DERECHO COMERCIAL I

Capitulo I
Primera Parte
EL COMERCIO. EVOLUCION HISTORICA. CONCEPTO.
1.- Generalidades.-
El derecho se divide en dos grandes ramas: el derecho pblico y el derecho
privado, clasiicaci!n ya conocida en Roma y "#e se ha conver$ido en cl%sica& El
derecho pblico $ra$a de la organi'aci!n de los poderes pblicos y las relaciones
de los "#e los e(ercen con los par$ic#lares, inspir%ndose en el in$er)s general de la
sociedad& El derecho privado, en cambio, rige las relaciones "#e se es$ablecen
en$re los par$ic#lares y res#elve los conlic$os de los in$ereses individ#ales&
Den$ro de es$a bipar$ici!n, el Derecho mercan$il se adscribe al Derecho
privado, al Derecho de la persona *de los par$ic#lares, de los individ#os+&
El Derecho civil es la rama por e,celencia del Derecho privado, es el
Derecho privado comn. El Derecho mercan$il es Derecho privado es!ecial"
ren$e al Derecho privado comn, "#e es el civil& -e dice "#e #n Derecho es
especial c#ando aco$a s# propia ma$eria, c#ando a#$olimi$a la aplicaci!n de s#s
normas a de$erminadas ins$i$#ciones y relaciones (#r.dicas/ mien$ras "#e el
Derecho comn, como ordenamien$o b%sico y de car%c$er $o$ali'ador, no necesi$a
deinir s# propia esera de aplicaci!n&
As., el Derecho mercan$il como Derecho especial con$iene #na reg#laci!n
dis$in$a de la del Derecho Civil comn y para #n sec$or de la realidad social
concre$o y de$erminado& Reg#laci!n dis$in$a no signiica 0e,cepcional1& La norma
e,cepcional es, en sen$ido propio, la "#e al$era la general en si$#aciones
an!malas *el Derecho de g#erra, el "#e se dic$a en si$#aciones ca$as$r!icas, o las
disposiciones de 0privilegio1, "#e crean #na si$#aci!n (#r.dica de beneicio
res$ringido con r#p$#ra del principio de ig#aldad+& El Derecho especial, por el
con$rario, no s#pone #na e,cepci!n ni #na con$raposici!n al comn, sino #na
adec#aci!n de los principios de )s$e a las e,igencias de #na de$erminada ma$eria&
Cada rama especial s#rge del Derecho comn c#ando la reg#laci!n de )s$e no
sa$isace las e,igencias de #n sec$or de la realidad social y no orece los
res#l$ados de (#s$icia "#e )s$e demanda& El derecho especial responde a $ales
e,igencias y demandas con sol#ciones n#evas, "#e, cier$amen$e, se desv.an de
las Derecho comn&
En es$e sen$ido, como Derecho especial, el Derecho Comercial es #na
rama del derecho privado "#e es$#dia el con(#n$o de principios y normas "#e
reg#lan los ac$os y con$ra$os mercan$iles y los derechos y obligaciones de las
personas "#e hacen del e(ercicio de esos ac$os s# proesi!n habi$#al&
2olveremos m%s adelan$e sobre el concep$o de Derecho Mercan$il y
anali'aremos los elemen$os de s# deinici!n&
#.- El ori$en del comercio % s& e'ol&ci(n.-
El o)*e+o principal del Derecho Comercial es el comercio. -iendo el
comercio el ob(e$o de es$a rama, habr% "#e anali'ar primeramen$e el ori$en del
comercio % s& e'ol&ci(n, para con$in#ar con la ,ormaci(n -is+(rica de las
normas .&e lo re$&lan y las doc+rinas acerca de s& ,&ndamen+o&
El comercio es $an an$ig#o como la his$oria del hombre& -#s or.genes se
remon$an a la )poca prehis$!rica, desde "#e el hombre empe'! a ac$#ar y
organi'arse en com#nidades, encon$r%ndose la primera manies$aci!n del
comercio #e el in$ercambio de mercader.as, el $r#e"#e, o sea, la perm#$a de las
mismas, al p#n$o de "#e la e$imolog.a de la palabra comercio es$% in$egrada por
dos palabras la$inas, 0C#m1 y 0Mer,1, "#e signiica 0con mercader.as1& L#ego se
e,$endi! $ambi)n al in$ercambio de servicios, para pos$eriormen$e pereccionarse
median$e cambio de valores reales por represen$a$ivos, c#ando se inven$a la
moneda como medida comn, d%ndose origen a la compraven$a&
Desde s#s comien'os y has$a #na e$apa m#y avan'ada de la his$oria de s#
desarrollo, descans! casi e,cl#sivamen$e en la ig#ra del comercian$e individ#al y
s# campo de acci!n es$#vo cen$rado en la in$ermediaci!n, y sobre $odo en el
$ranspor$e y la compra y ven$a de mercader.as&
3#ede decirse "#e en la an$ig4edad los hindes y los chinos #eron los
primeros p#eblos "#e lo prac$icaron, sig#i)ndoles los egipcios y los %rabes&
5a(o el imp#lso navegan$e de los enicios y m%s $arde de los griegos, el
comercio mar.$imo alcan'! mayores proporciones& De en$re los p#eblos de E#ropa
cen$ral merece ci$arse a los e$r#scos c#yo comercio #e $ambi)n bas$an$e in$enso,
rivali'ando con el de los enicios, has$a el advenimien$o de la s#premac.a mili$ar
de Roma&
En$re los romanos, p#eblo esencialmen$e agric#l$or y mili$ar, el comercio no
prosper!, p#es se le consideraba como #na 0ac$ividad plebeya1& -in embargo #e
e(ercido y desarrollado grandemen$e por la cada ve' m%s n#$rida com#nidad de
gen$iles no ci#dadanos "#e viv.an al amparo de )s$a gran po$encia de la
an$ig4edad y de la cober$#ra de los barcos de g#erra romanos, "#e perseg#.an a
la pira$er.a "#e amena'aba a los nav.os mercan$es en las principales r#$as del
Medi$err%neo&
La e,$ensi!n de los conocimien$os geogr%icos "#e $ra(o la con"#is$a
romana, pres$!, adem%s, #n posi$ivo beneicio al comercio "#e, de es$e modo,
p#do e,$enderse a o$ras regiones&
La ca.da de Roma $ra(o consigo #n n#evo orden social, el e#dalismo& Las
in$erminables g#erras, a la br#$alidad y el despo$ismo reinan$es/ a la ignorancia y
miseria generales, $an$o la agric#l$#ra como la ind#s$ria y el comercio en$raron en
plena decadencia, p#es se ve.an diic#l$ades por el aislamien$o en "#e se
encon$raban no s!lo las ci#dades, sino has$a los simples cas$illos&
D#ran$e es$a )poca, $an$o en el m#ndo de Occiden$e como en el Orien$e, el
comercio s#ri! #n verdadero es$ancamien$o, del "#e s!lo vino a rec#perarse con
la aparici!n del Islamismo y m%s $arde con el advenimien$o de las Cr#'adas&
Las cr#'adas emprendidas por los pa.ses occiden$ales cris$ianos en la
seg#nda mi$ad de la Edad Media, $ra(eron consec#encias inesperadas, m#y
dis$in$as de los ob(e$ivos "#e se $#vo a la vis$a al predicarlas& An c#ando
mili$armen$e racasaron, el hecho mismo de emprenderlas cre! mayores v.nc#los
de acercamien$o en$re los propios cr#'ados, como asimismo con los inieles a
"#ienes a"#ellos pre$end.an some$er&
De es$e modo se #e arr#inando la noble'a e#dal, naciendo en cambio #na
b#rg#es.a rica, "#e no se preoc#p! $an$o de la recon"#is$a del -an$o -ep#lcro
como ad"#irir y comerciar las $ierras "#e vend.an los cr#'ados an$es de par$ir&
3or o$ra par$e, las cr#'adas con$rib#yeron a e,$ender la ac$ividad comercial,
p#es en ellas se prod#(o en$re ambos bandos #n gran in$ercambio de armas,
conocimien$os y mercader.as
Desp#)s de las Cr#'adas, el desc#brimien$o de la br(#la prod#(o en la
pr%c$ica del comercio mar.$imo #na verdadera revol#ci!n, $oda ve' "#e has$a la
echa el despla'amien$o se hac.a ba(o la g#.a del mero an%lisis !p$ico de las
es$rellas&
O$ro acon$ecimien$o, la invasi!n de los mongoles de 6engis 7han sobre
E#ropa, a ines del siglo 8III, hace "#e los pr.ncipes e#ropeos y el 3apa $ra$en de
parlamen$ar con los mongoles "#e hab.an comba$ido $ambi)n con cr#eldad a los
sarracenos& Es as. como los emba(adores "#e les enviaron llegaron a 3ersia,
9ar$aria, el mar Caspio y has$a el 9ibe$, revelando a s# regreso grandes
novedades sobre a"#ellas ricas comarcas, lo "#e in$eres! a los mercaderes de
6)nova y 2enecia "#e eec$#aron r#c$.eros via(es a esas regiones, abriendo as.
n#evos caminos a la ind#s$ria y al comercio, como asimismo a la inves$igaci!n
geogr%ica&
De es$e modo la pen.ns#la i$aliana, por s# par$ic#lar posici!n mar.$ima #e,
#na ve' m%s, el cen$ro del comercio, y las ci#dades de :lorencia, 6)nova y
2enecia ad"#irieron gran poder.o&
El comercio de las ci#dades i$alianas, apar$e de los ml$iples progresos,
$ra(o $ambi)n adelan$os "#e beneiciaron al comercio, "#e ad"#iri! gran
lorecimien$o, como la creaci!n de los c!ns#les de comercio, la ormaci!n de
$rib#nales mercan$iles, e$c&, omen$%ndose al mismo $iempo las ind#s$rias
prod#c$ivas y man#ac$#reras y la creaci!n del primer 5anco, en 6)nova& En ig#al
orma se organi'an corporaciones de ar$esanos, ad"#iriendo el comercio cier$a
dignidad social&
3rocesos m%s o menos parecidos e,perimen$aron los pa.ses vecinos a
I$alia, como en Espa;a, el 3a.s 2asco y en par$ic#lar la ci#dad ca$alana de
5arcelona, "#e #e d#ran$e largo $iempo, #na seria rival de s#s vecinas y de la
c#al emanan las c)lebres 0Lleis de cons#la$ del mar1&
:rancia e Ingla$erra no desempe;aron en )s$a )poca gran ac$ividad
comercial& Los 3a.ses 5a(os, en cambio, y sobre $odo :landes, sos$en.an #na
e,$raordinaria vida comercial& En 5r#(as #ncion! la primera 5olsa de Comercio
"#e h#bo en el m#ndo&
La Liga Hanse%$ica, #ndada en <=>? en Colonia, organi'aci!n de las
ci#dades del nor$e de Alemania *L4bec@, Hamb#rgo, Colonia+ con asociaciones de
comercian$es, $#vo por ob(e$o aseg#rar s# comercio ren$e a los pira$as y omen$ar
#na navegaci!n seg#ra por medio de aros, en$renamien$os de pilo$es, e$c& :#e as.
como alcan'! gran a#ge y prosperidad, "#e m%s $arde se vio menoscabada por la
compe$encia de Ingla$erra, pa.s "#e comen'aba a res#rgir comercialmen$e, y por
Holanda&
A par$ir del siglo 82, los desc#brimien$os geogr%icos eec$#ados por los
por$#g#eses, permi$ieron a es$e pa.s es$ablecer s# poder.o en la India, imponiendo
s# comercio y s#s leyes& -#s e,pediciones se dirigieron $ambi)n hacia Am)rica,
desc#briendo 5rasil y l#ego a$ravesando hacia Arica, lo "#e les permi$i! $raicar
libremen$e por esos dominios, alcan'ando gran a#ge en es$a ma$eria&
Con el desc#brimien$o de Am)rica por los espa;oles y la aper$#ra de la r#$a
mar.$ima a la India y a las :ilipinas, se veriicaron #na serie de e,pediciones
mar.$imas "#e hicieron "#e el comercio se desarrollara e,$raordinariamen$e& Es$os
desc#brimien$os y con"#is$as hicieron la grande'a comercial de Espa;a, "#e
es$ableci! en el n#evo con$inen$e el sis$ema colonial, el c#al con s#s crecien$es
res$ricciones al comercio in$ernacional en beneicio de la me$r!poli, c#yos
in$ereses represen$aba la Casa de Con$ra$aci!n, y s#s in$olerancias, $ra(o la
decadencia del poder.o comercial espa;ol y del por$#g#)s "#e hab.a seg#ido
id)n$ico camino, cediendo posiciones poco a poco a avor de Ingla$erra, Holanda y
$ambi)n :rancia/ la primera y la l$ima e,$endieron s# dominaci!n a Am)rica y las
$res emplearon el comercio de con$rabando para arr#inar la s#premac.a de
Espa;a y $erminar con el monopolio comercial "#e la me$r!poli hispana pre$end.a
man$ener con s#s colonias&
Los holandeses llegaron has$a Asia, #ndando la Compa;.a de las Indias
Orien$ales "#e $#vo en s#s manos $odo el comercio asi%$ico&
-e a$rib#ye al ingl)s Oliverio CromBell y al ranc)s C#an 5a#$is$a Colber$ la
calidad de padres del mercan$ilismo, sis$ema econ!mico "#e imp#lsa en primer
$)rmino, el desarrollo del comercio, principalmen$e el de e,por$aci!n y considera la
posesi!n de me$ales preciosos como signo carac$er.s$ico de la ri"#e'a&
Los ingleses, a par$ir del Ac$a de Davegaci!n de CromBell, arreba$aron el
dominio comercial a los holandeses y #eron e,$endiendo la s#premac.a de s#
dominio pol.$ico #ndando los cimien$os de s# inmenso imperio colonial, "#e se
carac$eri'! por el m%,imo de liber$ad en $odo orden de ac$ividades& A s# amparo
las ind#s$rias y el comercio $#vieron #n gran imp#lso&
Ay#d! eica'men$e al desarrollo del comercio, el omen$o "#e se hi'o al
cr)di$o, cre%ndose, en <>E?, el 5anco de Ingla$erra&
En :rancia, el comercio ad"#iere gran relevancia ba(o el minis$erio de
Colber$, d#ran$e el reinado de L#is 8I2& Es$e Minis$ro implan$! no$ables adelan$os
en lo "#e al comercio se reiere y s# Ordenan'a de la Marina de <>F< hi'o
progresar el comercio mar.$imo ranc)s&
A la m#er$e de Colber$ se empie'an a sen$ir los primeros s.n$omas de la
gran ca$%s$roe "#e $erminar.a en la revol#ci!n rancesa& En eec$o, la mala
adminis$raci!n, las g#erras racasadas y los esc%ndalos "#e carac$eri'aron el
reinado de L#is 82/ la creaci!n y pos$erior "#iebra de #n 5anco "#e racas!,
ca#sando miseria a m#cha gen$e, $erminaron por arr#inar el comercio&
9erminado el periodo de crisis econ!mica ca$ap#l$ado por la revol#ci!n
rancesa, con el 9ra$ado de 2iena de <F<G, comien'a #na era comercial, ind#s$rial
y de prosperidad #niversales, or$iicada por los n#evos adelan$os y
desc#brimien$os cien$.icos, como la m%"#ina y la navegaci!n a vapor, y el
errocarril, "#e conieren al comercio #na ac$ividad y e,pedici!n no conocidas, era
en "#e los pro$agonis$as principales de(an de ser e,cl#sivamen$e las grandes
po$encias e#ropeas, p#es se les #ne Es$ados Hnidos de Dor$eam)rica&
-e or$alece la ind#s$ria y la prod#cci!n, "#e orman par$e de las ac$ividades
comerciales, sobre la base de empresas con grandes capi$ales, es$r#c$#radas
preeren$emen$e como sociedades por acciones& -#rge as. el capi$alismo&
A comien'o del siglo 8I8 el comercio se hace in$ernacional y pasa a ser #na
de las ac$ividades avori$as de las preoc#paciones g#berna$ivas nacionales& La
rivalidad comercial y la disp#$a por el predominio mercan$il #eron, en$re o$ras
ca#sas, las "#e cond#(eron a la 3rimera 6#erra M#ndial, de <E<? a <E<F&
Con pos$erioridad, y a pesar de la -eg#nda 6#erra M#ndial, y l#ego de la
g#erra r.a, el comercio in$erior y e,$erior se e,panden cons$an$emen$e, pasando
los servicios, en$re ellos m#y en par$ic#lar los inancieros, a cons$i$#ir o$ro de s#s
ob(e$ivos impor$an$es& El comercio alcan'a #na escala global, en!meno "#e se ve
avorecido por la liberaci!n pol.$ica y econ!mica de los pa.ses de E#ropa del Es$e,
y el a#ge de las doc$rinas econ!micas #ndadas en la liber$ad econ!mica, la
desreg#laci!n, la oposici!n a $oda orma de pro$eccionismo y de monopolio, el
incen$ivo a la libre compe$encia y la amplia liber$ad de con$ra$aci!n& El Es$ado
pasa a $ener cada ve' menos la carac$er.s$ica de #n empresario, para red#cir s#
ac$ividad en el campo econ!mico a la reg#laci!n global de la econom.a y el
resg#ardo de los derechos de los individ#os&
3ara inali'ar es$a breve s.n$esis acerca de la evol#ci!n his$!rica del
comercio, digamos "#e las carac$er.s$icas ac$#ales del comercio en el m#ndo son:
I la ampli$#d de s# campo de ac$ividades, "#e comprende no solo el comercio de
in$ermediaci!n $radicional, sino $ambi)n la ind#s$ria y los servicios/
I el amplio predominio de la empresa por sobre el comercian$e individ#al, "#e se
ba$e en re$irada/
I la globali'aci!n del comercio "#e $iende progresivamen$e a e(ercerse a escala
m#ndial/ las ron$eras nacionales no son ya barreras para la e,pansi!n del
capi$alismo/
I la aparici!n de las grandes $ransnacionales, "#e $ienden a crecer
cons$an$emen$e por la v.a de #n proceso con$in#o de #siones, ad"#isiciones y
absorciones, pasando a e(ercer #n poder econ!mico "#e a veces e,cede el de
alg#nos pa.ses/
I el a#ge de la Le, Merca$oria, o ley del comercio in$ernacional, y el desarrollo del
comercio elec$r!nico&&
/.- Conce!+o *&r0dico del Comercio.-
-i bien ya e,p#simos an$eriormen$e alg#nas nociones generales sobre el
comercio, es menes$er, p#es, deinirlo, para precisar los alcances "#e las diversas
ramas del conocimien$o le a$rib#yen a la e,presi!n&
Ja lo di(imos, la palabra en n#es$ra leng#a es de origen la$ino y se
descompone e$imol!gicamen$e en dos vocablos: c#m y mer,, "#e signiican 0con1
y 0mercader.as1&
-e $ra$ar.a p#es, segn la acepci!n e$imol!gica, de #na ac$ividad "#e se
relaciona con las mercader.as&
En #na acepci!n v#lgar, la palabra comercio se aplica en general a
c#al"#ier $r%ico o ac$ividad l#cra$iva m%s o menos con$in#ada y as., en sen$ido
ig#rado, se habla de $oda clase de in$ercambio, bien sea de eec$os, cosas o
relaciones *comercio b)lico, comercio se,#al, comercio il.ci$o, comercio de
esclavos, e$c&+&
Los a#$ores deinen de mil maneras el comercio y al hacerlo a$ienden
alg#nos solamen$e al elemen$o econ!mico de )l, o$ros s!lo al (#r.dico y los hay
"#e a$ienden a ambos elemen$os sim#l$%neamen$e&
Las nociones econ!mica y (#r.dica de 0comercio1 son dis$in$as& El comercio,
como en!meno de car%c$er econ!mico, cae de preerencia en el campo de la
econom.a pol.$ica/ pero como d#ran$e s# e(ercicio se crean relaciones (#r.dicas
en$re los hombres "#e en )l in$ervienen, debemos admi$ir "#e $ambi)n "#eda
den$ro de la esera del derecho, por c#yo mo$ivo abarca en es$e sen$ido dos
campos diversos del conocimien$o h#mano&
Lo "#e dierencia s#bs$ancialmen$e el concep$o (#r.dico del comercio del
"#e $iene la Econom.a 3ol.$ica sobre )l, es "#e a"#)l es m%s amplio "#e el de
)s$a&
En eec$o, en la Econom.a 3ol.$ica el comercio orma par$e de #na de las
ramas en "#e se divide la ind#s$ria& De ac#erdo con las clasiicaciones "#e hacen
los economis$as, la ind#s$ria se divide en e1+rac+i'a o !rimaria *miner.a,
agric#l$#ra, ac$ividad silv.cola, pes"#era, e$c&+, man&,ac+&rera" ,a)ril o
sec&ndaria *$ransormaci!n de ma$erias primas+ y comercial o +erciaria *ac$os de
in$ermediaci!n en la circ#laci!n de la ri"#e'a+&
De ac#erdo con el cri$erio (#r.dico, el comercio comprende no s!lo la
ind#s$ria comercial de "#e habla la Econom.a 3ol.$ica, sino $ambi)n la
denominada man#ac$#rera o abril, a "#e se reiere el C!digo de Comercio en
varios de s#s ar$.c#los, y espec.icamen$e en el ar$.c#lo =K, DK G&
Los a#$ores han ensayado a men#do dar #na deinici!n cien$.ica del
comercio y $odas las veces se ha abandonado/ lo "#e se comprende si se $iene en
c#en$a la ininidad de ormas variadas "#e )l as#me&
3or e(emplo, el C!digo de Comercio ranc)s, y el n#es$ro seg#idor de )s$e,
el legislador no se ha g#iado, al hacer la en#meraci!n de los ac$os de comercio,
por consideraciones cien$.icas y abs$rac$as, por"#e ha a$rib#ido o reh#sado darle
car%c$er comercial a cier$as operaciones por ra'ones de #$ilidad pr%c$ica&
-e;alan los $ra$adis$as "#e #na deinici!n general $iene el peligro de ser a la
ve' o m#y res$ric$iva o m#y amplia&
Aven$#rando #na deinici!n, podr.amos decir "#e comercio es la ac$ividad
econ!mica "#e reali'a el hombre con el ob(e$o de ob$ener beneicios por medio
del cambio, circ#laci!n, $ranspor$e o $ransormaci!n de los prod#c$os de la
na$#rale'a o de la ind#s$ria&
-#s elemen$os son:
<+ El cambio, circ#laci!n e in$ermediaci!n de prod#c$os y servicios, "#e
cons$i$#yen las ac$ividades propias del comercio/ y
L+ El l#cro, "#e es el in "#e ind#ce a reali'ar dichas ac$ividades&
La circ#laci!n y la in$ermediaci!n e,cl#yen, por s# propia na$#rale'a, al
cons#mo inal& 3or lo $an$o, si alg#ien prod#ce para cons#mir lo "#e abrica, dicho
ac$o no es de comercio&
3or o$ra par$e, el l#cro e,cl#ye del comercio a los ac$os e(ec#$ados por
mera liberalidad o beneicencia&
3or lo $an$o, el ac$o mercan$il debe ser e(ec#$ado ba(o el s#p#es$o de "#e
repor$a #na ganancia para "#ien lo e(ec#$a, a#n c#ando dicha ganancia realmen$e
no se prod#'ca, por"#e la ac$ividad comercial se pres#me $%ci$amen$e hecha con
a%n de l#cro, "#e es lo "#e m#eve a las par$es, al menos para #na de ellas, a
eec$#ar el in$ercambio&
En s#ma, el comercio en el sen$ido (#r.dico legal corresponde m%s o
menos a la ind#s$ria man#ac$#rera y a la ind#s$ria comercial&/ el comercio
consis$e en el con(#n$o de operaciones "#e $ienen por ob(e$o ob$ener beneicios,
espec#lando sobre la $ransormaci!n, $ranspor$e o cambio de las ma$erias primas&
Cabe adver$ir "#e en momen$o alg#no de la evol#ci!n del derecho mercan$il
ha coincidido el concep$o econ!mico del comercio con el concep$o (#r.dico de lo
mercan$il&
9ambi)n, es menes$er precisar "#e el Derecho Civil no a$rib#ye a es$a
palabra el mismo alcance "#e el Derecho Mercan$il&
3ropiamen$e, el Derecho Civil $oma la palabra comercio en el sen$ido la$o a
"#e al#dimos al comien'o, y al hablar de cosas "#e es$%n o no es$%n en el
comercio o de cosas incomerciables se reiere a cosas, "#e, en sen$ido general,
son o no son, respec$ivamen$e, s#scep$ibles de cons$i$#ir el ob(e$o de #n ac$o
(#r.dico&
As. aparece de alg#nos ar$.c#los del C!digo Civil, como en el ar$& <?>?,
"#e, reiri)ndose al ob(e$o il.ci$o, dice "#e lo hay en la ena(enaci!n de las cosas
"#e no es$%n en el comercio, lo "#e debe en$enderse en el sen$ido "#e sobre
dichas cosas no p#ede recaer ac$o (#r.dico alg#no, p#es no es$% den$ro del $r%ico
h#mano&
3or eso mismo, ese C!digo dice "#e no s!lo las cosas "#e e,is$en p#eden
ser ob(e$o de #na declaraci!n de vol#n$ad, sino las "#e se espera "#e e,is$an,
pero "#e en ambos casos es menes$er "#e 0sean comerciables1, es decir, "#e
p#edan recaer sobre ellas las mencionadas declaraciones de vol#n$ad& J en$re
o$ras cosas "#e no es$%n en el comercio, en el sen$ido "#e es$amos viendo,
podemos mencionar las 0cosas "#e la na$#rale'a ha hecho com#nes a $odos los
hombres, como la al$a mar1 y 0las cosas "#e han sido consagradas al c#l$o divino1,
p#es no son s#scep$ibles de apropiaci!n h#mana y por consig#ien$e no son ob(e$o
de ac$o (#r.dico alg#no&
Es l!gico concl#ir "#e la acepci!n "#e da el Derecho Civil a la palabra
comercio no g#arda ning#na relaci!n con el alcance "#e se da a es$a misma
e,presi!n en el campo del Derecho Mercan$il, segn lo hemos de(ado
s#icien$emen$e e,plicado, p#es para "#e en el Derecho Comercial se en$ienda
"#e #na cosa p#ede ser ob(e$o de la ac$ividad mercan$il es menes$er,
precisamen$e, "#e ella sea #na cosa comerciable en el sen$ido "#e el C!digo Civil
da a es$a palabra, pero, adem%s, "#e sea ob(e$o de #no de los ac$os caliicados
como mercan$iles por el legislador&
3or lo $an$o, en el campo del Derecho Comercial deberemos concl#ir "#e
n#es$ra legislaci!n posi$iva $iene de esa ac$ividad #n concep$o eminen$emen$e
legalis$a y "#e de ac#erdo con ella debe en$enderse por comercio el $r%ico de los
ac$os "#e el C!digo de Comercio se;ala como mercan$iles&
D#es$ra legislaci!n, al ig#al "#e la mayor.a de las legislaciones, #nda el
derecho mercan$il alrededor de la noci!n b%sica del ac$o de comercio y, obligada
en$onces a precisar el concep$o de es$a ac$ividad, recha'a el sis$ema de la
deinici!n y preiere concep$#ar por la v.a de en#merar los ac$os "#e deben ser
rep#$ados comerciales y a los "#e debe aplicarse las reglas "#e con$iene&
En s#ma, el concep$o (#r.dico del comercio se enc#en$ra precisado en
n#es$ra legislaci!n por la reglamen$aci!n "#e de los ac$os de comercio hace
n#es$ro C!digo Mercan$il/ pero en el reerido $e,$o legal no hay ningn indicio "#e
permi$a precisar el alcance de lo "#e (#r.dicamen$e debe en$enderse por comercio
*ni por ac$o de comercio+, p#es los ac$os reglamen$ados s#gieren ml$iples d#das
en c#an$o a s# caliicaci!n como mercan$iles& En deini$iva, es menes$er ren#nciar
a #n concep$o #ni$ario del ac$o de comercio, p#es de la en#meraci!n del ar$.c#lo
=K de n#es$ro C!digo no p#ede inerirse #n concep$o comn, como no sea
reerirse a #na misma noci!n del comercio, la c#al na$#ralmen$e es$% #era del
C!digo de Comercio&
Segunda Parte
EVOLUCION HISTORICA, CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DEL DERECHO
COMERCIAL.
1.- 2ORMACI3N HIST3RICA 4EL 4ERECHO COMERCIAL.
El nacimien$o del derecho comercial es$% .n$imamen$e ligado a la ac$ividad
de los gremios y corporaciones de mercaderes "#e se organi'aron en las
ci#dades medievales, para la me(or deensa de los in$ereses com#nes de clase&
Las corporaciones perec$amen$e organi'adas no s!lo es$aban regidas por
es$a$#$os escri$os "#e en s# mayor par$e recog.an pr%c$icas mercan$iles
$radicionales, sino "#e adem%s ins$i$#yeron $rib#nales de mercaderes,
*denominados 0cons&lados5, "#e eran $rib#nales "#e $en.an a s# cargo la
adminis$raci!n de (#s$icia sobre ca#sas y negocios mercan$iles+, "#e resolv.an las
c#es$iones s#rgidas en$re los asociados adminis$rando (#s$icia segn #sos o
cos$#mbres del comercio& Ello con$rib#y! de modo no$able $an$o a la conservaci!n
de los an$ig#os #sos como a la ormaci!n de o$ros n#evos y a la evol#ci!n y
pereccionamien$o de las ins$i$#ciones (#r.dicoImercan$iles/ y como no $ransc#rri!
m#cho $iempo sin "#e se recogieran por escri$o las decisiones de los $rib#nales
cons#lares, nacieron as., merced a esa doble pr%c$ica es$a$#$aria y (#risdiccional
de las corporaciones, las primeras normas del derecho mercan$il, en las "#e es$%
el origen de es$e sis$ema a#$!nomo y separado del derecho civil&
EL 4ERECHO ESTATUTARIO ITALIANO.- Han con$rib#ido eica'men$e al
desarrollo del derecho comercial en esa )poca los es$a$#$os # ordenan'as de las
propias ci#dades o m#nicipios, "#e recog.an rec#en$emen$e los precep$os
reg#ladores del comercio al lado de o$ras m#chas ma$erias& La manies$aci!n m%s
ac#sada de ese proceso his$!rico medieval creador del derecho mercan$il se
enc#en$ra en el llamado 4erec-o Es+a+&+ario I+aliano& Las ci#dades i$alianos
como 6)nova, 3isa, :lorencia, Amali, Mil%n, 2enecia, cen$ros mercan$iles de
primer orden, pron$o sin$ieron la necesidad de #n derecho adec#ado al lorecien$e
$r%ico comercial "#e reali'aban& Mas, como esas ci#dades no $en.an el monopolio
del comercio, el movimien$o creador del derecho mercan$il se e,$endi! $ambi)n a
o$ros pa.ses& Do es s!lo en I$alia donde s#rgieron las corporaciones y la
(#risdicci!n cons#lar& Las ci#dades rancesas como Marsella, Arles y Mon$pellier,
principalmen$e, alg#nas lamencas como 5r#(as y Amberes y las llamadas
ci#dades hanse%$icas alemanas *L4bec@, Hamb#rgo, 5remen+, con$rib#yeron
no$ablemen$e a la ormaci!n del derecho mercan$il medieval&
EL APORTE 4E ESPA6A.- El apor$e de Espa;a ha sido ig#almen$e m#y
impor$an$e& 5arcelona y 2alencia, especialmen$e, compi$ieron en a#ge comercial
con las ci#dades i$alianas y pron$o $#vieron, como a"#)llas, s#s corporaciones o
corad.as de mercaderes con (#risdicci!n propia& El hecho de haber prod#cido
Espa;a el amoso 0Libro del Cons#lado del Mar1 *s&8II+, "#e #e la m%s comple$a
colecci!n medieval de #sos mar.$imos y alcan'! vigencia d#ran$e varios siglos en
$odos los p#er$os, espa;oles o no espa;oles, del Medi$err%neo, dice bien
claramen$e la orma en "#e es$e pa.s con$rib#y! al nacimien$o y desarrollo del
derecho mercan$il& En el C!digo de las Cos$#mbres de 9or$osa, del siglo 8III, y en
la obra legisla$iva medieval: :#ero Real, C!digo de las -ie$e 3ar$idas,
Ordenamien$o de Alcal%, se enc#en$ran n#merosas disposiciones reg#ladoras del
comercio& Las Ordenan'as de 5ilbao *<M=M+ cons$i$#yeron, por s# e,celencia y
di#si!n, #na de las m%s valiosas apor$aciones al acervo del derecho mercan$il&
LOS ANTECE4ENTES 4E LA CO4I2ICACION.- Ja en los siglos 82II y 82III,
con la ormaci!n de los grandes Es$ados mon%r"#icos, :rancia y Espa;a se
des$acan por s#s in$en$os de legislar sobre el derecho comercial en orma
org%nica& En :rancia, ba(o el reinado de L#is 8I2 y por inicia$iva de Colber$, se
dic$an dos ordenan'as, #na en <>M= y o$ra en <>F<, rela$ivas al comercio $erres$re
y mar.$imo respec$ivamen$e, "#e ser%n conocidas con el nombre de s# a#$or:
Ordenan'as de Colber$& En Espa;a, :elipe 2 en <M=M dio car%c$er de ley general a
#nas ordenan'as de los comercian$es de 5ilbao, "#e llegaron a cons$i$#ir la
legislaci!n comercial espa;ola y "#e se conocen con el nombre de Ordenan'as de
5ilbao&
En 3r#sia, :ederico el 6rande in$en$! inser$ar el derecho comercial como
#n cap.$#lo del derecho $erri$orial pr#siano, lo "#e se logr! solamen$e m#cho
desp#)s&
En 6ran 5re$a;a reg.an los #sos y cos$#mbres de los comercian$es,
incorporados al common law o derecho comn, admi$i)ndose, por consig#ien$e, la
prevalecencia de los #sos y cos$#mbres conorme a los preceden$es (#diciales&
EL 4ERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL.- 3ara enca#sar (#r.dicamen$e al
comercio in$ernacional se re"#iere de #n derecho especial "#e lo reg#le, )s$e es el
derecho comercial in$ernacional, donde se ve reairmado el principio de la
a#$onom.a de la vol#n$ad, has$a el p#n$o de ser ella #no de los ac$ores "#e m%s
han con$rib#ido a la #niormidad "#e es$e derecho presen$a en la ac$#alidad& Ha
sido el reconocimien$o de es$e principio lo "#e ha permi$ido la ormaci!n
progresiva de #n derecho #niorme, nacido a imp#lsos de las e,igencias de la
pr%c$ica mercan$il in$ernacional y asen$ado, apar$e de los convenios
in$ernacionales, en las condiciones generales y con$ra$os $ipo elaborados por las
empresas in$eresadas en el comercio e,$erior, as. como en las pr%c$icas y
cos$#mbres mercan$iles&
3ara el logro de es$a deseada #niormidad, dedican s#s me(ores es#er'os
organismos in$ernacionales de car%c$er privado, como la C%mara de Comercio
In$ernacional y la In$ernacional LaB Associa$ion y organismos de car%c$er
in$erg#bernamen$al, como el Ins$i$#$o In$ernacional para la Hniicaci!n del Derecho
3rivado, y el Conse(o para la Ay#da Econ!mica M#$#a& 3ara la coordinaci!n de las
$areas de esos dieren$es organismos se ha creado en el seno de la Daciones
Hnidas #na comisi!n especial, la COMI-IOD DE LA- DACIODE- HDIDA- 3ARA
EL DERECHO MERCAD9IL ID9ERDACIODAL, c#ya sigla en espa;ol es CDHDMI
y en ingl)s HDCI9RAL, "#e $iene por misi!n espec.ica promover la #niormidad
del derecho& C#n$o a ella $raba(a la Conerencia 3ermanen$e de la Haya sobre
Derecho In$ernacional 3rivado&
Los m)$odos #$ili'ados por los diversos organismos para el logro de s#
principal ob(e$ivo son la elaboraci!n de leyes $ipo sobre de$erminadas ma$erias,
"#e se proponen como modelo a los Es$ados de la com#nidad in$ernacional/ la
elaboraci!n de #n $e,$o de ley, des$inado a regir en los pa.ses "#e al eec$o
s#scriban #n $ra$ado "#e los oblig#e a ponerlo en vigor den$ro de s# respec$ivo
$erri$orio& El e(emplo m%s in$eresan$e de es$a l$ima sol#ci!n lo cons$i$#ye la
llamada Ley Hniorme de 6inebra o Convenci!n de 6inebra, adop$ada por m#chos
pa.ses, en$re ellos Chile, cons$i$#yendo el ncleo del derecho cambiario, en
ma$eria de che"#es y le$ras de cambio&
La CDHDMI #e creada por la Asamblea 6eneral en <E>>, es$% comp#es$a
de => miembros& -#s miembros son elegidos por la Asamblea 6eneral por
per.odos de > a;os& Chile ha par$icipado como Es$ado elegido en varios per.odos&
La Comisi!n ha elaborado has$a la echa varias Convenciones, $odas las
c#ales han sido aprobadas en Conerencias In$ernacionales convocadas por las
Daciones Hnidas, y en $odas ellas par$icip! Chile& Es$as son:
I Convenci!n sobre la 3rescripci!n en Ma$eria de Compraven$a
In$ernacional de Mercader.as *D&J&, <EM?+/
I Convenci!n de las Daciones Hnidas sobre los Con$ra$os de
Compraven$a In$ernacional de Mercader.as, celebrada en 2iene el a;o
<EFN, s#scri$a y ra$iicada por Chile, "#e en$r! en vigor en <EFF/
I Convenci!n de las Daciones Hnidas sobre el Con$ra$o de 9ranspor$e
Mar.$imo de Mercanc.as, s#scri$a en la Conerencia de Hamb#rgo en
<EMF, ra$iicada por n#es$ro pa.s, "#e en$r! en vigencia el < de
noviembre de <EEL/ el Libro III del C!digo de Comercio se inspira en
ella/
I Convenci!n de las Daciones Hnidas sobre Le$ras de Cambio
In$ernacional y sobre 3agar)s In$ernacionales, de <EFF, "#e #e s#scri$a
por Chile, pero an no ha en$rado en vigencia ni ha sido ra$iicada por
n#es$ro pa.s/
I Ley Modelo de la CDHDMI sobre Arbi$ra(e Comercial In$ernacional,
aprobada por la Comisi!n en <EFG/
I Ley Modelo de CDHDMI sobre 9ranserencias In$ernacionales de
Cr)di$o, aprobada en <EEL/
I Ley Modelo sobre Con$ra$aci!n 3blica In$ernacional, aprobada por la
Comisi!n en <EEL&
#.- CONCEPTO 4E 4ERECHO COMERCIAL.-
El Derecho mercan$il se oc#pa #ndamen$almen$e del comercio en dos de
s#s aspec$os principales: las ma$erias rela$ivas a los ac$os y operaciones
mercan$iles y las "#e g#ardan relaci!n con las personas "#e ordinariamen$e
e(ercen dichos ac$os, o sea, los comercian$es&
La deinici!n de es$a disciplina va ha depender del ob(e$o o ma$eria por )l
reg#lada&
La evol#ci!n his$!rica del derecho mercan$il y el es$#dio de los cri$erios
delimi$adores de la ma$eria por )l reg#lada, es$o es, ac$os de comercio y ac$ividad
del comercian$e, permi$en es$ablecer dos sis$emas o cri$erios: sis$ema s#b(e$ivo y
sis$ema ob(e$ivo& A es$as posiciones habr% "#e agregar #na $ercera, "#e es el
derecho de la empresa&
Tesis s&)*e+i'a7 En s# origen y en la primera ase de s# e,is$encia se
imponen orm#laciones predominan$emen$e s#b(e$ivas: el Derecho mercan$il nace
como #n Derecho de #na clase de personas y aco$a s# ma$eria en #nci!n de la
presencia de )s$as en las relaciones (#r.dicas reg#ladas& Era el derecho creado
por los propios comercian$es para decidir las dierencias s#rgidas en$re ellos en
ra'!n de la ac$ividad proesional "#e reali'aban&
Los comercian$es se organi'aban ormando asociaciones proesionales y
corporaciones y adem%s crearon $rib#nales "#e impar$.an #na (#s$icia
especiali'ada para dirimir s#s dierencias, los c!ns#les&
El derecho mercan$il, derecho de los comercian$es, se orm! al margen del
derecho civil a par$ir del ins$an$e en "#e )s$e lleg! a ser demasiado comple(o
pesado y ormalis$a, por lo "#e de aplicarse a la ac$ividad comercial habr.a
cons$i$#ido #na $raba a$al para s# desarrollo&
La noci!n s#b(e$iva es cri$icada, por"#e el Derecho mercan$il no aco$a s#
ma$eria por la simple presencia del comercian$e, sino por ra'!n de la ac$ividad
desarrollada& Las relaciones amiliares de los comerciales y las pa$rimoniales
a(enas al e(ercicio de s# proesi!n *e,$ra nego$i#m merca$#rae+ caen #era del
%mbi$o del Derecho Mercan$il& De ig#al modo, personas "#e no son comercian$es
se valen de de$erminadas operaciones mercan$iles&
Tesis o)*e+i'a7 La consagraci!n legisla$iva del ac$o de comercio como
cri$erio delimi$ador de la ma$eria reg#lada por el Derecho mercan$il, debili$a la
$radicional isonom.a proesional del comercian$e& Los a#$ores in$en$an es$ablecer
la separaci!n en$re Derecho Civil y Derecho Mercan$il en #nci!n de los ac$os
caliicados legalmen$e como de comercio, y los clasiican en c#a$ro ca$egor.as: <+
ac$os mercan$iles por la propia na$#rale'a de s# ob(e$o *le$ra de cambio, los
con$ra$os mercan$iles+/ L+ por la condici!n personal de s# a#$or, ac$os de los
comercian$es/ =+ por s# in$enci!n, la compraven$a/ por ser medio para el comercio,
la comisi!n, la agencia, el corre$a(e&

