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Formas de extincin de las obligaciones

CAPTULO I EL PAGO I.1. CO CEPTO El pago es la forma normal de extinguir las obligaciones. Sin embargo no es la nica. Existen otras formas de extinguir las obligaciones como la entre el mismo novacin (sustituyendo una obligacin por una nueva), a compensacin (cuando a una obligacin le es opuesta otra que existe acreedor y el deudor), la condonacin (que es el perdn de la deuda), la consolidacin o confusin (cuando en una misma persona se confunden cualidades de deudor y acreedor), etc. No ay cumplimiento y tampoco pago si no concurren en la e!ecucin de la conducta debida los principios de identidad, integridad y oportunidad del pago. El pago o cumplimiento tiene como fin satisfacer el inter"s del acreedor, lo que se conseguir# mediante la reali$acin de la conducta debida (e!ecucin de la prestacin). %or lo tanto, el pago no es la reali$acin de un simple comportamiento, sino una conducta alineada con los t"rminos que se pactaron& lo que se convino (ob!eto), la totalidad de lo que se convino (integridad) y el tiempo en el que deber# e!ecutarse lo que se convino (oportunidad). En cuanto a la identidad del pago, diremos que el deudor solo queda liberado si cumple exactamente con la prestacin debida. No otra, sino aquella en la que tiene inter"s el acreedor. En virtud de ellos el pago debe acerse de manera exacta y puntual, solo as' se libera el deudor y se satisface al acreedor. (e este modo, el pago cumple su triple funcin& a) extincin de la relacin obligatoria, b) liberacin del deudor y c) satisfaccin del acreedor. I.!. "E#UI$ITO$ ). *na obligacin preexistente +. El animus solvendi, intencin de extinguir la obligacin ,. -ue se realice la misma prestacin debida (integridad del pago)

.. *n su!eto que cumple con la prestacin& el solvens /. *n su!eto que recibe la prestacin& el accipiens I.%. I TEG"I&A& &EL PAGO El pago se entiende efectuado solamente cuando se 'ntegramente la prestacin. No puede compelerse al acreedor a recibir parcialmente la prestacin ob!eto de la obligacin, a menos que la ley o el contrato lo autoricen. Sin embargo, cuando la deuda tiene una parte l'quida y otra il'quida, puede exigir el acreedor el pago de la primera, sin esperar que se liquide la segunda. 0a indivisibilidad supone la unidad en el cumplimiento de la prestacin, el acreedor tiene derec o a la prestacin que no puede fraccionarse en el tiempo ni en partes, no importando si el ob!eto con el que se cumple puede o no ser susceptible de divisin1 Sin embargo, existen algunos supuestos en que la ley admite el pago parcial, tal como es el caso de la 0ey de 2'tulos 3alores, que obliga al tenedor a aceptar el pago parcial de la obligacin contenida en el t'tulo (art'culo 4/ num. 4/.) )5 el 6digo 2ributario, que obliga a la 7dministracin 2ributaria a imputar como pago parcial a las deudas tributarias del contribuyente cuando "ste no especifique a qu" tributo o multa se debe imputar su pago (art'culo ,))5 por ltimo, la 0ey del 8mpuesto a la 9enta, que dispone que las retenciones y las percepciones reali$adas por los agentes de retencin o de percepcin ser#n consideradas como pagos a cuenta del impuesto a la renta (art'culo :;). En rigor, si no se a convenido o la ley lo establece, no puede ablarse de pago parcial, sino puro y simple incumplimiento. En tal virtud, cualquier pretensin de pago parcial que no cuente con el asentimiento del acreedor o respaldo legal, ser# un supuesto de incumplimiento de la prestacin debida. 0a norma se coloca en el supuesto de que la obligacin tenga una parte l'quida y otra il'quida. Esta ausencia de uniformidad tiene como contexto que por factores accesorios a la obligacin, una parte de "sta se presentar# una porcin l'quida y otra il'quida. aya liquidado con anterioridad. 6omo consecuencia de lo expuesto, la obligacin a cumplido

I.'. $U(ETO &E PAGO) *EL $OL+E , Existen dos posibilidades con relacin a quien puede acer el pago& a) El deudor b) *n tercero b).). 2ercero interesado en el cumplimiento de la obligacin b).+. 2ercero no interesado en el cumplimiento de la obligacin. b).+.). -ue se aga con el consentimiento del deudor. b).+.+. -ue se aga con ignorancia del deudor b).+.,. -ue se aga contra la voluntad del deudor El 1cumplimiento del tercero1, desde un primer momento, tiene como principal ob!etivo la satisfaccin del inter"s del acreedor, el que, segn la figura rese<ada, puede ser conseguido aun sin la intervencin directa ni indirecta del deudor, como su!eto constre<ido a la e!ecucin de la prestacin debida. 0a incorporacin de este mecanismo, en otros t"rminos, implica la admisibilidad de la e!ecucin de la prestacin por obra de un su!eto distinto del deudor, ya sea dentro de los l'mites contextual y espec'ficamente delimitados por el legislador en la misma norma, o dentro de aquellos par#metros que puedan deducirse del entero sistema. I.-. APTITU& &EL $OL+E $ Es v#lido el pago de quien se encuentra en aptitud legal de efectuarlo. Sin embargo, quien de buena fe recibi en pago bienes que se consumen por uso o dinero de quien no pod'a pagar, slo est# obligado a devolver lo que no ubiese consumido o gastado. El art'culo )++, exige dos requisitos sub!etivos para pagar v#lidamente, de los cuales el primero se extiende solamente a las obligaciones de dar y consiste en la legitimacin del deudor para entregar el bien con el cual paga, es decir, que sea due<o del bien si el pago consiste en la transferencia de propiedad, y que est" autori$ado como corresponde si entrega en pago la posesin de un bien a otro t'tulo, como en el caso de un subarrendamiento.

