Está en la página 1de 10

SAPIENTIA ET

En memoria de Kriss Sharon


Quezada Pasquel PAX
Centro de Investigación jurídica “Iuris per Tottem”

Universidad Privada San Pedro


Ciudad Universitaria s/n Urb. Los pinos

Nº 01 Chimbote - Perú Septiembre de 2004

Nuestras dos caras...


¿Podremos cambiar lo natural?
Andree C. A. Tudela Tello m
Las personas en su trayectoria de la vida interactuando con su en-
torno, se fijan aspiraciones (metas); las cuáles de una u otra manera
quieren verse realizadas; sin darnos cuenta, comenzamos a realizar
acciones muchas de ellas actuadas sin pensar en el trasfondo y las
consecuencias que estas pueden ocasionar.

Muchas veces estas acciones producen efectos perjudiciales al resto


de las personas, por un instinto natural que es el de Supervivencia;
este instinto se refleja aún más cuando en el yo interior uno se siente
amenazado con lo que puede ocasionarle otra persona, ya sea con
Falleció 03/09/2004 sus acciones ó también otros.

Es así que el instinto en mención nos ciega y nos vuelve egoístas. De


Alumna que cursaría el VI ciclo de la carrera de Derecho de nuestra digna otro lado hay una postura en el que la persona pretende alcanzar la
facultad, al participar sus amistades de tan dolorosa pérdida ruegan la tengan comunidad entre todos, vivir armoniosamente, pero entra en un es-
presentes en sus oraciones... tado de confusión por ese yo interno egoísta, y no ve de una manera
clara el modo de interactuar con el resto.
Que la santa gloria del señor te Es así que cuando queremos alcanzar algo, tratamos de que sea
nuestro a cualquier costo, sin prever lo ya antes mencionado, lo per-
acompañe... judicial para el resto; aún mucho más si se nos ve amenazado laten-
temente a nuestro instinto.

m
Descansa en paz querida amiga... Estudiante de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Privada San Pedro – Chimbote
Miembro del Centro de Investigación Jurídica “Iuris per Tottem ”.
Dedicada a: Mi gran anhelo; mi bebita preciosa … , Te Amo Hijita mía.
Y a ti Papito, recupérate pronto... Te quiero. Y a la gentita del VI ciclo (Los 4 pilas y la TC).

20 01
Es aquí que el estudio del psicoanalista Sigmund Freud plantea una
teoría respecto a una convivencia mejor; donde explica que el ser
AMENIDADES
humano por ser tal tiene un yo interno, el cuál primero pasa de un Caricatura
amor común a un amor egoísta (utilizamos amor asemejando al bien-
estar) ; y/o veces se encuentran en conflicto permanente.

Para esto amor en su acepción del psicoanalista que es la necesidad


de interactuar con otra persona, para conseguir alegría y energía para
vivir. Siguiendo esto el amor común (Comunidad) significa la necesi-
dad de la persona de interactuar con otras personas para conseguir
un fin que es el bienestar de todos. Así pues el amor egoísta (Egoísmo)
significa excesivo amor por sí mismo o por los suyos, es decir, que no
es tanto el mismo, sino también de aquellos que están con el perma-
nentemente (Ejemplo: su familia, sus amigos, etc.), es en esto que en-
contramos la contradicción y/o confusión del ser humano en su yo
interior interactuando en su vida diaria.

Muchas de las veces predomina el egoísmo natural del ser humano,


pero hay otras en las cuáles es todo lo contrario, dejando de lado ese
instinto natural y se enfoca en su entorno y el bienestar de la comuni-
dad.

Un claro ejemplo es de aquellas personas que culmina su carrera pro-


fesional, y sólo piensan en conseguir un buen empleo para cubrir las
necesidades de su familia. Sin darse cuenta, no mirando más allá, que
quizás esté algún niño padeciendo una enfermedad muy grave por no Chistes Sabias que ...
contar con los medios suficientes para su cura o esté muriendo de
hambre por la pobreza en la que vive. Es así que nos cegamos y sola- ¿En qué se diferencia un Los gatos tienen cinco dedos en
mente nos contentamos de ver a nuestra familia feliz, viviendo sólo el cada una de sus patas delanteras, y
abogado de un cuervo?
momento en el cuál te va bien sin presagiar que quizás en algún futu- sólo cuatro en las traseras.
ro no muy lejano te pueda pasar lo mismo. En que uno es rapaz, la-
drón y traicionero, y si
Si estornudas muy fuerte, puedes
Es así que el instinto natural egoísta predomina, pero el psicoanalista puede te saca los ojos, y fracturarte una costilla.
plantea una solución atenuadora para una convivencia con cierto gra- el otro es un inocente pa-
do de bienestar común. jarito negro. Igual que las huellas digitales, cada
Remontándonos a hechos plasmados en la Biblia podemos encontrar lengua es única.
por ejemplo cuando Dios le pidió a Abraham que sacrificara a su hijo Palabras Sabias
para ver si era fiel y obediente al señor, su creencia y su fe fue más Antes de la II guerra mundial, en el
fuerte que su instinto natural de supervivencia egoísta hacia los su- directorio telefónico de New York
yos; es pues de esta manera como se podría cambiar al mundo, inyec- "Cuando te encuentres tris- había 22 Hitlers. Pero al final de la
tando creencia y fe sobre determinadas cosas. te, desanimado y agobiado. guerra no había ninguno.
Conversa con un niño".