Conce!ci(n moderna.- En n#es$ros d.as las operaciones comerciales se
reali'an 0en serie1, van encadenadas #nas a o$ras y para lograr eec$#ar esas
0operaciones masivas1 es menes$er desarrollar #na ac$ividad con$in#a y
permanen$e, no ocasional ni aislada o even$#al, y para desplegar esa ac$ividad se
re"#iere #na organi'aci!n adec#ada: la empresa& 3or eso, $eniendo en c#en$a los
s#p#es$os concre$os de la realidad ac$#al, para alg#nos a#$ores el derecho
comercial 8es a.&el .&e re$&la % ordena la ac+i'idad econ(mica cons+i+&+i'a
de em!resa % el derec-o ordenador de la or$ani9aci(n % de la ac+i'idad
!ro,esional de los em!resarios5.
Concebido el derecho comercial como el con(#n$o de normas "#e rigen la
ac$ividad de la empresa, no por ello de(a de ser #n derecho reg#lador de los ac$os
de comercio, esencialmen$e con$rac$#ales& Reg#la en$onces los ac$os "#e in$egran
la ac$ividad proesional del empresario& C#ando #n ac$o per$enece a la ca$egor.a
de la ac$ividad empresarial, ad"#iere sin m%s el car%c$er de ac$o comercial y con
ello se dispone de #n cri$erio para de$erminar el dominio de aplicaci!n de es$a
disciplina (#r.dica& Los concep$os de empresa y de empresario se han conver$ido
en nociones b%sicas o cen$rales del derecho comercial con$empor%neo&
-e cri$ica es$a concepci!n diciendo "#e las ac$ividades ocasionales
"#edar.an e,cl#idas y "#e no se $ra$ar.a del derecho de la empresa, sino del
derecho de de$erminadas empresas, lo "#e no corresponde a la realidad, por"#e
los ac$os aislados no relacionados con empresa alg#na "#edan $ambi)n den$ro del
dominio de la ley mercan$il&
3ara los comercialis$as ranceses se $ra$a de o$ra orma de 0s#b(e$ivi'ar1 el
derecho comercial&

El (#ris$a i$aliano 2ivan$e considera "#e la proesi!n comercial es #n marco
demasiado es$recho/ la noci!n de empresa comercial debe reempla'arlo para
poner el derecho en armon.a con la n#eva realidad econ!mica& -e;ala "#e la
eicacia de #na ac$ividad comercial no depende solamen$e del hecho de "#e el
individ#o se enc#en$re #bicado den$ro del marco ins$i$#cional de #na proesi!n
comercial, sino sobre $odo de la organi'aci!n ma$erial "#e p#eda ponerse en
marcha para emprenderla&
6eorges Riper$ lo deine como la 0par$e del derecho privado "#e reg#la las
operaciones (#r.dicas hechas por los comercian$es, ya sea en$re ellos, ya sea con
s#s clien$es& Es$as operaciones se reieren al e(ercicio del comercio y por es$a
ra'!n se denominan ac$os de comercio& 3ero $eniendo en c#en$a "#e
acciden$almen$e #no de esos ac$os p#ede ser e(ec#$ado por #na persona "#e no
sea comercian$e, el Derecho Comercial reg#la $ambi)n es$os ac$os sin considerar
a la persona de s# a#$or1&
El (#ris$a espa;ol Rodri$o Ur0a, "#e en la )poca ac$#al no hay mayores
diic#l$ades para volver a airmar, como en #n principio, "#e el comercio ha sido
siempre #na ac$ividad proesional y el Derecho mercan$il ha nacido para ordenar
esa ac$ividad, y agrega "#e el Derecho mercan$il es el 0Derecho ordenador1 de la
ac$ividad econ!mica cons$i$#$iva de empresa o, para ser m%s precisos, derecho
ordenador de la organi'aci!n y de la ac$ividad proesional de los empresarios del
mercado1& 3royec$%ndolo hacia el #$#ro, Hr.a ve #na crecien$e relaci!n en$re el
derecho mercan$il y el Derecho Econ!mico, sin "#e el primero invada al seg#ndo&
A s# (#icio, el Derecho Econ!mico $ender% a ser 0a modo de #n Derecho
Cons$i$#cional de la Econom.a, el "#e reg#le la in$ervenci!n del es$ado en el
$erreno econ!mico, ordenando $oda la ac$ividad de ese car%c$er den$ro de #n
sis$ema (#r.dico s#perior& El derecho mercan$il ser%, por el con$rario, el derecho
privado de la ac$ividad econ!mica desarrollada por los empresarios en el
mercado1&
En Chile, don Ga)riel Palma lo deine como el 0con(#n$o de principios "#e
rigen los ac$os de comercio y la capacidad, derechos y deberes de las personas
"#e hacen de s# e(ercicio s# proesi!n habi$#al1& Es$a deinici!n c#bre las dos
ver$ien$es de es$e derecho *s#b(e$iva y ob(e$iva+&
#.- CARACTERISTICAS ESPECIALES 4EL 4ERECHO COMERCIAL.-
1: 2le1i)ilidad.- El Derecho Comercial hace #so m#y res$ringido del
ormalismo y c#ando lo hace es por"#e sirve a los ines de la creaci!n del
derecho, como en el caso de los $.$#los valores, o por"#e es $il para la cer$e'a
(#r.dica, como en el seg#ro, o para pro$eger el in$er)s general de la sociedad y de
$erceros "#e comercian con ella, como por e(emplo las normas sobre cons$i$#ci!n
de sociedades comerciales& 3ero, por lo general, se carac$eri'a por s# sencille' y
simplicidad& La gran mayor.a de los con$ra$os mercan$iles y deini$ivamen$e $odos
a"#ellos de car%c$er masivo son consens#ales&
#: Se a!o%a en la )&ena ,e.- El Derecho Comercial hace #so in$ensivo de
la b#ena e& Es$a idea "#e s#byace en $odo el derecho, como se compr#eba de la
lec$#ra del ar$.c#lo <G?> del C!digo Civil, a"#. es$% presen$e con mayor #er'a, por
ser de necesidad esencial para prescindir del ormalismo&
/: E'ol&ci(n cons+an+e % e1!ansi(n.- El campo del Derecho Comercial
crece y evol#ciona d.a a d.a& -iendo, como es, #na herramien$a "#e el derecho
pres$a a la ac$#aci!n de los agen$es econ!micos, de "#ienes hacen circ#lar la
ri"#e'a, evol#ciona y se e,pande en la medida "#e los negocios crean n#evos
negocios y los agen$es econ!micos se enren$an a la necesidad de darles orma
(#r.dica& En ning#na o$ra rama del derecho s#rgen con $al velocidad y $an
cons$an$emen$e, n#evas ig#ras (#r.dicas *v&gr& sec#ri$i'aci!n/ leasing/ ac$oring,
e$c&+&
;: Tendencia a la &ni'ersalidad.- A$endido el hecho de "#e el comercio no
reconoce ron$eras y, por el con$rario, p#gna por eliminarlas, el Derecho
Comercial, "#e lo reg#la, $iende a crear ins$i$#ciones in$ernacionales o, al menos,
similares en $odo el m#ndo, como por e(emplo, las normas sobre la compraven$a
de mercader.as, sobre los diversos $ipos de $ranspor$e, sobre seg#ros,
operaciones bancarias, le$ras de cambio, e$c&
Cada d.a m%s, el comercio $iende a #niormarse en $odo el m#ndo y los
avances cien$.icos $ienden a permi$ir la com#nicaci!n en$re los l#gares m%s
dis$in$os y remo$os, permi$iendo el avance del comercio& En la elaboraci!n de
normas mercan$iles in$ernacionales #niormes, des$aca la labor eec$#ada por la
COMI-IOD DE LA- DACIODE- HDIDA- 3ARA EL DERECHO MERCAD9IL
ID9ERDACIODAL*CDHDMII HDCI9RAL+&
<: Cons&e+&dinario.- El Derecho Comercial es cons#e$#dinario, por"#e
como veremos m%s adelan$e, espec.icamen$e en lo "#e concierne al caso
chileno, se carac$eri'a por dar amplia aplicaci!n a la cos$#mbre mercan$il como
#en$e del derecho, lo "#e en el plano in$ernacional ad"#iere $ambi)n #na gran
relevancia&
Tercera parte
2UENTES 4EL 4ERECHO COMERCIAL
-on ,&en+es del derec-o 0las ormas en "#e la colec$ividad es$a$#ye s#
derecho propio, o sea, las ormas en "#e aparece y se e,$eriori'a el derecho
posi$ivo1&
Las leyes mercan$iles, el C!digo de Comercio, el C!digo Civil y la
cos$#mbre son las principales #en$es del Derecho Comercial en Chile&
Di la (#rispr#dencia ni los principios generales del derecho p#eden ser
considerados como #en$e del Derecho Comercial/ la primera por"#e no crea
n#evas normas (#r.dicas ni cons$i$#ye la e,$eriori'aci!n de la vol#n$ad colec$iva,
sino s!lo la in$erpre$aci!n del derecho vigen$e, y los seg#ndos por"#e son reglas
generales proceden$es de ra'onamien$os derivados de normas ya desc#bier$as&
La e"#idad, rep#$ada por alg#nos como #en$e, no cons$i$#ye #na norma (#r.dica
sino la (#s$icia en #n caso par$ic#lar y aislado&
De ac#erdo con el ar$.c#lo LK y GK del C!digo de Comercio, la (erar"#.a de
las #en$es impone en n#es$ro ordenamien$o #na prelaci!n "#e comien'a por el
C!digo del ramo y las leyes comerciales, sig#e por la legislaci!n comn *"#e el
ar$.c#lo LK llama C!digo Civil+ y $ermina en la cos$#mbre mercan$il&

PRIMERA 2UENTE7 EL C34IGO 4E COMERCIO CHILENO.-
Las #en$es de inspiraci!n de la legislaci!n chilena mercan$il son, sin d#da,
el C!digo de Comercio ranc)s de <FNM y el C!digo de Comercio Espa;ol de
<FLE& An$es de la emancipaci!n pol.$ica, rigi! en n#es$ro pa.s la legislaci!n
comercial espa;ola, especialmen$e la Ordenan'a de 5ilbao& Desp#)s de la
independencia s#rgen alg#nas leyes mercan$iles nacionales, en$re las c#ales
des$acan las llamadas Leyes Marianas, "#e con$ienen disposiciones rela$ivas a la
polic.a mar.$ima&
En la adminis$raci!n de 5#lnes se encomend! la redacci!n de #n C!digo de
Comercio al (#ris$a argen$ino, don 6abriel Ocampo, "#ien elabor! #n proyec$o
desp#)s de M a;os de $raba(o& Al $)rmino de es$a labor se nombr! #na Comisi!n
Revisora, "#e in$rod#(o alg#nas modiicaciones, no del $odo elices&