El segundo requisito, como ya se anticip, es el relativo a la capacidad del solvens, pero tampoco encuentra una clara !ustificacin y una apropiada regulacin. I... $U(ETO #UE "ECI/E EL PAGO) EL ACCIPIE $ Se puede ley. El art'culo )++. regula el fenmeno del destinatario del pago, es decir de la persona que est# legitimada para recibir la prestacin, o dic o de otro modo, de la persona que tiene la idoneidad legal para recibir la prestacin con efecto liberatorio para el deudor. =bs"rvese que la norma abla de pago que se 1efecte1 y de pago 1 ec o1, revelando as' que se trata de una iptesis en la que el tipo de prestacin en que la obligacin consiste supone una entrega y una recepcin materiales. %or lo tanto, no se trata de una norma de car#cter general aplicable a todo tipo de pago5 est#n excluidos todos los casos en los que no existe una entrega material de una cosa o de un resultado, como ocurre normalmente, por e!emplo, con las prestaciones negativas o cuando se trata de ciertas prestaciones de que, no concluyendo en un dar, no tienen un destinatario material. a. %ago al acreedor o al su!eto designado por el acreedor Es obvio que siendo el acreedor el titular del inter"s que la prestacin est# orientada a reali$ar y por ello titular del cr"dito que le otorga la pretensin al cumplimiento de esa prestacin, lo natural es que sea el legitimado por antonomasia para recibir la prestacin. 0a legitimacin en este caso emana de la misma relacin obligatoria en la cual, actu#ndose la deuda, ella se extingue con liberacin del deudor y tambi"n se extingue el cr"dito con satisfaccin del acreedor. Eso no impide, empero, que la situacin de cr"dito y la legitimacin que confiere para recibir la prestacin puedan separarse, en cuyo caso ay otra fuente distinta al cr"dito de donde ec o a un tercero (no proviene la legitimacin y que explica que un pago acer acer el pago al propio acreedor, al su!eto designado por el acreedor o el designado por el !ue$ o finamente al su!eto designado por la

acreedor) pueda liberar al deudor y extinguir el cr"dito del acreedor. En el caso en el que el propio acreedor indica o designa a un tercero para recibir la prestacin (adiectus solutionos causa). Segn los t"rminos en que

sea emitida, esta designacin puede ser excluyente de modo que el deudor no puede pagar al acreedor sino al tercero designado, ba!o pena de no quedar liberado de la deuda, o puede constituir solamente una facilidad para el deudor quien entonces puede pagar al acreedor o al tercero designado. b. %ago al designado por el !ue$ En efecto, la ley admite como primera posibilidad que el deudor entregue la prestacin a un tercero distinto del acreedor cuando el !ue$ as' lo disponga. (esde luego que esto no significa que la ley a otorgado al !ue$ un poder arbitrario para decidir casi como un soberano distribuidor de la rique$a, qui"n recibir# la prestacin que le corresponde al acreedor5 el !ue$ tiene que actuar aplicando el derec o de manera que slo puede disponer que un tercero que no es acreedor reciba la prestacin cuando la aplicacin de una norma as' lo estable$ca. Es por ello que este es tambi"n un caso de legitimacin legal, slo que la ley otorga al !ue$ un margen de discrecionalidad para otorgar la legitimacin a un tercero. %or e!emplo& 6uando un acreedor del acreedor solicita que se embargue el cr"dito de "ste para asegurar el resultado de un !uicio, el !ue$ puede ordenar que la prestacin se entregue al demandante o a otro depositario. c. %ago al acreedor aparente El art'culo )++/ del 6digo 6ivil se refiere al pago verificado a quien est# en posesin del derec o de cobrar .No debemos entender que se trata de un acreedor que est# en posesin del cr"dito, sino m#s bien que se comporta como tal, e!erciendo lo derec os que le son propios y lo ace como si de un acreedor se tratara. d. %ago a incapaces 0a segunda posibilidad que el art'culo que se comenta prev" para que se entregue la prestacin a un tercero que no es el acreedor, es cuando as' lo dispone directamente la ley. Es el caso del acreedor incapa$ a que se refiere el art'culo )++: del 6digo 6ivil, del que se infiere que, como regla general, el pago debe efectuarse al representante legal del incapa$.

El pago

ec o a incapaces sin asentimiento de sus representantes legales,

no extingue la obligacin. Si se prueba que el pago fue til para el incapa$, se extingue la obligacin en la parte pagada. %uede reali$arse la e!ecucin de la prestacin de igual forma al acreedor, a un representante suyo, sea legal, convencional o !udicial, o incluso a una persona no autori$ada siempre que el acreedor lo ratifique. El tema central ba!o examen es !ustamente la actuacin del deudor dirigida al cumplimiento, cuando "ste se verifica frente a un acreedor incapa$ sin que medie la intervencin de sus representantes legales. > es que el accipiens (acreedor) del pago no slo debe estar legitimado para recibirlo, sino que adem#s debe poseer la capacidad para ello. Es claro tambi"n que si concordamos nuestra norma con el art'culo )++. del 6digo 6ivil, resulta siendo de acertada aplicacin el principio de la valide$ del pago que se efecta a persona no autori$ada siempre y cuando "ste se ratifique por el acreedor5 ante lo que conseguiremos, de igual forma que el pago reali$ado al acreedor en el momento en que era incapa$, que dic o cumplimiento (pago) pueda ser v#lido si es que "ste ratifica el mismo una ve$ recuperada su capacidad. 3erificada la incapacidad, o el tipo de incapacidad que corresponda segn anali$aremos seguidamente, del acreedor, el efecto consecuencial (regla general) es la no?extincin de la obligacin, salvo, como ya lo di!imos, en la parte que dic o pago (cumplimiento) incapa$. En t"rminos generales, se requiere la capacidad del acreedor, !ustific#ndose tal parecer en que "ste podr'a e. %ago a un tercero No obstante, el art'culo )++. contempla dos casos en los que el pago ec o a un tercero no legitimado provoca la extincin de la deuda y la liberacin del deudor. Se trata, en primer lugar, de la ratificacin que aga el acreedor, ratificacin que consiste en una declaracin recepticia que el acreedor dirige al deudor indicando que tiene el pago por bien efectuado. (esde luego que la ratificacin podr'a configurarse tambi"n como una manifestacin t#cita. 0os autores reconocen generalmente que la posibilidad de ratificacin obedece a la ratificabilidad general de los actos acer mal uso de la prestacin recibida, desperdiciando el dinero o bien destruyendo la cosa. aya sido til para el acreedor

