INTRODUCCION La Sociedad Annima constituye un tipo de sociedad puramente capitalista en la que el capital es el elemento ms importante.

Por sus caractersticas, es la forma jurdica que mejor se adapta a las necesidades de las grandes empresas. El nmero de socios para su constitucin puede ser de uno o ms, y son vlidos tanto personas fsicas como jurdicas. Al igual que en el caso de las SL, cuando hay un solo socio se denominan sociedades unipersonales. Otra caracterstica de referencia en la que coincide con las SL es que la responsabilidad de los socios se limita exclusivamente al capital aportado. El capital social mnimo de constitucin es de 60.000 euros. Este capital est dividido en acciones nominativas o al portador. Este tipo de sociedades se pueden crear mediante fundacin simultnea (se desembolsan todas las acciones en el momento de la creacin) o sucesiva (las acciones se van desembolsando de forma sucesiva). El capital debe estar plenamente suscrito y desembolsado en al menos un 25 % en el momento de la constitucin de la empresa. Las cantidades que se abonen posteriormente segn lo pactado se denominan dividendos pasivos. La razn social se formar con el nombre elegido para la sociedad seguido de Sociedad Annima o sus siglas SA. Esta sociedad tributa por el Impuesto de Sociedades. La clasificacin legal de las sociedades annimas se da de la siguiente manera:

A. Sociedad anni ma abierta Aquellas que recurren al ahorro del pblico en busca de f inanciamiento (emisin de obligaciones negociables) o para constituir su capital f undacional ( const itucin por suscr ipcin pblica ) o par a aumentar lo (emisin pblica de acciones). Tambin, ser abierta la socie dad controlada o controlante de una abierta. El carcter de abierta de una, tie y arrastra a la otra a esa clase, pese a ser cerrada.

B. Sociedad anni ma cerradas Aquellas que no r ecurren al ahorro pblico par a f ormar su capital f undacional o para aume ntarlo. En estas sociedades, el capit al se nutre de los aportes que integran o suscriben los f undadores al celebrar el contrato social. En otras palabras, la obtencin de este capit al es enteramente privada

En su constitucin se debe observar lo siguiente: El contrato debe constar en escritura pblica e inscribirse en los Registros Pblicos. El nmero de socios es mnimo dos. No hay exigencia de capital mnimo. Al constituirse la sociedad, las acciones que representan el capital deben estar ntegramente suscritas y pagadas en no menos del 25%. El rgano supremo de la sociedad es la junta general , a la que concurren los titulares de las acciones con derecho a voto. La Sociedad annima tiene en la Ley General de Sociedades tres modalidades: La ordinaria que es la que se ha descrito, la cerrada y abierta

LA SOCIEDAD ANNIMA: GENERALIDADES IAntecedentes Histricos

Histricamente las Sociedades annimas encuentran su origen en las compaas coloniales, la primera fue la compaa holandesa de las indias en 1602. Dichas compaas a su vez parecen proceder del condominio naval germnico y de algunos presentes italianos como la Casa de San Jorge. Esta ltima era una asociacin, de los acreedores de la Repblica genovesa, la cual para garantiza sus crditos. Haba asumido sucesivamente la gestin de un importante servicio, la exaccin de tributos, desarrollndose as una compleja actividad comercial. Sus participantes eran sin embargo, simples acreedores de la repblica genovesa y no estaban expuestos a otro riesgo que el perder su propio crdito. Este se hallaba representando por ttulos circulantes en el comercio (como son hoy los ttulos del estado), y eran, por lo mismo, continuamente diversas las personas de los participantes en la Casa de San Jorge. Este origen demuestra la importante funcin econmica que las Sociedades annimas desempean como instrumento de las grandes empresas industriales, bancarias o mercantiles, ya que las limitaciones de las responsabilidades de los socios y la representacin de sus aportaciones por medio de acciones, ttulos de crdito de circulacin, permiten grandes capitales por medio de pequeas inversiones de los ahorros de gran nmero de personas y una contribucin efectiva de la circulacin de la riqueza de pas; pero esta mismo facilidad acarrea a su vez necesidad de proteccin de estos pequeos inversionistas, para evitar que sean defraudados, y por esta razn la LGSM establece bases rigurosas en cuanto a la forma de constitucin de estas Sociedades annimas. IIDefinicin

La sociedad annima es una sociedad de capitales, con responsabilidad limitada, en la que el capital social se encuentra representado por acciones, y en la que la propiedad de las acciones est separada de la gestin de la sociedad. Nace para una finalidad determinada. Los accionistas no tienen derecho sobre los bienes adquiridos, pero si sobre el capital y utilidades de la misma. Una de las caractersticas de la sociedad annima es que la responsabilidad de cada socio es proporcional al capital que haya. Por eso, participar en una S.A. tiene un nivel de seguridad financiero bastante alto. Adems, al contrario de una sociedad personalista, la S.A. como sociedad capitalista es una estructura orgnica personal. Esto significa que una S.A. puede hacer actuar como persona jurdica.

Siendo sus principales rasgos: a) Sociedad de Capitales.- Se forma gracias a los aportes de los socios, sin los cuales no podra existir la sociedad. b) Divisin de capital en ttulos negociables denominados acciones.- Las acciones representan una parte alcuota del capital y son negociables. La titularidad de las acciones de la sociedad confiere una serie de derechos indesligables, relacionados con la toma de decisiones en la sociedad y la participacin en los rendimientos econmicos de la misma. c) Responsabilidad Limitada.- Los socios no responden personalmente por las deudas sociales. d) Mecanismo Jurdico Particular.- La propiedad y la gestin de la empresa se encuentran desligados. Se basa en la existencia de tres rganos de administracin que deciden las labores de direccin y gestin de la empresa: la junta general de accionistas, el directorio, y la gerencia. La sociedad se disuelve por el vencimiento de su plazo de duracin, conclusin de su objeto social, acuerdo adoptado con arreglo al estatuto, y otras formas previstas en la Ley.