El C!digo de Comercio comen'! a regir desde el < de enero de <F>M& 9iene
el m)ri$o de haber reglamen$ado por primera ve' en el m#ndo el con$ra$o de
c#en$a corrien$e mercan$il& El con$ra$o de seg#ro $erres$re #e $ambi)n
reglamen$ado, a#n c#ando s# modelo, el C!digo ranc)s, s!lo $ra$aba el seg#ro
mar.$imo&
Con pos$erioridad al C!digo de Comercio de <F>M, se ha dic$ado #na gran
variedad de leyes "#e reg#lan la ma$eria mercan$il, den$ro de las c#ales podemos
ci$ar las sig#ien$es: Ley DK =&E<F, de <EL=, sobre -ociedades de Responsabilidad
Limi$ada/ D&:&L& DK LG<, de <E=<, sobre Compa;.as de -eg#ro/ Ley <F&N?G sobre
Mercado de 2alores y <FN?> sobre -ociedades An!nimas/ Ley DK <F&NEL sobre
Le$ras de Cambio y 3agar)s/ Ley DK <F&<MG, de <EFL sobre Ley de O#iebras/ Ley
DK <F&>FN, de <EFF, "#e s#s$i$#y! el Libro III del C!digo de Comercio 0De la
Davegaci!n y del Comercio Mar.$imos1&
El C!digo de Comercio, cons$a de #n T0+&lo Preliminar, "#e $iene >
ar$.c#los, "#e $ra$an ma$eria "#e dominan $odo el C!digo de Comercio/ los ac$os
de comercio y la cos$#mbre mercan$il& El Li)ro I: 0De los Comercian$es y de los
Agen$es del Comercio1 *ar$s&< al EG+/ Li)ro II7 0De los Con$ra$os y Obligaciones
Mercan$iles en 6eneral1 *ar$s&E> a FLL+: Li)ro III7 De la Davegaci!n y del
Comercio Mar.$imos1 *ar$s&FL= a <LGN+ reempla'ado por la Ley <F&>FN, de <EFF +/
y Li)ro IV7 0De las O#iebras1 *derogado y s#s$i$#ido por la Ley <F&<MG+&
El ar+0c&lo 1= se;ala: 0El C!digo de Comercio rige las obligaciones de los
comercian$es "#e se reieren a operaciones mercan$iles, las "#e con$raigan
personas no comercian$es para aseg#rar el c#mplimien$o de obligaciones
mercan$iles, y las "#e res#l$en de con$ra$os e,cl#sivamen$e mercan$iles1&
3or s# colocaci!n misma y por la orma de s# redacci!n, dem#es$ra "#e s#
ob(e$o #e dar #na idea de las ma$erias "#e $ra$a el C!digo de Comercio& 3ero no
se ob$#vo dicho ob(e$o& La disposici!n adolece de grandes deec$os "#e son
a$rib#idos a la Comisi!n Revisora, ya "#e en el proyec$o es$aba bien concebido&
3ara s# an%lisis lo dividiremos en $res par$es:
Primera !ar+e7 8El C(di$o de Comercio ri$e a las o)li$aciones de los
comercian+es .&e se re,ieren a o!eraciones mercan+iles>5. Es deicien$e e
ine,ac$a& 3arece dar a en$ender "#e s!lo rige ac$os de comercian$es/ se podr.a
ded#cir "#e no rige las obligaciones de los no comercian$es "#e se reieren a
ac$os mercan$iles/ lo "#e no es verdad, por"#e el Derecho Comercial es real y
ob(e$ivo, rige los ac$os de comercio, por s# na$#rale'a, y con e,cl#si!n de la
proesi!n de la persona "#e lo e(ec#$a&
El ar$.c#lo FK compr#eba el car%c$er real y ob(e$ivo del Derecho Comercial al
e,presar: 0Do es comercian$e el "#e e(ec#$a acciden$almen$e #n ac$o de comercio/
pero "#eda s#(e$o a las leyes de comercio en c#an$o a los eec$os del ac$o1&
Se$&nda !ar+e7 8El C(di$o de Comercio ri$e a las o)li$aciones> .&e
con+rai$an !ersonas no comercian+es !ara ase$&rar el c&m!limien+o de
o)li$aciones mercan+iles>5. Es ig#almen$e deicien$e e ine,ac$a& -e reiere a
obligaciones accesorias con$ra.das por personas no comercian$es para aian'ar
obligaciones mercan$iles, y parece e,cl#ir a los comercian$es "#e aian'an
obligaciones mercan$iles& Como se ha dicho el Derecho Comercial es real y
ob(e$ivo, no impor$a la proesi!n de la persona "#e e(ec#$a el ac$o de comercio& Lo
"#e hace caer a las obligaciones accesorias, a "#e es$a par$e se reiere, ba(o el
dominio de la legislaci!n comercial, es el principio de derecho de "#e lo accesorio
sig#e la s#er$e de lo principal, y la obligaci!n principal es a"#. la mercan$il&
Tercera !ar+e7 8El C(di$o de Comercio ri$e a las o)li$aciones> .&e
res&l+en de con+ra+os e1cl&si'amen+e mercan+iles>5. Es ig#almen$e deicien$e
por"#e "#e ri(a las obligaciones mercan$iles, es #na red#ndancia p#es )s$a es
precisamen$e la ma$eria propia de #na ley de es$a na$#rale'a& 3or o$ra par$e, el
legislador parece olvidar la e,is$encia de los ac$os mi,$os o de doble car%c$er, "#e
no son e,cl#sivamen$e comerciales ni e,cl#sivamen$e civiles, c#yo origen emana
del en#nciado del ar$.c#lo =K del C!digo de Comercio, c#ando e,presa "#e 0son
ac$os de comercio, ya de par$e de ambos con$ra$an$es, ya de par$e de #no de
ellosP1&
SEGUN4A 2UENTE7 LAS LE?ES MERCANTILES.-
A$endida la absol#$a al$a de in$er)s en moderni'ar y ac$#ali'ar el C!digo,
las leyes mercan$iles dic$adas sobre $emas o ins$i$#ciones especiales son #en$e
de cada ve' mayor impor$ancia den$ro del ramo& La base para dis$ing#irlas de las
leyes civiles o de o$ro car%c$er es$% en "#e las primeras deben es$ar siempre
direc$amen$e des$inadas a regir ma$erias comerciales& De es$e modo habr% $res
clases de leyes comerciales: en primer l#gar las "#e direc$amen$e complemen$an
el C!digo de Comercio/ en seg#ndo, las leyes especiales "#e reg#lan ma$erias
mercan$iles/ y, por l$imo, las disposiciones de o$ros C!digos o leyes "#e reg#lan
$angencialmen$e ma$erias comerciales&
En caso de p#gna en$re #na ley mercan$il especial y el C!digo de
Comercio, la c#es$i!n debe resolverse a avor de a"#ella "#e deber% aplicarse
preeren$emen$e& 3ero Q"#) ley se aplica en caso de vac.o de #na ley mercan$il
especialR QEl C!digo de Comercio o el C!digo CivilR A"#el, de ac#erdo con el
ar$.c#lo LL inciso LK del C!digo Civil en orden a "#e 0los pasa(es osc#ros de #na
ley p#eden ser il#s$rados por medio de o$ras leyes par$ic#larmen$e si versan sobre
el mismo as#n$o1& En abono de es$a opini!n p#eden ci$arse los ar$.c#los L? y ?K
del C!digo Civil&
D#es$ra legislaci!n es$ablece la prioridad de aplicaci!n del C!digo Civil
sobre la cos$#mbre comercial *Ar$&LK+, con$rariamen$e a lo "#e oc#rre en o$ros
pa.ses, en "#e es$a l$ima prevalece sobre el derecho comn, como es el caso
par$ic#lar de I$alia&
C#ando #na si$#aci!n no es$% regida por la ley comercial ni por el derecho
comn, debe rec#rrirse a las cos$#mbres mercan$iles, "#e s#plen el silencio de la
ley c#ando c#mplen de$erminadas e,igencias "#e la propia ley ha imp#es$o&
-on $ambi)n e"#ivalen$es a las leyes nacionales los $ra$ados
in$ernacionales si Chile los ha ra$iicado, segn lo dispone la Cons$i$#ci!n 3ol.$ica
del Es$ado, por e(emplo, la Convenci!n sobre compraven$a in$ernacional de
mercader.as, de <EFN, aprobada y ra$iicada por n#es$ro pa.s&
TERCERA 2UENTE7 LA COSTUM@RE MERCANTIL.I
1.- GENERALI4A4ES SO@RE LA COSTUM@RE.-
-in per(#icio de lo $ra$ado en In$rod#cci!n al Derecho, recordemos alg#nas
nociones elemen$ales sobre la cos$#mbre&
La cos+&m)re es la repe$ici!n de #na de$erminada cond#c$a reali'ada por
la generalidad de los miembros de #n gr#po social, de manera cons$an$e y
#niorme y con la convicci!n de de c#mplir #na necesidad (#r.dica "#e debe ser
sancionada m%s $arde por el (#e' o por la ley&
Elemen$os ob(e$ivos, ma$eriales o e,$ernos de la cos$#mbre son la
generalidad, la cons$ancia y la #niormidad de los ac$os en "#e se $rad#ce la
cond#c$a mencionada, y el elemen$o in$erno, psicol!gico o espiri$#al es la
convicci!n de c#mplir #n impera$ivo o necesidad (#r.dica *opinio (#ris se#
necessi$a$is+&
General es la repe$ici!n de los ac$os c#ando )s$os se llevan a cabo por la
gran mayor.a de los componen$es del gr#po o ncleo social "#e se considera,
como ser la de los habi$an$es del pa.s o de #na ci#dad, o la de los comercian$es o
arrenda$arios de $oda la Repblica o de #na de$erminada regi!n o localidad&
La repe$ici!n del ac$o es cons+an+e c#ando, conc#rriendo las mismas
circ#ns$ancias, no de(a de reali'arse #na serie de ac$os #niormes& -i la cadena de
in$err#mpe en algn per.odo m%s o menos largo en "#e e,is$an esas
circ#ns$ancias, los ac$os no p#eden #ndar cos$#mbre&
Llamase &ni,orme la repe$ici!n de los ac$os "#e $rad#cen el aca$amien$o
de #n mismo principio o regla& Los ac$os p#eden ser o no ma$erialmen$e ig#ales/
nada impor$a: lo "#e c#en$a es la ig#aldad de s# signiicado&
3or l$imo la con'icci(n de o)edecer a &n im!era+i'o *&r0dico" "#iere
decir "#e los "#e reali'an los ac$os lo hagan movidos por la convicci!n de
obedecer a #n impera$ivo (#r.dico, de c#mplir #n deber de es$a especie, por #na
necesidad inel#dible de derecho y no por mera vol#n$ad espon$%nea& J as., por
e(emplo, al$a la opinio necessi$a$is en la pr%c$ica de hacer regalos a los amigos en
el d.a de s# onom%s$ico/ $odos saben "#e esas donaciones obedecen a voces
sen$imen$ales y no a #na necesidad (#r.dica, y por eso no cons$i$#yen cos$#mbre
en el m#ndo del derecho&
CLASI2ICACION7 -egn sea s# relaci(n con la le%, la cos$#mbre se clasiica
cos$#mbre con$ra la ley *con+ra le$em+, #era de la ley *!rae+er le$em+ y segn
la ley *sec&nd&m le$em+&
La cos$#mbre con+ra le% Acon+ra le$em: es la "#e in$rod#ce #na norma
des$r#c$ora de la ley an$ig#a, ya sea proclamando s# inobservancia, ya sea
imponiendo #na cond#c$a dieren$e de la es$ablecida por la ley& En c#al"#iera de
es$as dos ormas deroga la ley escri$a& Ella no $iene cabida en n#es$ro
ordenamien$o (#r.dico, "#e orma par$e del sis$ema romanis$a de derecho, en la
c#al la ley escri$a es la #en$e por e,celencia&
La cos$#mbre ,&era de la le% A!rae+er le$em:7 es la "#e rige en el silencio
de la ley/ por e(emplo: la cos$#mbre segn el C!digo de Comercio&
La cos$#mbre se$n la le% *sec&nd&m le$em:" es a"#ella "#e cons$i$#ye
derecho c#ando la ley se remi$e a ella/ e(emplo: la cos$#mbre en el derecho civil&
#.- ESTU4IO 4E LA COSTUM@RE MERCANTIL.-
El C!digo de Comercio coniere a la cos$#mbre el rol de #en$e ormal del derecho
*ar$&?K+ y el car%c$er de elemen$o in$erpre$a$ivo *ar$&>+& 3odemos dis$ing#ir las
sig#ien$es:
a+ la cos$#mbre (#r.dica/
b+ La cos$#mbre in$erpre$a$iva/ y
c+ Las cos$#mbres $)cnicas
A: LA COSTUM@RE BURI4ICA.- Las cos$#mbres mercan$iles son normas de
derecho ob(e$ivo, creadas por la observancia repe$ida, #niorme y cons$an$e de los
comercian$es en s#s negocios& 6eneralmen$e nacen en el seno mismo del
con$ra$o mercan$il, ya para s#plir la a#sencia de #na reg#laci!n adec#ada, ya para
colmar las lag#nas "#e e,is$an en el con$enido de los con$ra$os o sencillamen$e
para resolver las d#das "#e s#r(an en la in$erpre$aci!n de )s$os&
La cos$#mbre como #en$e ormal del derecho se enc#en$ra consagrada en
el ar$.c#lo ?K, "#e dice:
8Las cos+&m)res mercan+iles s&!len el silencio de la le%" c&ando los
-ec-os .&e las cons+i+&%en son &ni,ormes" !)licos" $eneralmen+e
e*ec&+ados en la Re!)lica o en &na de+erminada localidad" % rei+erados !or
lar$o es!acio de +iem!o" .&e se a!reciarC !r&dencialmen+e !or los *&9$ados
de comercio5.
a+ Es$a norma legal reconoce el valor his$!rico de la cos$#mbre, por c#an$o
es sabido "#e en s# origen, el derecho comercial #e esencialmen$e
cons#e$#dinario& La ins#iciencia del derecho comn, demasiado r.gido y
ormalis$a, oblig! a los comercian$es a b#scar #na reg#laci!n adec#ada al
comercio basado en los #sos nacidos al margen de la ley comn&
b+ -!lo con el predominio del poder legisla$ivo en el Es$ado moderno pasan
a oc#par #n rango inmedia$amen$e inerior al de esa #en$e de derecho escri$o& El
movimien$o codiicador ha es$ablecido la (erar"#.a de las #en$es y la #nci!n
s#ple$oria de la cos$#mbre&
c+ 3ero, a#n as., la imposibilidad de "#e los C!digos de Comercio
con$engan $odas las reglas, hace "#e la cos$#mbre siga conservando #n
impor$an$e papel como #en$e del derecho comercial moderno, por c#an$o, al
con$rario de la ley, la cos$#mbre no es #na manies$aci!n racional o rele,iva del
derecho, sino #na e,presi!n espon$%nea&
d+ 6racias a la cos$#mbre s#ple$oria, la ley mercan$il ad"#iere mayor
le,ibilidad adap$%ndose a los re"#erimien$os "#e el comercio y la econom.a
plan$ean en la ac$#alidad&
Re.&isi+os7
La ob(e$ivi'aci!n de la cos$#mbre, "#e es lo "#e le da #er'a norma$iva,
s!lo se consig#e c#ando se prac$ica de modo &ni,orme, $eneral, d&radero o
cons+an+e, y con la con'icci(n de s& o)li$a+oriedad& Es$os son s#s re"#isi$os&
1=: La &ni,ormidad.- Es$e es #no de los elemen$os propios de la cos$#mbre y la
ley es casi red#ndan$e al e,igirlo e,presamen$e& Ll%mase #niorme la repe$ici!n de
los ac$os "#e $rad#cen el aca$amien$o de #n mismo principio o regla& Es %cilmen$e
comprensible "#e si el comercio e(ec#$a hoy d.a #n ac$o de #na manera dis$in$a,
es$a al$a de #niormidad "#i$e a la cos$#mbre $oda posibilidad de ser $al&
#=: P&)licidad.- Es$a consis$e en "#e los hechos "#e cons$i$#yen la cos$#mbre
sean conocidos ampliamen$e ya sea de $odo el m#ndo, si se $ra$a de #na
cos$#mbre #niversal, de $odo #n pa.s, si es nacional, de #na ci#dad, p#eblo o
regi!n si es local o de #n de$erminado nmero de individ#os "#e e(ercen #na rama
par$ic#lar del comercio si es especial&
/=: La rei+eraci(n !or lar$o es!acio de +iem!o.- Do se reiere el C!digo al
$iempo, es decir, a a;os o meses de repe$ici!n, sino en orma primordial a la
repe$ici!n de los hechos en orma cons$an$e&
Los elemen$os son co!&la+i'os y se de(a s# apreciaci!n al cri$erio del
$rib#nal, por m%s "#e, como di(imos, )s$e deba apreciar la conc#rrencia de los
dem%s re"#isi$os $ambi)n&
PRUE@A 4E LA COSTUM@RE.-
La cos$#mbre es #na de las #en$es del Derecho Comercial y siendo #en$e
del derecho no necesi$ar.a de pr#eba, p#es )s$a aec$a s!lo a los hechos& 3ero
como s# #er'a (#r.dica emana precisamen$e de cons$i$#ir #na serie de hechos
pblicos y rei$erados por m#cho $iempo, es menes$er acredi$ar al $rib#nal la
e,is$encia de dichos hechos con $odas las carac$er.s$icas ano$adas, para "#e
en$onces la cos$#mbre p#eda $ener el vigor (#r.dico "#e merece&
Desaparecidos los (#'gados de comercio, la apreciaci!n corresponder% a
los $rib#nales ordinarios&
3ero sen$ado "#e los hechos "#e cons$i$#yen la cos$#mbre deben ser
acredi$ados, debemos ver a "#ien corresponde la pr#eba y "#) medios se
emplean para (#s$iicarla&
En alg#nas legislaciones, como I$alia, no se;alan la orma de acredi$ar la
cos$#mbre mercan$il y se acep$an en consec#encia $oda clase de medios
proba$orios, como por e(emplo, recopilaciones oiciales de cos$#mbres, inormes
de organismos $)cnicos y c%maras de comercio, $es$imonio de o$ros comercian$es,
sen$encias (#diciales "#e la reconocen, e$c&
En el derecho nacional la cos$#mbre debe probarse por la par$e "#e alega o
invoca la e,is$encia de la cos$#mbre, ya "#e con ello $ra$ar% de probar la
e,is$encia de #na obligaci!n o alegar% s# e,$inci!n, y debe hacerse conorme a las
e,igencias orm#ladas por la ley al respec$o, en los ar$.c#los GK y FLG del C!digo
de Comercio&
Es$ablece el ar$.c#lo GK: 0Do cons$ando a los (#'gados de comercio "#e
conocen de #na c#es$i!n en$re par$es la a#$en$icidad de la cos$#mbre "#e se
invo"#e, s!lo podr% ser probada por alg#nos de es$os medios1&
Del $enor li$eral de es$e ar$.c#lo GK parece desprenderse "#e s!lo e,ige la
ley es$as pr#ebas c#ando la cos$#mbre mercan$il no cons$a al (#e'&
Q3odr.a en$onces, #n (#e' aplicar #na cos$#mbre "#e le cons$a "#e e,is$e
por el conocimien$o personal "#e $iene de ella #era de los a#$osR -abemos "#e
es #n principio general del Derecho 3rocesal el de "#e el (#e' s!lo p#ede allar
conorme al m)ri$o de a#$os/ pero los $)rminos de la ley son bien claros en es$e
caso, en el sen$ido de "#e p#ede proceder el (#e' en la primera orma&
Ac$#almen$e es di.cil "#e le cons$e a #n $rib#nal ordinario #na cos$#mbre
mercan$il& An$es de (#s$iicaba es$a norma ya "#e hab.a $rib#nales especiales de
comercio
Los medios de pr#eba "#e se;ala es$e precep$o son los sig#ien$es:
<K 3or #n $es$imonio ehacien$e de dos sen$encias "#e aseverando la
e,is$encia de la cos$#mbre, hayan sido pron#nciadas conorme a ella/
El pron#nciamien$o de es$as sen$encias deber% basarse precisamen$e en la
e,is$encia de la cos$#mbre "#e se $ra$a de acredi$ar en el (#icio, y no s!lo por
sen$encias de los $rib#nales ordinarios, sino $ambi)n de los %rbi$ros, p#es la ley no
las e,cl#ye e,presamen$e y adem%s son es$as sen$encias las "#e consignan con
mayor acilidad las cos$#mbres mercan$iles&
LK 3or $res escri$#ras pblicas an$eriores a los hechos "#e mo$iva el (#icio
en "#e debe obrar la pr#eba&
Es menes$er $ener presen$e "#e las escri$#ras pblicas deben ser $res y s#
o$orgamien$o debe ser an$erior no s!lo al comien'o del plei$o sino an$eriores an a
los hechos "#e lo mo$ivan y en "#e se invoca la cos$#mbre "#e se $ra$a de probar&
De o$ro modo podr% pres$arse es$a disposici!n a ab#sos de par$e de personas "#e
se abricaran pr#eba adIhoc para en seg#ida en$ablar #n plei$o c#yas
probabilidades de es$a manera les ser.an ampliamen$e avorables&
QO#) s#cede si por #na par$e se presen$an las dos sen$encias (#diciales
acredi$ando la e,is$encia de #na cos$#mbre mercan$il de$erminada y por la o$ra,
$res escri$#ras pblicas "#e (#s$iican la e,is$encia de #na cos$#mbre mercan$il
dieren$e de la an$eriorR Creemos "#e ambos medios $ienen ig#al m)ri$o
proba$orio y hechos valer legalmen$e y acredi$ando hechos con$radic$orios, se
debe declarar como no probado el hecho "#e se disc#$e& El C!digo no ha
se;alado ni orden de preerencia ni la en#meraci!n de los medios de pr#eba
hecha por el ar$.c#lo GK signiica grad#ar s# valor proba$orio&
=K El $ercer medio de pr#eba de la cos$#mbre, es el inorme de peri$os,
$ra$%ndose de cos$#mbres propias de la navegaci!n y el comercio mar.$imos, "#e
el (#e' apreciar% conorme a las reglas de la sana cr.$ica&
@: LA COSTUM@RE INTERPRETATIVA. En Derecho Comercial se denomina
cos$#mbre in$erpre$a$iva a"#ella "#e sirve 8!ara in+er!re+ar los ac+os o
con'enciones mercan+iles5& 9iene s# base legal en los ar$.c#los >K del C!digo
de Comercio y ar$.c#lo LN del C!digo Civil& Dice el ar+.D=7 8Las cos+&m)res
mercan+iles ser'irCn de re$la !ara de+erminar el sen+ido de las !ala)ras o
,rases +Ecnicas del comercio % !ara in+er!re+ar los ac+os o con'enciones
mercan+iles5. Dice el ar$.c#lo LN del C&C& 0Las palabras de la ley, se en$ender%n
en sen$ido na$#ral y obvio, segn el #so general de las mismas palabras/ pero
c#ando el legislador las haya deinido e,presamen$e para cier$as ma$erias, se les
dar% en )s$as s# signiicado legal1&
-e $ra$a de #na cos$#mbre "#e no es #en$e ormal del derecho, por"#e no
s#ple el silencio de la ley, sino "#e sirve de regla para de$erminar el sen$ido y
alcance de las palabras o rases $)cnicas del comercio y para in$erpre$ar los ac$os
de comercio&
C: LAS COSTUM@RES TECNICAS.- 9ambi)n se reiere a es$e $ipo de cos$#mbre
el ar$.c#lo >K del C!digo de Comercio, c#ando se;ala "#e 0Las cos$#mbres
mercan$iles servir%n de regla para de$erminar el sen$ido de las palabras o rases
$)cnicas del comercio1, es decir, como #n medio de in$erpre$aci!n&
3or s# par$e el ar$&L< del C&C& se;ala: 0Las palabras $)cnicas de $oda
ciencia o ar$e se $omar%n en el sen$ido "#e les den los "#e proesan la misma
ciencia o ar$e/ a menos "#e apare'ca claramen$e "#e se han $omado en sen$ido
diverso1&
Las 0cos$#mbres $)cnicas1 se llaman as., p#es $ienen relaci!n con
operaciones de car%c$er $)cnico o proesional del comercio "#e se reieren a
diversos aspec$os de es$e $r%ico, como ser la manera de envasar, pesar, eval#ar,
cargar, $ranspor$ar las mercader.as, e$c&
3#eden encon$rarse e(emplos de aplicaci!n de es$as cos$#mbres en las
compraven$as comerciales "#e rec#en$emen$e #san !rm#las como es$as: :O5/
CI:/ :A-, e$c&
4I2ERENCIA ENTRE LA COSTUM@RE CIVIL ? LA COSTUM@RE
MERCANTIL.-
-e dierencian de las cos$#mbres civiles en varios aspec$os "#e con$empla
n#es$ra legislaci!n posi$iva y "#e son las sig#ien$es:
i: En el Derecho Civil la cos$#mbre no cons$i$#ye derecho sino en los casos
en "#e la ley se remi$e a ella *cos$#mbre sec#nd#m legem+, como por e(emplo, en
los ar$.c#los <G?>, <FL=, inciso LK y L<<M, en cambio, en el Derecho Comercial la
cos$#mbre rige $ambi)n en caso de "#e las leyes no dispongan de nada sobre el
par$ic#lar, s#ple el silencio de la ley *cos$#mbre sine legem+&
ii: En el Derecho Civil la cos$#mbre, para en$rar a regir, no necesi$a ningn
o$ro re"#isi$o "#e #n llamado e,preso del legislador& 3or el con$rario, dado "#e s#
aplicaci!n es m#cho m%s rec#en$e y de mayor impor$ancia, el Derecho Comercial
le e,ige, para "#e cons$i$#ya normas reg#ladoras, "#e c#mpla con cier$os
re"#isi$os de ondo "#e el propio C!digo de Comercio se;ala en s# ar$.c#lo ?K&
iii: 3or l$imo, el Derecho Civil no es$ablece los medios de pr#eba para
acredi$ar los hechos cons$i$#$ivos de la cos$#mbre& 3#ede probarse la e,is$encia
de la cos$#mbre de c#al"#ier manera/ en cambio, en el derecho mercan$il e,is$en
ormas especiales de pr#eba, $a,a$ivas y e,presamen$e re"#eridas, para "#e la
cos$#mbre (#r.dica p#eda ser $omada como base decisiva de #n conlic$o&
CUARTA 2UENTE7 EL CO4IGO CIVIL
El C!digo Civil cons$i$#ye o$ra de las #en$es del Derecho Comercial $oda
ve' "#e el ar$.c#lo LK del C!digo de Comercio es$a$#ye "#e 0en los casos "#e no
es$)n especialmen$e res#el$os por es$e C!digo, se aplicar%n las disposiciones del
C!digo Civil1&
En consec#encia, s!lo a al$a de dichas normas en$ra a regir el C!digo Civil&
Desde el p#n$o de vis$a pr%c$ico cabe se;alar "#e e,is$e #n sinnmero de ac$os y
con$ra$os mercan$iles en "#e se aplican disposiciones con$enidas en el C!digo
Civil, como por e(emplo la sociedad, el manda$o, el m#$#o, el dep!si$o, la prenda y
la ian'a&
LA LEF MERCATORIA. Ale% de comercio in+ernacional: Den$ro de la ma$eria,
#en$es del derecho, digamos alg#nas palabras sobre la 0le, merca$oria1&
-e en$iende por le, merca$oria a #n gr#po de principios y procedimien$os
cons#e$#dinarios "#e son m%s o menos #sados en las $ransacciones
in$ernacionales&
Es$as normas y principios del derecho mercan$il in$ernacional, han e(ercido
#na #er$e inl#encia en el plano de los derechos nacionales, e in$egrada por lo
"#e gen)ricamen$e se caliica como los 0#sos y cos$#mbres del comercio
in$ernacional1/ los llamados 0$)rminos comerciales #niormes1, en$re los "#e se
enc#en$ran los IDCO9ERM- adop$ados por la C%mara de Comercio In$ernacional/
las 0condiciones generales de ven$a1 acep$adas en cier$os sec$ores del comercio
in$ernacional/ los 0con$ra$os $ipo1 para la ven$a de cier$os prod#c$os, las leyes
modelo elaboradas por la Comisi!n de las naciones Hnidas para el Comercio
In$ernacional CDHDMI o la sigla en ingl)s HDCI9RAL/ los $ra$ados in$ernacionales
"#e reg#lan aspec$os espec.icos del comercio, como la Convenci!n de 2iena
sobre compraven$a in$ernacional de mercader.a, y las dis$in$as convenciones "#e
reg#lan el con$ra$o de $ranspor$e mar.$imo/ los principios generales sobre los
con$ra$os mercan$iles elaboradas por HDIDROI9, e$c&
Cuarta parte
LA MERCANTILI4A4. AM@ITO 4E APLICACI3N 4EL 4ERECHO COMERCIAL
1.- CONCEPTO BURI4ICO 4E LA MERCANTILI4A47 TEORIAS.-
-on inn#merables las diic#l$ades "#e se presen$an a "#ienes han
pre$endido e,presar desde #n p#n$o de vis$a (#r.dico las ma$erias "#e deben
"#e?dar comprendidas den$ro del Derecho Comercial&
En general, las opiniones se han dividido y enca#'ado en dos grandes
corrien$es "#e han dado l#gar a concreciones legisla$ivas inspiradas en ellas: el
cri$erio ob(e$ivo *el ac$o de comercio+ y el cri$erio s#b(e$ivo *el comercian$e+& -in
per(#icio de "#e, en )pocas recien$es, ya ha cobrado #er'a #na $ercera $eor.a,
"#e relaciona la mercan$ili'ad con el %mbi$o de ac$#aci!n de las empresas&
a: El cri+erio o)*e+i'o de la mercan+ilidad.-
3ara la $eor.a ob(e$iva, la mercan$ilidad es$% vinc#lada a las operaciones
caliicadas de comerciales por la ley, o sea, a los ac$os de comercio, a ellas se
aplica el Derecho Comercial&
-in embargo, para los seg#idores de es$a $eor.a, se les presen$a el
problema de deinir lo "#e se en$iende por ac$o de comercio, di.cil de sol#cionar
en la pr%c$ica, por lo "#e $erminan resign%ndose con elaborar #na lis$a de los
ac$os de comercio&
En c#an$o a la na$#rale'a de es$a lis$a, si ella es $a,a$iva, el Derecho
Comercial aparece como #n derecho de e,cepci!n, de #n campo es$ric$amen$e
limi$ado y circ#nscri$o: #na especie de e,cepci!n ren$e al derecho privado&
3or el con$rario, si la en#meraci!n de los ac$os de comercio es meramen$e
en#ncia$iva, aparece como #n derecho especial, de #n campo m#y variable segn
las circ#ns$ancias y las $endencias&
3ero, el c#al"#ier caso, para es$a $eor.a el ac$o de comercio permanece
siendo la )ase de la mercan$ilidad y por lo $an$o el Derecho Comercial ser% el
derecho de los negocios mercan$iles&
): El cri+erio s&)*e+i'o de la mercan+ilidad.-
3ara la $eor.a s#b(e$iva, la mercan$ilidad es$% deinida como e,presi!n de
los ac$os e(ec#$ados por el comercian$e, de $al modo "#e es ac$o de comercio el
ac$o del comercian$e&
El origen del cri$erio s#b(e$ivo, se enc#en$ra en "#e en las legislaciones
an$ig#as: el comercian$e ad"#ir.a s# calidad de $al median$e ormalidades
e,$eriores como la admisi!n en #na corporaci!n, la inscripci!n en #n regis$ro& El
Derecho Comercial, en consec#encia, $omaba #n car%c$er de derecho clasis$a o
proesional, es decir de los comercian$es&
-i el origen del cri$erio s#b(e$ivo es perec$amen$e racional, el nacimien$o
del sis$ema ob(e$ivo, es en$eramen$e ar$iicial, p#es se debe a cier$as
circ#ns$ancias "#e aparec.an en las Ordenan'as de L#is 8I2 "#e #eron
apreciadas e"#ivocadamen$e por los legisladores ranceses de <FNM&
En eec$o, hablando de la compe$encia de los c!ns#les, la Ordenan'a de
<M>= se;alaba #na serie de ac$os "#e ser.an rep#$ados de comercio y "#e,
celebrados en$re celebrados en$re comercian$es, dar.an l#gar en s#s conlic$os a
los (#icios mercan$iles s#(e$os a la (#risdicci!n de dichos c!ns#les& 3ero ello no
signiicaba #ndar sobre es$a en#meraci!n de ac$os de comercio #na n#eva
concepci!n del Derecho Comercial& -!lo, repi$o, se $om! es$a base ob(e$iva
*en#meraci!n de los ac$os de comercio+ nada m%s "#e para de$erminar la
compe$encia cons#lar en los casos de plei$o&
Do obs$an$e, la redacci!n clara de la Ordenan'a, el ar$.c#lo >=L del C!digo
de Comercio ranc)s comen'! diciendo: 0La ley rep#$a ac$os de comercio1, y hace
#na en#meraci!n de ellos, dan as. origen a la $eor.a ob(e$iva&

c: Sis+ema mi1+o.-

9omando aisladamen$e, c#al"#iera de los dos sis$emas an$eriores es lisa y
llanamen$e imprac$icable e inadmisible, por ello la mayor.a de las legislaciones
han adop$ado #n sis$ema mi,$o: el derecho comercial es a la ve' el derecho de los
ac$os de comercio y el de los comercian$es&
O#i'%s, podr.a sos$enerse "#e n#es$ro C!digo de Comercio adop$! #n
sis$ema mi,$o, p#es, si bien es cier$o "#e en s# ar$.c#lo =K con$iene #na
en#meraci!n de los ac$os "#e se rep#$an mercan$iles, no es menos cier$o "#e en
el ar$.c#lo <K e,presa "#e dicho c#erpo legal es$% des$inado a regir las
obligaciones de los comercian$es "#e se reieran a operaciones mercan$iles, y el
ar$.c#lo MK y sig#ien$es se preoc#pa de deinir "#i)nes son comercian$es y c#%les
son s#s obligaciones&
d: El 4erec-o Comercial como el derec-o de la em!resa.-
6ran par$e de la doc$rina moderna, con m#cha acep$aci!n en alg#nos
pa.ses de E#ropa, principalmen$e en Alemania, pre$ende encon$rar la verdadera
noci!n de la mercan$ili'ad en #na esera de ac$ividades es$rechamen$e ligada a la
e,is$encia de la empresa&
3ara ellos el car%c$er ormal de la empresa mercan$ili'a s#s ac$os y bas$a
"#e ella e,is$a para "#e $odos s#s ac$os sean mercan$iles&
Los de$rac$ores de es$a $eor.a, a$acan es$a doc$rina diciendo "#e la noci!n
de empresa no es $il m%s "#e para carac$eri'ar la proesi!n, y ni si"#iera eso en
orma e,cl#siva, p#es $ambi)n e,is$en empresas civiles&
e: La mercan+ilidad de los ac+os *&r0dicos so)re inm&e)les.
La doc$rina $radicionalmen$e se ha inclinado por considerar "#e los bienes
inm#ebles es$%n e,cl#idos de la mercan$ilidad, es decir, "#e los ac$os "#e recaen
sobre ellos no son ac$os comerciales y, por lo mismo, no es$%n regidos por la
legislaci!n mercan$il&
3ara la doc$rina mercan$il $radicional, s!lo los bienes m#ebles, s#scep$ibles
de ser $ranspor$ados, p#eden ser ob(e$o de espec#laciones mercan$iles&
Los $ra$adis$as 6abriel 3alma, Ral 2arela, en$re o$ros, sos$en.an "#e no es
mercan$il la compra de #n inm#eble, a#n hecha con el %nimo de revenderlo& La
ra'!n de es$a e,cl#si!n, segn dichos a#$ores, radica en "#e el comercio necesi$a
rapide' para s#s operaciones y los inm#ebles es$%n s#(e$os a m#chas $rabas y
ormalidades "#e se oponen a la celeridad "#e carac$eri'a a los ac$os de
comercio&
El (#ris$a romano Hlpiano, se;alaba al respec$o "#e la palabra mercader.a
per$enece s!lo a las cosas m#ebles, y bien se sabe "#e la ley comercial ha
considerado desde an$ig#o como ac$o de comercio las operaciones espec#la$ivas
sobre mercader.as&
Hoy d.a la doc$rina es$ima por #nanimidad "#e la espec#laci!n comercial
es s#scep$ible de caer $an$o sobre bienes m#ebles como sobre inm#ebles&
En la ac$#alidad, e,is$en m#y b#enas ra'ones para e,$ender la legislaci!n
mercan$il a operaciones sobre inm#ebles, ya "#e es$os son s#scep$ibles de la
misma espec#laci!n "#e los m#ebles&
El C!digo de Comercio chileno, en vir$#d de #na reorma in$rod#cida por el
D&L& <&EG=, de <EMM, acerca a los inm#ebles a la mercan$ilidad, en el DK LN del
ar$.c#lo =K, declara "#e son ac$os de comercio: 8Las em!resas de cons+r&cci(n
de )ienes inm&e)les !or ad-erencia" como edi,icios" caminos" !&en+es"
canales" desa$Ges" ins+alaciones ind&s+riales % de o+ros similares de la
misma na+&rale9a5.
Es eviden$e "#e no se mercan$ili'an las $ransacciones # operaciones sobre
inm#ebles, pero la ac$ividad de la cons$r#cci!n de bienes ra.ces por adherencia,
c#ando se lleva a cabo a $rav)s de empresas cons$r#c$oras, pasa a ser de
car%c$er comercial&
La (#rispr#dencia chilena en orma casi invariable ha $ra$ado de de(ar al
margen de la mercan$ilidad los ac$os "#e versan sobre inm#ebles&
Quinta parte
LOS ACTOS 4E COMERCIO
A.- IMPORTANCIA 4E LA 4ETERMINACION 4E LOS ACTOS 4E COMERCIO.-
Como se ha dicho en s# origen el derecho comercial #e el derecho de los
comercian$es, de "#ienes e(erc.an es$a proesi!n y se agr#paban en gremios y
corporaciones&
M%s $arde, como consec#encia de los principios liber$arios de la Revol#ci!n
:rancesa, se s#primen los gremios y corporaciones, decre$%ndose la liber$ad de
comercio/ el derecho comercial b#sca s# #ndamen$o en el ac$o de comercio, sin
consideraci!n de la proesi!n de la persona "#e lo e(ec#$a&
3ero la noci!n del ac$o de comercio no logra ser deinida ni precisada en
c#an$o a los elemen$os "#e la in$egran y las legislaciones posi$ivas incorporan en
los $e,$os el cri$erio ob(e$ivo median$e #na en#meraci!n de los ac$os "#e la ley
considera como mercan$iles&
3os$eriormen$e se $ra$a de encon$rar el #ndamen$o de es$a asignaci!n en
la noci!n de empresa: el car%c$er ormal de la empresa mercan$ili'a los ac$os "#e
de ella se derivan& -e cri$ica es$a idea, diciendo "#e median$e ella se v#elve al
concep$o s#b(e$ivo del derecho comercial *proesi!n+ y adem%s por"#e la empresa
no marca e,cl#sivamen$e las proesiones comerciales, por"#e hay empresas
civiles&
D#es$ro C!digo, sig#iendo el cri$erio ob(e$ivo, ha preerido en#merar los
ac$os de comercio, con el ob(e$o de i(ar el campo de aplicaci!n del Derecho
Mercan$il&
9iene in$er)s la caliicaci!n de #n ac$o en civil o comercial de #n ac$o, por
diversos mo$ivos:
a: Para de+erminar la le$islaci(n de ,ondo a!lica)le.- En los casos en
"#e #n mismo ac$o o con$ra$o es$) reglamen$ado por el C!digo Civil y el de
Comercio ser% indispensable saber c#%ndo cons$i$#ir% ac$o de comercio para
aplicarle las reglas con$enidas en la legislaci!n especial de es$a na$#rale'a&
En caso de d#da debe rep#$arse "#e el ac$o con$ra$o es siempre civil,
por"#e la mercan$ili'ad es #na especialidad den$ro del derecho privado&
): Para sa)er si la !ersona .&e los e*ec&+a es o no comercian+e.- La
noci!n del ac$o de comercio permi$e deinir la idea de comercian$e& En eec$o,
segn el ar$.c#lo MK, 0son comercian$es los "#e, $eniendo capacidad para con$ra$ar,
hacen del comercio s# proesi!n habi$#al1& Hacer del comercio implica la e(ec#ci!n
de ac$os de comercio en sen$ido proesional&
c: Res!ec+o de la !r&e)a de las o)li$aciones.- En el C!digo de
Comercio se admi$e la pr#eba $es$imonial para $oda clase de obligaciones
mercan$iles, no as. el C&C& *ar$&<MNE, deber% cons$ar por escri$o los ac$os o
con$ra$os "#e con$ienen la en$rega o promesa de #na cosa "#e valga m%s de L
H&9&+& De o$ra par$e, hay en el C!digo de Comercio medios de pr#eba como los
libros de con$abilidad "#e en de$erminadas circ#ns$ancias s!lo hacen pr#eba
c#ando se $ra$a de obligaciones mercan$iles& 3ara $odo es$o ser% menes$er
dis$ing#ir si la obligaci!n de "#e se $ra$a es mercan$il o civil&
d: Para la ca!acidad de los .&e los e*ec&+an.- La capacidad para e(ercer
el comercio se rige por el C!digo de Comercio "#e es$ablece cier$as reglas
especiales respec$o de cier$os $ipos de comercian$es y respec$o de cier$as
personas "#e no p#eden e(ercerlo o a "#ienes cier$os ac$os les es$%n prohibidos o
limi$ados&
e: Para los e,ec+os de la Le% de H&ie)ras.- Respec$o a la declaraci!n de
"#iebra es impor$an$e dis$ing#ir si la obligaci!n inc#mplida emana de #n ac$o de
comercio o de #n ac$o civil& -egn el ar$&?= DK<, el de#dor "#e e(erce ac$ividad
comercial, ind#s$rial, minera o agr.cola, p#ede ser declarado en "#iebra si ha
cesado en el pago de #na obligaci!n mercan$il con el solici$an$e, c#yo $.$#lo sea
e(ec#$ivo& La ins$i$#ci!n de la "#iebra, es m%s rig#rosa respec$o del de#dor
comercian$e&
,: Para la a!licaci(n de la cos+&m)re.- En Derecho Comercial, la
cos$#mbre en$ra a regir en el silencio de la ley, siempre "#e ella rena los
re"#isi$os e,igidos por la ley misma& En el Derecho Civil s!lo es aplicable la
cos$#mbre c#ando la ley se remi$e e,presamen$e a ella, ya "#e solamen$e en es$e
caso cons$i$#ye derecho&
$: Para ,ines +ri)&+arios.- La $rib#$aci!n a "#e es$%n some$idos los
comercian$es es dis$in$a de la "#e los simples par$ic#lares&
@.- LA TEORIA 4E LO ACCESORIO.I
En s.n$esis, la $eor.a de lo accesorio, a$rib#ye car%c$er mercan$il a ac$os "#e
por s# na$#rale'a no lo son, si ellos es$%n des$inados a 0complemen$ar
accesoriamen$e1 #na operaci!n o #na ac$ividad mercan$il&
-egn la regla del inciso seg#ndo del DK< del ar$.c#lo =K, hay ac$os "#e
a#n"#e aisladamen$e debieran mirarse mercan$iles, se caliican de civiles por ser
accesorios de #na ind#s$ria principal de car%c$er civil& A pesar "#e n#es$ro C!digo
no lo es$ablece e,presamen$e, se acep$a $ambi)n la regla inversa, o sea, ac$os
"#e aisladamen$e son civiles, deben caliicarse de mercan$iles por ser accesorios
de #na ind#s$rial principal mercan$il& As., por e(emplo, el ar$.c#lo =K en s# DK <
dice, en general, "#e comprar para vender es #n ac$o de comercio/ as., el
agric#l$or "#e compra novillos lacos para engordarlos y l#ego venderlos, no
e(ec#$a, como pareciera a primera vis$a, #n ac$o de comercio, sino #n ac$o civil,
por ser accesorio de s# ac$ividad principal agr.cola&
3or el con$rario, la compra de camione$as de repar$o hecha por #n
comercian$e d#e;o de #n a#$oservicio, sin %nimo de venderlas, sino como a#,ilio
de s# ac$ividad mercan$il, a pesar de $ener por s. sola el car%c$er de civil, es
comercial por ser accesorio de la ac$ividad comercial&
3ero no $odos los ac$os comerciales p#eden conver$irse en civiles ni $odos
los civiles en comerciales por aplicaci!n de es$a $eor.a& Hay cier$os ac$os "#e se
denominan esencialmen$e civiles, los c#ales n#nca cambian de na$#rale'a/ por
e(emplo, los ac$os sobre inm#ebles& O$ros ac$os n#nca pierden s# calidad de
comerciales, c#al"#iera sea la ca#sa "#e los mo$iva/ los llamados ac$os ormales
de comercio *le$ras de cambio, pagar)s a la orden+&
O$ra disposici!n "#e p#ede ci$arse $ambi)n como represen$a$iva de la
misma in$enci!n del legislador es la del ar$.c#lo <K en la par$e "#e e,presa "#e )l
rige las obligaciones 0"#e con$raigan personas no comercian$es para aseg#rar el
c#mplimien$o de obligaciones comerciales1& En es$e ar$.c#lo la $eor.a de lo
accesorio se aplica respec$o de las ca#ciones dadas para garan$i'ar pac$os
principales mercan$iles& Es indieren$e la calidad de las personas "#e las o$org#en
p#es si son no comercian$es el ar$.c#lo <K mercan$ili'! e,presamen$e esos
con$ra$os accesorios y lo mismo debe hacerse respec$o de las ca#ciones
o$orgadas por comercian$es para garan$i'ar obligaciones principales de $ipo
mercan$il&
C.- ACTOS MIFTOS O 4E 4O@LE CARICTER&
La $eor.a de los ac$os mi,$os o de doble car%c$er reconoce "#e en m#chos
ac$os y con$ra$os mercan$iles in$ervienen personas para las c#ales el ac$o es
mercan$il y o$ras para las c#ales ese mismo ac$o ser% civil&