02 19
QUIENES SOMOS ??? Ya que si nos damos cuenta nosotros los peruanos, heredando del
transcurrir del tiempo actitudes malas como por ejemplo el robar, el
El Centro de Investigación Jurídica Iuris per Tottem, sobornar, etc., volviéndose así todo eso tanto como un instinto natu-
conformado por alumnos de los distintos ciclos de la facultad ral. Es por tal tomando como ejemplo lo de Abraham podremos cam-
de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Privada biar del modo en el cuál convivimos, buscando aquello que quere-
mos, poder disfrutar de una vida en paz social.
San Pedro.
Pensemos en un instante, que nuestros niños en el colegio les den
OBJETIVOS: cursos de Filosofía, les enriquezcan de valores a tal punto de que se
vuelva casi una creencia o un dogma general, el decirles y hacerles
A) Desarrollar e incentivar actividades de investigación en entender lo bueno de lo malo.
todas las áreas de la Ciencia Jurídica y afines.
B) Unir a sus asociados en vínculos de amistad, compañeris- Es así que el psicoanalista no cree en políticas sino busca el papel
importante de la persona como tal la cuál nos dice:
mo y comprensión mutua.
♦ Que aprendamos a trabajar en comunidad, dejemos nuestro
ORGANIGRAMA egoísmo propio, veamos más allá, busquemos el bienestar,
esto es el sentirnos bien de lo que hacemos para con el resto
(Siendo justos).
♦ Crear cultura, siendo este otro punto importante y uno de los
modos eficientes de inyectar los valores a las personas, ya
sean con obras de teatro, juegos recreativos, canciones, pin-
turas, etc.

VIDA
¿?
COMUNIDAD EGOISMO

INSTINTO NATURAL

INVITACION
Invitamos a los estudiantes pertenecientes a la Facultad de META
Derecho y C.C.P.P. a enviar sus artículos, los que serán previa- CUADRO Nº 01
mente evaluados para posterior publicación a:
cijperu@hotmail.com ó “El gran problema de todos es pensar que todos somos un
SapientiaetPax@groups.msn.com gran problema”
A. T.
Nota: Cualquier sugerencia y/o comentario escribir a los e-mails señalados.
18 03
Seamos alguna vez justos con los demás y por ende con nosotros mis- 11 BORDA, Guillermo “Tratado de Derecho Civil” Parte general II, Editorial Perrot 8va.
Edición actualizada, Buenos Aires - Argentina, Pág. 403 - 447
mos. 12 ZANONI, Eduardo “Ineficacia y nulidad de los Actos Jurídicos”, Editorial Astrea, Bue-
Lo mencionado en este artículo es una conclusión que muchos auto- nos Aires - Argentina 1986, Pág. 123 y ss.
res llegaron y las plasmaron con sus frases, así por ejemplo: 13 DE CASTRO Y BRAVO, Federico “El negocio Jurídico” Op. Cit. Pág. 16
14 RAMÍREZ JIMÉNEZ, Nelson “Necesidad de precisiones sobre ineficacia en el Código
Civil” Op. Cit. Pág. 16.
“Vivimos en el mundo cuando amamos. Sólo una vida vivida para los 15 TABOADA CÓRDOVA, Lizardo “Nulidad del Acto Jurídico” Op. Cit. Pág. 16,
demás merece la pena ser vivida” a nuestro parecer, la nulidad virtual se diferencia de la inexistencia en cuanto, la prime-
Albert Einstein ra como lo establece el articulo 219 del C.C. abarca solo los supuestos de orden público
y buenas costumbres, en cambio la inexistencia como categoría jurídica abarca tanto los
supuestos antes mencionados adicionándose el supuesto de “ausencia de voluntad,
“Quien tiene derecho de criticar, debe tener el corazón para ayudar” porque como explica el profesor Federico de castro y Bravo”…[], este mismo criterio se
Abraham Lincoln aplicará, siempre, por exigencias del buen sentido, a la falta de consentimiento en los
contrato y después en general, a la carencia de requisitos esenciales. En otras palabras
el supuesto de “ausencia de voluntad” implica un supuesto extremo que impide toda
“Hemos aprendido a volar como los pájaros, a nadar como los peces; posibilidad de convalidación debido a que falta el elemento fundamental del negocio y
pero no hemos aprendido el sencillo arte de trabajar juntos” requisito sine qua non de la conversión (recalificación del tipo negocial), esto es la mani-
Martin Luther King festación de voluntad.

El Tribunal Constitucional y las Esta publicación no persigue ningún fin de lucro.


Acciones de Amparo en el Las ideas emitidas a través de esta publicación
son de absoluta responsabilidad de sus autores.
Ordenamiento Jurídico Cualquier parecido con la realidad es pura coin-
Luis A. Uchpa Arellano n cidencia.
AGRADECIMIENTOS A:
Las acciones de amparo que son apreciadas por el tribunal constitu-
cional, ciertamente, suelen tener menor carga política que las acciones Dr. Alfredo Layza Cisneros - Decano de la Facultad de Derecho y C.C.P.P.
de inconstitucionalidad pero ello no supone que dejen de ser relevan-
tes las resoluciones que se emiten, ya que, siempre ejercerá un control Dr. Manuel Urcia Quispe - Director de Escuela de la Facultad de Derecho y
de la constitución (es el supremo interprete). C.C.P.P.