Aunque la diversidad de autores en el tema es bastante extensa, la propuesta presentada a continuacin, desde nuestro particular punto de vista nos pareci ms completa. "Es una sociedad mercantil capitalista, con denominacin y capital fundacional, representado por acciones nominativas suscritas por accionistas que responden hasta por el monto de su aportacin." IIIAnlisis

1. Sociedad: En virtud de que el contrato es bilateral o plurilateral, supuesto que intervienen como mnimo dos personas. 2. Mercantil: Por estar comprendida en la relacin de las calificadas como tales por el Artculo 1o. de la LGSM y como consecuencia de la personalidad jurdica, la sociedad asume la calidad de comerciante. 3. Capitalista: El principal elemento del contrato social, lo constituye el capital, es decir, el elemento patrimonial constituye la principal caracterstica del contrato social. 4. Denominacin: El nombre de esta especie de sociedad siempre se formar con el nombre de alguna cosa, fin objetivo, etc., seguidas de las iniciales S.A. o palabras Sociedad Annima, ejemplo: "Relojes Suizos del Sur, S.A." 5. Capital fundacional: La sociedad deber contar al momento de la constitucin con un capital suscrito mnimo de cincuenta mil pesos, del cual deber estar exhibido cuando menos el 20% si ha de pagarse en efectivo, es decir diez mil pesos. Luego entonces el capital fundacional ser igual al 20% del capital suscrito. 6. Acciones nominativas: Son porciones iguales en que se ha dividido el importe del capital social; estos ttulos de crdito constituyen el conjunto

de derechos y obligaciones que tiene un accionista frente a la sociedad, es decir, el status del accionista. Las acciones sern nominativas. 7. Accionistas: Nombre que reciben las personas fsicas o morales que suscriben y exhiben las acciones. 8. Responsabilidad limitada: Es decir, los accionistas responden hasta por el monto de las acciones. IV Caractersticas de la Sociedad Annima La limitacin de la responsabilidad de los socios es fundamental. La estabilidad es mucho mayor en este tipo de sociedades. El carcter generalmente transferible de sus acciones. La forma de administracin. La gestin est centralizada y es ejercida por rganos elegidos por los accionistas. Facilidad de financiacin tanto propia como ajena. Los rganos de gobierno de la sociedad annima estn formados por: 1. La Junta General de Accionistas 2. Los administradores 3. El Consejo de Administracin Modalidades de constitucin

V-

Se han previsto dos modalidades: 1. Constitucin Simultnea o Privada: donde en un solo acto los socios fundadores, que son los que suscriben y pagan el capital, acuerdan los trminos del pacto social y del estatuto, firman la minuta y otorgan la escritura pblica de constitucin de la nueva sociedad. 2. Constitucin por suscripcin pblica en forma sucesiva mediante oferta a terceros: contenida en el programa de fundacin otorgado por los socios fundadores. Esta segunda modalidad est reservada slo para la Sociedad Annima. Aqu existe un proceso previo, regulado por la Ley, que tiene por objeto reunir a los socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad; slo despus de culminado el proceso se puede otorgar la minuta y la escritura pblica de constitucin. VIFormacin y constitucin de la sociedad annima

Para proceder a la constitucin de una sociedad annima se requiere cumplir una serie de requisitos establecidos por el ordenamiento jurdico respectivo. Entre ellos, generalmente se incluye, segn la legislacin en concreto: 1. Un mnimo de socios o accionistas, y que cada uno de ellos suscriba una accin por lo menos (en Espaa se contemplan las sociedades "unipersonales") 2. Un mnimo de capital social o suscripcin de las acciones emitidas

VII-

Denominacin

La denominacin de la sociedad annima suele formarse libremente, pero debe ser necesariamente distinta de la de cualquiera otra sociedad y suele incluir la frase "Sociedad Annima", un equivalente o su abreviatura. Para ciertas reas econmicas u objetos sociales, puede exigirse incluir una denominacin especial, como por ejemplo "Banco" si la sociedad annima tiene ese giro. Cuando se trate de sociedades cuyas actividades solo pueden desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades annimas; el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo. y as es mejor comprendido.

A) SOCIEDAD ANONIMA CERRADA

ANTECEDENTES: Con fecha 23 de abril de 1997 se public en el diario oficial El Peruano la exposicin de presentacin de motivos del proyecto de la Ley General de Sociedades; en la cual se corroboro la gran difusin de la sociedad annima. A su vez tal comprobacin brindo tambin una orientacin a la necesidad de poner ms nfasis en las sociedades annimas sin eliminar las otras formas societarias 8 sociedades en comandita, sociedades colectivas). As se hizo, solo elimino la sociedad comercial de responsabilidad limitada, al estimarse que la funcin que cumple, desde un punto de vista doctrinario, es de una sociedad de capitales con una fuerte nota de personalismo, se podra lograr con la nueva forma que introduca el proyecto y que es la sociedad annima cerrada. Dado que la sociedad annima cerrada recoge las notas ms caractersticas de la sociedad de responsabilidad limitada como: limitaciones en la transferencia de participaciones, organizacin administrativa simple, admite la posibilidad que la sociedad termine con la muerte del socio aun cuando quepa pacto en contrario, se ha reducido el nmero a 20 socios. Tenindose que el nacimiento de la sociedad annima cerrada surge por razones prcticas, sin embargo se objet este procedimiento aludiendo que existan muchas empresas con la forma societaria comercial de responsabilidad limitada por lo cual no deba absorberse en la sociedad annima cerrada. Los diferentes argumentos vertidos a favor de su incorporacin al Proyecto Ley General de Sociedades, fueron atendidos y considerados en el proyecto y posteriormente en la Ley.