Los ac$os de comercio descri$os en el ar$.c#lo =K lo p#eden ser para ambas
par$es o s!lo para #na de ellas& As. lo e,presa el mismos ar$.c#los =K diciendo:
0-on ac$os de comercio, ya de par$e de ambos con$ra$an$es, ya de par$e de #no de
ellos1, reconociendo la e,is$encia de ac$os mi,$os o de doble car%c$er, as., por
e(emplo, el "#e compra #n a#$om!vil a #n comercian$e no e(ec#$a #n ac$o de
comercio, sino #n ac$o civil, por"#e lo compra para s# #so personal& El cambio, el
dis$rib#idor e(ec#$a #n ac$o mercan$il& En es$e caso aparece de maniies$o el doble
car%c$er, o car%c$er mi,$o del ac$o: para #na par$e es ac$o civil, para la o$ra,
mercan$il&
En es$os casos de ac$os mi,$os p#ede s#sci$arse conlic$o respec$o: a+ de la
pr#eba de las obligaciones/ y b+ respec$o de la legislaci!n de ondo aplicable&
QA "#) pr#eba deber% s#(e$arseR -i se $ra$a de rendir pr#eba con$ra la
persona para "#ien el ac$o es civil, ella s!lo podr% rendirse con arreglo al C!digo
Civil& J, por la inversa, con$ra la persona para "#ien el ac$o es comercial, s!lo se
p#ede probar el hecho por los medios "#e a#$ori'a el Derecho Mercan$il&
QA "#) legislaci!n de ondo debe s#(e$arse el ac$oR -e aplica la ley del
demandado, es decir, hay "#e a$ender a la na$#rale'a del ac$o respec$o del
demandado: si se demanda a la persona para "#ien el ac$o es civil se aplica la ley
civil y viceversa&
E.- CLASI2ICACION 4E LOS ACTOS 4E COMERCIO.
3#eden hacerse clasiicaciones de los ac$os de comercio a "#e se reiere el
ar$.c#lo =K desde diversos p#n$os de vis$a&
As., de ac&erdo al l&$ar en .&e se e*ec&+en p#ede ser ac$os rela$ivos al
comercio +erres+re *DK < al <LK incl#sive+, y ac+os de comercio mar0+imos *DK
<= al <EK+ incl#sive&
O$ra a$iende a o$ros ac$ores "#e p#eden clasiicarse as.:
<K+ Ac$os en "#e debe a$enderse al elemen+o o in+enci(n de los .&e lo
e*ec&+an *<K al ?K+/
LK+ Ac$os en "#e debe a$enderse al elemen+o em!resa del .&e los
e*ec&+a *DK GK al EK y DK LNK+/ y
=K+ Ac+os .&e son siem!re mercan+iles *DK <NK+, llamado $ambi)n ac$os
ormales de comercio&
Sexta parte
ANALISIS 4E LOS ACTOS 4E COMERCIO ENUMERA4OS EN EL ART. /K&
1.- LA COMPRA ? VENTA MERCANTIL.-
De ac#erdo con el DK< del ar$& =K son ac$os de comercio, ya de par$e de
ambos con$ra$an$es, ya de par$e de #no de ellos: 0La compra y perm#$a de cosas
m#ebles, hecha con %nimo de venderlas, perm#$arlas o arrendarlas en la misma
orma o en o$ra dis$in$a y la ven$a, perm#$a o arrendamien$o de es$as mismas
cosas& -in embargo, no son ac$os de comercio la compra o perm#$a de ob(e$os
des$inados a complemen$ar accesoriamen$e las operaciones principales de #na
ind#s$ria no comercial1&
La ley separa la mercan$ili'ad de la compra de la mercan$ili'ad de la de la
ven$a p#es e,ige dis$in$os re"#isi$os a cada #na de esas operaciones& -e
#ndamen$a es$a ac$i$#d en "#e el con$ra$o p#ede ser mi,$o o de doble car%c$er&
A.- LA COMPRA MERCANTIL.I 3ara "#e la compra sea caliicada de mercan$il
deben conc#rrir es$os dos re"#isi$os: <K+ "#e verse sobre cosas m#ebles y LK+ "#e
la compra sea hecha con %nimo de vender, perm#$ar o arrendar es$as mismas
cosas ob$eniendo #na ganancia o l#cro comercial&
1=: H&e 'erse so)re cosas m&e)les.- 3er$enecen a la ca$egor.a de los
m#ebles a"#ellos bienes "#e p#eden $ranspor$arse de #n l#gar a o$ro sin "#e
pierdan s# individ#alidad, sin de(ar de ser lo "#e son& -e dividen en m#ebles por
na$#rale'a y m#ebles por an$icipaci!n/ es$os l$imos son a"#ellos "#e
encon$r%ndose #nidos a #n inm#eble, son considerados m#ebles por la ley, para el
eec$o de cons$i$#ir derechos sobre ellos a avor de o$ra persona "#e el d#e;o&
3ara "#e se c#mpla con el re"#isi$o de 0cosa m#eble1, bas$a "#e la cosa
comprada sea m#eble para el comprador, a#n"#e no lo sea para el vendedor&
3#ede $ambi)n recaer sobre #n m#eble por an$icipaci!n, como c#ando se compra
#n bos"#e para venderlo conver$ido en $ablas o maderas elaboradas&
O#edan e,cl#idos, por lo $an$o, los inm#ebles "#e, a#n"#e se compren con
%nimo de venderlos, no se e(ec#$a #n ac$o de comercio&
#=: H&e la com!ra sea -ec-a con el Cnimo de 'ender" !erm&+ar o
arrendar esas mismas cosas o)+eniendo &na $anancia o l&cro comercial.- Es
(#s$amen$e es$a in$enci!n, es$e %nimo del comprador es lo "#e cons$i$#ye la
mercan$ilidad del ac$o y la "#e coloca al comprador como in$ermediario en la
circ#laci!n de la ri"#e'a& Es$a #nci!n mediadora en$re el prod#c$or y cons#midor
es, como sabemos, #na de las carac$er.s$icas del comercio&
3or #n arg#men$o a con$rario sens# se ded#ce "#e $odas a"#ellas cosas
"#e se compran para g#ardarlas o para cons#mirlas, ser%n ma$eria de #na compra
civil&
5as$a "#e al$e el %nimo de revender, perm#$ar o arrendar las cosas
compradas, para "#e el ac$o no sea considerado como mercan$il& 3or o$ra par$e,
no es preciso "#e la in$enci!n se realice, ya "#e la ley s!lo e,ige "#e esa
in$enci!n e,is$a al $iempo de la compra/ los hechos pos$eriores, p#es, no modiican
en nada el car%c$er "#e el ac$o ya $en.a& As., por e(emplo: #na persona compra
#na cosa con el prop!si$o de revenderla, pero desp#)s ve "#e esa cosa le hace
al$a y la des$ina a s# #so par$ic#lar/ esa compra es mercan$il& Al rev)s, si #na
persona compra #na cosa m#eble sin %nimo de revenderla, perm#$arla o
arrendarla, y desp#)s, cambiando de idea, $ra$a de negociarla, la in$enci!n
ad"#irida pos$eriormen$e a la compra, no al$era el car%c$er civil de )s$a&
Hay "#e de$erminar, por lo $an$o, #n ac$o psicol!gico in$erno, la in$enci!n
del comprador, para saber si #n ac$o es o no comercial& Esa in$enci!n se revela
por las circ#ns$ancias "#e rodean el ac$o y p#eden acredi$arse por c#al"#iera de
los medios proba$orios, como ser: la proesi!n del comprador, la can$idad de cosas
compradas, e$c& Hay, s., "#e recalcar "#e la proesi!n de comercian$e del
comprador no caliica por s. sola al ac$o de mercan$il, sino "#e s!lo cons$i$#ye #no
de los $an$os hechos "#e p#eden a$es$ig#arse para llegar a esa concl#si!n& 3or
e(emplo, 0A1 "#e $iene #na 'apa$er.a compra #na par$ida de c#eros& Es l!gico
s#poner "#e lo hace para revenderla *$ransormarla en 'apa$os, car$eras, e$c&+& De
manera, p#es, "#e en caso de d#da, inc#mbe probar la in$enci!n al "#e alega la
mercan$ilidad del ac$o *es$o se debe a "#e la ley comercial es #na e,cepci!n al
derecho Civil+& En caso "#e al$are la pr#eba, na$#ralmen$e habr.a "#e admi$ir "#e
el ac$o es civil&
3or l$imo, habr.a "#e decir "#e el C!digo habla de de 0compra y
perm#$aP hecha con %nimo Pe$c&1/ pero no dice si la in$enci!n del comprador
debe o no comprender la esperan'a de l#crar& Como vemos, no es m#y claro ni
preciso en s# redacci!n, pero siempre se ha en$endido "#e el %nimo debe ir
acompa;ado del prop!si$o de espec#lar, de ob$ener #na ganancia& De manera
"#e no bas$a la simple in$enci!n de revender, sino "#e debe $ra$arse de #na
in$enci!n espec#la$iva&
@.- LA VENTA MERCANTIL.I Es mercan$il la ven$a, perm#$a o arriendo, c#ando
las cosas se han ad"#irido *compr%ndolas o perm#$%ndolas+ con %nimo de
venderlas, perm#$arlas o arrendarlas, es decir, con in$enci!n, con esperan'a de
l#crar con ellas& De donde se desprende "#e la ven$a de cosas "#e no han sido
compradas con el ob(e$o de comerciar con ellas no es ac$o mercan$il o, en o$ros
$)rminos, esa ven$a s!lo cons$i$#ir.a #n ac$o meramen$e civil&
9ambi)n se p#ede sacar como consec#encia "#e las cosas ad"#iridas a
$.$#lo gra$#i$o, legado, donaci!n, e$c&, y "#e pos$eriormen$e son vendidas,
perm#$adas o arrendadas con el in de l#crar con ellas, no ser%n por es$o *la
ven$a, perm#$a o arriendo se en$iende+ ac$os comerciales, sino civiles&
Res#miendo, $oda ven$a "#e no haya sido precedida de #na compra con
%nimo de vender, es decir, de #na compra mercan$il, no es ven$a mercan$il&
O#edan e,cl#idos del derecho comercial, por $an$o, los ac$os de la ind#s$ria
e,$rac$iva, como la agric#l$#ra y la miner.a& 9oda la ven$a de la prod#cci!n de #n
#ndo es civil&
El inciso LK del nmero <K es #na regla de e,cepci!n a la par$e primera del
inciso <K de es$e mismo nmero& J es la consagraci!n del principio de "#e lo
accesorio sig#e la s#er$e de lo principal& -e reiere a ac$os "#e, a#n"#e
aisladamen$e considerados deben caliicarse de ac$os mercan$iles, por ser
accesorios a #na ind#s$ria no mercan$il, pierden ese car%c$er y se convier$en en
ac$os civiles& 3or e(emplo: el agric#l$or "#e compra bo$ellas para envasar el vino y
revenderlas desp#)s llenas de ese licor& A"#., en realidad, $enemos #na compra
de cosa m#eble hecha con %nimo de revenderla/ deber.a ser, por lo $an$o,
mercan$il, pero como es$e ac$o es accesorio a #na ind#s$ria no comercial, se
convier$e en compra civil&
9odo lo e,presado an$eriormen$e es aplicable respec$o a la PERMUTA *ven$a
doble+&
LA COMPRA 4E UN ESTA@LECIMIENTO 4E COMERCIO.
-egn lo disp#es$o en el ar$.c#lo =K DKL: 0-on ac$os de comercio, ya de
par$e de ambos con$ra$an$es, ya de par$e de #no de ellos:P LK La compra de #n
es$ablecimien$o de comercio1&
0Es$ablecimien$o de comercio1 es #na propiedad incorporal "#e nace de
#na circ#ns$ancia, la re#ni!n de elemen$os ma$eriales e inma$eriales& Al comprar
#n es$ablecimien$o de comercio se compra el 9ODO, comprendidas en )l cosas
absol#$amen$e incorporales e in$angibles como la clien$ela, el nombre, el derecho
de llave, la marca, el cr)di$o, e$c&
El es$ablecimien$o de comercio no ha sido ob(e$o de #na reglamen$aci!n
sis$em%$ica en n#es$ra legislaci!n mercan$il& Apar$e del ar$.c#lo =K DKL, el C!digo
de Comercio hace reerencia al es$ablecimien$o de comercio en el ar$.c#lo =>E,
rela$ivo a la ra'!n social, y en el ar$.c#lo GL?, en "#e dispone "#e p#ede ser
aseg#rado con o sin designaci!n espec.ica de las mercader.as "#e con$enga&
Do es necesario averig#ar la inalidad con "#e se compra es$e
es$ablecimien$o& La ley no a$iende a la in$enci!n, la "#e na$#ralmen$e ser% la de
e,plo$ar dicho es$ablecimien$o, a#n"#e en casos e,$remos p#eda man$enerse
cerrado a in de eliminar #na compe$encia, lo "#e no "#i$ar% el car%c$er mercan$il a
la ad"#isici!n sino por el con$rario, lo acen$#ar%&
La ven$a $ambi)n se es$ima generalmen$e como comercial a pesar de "#e
la ley nada di(o sobre ella& -i la compra es generalmen$e el ac$o con "#e #na
persona se inicia en la vida de los negocios, la ven$a es el l$imo con "#e el
vendedor se despide de ellos&

-abemos "#e la compraven$a es #n con$ra$o "#e se perecciona por el
simple consen$imien$o de las par$es& La compraven$a de #n es$ablecimien$o de
comercio no ha sido considerada en el C!digo como #n ac$o (#r.dico solemne/ en
consec#encia, bas$a "#e los in$eresados es$)n de ac#erdo sobre la cosa vendida
y s# precio para "#e el con$ra$o p#eda celebrarse v%lidamen$e& En la pr%c$ica
conviene "#e se celebre por escri$#ra pblica, c#ando en ella se comprende, por
e(emplo, derechos sobre el nombre comercial regis$rado, marcas comerciales o de
%bricas regis$radas, modelos o dise;os ind#s$riales, pa$en$es de invenci!n,
pa$en$es m#nicipales, e$c&
3or l$imo, digamos "#e en el es$ablecimien$o de comercio no es$%
comprendido el bien ra.'& Los negocios (#r.dicos sobre inm#ebles son a(enos a la
mercan$ilidad/ la ven$a de #n es$ablecimien$o comercial no le da por accesoriedad
el car%c$er de ac$o de comercio a la ven$a del inm#eble&
EL ARREN4AMIENTO 4E COSAS MUE@LES HECHO CON ANIMO 4E
SU@ARREN4ARLAS AAr+. / N=#:&
3ara "#e el arrendamien$o sea mercan$il es menes$er "#e vaya precedido
de #na compra mercan$il, es decir, debe haberse comprado #na cosa m#eble con
el %nimo de arrendarla y de ob$ener ganancias&
El arrendamien$o "#e se haga de #na cosa as. ad"#irida ser% ac$o de
comercio, a pesar de lo c#al se regir% por el C!digo Civil por no e,is$ir en el
C!digo de Comercio disposiciones "#e lo con$emplen&
Lo an$erior es lo "#e se ded#ce de lo disp#es$o en el DK< del ar$.c#lo =K del
C!digo de Comercio, pero en conormidad con el DK= de es$e mismo ar$.c#lo
$ambi)n el arrendamien$o p#ede ser mercan$il: c#ando se arriendan cosas
m#ebles con el %nimo de s#barrendarlas&
En es$e seg#ndo caso se a$iende al %nimo del arrendador al momen$o de
celebrar el con$ra$o de arrendamien$o, debiendo repe$irse a"#. $odas las
si$#aciones y sol#ciones es$ablecidas en el caso de la compra mercan$il&
:inalmen$e, repi$amos "#e el C!digo de Comercio no con$iene norma
alg#na acerca del con$ra$o de arrendamien$o, y deben aplicarse a )l las normas
del C!digo Civil& -in embargo, es impor$an$e saber si el arrendamien$o es civil o
comercial para los eec$os de la !r&e)a, .&ie)ra, e$c&
EL MAN4ATO COMERCIAL&I
El DK ? del ar$.c#lo =K es$ablece "#e es ac$o de comercio 0la comisi!n o
manda$o comercial1& 9iene #n deec$o la redacci!n, por"#e considera sin!nimas
las voces 0manda$o1 y 0comisi!n1, siendo "#e segn los ar$.c#los L== y L=?, no lo
son& El manda$o es el g)nero y la comisi!n es #na especie de ese g)nero&
9ampoco se reiere es$e nmero a $odas las especies de manda$o/ de modo "#e
es$a disposici!n no nos da la regla para saber c#%ndo el manda$o es mercan$il&
3ara es$o $enemos "#e ver el ar$.c#lo L==, el c#al nos da la sig#ien$e deinici!n:
0El manda$o comercial es #n con$ra$o por el c#al #na persona encarga la e(ec#ci!n
de #no o m%s negocios l.ci$os de comercio a o$ra "#e se obliga a adminis$rarlos
gra$#i$amen$e o median$e #na re$rib#ci!n y dar c#en$a de s# desempe;o1& De
manera "#e, para saber si #n manda$o es comercial no se a$iende a si el
manda$ario recibe o no rem#neraci!n, sino a la na$#rale'a del ac$o encomendado&
-i el o los ac$os encargados son civiles, el manda$o es civil/ si, por el con$rario, el
o los ac$os encargados son comerciales, la comisi!n ser% comercial& 3or e(emplo:
#na persona "#e se oc#pa de la compra y ven$a de r#$os del pa.s, encarga la
ven$a de #na par$ida de ellos a #n agen$e/ como la na$#rale'a del ac$o
encomendado es mercan$il, ser% comercial el manda$o& 3or la inversa, #n
agric#l$or, "#e para la ven$a de la cosecha de s# #ndo se vale de #n agen$e,
o$orga #n manda$o civil& Do hay "#e a$ender, para caliicarlo al car%c$er "#e $enga
el ac$o encomendado para con el $ercero con$ra$an$e& 3ara mayor claridad #n
e(emplo: en el l$imo caso prop#es$o, a#n"#e el agen$e comisionis$a lo venda a
#na persona "#e $enga el prop!si$o de revenderlo, no por eso pierde el manda$o
s# car%c$er civil, y lo mismo oc#rrir.a en el caso inverso&
ACTOS 4E COMERCIO EN HUE INTERVIENE EL ELEMENTO EMPRESA.
El Ar$.c#lo =K, DK GK al EK y DK LNK, $oma en consideraci!n el elemen+o
em!resa para caliicar de mercan$iles las ac$ividades "#e "#edan comprendidas
en dicha en#meraci!n& 3or consig#ien$e, c#ando #na empresa se organi'a
(#r.dicamen$e ba(o alg#na de las ormas "#e el derecho comercial orece, y se
dedica a alg#na de las ac$ividades con$empladas en la en#meraci!n ya ci$ada,
dichas ac$ividades o servicios pres$ados cons$i$#yen para ella #n ac$o de
comercio&
El C!digo no da #n concep$o de empresa& La doc$rina la deine como
0#na organi'aci!n econ!mica "#e pone en acci!n sis$em%$icamen$e los ac$ores
necesarios para ob$ener #n prod#c$o des$inado al cambio1 *2ivan$e+& El Derecho
Comercial hace s#ya es$a concepci!n econ!mica de la empresa&
La nica disposici!n "#e se reiere a la empresa, deini)ndola, es el
inciso inal del ar$.c#lo =K del C!digo del 9raba(o, el c#al e,presa "#e 0"#e para los
eec$os de la legislaci!n laboral y de seg#ridad social se en$iende por empresa
$oda organi'aci!n de medios personales, ma$eriales e inma$eriales, ordenados
ba(o #na direcci!n, para el logro de los ines econ!micos, sociales, c#l$#rales o
ben)icos, do$ada de #na individ#alidad legal de$erminada1&
Como se advier$e, el concep$o de empresa en el C!digo del 9raba(o
es ind#dablemen$e m%s amplio "#e el "#e #sa el Derecho mercan$il, por"#e a"#)l
comprende $ambi)n las ac$ividades "#e no persig#en ning#na inalidad de l#cro,
$an carac$er.s$ico de lo mercan$il&
En doc$rina e,is$e gran diversidad de concep$os de lo "#e debe
en$enderse por empresa mercan$il& De $odas es$as deiniciones podemos,
especiicar s#s elemen$os:
a+ Hna organi'aci!n des$inada a enren$ar #na ac$ividad en orma me$!dica y
proesional/
b+ Dicha ac$ividad $iene "#e ser econ!mica/ y
c+ El prop!si$o de l#crar con el e(ercicio de dicha ac$ividad&
A con$in#aci!n anali'aremos los ac$os de comercio reali'ados por es$as
empresas:
- Las em!resas de ,C)ricas" man&,ac+&ras" almacenes" +iendas"
)a9ares" ,ondas" ca,Es % o+ros es+a)lecimien+os seme*an+es AAr+. /= N=<=:.-
An$es "#e nada cabe #na adver$encia: no son las empresas los ac$os de
comercio, sino los ac$os reali'ados por ellas, sean de compraven$a o de $ranspor$e
o de c#al"#iera o$ra na$#rale'a, sin per(#icio de los m%s impor$an$es "#e se dan,
na$#ralmen$e, en la $ransormaci!n abril o man#al de ma$erias primas&
3or ,C)rica o man&,ac+&ra se en$iende la $ransormaci!n de la ma$eria
prima median$e el $raba(o h#mano o de ma"#inaria con miras a ob$ener #n
prod#c$o perec$amen$e de$erminado o individ#ali'ado&

La $ransormaci!n de esas ma$erias primas ser% ac$o mercan$il, ya sea "#e
dichas ma$erias primas las en$reg#e #n proveedor, o "#e sea el propio abrican$e
"#ien las ad"#iera o prod#'ca )l mismo, lo "#e p#ede s#sci$ar alg#na diic#l$ad,
p#es ser% #na c#es$i!n de hecho de$erminar c#%ndo #n agric#l$or, pescador o
minero e(erce #na ind#s$ria civil al $ransormar s#s prod#c$os para venderlos,
ven$a "#e en principio ser.a civil por no provenir de #na compra mercan$il, o $iene
esa $ransormaci!n la (erar"#.a de #na %brica o man#ac$#ra, en c#yo caso ser.an
mercan$iles s#s operaciones de conormidad con el nmero "#e a"#. es$amos
es$#diando&
En c#an$o a los 0almacenes, $iendas y ba'ares1, los ac$os de es$os
es$ablecimien$os son mercan$iles, p#es se $ra$a de verdaderas empresas c#yo giro
principal es la compra y reven$a de cosas m#ebles de $odas clases& Lo mismo se
p#ede decir respec$o de 0las ondas, ca)s y o$ros es$ablecimien$os seme(an$es1&
3or l$imo, digamos "#e se $ra$a de #na en#meraci!n en#ncia$iva y no
$a,a$iva, como lo dem#es$ra el hecho de "#e 0o$ros es$ablecimien$os seme(an$es1
a las ondas y ca)s, como ho$eles, p#edan "#edar comprendidos en es$a
carac$er.s$ica mercan$il&
- Las em!resas de +rans!or+e !or +ierra" r0os o canales
na'e$a)les AAr+. /=" N= D:.- 9iene #na omisi!n es$e nmero, no habla de los
la$os, pero ella se enc#en$ra s#plida en el ar$&<>> "#e deine el con$ra$o de
$ranspor$e diciendo: 0El $ranspor$e es #n con$ra$o en vir$#d del c#al #no obliga por
cier$o precio a cond#cir de #n l#gar a o$ro, por $ierra, canales, lagos o r.os
navegables, pasa(eros o mercader.as a(enas, y a en$regar )s$as a las personas a
"#ien vayan dirigidas&
Res#l$a novedoso se;alar "#e en el inciso inal de es$e ar$.c#lo,
con$iene el nico concep$o de empresa "#e e,is$e en n#es$ra legislaci!n mercan$il,
an c#ando limi$ado al con$ra$o de $ranspor$e y con #na redacci!n "#e no se
pres$a para e,$enderlo a o$ro $ipo de ac$ividades mercan$iles&
La disposici!n ci$ada se;ala "#e 0el "#e e(erce la ind#s$ria de hacer
$ranspor$ar personas o mercader.as por s#s dependien$es asalariados y en
veh.c#los propios o "#e se hallen a s# servicio, se llama empresario de $raspor$es,
a#n"#e alg#nas veces e(ec#$e el $ranspor$e por s. mismo1&
El concep$o es impor$an$e, p#es$o "#e el por$eador, o sea, la persona "#e
con$rae la obligaci!n de cond#cir, e(ec#$a #n ac$o civil c#ando reali'a el $ranspor$e
por si mismo/ pero si es$% organi'ado como #na empresa de $ranspor$e, no
solamen$e la cond#cci!n, sino $odos los ac$os propios de s# giro son mercan$iles&
La norma se reiere al $ranspor$e hecho por empresas& El $ranspor$e en s. mismo
es #n ac$o civil&
A pesar de lo se;alado an$eriormen$e, el con$ra$o de $ranspor$e $erres$re, ya
sea e(ec#$ado por #n empresario o no, y ya sea "#e lo realice #n comercian$e o #n
par$ic#lar, sea #n ac$o civil o mercan$il, en $odo caso se regir% por las
disposiciones "#e para el $ranspor$e $erres$re con$empla el $.$#lo 2 del Libro II del
C!digo de Comercio, en vir$#d de lo "#e dispone el ar$.c#lo <M< del mismo, $oda
ve' "#e el con$ra$o de $ranspor$e no se enc#en$ra reg#lado por la legislaci!n civil&
Deber% s. en$enderse es$a disposici!n en el sen$ido de "#e se le aplicar%n
nicamen$e las reglas de ondo al $ranspor$e civil, y siempre s#bsis$ir% el in$er)s de
averig#ar si es ac$o de comercio para las o$ras inalidades, como la pr#eba del
con$ra$o, la caliicaci!n de la proesi!n, e$c&
Respec$o del cargador, es$o es, el "#e encarga la cond#cci!n, habr%
"#e a$enerse a la $eor.a de lo accesorio para averig#ar si el con$ra$o es para )l
mercan$il o no& De manera "#e s!lo ser% mercan$il c#ando accesoriamen$e
con$rib#ya a la e(ec#ci!n de #n ac$o de comercio&
-i bien el ar$.c#lo =K, DK>, no se reiere a la navegaci!n por lagos, cabe
se;alar "#e el $ranspor$e por lagos $ambi)n es mercan$il, a$endido "#e el ar$.c#lo
<>> reerido se encarga de mencionarlo, $ambi)n en$re los con$ra$os de $ranspor$e
$erres$re&
En c#an$o al $ranspor$e "#e se veriica por mar, )s$e siempre es mercan$il,
es$% mencionado en los nmeros <GK y <>K del ar$.c#lo =K y es$% $ra$ado en el Libro
III del C!digo de Comercio&
En c#an$o al $ranspor$e a)reo, el C!digo Aeron%#$ico no con$empla reglas
para reg#lar el car%c$er "#e $enga es$e con$ra$o, por lo "#e habr% "#e a$enerse a
las normas generales "#e hemos e,p#es$os preceden$emen$e para decidir sobre
s# mercan$ilidad&

Las em!resas de de!(si+o de mercader0as Aar+. /= N=J:.-
El ar$.c#lo =K, DK M se;ala "#e son mercan$iles las empresas de dep!si$o de
mercader.as, provisiones o s#minis$ros, las agencias de negocios y los mar$illeros&
En primer l#gar, respec$o de las empresas de dep!si$o de mercader.as,
debemos se;alar "#e el dep!si$o en s. mismo es #n ac$o civil& El hecho de "#e se
cons$i$#ya #na empresa con ines de l#cro para e,plo$ar el ramo de dep!si$o de
mercader.as "#e hagan los par$ic#lares, da al empresario el car%c$er de
comercian$e y a los ac$os de dep!si$o "#e )l celebre la carac$er.s$ica de
mercan$iles&
Hna ve' m%s, cabe a;adir "#e no solamen$e ser%n mercan$iles es$os
con$ra$os, sino $odos los ac$os accesorios del giro de la mencionada empresa&
Especial impor$ancia $ienen den$ro de es$e r#bro las empresas de Almacenes
6enerales de Dep!si$o *Sarran$s+, regidas por la Ley <F&>EN, de <EFF&
- Las em!resas de !ro'isiones o s&minis+ros Aar+. /= N=J:.-
La primera observaci!n "#e cabe hacer en c#an$o a es$e n#meral es la "#e
el C!digo no debi! haber empleado la con(#nci!n 0o1 sino 0y1, por"#e $an$o las
empresas de provisiones como las de s#minis$ro son mercan$iles&
La ley no ha deinido ni limi$ado sobre "#) debe recaer la provisi!n o el
s#minis$ro, de modo "#e p#ede ormar par$e de es$os ac$os los bienes, los
servicios, las ges$iones y las meras inormaciones&
La doc$rina deine a la empresa de s#minis$ros como a"#ella cons$i$#ida
para acili$ar el goce, la #$ili'aci!n de bienes, servicios, ges$iones o inormaciones
median$e cier$o precio i(ado de an$emano y "#e permanecer% invariable d#ran$e
#n cier$o lapso&
En alg#nos casos es$e $ipo de empresas p#ede llegar a $ener el alcance de
#na empresa de servicios pblico, pero en c#al"#ier caso no es es$a circ#ns$ancia
sino la #niormidad de $ra$amien$o para la clien$ela a s# servicio, o de las
pres$aciones, y la man$enci!n de $arias #niormes d#ran$e cier$o per.odo, lo "#e
deine a #na empresa de s#minis$ro&
3or o$ro lado, generalmen$e s#s ac$ividades son masivas y se $rad#cen en
con$ra$os de adhesi!n&
Respec$o del "#e recibe la provisi!n o go'a de la cosa s#minis$rada, habr%
"#e a$ender, como siempre, a la $eor.a de lo accesorio, la "#e permi$ir% decidir si
el con$ra$o $iene para )l car%c$er de comercial o civil&