ineficaces, lo que viene a confirmar cuanto ya se<alamos en el sentido de que m#s que de invalide$, este art'culo trata de un caso de ineficacia. En estos supuestos la ratificacin tiene alcances retroactivos. El segundo caso previsto por el art'culo es aquel en el cual, efectuado el pago a un tercero no legitimado, el acreedor se aprovec e de "l. Esta iptesis se presenta cuando la prestacin e!ecutada a un tercero llega a poder del acreedor como cuando el propio tercero que la recibi se la entrega5 o cuando el deudor paga al acreedor del acreedor, provocando as' la extincin de una deuda de "ste y por tanto un efecto positivo o provec oso al extinguir un pasivo de su patrimonio. %ero en este caso, el efecto extintivo de la deuda y, por tanto, la liberacin del deudor, tienen lugar no desde el momento en que se efectu el pago al tercero no legitimado sino m#s bien desde que se verifica el aprovec amiento por parte del acreedor. I.0. LA P"UE/A &EL PAGO 0a prueba del pago incumbe a quien pretende aberlo efectuado. *na de las reglas del proceso !udicial establece que 1quien alega un ec o tiene la carga de demostrarlo1. Esto significa que aquel !usticiable, quien acude al %oder @udicial en bsqueda de tutela !urisdiccional, tendr# que acreditar los ec os que sustentan su pretensin. (ic a situacin !ur'dica en la que se encuentra el su!eto del proceso (activo o pasivo) es una de desventa!a activa de carga, es decir, es una situacin de sumisin o subordinacin en virtud de la que se efecta una conducta material como presupuesto del e!ercicio de una situacin de venta!a, girando en torno de un inter"s propio. Esta situacin !ur'dica es distinta de la situacin !ur'dica de deber en la que el su!eto deudor debe reali$ar una conducta de desventa!a o subordinacin para satisfacer el inter"s de otro su!eto, llamado 1acreedor1. 7s', cuando se celebra, por e!emplo, un contrato de compraventa, el vendedor asume un deber de entregar el bien en propiedad y el comprador un deber de pagar el precio en dinero5 ambos deberes, tal como apreciamos, buscan satisfacer necesidades de su respectiva contraparte. Segn lo indicado en los p#rrafos anteriores, si el su!eto deudor o un tercero afirman aber pagado la deuda ob!eto de la obligacin, deber#n presentar

los medios probatorios correspondientes que acrediten la ocurrencia de dic a situacin material. (e no efectuarse tal demostracin, el magistrado que conoce el proceso !udicial por incumplimiento de obligacin o por e!ecucin de obligacin de dar o acer, tendr# que concluir que no se reali$ el e!ercicio de la prestacin con las correspondientes consecuencias que conlleva ello para las partes involucradas en el proceso. 7s', por e!emplo, de demandarse el pago de una indemni$acin por ine!ecucin de la prestacin por culpa del deudor (ante la imposibilidad del pago) y no demostrar la parte demandada que reali$ el pago respectivo, entonces el magistrado (siempre que se acrediten los elementos de la responsabilidad civil) tendr# que ordenar el pago de la indemni$acin pretendida. El deudor puede retener el pago mientras no le sea otorgado el recibo correspondiente. 2rat#ndose de deudas cuyo recibo sea la devolucin del t'tulo, perdido "ste, quien se encuentre en aptitud de verificar el pago puede retenerlo y exigir del acreedor la declaracin !udicial que inutilice el t'tulo extraviado. 0a entrega del recibo correspondiente es un medio demostrativo de la e!ecucin del pago por parte del deudor. %or e!emplo& En un contrato de arrendamiento, el arrendador debe entregar al arrendatario que efecta el pago de la renta, un recibo o comprobante de pago que sirva de medio probatorio de la entrega del monto dinerario para evitar posteriores alegatos, por parte del arrendador, de un 1posible1 no pago de la renta. El deber accesorio de entregar el recibo no slo resulta indispensable %ara el arrendatario (segn lo se<alado), sino adem#s es un imperativo legal tributario para efectos del pago del impuesto a la renta de primera categor'a. 7nte la no entrega del recibo el deudor podr# e!ercitar su 1facultad1 de no entregar el monto (a manera de excepcin de cumplimiento), en tanto no se le otorgue el recibo por la e!ecucin de la prestacin. 7s', por e!emplo, el beneficiario de un servicio profesional (como es el caso del abogado o del m"dico) podr# suspender el pago de la retribucin entregue el recibo por asta que no se le onorarios profesionales. 7nte tal aseveracin,

algunos podr'an v#lidamente afirmar que la entrega del recibo por

onorarios es una carga del prestador del servicio (acreedor de la retribucin), puesto que de no entregarse ser# el mismo acreedor quien per!udique sus intereses, ya que no se le pagar# el monto acordado por la e!ecucin de la conducta pactada. El pago de una relacin cambiaria que se materiali$a en un t'tulo valor determinado. 7s', de acuerdo con los principios de incorporeidad y de literalidad, el derec o patrimonial que es materia de pago, existe mientras est" incorporado en el t'tulo valor (documento que cumple con determinadas formalidades establecidas en la 0ey de 2'tulos 3alores). %or ello, una ve$ pagada la deuda el su!eto acreedor, poseedor del t'tulo, deber# devolver el documento o t'tulo, para evitar as' un posible futuro proceso de e!ecucin por el no pago de la deuda, puesto que se presume que si el su!eto acreedor an mantiene en su poder el t'tulo, es porque "ste no sido cancelado. El problema se suscita cuando el t'tulo se extrav'a. En el presente caso, siempre que el t'tulo sea uno nominativo (es decir, slo se paga al que figura como legitimado para el cobro y no a cualquier poseedor), el acreedor deber# reconocer la deuda y el pago de la misma mediante una declaracin que evite un futuro proceso e!ecutivo o causal. (e ser el t'tulo uno 1al portador1 la situacin se complicar# para el deudor puesto que deber# pagarle a quien se presente como poseedor del documento, sin lugar a reclamo alguno. I.1. P"E$U CI2 &E PAGO &E CUOTA$ A TE"IO"E$ ace presumir el pago de las anteriores, salvo a

6uando el pago deba efectuarse en cuotas peridicas, el recibo de alguna o de la ltima, en su caso, prueba en contrario. 0as obligaciones con prestaciones peridicas son aquellas que se efectan en distintas etapas o momentos, sin existir el pago instant#neo (y en algunos casos, coet#neo) de la contraprestacin. En el presente supuesto, se sostiene que cada una de las cuotas o prestaciones peridicas son autnomas o independientes, pero no obstante, de existir el pago de una de las cuotas posteriores se deber# entender que tambi"n se pagaron las anteriores.