CARACTERISTICAS: La sociedad annima cerrada constituye una de las modalidades especiales de la sociedad annima. Puede nacer como tal o teniendo la personera jurdica de sociedad annima, adaptarse a esta modalidad, mediante la modificacin de su Pacto Social y Estatuto. 1. Carcter Cerrado: Nmero mximo de socios es de 20, participan en forma activa y directa en la administracin, gestin y representacin social. Como lo explica Garrigues y Ura, un grupo de inversionistas si bien escoge esta modalidad es porque existe un deseo de conservar una relacin personal entre s, basada en la amistad, en la competencia tcnica, en lazos familiares, confianza recproca, etc. Esto significa que existe un affectio societatis como elemento de la constitucin de la sociedad. 2. Limitacin a la transmisibilidad de acciones- derecho de adquisicin preferente: Opera en el caso que un accionista desee transferir sus acciones a otros accionistas o terceros. La Ley General de Sociedades ha regulado para esta modalidad, el Derecho de Adquisicin Preferente. Esto tiene carcter flexible pues la Ley permite la posibilidad de que el estatuto suprima este derecho. 3. Ausencia de directorio: El directorio es un rgano de carcter colegiado que tiene a su cargo la gestin, administracin y representacin de la sociedad. La estructura de la sociedad annima cerrada es pequea, dado el nmero de socios y la finalidad que estos persiguen. Como lo menciona Martorell se puede inferir que el directorio como tal, debera ser considerado dentro de la estructura organizativa si es que las necesidades sociales as lo exigen. La Ley a considerado la posibilidad de incorporar o no al directorio en la estructura de la sociedad annima cerrada. En este caso las funciones del directorio, en caso que se suprima, lo realizara el gerente general. 4. Representacin del socio en la junta general: La Ley General de Sociedades, a diferencia de la regulacin sobre la representacin existente en el mismo cuerpo legal, ha establecido que solo puede actuar como representante del accionista ante la junta de accionistas , otro accionista, su conyugue o ascendiente o descendente en primer grado. En este aspecto el accionista de una sociedad annima cerrada deber ser diligente en el momento de establecer las normas del estatuto, a efecto de evaluar los posibles inconvenientes que pueden surgir, si es que opta por la aplicacin de la Ley.

5. Convocatoria a Juntas: En relacin con el plazo que se debe considerar para realizar la convocatoria a junta de accionistas, resulta de aplicacin el establecido en el artculo 116 de la Ley para la sociedad annima regular, esto es, no menor de diez das al de la fecha de su celebracin para la Junta Obligatoria Anual y las dems juntas previstas en el Estatuto y no menor de tres das para los dems casos, salvo que el Estatuto fije plazos mayores. En cuanto a la forma de publicacin no es necesario publicar en diarios por ejemplo, bastara con utilizar un medio que permita la recepcin de todos los miembros. 6. Juntas no presenciales: No es un instituto propio de la sociedad annima cerrada, pero sin embargo se efecta de manera eficaz a la estructura organizativa, pues los accionistas pueden adoptar las decisiones que consideren convenientes sin necesidad de reunirse fsicamente. 7. No tienen acciones inscritas en el Registro Pblico de Mercado de Valores: El artculo 234 de la Ley General de Sociedades seala expresamente que la sociedad annima cerrada no tiene acciones inscritas en el Registro Pblico de Mercado de Valores y que no se puede solicitar la inscripcin en dicho registro de las Acciones de esta modalidad de sociedad annima.

LIMITACIONES A LA LIBRE TRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES. DERECHO DE ADQUISION PREFERENTE. Atendiendo al carcter transmisible de la accin, el artculo 101 de la Ley establece que las limitaciones a la transferencia de acciones no pueden significar la prohibicin absoluta de transferir. Constituye voluntad del legislador peruano regular en forma genrica los alcances de la limitacin a la transmisin de acciones en la sociedad annima, para que sus propios titulares puedan establecer libre y voluntariamente estas limitaciones y/o mediante disposiciones estatutarias Cmo se manifiestan estas limitaciones? a. Clusula de autorizacin de consentimiento: Antonio Perdices manifiesta que es aquella por la que el socio solo tiene plena facultad para disponer sobre su accin o participacin, si cuenta con la autorizacin del sujeto designado en dicha Clusula. Nuestra ley admite para la sociedad annima la posibilidad de introducir estatutariamente la clusula

de autorizacin o consentimiento. En el caso de la sociedad annima cerrada, sin perjuicio de contemplar para esta forma societaria el derecho de adquisicin preferente, ha establecido tambin la facultad de incorporar en el Estatuto una clusula de consentimiento o autorizacin en favor de la sociedad. b. Clusula de preferencia: En las sociedades de capitales se pueden establecer cualesquiera pactos, dentro o fuera del estatuto, en mrito de los cuales los socios se comprometen a cumplir diversas obligaciones permisibles. Como seala Antonio Perdices. las ms tpicas y casi exclusivas en nuestra prctica, son las que se prevn derechos de adquisicin, de modo que imponen al socio la obligacin de transmitir, en el caso que el beneficiario de la restriccin ejercite su correspondiente derecho de adquisicin. La activacin de este derecho puede hacerse depender de la voluntad de transmitir del obligacin b.1Beneficiario: La Ley otorga a todo los accionistas de una misma clase, la posibilidad de ser beneficiarios del derecho de adquisicin preferente, situacin que no vulnera el principio de libertad de contratar, pues no prohbe que se realice la transferencia, sino que se regula con quien se ha de contratar. b.2 Precio: Es un elemento esencial que suscita problemas cuando se trata de determinarlo. b.3 Sistema de precio convenido: consiste en dejar a las partes la libre fijacin de precio. b.4 Sistema de precio proyectado b.5 Sistema de precio de readquisicin b.6. Sistema de determinacin reglada en el precio b.7 Sistema de determinacin del precio en los que interviene un tercero.