As., por e(emplo, el s#minis$ro de ag#a po$able o energ.a el)c$rica para #na
empresa ind#s$rial es sin d#da alg#na para ella $ambi)n #n con$ra$o mercan$il, en
$an$o "#e la misma pres$aci!n de servicio para #n par$ic#lar reves$ir% para )s$e el
car%c$er de #n con$ra$o civil&
3#eden ci$arse como empresas de provisiones las "#e abas$ecen el rancho
en las #nidades mili$ares, c#ar$eles de polic.a, es$ablecimien$os penales, e$c,& y
como empresas de s#minis$ros las de ag#a po$able, elec$ricidad, $el)onos,
pompas nebres, edi$oriales, diarios y revis$as, y o$ras similares&
- A$encias de ne$ocios Aar+. /= N=J:.- El C!digo no deine la agencia de
negocios& Las agencias de negocios son in$ermediarias por na$#rale'a y pres$an a
s# clien$ela servicios m#y variados, incl#yendo el desempe;o de $oda clase de
manda$os&
C#ales"#iera "#e sean los encargos "#e se den, y a#n"#e alg#nos de ellos
p#edan aparecer como negocios civiles, la ley las rep#$a comercian$es y
mercan$ili'a s#s ac$ividades, basada en el principio de avorecer a los "#e
con$ra$an con ellas, "#e dispondr%n de la ampli$#d de los medios de pr#eba
mercan$iles&
En$re las agencias de negocios m%s com#nes, ig#ran las de empleos, de
avisos, p#blicaciones, p#blicidad y propaganda/ las agencias de $#rismo y via(es,
de inormaciones comerciales, y en alg#nos pa.ses, $ambi)n, las agencias
ma$rimoniales&
En c#an$o a la mercan$ili'ad del ac$o para el cliFen$e, habr% "#e rec#rrir,
como siempre, a la $eor.a de lo accesorio&
- Los mar+illeros Aar+. /= N=J:.-
El DK MK del ar$.c#lo =K con$empla como ac$os de comercio los "#e reali'an
los mar$illeros, "#e, como agen$es a#,iliares de los comercian$es, son personas
encargadas de vender al me(or pos$or prod#c$os na$#rales, m#ebles y
mercader.as&
En #n principio la carac$er.s$ica de es$os agen$es resid.a en "#e se $ra$aba
de oiciales pblicos nombrados por el 3residen$e de la Repblica&
La ley declara comercial la ac$ividad de mar$illero "#e se e(erce ba(o la
organi'aci!n empresarial& El e(ercicio de la ac$ividad de mar$illero es$% regida por
la Ley DK <F&<<F, de <EFL& -e $ra$a de personas na$#rales o (#r.dicas inscri$as en
#n regis$ro en conormidad a la ley, para vender pblicamen$e al me(or pos$or $oda
clase de bienes corporales m#ebles1&
- Em!resas de es!ec+Cc&los !)licos Aar+. /= N=K:.- O#edan
comprendidas en es$e nmero $odas las empresas "#e $engan por ob(e$o diver$ir o
en$re$ener al pblico, como los $ea$ros, cines, circos, par"#es de en$re$enimien$o,
e$c& En consec#encia, "#edan e,cl#idas las "#e $engan #n in cien$.ico, de
beneicencia, e$c&
La na$#rale'a de los espec$%c#los no obs$a a s# mercan$ili'ad, y para el
empresario son ac$os de comercio $an$o la con$ra$aci!n con ar$is$as, a#$ores,
$ramoyis$as, decoradores, acomodadores, e$c& El empresario es comercian$e,
por"#e con$ra$a y espec#la con el $raba(o a(eno& A la inversa, los ar$is$as y dem%s
personas an$eriormen$e nombradas son meros dependien$es, $raba(adores "#e
pres$an s#s servicios, y no $ienen, por es$a ra'!n, la ca$egor.a de comercian$es ni
e(ec#$an ac$os de comercio de ning#na na$#rale'a&
En c#an$o a la rase inal 0sin per(#icio de las medidas de polic.a "#e
corresponda $omar a la a#$oridad adminis$ra$iva1, dichos as#n$os son de
compe$encia de los C#'gados de 3olic.a Local&
I Em!resas de se$&ro +erres+re a !rimas Aar+. /= N= L:.-
-e reiere a es$e $ipo de empresas el DK EK del ar$.c#lo =K, se;alando "#e
son ac$os de comercio 0las empresas de seg#ros a prima, incl#so a"#ellas "#e
aseg#ran mercader.as $ranspor$adas por canales o r.os1&
Ac$#almen$e, el comercio de seg#ros a prima no p#ede ser e(ercido por
personales na$#rales sino "#e solamen$e por empresas cons$i$#idas como
sociedades an!nimas s#pervigiladas por la -#perin$endencia de 2alores y
-eg#ros, de modo "#e el aseg#rador ser% comercian$e y el seg#ro a prima ser%
#n ac$o de comercio&
En c#an$o al seg#ro mar.$imo, el nmero EK no se reiere a )l, lo "#e no
"#iere decir "#e no sea mercan$il, p#es es$% se;alado, (#n$o con $odos los
con$ra$os del derecho mar.$imo, "#e son siempre mercan$iles&
En c#an$o al aseg#rado, en el seg#ro $erres$re a prima $endr% "#e
a$enderse a la $eor.a de lo accesorio para de$erminar si el con$ra$o es o no
mercan$il para )l&
En c#an$o a la reerencia inal del DK EK, a "#e son comerciales las
empresas de seg#ros $erres$res a prima 0a#n"#e aseg#ren mercader.as
$ranspor$adas por canales o r.os1, es innecesaria, por"#e el seg#ro $erres$re a
prima es mercan$il c#ando verse sobre cosas ob(e$o de #n $raspor$e $erres$re, por
c#al"#ier v.a "#e se realice&
ACTOS HUE SON COMERCIALES POR SU NATURALEMA.-
1.- Con+ra+o de cam)io" le+ras de cam)io" !a$arEs" c-e.&es % doc&men+os a
la orden.
5a(o es$a clasiicaci!n agr#pamos a los ac$os "#e son comerciales a$endida
s# na$#rale'a, por ra'ones vinc#ladas a s# esencia misma o "#e se enc#en$ran
asociadas al origen y desarrollo del derecho comercial&
9radicionalmen$e, es$e gr#po de ac$os se ha denominado como 0ac$os "#e
son siempre comerciales1& La na$#rale'a comercial proviene de la orma, del
empleo de $.$#los de cr)di$o respec$o de los c#ales se e(ec#$an de$erminadas
operaciones *emisi!n, endoso, acep$aci!n, aval, e$c&+, c#ales"#iera sea s# ca#sa
# ob(e$o y las personas "#e en ellas in$ervengan&
El ar$.c#lo =K DK <N, se;ala: 8Las o!eraciones so)re le+ras de cam)io"
!a$arEs % c-e.&es so)re doc&men+os a la orden" c&ales.&iera .&e sean s&
ca&sa % o)*e+o % las !ersonas .&e ellas in+er'en$an" % las remesas de dinero
de &na !la9a a o+ra -ec-as en 'ir+&d de &n con+ra+o de cam)io5.
Es$a redacci!n #e in$rod#cida por la Ley <F&NEL, de <EFL "#e con$iene las
normas sobre le$ras de cambio y pagar)s&
E,is$e #n error de redacci!n, ya "#e no es la in$enci!n del legislador "#e las
operaciones sobre le$ras de cambio, pagar)s o che"#es sean a la orden para
$ener el car%c$er de mercan$iles&
Ja "#e, ser%n mercan$iles las operaciones sobre le$ras de cambio, sean
es$as nomina$ivas o a la orden *no e,is$en le$ras de cambio e,$endidas al
por$ador+, y ser%n mercan$iles las operaciones sobre pagar)s o che"#es
e,$endidos al por$ador, a la orden o en orma nomina$iva&
Lo "#e en realidad "#iso decir el legislador es "#e, adem%s de la le$ra de
cambio, el pagar) y el che"#e, p#eden e,is$ir o$ros doc#men$os o $.$#los "#e, en la
medida "#e sean e,$endidos a la orden, $endr%n el car%c$er de mercan$iles *por
e(emplo la car$a de por$e o el conocimien$o de embar"#e+&
Es$e $ipo de ac$os, llamados ac+os ,ormales de comercio" siempre $ienen
el car%c$er de mercan$il para ambas par$es, lo "#e e,cl#ye la posibilidad de la
e,is$encia de ac$os mi,$os o de doble car%c$er y la aplicaci!n de la $eor.a de lo
accesorio&
-on mercan$iles absol#$os, en la medida "#e para caliicarlos de $ales no se
a$iende ala in$enci!n de las par$es con$ra$an$es/ ni $ampoco de(ar%n de ser ac$os
de comercio por el hecho de complemen$ar accesoriamen$e #na ac$ividad principal
de car%c$er civil&
Lo mercan$il a"#. proviene de la orma, del empleo de $.$#los valores
respec$o de los c#ales se e(ec#$an de$erminadas operaciones $ales como emisi!n,
giro, endoso, acep$aci!n, aval, e$c&, c#ales"#iera "#e sean s# ca#sa # ob(e$o y las
personas "#e en ellas in$ervengan&
La disposici!n en es$#dio se reiere al Con+ra+o de cam)io. La le$ra de
cambio naci! como #n doc#men$o accesorio al con$ra$o de cambio y m%s $arde se
convir$i! en el medio de e(ec#ci!n y de pr#eba del mismo& El con$ra$o de cambio
es$% deinido en el ar$.c#lo >LN del C& de C& 0es #na convenci!n por la c#al #na de
las par$es se obliga, median$e #n valor prome$ido o en$regado, a pagar o hacer
pagar a la o$ra par$e o a s# cesionario legal cier$a can$idad de dinero en #n l#gar
dis$in$o de a"#el en "#e se celebra la convenci!n1& Es #n con$ra$o consens#al, se
perecciona por el solo consen$imien$o de las par$es, y p#ede ser probado por
c#al"#iera de los medios "#e admi$e el C!digo *ar$&>L<+&
Las normas sobre le+ras de cam)io y pagar)s es$%n con$enidas en la Ley
<F&NEL& La ley declara mercan$iles por s# orma las operaciones sobre le$ras de
cambio, pero no se;ala e,presamen$e c#%les& 3#es bien, las principales
operaciones "#e p#eden eec$#arse sobre le$ra de cambios son:
I 6iro, emisi!n o libramien$o& Es el ac$o por el c#al el librador crea la le$ra/
I La acep$aci!n& Es la declaraci!n #nila$eral de vol#n$ad del librado "#e
admi$e la orden con$enida en la le$ra y se obliga a s# pago,
I El endoso& Es la irma p#es$a al dorso del doc#men$o, en vir$#d del c#al
el por$ador o beneiciario, $ransiere el doc#men$o, lo en$rega en cobro o
en garan$.a/
I Aval& Es #n ac$o escri$o y irmado en la le$ra de cambio, en #na ho(a de
prolongaci!n adherida a )s$a, o a #n doc#men$o separado, por el c#al el
girador, #n endosan$e o #n $ercero garan$i'a, en $odo o par$e, el pago de
ella&
Adem%s de es$as operaciones e,is$en o$ras, como la pr!rroga, la
reacep$aci!n, el pago& El pro$es$o, e$c&, "#e $ambi)n deben considerarse
ormalmen$e comerciales&
El !a$arE es #n doc#men$o escri$o por el c#al la persona "#e lo irma
*s#scrip$or+ se coniesa de#dora de o$ra *beneiciario+ de #na can$idad
de$erminada o de$erminables de dinero y se obliga a pagarla en la )poca
se;alada& Las principales operaciones sobre pagar)?s son la s#scripci!n, el
endoso, la garan$.a o aval, el pago y la pr!rroga&
El c-e.&e es #na orden escri$a y girada con$ra #n 5anco para "#e )s$e
pag#e a s# presen$aci!n, el $odo o par$e de los ondos "#e el librador p#eda
disponer en c#en$a corrien$e *ar$& <N,D&:&L&MNM, de <EFL, 9e,$o re#ndido,
coordinado y sis$ema$i'ado de la Ley sobre C#en$as Corrien$es 5ancarias y
Che"#es+&
O!eraciones so)re doc&men+os a la orden.I E(emplo de es$os
doc#men$os $enemos, cer$iicados de dep!si$o, bonos o deben$#res/ car$as de
cr)di$os, car$a de por$e/ conocimien$o de embar"#e, e$c&
#.- Las o!eraciones de )anco" las de cam)io % corre+a*e.-
- O!eraciones de )ancos.- La noci!n 0operaciones1 no es #na noci!n
(#r.dica, es m%s bien #na noci!n de orden econ!mico "#e s#pone la reali'aci!n de
varios ac$os (#r.dicos&
La Ley 6eneral de 5ancos es$% con$enida en el D&:&L& = de <EEM, y en
ar$.c#lo ?N se les deine como: 05anco es $oda sociedad an!nima especial "#e,
a#$ori'ada en orma prescri$a por la ley y con s#(eci!n a la misma, se dedi"#e a
cap$ar o recibir en orma habi$#al dinero o ondos del pblico, con el ob(e$o de
darlos en pr)s$amo, descon$ar doc#men$os, reali'ar inversiones, proceder a la
in$ermediaci!n inanciera, hacer ren$ar es$os dineros, reali'ar $oda o$ra operaci!n
"#e la ley le permi$a1&
El $.$#lo 2III de la Ley se reiere a las operaciones "#e p#eden reali'ar los
5anco& As., el ar$.c#lo >E e,presa: 0Los bancos podr%n eec$#ar las sig#ien$es
operaciones: *s!lo mencionaremos alg#nas+
<+ Recibir dep!si$os y celebrar con$ra$os de c#en$a corrien$e bancaria/
L+ Emi$ir bonos o deben$#res sin garan$.a especial/
=+ Hacer pr)s$amos con o sin garan$.a/
?+ Descon$ar le$ras de cambio, pagar)s y o$ros doc#men$os "#e represen$en
obligaci!n de pago/
G+ Emi$ir le$ras de cr)di$o hipo$ecarias/
>+ Eec$#ar cobran'as, pagos y $ranserencias de ondos/
M+ Emi$ir car$as de cr)di$o&
Lo "#e el C!digo de Comercio caliica de ac$o mercan$il son las 0operaciones
de banco "#e s#ponen, cada #na de ellas, la reali'aci!n de varios ac$os (#r.dicos&
-e es$ima "#e el legislador les dio car%c$er de ac$o de comercio a las operaciones
de banco por"#e en ellas e,is$e in$ermediaci!n& El banco es #n in$ermediario en$re
los d#e;os del capi$al "#e lo deposi$an en )l y las personas "#e rec#rren al cr)di$o
para hacer s#s operaciones comerciales&
3ara el banco las operaciones indicadas son siempre comerciales, pero
respec$o de la persona "#e con$ra$a con )l debe de$erminarse el car%c$er civil o
comercial de ellas, rec#rriendo al principio de lo accesorio&
- O!eraciones de cam)ios.- El concep$o de cambio $iene dos acepciones: el
con$ra$o de cambio, deinido en el ar$&>LN y el cambio o $r#e"#e man#al de
moneda& En es$e l$imo sen$ido se reiere el ar$&=K DK<<& Es$as operaciones son
mercan$iles respec$o de la persona "#e $iene a disposici!n del pblico el cambio,
los bancos o casas de cambio& 3ero en relaci!n a la persona "#e conc#rre a
eec$#ar el cambio, se debe a$ender al principio de lo accesorio&
- O!eraciones de corre+a*e.- El ar$& L=? menciona la corred#r.a como #na orma
de manda$o comercial y se enc#en$ra reglamen$ada en el 9.$#lo III del Libro I del
C!digo de Comercio& -egn el ar$.c#lo ?F 0Los corredores son oiciales pblicos
ins$i$#idos por la ley para dispensar s# mediaci!n asalariada a los comercian$es y
acili$arles la concl#si!n de s#s con$ra$os1&
Al se;alar como ac$o de comercio la corred#r.a, el C!digo no hace sino
ra$iicar #na ve' m%s la idea de la in$ermediaci!n como elemen$o de$erminan$e de
mercan$ili'ad& Respec$o de la persona "#e con$ra$a con el corredor, debe $enerse
presen$e, para caliicar la operaci!n de mercan$il o civil, la $eor.a de lo accesorio&
As., por e(emplo, el agric#l$or "#e encarga a #n corredor la ven$a de s# cosecha
de $rigo e(ec#$a #n ac$o civil, el corredor #n ac$o de comercio&
- O!eraciones de )olsa.- El ar$.c#lo =F de la Ley <F&N?G, sobre Mercado de
valores, deine a las bolsas de valores: 0son en$idades "#e $ienen por ob(e$o
proveer a s#s miembros la implemen$aci!n necesaria para "#e p#edan reali'ar
eica'men$e, en el l#gar "#e les proporcione, las $ransacciones de valores
median$e mecanismos con$in#os de s#bas$a pblica y para "#e p#edan eec$#ar
las dem%s ac$ividades de in$ermediaci!n de valores "#e procedan en conormidad
a la ley1&
Las bolsas se cons$i$#yen como sociedades an!nimas abier$as y son
iscali'adas por la -&2&-&
LAS EMPRESAS 4E CONSTRUCCION 4E @IENES INMUE@LES AART. /= N=
#N" a$re$ado !or el 4L 1L</" de 1LJJ:.
Dice el DKLNK: 0Las empresas de cons$r#cci!n de bienes inm#ebles por
adherencia, como ediicios, caminos, p#en$es, canales, desag4es, ins$alaciones
ind#s$riales y de o$ros similares de la misma na$#rale'a1&
En vir$#d de la norma reci)n $ranscri$a se declaran mercan$iles las
empresas de cons$r#cci!n de bienes inm#ebles por adherencia& 3or consig#ien$e,
para "#e la ac$ividad econ!mica de la cons$r#cci!n de bienes inm#ebles "#ede
comprendida den$ro de los ac$os "#e la ley considera mercan$iles, es necesario
"#e se e(er'a ba(o la organi'aci!n de #na empresa&
El legislador ha declarado mercan$iles s!lo las empresas c#yo ob(e$o sea la
cons$r#cci!n de inm#ebles por adherencia, $ales como ediicios, caminos, p#en$es,
canales, desag4es, ins$alaciones ind#s$riales y de o$ras similares de ig#al
na$#rale'a, por lo "#e necesariamen$e debe e,cl#irse de la caliicaci!n comercial a
o$ro $ipo de empresa "#e e(ec#$an ac$os o celebran con$ra$os rela$ivos a bienes
inm#ebles, como las "#e se dedican a la adminis$raci!n, arriendo, lo$eos,
#rbani'aci!n de bienes ra.ces&
ACTOS 4E COMERCIO MARITIMO.
Los DKs& <= al <E incl#sive del ar$.c#lo =K se reieren a los ac$os de
comercio mar.$imo "#e se caliican de mercan$iles sin considerar para nada el
principio de la accesoriedad ni la e,is$encia de ac$os mi,$os o de doble car%c$er&
Es$a mercan$ili'aci!n de los ac$os mar.$imos se debe al origen mar.$imo del
Derecho Comercial&
ACTOS 4E COMERCIO NO ENUMERA4OS EN EL ARTICULO /=
-e plan$ea la d#da respec$o a si, #era de los ac$os de comercio
mencionados en el ar$.c#lo =K, p#edan e,is$ir o$ros "#e el legislador omi$i!
comprender en la en#meraci!n&
La resp#es$a es airma$iva, y dicha omisi!n #e salvada por el legislador en
o$ras disposiciones, e,pl.ci$a o impl.ci$amen$e&
Los ac$os de comercio no mencionados en el ar$.c#lo =K son los sig#ien$es:
A&I Las sociedades" omisi!n "#e se enc#en$ra salvada por el ar$.c#lo LNGE del
C!digo Civil, el c#al e,presa "#e las sociedades comerciales son las "#e se
orman para negocios "#e la ley caliica de ac$os de comercio& En c#an$o a las
sociedades an!nimas, el ar$.c#lo <K de la Ley <F&N?> "#e las reg#la, es$a$#ye "#e
es$e $ipo de sociedades son siempre mercan$iles, a#n"#e se ormen para c#mplir
#n ob(e$o "#e no $enga dicho car%c$er&
5&I El con+ra+o de c&en+a corrien+e mercan+il, "#e $iene el car%c$er de $al a
pesar de no ig#rar en la en#meraci!n del ar$.c#lo =K y de no cons$ar en ningn
o$ro c#erpo legal "#e no sea el propio C!digo de Comercio&
C&I El m&+&o" el c#al se enc#en$ra reg#lado en el C!digo de Comercio en orma
dis$in$a al C!digo Civil, por lo "#e para de$erminar si #n m#$#o es mercan$il o civil
hay "#e rec#rrir a la $eor.a de lo accesorio, e,aminando la na$#rale'a y eec$os de
cada con$ra$o en par$ic#lar&
D&I Con+ra+os accesorios. Dos reerimos #ndamen$almen$e a la prenda y a la
ian'a, "#e es$%n reg#ladas $an$o por el C!digo Civil como el C!digo de Comercio,
y, #na ve' m%s, para de$erminar si es$amos en presencia de #n ac$o civil o
mercan$il ser% necesario rec#rrir a la $eor.a de lo accesorio&
En c#an$o a la hipo$eca, "#e es $ambi)n #n con$ra$o accesorio, no es n#nca
mercan$il, a#n"#e se cons$i$#ya para garan$i'ar obligaciones mercan$iles, por"#e
no es$% mencionada en ese car%c$er por el C!digo de Comercio y, principalmen$e,
por"#e aec$a a bienes inm#ebles, los "#e en n#es$ra legislaci!n mercan$il es$%,
por lo general, al margen de las disposiciones de es$e ramo&
:#era de los ac$os de comercio m%s arriba indicados,
espec.icamen$e caliicados como mercan$iles por el propio C!digo de Comercio el
C!digo Civil, no hay o$ros "#e $engan ese car%c$er, a$endida la na$#rale'a especial
"#e $iene el Derecho Mercan$il&
CARICTER 4E LA ENUMERACION 4EL ARTICULO /=
QLa disposici!n "#e en#mera los ac$os de comercio es de car%c$er $a,a$ivo o
simplemen$e en#ncia$ivoR
-i admi$imos "#e la en#meraci!n es $a,a$iva, signiica "#e los ac$os all.
en#merados son los nicos "#e la ley reconoce como comerciales no p#diendo
concebirse o$ros&
En cambio, es$imar "#e la en#meraci!n de "#e se $ra$a es$% hecha al modo
simple de en#nciaci!n, signiica admi$ir "#e hay o$ros ac$os comerciales de los
"#e la ley no se preoc#p! y "#e por analo$0a o por o$ros concep$os p#eden ser
admi$idos a la comercialidad, ya "#e la en#nciaci!n hecha se hi'o con car%c$er
meramen$e declara$ivo&
Hna par$e de la doc$rina sos$iene "#e la en#meraci!n al#dida es meramen$e
declara$iva, es decir, ci$ada como v.a de e(emplo, dan como arg#men$o, diciendo
"#e hay con$ra$os omi$idos por el ar$.c#lo, "#e $ienen "#e ser declarados
mercan$iles por la #er'a de las cosas, no obs$an$e de no ig#rar en la
en#meraci!n& Adem%s, sos$ienen "#e s!lo es declara$iva, por"#e si #era $a,a$iva
no debi! decir: 0son ac$os de comercio1 *deno$a el car%c$er declara$ivo+ sino 0los
ac$os de comercio sonP1&
O$ros a#$ores se;alan "#e en $eor.a p#ede decirse con $oda propiedad "#e
el legislador ha debido hacer al respec$o #na en#meraci!n $a,a$iva, ya "#e se
$ra$a de #n derecho especial, "#e debe $ener s#s ma$erias e,presamen$e
s#s$ra.das del derecho comn&
3ero apar$e de es$a ra'!n de orden $e!rico, se llega a la misma concl#si!n
es$#diando la his$oria idedigna del es$ablecimien$o de la ley& En eec$o, adem%s
del ac$#al ar$.c#lo =K *MK del proyec$o+, el ar$.c#lo <N del proyec$o en#meraba
alg#nos ac$os "#e no eran de comercio, y la Comisi!n Revisora, es$imando "#e
el ar$.c#lo =K en#meraba $odos los ac$os de comercio y "#e es$o bas$aba, lo
s#primi!& 3or o$ra par$e, el ar$.c#lo << del proyec$o dec.a: 0Los ar$.c#los M *ac$#al
=K+ y <N son declara$ivos y no limi$a$ivos, y, en consec#encia, los $rib#nales de
comercio resolver%n los casos oc#rren$es por analog.a de las disposiciones "#e
ellos con$ienen1& Es$e ar$.c#lo $ambi)n se s#primi!& Es$as dos s#presiones
maniies$an, p#es, de manera clara, "#e el ar$.c#lo =K s!lo hace #na en#meraci!n
+a1a+i'a o limi+a+i'a& Adem%s, agregan es$os a#$ores, c#ando el legislador "#iere
comprender #na ma$eria, o la deine o la en#mera, y ya hemos vis$o "#e n#es$ro
C!digo deliberadamen$e recha'! la deinici!n, op$ando por la en#meraci!n, "#e
deber ser considerada como $a,a$iva& 3ero como es m#y di.cil comprender $odos
los ac$os en #na en#meraci!n, hemos vis$o "#e se han escapado de ella *es$o es
por deec$o de la ley+, alg#nos de bas$an$e impor$ancia, pero c#ya omisi!n es$%
salvada en la orma "#e vimos
-iendo, p#es, limi$a$iva la en#meraci!n del ar$.c#lo =K, s# in$erpre$aci!n
debe ser res$ric$iva, lo "#e no "#iere decir in$erpre$aci!n es$ric$amen$e li$eral, o
sea, "#e s!lo ser%n ac$os de comercio los es$ric$amen$e mencionados y de$allados
all.& -igniica solamen$e "#e no p#ede abarcar ac$os dis$in$os a los en#merados:
pero si #n ac$o, a#n"#e no es$) e,presa e individ#almen$e comprendido en es$a
en#meraci!n, lo es$% den$ro de la ampli$#d de cada precep$o, debe $ambi)n
considerarse comercial& As., por e(emplo, el DKG y la par$e inal del DK <> es$%n
redac$adas en orma m#y amplia&
Capitulo II
Primera Parte
LA ORGANIMACI3N BURI4ICA 4E LA EMPRESA
La ac$ividad econ!mica, para ser eicien$e y poder adap$arse a los
impera$ivos de prod#cci!n masiva y demanda en gran escala, necesi$a adop$ar
#na organi'aci!n de$erminada, "#e no es o$ra "#e la em!resa&
Ja hemos dicho "#e el C!digo de Comercio no se encarga de deinir a la
empresa y "#e en $odo s# ar$ic#lado con$iene $an s!lo #na norma "#e se reiere a
#n $ipo de empresario, el de $ranspor$e, norma "#e se enc#en$ra con$enida en el
inciso inal del ar$.c#lo <>>&
Obviamen$e a par$ir de esa deinici!n no es posible arribar a #n concep$o
gen)rico de lo "#e debe en$enderse por empresa, de modo "#e res#l$a
indispensable rec#rrir a o$ras #en$es&
En el res$o de la legislaci!n, cosa "#e $ambi)n ya hemos dicho, s!lo
encon$ramos #n concep$o de empresa, en el inciso inal del ar$.c#lo =K del C(di$o
del Tra)a*o7 0para los eec$os de la legislaci!n laboral y de seg#ridad social se
en$iende por em!resa +oda or$ani9aci(n de medios !ersonales" ma+eriales e
inma+eriales" ordenados )a*o &na direcci(n" !ara el lo$ro de los ,ines
econ(micos" sociales" c&l+&rales o )enE,icos" do+ada de &na indi'id&alidad
le$al de+erminada1&
Como se advier$e, el concep$o de empresa en el C!digo del 9raba(o es
ind#dablemen$e m%s amplio "#e el "#e #sa el Derecho mercan$il, por"#e a"#)l
comprende $ambi)n las ac$ividades "#e no persig#en ning#na inalidad de l#cro,
$an carac$er.s$ico de lo mercan$il&
De all. "#e, rec#rriendo a la doc$rina podr.amos in$en$ar deinir a la empresa
desde el p#n$o de vis$a del Derecho Mercan$il diciendo "#e es 8&na or$ani9aci(n
econ(mica .&e !one en acci(n sis+emC+icamen+e los ,ac+ores necesarios
!ara o)+ener &n !rod&c+o des+inado al cam)io" con el o)*e+o de o)+ener &n
)ene,icio econ(mico o l&cro5&
De la deinici!n $ranscri$a podemos e,$raer los elemen$os carac$er.s$icos de
la empresa&
a+ -e $ra$a de #na ac$ividad organi'ada y planiicada, o sea, la empresa $ra$a de
enren$ar #na cier$a ac$ividad prod#c$iva o de in$ermediaci!n de$erminada, de #n
modo proesional, organi'ado y permanen$e& El e(ercicio ocasional de ac$ividades
mercan$iles no cons$i$#ye empresa&
b+ -iendo el empresario #n proesional, ac$a como #na persona con conocimien$o
del $ema y #$ili'ando la $)cnica y el mane(o de s# ac$ividad del modo m%s racional
posible, de modo "#e mien$ras mayor sea s# proesionalismo, mayores
posibilidades de ),i$o $endr% la empresa&
c+ La inalidad de la ac$ividad empresarial es la prod#cci!n de bienes y servicios,
o el cambio o in$ermediaci!n de )s$os en el mercado, y en ningn caso el
a#$ocons#mo& Es decir, el empresario #sa la empresa para vender, in$ercambiar,
e$c&, pero no para aprovechar personalmen$e dichos bienes o servicios&
?+ La inalidad de l#cro, "#e cons$i$#ye el prop!si$o esencial de la ac$ividad
mercan$il& El l#cro es lo "#e m#eve al empresario, es s# incen$ivo, y por ello, la
necesidad de la especiali'aci!n del empresario, por"#e mayor sea s#
especiali'aci!n mayor es la eiciencia y el l#cro "#e p#ede ob$ener de la ac$ividad
"#e emprende&
El empresario dirige y organi'a los elemen$os "#e son las ma$erias primas,
m%"#inas, herramien$as, ins$alaciones o inraes$r#c$#ras .sicas, el capi$al en
dinero y los rec#rsos h#manos o personal de la empresa&
-in embargo, la empresa no es sin!nimo de sociedad& O#ien desarrolla #na
ac$ividad l#cra$iva es #n empresario, ba(o c#al"#ier orma "#e la emprenda,
incl#so si ac$a personalmen$e& De all. s#rgen las sig#ien$es clasiicaciones de
empresa:
a+ Empresas #nipersonales y pl#ripersonales, segn si el empresario es #na sola
persona na$#ral individ#al o si la empresa per$enece a #n con(#n$o de personas
organi'adas ba(o alg#na orma de asociaci!n&
b+ A s# ve', las empresas pl#ripersonales se p#eden dividir en com#nidades,
sociedades de hecho, sociedades ormales, coopera$ivas y empresas es$a$ales,
semies$a$ales o m#nicipales&
c+ A s# ve', las sociedades ormales, en$endi)ndose por $ales las "#e se orman
con apego a la ley, se dividen en sociedades de personas y en sociedades
an!nimas o de capi$al&
d+ Desde el p#n$o de vis$a de "#ien es el propie$ario de los medios de prod#cci!n,
las empresas se clasiican en empresas pblicas, "#e son de propiedad del
Es$ado/ empresas privadas, "#e son de propiedad de personas na$#rales o
(#r.dicas de derecho privado, y empresas de econom.a mi,$a, "#e son en par$e
per$enecien$es al Es$ado o s#s agen$es y en par$e privadas&
e+ por l$imo, hay empresas civiles y mercan$iles, segn la na$#rale'a de los ac$os
"#e es$%n encaminados a e(ec#$ar&
As. #na empresa agr.cola, minera, pes"#era o de pres$aci!n de servicios
proesionales es #na empresa civil& En cambio, #na empresa de $raspor$e es #na
empresa comercial&
Es em!resario indi'id&al de comercio la persona na$#ral "#e hace del
comercio s# proesi!n habi$#al, de conormidad con la cl%sica deinici!n del
ar$.c#lo MK y "#e se organi'a como #na empresa, de ac#erdo a las carac$er.s$icas
"#e )s$a $iene y a "#e nos hemos reerido preceden$emen$e& -i no ac$a de
ac#erdo a es$os par%me$ros, se $ra$a simplemen$e de #n comercian$e s#(e$o a la
deinici!n del ar$.c#lo MK del C!digo de Comercio&
El ar$.c#lo FK se encarga de clariicar el car%c$er proesional del comercian$e
individ#al se;alando "#e no lo es el "#e e(ec#$a acciden$almen$e #n ac$o de
comercio an c#ando "#ede s#(e$o a las leyes del comercio en c#an$o a los
eec$os del ac$o&
:ren$e a la persona na$#ral cons$i$#$iva del empresario individ#al e,is$e la
amplia gama de las empresas pl#ripersonales, con $odas las manies$aciones "#e
hemos se;alado en las clasiicaciones preceden$es, de las c#ales, la m%s
impor$an$e es la sociedad, "#e ser% ob(e$o preeren$e de es$#dio pos$erior&
In$eresa de(ar claro "#e la empresa comercial, individ#al, pl#ripersonal, es
dis$in$a del concep$o de sociedad y del es$ablecimien$o de comercio&
La sociedad es #na orma (#r.dica a la "#e los comercian$es p#eden rec#rrir
para enren$ar del me(or modo s# ac$ividad en el mercado, para organi'ar #na
empresa mercan$il, "#e se carac$eri'a por ormar #na persona (#r.dica dis$in$a de
"#ienes la cons$i$#yen&
En c#an$o al es$ablecimien$o de comercio, si bien es cier$o "#e n#es$ro
C!digo se reiere a ellos, no se ha preoc#pado en ning#na orma de
concep$#ali'arlo& La doc$rina lo deine como 8el con*&n+o de elemen+os
cor!orales e incor!orales re&nidos con miras a &na e1!lo+aci(n mercan+il5&
En$re los elemen$os ma$eriales, ig#ran los m#ebles, ma"#inarias,
ins$alaciones/ ma$erias primas, mercader.as, e$c& En$re los inma$eriales, se
enc#en$ran el nombre, la clien$ela, marcas, pa$en$es, e$c&
3or lo $an$o, an c#ando p#edan $ender a con#ndirse, son concep$os
dis$in$os los de 0comercian$e1, 0empresa1, 0empresario1, 0es$ablecimien$o de
comercio1 y 0sociedad1&
Segunda Parte
4E LOS COMERCIANTES
El Libro I se reiere a los comercian$es, y, adop$ando es$e sis$ema, el
C!digo sig#e #n orden l!gico& -egn ya lo de(amos es$ablecido, el C!digo rige los
ac$os de comercio y los comercian$es& Ahora bien, desp#)s de haber $ra$ado de
los ac$os de comercio, pasa, desarrollando s# plan, a oc#parse de los
comercian$es& Adem%s la noci!n de ac$os de comercio debe preceder a la de
comercian$e, ya "#e son )s$os los "#e e(ec#$an ac$os de comercio&
1.- OHUIEN ES COMERCIANTEP

De ac#erdo con el ar$.c#lo MK de n#es$ro C!digo 8son comercian+es los
.&e" +eniendo ca!acidad !ara con+ra+ar" -acen del comercio s& !ro,esi(n
-a)i+&al5.
El ar$.c#lo FK clariica el car%c$er proesional al se;alar "#e 0no es
comercian$e el "#e e(ec#$a acciden$almen$e #n ac$o de comercio, a#n"#e "#eda
s#(e$o a las leyes de comercio en c#an$o a los eec$os del ac$o1& 3ero es eviden$e
"#e no se podr% aplicar a ese ac$o $odas las reglas del Derecho Comercial, por"#e
el Derecho Comercial $iene alg#nas disposiciones "#e s!lo se aplican a los
comercian$es& -e aplicar% a ese ac$o, por e(emplo, la legislaci!n comercial en
c#an$o a los medios de pr#eba, procedimien$o "#e debe seg#irse, e$c&, pero no se
podr% aplicar las normas de la "#iebra e,cl#sivas para el comercian$e&
De ac#erdo con la deinici!n del ar$.c#lo MK, el comercian$e debe re#nir $res
re.&isi+os7 <K+ Capacidad para con$ra$ar/ LK+ E(ec#ci!n de ac$os de comercio/ =K+
Hacer de los ac$os de comercio s# proesi!n habi$#al/ y ?K+ la deinici!n legal no lo
dice: el comercian$e para serlo, ha de ac$#ar en nombre propio&