0a pregunta ante esta aseveracin es Apor qu"B 0a respuesta es que las deudas que un su!eto tiene frente a un mismo acreedor deben ser canceladas por tiempos segn su vencimiento, es as' que de existir diversas deudas que an vencido de forma secuencial, el acreedor al pagar pagar# ayan asumido primero las deudas m#s antiguas y luego aquellas que se contrario, que de

posteriormente. Cediante la lgica indicada, se afirmar#, salvo pacto en aberse entregado recibos por prestaciones posteriores entonces las deudas anteriores debieron cancelarse en su oportunidad. 7s' tenemos en el presente art'culo dos normas& Norma primera.? Si existe una obligacin con prestaciones peridicas y se a entregado un recibo por el pago de una prestacin o cuota posterior, entonces se presume el pago de las anteriores, salvo pacto en contrario. Norma segunda.? Si existe una obligacin con prestaciones peridicas y se a entregado el ltimo recibo, entonces se presume el pago de las anteriores, salvo pacto en contrario. En ambos supuestos normativos existe una presuncin iuris tantum, es decir, se admite prueba en contrario, la que deber# ser aportada por el acreedor de la relacin obligatoria. I.3. P"E$U CI2 &E PAGO &E I TE"E$E$ ace

El recibo de pago del capital otorgado sin reserva de intereses, presumir el pago de "stos, salvo prueba en contrario.

%ara entenderlo es indispensable efectuar una lectura sistem#tica del art'culo con otras normas del 6digo 6ivil peruano5 as' de acuerdo al art'culo )+/: del 6digo 6ivil, cuando 1el deudor debe capital, intereses y gastos, al efectuarse un pago debe entenderse que primero se pagan los intereses, luego los gastos y finalmente el capital, salvo que se estipule lo contrario1. %or tanto, efectuando el estudio del art'culo con las normas sobre intereses, llegamos a las siguientes conclusiones& a) En primer lugar, el inter"s es el fruto del capital y como tal slo es posible su existencia en la medida en que exista un valor capital de por medio (que no necesariamente es un monto de dinero)5 dic os intereses pueden ser convencionales o legales, segn sea el resultado de la voluntad de los

su!etos o el efecto del imperio legal5 en el primero de los casos, podr# ser compensatorio (si es el precio por el uso del capital, es decir, compensa el valor adquisitivo utili$ado por el su!eto que recibi el monto capital en defecto de quien lo proporcion) o moratorio (si busca indemni$ar el da<o producido por el retraso en la devolucin del capital)5 en este orden de ideas, slo si se pact el inter"s convencional (salvo en el caso del mutuo donde no es necesario tal pacto) y se entreg una suma de dinero, la entrega de un recibo que traslade el valor del pago al monto capital presumir# que ya se an pagado los intereses pactados, puesto que primero debi imputarse dic o valor a "stos y a los gastos, para luego pagarse el capital. b) En segundo lugar, si el su!eto acreedor expresa la voluntad de considerar cancelada la deuda capital por entregar, como constancia de ello, un recibo respecto a dic o pago, entonces slo "ste podr# desvirtuar dic a valoracin mediante un medio probatorio que demuestre que su voluntad era diversa a la manifestada. I.14.P"I CIPIO O5I ALI$TA

El pago de una deuda contra'da en moneda nacional no podr# exigirse en moneda distinta, ni en cantidad diferente al monto nominal originalmente pactado. El principio nominalista es la base del sistema econmico y establece que en las obligaciones de dinero, el deudor cumple entregando la misma moneda en su valor nominal originalmente pactado por las partes. El nominalismo no toma en cuenta que el valor del dinero (valor adquisitivo) cambia en el tiempo& se reduce como consecuencia de la inflacin y aumenta como consecuencia de la deflacin. 0a inflacin puede ser definida como el aumento general y sostenido de los precios con la consecuente p"rdida del valor adquisitivo del dinero. Se trata de un fenmeno de orden econmico que provoca la depreciacin del signo monetario y, como se<ala Dannoni, 1el derec o slo puede formular propuestas de coyuntura actuando sobre los efectos del fenmeno5 sus causas, que es lo fundamental, slo podr#n revertirse por una adecuada pol'tica econmica...1

0a inflacin, en un contexto de oferta y demanda, es el resultado de un exceso de oferta en el sector monetario. Esto genera la p"rdida del valor adquisitivo del dinero, de tal manera que lo que oy puedo comprar con un sol (SE. ).;;), ma<ana necesitar" mayor cantidad de soles para adquirirlo. En otras palabras, en "pocas de inflacin y mediando un considerable lapso entre la celebracin del contrato y el pago, 1el acreedor percibir# una suma que representar# un poder adquisitivo menor al que esa misma suma ?nominal? ten'a al concluirse el negocio1. 6uando rige el principio nominalista en "pocas de inflacin, y mediando un considerable lapso entre la celebracin del contrato y el pago, el dinero puede perder valor adquisitivo y el riesgo de este fenmeno lo asume el acreedor, quien recibir# el mismo valor nominal pactado pero menor valor adquisitivo. 0a deflacin puede ser definida como el descenso del nivel general de precios en una econom'a, en tal sentido se genera un aumento del valor adquisitivo del dinero. 6uando rige el principio nominalista en "pocas de deflacin, y mediando un considerable lapso entre la celebracin del contrato y el pago, el dinero puede ganar valor adquisitivo y el riesgo de este fenmeno lo asume el deudor, quien entregar# el mismo valor nominal pactado, pero mayor valor adquisitivo. En tal sentido, podemos decir que el riesgo de las obligaciones en moneda nacional cuyo pago se efectuar# de manera diferida (mientras mayor es el pla$o, mayor el riesgo) es la variacin de su poder de compra (valor adquisitivo)& aumento o depreciacin. I.11. TEO"A +ALO"I$TA No obstante las partes pueden acordar que el monto de una deuda contra'da en moneda nacional sea referido a 'ndices de rea!uste autom#tico que fi!e el Fanco 6entral de 9eserva del %er, a otras monedas o a mercanc'as, a fin de mantener dic o monto en valor constante. El pago de las deudas a que se refiere el p#rrafo anterior se efectuar# en moneda nacional, en monto equivalente al valor de referencia, al d'a del vencimiento de la obligacin.