Dr. Manuel Fernández Aranda - Catedrático


Conforme al artículo 202 de la Constitución, El Tribunal Constitucio-
nal conoce de las acciones denegatorias de amparo en última y defini- Dra. Martha Todelo Soldevilla - Catedrática
tiva instancia. Desarrollando este precepto constitucional, el articulo
41 de la ley N° 26435 precisa que el Tribunal Constitucional conoce el Alumno Juan Carlos Díaz Colchado
recurso denominado extraordinario, que se interpone contra las reso-
luciones desestimatorias de las acciones de amparo que expiden las Que por su colaboración se hizo posible esta primera
Cortes Supremas; estas resoluciones tienen carácter definitivo en el Publicación.
ordenamiento interno ( art.45 de la ley N° 26435) de este modo la cor-
te suprema dejo de conocer las acciones de amparo y solamente en el COMITEÉ EDITORIAL
caso de denegatoria el Tribunal Constitucional conoce tales acciones. Dirección General: Centro de Investigación jurídica “ Iuris per Tottem ”. (C.I.J.)
Dirección Editorial: Área de Investigación y Publicación del C.I.J.
Editor General: Andree C. A. Tudela Tello.
n Estudiante de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Privada San Pedro – Chimbote.
Miembro del Centro de Investigación Jurídica “Iuris per Tottem”.
Editora:
Colaboradores:
Cinthia V. Gonzáles Trebejo.
Juan M. Rojas Ascón.
1 AA.VV (Antonio López ed.). “ La garantía constitucional de los derechos fundamentales: Alemania, Francia e
Italia”. Ed. Civitas. Madrid, 1991. Pg 254. Luis A. Uchpa Arellano.
Elder M. Aranda Palacios

04 17
fantasma utilizar una “ouija jurídica” para ubicarla, ya que es impo- Además de establecer las pautas que regularan el procedimiento de
sible dada la complejidad del ser humano, regular todas las causales amparo, el art. 42 prevé que el tribunal constitucional resuelve sobre
de nulidad que sus tipos negóciales puedan tener. la forma y fondo de la acción; si existe un vicio formal, declara la nu-
lidad de la sentencia de vista y remite los actuados a la corte supe-
A MANERA DE CONCLUSION: Podemos indicar que es imperante la rior respectiva para que resuelva conforme al criterio emitido por el
necesidad de una revisión del código en el tema específico de la inefi- tribunal constitucional.
cacia, legislándola orgánicamente, diferenciándola según se trate de
una de carácter estructural o funcional, precisándose además, si es Finamente, teniendo en cuenta lo expuesto en el art. 9 de la ley N°
aplicable solo a los contratos o a todo acto jurídico14. 23506, Ley de Habeas Corpus y Acción de Amparo, las resoluciones
Así mismo debemos mencionar que la inexistencia solo se acepta en que emite el tribunal constitucional (así como las demás resoluciones
los sistemas que no admiten la nulidad virtual, para que cumpla el definitivas como las de la corte superior) sentaran jurisprudencia
mismo rol; por el contrario, los sistemas que admiten la nulidad vir- obligatoria que solamente podrán ser inobservadas si se fundamenta
tual, además de la nulidad textual, no tienen necesidad de acudir a la las razones de hecho y de derecho en que se sustenta el apartamien-
categoría de la inexistencia15. to.
Finalmente, debemos tener en cuenta que los constantes cambios so-
ciales imposibilitan la regulación de la totalidad de causales de nuli- Por lo expresado, el tribunal constitucional tiene que sopesar ade-
dad que se originan dentro del ciclo negocial, esto va ha permitir una cuadamente la pretensión del actor que supone la tutela de un dere-
adecuación de la inexistencia a nuestra realidad o llegar al absurdo de cho constitucional1 y evaluar las consecuencias de sus decisiones,
considerar al negocio inexistente por su naturaleza, como un negocio tanto como si estuviera resolviendo una acción de inconstitucionali-
válido al no estar incluido en alguna de las hipótesis normadas en el dad. Teniendo en cuenta su calidad de intérprete supremo, con ma-
Articulo 219 del código civil, esperamos que nuestra doctrina se incli- yor razón debe tener mayor cautela al momento de emitir acciones de
ne por la primera alternativa y a su vez que la jurisprudencia trate amparo.
con eficiencia ésta figura para eliminar todo supuesto de inseguridad
jurídica que se pueda originar. ¿Abstención de la Acción Penal Pública
NOTAS Y PIE DE PÁGINA: o Privada en el Principio de
t Con aprecio a todos mis amigos de octavo ciclo con quienes compartí interesantes tertu-
lias jurídicas en la discoteca “Zuzunaga Drive In” y a Kriss por su absurda y repentina
muerte.
Oportunidad?
t Un especial agradecimiento al Dr. Luis Arroyo Rojas, por la bibliografía prestada, sin la Error en la redacción de la
cual no hubiese sido posible la realización del presente trabajo.
1 En el presente trabajo las denominaciones de Acto y Negocio Jurídico, van ha ser cita Ley Nº 28117
das indistintamente, porque para nosotros se trata de una sinonimia conceptual.
2 PALACIOS MATÍNEZ, Eric, “Algunos Apuntes Dogmáticos sobre el concepto de Negocio
Jurídico”en Revista Themis Nº 30 edición de aniversario, Lima 1994
Cinthia V. Gonzáles Trebejo o
3 Cualquier Parecido con la realidad es pura coincidencia. INTRODUCCIÓN
4 DE CASTRO Y BRAVO, Federico “El negocio Jurídico” Editorial Civitas S. A. re edición El principio de oportunidad entendido como el mecanismo procesal a
de la primera edición 1985 Pág. 460-469.
5 TABOADA CÓRDOVA, Lizardo “Nulidad del Acto Jurídico” Curso a distancia para ma- través de cual se faculta al fiscal, titular de la acción penal pública,
gistrados. Lima, Agosto del 2000 para disponer bajo determinadas condiciones de su ejercicio, con
6 ZUSMAN TINMAN, Shoschana “Teoría de la Invalidez e Ineficacia” en IUS ET VERITAS, independencia de que se haya acreditado la existencia de un hecho
revista publicada por los alumnos de la pontificia universidad católica del Perú. Año IV
Nº 7 Pág. 159 y ss.
punible contra un autor determinado, en nuestro ordenamiento jurí-
7 Para mayor información sobre el tema, consultar a RAMÍREZ JIMÉNEZ, Nelson dico su utilización fue deficiente debido a que ésta era aplicado sólo
“Necesidad de precisiones sobre ineficacia en el Código Civil” en revista jurídica del Perú. a solicitud del imputado, siendo muy pocas veces promovidas de ofi-
8 TORRES VÁSQUEZ, Aníbal “El Acto Jurídico”. IDEMSA, Lima - Perú 2001. cio, es así que el 10 de diciembre de 2003 se promulga la ley
9 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel y ZUSMAN TINMAN, Shoschana “Proyectos y ante
proyectos del código civil”, Lima, Fondo editorial PUCP 1980. Pág. 21 y ss. Tomo II.
10 RUBIO CORREA, Marcial “La invalidez del Acto Jurídico” Biblioteca para leer el código
civil, Volumen IX, Editorial PUCP 1990. o Estudiante de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Privada San Pedro – Chimbote
Miembro del Centro de Investigación Jurídica “Iuris per Tottem”.