a: Tener ca!acidad !ara con+ra+ar.- Es$o es, de la ap$i$#d legal para
e(erci$ar los derechos de "#e es $i$#lar y para con$raer obligaciones v%lidamen$e&
El C!digo Espa;ol emplea la e,presi!n 0capacidad para comerciar1 e,presi!n "#e
es m%s a$inada "#e la del n#es$ro, p#es no $odos los "#e $ienen capacidad para
con$ra$ar, $ienen capacidad para comerciar& El C!digo de Comercio Espalo en el
ar$.c#lo <&<& dice: 0-on comercian$es, para los eec$os de es$e C!digo, los "#e
$eniendo capacidad legal para e(ercer el comercio, se dedican a )l habi$#almen$e1&
): E*ec&ci(n de ac+os de comercio.- -e dedican al comercio "#ienes
e(ec#$an los ac$os mercan$iles en#merados en el ar$.c#lo =K, "#e ya hemos
es$#diado&
c: Hacer de los ac+os de comercio s& !ro,esi(n -a)i+&al.- Lo "#e en
realidad la ley e,ige es "#e la persona e(ec#$e los ac$os no acciden$almen$e, sino
por la cos$#mbre, o sea, repe$ici!n de ac$os de la misma na$#rale'a& Debe e,is$ir
en la persona #n %nimo de hacer de la reali'aci!n de ac$os de comercio #na
ac$ividad principal y permanen$e rele(ada en ac$os rei$era$ivos a $rav)s del $iempo&
Es$e re"#isi$o de la habi$#alidad es m#y impor$an$e, a#n"#e no es$%
deinido por la ley/ se $ra$a de #na c#es$i!n de hecho "#e debe decidir el (#e' "#e
conoce el as#n$o, y "#e podr% acredi$arse por c#al"#ier medio proba$orio/ por
e(emplo: avisos al pblico en general, propaganda de c#al"#ier especie&
Ahora bien, la ley no s!lo pide "#e esos ac$os se e(ec#$en habi$#almen$e,
sino "#e e,ige proesi!n habi$#al& A primera vis$a, parece "#e es$a palabra
proesi!n es$#viere de m%s, ya "#e $oda proesi!n implica repe$ici!n habi$#al de
de$erminados ac$os/ pero no es as./ lo "#e en realidad e,ige la ley no es s!lo
h%bi$o, sino h%bi$o proesional, es decir, h%bi$o inspirado en el prop!si$o de e(ercer
la proesi!n& E,is$en m#chas personas "#e e(ec#$an habi$#almen$e ac$os de
comercio, pero sin %nimo proesional/ por e(emplo, #n agric#l$or "#e
con$in#amen$e es$% girando le$ras de cambio& Doso$ros sabemos "#e es$a
operaci!n es siempre mercan$il, pero como el agric#l$or no e(ec#$a es$os ac$os con
%nimo proesional, no se le p#ede caliicar de comercian$e& O$ro e(emplo: allece
#n comercian$e "#e $iene #n es$ablecimien$o mercan$il, y s#s herederos, para
li"#idar s#s negocios con$inan por cier$o $iempo en el giro mercan$il del almac)n&
A#n"#e hay a"#., d#ran$e ese $iempo, h%bi$o de e(ec#$ar los ac$os mercan$iles a
"#e se reiere el negocio, al$a la in$enci!n de hacer de ese h%bi$o #na proesi!n&
3or o$ra par$e, no es indispensable la repe$ici!n de los ac$os comerciales,
p#es la e(ec#ci!n de #n solo ac$o p#ede dar a la persona el car%c$er de
comercian$e/ por e(emplo, #n individ#o compra #n es$ablecimien$o de comercio
"#e m%s $arde cierra sin haber reali'ado ning#na ven$a& El %nimo proesional es$%
a la vis$a/ l#ego el individ#o es comercian$e&
Hna sen$encia de la Cor+e S&!rema ha se;alado "#e 0se consideran
comercian$es los "#e, $eniendo capacidad para con$ra$ar, hacen del comercio s#
proesi!n habi$#al/ de lo "#e se ded#ce "#e no bas$a la mera e(ec#ci!n de #no o
m%s ac$os mercan$iles, o sea, de a"#ellos "#e es$%n comprendidos en la
en#meraci!n del ar$.c#lo =K del C!digo de Comercio, para cons$i$#ir la calidad de
comercian$e/ sino "#e es indispensable la conc#rrencia de diversos an$eceden$es
o circ#ns$ancias de los c#ales p#ede inerirse "#e #na persona se dedica a
operaciones de .ndole mercan$il, y "#e las reali'a proesional o habi$#almen$e,
e,presiones "#e s&!onen la consa$raci(n cons+an+e a ne$ocios !ro!ios del
comercio" % al Cnimo de a!licar al $iro de ellos &na a+enci(n -a)i+&al5
*Revis$a de DK y C#risp& 9&882, LK par$e, secc&<K, p%g& <E?+&
9ampoco se re"#iere "#e el e(ercicio del comercio sea no$orio # os$ensible
ni "#e cons$i$#ya la nica proesi!n de la persona&
Apar$e de los re"#isi$os "#e se desprenden de la deinici!n del ar$.c#lo MK,
e,is$e o$ra e,igencia o condici!n para de$erminar la ac$ividad del comercian$e:
para "#e #na persona sea caliicada legalmen$e de comercian$e necesi$a e(ec#$ar
los ac$os de comercio a s# propio nombre y por s# propia c#en$a& Hay n#merosas
personas "#e rec#en$emen$e reali'an ac$os de comercio, pero por nombre y
c#en$a a(ena/ por e(emplo, los ac$ores o dependien$es y los adminis$radores de #n
es$ablecimien$o comercial, esas personas no son comercian$es&
INTERES EN AVERIGUAR LA CALI4A4 4E COMERCIANTE.-
QO#) in$er)s e,is$e en hacer dis$inci!n en$re comercian$es y no
comercian$es, ya "#e siendo el Derecho Comercial real y ob(e$ivo, no a$iende a la
calidad de las personas, sino al ac$o mismo "#e se e(ec#$aR Con$es$ando es$a
preg#n$a, diremos "#e $iene impor$ancia es$a clasiicaci!n desde los sig#ien$es
aspec$os&
a+ Desde el p#n$o de vis$a de las obligaciones "#e son inheren$es a la
proesi!n, a saber: i+ obligaci!n de inscribir cier$os doc#men$os en el Regis$ro de
Comercio/ y ii+ obligaci!n de llevar libros de con$abilidad& Es$as obligaciones
inc#mben s!lo a los comercian$es y no a las personas "#e no lo son&
b+ En c#an$o a la capacidad, el C!digo de Comercio con$iene reglas
especiales rela$ivas a cier$as, v&gr& menores, m#(er casada&
c+ La Ley de O#iebra es m%s severa con el comercian$e "#e con el de#dor
civil&
d+ Desde el p#n$o de vis$a de la pr#eba, v&gr& los Libros de Con$abilidad "#e
no e,is$en en el derecho comn&
9erminada la ac$ividad mercan$il, en ma$eria $rib#$aria, debe declararse el
$)rmino del giro y pagar el imp#es$o correspondien$e *ar$&>E C!digo 9rib#$ario+&
LA CAPACI4A4 PARA EBERCER EL COMERCIO.-
Hemos vis$o "#e el ar$.c#lo MK e,ige como primer re"#isi$o esencial para ser
comercian$e 0capacidad para con$ra$ar1
En es$a ma$eria de capacidad rigen los principios generales del C!digo
Civil, modiicados en cier$os p#n$os por el C!digo de Comercio, en los ar$.c#los <N,
<<, <?, <>, <F y <E&
La regla #ndamen$al la es$ablece el ar$.c#lo <??> del C!digo Civil, diciendo
"#e 09oda persona es legalmen$e capa', e,cep$o a"#ellas "#e la ley declara
incapaces1& J, por s# par$e, el ar$.c#lo <??M de ese mismo C!digo, de$ermina
"#ienes son incapaces: -on absol#$amen$e incapaces los demen$es, los
impberes y los sordom#dos "#e no p#eden darse a en$ender claramen$e& -on
rela$ivamen$e incapaces los menores ad#l$os y los disipadores "#e se hallan ba(o
in$erdicci!n de adminis$rar los s#yo&
1=: Los inca!aces.- El C!digo de Comercio no con$iene ning#na
disposici!n "#e permi$a dil#cidar la si$#aci!n de los incapaces en general, vale
decir, de las personas "#e no p#eden obligarse v%lidamen$e sin el conc#rso o la
a#$ori'aci!n de o$ra&
El ar$.c#lo ?E de la Ley DK <F&<MG, sobre "#iebras, permi$e llenar es$a vac.o
del C!digo& -egn la disposici!n al#dida, los incapaces s!lo p#eden ser
declarados en "#iebra por obligaciones v%lidamen$e con$ra.das por in$ermedio de
s# represen$an$e legal o con a#$ori'aci!n de la (#s$icia& Res#l$a "#e el incapa'
es$% impedido de obligarse por s. solo, debiendo ac$#ar con el minis$erio o la
a#$ori'aci!n de o$ra persona, en consec#encia, como no p#ede e(ercer el
comercio en nombre propio, no es comercian$e en el con$e,$o de n#es$ro derecho&
#=: Los menores .&e adminis+ran s& !ec&lio !ro,esional o ind&s+rial.-
De conormidad con la norma con$enida en el ar$.c#lo <N del C!digo de Comercio,
los hi(os de amilia y los menores "#e adminis$ran s# pec#lio proesional en vir$#d
de la a#$ori'aci!n "#e les coniere el ar$.c#lo LG< y ?=E del C!digo Civil, p#eden
e(ec#$ar libremen$e ac$os de comercio, "#edando obligados has$a la conc#rrencia
de dicho pec#lio y some$idos a leyes comerciales& Es$o signiica "#e el menor
ad#l$o p#ede dedicarse al comercio y $ener el car%c$er de comercian$e& Adem%s de
la norma con$enida en el ar$.c#lo <N, "#e permi$e orm#lar es$a aseveraci!n, el
ar$.c#lo <F del mismo c#erpo legal dispone "#e 0el menor comercian$e p#ede
comparecer en (#icio por s. solo en $odas las c#es$iones rela$ivas a s# comercio1&
A#n m%s, el ar$.c#lo ?F de la Ley de O#iebras e,presa "#e la "#iebra del menor
ad#l$o "#e adminis$ra s# pec#lio proesional o ind#s$rial, comprende nicamen$e
los bienes de es$e pec#lio&
/=: La m&*er casada.- Hoy d.a, en vir$#d de la Ley DK <F&FNL, de <EFE, la
m#(er casada es plenamen$e capa', de manera "#e respec$o de ella s!lo hay "#e
preoc#parse del r)gimen pa$rimonial ba(o el c#al con$ra(o ma$rimonio&
El nico caso "#e re"#iere comen$ario es el de la m#(er casada en r)gimen
de sociedad cony#gal, "#e e(erce la ac$ividad comercial separadamen$e de s#
marido, por"#e respec$o del e(ercicio de ese comercio se considerar% separada
$o$almen$e de bienes& -egn lo previs$o en el ar$.c#lo <<K, la m#(er casada
comercian$e se rige por lo es$ablecido en el ar$.c#lo <GN del C!digo Civil&
ART. 1<N7 0La m#(er casada de c#al"#iera edad podr% dedicarse
li)remen+e al e*ercicio de &n em!leo" o,icio" !ro,esi(n o ind&s+ria&
La m#(er casada, "#e desempe;e algn empleo o "#e e(er'a #na proesi!n,
oicio o ind#s$ria, se!arados de los de s& marido, se considerarC se!arada de
)ienes res!ec+o del e*ercicio de ese em!leo" o,icio" !ro,esi(n o ind&s+ria y de
lo "#e en ellos ob$enga, no obs$an$e c#al"#ier es$ip#laci!n en con$rario/ pero si
#ere menor de <F a;os, necesi$ar% a#$ori'aci!n (#dicial, con conocimien$o de
ca#sa, para gravar y ena(enar los bienes ra.ces&
Inc&m)e a la m&*er acredi+ar, $an$o respec$o del marido como de $erceros,
el ori$en % dominio de los )ienes ad.&iridos en con,ormidad a es+e ar+0c&lo&
3ara es$e eec$o podr% servirse de $odos los medios de pr#eba es$ablecido por la
ley&
Los $erceros "#e con$ra$en con la m#(er "#edar%n a c#bier$o de $oda
reclamaci!n "#e p#dieren in$erponer ella o el marido, s#s herederos o cesionarios,
#ndada en la circ#ns$ancia de haber obrado la m#(er #era de los $)rminos del
presen$e ar$.c#lo, siempre "#e, no $ra$%ndose de bienes comprendidos en los
ar$.c#los <MG? y <MGG *bienes propios que administra el marido), se haya acredi$ado por la
m#(er, median$e ins$r#men$os pblicos o privados, a los "#e se har% reerencia en
el ins$r#men$o "#e se o$org#e al eec$o, "#e e(erce o ha e(ercido #n empleo, oicio,
proesi!n o ind#s$ria separados de los de s# marido&
Los ac$os o con$ra$os celebrados por la m#(er en es$a adminis$raci!n
separada, obligar%n los bienes comprendidos en ella y los "#e adminis$re con
arreglo a las disposiciones de los ar$.c#los <>> *bienes donados, dejados en herencia o
legados con la condicin precisa que los administre la mujer) y <>M *bienes que segn las capitulaciones
matrimoniales administra la mujer), y no obligar%n los del marido sino con arreglo al
ar$.c#lo <>< *cuando el marido fuere fiador de las obligaciones contradas por la mujer o a prorrata del
beneficio que hubiera reportado de las obligaciones contradas por la mujer).
Los acreedores del marido no +endrCn acci(n so)re los )ienes .&e la
m&*er adminis+re en 'ir+&d de es+e ar+0c&lo" a menos .&e !ro)aren .&e el
con+ra+o cele)rado !or El cedi( en &+ilidad de la m&*er o de la ,amilia comn.
Dis#el$a la sociedad cony#gal, los bienes a "#e es$e ar$.c#lo se reiere
en$rar%n en la par$icipaci!n de los gananciales, a menos "#e la m#(er o s#s
herederos ren#nciaren a es$os l$imos, en c#yo caso el marido no responder% por
las obligaciones con$ra.das por la m#(er en s# adminis$raci!n separada&
-i la m#(er o s#s herederos acep$aren los gananciales, el marido
responder% a esas obligaciones has$a conc#rrencia del valor de la mi$ad de esos
bienes "#e e,is$an al disolverse la sociedad& M%s, para go'ar de es$e beneicio,
deber% probar el e,ceso de la con$rib#ci!n "#e se le e,ige con arreglo al ar$.c#lo
<MMM *la mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de
ganaciales)1&
Res#miendo, en lo reeren$e a las m#(eres, con las modiicaciones
in$rod#cidas en el C!digo Civil a par$ir de la Ley DK <F&FNL, las casadas en
r)gimen de sociedad cony#gal de bienes han pasado a ser, al ig#al "#e las
sol$eras mayores de <F a;os de edad, las separadas de bienes y las divorciadas,
plenamen$e capaces, de s#er$e "#e p#eden celebrar $oda clase de ac$os y
con$ra$os mercan$iles&
Le corresponde a la m#(er casada en r)gimen de sociedad conygal
acredi$ar el origen y dominio de los bienes ad"#iridos en conormidad a lo "#e
se;ala el ar$.c#lo <GN y los ac$os "#e ella e(ec#$e en es$a adminis$raci!n separada
obligar%n s!lo los bienes comprendidos en ella, sin "#e p#eda obligar a los bienes
"#e adminis$re el marido ni $ampoco ser aec$ados por los derechos "#e $erceros
reclamen por los bienes "#e adminis$re el marido&
;.- LIMITACIONES PARA COMERCIAR.-
-i bien es cier$o "#e en n#es$ro r)gimen (#r.dicoIecon!mico e,is$e el
principio de liber$ad de comercio, e,is$en cier$as res$ricciones #ndadas en
in$ereses de orden general, "#e reservan cier$as ac$ividades al Es$ado o a las
empresas pblicas dependien$es de )l o a de$erminadas personas&
3or e(emplo:
I La ac$ividad bancaria y inanciera, "#e es$% reservada a 5ancos y
sociedades inancieras, "#e son sociedades an!nimas especiales "#e
c#mplen con los re"#isi$os imp#es$os por la Ley 6eneral de 5ancos/
I La ac$ividad de seg#ros, reservadas a sociedades an!nimas nacionales
de seg#ros y reaseg#ros/
I La ac$ividad de mar$illero pblico, "#e re"#iere de$erminados re"#isi$os
y es$ar inscri$o en el Regis$ro del Minis$erio de Econom.a/
I El comercio armac)#$ico, "#e es$% reservado a "#.micos armac)#$icos
o a sociedades "#e ac$en incl#yendo como socios o empleados a #n
"#.mico/
I El corre$a(e de bolsa, ac$ividad reservada a ins$i$#ciones inscri$as en la
-#perin$edencia de 2alores y -eg#ros/
I Corre$a(e de seg#ros, reservada a empresas na$#rales o (#r.dicas
inscri$as en el Regis$ro "#e al eec$o lleva la -#perin$endencia de
2alores y -eg#ros/
I La ac$ividad de Almacenes 6enerales de Dep!si$os Sarran$s, reservada
a ins$i$#ciones a#$ori'adas por la -#perin$edencia de 5ancos e
Ins$i$#ciones :inancieras/
I Las ac$ividades de las A:3 y las I-A3RE-, "#e adminis$ran y c#bren los
ondos y los seg#ros provisionales y desalad en Chile&
I Ac$ividad de sec#ri$i'aci!n&
Hoy en d.a, ba(o el inl#(o de la liber$ad de comercio y la desreg#laci!n,
prohibiciones generales no hay, pero s. e,is$en prohibiciones de comerciar
p#n$#ales "#e aec$an a alg#nos comercian$es y solo respec$o de de$erminados
ac$os&
Es por ello "#e el ar$.c#lo <E es ind#c$ivo a error al disponer "#e 0Los
con$ra$os celebrados por personas a "#ienes es$) prohibido por las leyes el
e(ercicio del comercio, no prod#cen acci!n con$ra el con$ra$an$e capa'/ pero
conieren a )s$e derecho para demandar a s# elecci!n la n#lidad o c#mplimien$o
de ellos, a menos "#e pr#ebe "#e ha procedido de mala e1&
Es$e precep$o legal ind#ce a error, como se di(o, por"#e p#ede pensarse
"#e e,is$en personas a "#ienes les es$% prohibido e(ercer la ac$ividad comercial, lo
"#e no es eec$ivo, $oda ve' "#e n#es$ro derecho consagra ampliamen$e la
liber$ad de comercio, como se di(o& Lo "#e oc#rre "#e es$a norma con$enida en el
ar$.c#lo <E del C!digo de Comercio es$aba en armon.a con el ar$.c#lo =N del
3royec$o, "#e es$ablec.a la prohibici!n de dedicarse al comercio respec$o de
cier$as personas *corporaciones eclesi%s$icas/ magis$rados civiles, mili$ares,
abogados, e$c&+, norma es$a l$ima "#e #e s#primida al aprobarse el C!digo de
Comercio&
En consec#encia, lo "#e realmen$e e,is$e en la ac$#alidad son
de$erminadas prohibiciones "#e aec$an a cier$os comercian$es "#e no p#eden
celebrar alg#nos con$ra$os&
a+ El ar$.c#lo ==< proh.be a los ac$ores o dependien$es de comercio $raicar
por c#en$a y $omar in$er)s en nombre s#yo o a(eno en negociaciones del mismo
g)nero de las "#e haga por c#en$a de s#s mandan$es, a menos "#e #eren
e,presamen$e a#$ori'adas&
b+ El ar$.c#lo ?N? con$iene dis$in$as prohibiciones para los socios de #na
sociedad colec$iva e,plo$ar por c#en$a propia el ramo de ind#s$ria en "#e opere la
sociedad&
c+ Los corredores de comercio no p#eden e(ec#$ar operaciones comerciales
por s# c#en$a o $omar in$er)s en ellas, ba(o nombre propio o a(eno, direc$a o
indirec$amen$e *ar$&GM+& Los corredores de comercio son agen$es a#,iliares del
empresario mercan$il, c#ya misi!n es la de dispensar s# mediaci!n asalariada y
acili$arles la concl#si!n de s#s con$ra$os&
<.- LAS O@LIGACIONES 4E LOS COMERCIANTES.-
El C!digo de Comercio impone cier$as obligaciones e,cl#sivamen$e a los
"#e )l caliica de comercian$es& Es$as obligaciones son dos: a+ inscribir cier$os
doc#men$os en el Regis$ro de Comercio/ y b+ llevar cier$os libros de con$abilidad&
Es$as obligaciones no es$%n es$ablecidas en in$er)s par$ic#lar de los
comercian$es, sino "#e se han e,igido por consideraciones de orden pblico, para
precaver a los $erceros "#e con$ra$an con ellos&
A.- O@LIGACION 4E INSCRI@IR CIERTOS 4OCUMENTOS.-
De conormidad con lo prevenido en el ar$.c#lo LN, en la cabecera de cada
depar$amen$o se llevar% #n regis$ro en "#e se ano$ar%n $odos los doc#men$os
"#e, segn el C!digo de Comercio, es$%n s#(e$os a inscripci!n& Lleva el Regis$ro
de Comercio el Conservador de 5ienes Ra.ces& *El Reglamen$o se dic$! en el a;o
<F>>+
-egn el ar$.c#lo LL, los sig#ien$es doc#men$os deben hacerse en e,$rac$o
y por orden de nmero y echa& Ellas son las sig#ien$es:
1=: Las ca!i+&laciones ma+rimoniales Aar+.1J1< C.C.:" el !ac+o de
se!araci(n de )ienes a .&e se re,iere el ar+0c&lo 1J#/ del C(di$o Ci'il"
in'en+arios solemnes" +es+amen+os" ac+os de !ar+ici(n " sen+encias de
ad*&dicaci(n" escri+&ras !)licas de donaci(n" 'en+a" !erm&+a & o+ra de i$&al
a&+en+icidad .&e im!on$a al marido al$&na res!onsa)ilidad a ,a'or de la
m&*er& -e $ra$a de doc#men$os de los "#e res#l$a en con$ra del marido y a avor
de la m#(er #na responsabilidad de orden econ!mico& La ra'!n de es$a obligaci!n
de inscribir $ales doc#men$os radica en el hecho de "#e si el marido es
comercian$e es necesario dar a conocer las responsabilidades "#e )s$e $iene
respec$o de s# m#(er, p#es ellas en el ondo limi$an s# capacidad para recibir
cr)di$os&
LK+ Las sen+encias de di'orcio o se!araci(n de )ienes % las
li.&idaciones !rac+icadas !ara de+erminar las es!ecies o can+idades .&e el
marido de)a en+re$ar a s& m&*er di'orciada o se!arada de )ienes. El
#ndamen$o es el mismo "#e el se;alado en el caso an$erior& Adem%s, c#ando la
m#(er es comercian$e, p#ede conocerse as. c#%les son los bienes de s#
propiedad&
/=: Los doc&men+os *&s+i,ica+i'os de los -a)eres del -i*o o !&!ilo .&e
es+C )a*o !o+es+ad del !adre" madre o $&ardador. -e $ra$a del caso de
personas "#e adminis$ran bienes "#e es$%n obligadas a res$i$#ir m%s $arde c#ando
el hi(o de amilia o el p#pilo sean capaces& El ar$.c#lo L<E DK << de la Ley de
O#iebra, pres#me c#lpable la "#iebra si se h#biere omi$ido la inscripci!n "#e
ordena la ley&
;=: Las escri+&ras de sociedad" sea colec+i'a" en comandi+a o an(nima"
% las en .&e los socios nom)ren $eren+e de la sociedad en li.&idaci(n. Es$a
obligaci!n $ambi)n es aplicable a las sociedades de responsabilidad limi$ada y a
las empresas individ#ales de responsabilidad limi$ada& De ig#al orma deben
hacerse las inscripciones correspondien$es a $oda modiicaci!n o reorma del
es$a$#$o social& Adem%s de ser #na ormalidad de p#blicidad, es$a inscripci!n
cons$i$#ye #na solemnidad inheren$e a los con$ra$os y ac$os indicados&
<=: Los !oderes .&e los comercian+es o+or$&en a s&s ,ac+ores o
de!endien+es !ara la adminis+raci(n de s&s ne$ocios. La impor$ancia de es$a
inscripci!n radica en el hecho de "#e ella permi$e saber "#i)n es el manda$ario del
comercian$e y los poderes de "#e es$% inves$ido& A#n"#e la ley no lo dice, las
escri$#ras en "#e se revo"#e el nombramien$o de es$os manda$arios deben
$ambi)n inscribirse, p#es es$a inscripci!n c#mple la misma inalidad de p#blicidad&
Ello, sin per(#icio de la cons$ancia marginal en la escri$#ra pblica "#e se revoca&
PLAMO PARA INSCRI@IRLOS7 -egn el ar+0c&lo #/" el pla'o para inscribir es$os
doc#men$os es de 1< d0as con$ados, segn el caso, desde el o$orgamien$o del
doc#men$o, o desde la echa en "#e el marido, padre, madre o g#ardador principie
a e(ercer el comercio& En el caso de la cons$i$#ci!n de sociedades o de
modiicaciones, el pla'o es de DN d0as con$ado desde la echa de o$orgamien$o de
la escri$#ra pblica&
-egn el ar+0c&lo #;7 0Las escri$#ras sociales y los poderes de "#e no se
h#biere $omado ra'!n, no prod#cir%n eec$o alg#no en$re los socios, ni en$re el
mandan$e y el manda$ario/ pero los ac$os e(ec#$ados o con$ra$os celebrados por
los socios o manda$arios s#r$ir%n pleno eec$o respec$o de $erceros1&
@.- O@LIGACION 4E LLEVAR LI@ROS 4E CONTA@ILI4A4.-
1.- LI@ROS O@LIGATORIOS.-
El C!digo de Comercio en s# ar$.c#lo LG prescribe a $odo comercian$e llevar
libros para s# con$abilidad y correspondencia& El ob(e$o de es$a e,igencia ha
$enido en vis$a el in$er)s del propio comercian$e "#e de es$e modo p#ede en
c#al"#ier momen$o adver$ir el c#rso "#e sig#en s#s negocios&
3ara in$eresar al comercian$e en el c#mplimien$o de es$a obligaci!n la ley
es$ablece "#e en de$erminadas circ#ns$ancias los libros de comercio p#eden
cons$i$#ir #na pr#eba a avor del comercian$e "#e los lleva, haciendo #na
e,cepci!n a los principios generales del derecho comn de "#e nadie p#ede
abricarse #na pr#eba en s# avor&
-egn el ar$.c#lo LG, los libros "#e el comercian$e es$% obligado llevar para s#
con$abilidad y correspondencia, son:
<K El libro diario/
LK El libro mayor o de c#en$as corrien$es/
=K El libro de balances/
?K El libro copiador de car$as&
En el libro diario se asen$ar%n por orden cronol!gico y d.a por d.a las
operaciones mercan$iles "#e e(ec#$e el comercian$e, e,presando de$alladamen$e
el car%c$er y circ#ns$ancias de cada #na de ellas *glosa+ *ar$&LM+&
El libro ma%or o de c&en+as corrien+es. El C!digo no se;ala "#) ma$erias se
ano$an en es$e libro/ pero la pr%c$ica de la con$abilidad indica "#e en )l se abren
dieren$es c#en$as: a las dieren$es personas con las c#ales el comercian$e
man$iene negocios *c#en$as personales+, a los dieren$es ob(e$os par$ic#lares "#e
orman par$e de s#s negocios *c#en$as reales+ y las llamadas c#en$as de orden
"#e son el regis$ro de valores recibidos&
El libro de )alances& Al abrir s# giro, el comercian$e har% en es$e libro #na
en#nciaci!n es$ima$iva de $odos los bienes *avalo+ $an$o m#ebles como
inm#ebles, y de $odos s#s cr)di$os ac$ivos y pasivos& En es$e mismo libro debe
hacerse al inal de cada a;o #n balance general de $odos s#s negocios lo "#e le
permi$e apreciar el res#l$ado peri!dico de s# giro *ar$&LE+&
El libro co!iador de car+a. Es$e libro no e,is$e/ en la ac$#alidad se le
reempla'a por el 0archivo1 de copias de car$as& Es$e archivo no $iene valor en
(#icio a avor del comercian$e&
:#era de es$os libros, el comercian$e lleva o$ros libros a#,iliares, v&gr& libro
de ca(a, el de bancos/ libro de rem#neraciones, e$c& Es$os libros no sirven de
pr#eba en (#icio independien$e de los libros obliga$orios *ar$&?N+, salvo "#e el
d#e;o lo h#biera perdido sin c#lpa&
#.- MANERA 4E LLEVAR LOS LI@ROS.-
Los libros deber%n ser llevados en leng#a cas$ellana *ar$&L>+& Los comercian$es no
deben al$erar en los asien$os el orden y echa de las operaciones descri$as/ no
deben de(ar blancos en el c#erpo de los asien$os o a con$in#aci!n de ellos/ no
deben hacer in$erlineaciones, raspad#ras o enmiendas en los mismos asien$os
*ar$&=<+& 3or o$ra par$e, las leyes $rib#$arias, es$os libros deben ser $imbrados por el
-ervicio de Imp#es$os In$ernos&
/.- SECRETOS 4E LOS LI@ROS 4E CONTA@ILI4A4 ? SU EFHI@ICI3N.-
Da$#ralmen$e, orman par$e de los papeles privados del comercian$e, a los "#e
es$%n vinc#lados s# cr)di$o, s# or$#na y $oda la in$erioridad de s#s negocios, deba
es$ar in$eresado en la mayor reserva acerca de s# con$enido& La ley respe$a es$e
in$er)s y no s!lo lo respe$a sino "#e lo avorece y lo pro$ege con medidas
des$inadas a aseg#rar s# secre$o& E,cepcionalmen$e, alg#nas a#$oridades
adminis$ra$ivas p#eden hacer inves$igaciones en ellos, como oc#rre con el -ervicio
de Imp#es$os In$ernos/ las -#perin$endencias de 5ancos, de -eg#ros, de
I-A3RE-, de A:3&
La (#rispr#dencia ha se;alado "#e los libros "#e deben llevar los
comercian$es por e,igencia de los ar$.c#los LG y sig#ien$es del C!digo de
Comercio $ienen el car%c$er de reservado, salvo los casos de reconocimien$os
generales o parciales *ar$.c#los ?<, ?L, ?= y ?M+, los c#ales s!lo p#eden llevarse a
cabo por orden (#dicial y las correspondien$es ormalidades&
A pesar del in$er)s de ca#$elar el secre$o de los libros, el mismo C!digo de
Comercio es$ablece e,cepciones al principio del secre$o de los libros de
con$abilidad, a saber:
1: Casos de mani,es+aci(n o reconocimien+o $eneral.- -!lo e,is$en c#a$ro
casos en "#e los $rib#nales de (#s$icia p#eden decre$ar la e,hibici!n $o$al de la
con$abilidad& -egn el ar$.c#lo ?L, los $rib#nales no p#eden ordenar de oicio, ni a
ins$ancia de par$e, la manies$aci!n y reconocimien$o general de los libros, salvo
en los sig#ien$es casos:
a: S&cesi(n &ni'ersal. En es$e caso s!lo p#eden pedir la manies$aci!n o
reconocimien$o general los herederos& -e (#s$iica la e,cepci!n por ser
convenien$e para los eec$os de la par$ici!n de la herencia el reconocimien$o
general de los libros&
): Com&nidad de )ienes. -!lo se ordenar% la manies$aci!n general a
avor de cod#e;os&
c: Li.&idaci(n de las sociedades le$ales o con'encionales. La
manies$aci!n se har% en avor de los c!ny#ges o s#s herederos o de los o$ros
consocios&
d: H&ie)ra. 9an$o el s.ndico de "#iebras *"#e represen$an$a al "#ebrado+
como el (#e' p#eden prac$icar el reconocimien$o general de los libros de
con$abilidad del allido&
:inalmen$e, digamos "#e la e,hibici!n general s!lo procede en los casos
"#e hemos se;alados y a avor de las personas "#e se indicaron&
#: Casos de e1-i)ici(n !arcial.- Es$os se prod#cen siempre en #n (#icio por
disposici!n del $rib#nal a solici$#d de par$e o de oicio& -e limi$a a los asien$os "#e
$engan #na relaci!n necesaria con la c#es$i!n deba$ida y a la inspecci!n precisa
de la reg#laridad con "#e han sido llevados los libros *ar$&?=+&
;.- VALOR PRO@ATORIO 4E LOS LI@ROS 4E CONTA@ILI4A4.-
Hay "#e dis$ing#ir en$re el valor proba$orio a ,a'or del comercian$e y en con+ra de
)l, por"#e e,is$en disposiciones para ambos casos:

1=: A ,a'or del comercian+e.- Es #na regla general de derecho "#e nadie
p#ede crearse por s. mismo pr#eba en s# avor/ aplicaci!n de es$e principio es el
ar$.c#lo <MN? del C!digo Civil& De manera "#e, sig#iendo es$a doc$rina, no
deber.an los libros prod#cir pr#eba a avor del comercian$e, ya "#e es )l "#ien
e,cl#sivamen$e los lleva& 3ero la ley es$ablece "#e en cier$os casos, conc#rriendo
cier$os re"#isi$os "#e ella es$ablece, p#eden $ener es$e valor&
Es$os re"#isi$os son c#a$ro: $res es$%n mencionados en el ar$.c#lo =G, y #no
en la Ley de 9imbres y Es$ampillas:
<K O#e se $ra$e de #n plei$o en$re dos comercian$es/
LK O#e se $ra$e de #na ca#sa mercan$il para ambas par$es/
=K O#e los libros hayan sido llevados con arreglo a las ormalidades "#e
es$ablece la ley/ y/
?K O#e los libros h#bieren sido $imbrados por el -II.
La ra'!n del !rimer re.&isi+o es eviden$e& -i a #n comercian$e se le
permi$e invocar s#s libros en s# deensa, cons$i$#yendo es$o #n e,celen$e medio
proba$orio, es preciso "#e s# con$ender p#eda disponer de o$ro medio proba$orio
an%logo, y es$o s!lo p#ede oc#rrir c#ando ambos sean comercian$es& Do podr.a,
p#es, invocar s#s libros #n comercian$e en (#icio con #n no comercian$e, a#n"#e
se $ra$are de obligaciones mercan$iles aisladas&
En se$&ndo l&$ar es preciso "#e la ca#sa sea mercan$il para ambas
par$es, ya "#e solo deben ig#rar en los libros de comercio las operaciones
mercan$iles, As., si li$igan dos comercian$es y la obligaci!n es mercan$il s!lo para
#no de ellos, solamen$e ese ha debido ano$arla en s#s libros de con$abilidad, y el
o$ro carecer.a, en$onces, de #n medio proba$orio an%logo para con$rarres$arla&
Respec$o al +ercer re"#isi$o, las ormalidades es$%n es$ablecidas en el
ar$.c#lo =<&
RESULTA4OS 4E LA PRUE@A.- Conc#rriendo cop#la$ivamen$e $odos es$os
re"#isi$os, si los libros de ambas par$es es$%n de ac#erdo, hacen plena pr#eba, ya
"#e ellos hacen e en con$ra y a avor de cada comercian$e *ar$&=G+&
En caso de desac#erdo, como se $ra$a de los medios proba$orios
ig#almen$e ehacien$es y con$radic$ores, se an#lan& Hay, p#es, en$onces, "#e
a$enerse a las dem%s pr#ebas rendidas por las par$es *ar$&=>+&
9odo es$o es para el caso "#e los libros renan los re"#isi$os indicados&
Ahora, si los libros de #na de las par$es con$ravienen alg#na de las disposiciones
del ar$.c#lo =<, segn lo precep$a el ar$.c#lo =?, carecen de valor proba$orio a
avor del comercian$e "#e los lleva, y el inrac$or "#eda en$regado a lo "#e digan
los del con$rario, sin han sido llevados en conormidad a la ley& Es$a disposici!n es
(#s$a, ya "#e s!lo da valor proba$orio a los libros "#e se han a(#s$ado a los
precep$os legales&
3ero la ley no en$rega al inrac$or comple$amen$e a lo "#e digan los libros
del con$radic$or, por"#e no siempre la omisi!n de alg#na de las ormalidades del
ar$.c#lo =< es se;al de mala e/ ella p#ede provenir de desc#idos, negligencia,
e$c&, y por es$a ra'!n le permi$e "#e prod#'ca pr#eba en s# avor por c#al"#ier
o$ro medio legal, para des$r#ir lo "#e arro(an en s# con$ra los libros de s#
con$rincan$e& De o$ro modo habr.a sido (#'gado s!lo en vir$#d de esos libros, "#e
no por"#e hayan sido llevados de ac#erdo con las ormalidades "#e e,ige la ley,
es$%n e,en$os de poder ser alsos&
La si$#aci!n no es la misma c#ando el comercian$e no lleva, oc#l$a o des$r#ye s#s
libros, a c#yo caso se reiere el ar$.c#lo ==& A"#. si "#e "#eda en$regado por
comple$o a lo "#e digan los libros del o$ro comercian$e "#e es$#vieren arreglados
conorme a la ley, sin admi$.rsele pr#eba alg#na& J es$os es m#y (#s$o, por"#e el
comercian$e "#e eso hace, da pr#eba eviden$e de s# mala e& En caso de p)rdida
o des$r#cci!n or$#i$a de los libros, es claro "#e no $endr.a l#gar es$a sanci!n/ pero
en$onces el comercian$e deber% acredi$ar el caso or$#i$o, por"#e el $iene la
obligaci!n, segn la ley, de $ener en c#al"#ier momen$o s#s libros al d.a, en
conormidad a lo "#e ella prescribe&
:inalmen$e, digamos "#e el ar$&=M presen$e #na si$#aci!n especial& -e
reiere al caso de "#e #no de los li$igan$es ore'ca a$enerse a lo "#e arro(en los
libros del comercian$e con$radic$or y )s$e se niega a e,hibirlos& 5as$a solamen$e
"#e #no de los li$igan$es sea comercian$e: el "#e va a mos$rar los libros& Ahora
bien, con (#s$o mo$ivo podr% el C#'gado deerir el (#ramen$e s#ple$orio a la par$e
"#e e,igi! la e,hibici!n& Insis$imos en "#e es$a disposici!n s!lo p#ede $ener
cabida en el caso de "#e el "#e e,i(a la e,hibici!n no $enga la obligaci!n de llevar
los libros y la o$ra par$e s./ se aplicar%, p#es, c#ndo li$ig#e #n no comercian$e con
#n comercian$e, o bien al caso de #n comercian$e para el c#al el ac$o no sea
mercan$il, no $eniendo por $an$o obligaci!n de ano$arlo en s#s libros y li$ig#e con
o$ro comercian$e& A#n"#e la ley no dice es$o e,presamen$e, se ded#ce de las
disposiciones an$eriores con las c#ales hay "#e armoni'arla&
#=: Con+ra el comercian+e.- Los libros har%n siem!re ,e en con+ra del
comercian$e "#e los lleva y no se admi$ir% pr#eba alg#na "#e $ienda a des$r#ir lo
"#e res#l$e de s#s asien$os *ar$&=F+& La regla an$erior g#arda perec$a armon.a con
los principios generales en ma$eria de pr#eba de las obligaciones y especialmen$e
con lo disp#es$o en el ar$.c#lo <MN? del C!digo Civil, "#e dispone "#e los asien$os,
regis$ros y papeles dom)s$icos, nicamen$e hacen e en con$ra de los "#e los han
escri$o o irmado con $al "#e el "#e "#iera aprovecharse de ellos no los rechace
en la par$e "#e les #era desavorable& Es$a l$ima circ#ns$ancia es$% $ambi)n
previs$a por el legislador mercan$il y al eec$o el ar$.c#lo =E precep$a "#e 0la e de
los libros es indivisible, y el li$igan$e "#e acep$are en lo avorable los asien$os de
los libros de s# con$endor, es$ar% obligado a pasar por $odas las en#nciaciones
adversas "#e ellos con$engan1&
/=: Valor de los li)ros a&1iliares.- Dice el ar$.c#lo ?N "#e los libros a#,iliares no
hacen pr#eba en (#icio independien$emen$e de los "#e e,ige el ar$.c#lo LG/ pero si
el d#e;o de )s$os los h#biere perdido sin s# c#lpa, har%n pr#eba a"#ellos libros
con $al "#e hayan sido llevados en regla1& Es l!gico "#e no es$ando los
comercian$es obligados a llevar libros a#,iliares, y siendo )s$os s!lo #n
complemen$o de los esenciales, no $engan valor proba$orio independien$emen$e
de ellos&
CONCLUSION7 Res&l+ado de la !r&e)a.
Los res#l$ados del co$e(o de los libros c#ando el comercian$e "#iere en s# avor
#na pr#eba dependen, como es na$#ral, de diversas circ#ns$ancias:
<K+ -i los libros de ambos comercian$es es$%n de ac#erdo en el hecho de
"#e dan c#en$a, se prod#ce plena pr#eba sobre el par$ic#lar y el hecho se $iene
por es$ablecido&
LK+ -i los libros de ambos comercian$es es$%n en desac#erdo, los $rib#nales
se desen$ender%n de #na pr#eba "#e por ser ig#al y con$raria se an#la y de
ac#erdo con el ar$.c#lo => 0decidir%n las c#es$iones "#e oc#rran segn el m)ri$o
"#e s#minis$ren las dem%s pr#ebas "#e se hayan recibido1&
=K+ -i los libros de #no de los comercian$es $ienen los deec$os y vicios
prohibidos por el ar$.c#lo =< del C!digo de Comercio, )s$e deber%, pasar por lo
"#e es$able'can los libros de s# con$rapar$e, siempre "#e )s$os es$#vieren bien
llevados& La ley permi$e, sin embargo,, "#e p#eda rendirse o$ra pr#eba en con$ra
de es$os l$imos por par$e del comercian$e "#e no p#do prevalerse de los s#yos&
?K+ -i #no de los comercian$es, a "#ien se ha ordenado la e,hibici!n de s#s
libros, oc#l$are alg#no de ellos, 0ser% (#'gado por los asien$os de los libros de s#
coli$igan$e "#e es$#vieren arreglados, sin admi$.rsele pr#eba en con$rario1 *ar$&==+&
Lo mismo, debe en$enderse si no los lleva y por esa ra'!n no los presen$a, siendo
remiso en la obligaci!n "#e la ley le impone&
Tercera Parte
LOS AUFILIARES 4E LOS COMERCIANTES
1.- REPRESENTANTES E INTERME4IARIOS.
En la medida "#e la ac$ividad comercial se hace cada ve' m%s comple(a y
re"#iere de #na mayor dedicaci!n, el empresario de comercio se ve obligado a
rodearse de colaboradores y a con$ra$ar los servicios de diversas personas&
A es$os individ#os "#e en orma direc$a o indirec$a colaboran con el
comercian$e y "#e es$%n #nidos a )l por diversas relaciones (#r.dicas se les
denomina, en general, agen$es a#,iliares, no $an$o del comercio como lo dice
n#es$ro C!digo en el ep.grae I, sino de los comercian$es&
El personal a#,iliar de la empresa comercial p#ede agr#parse en dos
grandes ca$egor.as&
La !rimera ca+e$or0a es$% cons$i$#ida por $odos a"#ellos s#(e$os "#e es$%n
#nidos al empresario de comercio por #n v.nc#lo (#r.dico laboral y "#e adem%s, en
de$erminadas condiciones, es$%n ac#l$ados para represen$arlo y ac$#ar a nombre
de )l& -e le denomina 8a$en+es a&1iliares de!endien+es de comercio1 y es$%
in$egrada #ndamen$almen$e por los ,ac+ores o $eren+es y los mance)os *como
los llama el C!digo+ o de!endien+es propiamen$e $ales&
-e $ra$a de personas "#e son simples empleados "#e pres$an s#s servicios
nicamen$e a s# principal, s#bordinados a )l (er%r"#ica y econ!micamen$e& -on
verdaderos colaboradores (#r.dicos de la ac$ividad del comercian$e, p#es$o "#e
ac$an en l#gar y a nombre de )l, con mayores o menores poderes, segn sea el
caso&
La o+ra ca+e$or0a es$% ormada por $odos los colaboradores de la ac$ividad
mercan$il de la empresa "#e no es$%n ligados al empresario por #n con$ra$o de
$raba(o, sino por o$ros v.nc#los& Es$a ca$egor.a recibe el nombre de 8a$en+es
a&1iliares inde!endien+es5 del comercian$e y es$% in$egrada por corredores de
comercio, comisionis$as, agen$es de negocios y mar$illeros&
Los agen$es a#,iliares independien$es son verdaderos comercian$es, ya
"#e $ienen #na clien$ela, es$ablecimien$o i(o y pres$an servicios a dieren$es
personas&
El agen$e independien$e no es par$e de las operaciones comerciales, sino
"#e se limi$a a acercar a "#ienes $ienen in$er)s en con$ra$ar&
#.- AUFILIARES 4EPEN4IENTES.-
Como ya lo adelan$%ramos se $ra$a de s#(e$os "#e es$%n #nidos al
empresario de comercio por #n v.nc#lo (#r.dico laboral y se le denomina ,ac+ores
o $eren+es y los mance)os *como los llama el C!digo+ o de!endien+es
propiamen$e $ales&
#. 1.- LOS 2ACTORES O GERENTES 4E COMERCIO.- MAN4ATO 4E LOS
2ACTORES O GERENTES 4E COMERCIO.
a: Generalidades.- El ar$.c#lo L=? se;ala "#e hay $res $ipos de manda$o
comercial: la comisi!n, el manda$o de los ac$ores y mancebos o dependien$es de
comercio y la corred#r.a, $ra$ada en el 9.$#lo III del Libro I&
El ac$or es #n persona(e de s#ma impor$ancia en el desenvolvimien$o de
las operaciones y negocios mercan$iles& El es$% a cargo de #n negocio o
es$ablecimien$o "#e adminis$ra con amplias ac#l$ades y diligencia "#e el
comercian$e podr.a emplear&
): Conce!+o.- El inciso <K del ar$.c#lo L=M: 82ac+or es el $eren+e de &n ne$ocio
o de &n es+a)lecimien+o comercial o ,a)ril" o !ar+e de El" .&e lo diri$e o
adminis+ra se$n s& !r&dencia !or c&en+a de s& mandan+e1&
El C!digo Espa;ol, lo deine diciendo "#e: 0el geren$e de #na empresa o
es$ablecimien$o abril o comercial por c#en$a a(ena, a#$ori'ado para dirigirlo,
adminis$rarlo y con$ra$ar sobre las cosas concernien$es a )l, con m%s o menos
ac#l$ades, segn haya $enido por convenien$e el propie$ario, $endr.a el concep$o
legal de ac$or1&
La legislaci!n espa;ola y la chilena, asimilan el ac$or de comercio al
geren$e, lo "#e en o$ras legislaciones no oc#rre&
Como se advier$e en ambas deiniciones se considera al ac$or como #n
manda$ario con ac#l$ades generales de adminis$raci!n& D#es$ra legislaci!n es
generosa por lo "#e a las ac#l$ades "#e o$orga al ac$or se reiere/ )l adminis$ra o
dirige 0segn s# pr#dencia1 el es$ablecimien$o, lo c#al es bas$an$e amplio, como
se ve&
c: Nom)ramien+o del ,ac+or. 2orma % !r&e)a.- Al ac$or se le invis$e de #n poder
especial, o$orgado por el propie$ario del es$ablecimien$o c#ya adminis$raci!n se le
encomienda& El manda$o debe o$orgarse por escri$#ra pblica para los eec$os de
la pr#eba e inscribirse en el Regis$ro de Comercio&
-egn el C!digo Civil el manda$o es #n con$ra$o consens#al "#e p#ede
cons$i$#irse por escri$#ra pblica o privada, por car$a, verbalmen$e o c#al"#ier o$ro
modo in$eligible y an por la a"#iescencia $%ci$a de #na persona a la ges$i!n de
s#s derechos por o$ra& El manda$o de los ac$ores, en cambio, es$% s#(e$o a
ormalidades, p#es$o "#e la ley e,ige "#e se o$org#e #n poder y "#e )s$e sea
escri$o&
Es$a e,igencia es poco menos "#e de derecho #niversal& El poder debe ser
e,preso&
Ar+0c&lo //L& 0Los ac$ores deben ser inves$idos de #n poder especial o$orgado
por el propie$ario del es$ablecimien$o c#ya adminis$raci!n se le encomienda&
El poder ser% regis$rado y p#blicado en la orma prescri$a en el 3%rrao <K,
9.$#lo II del Libro I&1
Es$o signiica "#e el manda$o debe o$orgarse por escri+&ra !)lica para
eec$os de la pr#eba, ya "#e se $ra$a de #no de los ac$os "#e deben inscribirse en
el Regis$ro de Comercio den$ro del pla'o de <G d.as *ar$&LL DKG+&
El ar$.c#lo ==E, agrega "#e el !oder de)e !&)licarse, pero ni en el $e,$o
al "#e se remi$e *3%rrao <K, 9.$#lo II del Libro I+ ni en ning#na o$ra par$e del
C!digo e,is$e alg#na disposici!n "#e reg#le es$a obligaci!n "#e ha devenido, as.,
en imprac$icable&
OH&E e,ec+os !rod&ce la no !&)licaci(n % no inscri!ci(n del !oderP La
al$a de inscripci!n no $iene sanci!n alg#na& En c#an$o a s#s eec$os, hay "#e
anali'ar el ar$.c#lo L? del C!digo de Comercio&
Es$os eec$os se ded#cen del ar$.c#lo L? "#e es$ablece "#e 0los poderes de
"#e no se h#biere $omado ra'!n, no prod#cir%n eec$o alg#noP en$re el mandan$e
y el manda$ario/ pero los ac$os e(ec#$ados o con$ra$os celebrados por los
manda$arios s#r$ir%n pleno eec$o respec$o de $erceros1&
Es$o signiica "#e a los $erceros no es oponible esa omisi!n del regis$ro de
ese manda$o, el c#al mirar% s!lo a las relaciones de las par$es "#e in$ervienen y
no a los e,$ra;os "#e no $ienen por "#) hacerse responsables de la negligencia
del mandan$e o del manda$ario&
Do ser.a (#s$o e,igirles "#e, en cada caso, los $erceros se vieran obligados
a cerciorarse de la inscripci!n de esos poderes y si celebran #n con$ra$o con #n
ac$or debidamen$e provis$o de s# manda$o, lo hacen en la creencia de "#e $odos
los re"#isi$os independien$es de ese mismo poder es$%n c#mplidos&
De modo "#e la sanci!n de la no p#blicidad no prod#ce eec$o alg#no,
por"#e el ar$.c#lo L? s!lo se reiere a la sanci!n de la al$a de inscripci!n en el
Regis$ro de Comercio& J la sanci!n por la no inscripci!n, no es la n#lidad del ac$o
o con$ra$o celebrado con el $ercero por el ac$or/ s!lo es la inoponibilidad "#e hay
ren$e a ese $ercero y el ac$o v%lido para $ercero obliga al mandan$e&
:inalmen$e, digamos "#e el inc#mplimien$o de las ormalidades hace n#lo el
con$ra$o en$re los o$organ$es/ pero no prod#ce el mismo eec$o ren$e a $erceros&
La inscripci!n es e,igida por la ley en pro$ecci!n de los $erceros, y la regla
del Ar$& L?, $iene por ob(e$o pro$eger la b#ena e de los $erceros "#e hayan
con$ra$ado creyendo "#e el ac$or es$aba provis$o de los poderes necesarios con
arreglo a la ley& De donde se sig#e "#e al$ando la b#ena e en los $erceros,
$ambi)n ser.a n#lo respec$o a ellos, As., si los $erceros con$ra$aron con el ac$or a
sabiendas de la limi$aci!n de s#s poderes, no podr%n man$ener la valide' del ac$o
reali'ado e,cediendo esos poderes a pre$e,$o de "#e la limi$aci!n no cons$a de
doc#men$o inscri$o en el regis$ro de comercio&
La o$ra c#es$i!n es resolver, si para la valide' del ac$o, ob(e$o del encargo,
las leyes re"#ieren escri$#ra pblica, ser% necesario $ambi)n "#e el manda$o sea
o$orgado de ese modo& Los a#$ores y la (#rispr#dencia de n#es$ros $rib#nales
es$iman cons$i$#ir por escri$#ra pblica c#ando el negocio ob(e$o de )l re"#iere esa
orma/ por e(emplo, el manda$o para cons$i$#ir #nidad comercial el manda$o para
vender bienes ra.ces, e$c&
d: Ca!acidad !ara ser ,ac+or.-
Ar$& ==F&I 03#ede ser ac$or $oda persona "#e $engan la libre adminis$raci!n
de s#s bienes&
-in embargo, p#eden serlo el hi(o de amilia, el menor emancipado y la
m#(er casada "#e h#bieren c#mplido diecisie$e a;os, siendo a#$ori'ados
e,presamen$e por s# padre, c#rador o marido para con$ra$ar con el comi$en$e y
desempe;ar la ac$or.a1&
Es$a norma, es$ar.a $%ci$amen$e derogada por las normas del C!digo del
9raba(o, $oda ve' "#e los ac$ores son verdaderos empleados del principal,
respec$o de )l e,is$e #n vinc#lo laboral por el ar$.c#lo <= del C!digo del 9raba(o,
$odos los "#e sean capaces para celebrar el con$ra$o de $raba(o, es$o es, los
mayores de <F a;os y los menores de <F a;os pero mayores de <>, siempre "#e
obraren con el consen$imien$o de s# represen$an$e legal o de la persona "#e los
$engan a s# c#idado& Respec$o de los mayores de de <> y menores de <G ser.a,
adem%s, necesario "#e h#bieren c#mplido con la escolaridad m.nima obliga$oria&
e: 2ac&l+ades % de)eres.-
2eamos las ac#l$ades "#e se le conceden al ac$or en n#es$ra legislaci!n&
El ar$.c#lo =?N de n#es$ro C!digo, e,presa: 0Los ac$ores se en$ienden a#$ori'ados
para $odos los ac$os "#e abrace la adminis$raci!n del es$ablecimien$o "#e se les
coniere, y podr%n #sar de $odas las ac#l$ades necesarias al b#en desempe;o de
s# encargo, a menos "#e el comi$en$e se las res$rin(a e,presamen$e en el poder
"#e les diere1&
Las ac#l$ades del ac$or, abarcan, como dice la norma, 0$odos los ac$os "#e
abrace la adminis$raci!n del es$ablecimien$o1 y podr% #sar de 0$odas las ac#l$ades
necesarias al b#en desempe;o de s# encargo1&
3or lo $an$o, el ac$or podr%, ordinariamen$e, girar, acep$ar o endosar le$ras
de cambio, s#scribir pagar)s, pagar imp#es$os, abrir c#en$as corrien$es, girar y
deposi$ar en ellas, conocer s#s saldos, hacer dep!si$os bancarios, con$ra$ar y
despedir $raba(adores, y en general, $odas las ac#l$ades de adminis$raci!n&

3ara "#e el ac$or no p#eda e(ec#$ar cier$os ac$os, se re"#iere, o "#e #na
ley e,presa as. lo declare, o "#e el mandan$e le haya limi$ado s#s ac#l$ades&
9odo manda$o implica ac$os de adminis$raci!n, pero las ac#l$ades p#eden
res$ringirse por la vol#n$ad del mandan$e, de s#er$e "#e, !ara cali,icar los
!oderes, es necesario $ener a la 'is+a el ins+r&men+o en el c#al se le ha
conerido el manda$o&
,: 2ormas en las .&e ac+a el ,ac+or.-
El ac$or ac$a, #ndamen$almen$e, en dos ormas: <+ a nombre del mandan$e/ y L+
a nombre propio&
1: Si ac+a a nom)re del mandan+e, llamado principal por el inciso inal del
ar$&L=M, no se presen$a ning#na diic#l$ad, p#es$o "#e se prod#ce el eec$o propio
de la represen$aci!n, vale decir, el ac$or obliga al mandan$e&
La regla general es "#e el ac$or ac$a a nombre del principal, haciendo #so de #n
manda$o con represen$aci!n&
Al respec$o el ar+0c&lo /#< e,presa: 0C#ando los ac$ores y dependien$es
con$ra$aren a nombre de s# comi$en$e, e,presar%n en la an$eirma de los
doc#men$os "#e o$orgaren "#e los s#scriben por poder&
J, el ar+0c&lo /#D agrega: 0Obrando en la orma "#e indica el preceden$e
ar$.c#lo, los ac$ores y dependien$es obligan a s# comi$en$e al c#mplimien$o de los
con$ra$os "#e celebren, sin "#edar ellos personalmen$e obligados1&
-i el ac$or viola las ins$r#cciones, dicha circ#ns$ancia no e,onera al
principal de responder de las obligaciones nacidas de los ac$os o con$ra$os
celebrados por s# mandan$e *ar$&=LM+&
#: Si ac+a a nom)re !ro!io.-
Ar+0c&lo /#K: 0Los ac$ores o dependien$es "#e obraren en s# propio
nombre "#edan personalmen$e obligados a c#mplir los con$ra$os "#e a(#s$aren/
pero se en$ender% "#e los han a(#s$ado por c#en$a de s#s comi$en$es en los casos
sig#ien$es:
<K C#ando $al con$ra$o corresponda al giro ordinario del es$ablecimien$o "#e
adminis$ran/
LK -i h#biere sido celebrado por orden del comi$en$e, an c#ando no es$)
comprendido en el giro ordinario del es$ablecimien$o/
=K -i el comi$en$e h#biere ra$iicado e,presa o $%ci$amen$e el con$ra$o, a#n c#ando
se haya celebrado sin s# orden/
?K -i el res#l$ado de la negociaci!n se h#biere conver$ido en provecho del
comi$en$e1&
El ar+0c&lo /#L indica la orma de -acer e,ec+i'a la acci(n en el caso "#e
es$amos anali'ando: el $ercero "#e con$ra$a con el ac$or p#ede, a s# elecci!n,
dirigir s#s acciones con$ra el ac$or o con$ra el principal, pero no con$ra los dos
(#n$os& Ello cons$i$#ye #na manies$aci!n m%s de "#e el ac$or $ambi)n "#eda
obligado y "#e a la pos$re p#ede ser )l "#ien deba c#mplir las obligaciones&
$: 4erec-os del ,ac+or.-
Los derechos del ac$or son #ndamen$almen$e dos:
<+ 4erec-o a la rem&neraci(n, el "#e es #na consec#encia de la relaci!n
(#r.dicoIlaboral "#e e,is$e en$re el ac$or y el mandan$e& De hecho en el
ar$.c#lo ==> del C!digo de Comercio se incl#yen alg#nas normas al
respec$o, pero "#e se enc#en$ran $%ci$amen$e derogadas por el C!digo del
9raba(o&
L+ 4erec-o a !edir indemni9aci(n de los $as+os en .&e -a%a inc&rrido, lo
"#e cons$i$#ye #na airmaci!n m%s del principio ya reconocido por el C!digo
Civil *ar$& L<<G DKs&L y G+&
-: O)li$aciones del ,ac+or.I
Las principales obligaciones del ac$or son las sig#ien$es:
<+ C&m!lir con el encar$o -as+a s& +Ermino, respondiendo del dolo o de la
c#lpa en "#e inc#rriere d#ran$e s# e(ec#ci!n& -e $ra$a de #na obligaci!n de
hacer, lo "#e in$eresa $ener presen$e para los eec$os de s# c#mplimien$o
or'ado y sanci!n&
L+ Rendir c&en+a de s& manda+o, lo "#e es #na obligaci!n inheren$e al
manda$o en general, pero de mayor impor$ancia en el manda$o mercan$il,
$oda ve' "#e es #n elemen$o esencial de la ins$i$#ci!n "#e ig#ra en la
deinici!n "#e de ella da el C!digo de Comercio&
=+ C&m!lir con las normas rela+i'as a la con+a)ilidad *ar$&=?<+&
?+ En+re$ar al !rinci!al los e,ec+os de s& !ro!iedad, relacionados con el
negocio c#ya adminis$raci!n se le encarg!, por e(emplo: dinero, bienes,
$iles, e$c&
i: Pro-i)iciones del ,ac+or.I
Las prohibiciones a "#e es$% s#(e$o el ac$or g#ardan relaci!n con la
na$#rale'a del encargo "#e se le con.a y son #na consec#encia de )l&
El manda$ario civil p#ede delegar s# encargo, a menos "#e haya sido
prohibida la delegaci!n *Ar$& L<=G+&
El manda$ario del derecho comercial no p#ede delegar s# encargo sin
no$icia y consen$imien$o del comi$en$e *Ar$& ==N+& La ley proh.be la delegaci!n de
la $o$alidad de las #nciones, pero siempre ser%n l.ci$as delegaciones parciales,
"#e de no o$orgarse, har.an imposible la b#ena adminis$raci!n del negocio, v&gr&
delegar la ac#l$ad de represen$ar en (#icio del principal&
E,is$e #n caso en el c#al, por el con$rario, el ac$or debe hacer #na
delegaci!n or'osa, "#e es c#ando ac$a an$e los 9rib#nales de C#s$icia, p#es en
ese even$o re"#iere delegar en #n abogado habili$ado para el e(ercicio de la
proesi!n&
:#era del caso an$erior, en general, podr.a prod#cirse la delegaci!n del
poder c#ando #ere necesaria para la b#ena adminis$raci!n del negocio
encargado, de ac#erdo con el ar$.c#lo =?N, pero se ha es$imado "#e es$a
delegaci!n s!lo p#ede e,is$ir por casos e,presamen$e se;alados y no p#ede $ener
#n car%c$er general&
9ambi)n les es$a vedado e(ec#$ar por s# c#en$a los mismos ac$os c#ya
e(ec#ci!n se les ha encomendado, "#e no e"#ivale a decir "#e se les e,i(a
dedicaci!n e,cl#siva, sino "#e a man$ener el m%s elemen$al sen$ido de leal$ad
para con s# principal, "#e se ver.a os$ensiblemen$e aec$ado con es$as
negociaciones, claramen$e incompa$ibles con a"#)l *ar$&==<+&
-i el ac$or con$raviene es$a prohibici!n, y como consec#encia de ello se
prod#ce #n da;o para el principal, es$% obligado a pagarle #na indemni'aci!n de
ac#erdo con las reglas generales&
La con$ravenci!n $iene se;alada, por lo dem%s, #na sanci!n en el mismo
ar$.c#lo ==<, "#e e,presa "#e, por el hecho de con$ravenir a la prohibici!n, se
aplican al comi$en$e los beneicios "#e prod#'can las negociaciones del ac$or o
dependien$e, "#edando las p)rdidas de cargo e,cl#sivo de ellos&
:inalmen$e, diremos "#e en la pr%c$ica res#l$a m%s convenien$e es$ablecer
la misma prohibici!n con$rac$#almen$e "#e de(ar en$regado es$e as#n$o $an
delicado a la reglamen$aci!n legal&
-: Terminaci(n del manda+o de los ,ac+ores.
-egn el Derecho Civil, el mandan$e p#ede revocar a s# arbi$rio el manda$o
y la revocaci!n prod#ce eec$o desde el d.a "#e el manda$ario $oma conocimien$o
de ella *Ar$& L<>G+& El manda$ario $iene $ambi)n derecho de desligarse por ser sola
vol#n$ad del v.nc#lo con$rac$#al/ pero s# ren#ncia no prod#ce eec$os inmedia$os,
sino desp#)s de #n $iempo ra'onable para "#e el mandan$e p#ede proveer a los
negocios encomendados&
O$ra es la si$#aci!n en el manda$o mercan$il de los ac$ores y dependien$es de
comercio& Dis$ing#e dos si$#aciones:
1: Con+ra+o a !la9o ,i*o. El ar$& ==L e,presa "#e 0no es l.ci$o a los ac$ores
o dependien$es ni a s#s principales rescindir sin ca#sa legal los con$ra$os "#e
h#bieren celebrado en$re s. con $)rmino i(o, y el "#e lo hiciere o diere mo$ivo a la
rescisi!n deber% indemni'ar al o$ro los per(#icios "#e le sobrevinieren1&
3or s# par$e el ar$.c#lo === indica c#ales son las ca#sales "#e (#s$iican la
$erminaci!n del con$ra$o por par$e del principal& O$ro $an$o hace el ar$.c#lo ==?, "#e
indica las ca#sales "#e a#$ori'an al ac$or o dependien$e para poner $)rmino al
con$ra$o&
#: Con+ra+o sin +Ermino ,i*o. Do $eniendo pla'o de$erminado el desempe;o
del manda$o de los ac$ores o dependien$es con s#s principales, c#al"#iera de
ellos podr% darlo por $erminado avisando al o$ro con #n mes de an$icipaci!n& El
principal, en $odo caso, podr% hacer eec$iva, an$es de vencer el mes, la despedida
del ac$or o dependien$e pag%ndole la mesada "#e corresponda *ar$&==G del C& de
-in embargo es$as normas #eron $%ci$amen$e derogadas por el C!digo del
9raba(o, "#e es$ableci! la regla de "#e en el caso de los $raba(adores "#e $engan
poder para represen$ar al empleador, $ales como geren$es, s#bgeren$es, agen$es
o apoderados, siempre "#e en $odos es$os casos es$)n do$ados a lo menos de
ac#l$ades generales de adminis$raci!n, el con$ra$o de $raba(o podr% $erminar por
desah#cio escri$o del empleador, el "#e deber% darse con $rein$a d.as de
an$icipaci!n a lo menos, con copia a la Inspecci!n del 9raba(o respec$iva& -in
embargo, no se re"#erir% es$a an$icipaci!n c#ando el empleador pagare al
$raba(ador, al momen$o de la $erminaci!n, #na indemni'aci!n en dinero
e"#ivalen$e a s# l$ima rem#neraci!n mens#al devengada *ar$&<>< del C&del 9&+&
III.- LOS 4EPEN4IENTES 4E COMERCIO.
1.- Conce!+o.-
Es #na deinici!n m%s pr%c$ica "#e (#r.dica& El inciso seg#ndo del ar$&L=M e,presa
"#e son dependien$es 0los empleados s#bal$ernos "#e el comercian$e $iene a s#
lado para "#e le a#,ilien en las diversas operaciones de s# giro, obrando ba(o s#
direcci!n inmedia$a1&
Es m#y seme(an$e s# si$#aci!n con la de los ac$ores, a $al p#n$o "#e la
mayor.a de las disposiciones legales son com#nes para ambos& -in embargo,
conviene $ener en vis$a "#e en el dependien$e *llamado $ambi)n 0mancebo1+ se
acen$a m%s el car%c$er de empleado, s#(e$o a #n v.nc#lo de s#bordinaci!n y
dependencia respec$o del principal, "#e en el caso de los geren$es o ac$ores&
La regla general es la de "#e 0los dependien$es no p#eden obligar a s#s
comi$en$es, a menos "#e )s$os les conieran e,presamen$e la ac#l$ad de e(ec#$ar
a s# nombre cier$as y de$erminadas operaciones concernien$es a s# giro1
*ar$&=?=+&
3ara ser dependien$e de comercio hay "#e $ener capacidad para celebrar el
con$ra$o de $raba(o, de conormidad con lo previs$o por el ya mencionado ar$.c#lo
<= del C!digo del 9raba(o&
#.- 2ac&l+ades % derec-o de los de!endien+es.-
Deben dis$ing#irse dos si$#aciones:
1: 4e!endien+es encar$ados de 'en+as al !or menor.- Es$os, a decir verdad,
casi no $ienen ning#na calidad de manda$arios, p#es no obligan ordinariamen$e a
s#s comi$en$es m%s "#e en los ac$os concre$os y espec.icos de los "#e es$%n
encargados&
Los dependien$es de almacenes y $iendas se en$ienden a#$ori'ados para
vender, en$regar mercader.as, percibir el precio en el mismo si$io, no s!lo de
mercader.as vendidas en ese momen$o, sino $ambi)n de las "#e hayan vendido
con an$erioridad& 3#eden, adem%s, acordar reba(as, dar cier$os pla'os a#$ori'ados
por el #so, dar m#es$ras, e$c&
En los casos se;alados c#mplen los dependien$es las #nciones de
verdaderos manda$arios "#e represen$an a s# principal ren$e a la clien$ela& Es$a
a#$ori'aci!n para represen$ar al comi$en$e o principal es $%ci$a/ rige, como "#ed!
dicho, para los dependien$es de bancos, $iendas, almacenes, e$c&, y se aplica por
las diic#l$ades pr%c$icas "#e, en $ales circ#ns$ancias de hecho, implicar.a la
veriicaci!n de #n poder para ac$#ar&
Adem%s, si no e,is$iera es$a a#$ori'aci!n $%ci$a, ser.a di.cil la celebraci!n
de con$ra$os, ya "#e nadie se arriesgar.a a concl#ir #na negociaci!n "#e a la
pos$re p#diera res#l$ar n#la&
#: 4e!endien+es encar$ados de 'en+as al !or ma%or.- 6o'an ig#almen$e de la
ac#l$ad de cobrar el prod#c$o de las ven$as "#e hicieren, e,pidiendo recibo a
nombre del comi$en$e, pero siempre "#e las ven$as se verii"#en al con$ado y "#e
el pago se haga en el mismo almac)n "#e adminis$ren& En cambio, si las ven$as
se hicieren al iado o debieren veriicarse los pagos #era del almac)n, los recibos
ser%n irmados necesariamen$e por el comi$en$e o por la persona a#$ori'ada para
cobrar *ar$&=?>+&
/: Limi+aciones a las ,ac&l+ades de los de!endien+es.- La represen$aci!n del
dependien$e respec$o de s# principal es s!lo eec$iva den$ro del es$ablecimien$o&
9ampoco p#ede reali'ar ac$os prohibidos por el mandan$e& -in embargo, la
violaci!n de las ins$r#cciones, la apropiaci!n de los res#l$ados de #na negociaci!n
o el ab#so de conian'a por par$e de los ac$ores o dependien$es no e,oneran a
s#s comi$en$es de la obligaci!n de llevar a eec$o los con$ra$os "#e a"#ellos hagan
a nombre de )s$os *ar$&=LM+
El #ndamen$o de es$a disposici!n lo encon$ramos en el hecho de "#e las
ac#l$ades legales del dependien$e es$%n es$ablecidas en beneicio del pblico en
general&
;: Si+&aci(n de los de!endien+es con ,ac&l+ades es!eciales.- Los con$ra$os
"#e celebre el dependien$e con personas a "#ienes s# comi$en$e haya dado a
conocer por circ#lares como a#$ori'ado para e(ec#$ar alg#nas operaciones de s#
$r%ico, obligan al principal, siempre "#e los con$ra$os se circ#nscriban a las
negociaciones encomendadas al dependien$e& -er.an $ambi)n de responsabilidad
del principal las obligaciones "#e el dependien$e con$raiga por car$as, siempre "#e
haya sido a#$ori'ado para irmar la correspondencia del mismo principal y se haya
an#nciado la a#$ori'aci!n por circ#lares&
:inalmen$e, el ar$.c#lo =?? se;ala "#e los dependien$es p#eden reali'ar
de$erminados ac$os y con$raer las obligaciones correspondien$es en
represen$aci!n del principal, "#e deber% e,presarlo as. en poder cons$i$#ido por
escri$#ra pblica e inscri$o en el Regis$ro de Comercio *ar$&LL DKG+&
<: O)li$aciones % derec-os de los de!endien+es.- -on com#nes a la de los
ac$ores, de manera "#e nos remi$imos a lo ya e,presado&
@.- AUFILIARES IN4EPEN4IENTES. INTERME4IARIOS O MAN4ATARIOS.
Como ya se e,presara, los agen$es a#,iliares de la empresa comercial
p#eden ser de dos clases: los "#e colaboran en calidad de dependien$es y
a"#ellas personas "#e pres$an s# colaboraci!n en el car%c$er de personas
independien$es, "#e generalmen$e pres$an s# mediaci!n asalariada para la
concl#si!n de con$ra$os mercan$iles, pero "#e en o$ros casos revis$en el car%c$er
de manda$arios del comercian$e&
D#es$ra legislaci!n comercial $ra$a de los corredores, los agen$es de negocios, los
mar$illeros y los comisionis$as&
1.- LOS CORRE4ORES EN GENERAL.-
El ar$.c#lo ?F del C!digo de Comercio se;ala "#e los corredores son
oiciales pblicos ins$i$#idos por la ley para dispensar s# mediaci!n asalariada a
los comercian$es, y para acili$arle la concl#si!n de s#s con$ra$os&
-egn el $enor de es$a deinici!n los corredores $endr.an la calidad de
#ncionarios pblicos, nombrados por el 3residen$e de la Repblica, pero la
realidad no es as., por"#e los corredores carecen de nombramien$o& Lo "#e oc#rre
es "#e el C!digo de Comercio, cre! #n sis$ema de corre$a(e pblico "#e no ha
#ncionado n#nca en esa calidad, sino al amparo del ar$.c#lo FN, "#e de(! abier$a
la posibilidad para "#e e,is$an corredores privados, "#e no re"#ieren
nombramien$o pblico, y por lo $an$o, no $ienen el car%c$er de oiciales pblicos&
Conorme a la deinici!n legal, la #nci!n primordial de los corredores es
in$ermediar, vale decir, acercar a las par$es para "#e )s$as convengan en aec$#ar
negocios&
Es$a mediaci!n es siempre asalariada y no se limi$a a con$ac$ar a las
par$es, sino "#e es$% cons$i$#ida por $odos los ac$os rela$ivos a la preparaci!n,
a(#s$e y celebraci!n del con$ra$o de "#e se $ra$e
Los ac$os de corre$a(e son mercan$iles en vir$#d de lo disp#es$o en el ar$.c#lo =K,
DK<<, y son comercian$es "#ienes e(ercen la ac$ividad de corredor&
CORRE4ORES PRIVA4OS.-
-egn lo dispone el ar$.c#lo FN, los corredores privados c#mplen el mismo
papel y con las mismas ac#l$ades y obligaciones "#e los corredores pblicos, de
modo "#e pres$an s# mediaci!n en general en los negocios "#e in$eresan a los
comercian$es& La mediaci!n "#e eec$an los corredores de comercio se reiere
precisamen$e a los ac$os de comercio y debe ser pres$ada a los comercian$es,
segn lo disponen los ar$.c#los M y ?F del C!digo de Comercio&
Como en la pr%c$ica no e,is$en corredores pblicos "#e reg#l! el C!digo de
Comercio, s!lo se le aplican a los corredores privados las disposiciones "#e se
reieren a a"#ellos en relaci!n con la esencia de s#s #nciones "#e pres$an, segn
lo ha reconocido en orma #n%nime la doc$rina y la (#rispr#dencia&
A$endido s# car%c$er de in$ermediarios, los corredores no "#edan
personalmen$e obligados al con$ra$o c#ya concl#si!n o celebraci!n acili$an, ni a
garan$i'ar la solvencia de s#s clien$es, segn dispone el ar$.c#lo >G del C!digo de
Comercio, por lo "#e el corredor no p#ede demandar el c#mplimien$o de las
obligaciones del con$ra$o ni hacer eec$ivos los derechos "#e de )l emanan, segn
lo con$emplado en el ar$.c#lo MG&
-in embargo, si el corredor $iene a la ve' la calidad de comisionis$a, es
decir, de manda$ario, "#eda s#(e$o a $odas las obligaciones y p#ede e(ercer $odos
los derechos "#e na'can del con$ra$o para el comi$en$e&
En c#an$o a las prohibiciones a "#e es$%n aec$os los corredores, p#ede
decirse, en general, "#e no es$%n a#$ori'ados para e(ec#$ar las operaciones
mercan$iles por s# c#en$a o $omar in$er)s en ellas ba(o nombre propio o a(eno,
direc$a o indirec$amen$e, lo c#al cons$i$#ye #na pro$ecci!n con$ra la compe$encia
desleal *ar$.c#los GM y GF+&
CORRE4ORES 4E @OLSA ? AGENTES 4E VALORES.-
En general son in$ermediarios de valores las personas na$#rales o (#r.dicas
"#e se dedican a las operaciones de corre$a(e de valores *ar$&L? Ley <F&N?G+&
Los in$ermediarios "#e ac$an como miembros de #na bolsa de valores se
denominan corredores de bolsa y a"#ellos "#e operan #era de bolsa, agen$es de
valores&
An c#ando, por cos$#mbre, a es$e $ipo de corredores se les caliica como
in$ermediarios, en realidad $radicionalmen$e y en la pr%c$ica, son y han sido
verdaderos comisionis$as, es decir, manda$arios, p#es represen$an a las par$es
"#e les encomiendan negociaciones en bolsas y con$ra$an en nombre propio, pero
para s# clien$ela&
Do obs$an$e, en la ac$#alidad, la ley "#e los rige los a#$ori'a a dedicarse
$ambi)n a la compra o ven$a de valores por c#en$a propia, pero c#ando lo hagan,
deber%n inormar de $al circ#ns$ancia a las personas con las "#e con$ra$en&
En $odo caso, la ley les proh.be ad"#irir valores "#e se les haya ordenado
ena(enar, ni ena(enar de los s#yos a "#ien les orden! ad"#irir, salvo a#$ori'aci!n
e,presa de s# clien$e&
La #nci!n de es$os corredores consis$e en comprar y vender acciones,
eec$os de comercio, bonos, moneda e,$ran(era y oro en las bolsas de valores
e,is$en$es en el pa.s&
Es$%n s#(e$os a la s#pervigilancia de la -#perin$endencia de 2alores y
-eg#ros *-2-+, organismo "#e debe pron#nciarse sobre la solici$#des de
inscripci!n en el Regis$ro de Corredores de 5olsa y Agen$e de 2alores "#e )s$e
lleva *Ley <F&N?G+& Adem%s deben c#mplir con #na serie de re"#isi$os, como
m%rgenes de ende#damien$o y o$ras condiciones de li"#ide' y solvencia
pa$rimonial/ cons$i$#ir garan$.a para aseg#rar el correc$o y cabal c#mplimien$o de
$odas s#s obligaciones como in$ermediarios de valores/ e$c& e$c&
CORRE4ORES 4E PROPIE4A4ES.-
En la doc$rina nacional se plan$ea la d#da respec$o a si los corredores de
propiedades son o no son comercian$es y si los ac$os "#e reali'an son o no ac$os
de comercio s#(e$os a las normas del C!digo&
3or regla general la doc$rina se pron#ncia por la nega$iva, sos$eniendo s#
posici!n en "#e reali'an negocios rela$ivos a inm#ebles, lo "#e, ba(o las
disposiciones del C!digo de Comercio, es$%n e,cl#idos de la mercan$ili'ad y
por"#e s# in$ermediaci!n se reali'a ordinariamen$e en$re par$ic#lares&
O$ra par$e de la doc$rina sos$iene "#e los corredores de propiedades
e(ercen el corre$a(e, "#e, segn el ar$.c#lo =K DK <<, es #na ac$ividad mercan$il, sin
"#e ella "#ede res$ringida a los corredores reg#lados por el C!digo de Comercio,
por"#e $al disposici!n habla en $)rminos generales sobre $odo $ipo o especie de
corre$a(e&
CORRE4ORES 4E SEGUROS.-
Los corredores de seg#ros son a#,iliares del comercio de seg#ros "#e
deben asesorar a la persona "#e desea con$ra$ar #n seg#ro por s# in$ermedio,
oreci)ndole las cober$#ras m%s convenien$es a s#s necesidades e in$ereses,
il#s$r%ndola sobre las condiciones del con$ra$o, debiendo asis$irla d#ran$e $oda la
vigencia y al momen$o de prod#cirse el sinies$ro& Deben $ambi)n asesorar a la
compa;.a aseg#radora veriicando la iden$idad de los con$ra$an$es, la e,is$encia
de los bienes aseg#rables e inormaci!n "#e posean del riesgo prop#es$o *ar$&GM
del ::L LG<+&
-e $ra$a de $.picos corredores mercan$iles, $oda ve' "#e reali'an ac$os de
in$ermediaci!n, caliicados como $ales por el ar$.c#lo =K del C!digo de Comercio&
3ara desempe;ar s# #nci!n deben previamen$e inscribirse en el Regis$ro
"#e lleva la -2-&
LOS MARTILLEROS.-
-on mar$illeros las personas na$#rales o (#r.dicas inscri$as en #n regis$ro en
conormidad a la ley, a#$ori'adas para vender pblicamen$e al me(or pos$or $oda
clase de bienes corporales m#ebles, segn lo dispone el ar$.c#lo <K de la Ley DK
<F&<<F, de LL de mayo de <EEL, "#e reg#la es$a ac$ividad&
Las ac$ividades "#e desarrollan los mar$illeros $ienen la na$#rale'a (#r.dica
de #na comisi!n, p#es$o "#e son manda$arios de la persona "#e encarga la ven$a
de las mercader.as o especies m#ebles en rema$e&
3or lo $an$o, no son in$ermediarios, pero s. a#,iliares de comercio
independien$es, "#e desarrollan #na ac$ividad ne$amen$e mercan$il por"#e as.
es$% ca$alogada por el ar$.c#lo =K DKM del C&de C&
3odr%n e(ercer s#s #nciones $an s!lo c#ando se enc#en$ren inscri$os en #n
Regis$ro Dacional de Mar$illeros "#e lleva la -#bsecre$ar.a de Econom.a, :omen$o
y Recons$r#cci!n, la "#e o$orgar% al eec$o #n cer$iicado "#e as. lo acredi$e&
Asimismo, corresponde a es$e organismo pblico iscali'ar el c#mplimien$o de las
obligaciones legales de los mar$illeros&
Respec$o de los rema$es de especies m#ebles "#e realicen los mar$illeros
"#e designe el (#e' de la ca#sa, deber%n adem%s es$ar inscri$os en #n regis$ro
especial "#e lleva la Cor$e de Apelaciones&