Si el deudor retardara el pago, el acreedor puede exigir, a su eleccin, que la deuda sea pagada al valor de referencia al d'a del vencimiento de la obligacin o al d'a en que se efecte el pago. El principio valorista pone "nfasis en el valor adquisitivo de la moneda, por tanto, a trav"s de "l, se trata de mantener constante, ya no el valor nominal, sino el valor adquisitivo. El principio valorista puede ser adoptado mediante la previsin de cl#usulas de estabili$acin, a trav"s de las cuales las partes acuerdan que el monto de una deuda contra'da en moneda nacional sea referido a 'ndices de rea!uste, a otras monedas o a mercanc'as, a fin de mantener dic o monto en valor constante. 6omo puede apreciarse, para adoptar el principio valorista las partes deben establecer de comn acuerdo valores de referencia. Estos pueden ser& a) 6l#usulas mercanc'a.? Se utili$an como referencia un determinado nmero de unidades de diversos productos en el mercado, como por e!emplo, el oro. 0a cl#usula 1valor1 oro sirve como t"rmino de referencia y medida de valor para determinar la suma de dinero con que a de e!ecutarse la prestacin. Es decir, 1el quantum de la deuda depende del valor del oro, y el deudor deber# entregar tantos signos monetarios cuantos sean necesarios para adquirir ese valor oro estipulado, y si bien la deuda se liquidar# en moneda de curso legal, su monto variar# segn las oscilaciones que experimente el patrn oro elegido1. E!emplo& (ebo pagar S8. );;.;; dentro de ,; d'as. Goy con esos SE. );;.;; puedo comprar /; on$as de oro () on$a cuesta SE. +.;;). Si dentro de ,; d'as ) on$a cuesta SE. ,.;; deber" pagar SE. )/;.;; que es la suma que me permite comprar /; on$as. b) 6l#usulas valor moneda extran!era.? Siguen el mismo criterio de la anterior5 la diferencia es que se ace referencia a una moneda extran!era (normalmente el dlar de los Estados *nidos de 7m"rica), para lo cual se utili$a el tipo de cambio de dic a moneda al momento de contraer la obligacin y al momento del pago. E!emplo& (ebo pagar SE. );;.;; dentro de ,; d'as. Goy con esos SE. );;.;; puedo comprar *SH /;.;; () dlar cuesta SE. +.;;). Si dentro de ,;

d'as ) ?dlar americano cuesta SE. ,.;; deber" pagar S8. )/;.;; que es la suma que me permite comprar *SH /;.;;. c) 6l#usulas de rea!uste autom#tico.? 2ambi"n se denominan 1cl#usulas de escala mvil1 o 1cl#usulas 'ndices1 (1indexacin1). 0os 'ndices pueden estar referidos a precios al consumidor, precios al por mayor o detalle. Ellos se utili$an para comparar precios de bienes y servicios en diferentes periodos de tiempo, y en casi todos los pa'ses existen agencias oficiales que se encargan de la confeccin de las tablas respectivas. 0as cl#usulas 'ndices de precios miden las variaciones en el poder adquisitivo de la moneda en el mercado interno, a diferencia de lo que ocurre con las cl#usulas mercanc'as y moneda extran!era que dependen del mercado internacional. 0a escala mvil debe cumplir los siguientes requisitos de forma& )) -ue expresamente las partes acuerden que el monto de una deuda contra'da en moneda nacional sea referido a 'ndices de rea!uste autom#tico. +) 8ndicacin del 'ndice o 'ndices que se aplicar#n en forma autom#tica a efectos del rea!uste de la obligacin. %ueden ser utili$ados& a) El 'ndice general de precios al consumidor5 b) El 'ndice de precios al consumidor c) El 'ndice de precios al por mayor. ,) Cencin del instituto elaborador del 'ndice elegido como par#metro. Si bien el art'culo )+,/ ace referencia a los 'ndices de rea!uste autom#tico que fi!a el Fanco 6entral de 9eserva del %er, creemos, sin embargo, que podr'an utili$arse otros 'ndices, como por e!emplo, el 'ndice general de precios al consumidor del 8nstituto Nacional de Estad'stica e 8nform#tica (8NE8). d) Irmulas polinmicas.? Se utili$an cuando se trata de precios o costos. 7s', por e!emplo, el precio de una tonelada de cemento est# en funcin de precio de la piedra cali$a, del yeso y del mismo proceso de produccin. En tal sentido, se debe establecer el peso relativo de cada uno de esos componentes, para determinar el precio que deber'a alcan$ar la tonelada de cemento en un determinado periodo.

(e acuerdo con el art'culo )+,/, el pago de las deudas su!etas a cl#usulas de rea!uste se efectuar# en moneda nacional, en monto al valor de referencia, 1al d'a del vencimiento de la obligacin1. Si bien es cierto que lo normal deber'a ser que la JJfec a de vencimiento1 coincida con la JJfec a de pago1, lo cierto es que si media retardo en la e!ecucin de la prestacin, la JJfec a de vencimiento1 no coincidir# con la JJfec a de pago1. El ltimo p#rrafo del art'culo )+,/ del 6digo 6ivil establece que si el deudor retardara el pago, el acreedor podr'a exigir, alternativamente a su eleccin, que la deuda sea pagada al valor de referencia& a) al d'a del vencimiento de la obligacin5 o, b) al d'a en que se efecte el pago. I.1!. C6LCULO &EL +ALO" &EL PAGO 6uando deba restituirse el valor de una prestacin, aqu"l se calcula al que tenga al d'a del pago, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario. No comprende las obligaciones restitutorias de suma fi!a. 7s', por e!emplo, en el caso de una resolucin de contrato de compraventa en la restitucin del precio pagado, no resulta de aplicacin la norma ba!o comentario5 en este caso se trata de una obligacin en moneda nacional su!eta al principio nominal. 2ampoco comprende los supuestos en que por mandato de la ley o resolucin !udicial, debe determinarse el valor de una prestacin (e!emplo, indemni$acin de da<os y per!uicios). Slo se refiere a los casos en los cuales debe restituirse el valor de una prestacin como, por e!emplo, el de los art'culos ):.+ y )+:; del 6digo 6ivil. I.1%. PAGO E 5O E&A E7T"A (E"A