16 05
N° 28117, la cual incorpora en el Art. 02 de Código Procesal Penal la sancionar a aquellos actos que no cumplían con las formalidades
obligación por parte del Ministerio Público de citar tanto al inculpado esenciales de la época, la inexistencia en cambio tuvo su génesis en
como al agraviado para proponerles un acuerdo reparatorio, en los los exegetas franceses y su finalidad fue dejar sin efecto a los actos
delitos de lesiones leves, hurto simple, apropiación ilícita y en los deli- jurídicos que no poseían una causal de nulidad en la norma, pero
tos culposos, en los que no exista pluralidad de víctimas o concurso que deberían considerarse ineficaces porque vulneraban las bases
con otro delito, a fin que si ambos convienen, el fiscal se abstendrá de sobre las cuales se había estructurado el ordenamiento jurídico.
ejercitar la acción penal, el párrafo leído no tendría ningún inconve-
niente si no se hubiese redactado el término DELITOS CULPOSOS, ya Por lo tanto, a nuestro parecer, el hecho de equiparar dogmática-
que uno de estos delitos son las lesiones culposas leves, la cual se mente, la nulidad con la inexistencia e inclusive extender a ésta,
encuentra prescrita en el Art. 124, primer párrafo del Código Penal, causales propias de la nulidad como son la carencia de los Negotti
correspondientes a aquellas que han sido causadas por la violación de Essentiala, es equivocado, por cuanto se hace sin atender el origen y
un deber objetivo de cuidado y producido lesiones que requieren más finalidad para la cual fueron concebidas estas figuras.
de 15 hasta 29 días de asistencia o descanso, cuya acción penal es
privada, es decir promovida por el agraviado, por lo que el principio de Por otro lado, debemos indicar que nos parece poco acertado, el aco-
oportunidad no se podría aplicar, pero erróneamente como pretende ger la inexistencia como figura autónoma, debido a que es una insti-
demostrar el presente artículo el Poder Legislativo imperativamente tución poco precisa, lo cual implicaría, que nuestros jueces y magis-
señala su aplicación para este delito. trados sean quienes mediante un tratamiento jurisprudencial unifi-
cado, establezcan los parámetros dentro de los cuales, se materialice
EVOLUCIÓN DE LA TITULARIDAD DE LA ACCIÓN PENAL: esta apariencia de negocio.
La titularidad de la acción penal durante el transcurso de la historia a
sido cambiante, siendo una de sus primeras manifestaciones en la Empero ésta situación, se aleja considerablemente de la realidad,
antigua Grecia y Roma Republicana con la adopción del Sistema debido a que en un país subdesarrollado como el nuestro, donde
Acusatorio, donde se deriva el carácter predominantemente privado existe un Poder Judicial débil, burocrático y donde la falta de valores
de la acusación, es decir la acción penal quedaba sometido a la volun- es cada día es más evidente, la figura de la inexistencia solo serviría
tariedad del ofendido, al cual se le denominaba acusador, quien en como mecanismo para crear inseguridad jurídica, debido a que no
virtud de ser el titular del bien jurídico lesionado o puesto en peligro, existirían límites unificados para aplicarla y por lo tanto su realiza-
asumía la persecución del delito y la facultad de defender los intereses ción fáctica quedaría al libre arbitrio de los magistrados, los cuales
de la sociedad, en este sistema el Estado no detentaba el poder de la muchas veces no se ciñen al recto camino de la justicia.
acción pública, sino este poder era atribuido únicamente al particular,
en consecuencia no se podía iniciar un proceso sin la previa imputa- Por lo antes expuesto, indicamos que no nos adherirnos a ninguna
ción del denunciado por parte del agraviado, además, en éste recaía el de las posiciones antes citadas, por cuanto la inexistencia se creó
deber de investigación, orientada a recoger el material probatorio, a con la finalidad de coadyuvar a la nulidad en aquellos casos donde
definir hechos y revestirlos de naturaleza delictiva para así sustanciar ésta no establecía una sanción expresa, de ahí que fácticamente ten-
la acusación, este sistema tuvo su apogeo en a las repúblicas de Fran- gan los mismos efectos, por lo que a nuestro parecer es erróneo, tra-
cia (S. XVII hasta el S. XVIII), dando surgimiento al Sistema Inquisiti- tarlas como un supuesto de sinonimia conceptual.
vo que se consolidó con la constitución de Federico II en los procesos
de Lesa Majestad y principalmente en los procesos eclesiásticos por Por otro lado, consideramos acertado el hecho de recurrir a concep-
los delitos de “Herejía” y “Brujería”, donde el sujeto ofendido era la tos genéricos para tratar de salvar el principio de legalidad, concep-
deidad de Dios, y por ello, la acusación devenía en obligatoria y públi- tos como Buenas Costumbres, Orden Público y Abuso del Derecho,
ca, la persecución del delito quedaba a manos del monarca (SUMA empero, esperamos que estas nociones sean suficientes para regular
POTESTAD) quien delegaba esta facultad al “INQUISIDOR”, quien era toda la gama de negocios que el hombre como ser natural pueda ce-
titular de la acción penal pública, este sistema tiene su término en el lebrar por que debido a su naturaleza compleja sumada a los avan-
S. XIX, siendo desplazado por el Sistema Mixto, cuya base tiene en ces tecnológicos alcanzados diariamente, pensamos que pronto, esas
el Code d’ instruction criminelle francés de 1808, fusiona tanto al Sis- nociones genéricas resultarán insuficientes, lo que implicaría sacar
tema Inquisitivo como al Sistema Acusatorio, quedando la acción del “baúl de los recuerdos” a la inexistencia o como se trata de un