3. Plazo: Este elemento no se encuentra regulado en el caso de la sociedad annima regular pero si en el de la sociedad annima cerrada para el ejercicio del derecho de adquisicin preferente por acto inter vivos. c) Clausulas de rescate: No toda la transmisin de acciones se realiza por la voluntad de su titular y no toda restriccin estatutaria considera la voluntad de transmitir del socio, como puede manifestarse de las clusulas de adquisicin preferente y de

autorizacin o consentimiento, pues existen clausulas pactadas pero que actan en defecto de la voluntad y que le imponen al socio la realizacin de actos no deseados. TRANSFERENCIA DE ACCIONES: 1. Procedimiento para la transferencia de acciones: Sin perjuicio que el estatuto regule un procedimiento especial, para el ejercicio del derecho de adquisicin preferente, el artculo 237 de la Ley General de Sociedades ha plasmado el procedimiento clsico y uniformemente aceptado por la doctrina e incorporado en la mayora de las legislaciones comparadas que reconocen este derecho. Este procedimiento se aplica cuando el accionista desea transferir sus acciones a otros accionistas o terceros, ajenos a la sociedad y se inicia con una comunicacin por escrito que enva el accionista vendedor al gerente general de la sociedad. El accionista podr transferir a terceros no accionistas las acciones en las condiciones comunicadas a la sociedad cuando hayan transcurrido sesenta das de haber puesto en conocimiento de esta su propsito de transferir, sin que la sociedad y/o los dems accionistas hubieran manifestado su voluntad de compra. Si es que los socios no logran ejercer su derecho de preferencia, por causas ajenas a ellos como, por ejemplo: la demora en la comunicacin y el socio vendedor transfiere sus acciones a un tercero, esa transferencia, ser vlida, sin cuestionamiento alguno, si se ha ajustado a las condiciones de la oferta. 2. Ineficacia de la Transferencia: Las transferencias de acciones que se realizan sin observar las restricciones o limitaciones establecidas en el pacto social y el estatuto y en su defecto en la Ley General de Sociedades, no tienen eficacia, aun cuando el acto celebrado entre el accionista vendedor de acciones y el accionista o tercero sea vlido entre ellos. 3. Matricula de acciones: La sociedad annima cerrada registra todos los actos relativos a las acciones en la Matrcula de Acciones. Las transferencias de acciones deben ser comunicadas por escrito a la sociedad a fin que esta las registre, reconozca al nuevo socio y se le extienda los certificados de acciones, de ser el caso. DERECHO DE SEPARACION La Ley General de Sociedades ha regulado en su artculo 244 el derecho de separacin del accionista, indicando que sin perjuicio de los dems casos que conceda la ley, tiene derecho a separarse de la sociedad annima el socio que no haya votado a favor de la modificacin del rgimen relativo a las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o al derecho de adquisicin preferente

EXCLUSION DEL SOCIO: La figura jurdica de la exclusin de socio se ubica dentro del instituto de la Perdida de Condicin de Socio el cual considera diversas causales: Voluntarias. Cuando el socio enajena sus acciones Naturales: muerte del socio Derivadas: disolucin de la sociedad Forzosas: por exclusin del socio.

SUSTITUCION DEL SOCIO: Si bien nuestra legislacin no contempla la figura de sustitucin, con ese nombre, la misma se mantiene presente en todos los casos de transferencia de acciones o participaciones, con las implicancias que puede generar en cada tipo societario, incluso en el de la sociedad de personas. No dejemos de afirmar que la sustitucin se concibe como el cambio de persona en el lugar de otra y por razones que ataen estrictamente a dichas personas y no a la sociedad. En el caso del derecho de separacin este ocurre por una causa de la sociedad, que tiene repercusin de tal importancia en los socios, quienes para proteger sus intereses, se ven, obligados a retirarse de la sociedad.

B) SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA Definicin La sociedad annima abierta tiene sus antecedentes legislativos en la Ley de Sociedades Annimas de Accionariado difundido, aprobada mediante decreto Legislativo N 672, as como en la Ley del Mercado de Valores, aprobada a travs del Decreto Legislativo N 755, normas jurdicas ahora derogadas. La sociedad annima abierta aparece cuando la acumulacin del capital hizo necesaria la creacin de nuevos mecanismos canalizadores de la inversin y el ahorro, a travs de empresas organizadoras en base al nuevo inters del inversionista, el cual no poda ser satisfecho a travs de las formas societarias clsicas. La eleccin del inversionista se dirige a aquella forma societaria en que se organiza la empresa receptora de su ahorro o inversin. No le resulta interesante, ni necesario, expresar su voluntad en el seno de la empresa, sino que la misma sea conducida con profesionalismo y eficiencia. El artculo 249 de la Ley General de sociedades nos seala:

Artculo 249.- Definicin La sociedad annima es abierta cuando se cumpla uno a ms de las siguientes condiciones: Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones; tiene ms de setecientos cincuenta accionistas; ms del treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenta y cinco o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital; se constituya como tal; o, todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.

Puede inferirse claramente que esta modalidad societaria se define como aquella que recurre al ahorro pblico para financiarse o que tiene gran dimensin. Es menester subrayar el carcter obligatorio de su calificacin, por lo que la sociedad annima es abierta iure et de iure, aunque tambin se considera como posibilidad el carcter facultativo o voluntario1.

Denominacin Artculo 250.- Denominacin La denominacin debe incluir la indicacin "Sociedad Annima Abierta" o las siglas "S.A.A." Con ello se busca dar publicidad frente a terceros sobre la naturaleza de la sociedad con la cual ellos se relacionarn. Tambin resulta de utilidad la referencia a la modalidad societaria para aquellos terceros interesados en adquirir acciones.

Rgimen Artculo 251.- Rgimen La sociedad annima abierta se rige por las reglas de la presente Seccin y en forma supletoria por las normas de la sociedad annima, en cuanto le sean aplicables Siendo la sociedad annima abierta una modalidad de la sociedad annima, resulta evidente que las normas que regulan a esta tambin son de aplicacin supletoria. La supletoriedad de las normas generales de la sociedad annima solo se presenta cuando existen temas no regulados por el Ttulo II y que no sean contrarios a los principios y

ECHAINZ MORENO, Daniel, Sociedades: doctrina, legislacin y jurisprudencia, 2005, 1 Ed., Lima-Per, p. 39

reglas de las sociedades annimas abiertas. Ejemplo (las nomas relativas a los derechos y gravmenes que se pueden constituir sobre las acciones)2.