%ueden concertarse obligaciones en moneda extran!era no pro ibidas por leyes especiales. Salvo pacto en contrario, el pago de una deuda en moneda extran!era puede acerse en moneda nacional al tipo de cambio de venta del d'a y ubiera mediado pacto lugar del vencimiento de la obligacin. En el caso a que se refiere el p#rrafo anterior, si no en contrario en lo referido a la moneda de pago y el deudor retardara el

pago, el acreedor puede exigir, a su eleccin, que el pago en moneda nacional se aga al tipo de cambio de venta en la fec a de vencimiento de ace referencia 1al tipo de cambio venta1. Se define al tipo la obligacin, o al que ri!a el d'a del pago. El art'culo )+,: de cambio de una moneda 1K1 con respecto a la moneda 1>1, como el precio de la moneda 1K1 expresado en la moneda 1>1. 6uando nos preguntan cu#l es el tipo de cambio del dlar, lo que tendr'amos que decir es cu#ntos nuevos soles debemos pagar por cada dlar. El tipo de cambio puede ser fi!o, cuando se determina por la autoridad administrativa (e!emplo, dlar C*6) o puede ser flotante, que es determinado por la ley de la oferta y la demanda. En este ltimo caso, encontramos en el mercado diferentes tipos de cambios. 0as obligaciones en moneda extran!era est#n expuestas, fundamentalmente, a dos clases de riesgo& )) el riesgo de la variacin del valor adquisitivo, y +) el riesgo de tipo de cambio. I.1'. LUGA" &E PAGO El pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo estipulacin en contrario, o que ello resulte de la ley, de la naturale$a de la obligacin o de las circunstancias del caso. (esignados varios lugares para el pago, el acreedor puede elegir cualquiera de ellos. Esta regla se aplica respecto al deudor, cuando el pago deba efectuarse en el domicilio del acreedor. Evidentemente ello es de suma importancia para efectos de poder determinar la competencia en materia procesal, tal como as' lo se<ala el art'culo +. inciso . del 6digo %rocesal 6ivil, el cual establece que& 17rt'culo +..? 7dem#s del !ue$ del domicilio del demandando, tambi"n es competente, a eleccin del demandante. (.. .) .. El !ue$ del lugar se<alado para el cumplimiento de la obligacin (...). y asimismo para poder determinar la legislacin aplicable en el #mbito del derec o internacional privado, conforme se estipula en el art'culo +;L/ del 6digo 6ivil, el cual establece que& 17rt'culo +;L/.? 0as obligaciones contractuales se rigen por la ley expresamente elegida por las partes y, en su defecto, por la ley del lugar de

su cumplimiento. Empero, si deben cumplirse en pa'ses distintos, se rigen por la ley de la obligacin principal y, en caso de no poder ser determinada "sta, por la ley del lugar de celebracin. Si el lugar del cumplimiento no est# expresamente determinado o no resulta inequ'vocamente de la naturale$a de la obligacin, se aplica la ley del lugar de celebracinM. 0a regla que consagra el art'culo )+,N del 6digo 6ivil es que el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo pacto en contrario o que ello resulte en la ley, de la naturale$a de la obligacin o de las circunstancias del caso. 6uando la ley establece que el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor como regla general, quiere decir el domicilio con que cuenta el deudor al momento del pago de la obligacin y no el que pudo tener al momento de la celebracin del acto !ur'dico y que posteriormente cambiado. I.1-. +A"IACI2 &E &O5ICILIO abiendo sido designado "ste como lugar ubiere

Si el deudor cambia de domicilio, nuevo.

para el pago, el acreedor puede exigirlo en el primer domicilio o en el 8gual regla es de aplicacin, respecto al deudor, cuando el pago deba verificarse en el domicilio del acreedor. El primer supuesto el caso que el deudor cambiase de domicilio exigirlo en el primer domicilio o en el nuevo. El art'culo ,/ se refiere a la pluralidad de domicilios, se<alando que 1a la persona que vive alternativamente o tiene ocupaciones abituales en varios lugares se le considera domiciliada en cualquiera de ellos1. 0o cual quiere decir que si el deudor tiene varios domicilios, el acreedor podr# exigir el pago de la obligacin contra'da en cualquiera de ellos. El art'culo ,4 se refiere al domicilio conyugal entendi"ndose por tal a 1aquel en el cual los cnyuges viven de consuno o, en su defecto, el ltimo que compartieron1. En consecuencia, si el deudor tiene el estado civil de casado, el acreedor podr# exigir el pago de la obligacin en el lugar de su domicilio conyugal. abi"ndose designado "ste como lugar para el pago5 en tal sentido, el acreedor podr#

El art'culo ,: nos refiere que 1los incapaces tienen por domicilio el de sus representantes legales1. %or tanto, si el deudor fuese un incapa$ (art'culo ., incapacidad absoluta y art'culo .. incapacidad relativa), el acreedor podr# exigir el pago de la obligacin en el domicilio de su representante legal. 6abe precisar que el art'culo ./ del 6digo 6ivil establece que los representantes legales de los incapaces e!ercen los derec os civiles de "stos, segn las normas relativas a la patria potestad, tutela y curatela. El art'culo ,N del 6digo 6ivil se refiere 1al domicilio de funcionarios pblicos1 se<alando que "stos se encuentran domiciliados en el lugar donde e!ercen sus funciones, sin per!uicio de lo dispuesto en el art'culo ,,, el cual se<ala que el domicilio se constituye por la residencia persona en un lugar. 0a segunda parte del art'culo ,N establece que 1el domicilio de las personas que reciben temporalmente en el extran!ero, en e!ercicio de funciones del Estado o por otras causas, es el ltimo que ayan tenido en el territorio nacional1. 6uando la norma se<ala 1e!ercicio de funciones del Estado1 se refiere a los funcionarios acreditados en el cuerpo diplom#tico yEo agregados militares destacados en el extran!ero, estableci"ndose que para dic as personas su domicilio es el ltimo que territorio nacional. (el mismo modo, se deber# tambi"n tener en especial consideracin lo preceptuado por los art'culos ,L, relativo al cambio de domicilio, y .; sobre oponibilidad del cambio de domicilio. 17rt'culo ,L.? El cambio de domicilio se reali$a por el traslado de la residencia abitual a otro lugar1. 17rt'culo .;.? El deudor deber# comunicar al acreedor el cambio de domicilio se<alado para el cumplimiento de la prestacin obligacional, dentro de los treinta (,;) d'as de ocurrido el que ubiere lugar. El deudor y los terceros a!enos a la relacin obligacional con el acreedor, est#n facultados para oponer a "ste el cambio de su domicilio. I.1. PLA8O PA"A EL PAGO Si no ubiese pla$o designado, el acreedor puede exigir el pago inmediatamente despu"s de contra'da la obligacin. ec o, ba!o responsabilidad civil yEo penal a ayan ocupado dentro del abitual de la