06 15
En nuestro concepto la posición del Doctor García Amigo es ambiva- penal a cargo de un órgano estatal, Ministerio Público, aunque en
lente debido a que en primer lugar indica, las diferencias, que según algunos delitos se le permitía al agraviado el derecho de acusar
su ilustrado parecer existe entre la nulidad e inexistencia; establecien- (acción privada), este sistema tiene su apogeo hasta mediados del
do a renglón seguido como supuestos de inexistencia, la carencia en el S. XX, donde se da origen al Sistema acusatorio Moderno o Garan-
negocio, de sus Negotti Esenttiala, equiparando de ésta manera a la tista, si bien se mantiene la figura del Ministerio Público, como titu-
inexistencia con la nulidad. lar de la acción penal pública, además, esta entidad va a estar sujeta
a principios fundamentales y a la protección de Derechos Humanos,
En ese mismo sentido opina el profesor argentino Guillermo A. Borda tiene este sistema como finalidad la imparcialidad en el proceso, es
11, nuestro código civil no alude a ésta teoría y según es sabido no se que la persona que instruya sea distinta de la que juzga, caso que
puede declarar otras nulidades que las que en el código se establecen, ocurría antes de la promulgación de la constitución de 1979 en las
por lo demás es evidente que era innecesario que el código legislara fiscalías eran parte del Poder Judicial, lo que no permitía desarrollar-
sobre este punto, porque no hace falta declarar la invalidez de lo que se con total independencia, asimismo, se crea una jurisdicción su-
no existe y termina diciendo, la inexistencia es un concepto jurídico pranacional tal como la Corte Penal Internacional, el cual constituye
inútil, pues de él se desprenden los mismos efectos que los actos nu- uno de los mecanismos más importantes contra la impunidad frente
los, de nulidad absoluta. a la comisión de aquellos delitos considerados más graves para la
comunidad internacional, sistema que nuestro ordenamiento jurídico
Respecto a la segunda posición Eduardo Zanoni12 indica que: desde procesal penal acoge.
una perspectiva conceptual, aparentemente lógica, se dice que la in-
existencia jurídica del negocio no puede resumirse en la noción de DEFINICIÓN DE LA ACCIÓN PENAL Y DIFERENCIACIÓN DE
invalidez, puesto que solo un negocio existente puede ser válido o in- ACUERDO A SU TITULAR:
válido, se trataría de la manera más rigurosa de considerar que un La acción penal tal como señala Catacora es el poder jurídico de ex-
supuesto negocio jurídico es radical y absolutamente nulo. citar al órgano jurisdiccional para que se pronuncie sobre la reali-
zación de una pretensión primitiva del Estado, el IUS PUNIENDI
Por otro lado Federico de Castro y Bravo13 dice, que existe la necesi- (derecho de castigar), derivado de la comisión de un hecho que la ley
dad de distinguirla de la nulidad, a tal efecto, se dirá que sé trata de considere delito, asimismo se debe aclarar que la acción penal es
un “Negotium Non Existems”, cuando la falta de requisitos positivos una sola, al señalar este artículo que la acción penal es pública o
impide hasta la apariencia de negocio, mientras que la nulidad resul- privada nos referimos que de acuerdo al delito pueden ser instruidos
taría, de una prohibición o requisito negativo contrario a la validez, el de oficio (órgano jurisdiccional inicia el proceso, a denuncia del Mi-
acto jurídico se compara a un Fantasma, el Nulo al nacido Muerto. nisterio Público y en algunos casos su persecución esta a cargo del
Continua diciendo, por último, razones técnicas justifican mantener la agraviado, en el segundo de los casos la acción se le denomina públi-
inexistencia como figura autónoma, únicamente el negocio nulo puede ca y en el último privada, definido por la mayoría de los doctrinarios
ser salvado mediante su conversión, en otro negocio válido, se requie- penales peruanos a la acción pública como la potestad del Ministerio
re entonces de una figura extrema que impida toda posibilidad de con- Público para solicitar al órgano jurisdiccional la investigación de un
validación y esa figura es la de la Inexistencia del negocio, se produci- delito y el correspondiente juzgamiento, tal como se aprecia de la ley
rá entonces la inexistencia cuando la falta de un requisito sea de tal Orgánica del Ministerio Público, Decreto Legislativo 052, Art. 12, en
alcance que impida la identificación del negocio. ese sentido los delitos de acción pública están destinado a quienes
Por nuestra parte consideramos necesario, antes de emitir nuestra por su trascendencia social interesan a todos, en cambio la acción
opinión sobre el tema en estudio, diferenciar las figuras jurídicas pro- penal privada, como es en el delito de lesiones leves, por interesar
piamente dichas, de los efectos que éstas producen, es decir los su- sólo al agraviado su persecución está condicionada a su voluntad, en
puestos normativos de sus consecuencia jurídicas; en otras palabras, nuestro ordenamiento jurídico la titularidad de la acción penal se
el hecho que la nulidad e inexistencia tengan los mismos efectos, no convierte en un requisito de procedibilidad, puesto que si la acción
es indiciario que se trata de una sinonimia conceptual, ya que si por no es ejercida por su titular, no puede iniciarse el proceso y si ya
delimitación de conceptos recurrimos a su génesis y finalidad; vamos hubiese abierto instrucción conllevará a declarar fundada la cuestión
a darnos cuenta que éstas son distintas, mientras la nulidad tuvo su previa que se proponga, por lo que es de capital importancia que
origen en el derecho romano “Ius Quiritarium” y tuvo como finalidad tanto el Ministerio Público como el agraviado ejerzan las facultades