Inscripcin: Artculo 252.- Inscripcin La sociedad annima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores El ahorro de numerosas personas puede ser canalizado a travs de su inversin; existe un inters pblico en supervisar el manejo y destino de esa inversin. Las sociedades annimas abiertas deben inscribir todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores, ello determina que estn supervisadas y controladas por la CONASEV. Esta inscripcin tiene por finalidad poner a disposicin del pblico la informacin necesaria para la toma de decisiones de los inversionistas y para lograr la transparencia del mercado, acarrea la obligacin de presentar la informacin que le sea exigida y responder por su veracidad3.

Control de la CONASEV Artculo 253.- Control de CONASEV La Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores est encargada de supervisar y controlar a la sociedad annima abierta. A tal efecto y en adicin a las atribuciones especficamente sealadas en esta seccin, goza de las siguientes: 1. Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta, cuando corresponda; 2. Exigir la adaptacin de la sociedad annima abierta a otra forma de sociedad annima cuando sea el caso; 3. Exigir la presentacin de informacin financiera y, a requerimiento de accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital suscrito, otra informacin vinculada a la marcha societaria de que trata el artculo 261; y, 4. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto. La CONASEV puede exigir a una sociedad annima que se adapte a la modalidad de una sociedad annima abierta cuando incurra en cualquiera de los supuestos previstos en los incisos 1, 2 y 3 del artculo 249 de la presente Ley, en tales casos se presentan los supuestos de adaptacin obligatoria, segn lo previsto en el artculo 263. En los supuestos contemplados en los incisos 4 y 5, la adaptacin es consecuencia de actos voluntarios.

ELAS LAROZA, Enrique, Ley General de Sociedades comentada. Fascculo quinto (Artculos N 212 al N 264), 1998, Edit.: Normas Legales, Trujillo-Per, p. 513
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Las sociedades annimas abiertas estn obligadas a presentar la informacin exigible a toda sociedad prevista por la CONASEV. Si accionistas titulares de no menos del 5% del capital suscrito lo solicitan, la CONASEV podr solicitar a la sociedad la entrega de la informacin relativa a la gestin social, siempre que la misma no est referida a hechos reservados o se trate de asuntos cuya divulgacin podra ocasionar un dao a la sociedad4.

Estipulaciones no vlidas Artculo 254.- Estipulaciones no vlidas No son vlidas las estipulaciones del pacto social o del estatuto de la sociedad annima abierta que contengan: Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones; cualquier forma de restriccin a la negociacin de las acciones; o, un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad para adquirir acciones en caso de transferencia de stas. La sociedad annima abierta no reconoce los pactos de los accionistas que contengan las limitaciones, restricciones o preferencias antes referidas aun cuando se notifiquen e inscriban en la sociedad. La caracterstica indiscutible de la sociedad annima es la transmisibilidad y negociabilidad de sus acciones, como dice Ng B Thnh: La superioridad de la posicin del accionista (frente al accionista de una sociedad annima regular) reside en la marketability de las acciones, que no son solamente cesibles, sino esencialmente negociables5. En tal sentido, la noma sanciona como invalidez una serie de estipulaciones que, de incorporarse al estatuto o a los pactos entre accionistas, no sern vlidas ni podrn ser exigidas a la sociedad. Evidentemente, la consecuencia de haberse incorporado estas estipulaciones al estatuto ser la nulidad de la estipulacin y la aplicacin del principio de conservacin del pacto social en la medida que las acciones sean libremente transmisibles. Se sanciona con ineficacia frente a la sociedad los pactos entre accionistas que establezcan las limitaciones, restricciones o preferencias que no pueden ser incluidas en el estatuto de la sociedad annima abierta. Ms an, la norma seala que tales pactos no sern oponibles, ni aun en el caso que hubiesen sido comunicados e inscritos ante la sociedad annima abierta6.

Ibdem, p. 514 B Thnh: La sociedad annima familiar. Editorial Hispano Europea, Barcelona, p. 177 ELAS LAROZA, Enrique, Op. Cit. p. 517

Solicitud de convocatoria por los accionistas Artculo 255.- Solicitud de convocatoria por los accionistas En la sociedad annima abierta el nmero de acciones que se requiere de acuerdo al artculo 117 para solicitar la celebracin de junta general es de cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Cuando la solicitud fuese denegada o transcurriese el plazo indicado en ese artculo sin efectuarse la convocatoria la har la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores. Lo establecido en este artculo se aplica a los pedidos de convocatoria de las juntas especiales. El artculo 255 de la LGS contiene disposiciones especiales respecto de la convocatoria a junta general, a solicitud de los accionistas. La regla especial, reduce el nmero de acciones hbiles para solicitar dicha convocatoria a solo el cinco por ciento de tales acciones. La norma no distingue si la convocatoria puede ser solicitada por un solo accionista titular del 5% de las acciones o si debe ser una pluralidad de accionistas quienes puedan ejercer este derecho, pero entendemos que la disposicin es aplicable al nmero de acciones y no al nmero de accionistas, entonces la solicitud presentada por uno o ms titulares de acciones, representativas del 5% del capital social, resulta suficiente. El procedimiento judicial para la convocatoria de la junta general, es uno no contencioso o de jurisdiccin voluntaria. En consecuencia, no existe ningn impedimento para que sea la autoridad administrativa la que efecte directamente la convocatoria, como podra hacerlo un juez, quien, para esta materia concreta, no ejerce en estricto funcin jurisdiccional.