AGENCIAS ? AGENTES 4E NEGOCIOS.-
El C!digo de Comercio no deine la agencia de negocios/ s!lo hace
menci!n de ella en el ar$.c#lo =K DK M, y por s# na$#rale'a no corresponde, en
especial, a ning#na orma de manda$o& Los agen$es de negocios pres$an servicios
a varias personas a la ve', servicios $ales como corred#r.as, con$ra$aciones de
pr)s$amos, de aviso, colocaciones de cr)di$os, adminis$raci!n de bienes, e$c&
Como se ve, e,is$e #na gran simili$#d en$re la ig#ra del agen$e de negocios
y el corredor y $ambi)n, en alg#nos casos, con el comisionis$a, al p#n$o de "#e en
m#chos casos ser% m#y di.cil $ra'ar con claridad #na l.nea "#e los separe o
dis$inga& -!lo el an%lisis caso a caso permi$ir% comprobar si es$amos ren$e a #n
agen$e o a #n corredor&
Los principales e(emplos de agencia son los sig#ien$es: agencias de
p#blicidad, de empleo o colocaciones *v&gr& ca'adores de $alen$os head h#n$ers+/
agencias de avisos/ de bole$os de lo$er.as, de inormaciones comerciales,
mar.$imas, e$c&
@.-LA COMISI3N
1. 4E2INICI3N. -egn el Ar$& L=G: 0El manda$o comercial $oma el nombre de
comisi!n c#ando versa sobre #na o m%s operaciones mercan$iles individ#almen$e
de$erminadas&1
La comisi!n es en$onces, #na especie de manda$o comercial&
-egn el Ar$& L=> hay ? clases de comisionis$as:
- Comisionis$as para comprar
- Comisionis$as para vender
- Comisionis$as de $ranspor$es $erres$re
- Comisionis$as para e(ec#$ar comisiones de banco
Las persona "#e desempe;a la comisi!n se llama comisionis+a.
En n#es$ro derecho, la mercan$ilidad de la comisi!n se de$ermina a$endiendo a
la na$#rale'a del ac$o "#e se encomienda y no a la in$ervenci!n "#e p#ede caberle
al comisionis$a&
9an$o la comisi!n mercan$il como el manda$o civil, son con$ra$os consens#ales&
La comisi!n mercan$il es por na$#rale'a asalariada& *Ar$& L=E+
#. ACEPTACI3N TACITA 4E LA COMISI3N" O@LIGACI3N HUE PARA SO@RE
ELCOMISIONISTA AUN CUAN4O NO ACEPTA ESTA.
El manda$o se en$iende $%ci$amen$e acep$ado c#ando la persona "#e recibe
el encargo hace oicio de encargarse de negocios a(enos, si recibido el encargo no
declara den$ro de #n pla'o pr#dencial s# prop!si$o de recha'arlo *L&<LG+& El Ar$&
L?= se;ala "#e el comisionis$a "#e rehsa el negocio prop#es$o por el comi$en$e
es$% obligado a dar aviso a )s$e de s# rep#lsa en s# primera opor$#nidad y $omar,
mien$ras el aviso lleg#e a no$icia del comi$en$e, las medidas consec#$ivas "#e la
na$#rale'a del negocio re"#iera, como son las cond#cen$es a impedir la p)rdida o
de$erioro de la mercader.a la cad#cidad de #n $.$#lo&
El #ndamen$o de es$a regla se enc#en$ra en "#e, siendo el comisionis$a #n
proesional del comercio en esa clase de giro, el comi$en$e pres#me (#s$amen$e
"#e s# negocio ser% acep$ado&
/. REVOCACI3N 4E LA COMISI3N
El Derecho Civil consagra como principio la ac#l$ad del mandan$e de poner
$)rmino al manda$o a s# arbi$rio median$e la revocaci!n *Ar$& L<>G+& 3ero en
ma$eria comercial la regla es modiicada& El comi$en$e, dice el Ar$& L?< no p#ede
revocar a s# arbi$rio la comisi!n ace!+ada c&ando s& e*ec&ci(n in+eresa al
comisionis+a o a +erceros. El es$#dio de es$a disposici!n p#ede hacerse
considerando los dos casos de "#e ella $ra$e& El primero es el caso de in$eresar la
comisi!n al comisionis$a& La de$erminaci!n de es$a circ#ns$ancia es #na c#es$i!n
de hecho, "#e apreciar%n soberanamen$e los (#eces de ondo& El seg#ndo caso es
"#e la comisi!n in$erese a #n $ercero& Con arreglo al Ar$& L=F la comisi!n p#ede
darse por c#en$a de #n $ercero/ es )s$e #n caso de es$ip#laci!n por o$ro& De
ac#erdo con lo disp#es$o en el Ar$& L?<, siempre "#e la comisi!n apare'ca dada
en in$er)s a #n $ercero no podr% el comi$en$e revocarla a s# arbi$rio&
La violaci!n de es$a regla impondr%, p#es, con arreglo a los principios
generales, la obligaci!n de indemni'ar los per(#icios "#e el comi$en$e o el $ercero
s#ran con mo$ivo de ella&
;. RENUNCIA 4E LA COMISI3N
Al ig#al "#e en el derecho civil, el comisionis$a no p#ede desligarse del
veh.c#lo con$rac$#al, si s# ren#ncia ca#sa al comi$en$e #n da;o irreparable, sea
por"#e no p#eda proveer por s. mismos a la adminis$raci!n del negocio, sea por la
diic#l$ad de dar #n s#s$i$#$o al comisionis$a *Ar$& L?L+& Do se $ra$a de prohibir la
ren#ncia, sino de reg#lar el e(ercicio de ese derecho "#e se niega c#ando de )l
res#l$a #n grave per(#icio&
<. LA MUERTE 4EL COMITENTE NO PONE TQRMINO A LA COMISI3NR PERO
SS LA 4EL COMISIONISTA A MENOS HUE SE TRATE 4E UNA 2IRMA 4E
STOS
El manda$o civil $ermina por la m#er$e del mandan$e *Ar$& L<>= DK G+& Do as.
la comisi!n mercan$il& La ra'!n de es$a regla ha de encon$rarse en las
circ#ns$ancias, de "#e para el comisionis$a "#e se encarga de #n negocio a(eno
median$e #n salario no es #ndamen$al la persona del comi$en$e, como lo es en el
Derecho Civil, par$ic#larmen$e en el s#p#es$o manda$o gra$#i$o&
Las obligaciones y derechos se $ransmi$en a los herederos *Ar$& L?N+&
D. O@LIGACI3N 4E CONCLUIR LA COMISI3N
Acep$ado el encargo el comi$en$e "#e obligado a concl#irlo ba(o pena de
responder por los per(#icios "#e ca#sa al comi$en$e s# inc#mplimien$o *Ar$& L?G+&
J. O@LIGACI3N 4E CUI4AR LOS E2ECTOS SO@RE HUE VERSA LA
COMISI3N A#;D:
En el c#mplimien$o de es$a obligaci!n, el comisionis$a, "#e es #n
manda$ario, responder% has$a de c#lpa leve& Cesar% la responsabilidad si la
p)rdida o de$erioro de los eec$os o mercader.as oc#rriere por caso or$#i$o o por
vicio propio de las cosas *Ar$& L?F+, salvo "#e le sean imp#$ables&
K. PRESUNCI3N SO@RE LAS CON4ICIONES EN HUE EL COMISIONISTA
RECI@E LA MERCA4ERIA
La ley pres#me "#e el comisionis$a recibe en b#enas condiciones la
mercader.a, si es$o, en el momen$o de recibo, no hace cons$ar s# disconormidad
con la car$a de por$e o el conocimien$o y no da aviso al comi$en$e *Ar$s& L?E, =NL y
=N=+&
L. 2ORMA EN HUE EL COMISIONISTA 4E@E CUMPLIR EL ENCARGO
El comisionis$a debe c#mplir el encargo de conormidad a las ins$r#cciones
recibidas *Ar$& L?F+& Las ins$r#cciones miran solamen$e las relaciones en$re
comi$en$e y comisionis$a y no in$eresa a los $erceros& As., p#es, la violaci!n de las
ins$r#cciones no a#$ori'a a los $erceros "#e $ra$aren con el comisionis$a de
desligarse de los con$ra$os concl#idos en )l *Ar$& LMN+&
-i del c#mplimien$o li$eral de las ins$r#cciones recibidas res#l$are per(#icio
para el comi$en$e, el comisionis$a deber% s#spender la e(ec#ci!n del encargo y dar
aviso al comi$en$e, en la primera opor$#nidad *Ar$& L>F+& Es #na regla an%loga a la
con$enida en el Ar$& L<?E&
Ig#al cond#c$a debe seg#ir el comisionis$a en los casos no previs$os por el
comi$en$e al darle ins$r#cciones/ salvo "#e es$#viere a#$ori'ado para proceder a s#
arbi$rio o "#e la na$#rale'a del negocio impidiere s#spender s# e(ec#ci!n sin grave
da;o/ en c#yo caso deber% proceder conorme a los #sos o procedimien$os de los
comercian$es en$endidos y diligen$es *Ar$& L>E+& -imilar al ar$.c#lo L<GN& 3ero el
$ipo de ccomparaci!n para la pres$aci!n de la c#lpa no es el hombre diligen$e
*b#en padre de amilia del Derecho Romano+ sino el comercian$e en$endido y
diligen$e, en l$imo $)rmino #n $ipo m%s especiicado de padre de amilia&
1N. EL COMISIONISTA 4E@E CUMPLIR EL ENCARGO POR SI MISMO.
El comisionis$a debe c#mplir el encargo por si mismo, es$%ndole prohibido
delegar en o$ro s# c#mplimien$o *Ar$& L><+& 3ero es$a regla no es absol#$a, y el
valor o lici$#d de la delegaci!n deber% apreciarse en cada caso& Desde l#ego, no
es$% prohibido al comisionis$a encargar a s#s dependien$es a"#ellos ac$os
complemen$arios o s#bal$ernos "#e conorme a la cos$#mbre del l#gar se encarga
a los dependien$es *Ar$& L>L+&
3or s# par$e el Ar$& L>? se;ale "#e se en$iende "#e el comisionis$a es$%
a#$ori'ado para delegar c#ando le #ere imposible obrar por s. mismo y h#biere
peligro en la demora&
La delegaci!n e(ec#$ada a nombre del comi$en$e pone $)rmino a la comisi!n
respec$o del comisionis$a *Ar$& L>>+&
3ero si el comisionis$a delega a s# propio nombre s#bsis$e el v.nc#lo "#e lo
liga con s# comi$en$e y nace #no n#evo en$re )l y el delegado "#e no aec$!, por lo
$an$o, al comi$en$e *Ar$& L>>+&
11. RESPONSA@ILI4A4 4EL COMISIONISTA EN EL CASO 4E LA
4ELEGACION 4EL MAN4ATO.
Deben dis$ing#irse dos si$#aciones:
a: El comisionis$a ha designado la persona en "#ien podr% hacer la
delegaci!n/
): La persona no ha sido designada&
En el primer caso el comisionis$a no responde de los hechos del delegado,
salvo "#e al $iempo de hacer la delegaci!n h#biera s#rido menoscabo la
rep#$aci!n o solvencia "#e go'aba la persona designada& En $al s#p#es$o, el
comisionis$a deber% abs$enerse de hacer la delegaci!n/ de donde se sig#e "#e
responder% de los per(#icios "#e s#ra el comi$en$e, si en ve' de abs$enerse
delega, por"#e ello impor$ar% #na al$a de pr#dencia cons$i$#$iva de c#lpa&
-i la persona del delegado no #e nombrada por el comi$en$e, deber%
com#nicar a s# comi$en$e el hecho de la delegaci!n y de la persona en "#ien la
hi'o *Ar$& L>M+&
En es$e caso el comi$en$e responde de los da;os "#e el delegado ca#sare
al comi$en$e:
a: -i el delegado no #ere persona no$oriamen$e capa' y solven$e/
): -i al veriicar la s#bs$i$#ci!n h#biere al$erado de algn modo la orma de la
comisi!n *Ar$& LN>G+
1#.- NOM@RES EN HUE PUE4E O@RAR EL COMISIONISTAR O@LIGACIONES
2RENTE A TERCEROS.
En el c#mplimien$o del encargo el comisionis$a p#ede obrar en s# propio
nombre o en el de s# comi$en$e& En es$e l$imo caso obrar% como represen$an$e,
de manera "#e ren$e a $erceros no "#edar% el obligado por el con$ra$o, sino s#
comi$en$e en c#yo nombre lo celebr! *Ar$& L>N+&
-i obro en s# propio nombre *y en caso de d#da se pres#me as.+ *Ar$& LGE+,
como no hay represen$aci!n, s!lo )l "#edar% obligado ren$e a $erceros, y a#n
c#ando el comi$en$e se halle presen$e en la concl#si!n del con$ra$o y se haga
saber como in$eresado en el negocio o sea no$orio s# in$er)s, no "#edar% obligado
ren$e a $erceros *Ar$& LGG+&
3ero, p#ede el comisionis$a reser'arse" en el momen$o de concl#ir el
negocio, declarar la persona, por c#en$a de "#ien lo celebra, en c#yo caso, hecha
la declaraci!n, los eec$os del con$ra$o se prod#cen re$roac$ivamen$e en la
persona por c#ya c#en$a se declare haberlo celebrado *Ar$& LG>+&
Celebrado el con$ra$o por el comisionis$a en s# propio nombre, el comi$en$e
carece de acci!n direc$a, con$ra los $erceros, salvo "#e el comisionis$a ceda s#s
acciones *Ar$& LGM+&
1/. AUTOCONTRATACION.
-ea "#e obra en nombre propio o a(eno, el comisionis$a no p#ede con$ra$ar
consigo mismos sin e,presa a#$ori'aci!n de s#s comi$en$es& As., dice la ley, no
podr% comprar o vender por c#en$a de #n comi$en$e mercader.as "#e $enga para
vender o "#e es$) encargado de comprar por c#en$a de o$ro comi$en$e/ ni comprar
para s. mercader.as de s#s comi$en$es, o ad"#irir para ellos eec$os "#e le
per$ene'can *Ar$& LM<+&
El con$ra$o s#pone por lo general el ac#erdo de dos in$ereses op#es$os/ si
es$os in$ereses aparecen ges$ionados por #na misma persona "#e obra como
represen$an$e de dos pa$rimonios, s#rge el problema de la valide' del negocio& En
opini!n de don A& Alessandri el ac$o celebrado es (#r.dicamen$e posible en n#es$ro
derecho, ya "#e no lo ha prohibido de #n modo general limi$%ndose a prohibirlo en
casos espec.icos& -i para esos casos la ley ha es$ablecido prohibici!n, es
(#r.dicamen$e posible a#$o con$ra$ar/ si as. no #era, la ley o habr% es$ablecido #na
prohibici!n general, o no habr.a dicho nada& -e proh.be dice los ac$os "#e p#edan
celebrarse como #n medio de prevenir los peligros "#e p#edan acarrear en cier$as
circ#ns$ancias/ pero no se proh.ben los "#e por s# na$#rale'a no p#eden
celebrarse (am%s& La ley proh.be el ma$rimonio en$re ascendien$es y
descendien$es por"#e es pr%c$icamen$e posible, pero no proh.be el de las
personas del mismo se,o por"#e ni (#r.dica, ni ma$erialmen$e cabe s# posibilidad&
La ley admi$e "#e el comisionis$a p#eda a#$o con$ra$ar sea "#e obre como
represen$an$e de dos comi$en$es o c#ando )s$e o ellos lo a#$ori'an en orma
e,presa&
La a#$ocon$ra$aci!n es$% prohibida al comisionis$a c#ando represen$a
in$ereses incompa$ibles *Ar$& LM<+, por lo $an$o ser.a absol#$amen$e n#lo *C&-&+& -i
con$raviene hay ob(e$o il.ci$o *<??>+ y la sanci!n es la n#lidad *<>FL+&
-in embargo, Alessandri es$ima "#e hay n#lidad rela$iva por"#e el ac$o no
es$% prohibido sino a#$ori'ado ba(o cier$as circ#ns$ancias& Ac$o prohibido, dice, es
el "#e no p#ede reali'arse en orma alg#na, ba(o ningn pre$e,$o& El "#e p#ede
celebrarse llenando cier$os re"#isi$os, no lo es, por el con$rario, es permi$ido& As.
oc#rre con la compraven$a, se reiere al ar$&L<??, "#e p#ede veriicarse median$e
la aprobaci!n e,presa del mandan$e& Es$a aprobaci!n viene en$onces, a ser #n
re"#isi$o o ormalidad prescri$a por la ley para "#e el ac$o p#eda reali'arse, y
como no se ha e,igido en consideraci!n a la na$#rale'a del mismo, sino a la
calidad de mandan$e "#e invis$a #na de las par$es, con el prop!si$o de pro$eger
s#s in$ereses, s# omisi!n prod#ce n#lidad rela$iva segn el ar$.c#lo <>FL&
Consec#encia de es$o ser%, en$onces "#e el mandan$e podr% hacer s#yo el
negocio concl#ido por el comisionis$a consigo mismo o como comisionis$a de o$ro
clien$e, dando as. 0a pos$eriori1 el consen$imien$o necesario para la leg.$ima
concl#si!n del ac$o
REN4ICION 4E CUENTAS&
D#ran$e el desarrollo de la negociaci!n, el comisionis$a debe inormar a s#
comi$en$e de $odas las no$icias reeren$es a la negociaci!n "#e p#edan ind#cir al
comi$en$e a conirmar, revocar o modiicar s#s ins$r#cciones *ar$&LGN+& 9erminado
la comisi!n *an c#ando no se haya logrado reali'ar el negocio encomendado+, el
comisionis$a debe: <K+ dar inmedia$o aviso a s# comi$en$e/ LK+ rendir c#en$a de s#
adminis$raci!n, devolviendo al comi$en$e los $.$#los y dem%s pie'as "#e le h#biere
en$regado para c#mplir el encargo, salvo las car$as misivas/ =K+ rein$egrar al
comi$en$e el saldo "#e res#l$e a s# avor *ar$&LME+&
De es$as obligaciones, las m%s impor$an$es son las de rendir c#en$a y
res$i$#ir el saldo res#l$an$e&
La c#en$a debe ser de$allada y (#s$iicada, es$o es, debe especiicar $odos
los da$os necesarios para s# acer$ado en$endimien$o por el comi$en$e y s#s
par$idas deben ser comprobadas por el comisionis$a& -# c#en$a debe ser en
concordancia con las ano$aciones de s# con$abilidad *ar$&LFN+&
La ley no se;ala la orma de rendir la c#en$a/ )s$a se de$erminar% segn las
circ#ns$ancias de cada caso& La rendici!n de la c#en$a comprende la en$rega de la
cosa "#e se haya ad"#irido por el comi$en$e y la res$i$#ci!n de los doc#men$os y
$.$#los "#e el comi$en$e haya p#es$o a s# disposici!n&
La rendici!n de c#en$as deber% hacerse $an pron$o el negocio haya
"#edado concl#ido *ar$&LF=+& El saldo debe ser enviado $an pron$o $ermine el
negocio *ar$&LFL+&
O@LIGACIONES 4EL COMITENTE 2RENTE AL COMISIONISTA.
El comisionis$a $iene derecho a "#e se le re$rib#yan compe$en$emen$e s#s
servicios *ar$&LMG+, por el comi$en$e& A al$a de es$ip#laci!n de la re$rib#ci!n, la "#e
sea de #so en la pla'a donde la comisi!n #e desempe;ada, y en s# deec$o la
acos$#mbrada en la pla'a m%s inmedia$a& -i el #so al$are, corresponder% al (#e'
reg#lar la rem#neraci!n *ar$&LMG+&
:#era de la rem#neraci!n prome$ida o de #so, el comisionis$a no $iene
derecho a ob$ener del negocio ningn o$ro l#cro *ar$&=N>+ v&gr& sobreprecio&
-i el comisionis$a h#biere a#$ocon$ra$ado, es$ando ac#l$ado para ello, s!lo
$iene derecho a la mi$ad de la comisi!n *ar$&LM>+& J, si h#biere sido revocado el
encargo an$es de la concl#si!n del negocio, s!lo $endr% derecho a la
rem#neraci!n por el $raba(o reali'ado *ar$&LMM+&
4ERECHO 4E RETENCION A 2AVOR 4EL COMISIONISTA&
El comisionis$a go'a del derecho legal de re$enci!n para garan$.a de pago
de lo "#e le deba el comi$en$e *ar$.c#los LF?,LFM y LFE+& Es decir, $iene derecho a
re$ener las mercader.as consignadas has$a el preeren$e y eec$ivo pago de s#
cr)di$o *an$icipaciones, in$ereses, cos$os y salarios+/ y el ser pagado
preeren$emen$e a los dem%s acreedores del comi$en$e sobre el prod#c$o de las
mercader.as consignadas&
El derecho legal de re$enci!n es m#y seme(an$e a la llamada 0e,cep$io non
adimple$i con$rac$#s1 propia de los con$ra$os bila$erales& En es$e $ipo de con$ra$o
las dos par$es son rec.procamen$e obligadas, de manera "#e, segn #na
e,presi!n corrien$e, la obligaci!n de la #na sirve de ca#sa a la o$ra& -e reconoce
en es$e $ipo de con$ra$os a #na de las par$es el derecho de pedir la resol#ci!n del
con$ra$o c#ando la con$rapar$e no c#mple con s#s obligaciones, se reconoce
$ambi)n en ig#ales circ#ns$ancias, el derecho de no c#mplir s#s propias
obligaciones si la con$rapar$e no c#mple las s#yas& D#es$ro C!digo Civil consagra
es$e derecho en el ar$.c#lo <GGL al decir "#e en los con$ra$os bila$erales ning#na
de las par$es se enc#en$ra en mora de(ando de c#mplir lo pac$ado, mien$ras la o$ra
no lo c#mple por s# par$e
D#es$ro C!digo Civil $ra$a el derecho legal de re$enci!n, como #n privilegio
de seg#nda clase: el del posadero/ el del acarreador o empresario en el con$ra$o
de $ranspor$e/ el arrendador *<E?L+&
-egn el ar$.c#lo LF? del C!digo de Comercio, para "#e el comisionis$a
$enga derecho legal de re$enci!n sobre las mercader.as consignadas, es
necesario: <K+ "#e le hayan sido enviadas de #na pla'a a o$ra/ y LK+ "#e le hayan
sido en$regados real o vir$#almen$e& Los ar$.c#los &LFG y LF>, es$ablecen c#ando
hay env.os de #na pla'a a o$ra y c#%ndo en$rega real o vir$#al&
:inalmen$e, digamos "#e para "#e sea eica' el derecho de re$enci!n, es
necesario "#e s# procedencia sea declarada (#dicialmen$e *ar$&G?G del C&3&C&+
REGLAS ESPECIALES A CA4A CASO 4E COMISION.-
Desp#)s de dar las normas com#nes a la ins$i$#ci!n "#e es$#diamos, el
C!digo se oc#pa de reg#lar las especies par$ic#lares de comisi!n y $ra$a as.,
s#cesivamen$e, de la comisi!n para comprar, de la comisi!n para vender y de la
comisi!n para $ranspor$e& 3ar$e considerable de esas reglas no son o$ra cosa "#e
aplicaciones espec.icas de las normas generales "#e el C!digo en #n a%n
desmedido de reglamen$aci!n, volvi! a repe$ir&
IoNoI