14 07
que les correspondan , sin distorsionarlas o atribuirse falsos derechos. menzaron a formularse casos que demostraban la insuficiencia de tal
figura, como fue la cuestión del matrimonio entre personas del mis-
EL MINISTERIO PÚBLICO: TITULAR DE LA ACCIÓN PENAL mo sexo, dicho matrimonio no era nulo en razón que faltaba el texto
PÚBLICA. legal, pero tampoco podía considerarse válido por que vulneraba la
El ministerio Público, organismo constitucionalmente autónomo, figu- moral, este acontecimiento obligó a los exegetas a buscar soluciones
ra individual del Sistema Acusatorio Moderno, representa a la socie- al margen del texto legal, búsqueda que les permitió descubrir la
dad y defiende sus intereses, al ser el Estado titular del IUS PUNIENDI “Teoría Del Acto Jurídico Inexistente”, como una salida que deja-
(derecho de castigar), garantiza la persecución del delito, a fin de sal- ba incólume el texto y espíritu de la ley, sosteniéndose que éste im-
vaguardar la seguridad de los ciudadanos frente a la venganza privada pedía toda apariencia de negocio; es decir mientras que la nulidad es
(IUS TALIONIS), en ese sentido el fiscal tiene la obligación de promover un negocio nacido muerto, la anulabilidad un acto gravemente enfer-
necesaria e inmediatamente la acción penal, una vez llegada a su co- mo, “LA INEXISTENCIA SUPONE UN FASTASMA DE ACTO JURI-
nocimiento la NOTITIA CRIMINIS (noticia de un hecho punible), en DICO”
virtud del principio de legalidad y de obligatoriedad, pero como excep-
ción a estos se faculta a éste, con el principio de oportunidad de abs- Asimismo debemos indicar que la doctrina posterior a la dación del
tenerse de ejercitar la acción penal previo consentimiento del imputa- código civil francés fue sin embargo reticente en considerar, a la in-
do, en los actos preestablecidos en la ley y actualmente de forma im- existencia como figura autónoma, ello por entender suficientes para
perativa en los delitos de lesiones leves, hurto simple, apropiación ilí- abarcar la hipótesis de nulidad sin texto nociones como las de Orden
cita y los delitos culposos, donde no exista pluralidad de víctimas o Público, Buenas Costumbres o Abuso del Derecho.
concurso con otro delito, de lo antes acotado se desprende la siguiente
interrogante ¿Cómo puede Abstenerse el Ministerio Público de la ac- Nuestro código parece haberse adherido a tal doctrina al no haber
ción privada?, la respuesta es obvia éste órgano no esta facultado para recogido la propuesta del anteproyecto sustitutorio, en el sentido de
hacerlo, ya que la persecución del delito de Lesiones Culposas leves le considerar a la inexistencia como figura autónoma 9, posición que a
corresponde al sujeto pasivo de éste, las atribuciones que le da el De- nuestro parecer se torna evidente al haber considerado conceptos
creto Legislativo Nº 52 y el código de Procedimientos Penales, con res- como. Buenas costumbres y Orden Público (Art. V del titulo prelimi-
pecto a este delito, es de tercero, por lo tanto no se le da la condición nar) y Abuso del Derecho (Art. II del Titulo Preliminar) como suficien-
de parte acusadora. tes para contener todas las hipótesis de la nulidad sin texto, concor-
dante con el Art. 219 inc. 8. del mismo cuerpo legal.
EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD Y SU DELIMITACIÓN
CONCEPTUAL. V. POSICIONES DOCTRINARIAS:
El principio de oportunidad dentro del Sistema Procesal Penal Acusa- La figura del acto jurídico inexistente ha dado lugar a arduos debates
torio Moderno se estatuye como una excepción al principio de obliga- doctrinarios, la opinión dominante es la que identifica al acto jurídico
toriedad de la acción penal, en base a criterios igualitarios, por razo- inexistente, con el negocio jurídico nulo y según la teoría opuesta, la
nes de política criminal y de utilidad social, sujeta a parámetros lega- inexistencia es distinta de la nulidad, pues constituye un vicio más
les que le confiere la normatividad, es decir la norma procesal penal grave y radical que ésta, y por lo tanto excluye toda posibilidad de
taxativamente señala los casos de aplicación de este principio, regula- identificar al acto jurídico como tal.
da actualmente el Art.02 del código Procesal Penal, por ende empeza-
remos definiendo al principio de oportunidad, que según Maier signifi- Respecto a la primera posición doctrinaria, Marcial Rubio citando a
ca la posibilidad de que los órganos, a quienes se les encomienda la García Amigo indica que: hay diferencias importantes, incluso de
persecución penal, prescindan de ella, en presencia de la noticia de tipo práctico, así solo el negocio nulo, no el inexistente, puede ser
un hecho punible o, inclusive a la prueba más o menos completa de objeto de conversión, solo el negocio jurídico nulo, no el inexistente,
su persecución, formal o informal, temporal o definitiva por motivo de puede ser objeto de ineficacia parcial.
utilidad social o razones político criminales, en este sentido Roxin y Continua diciendo, supuestos de inexistencia serán todos aquellos
Gimero Sendra conceptúan al principio de oportunidad como la facul- en que falte uno de los elementos esenciales del negocio, consenti-
tad que al titular de la acción penal pública, fiscal, asiste para dispo- miento, objeto, causa y forma solemne.10
ner, bajo determinadas condiciones, de su ejercicio con independencia

