LA CONSTITUCIN NO ES UNA LEY Arnaldo Crdova Tengo en mi biblioteca unas lecciones mecanografiadas de derecho constitucional que dict el maestro

Mario de la Cueva en las que alguien que lo escuch (seguramente el dueo de la copia que finalmente cay en mis manos) escribi al margen: !l maestro di"o# en realidad# que la Constitucin es una ley pol$tica# no una ley "ur$dica%& !l maestro 'e la Cueva s$ sab$a derecho constitucional& Cada ve( que les digo a mis amigos y colegas "uristas que la Constitucin no es una ley ("ur$dica)# sino un pacto pol$tico# los pongo a temblar y se quedan pasmados y terriblemente inconformes& !n mis cursos de derecho constitucional que impart$ en la )acultad de 'erecho de la *+AM# entre los aos ochenta y noventa del siglo pasado# comen(aba siempre diciendo a mis alumnos que entr,bamos en los dominios de la ciencia pol$tica& -a Constitucin# les dec$a# no es una ley# sino un pacto pol$tico%& 'ebo proceder# para e.plicar el problema# a contrario# vale decir# primero diciendo lo que es la ley y# despu/s# lo que es la Constitucin& -as -eyes# que son "ur$dicas porque e.presan un mandato de obligaciones correlativas de derechos# no pueden ser m,s que reguladoras u organi(adoras& !s as$ que las llamamos en su totalidad reglamentarias y orgnicas& 0 regulan u organi(an entes "ur$dicos& -as leyes no se ocupan de otra cosa& -a Constitucin no regula ni organi(a# la Constitucin instituye y eso vale la pena e.plicarlo& 12u/ quiere decir instituir3 2uiere decir fundar& -as leyes no fundan# sino que regulan u organi(an& -a constitucin funda. -as leyes son fundadas y su funcin es regular y organi(ar lo que la Constitucin manda que se funde& +o creo que haya mucha ciencia en ello& Mi adorado maestro Mario de la Cueva# al que slo v$ una ve(# en la que

B 4$ctor )lores 0lea me llev a su casa# en los 5ltimos aos sesenta y en cuya ocasin me maravill ense,ndome la primera edicin de Les six livres de la Republique de 6odino que ten$a en su biblioteca# ten$a ra(n: la Constitucin es una ley pol$tica no una ley "ur$dica& 7lo lo corregir$a: si no es una ley "ur$dica# no es una ley& -as leyes son todas "ur$dicas o no lo son& -as Constituciones han nacido# todas# como actos pol$ticos y nunca "ur$dicos& 8 no es que est/ diciendo que la Constitucin no tiene nada que ver con el derecho& Todo lo contrario: quiero decir que ella es el acto fundador de todos los rdenes "ur$dicos del mundo# cuando son tales& -a nuestra de 9:9; no es ninguna e.cepcin& !l m,s grande "urista del siglo <<# =ans >elsen# nacido en ?raga en los tiempos del @mperio austroh5ngaro y# por lo tanto# austriaco# maestro en 4iena y fundador de una de las muchas escuelas que fueron denominadas escuelas de 4iena y# en su caso# la del derecho# postul una teor$a rigurosa y coherente a trav/s de la cual podemos estudiar# en su propio mundo y en su misma esencia# el derecho# sin interferencias de otros elementos (/ticos# pol$ticos# religiosos o de otra $ndole) y saber# en definitiva# lo que realmente es el derecho& !n ello no hac$a sino seguir los principios del conocimiento que hab$a establecido un gran filsofo alem,n# @mmanuel >ant# el verdadero fundador de la ciencia moderna del derecho& 'esde ese punto de vista# yo soy Aantiano y Aelseniano# adem,s de mar.ista& Adu(co eso porque mis amigos "uristas# muchas veces# me citan a >elsen& !ste gran "urista postul que hay un fundamento del derecho: la Grundnorm# que en espaol# desde los treinta# aprendimos a traducir como norma fundamental& Creo que no hay otro modo de traducir la e.presin en espaol al igual que en todas las dem,s lenguas& ?ero >elsen no quiso decir que la Grundnorm fuera una ley& M,s bien utili(o el t/rmino para e.presar el principio fundador del derecho que# en su opinin# y lo de" muy en claro cada ve( que se le interrogaba al respecto# no quer$a decir ley# ni norma jurdica# sino# precisamente# principio fundador& >elsen

E no identifica ese principio fundador con la Constitucin& ?odr$a decirse# como una ve( me lo e.plic mi hi"o# -oren(o Crdova 4ianello# que hi(o una gran tesis de doctorado en Tur$n# "usto sobre una confrontacin sobre las ideas de >elsen y Carl 7chmitt# que era el principio fundador mismo de la Constitucin y de su orden "ur$dico& -a Constitucin entendida como e.presin originaria de la Grundnorm& ?ara que se comprenda lo dicho# creo que es necesario dar# por lo menos# un e"emplo: el art$culo :C de nuestra Carta Magna instituye que el e"ercicio del ?oder Dudicial de la )ederacin se deposita en una 7uprema Corte# un Tribunal !lectoral# Tribunales Colegiados y *nitarios de Circuito y en Du(gados de 'istrito& -uego# de la 7uprema Corte dice que constar, de once ministros y que funcionar, en ?leno o en 7alas& Aqu$ la Constitucin est, instituyendo# no regulando ni organi(ando& 7lo dice cmo debe ser la 7uprema Corte& -a est, instituyendo& Cmo reali(ar,n su traba"o y de qu/ materias se ocupar,n los ministros y cu,les ser,n las salas en las que se agrupar,n# eso# lo debe decidir una ley org,nica que se llama -ey 0rg,nica del ?oder Dudicial de la )ederacin& Cmo ser, el procedimiento que la 7uprema Corte siga para desahogar su desempeo deber, establecerlo otra ley que tiene que ver con el derecho procesal federal& !l mismo art$culo# en fin# instituye y define lo que es la "urisprudencia de la Corte# que no es m,s que el con"unto de resoluciones obligatorias para todos los ?oderes de la *nin# sus dependencias y los ciudadanos& =e ah$ lo que hace la Constitucin& -a Constitucin es el esquema de lo que el !stado debe ser acordado por las fuer(as pol$ticas que le dan nacimiento& !s un pacto de los ciudadanos en su con"unto& 7abemos que esto es una ficcin# pero funciona: ning5n ciudadano estar$a de acuerdo con una Constitucin que no considerara suya# aunque /l no la haya hecho& 8 es aqu$ donde la ficcin funciona: el ciudadano hace suya la Constitucin en la medida en la que siente y piensa que lo defiende# lo representa y lo protege& 8 esto sucede todos los d$as y en cualquier momento# dependiendo de que# en efecto#

C sus gobernantes cumplan con su Carta Magna&