Derechos de concurrencia a la junta. Artculo 256.- Derecho de concurrencia a la junta En la sociedad annima abierta la anticipacin con que deben estar inscritas las acciones para efectos del artculo 121 es de diez das. Este artculo regula el derecho de los accionistas de la sociedad annima abierta a concurrir a las juntas generales. Consiste en un plazo mayor al previsto para las sociedades annimas en el artculo 121, que es de dos das, para la inscripcin de las acciones en la matrcula. En este caso es de diez das. La razn de la mayor anticipacin estriba en que la sociedad annima abierta est pensada para ser utilizada por numerosas personas. Por tal razn y por la intrnseca movilidad de las acciones emitidas, resulta razonable que la situacin de las personas titulares de las acciones quede fijada con una anticipacin mayor a los dos das7.

Ibdem, p. 518

Qurum y mayora Artculo 257.- Qurum y mayora En la sociedad annima abierta para que la junta general adopte vlidamente acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en el artculo 126 es necesario cuando menos la concurrencia, en primera convocatoria, del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso no se logre este qurum en segunda convocatoria, la junta general se realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. Salvo cuando conforme a lo dispuesto en el artculo siguiente se publique en un solo aviso dos o ms convocatorias, la junta general en segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta das de la primera y la tercera convocatoria dentro de igual plazo de la segunda. Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta. El estatuto no puede exigir qurum ni mayora ms altas. Lo establecido en este artculo tambin es de aplicacin, en su caso, a las juntas especiales de la sociedad annima abierta Si por un lado los accionistas tienen derecho a concurrir a la junta general, tambin es cierto que la dinmica de la sociedad annima abierta, en que los accionistas suelen ser plenamente conscientes de su condicin de meros inversionistas y, por consiguiente, poco interesados en el manejo de la sociedad, el fenmeno resultante es el ausentismo, que tiene consecuencias nefastas para la sociedad, por la parlisis en que podra quedar incursa por la falta de qurum en sus juntas generales8. Para evitar esa situacin, la Ley establece un mecanismo sucesivo de adaptacin del qurum legal, permitiendo la posibilidad de una tercera convocatoria en la que, necesariamente, se deber producir el qurum legal. En efecto se ha previsto que en primera convocatoria el qurum ser del 50% del capital suscrito con derecho a voto; en segunda convocatoria, ese qurum se reduce al 25% de las acciones suscritas con derecho a voto y, si dicha participacin no se consiguiera, en tercera convocatoria el qurum estar formado por la concurrencia del nmero de acciones suscritas con derecho a voto presentes. De esta manera, el qurum legal para sesionar se producir, necesariamente, salvo el supuesto improbable de ausencia total de accionistas, en la tercera convocatoria9.

bdem, p. 520 dem

Publicacin de la convocatoria Artculo 258.- Publicacin de la convocatoria La anticipacin de la publicacin del aviso de convocatoria a las juntas generales de la sociedad annima abierta es de veinticinco das. En un solo aviso se puede hacer constar ms de una convocatoria. En este caso entre una y otra convocatoria no debe mediar menos de tres ni ms de diez das El plazo de 25 das tiene por finalidad asegurar que el mayor nmero de accionistas tenga la posibilidad de tomar conocimiento y concurrir a la junta general. En esa medida resulta conveniente que se permita que en el aviso de convocatoria a la junta general se establezca las fechas para la realizacin de la sesin en segunda y tercera convocatoria, en caso de no lograrse el qurum legal para la instalacin de la junta, dentro de los plazos mximos y mnimos de 10 y 3 das, respectivamente, para cada una10.

Aumento del capital sin derecho preferente Artculo 259.- Aumento de capital sin derecho preferente En el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad annima abierta se podr establecer que los accionistas no tienen derecho preferente para suscribir las acciones que se creen siempre que se cumplan los siguientes requisitos: 1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el qurum que corresponda, conforme a lo establecido en el artculo 257 y que adems cuente con el voto de no menos del cuarenta por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto; y, 2. Que el aumento no est destinado, directa o indirectamente, a mejorar la posicin accionaria de alguno de los accionistas. Excepcionalmente, se podr adoptar el acuerdo con un nmero de votos menor al indicado en el inciso 1. anterior, siempre que las acciones a crearse vayan a ser objeto de oferta pblica. La sociedad annima puede satisfacer sus necesidades financieras, fundamentalmente, a travs de tres formas: recurriendo al sistema financiero, emitiendo obligaciones o aumentando su capital a travs de nuevos aportes. Esta ltima es menos onerosa para la sociedad. Ahora bien, el aumento de capital de nuevos aportes puede encontrarse limitado en razn a que los accionistas no cuentan, al momento de acordar el aumento, con los recursos necesarios. En tales circunstancias, esta posibilidad de financiamiento solo podra viabilizarse a travs del ingreso de nuevos socios. Ello determinara, no obstante que los accionistas pierdan su proporcin accionaria por el solo hecho de requerir recursos financieros.

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Como resultado, generalmente se recurre a la emisin de obligaciones o al sistema financiero tradicional11. Debe tenerse en cuenta, que en la sociedad annima abierta existen numerosos socios estrictamente capitalistas o especuladores, es decir, socios que no desean tener injerencia en la marcha de los negocios, mediante una participacin en el capital, ya que solo persiguen obtener un rendimiento efectivo o percibir una ganancia producto de la venta de las acciones12. Muchos de esos accionistas no participan en determinados acuerdos societarios. En razn a ello, los accionistas que efectivamente controlan la sociedad no tendran inconveniente alguno en ver reducida su participacin accionaria a cambio de capitales de terceros que impulsen las operaciones de la empresa. La LGS permite que la sociedad annima abierta aumente su capital sin que sea necesaria la renuncia al derecho de suscripcin preferente que la ley otorga a sus accionistas, bastando para ello un acuerdo expreso de la junta general. La norma busca que la sociedad annima abierta acceda con mayor frecuencia al mercado de valores por la va de oferta pblica, mecanismo de financiamiento alterno al sistema tradicional, que a travs de los diversos agentes centralizados de negociacin que en l operan, brindan mayor facilidad para conseguir recursos financieros13.