08 13
DEZ, SU INCLUSIÓN EN EL TEXTO NORMATIVO ES UN GRAVÍSI- de que se haya acreditado la existencia de un hecho punible, esta
MO ERROR DEL LEGISLADOR, ERROR QUE HA ORIGINADO UN última definición es la que va acorde a mi parecer con la regulación
FRONDOSO Y MUCHAS VECES CONTRADICTORIO PANORAMA DE de este principio en el Perú, puesto que se te tiene como el único ór-
MECANISMOS LEGISLADOS EN NUESTRO TEXTO LEGAL PARA gano facultado al Ministerio Público, por ser el titular de al acusa-
REBATIR LOS DEFECTOS O VICIOS DE LOS TIPOS NEGÓCIALES, ción penal en los delitos cuya acción es pública, la abstención por
SIENDO EL CASO CONCRETO QUE NO SE PUEDE ESTABLECER ende no puede cubrir al desistimiento del agraviado de ejercitar su
PACÍFICAMENTE CUAL ES LA CATEGORÍA DE INEFICACIA ESTA- acción privada, tal como se aprecia del último párrafo que regula este
BLECIDA POR EL LEGISLADOR. ⁷ principio, por lo que la figura de esta institución procesal no puede
utilizarse para los delitos de acción privada ya que en estos casos la
III. DELIMITACIÓN CONTEXTUAL DE LA INEXISTENCIA figura es el desistimiento.

Hemos considerado necesario delimitar el contexto donde se desarro- CONCLUSIONES:


lla la inexistencia utilizando conceptos básicos como realidad fáctica y
realidad jurídica. Como sabemos todo comportamiento humano existe De lo señalado se llega a concluir que a nuestros legisladores se les
en la realidad como un evento positivo o negativo, precisamente por olvidó que el principio de oportunidad es la abstención de la acción
que existe en la realidad es calificado por el derecho como jurídica- pública y que dentro de los delitos culposos también se encuentra
mente existente (ejemplo: Un contrato, un homicidio) o inexistente las lesiones culposas leves, cuya acción es privada y corresponde al
jurídicamente (ejemplo: el juego de un niño) por consiguiente no todo agraviado de su desistimiento o no, cometiendo un error grosero para
evento que existe en la realidad tiene relevancia jurídica. los conceptos que nuestra legislación a aceptado y contradiciendo así
De ahí que una cosa es la realidad fáctica y otra la realidad jurídica, la la norma procesal y sustancial, bueno mi aporte va en este sentido,
realidad jurídica es la misma realidad fáctica pero valorada por el or- que el último párrafo del texto normativo que regula el principio de
denamiento jurídico, concretizada de tal forma para hacerla más con- oportunidad debería quedar de la siguiente manera: “En los delitos
vincente, solo excepcionalmente la realidad jurídica por disposición de lesiones leves, hurto simple y apropiación ilícita de los artículos
expresa de la ley, puede ser distinta a la realidad fáctica por ejemplo el 122, 185 y 190 del Código Penal y en los delitos culposos excepto las
Art. 362 Presunción del Hijo Matrimonial. lesiones culposas leves, en los que no haya pluralidad de víctimas o
concurso con otro delito, antes de formalizar la denuncia penal, el
Por lo tanto, cuando en la doctrina se habla de acto jurídico inexisten- Fiscal citará al imputado y a la víctima para proponerles un acuerdo
te, no se quiere afirmar la inexistencia de ningún hecho jurídico, si no reparatorio. Si ambos convienen en el mismo, el Fiscal se abstendrá
que quiere decir, que no existe un hecho que merezca la calificación de ejercitar la acción penal. Si el imputado no concurre a la segunda
de Acto Jurídico por que le falta alguno de los elementos esenciales citación o se ignora su domicilio o paradero, el Fiscal formalizará la
para que exista validamente.⁸ denuncia correspondiente.”.