El pago, es decir el cumplimiento de la obligacin, en principio debe efectuarse el d'a de su vencimiento, lo cual depende del pla$o que las partes previamente las partes no cumpla con ayan acordado voluntariamente. Sin embargo, el 6digo 6ivil a contemplado la posibilidad de que si por alguna ra$n u otra, ayan previamente estipulado el pla$o para que el deudor el pago de la obligacin, el acreedor podr# exigirlo

inmediatamente despu"s de contra'da la obligacin. Es evidente que el pla$o para el cumplimiento de la obligacin no puede estar supeditado al libre arbitrio de cualquiera de las partes. Es decir, el acreedor no puede exigir al deudor que le efecte el pago antes de la fec a del vencimiento de la obligacin5 ni muc o menos el deudor puede a su conveniencia postergar el pago cuando as' lo desee. Es por ello que el pago debe reali$arse el d'a del vencimiento de la obligacin previamente estipulado por las partes. I.10. GA$TO$ &EL PAGO 0os gastos que ocasione el pago son de cuenta del deudor. Se refiere a los gastos del pago de la deuda, los cuales deber#n ser asumidos por el deudor, por cuanto el acreedor tiene el leg'timo derec o de percibir el 'ntegro total del monto de la obligacin. %alacio %imentel refiere que 1con oportunidad del pago se acen desembolsos econmicos, ya sea de parte del obligado o del acreedor. Esos desembolsos, que vienen a ser los gastos impuestos como indispensables por el cumplimiento de la obligacin, valer decir, por el pago, son muc os y diferentes, %or e!emplo& 0os gastos de transporte, flete, embala!e, gastos de via!e de persona o personas determinadas, gastos de comisin, timbres, cancelacin de ipotecas, o constitucin de un apoderado o de un encargado para recibir el pago. Es preciso aclarar que cuando se<alamos gastos nos referimos a los extra!udiciales y la norma los pone a cargo del deudor, efectu#ndolo as' con la finalidad de que el acreedor perciba 'ntegramente la prestacin a la cual segn la naturale$a de la obligacin, el lugar de su cumplimiento, la forma de "ste, etc.1

tiene derec o, ya que, de no ser as', es decir, si tuviese que pagarlos "l, ver'a disminuida su utilidad y por ende per!udicada la funcin satisfactiva. En este rubro deben incluirse todos aquellos gastos a cargo del deudor que sean necesarios para e!ecutar la prestacin& los de preparacin de "sta y los gastos para situarla en evocus solutionis, tal como as' se<ala ('e$?%ica$o. 6abe mencionar que los m#s importantes gastos suelen ser los relacionados al transporte de la cosa al lugar del cumplimiento. Iinalmente, debemos referir que en el caso de las obligaciones de dar, los gastos relativos a la conservacin del bien corren por cuenta del propietario desde el momento que se contrae la obligacin asta que se produce la entrega, aclar#ndose que si quien incurre en ellos no es la persona a quien correspond'a reali$arlos, el propietario debe de integrarle lo gastado m#s los intereses correspondientes, tal como as' se estipula en el art'culo )).) del 6digo 6ivil. I.11. I TE"E$E$ El inter"s es el provec o, beneficio, ganancia lucro o r"dito de un capital. El pago de inter"s no puede generase si no existe la deuda principal, porque tiene el car#cter de accesorio. I.11.1 TIPO$ &E I TE"E$E$ a. Inter9s com:ensatorio Es aquel que las partes pactan por el uso de una suma de dinero que debe restituirse transcurrido cierto pla$o. b. Inter9s moratorio 2iene su origen en el incumplimiento pago. (e su deuda a tiempo, como resarcitoria del acreedor, por los da<os y per!uicios que le ubiere ocasionado la demora del pago. 0a tasa de este inter"s es pactada por las partes. I.11.!. CLA$E$ &E TA$A I TE";$ a. TA$A &E I TE";$ LEGAL del pago de una deuda. Su a cumplido con el naturale$a es tanto sancionatoria del deudor que no

En los casos en que las partes no ubieran previsto un inter"s moratorio, la ley determinara el inter"s que el deudor moroso debe pagar a su acreedor por la demora del pago. 0a tasa de este inter"s es fi!ada por el Fanco 6entral de 9eserva del %er. b. TA$A &E I TE";$ CO +E CIO AL Es aquel que a sido pactado por las partes, estos pueden tener naturale$a a ser compensatoria o moratoria, teniendo cierta limitacin en ra$n de que podr# ser usuaria. c. TA$A &E I TE";$ ACTI+O Se trata del inter"s que las entidades bancarias, financieras, y de cr"dito cobran por los pr"stamos que reali$an. d. TA$A &E I TE";$ PA$I+O Se trata del inter"s que las entidades bancarias, financieras de cr"dito pagan a sus clientes por el dinero que "stos depositan. %or esta ra$n aparece en los pasivos de sus balances. e. TA$A &E I TE";$ U$UA"IO Este tipo de inter"s se encuentra pro ibido. Es el pactado por las partes y cuya tasa es mayor a la del inter"s legal. Oeneralmente este inter"s es impuesto por una de las partes que es las fuerte en la relacin !ur'dica. I.13. CLA$E$ &E PAGO I.13.1. PAGO PO" CO $IG ACI2 0a consignacin es el negocio mediante el cual el deudor deposita la prestacin debida antes un tercero para que sea entregada al acreedor. Es una forma de pago indirecto que tiene lugar cuando el acreedor se niega a recibir el pago o cuando no est# en condiciones de verificar directamente un pago indebido. I.13.1.1. "E#UI$ITO$ PA"A EL PAGO PO" CO $IG ACI2 El deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida y concurren los siguientes requisitos& ). -ue el deudor aya ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida, o lo ubiera puesto a su disposicin de la manera pactada en el t'tulo de la obligacin.