DERECHO COMPARADO LEY N 18.046, SOBRE SOCIEDADES ANONIMAS (CHILE) ARTICULO 2.- Las sociedades annimas pueden ser de dos clases: abiertas o cerradas. Son sociedades annimas abiertas aquellas que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la Ley de Mercado de Valores; aquellas que tienen 500 o ms accionistas y aquellas en las que a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de cien accionistas. Son sociedades annimas cerradas las no comprendidas en el inciso anterior, sin perjuicio de que voluntariamente puedan sujetarse a las normas que rigen a las sociedades annimas abiertas. Las sociedades annimas abiertas quedarn sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros, en adelante la Superintendencia, y debern inscribirse en el Registro Nacional de Valores y observar las disposiciones legales especiales que les sean aplicables.

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Ibdem, p. 521 dem Ibdem, p. 522

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Cada vez que en esta ley se haga referencia a las sociedades sometidas a la fiscalizacin, al control o a la vigilancia de la Superintendencia, o se empleen otras expresiones anlogas se entender, salvo mencin expresa en contrario, que la remisin es a las sociedades annimas abiertas. Las disposiciones de la presente ley primarn sobre las de los estatutos de las sociedades que dejen de ser cerradas, por haber cumplido con algunos de los requisitos establecidos en el inciso segundo del presente artculo. Lo anterior es sin perjuicio de la obligacin de estas sociedades de adecuar sus estatutos a las normas de la presente ley, conjuntamente con la primera modificacin que en ellos se introduzca. Designacin de Auditores externos Artculo 260.Auditora externa anual. La sociedad annima abierta tiene auditora anual a cargo de auditores externos escogidos que se encuentren hbiles e inscritos en el Registro nico de Sociedades de Auditora Cindonos al primer prrafo del Artculo 226 de la LGS, la auditora externa anual no es obligatoria para la sociedad annima. No obstante, en atencin al segundo prrafo de dicha norma s lo es para algunas, como pasa en la sociedad annima abierta. Este artculo es una regla especial con respecto al mencionado anteriormente, y hace obligatorio para las sociedades annimas abiertas contar con auditora externa anual. Esta obligatoriedad se fundamenta en que la sociedad abierta es un vehculo de inversin pblica. Por ello, los inversionistas tienen que contar con informacin y control externos acerca de la marcha de los negocios sociales. Con miras a garantizar que la informacin emitida por los auditores sea fiable, se exige que las sociedades de auditora se encuentren hbiles e inscritas en el Registro nico de Sociedades de Auditora, a cargo de la Contralora General de la Repblica. En l, se inscriben las sociedades de auditora, las cuales prestan servicios a empresas privadas que se encuentren bajo el control de algn organismo regulador, de supervisin y/o control del Estado. Proporcionar informacin y solucin de descripcin por la CONASEV Artculo 261.- Derecho de Informacin Fuera de Junta. La sociedad annima abierta debe proporcionar la informacin que le soliciten, fuera de junta, accionistas que representen no menos del cinco por ciento del capital pagado, siempre que no se trate de hechos reservados o de asuntos cuya divulgacin pueda ocasionar dao a la sociedad. En caso de discrepancia sobre el carcter reservado o confidencial de la informacin resuelve la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores. Se confiere potestad a los accionistas de la sociedad annima abierta para solicitar la informacin que consideren ellos necesaria. Los requisitos a cumplir son dos: Que esta solicitud sea presentada por accionistas titulares de no menos del 5% del capital pagado,

y que esta informacin solicitada no est referida a hechos reservados o que, de ser difundidos, pudiesen causar dao a la sociedad. Al ser reconocidos como inversionistas, los accionistas de la sociedad annima abierta tienen que tener el acceso a la informacin necesaria para analizar la eficiencia y rentabilidad de la inversin. De otro lado, el ausentismo propio de las sociedades de accionariado difundido determina que el derecho de informacin, que debe ser ejercido en el seno de la junta general de accionistas, tenga que ser variado hacia otros mecanismos prcticos que permitan su ejercicio. Lo del 5% del capital social se explica en que la sociedad tampoco debe estar expuesta a una constante investigacin de parte de sus numerosos accionistas. En efecto, la elaboracin y entrega de informacin que cada uno de ellos podra generar ocasionara problemas administrativos y un alto costo para la sociedad. Por ello, no toda solicitud de informacin debe ser proporcionada por la sociedad. En caso alguna informacin que se considere reservada o privilegiada es requerida para ser entregada, la CONASEV resolver la controversia. Separacin de acuerdo al Artculo 200 Artculo 262.- Derecho de separacin. Cuando una sociedad annima abierta acuerda excluir del Registro Pblico del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro y ello determina que pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a otra forma de sociedad annima, los accionistas que no votaron a favor del acuerdo, tienen el derecho de separacin de acuerdo con lo establecido en el Artculo 200. El derecho de separacin debe ejercerse dentro de los diez das siguientes a la fecha de inscripcin de la adaptacin en el Registro. Este artculo recoge un supuesto especial para el derecho de separacin, propio de los titulares de acciones de una sociedad abierta. Es un supuesto especial, que se aade a las causales generales previstas en el artculo 200. La oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles determina la apertura de la sociedad. Dichas acciones u obligaciones deben ser inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores, y ser negociadas a travs de los mecanismos de transferencia centralizada regulados en la Ley de Mercado de Valores. En cualquier supuesto, el accionista que quiera separarse de la sociedad abierta debe comunicar su decisin mediante carta notarial con arreglo a lo sealado en el Artculo 200.