IV. GENESIS DE LA INEXISTENCIA: NOTAS Y PIE DE PÁGINA:

Una vez definido el contexto donde se desarrolla la inexistencia y como 1 Manuel Catácora Gonzáles. Lecciones de derecho Procesal Penal. Pág. 118.
se indicó en el inicio del presente trabajo, la doctrina del acto jurídico 2 Código de Procedimientos Penales. Título Preliminar Art. 02: La acción penal es publica
inexistente nació en el derecho francés, como producto de la mentali- o privada, la primera se ejercita por el Ministerio Público de oficio o a instancia de la
parte agraviada, , la segunda directamente el ofendido............
dad de la exégesis. 3 Código de procedimientos Penales. Título Preliminar Art. 04: a) Cuestiones previas
proceden cuando no concurre un requisito de procedibilidad y puedan plantearse en
Los exegetas, obligados en su calidad de interpretes a no apartarse del cualquier estado de la causa o resolver de oficio........................................
texto de la ley, se encontraron frente a la dramática presencia de lagu-
nas originadas básicamente por la existencia de la regla: “No Hay Nu-
lidad Sin Texto”, probablemente en razón al carácter punitivo que
originalmente tuvo la nulidad; posteriormente con la publicación del
código francés y desprendida la nulidad de su carácter punitivo, co-
12 09
¡Cuidado los fantasmas existen! diría que se trata de un “Matrimonium Non Existems” ⁴ , esto es,
un acto jurídico inexistente.
Breves apuntes sobre la inexistencia del
II. UBICACIÓN DOGMÁTICA DE LA INEXISTENCIA:
Acto Jurídico
Juan M. Rojas Ascón t Debemos tener en cuenta que la Inexistencia se encuentra ubicada
dentro de la TEORÍA DE INVALIDEZ E INEFICACIA, específica-
El Derecho no es, ni debe ser una actividad mente dentro de la invalidez asimismo en este género encontramos a
intelectualmente masturbatoria sino un coito la nulidad y anulabilidad y dentro de la ineficacia se encuentran
permanente con el mundo. figuras como la rescisión, resolución, revocación.
Fernando de Trazegnies
La distinción más generalizada entre ambos conceptos, es la que
I. INTRODUCCIÓN considera, inválido a aquel acto jurídico que posee un defecto de es-
tructura por ausencia de alguno o varios de sus elementos, presu-
Sin duda alguna, la figura del negocio jurídico es una de las que más puestos o requisitos y en ningún caso puede ser producto de la vo-
refleja los cambios ocurridos en la estructura social, siendo viva prue- luntad de las partes, pues se fundamenta en el principio de legali-
ba de ello que el marco contextual de la sociedad donde surgen y se dad; se califica en cambio ineficaz, a un acto jurídico en todos los
desarrollan las principales tendencias conceptuadoras del negocio, casos perfectamente estructurado, en el cual han concurrido todos
siempre han influido notablemente en su configuración dentro de ca- sus elementos, presupuestos y requisitos de orden legal, solo que
da momento determinado. dicho acto jurídico por un evento ajeno a su estructura debe dejar
de producir sus efectos jurídicos.⁵
En ese mismo sentido, podemos indicar que la inclusión del significa-
do e interés de la inexistencia como figura jurídica a la teoría general Como sabemos nuestro Código Civil norma la Nulidad del Acto Jurí-
del Acto Jurídico, obedeció a una necesidad práctica de la época, ya dico en su Título IX, del Libro II, ésta también se inserta en la teoría
que en la antigua doctrina francesa donde funde sus raíces esta teo- de la invalidez e ineficacia de los actos jurídicos, la que a partir de
ría, se había consolidado la regla “Pas de Nullite Sans Texte”, esto conceptos matrices de invalidez e ineficacia, sistematiza de manera
es no hay nulidad sin texto; es decir todas las causales de nulidad orgánica la amplia gama de respuestas del ordenamiento a las anor-
debían constar expresamente en la ley; pero como explica el siguiente malidades y defectos que se pueden producir a lo largo del ciclo ne-
adagio “Natura Conditium est ut Plura Sint Negocia quam Vocabu- gocial, por lo tanto, la nulidad, anulabilidad conjuntamente con la
la”, la naturaleza de las cosas hacen inevitable que haya más nego- inexistencia, la resolución, la rescisión y la revocación, constituyen
cios que palabras. Pronto se vio la insuficiencia de esta regla, debido a remedios específicos propuestos por esta teoría.6
que fácticamente comenzaron a celebrarse negocios jurídicos que no
tenían una causal de nulidad establecida expresamente en una norma Ahora bien, debemos tener en cuenta que las sanciones de Ineficacia
jurídica pero que debían considerarse ineficaces porque contravenían desperdigadas a lo largo del Código Civil de 1984, exceden las cate-
los principios de los cuales se alimenta el ordenamiento jurídico. gorías que el mismo regula, incluyendo otras respecto de las cuales
no anuncia, ni define sus alcances, todo lo cual genera confusión, la
Para graficar lo antes expuesto diremos que Zuzu y Calechin ambos que debe terminar con la reforma Ad Portas del texto sustantivo an-
del mismo sexo y con plena capacidad de ejercicio contraen matrimo- tes citado.
nio; este acto jurídico como explica el profesor español Federico de
Castro y Bravo, no puede ser calificado como nulo, por no haber pre- Para graficar lo antes expuesto citaremos términos como extinción,
cepto estableciendo esta nulidad, para solucionar tal inconveniente, se poner fin, separación, reversión inclusive inexistencia términos utili-
zados por el legislador de 1984, encontrándose tipificados en los artí-
t Estudiante de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Privada San Pedro – Chimbote
Miembro del Centro de Investigación Jurídica “Iuris per Tottem”.
culos 1467,1763,1801, 1769, 1613 y 1386 respectivamente, CONSI-
DERAMOS QUE SI NUESTRO CÓDIGO CIVIL, NO REGULA LA IN-
EXISTENCIA COMO FIGURA JURÍDICA DERIVADA DE LA INVALI-
10 11