TTULO III Adaptacin a las formas de Sociedad Annima que regula la Ley. Artculo 263.- Adaptacin de la sociedad annima Cuando una sociedad annima rena los requisitos para ser considerada una sociedad annima cerrada se le podr adaptar a esta forma societaria mediante la modificacin, en lo que fuere necesario, del pacto social y del estatuto. La adaptacin a sociedad annima abierta tendr carcter obligatorio cuando al trmino de un ejercicio anual la sociedad alcance algunas de las condiciones previstas en los numerales 1, 2 3 del artculo 249. En este caso cualquier socio o tercero interesado puede solicitarla. La administracin debe realizar las acciones necesarias y las juntas pertinentes se celebrarn y adoptarn los acuerdos sin los requisitos de qurum o mayoras. Al tratarse de tres modalidades diferentes (regular, cerrada y abierta) de una misma forma societaria, la sociedad annima, basta un simple acuerdo de adaptacin para cualquier cambio de modalidad. No hay, pues, proceso alguno de transformacin o de adopcin de una nueva forma societaria. Este artculo, pues, refiere dos mtodos de adaptacin de la sociedad annima regular: ya sea a la cerrada o a la abierta. La adopcin por la modalidad cerrada supone el acuerdo voluntario de los accionistas. No hay causal legal obligatoria de adaptacin de la sociedad annima a sociedad cerrada. Esta adaptacin deriva de la voluntad de sus accionistas, cuando su nmero as lo permita. Ello supone la modificacin del pacto social y del estatuto para incorporar aquellas estipulaciones propias de la sociedad annima cerrada. En cuanto a ir por la modalidad abierta, esta deriva de una imposicin legal o de un acuerdo voluntario de los socios. En este ltimo caso, la junta de accionistas debe tomar las previsiones para modificar el estatuto y el pacto social, de forma tal que la sociedad abierta se adapte a las disposiciones previstas en la Ley para esta modalidad. Si esta adaptacin viene impuesta por Ley, la obligatoriedad surgir despus de concluido el ejercicio anual de la sociedad y de verificarse que se cumple alguno de los supuestos contenidos en los incisos 1, 2 o 3 del artculo 249 Artculo 264.- Adaptacin de la sociedad annima cerrada o sociedad annima abierta La sociedad annima cerrada o la sociedad annima abierta que deje de reunir los requisitos que establece la ley para ser considerada como tal debe adaptarse a la forma de sociedad annima que le corresponda. A tal efecto se proceder segn se indica en el artculo anterior. Este artculo dispone que la sociedad annima, cerrada o abierta, que deje de reunir los requisitos propios de su modalidad, debe adaptarse a la modalidad de sociedad annima que le corresponda. La sociedad annima cerrada pierde dicha condicin cuando el nmero de accionistas supera el mximo previsto por Ley. En tal caso, surgen estas posibilidades: si el nuevo nmero cumple con las caractersticas de la sociedad annima regular, debe adaptar su pacto social y su estatuto a las normas que regulan a esa modalidad; y si el nuevo nmero de accionistas genera algunas de las situaciones previstas en los incisos 2 o 3 del artculo 249. En ese caso, la sociedad annima cerrada debe adoptar la modalidad de sociedad annima abierta, siguiendo el procedimiento previsto en el artculo 263.

En el caso de la sociedad annima abierta, la desaparicin de cualquiera de las circunstancias previstas en el artculo 249 no supone necesariamente su adaptacin a la forma de sociedad annima cerrada, pues el nmero de accionistas no es de condicin suficiente para ello. Se requiere adems, la decisin de la junta general para que la adaptacin a sociedad annima cerrada se produzca. En caso contrario, la sociedad annima abierta, debe modificar su pacto social y estatuto para adaptarse a una sociedad annima regular. El procedimiento para esta adaptacin ser el mismo previsto en el artculo 263.

CONCLUSIONES: La Sociedad Annima es una sociedad de capitales, con responsabilidad limitada, en la que el capital social se encuentra representado por acciones, y en la que la propiedad de las acciones est separada de la gestin de la sociedad. Una de las caractersticas de la sociedad annima es que la responsabilidad de cada socio es proporcional al capital que haya. Por eso, participar en una S.A. tiene un nivel de seguridad financiero bastante alto. Adems, al contrario de una sociedad personalista, la S.A. como sociedad capitalista es una estructura orgnica personal. Esto significa que una S.A. puede hacer actuar como persona jurdica. La Clasificacin Legal de la Sociedad Annima se puede dar por:

Sociedad annima abierta : Aquellas que recurren al ahorro del pblico en busca de f inanciam iento (emisin de obligaci ones negociables) o para constit uir su capital f undacional ( constitucin por suscr ipcin pblica ) o para aumentar lo (emisin pblica de acciones). Tambin, ser abierta la sociedad controlada o controlante de una abierta. El carct er de abierta de una, tie y arrastra a la otra a esa clase, pese a ser cerrada. Sociedad annima cerrada : Aquellas q ue no r ecurren al ahorro pblico para f ormar su capital f undacional o para aumentarlo. En estas sociedades, el capital se nutre de los aportes que integran o suscriben los f undadores al celebr ar el contrato social. En otras palabras, la obtencin de este capital es enteramente privada . La denominacin de la Sociedad Annima suele formarse libremente, pero debe ser necesariamente distinta de la de cualquiera otra sociedad y suele incluir la frase "Sociedad Annima", un equivalente o su abreviatura. Para ciertas reas econmicas u objetos sociales, puede exigirse incluir una denominacin especial, como por ejemplo "Banco" si la sociedad annima tiene ese giro. Cuando se trate de sociedades cuyas actividades solo pueden desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades annimas; el uso de la indicacin o de las siglas es facultativo. y as es mejor comprendido.

Bibliografa

CERVANTES AHUMADA, Ral, Ttulos y operaciones de crdito Editorial Herrera, Nueva Edicin, MASCAREAS Juan, Manual de Fusiones y adquisiciones de empresa, Espaa, MC. GRAW HILL, 1996, 342 p. MORALES Mara Elena, Contabilidad de Sociedades, Mxico DF. , MC. GRAW-HILL, 1996, 254P. Ley General de Sociedades Mercantiles Gaceta Jurdica, Tratado de derecho mercantil