+. -ue, respecto del acreedor, in!ustificadamente se recibir el pago. Se entiende que

aya negado a

ay negativa t#cita en los casos de

respuestas evasivas, de inconcurrencia al lugar pactado en el d'a y ora se<alados para el cumplimiento, cuando se re se a entregar recibo o conductas an#logas. ,. -ue se realice el depsito !udicial de la prestacin. El acreedor no quiere recibir el pago, tal ve$ por considerar que no es completo o apropiado, en cuanto al ob!eto, modo y tiempo de satisfacerlo5 o bien que "l no puede recibir ese pago por ser incapa$, estar ausente o ser incierta su calidad de acreedor. En cualquiera de estos supuestos, el deudor o quien tenga derec o de pagar, no puede quedar bloqueado en el e!ercicio de ese derec o. (e a ' que la ley aya establecido este mecanismo, el pago por consignacin, al cual puede recurrir el deudor para lograr su liberacin !udicial. En definitiva podemos decir que el pago por consignacin es un pago efectuado con intervencin !udicial. Este dispositivo funciona mediante una demanda que pone el ob!eto debido ante el !ue$ para que "ste, a su ve$, lo atribuya al acreedor dando fuer$a de pago, de tal forma que el deudor queda liberado. El deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida.. %or otro lado, debe tenerse en cuenta que el pago por consignacin es un recurso excepcional. 0a norma es que el pago se efecte en el plano de la actividad privada y con la sola actuacin de las partes interesadas. Slo cuando el deudor resulta coartado en el e!ercicio de su derec o de pagar, est# autori$ado a recurrir a la consignacin !udicial. (e a ' que en el proceso a que esa consignacin da lugar, el actor antes que nada tiene que !ustificar el motivo por el cual recurre a esa forma de pago excepcional. Slo la 1negativa in!ustificada1 del acreedor autori$a al deudor a acer la consignacin !udicial. %ero, si la actitud del acreedor que no acepta el pago es leg'tima, se impone el rec a$o de la demanda de consignacin. %ara estar autori$ado a poner en movimiento el aparato !udicial, el deudor tiene que mostrar una !ustificacin. 7 falta de ello, si el acreedor pide el rec a$o de la consignacin, corresponde rec a$arla.

El deudor, para lograr el efecto de liberacin, no slo debe consignar la prestacin debida, sino satisfacer los requisitos que detallan los incisos de la norma. I.13.1.!. OF"ECI5IE TO (U&ICIAL O E7T"A(U&ICIAL El ofrecimiento puede ser !udicial o extra !udicial. Es !udicial en los casos que as' se ubiera pactado y adem#s& cuando no acer el pago, estuviera establecida contractual o legalmente la forma de

cuando por causa que no le sea imputable el deudor estuviera impedido de cumplir la prestacin de la manera prevista, cuando el acreedor no reali$a los actos de colaboracin necesarios para que el deudor pueda cumplir la que le compete, cuando el acreedor no sea conocido o fuese incierto, cuando se ignore su domicilio, cuando se encuentre ausente o fuera incapa$ sin tener representante o curador designado, cuando el cr"dito fuera litigioso o lo reclamaran varios acreedores y en situaciones an#logas que impidan al deudor ofrecer o efectuar directamente un pago v#lido. El ofrecimiento extra !udicial debe efectuarse de la manera que estuviera pactada la obligacin y, en su defecto, mediante carta notarial cursada al acreedor con una anticipacin no menor de cinco d'as anteriores a la fec a de cumplimiento debido, si estuviera determinado. Si no lo estuviera, la anticipacin debe ser de die$ d'as anteriores a la fec a de cumplimiento que el deudor se<ale. El ofrecimiento !udicial de pago y la consignacin se tramitan como proceso no contencioso de la manera que establece el 6digo %rocesal 6ivil. 0a oposicin al ofrecimiento extra !udicial y, en su caso, a la consignacin efectuada, se tramitan en el proceso contencioso que corresponda a la naturale$a de la relacin !ur'dica respectiva. I.13.1.%.EFECTO$ &E LA CO $IG ACI2 a) El pago se reputa v#lido con efecto retroactivo a la fec a de ofrecimiento. b) El deudor queda librado de su obligacin, cualquiera fuese su naturale$a. c) (e!an correr los intereses en contra del deudor, sean legales o convencionales.

d) 6esa tambi"n la mora, si ya fue constituido legalmente. e) 0as garant'a, reales o personales de!an de tener vigencia, f) 0os riegos de p"rdida y deterioro pasan a cargo del acreedor. g) 6esa la aplicacin de las clausulas penales. ) 0os gastos de depsito y del retiro de la consignacin son de cuenta del acreedor. i) 0os gastos propios de la consignacin son de cuenta del deudor. I.13.1.'. &E$I$TI5IE TO &EL PAGO OF"ECI&O El deudor puede desistirse del pago ofrecido y, en su caso, retirar el depsito efectuado, en los casos siguientes& ). 7ntes de la aceptacin por el acreedor. +. 6uando ay oposicin, mientras no sea desestimada por resolucin con autoridad de cosa !u$gada. I.13.!. PAGO PO" $U/"OGACIO El pago que exige la presencia de un tercero a!eno al v'nculo obligacional es decir, quien pago no es el deudor sino un tercero, aunque no tenga inter"s directo en la extincin. El tercero paga por el deudor, extingue la obligacin para el acreedor y se convierte en el nuevo acreedor. %or lo tanto, el tercero se subroga en los derec o y acciones del acreedor originario. En consecuencia se produce una sustitucin de personas en el extremo activo de la relacin. I.13.!.1. "E#UI$ITO$ El pago de la obligacin. El pago necesariamente debe ser efectuado por un tercero? Se debe transferir los derec os del acreedor originario a favor del tercero. I.13.!.!. &IFE"E CIA$ E T"E LA $U/"OGACIO CE$IO &E &E"EC=O$ O+ACI2 Se extingue una obligacin para dar nacimiento a otra. < LA O+ACIO <

$U/"OGACI2 El tercero paga, pero permanece vigente la misma obligacin.

Se produce un cambio de acreedor.

%uede ser por cambio de acreedor o deudor.

$U/"OGACI2 %uede ser convencional o legal. Siempre es convencional.

CE$I2 &E &E"EC=O$ 2iene un origen convencional. %uede ser onerosa o gratuita.

I.13.!.%. $U/"OGACI2 )+4; del 6digo 6ivil.

LEGAL

Iunciona por mandato de la 0ey en los casos previstos en por el articulo (el acreedor que paga la deuda del deudor comn a otro acreedor que le es preferente. (e quien paga una deuda a la cual estaba obligado, indivisiblemente o solidariamente, con otro u otros5 se trata de una relacin obligacional donde est#n vinculados una pluralidad de deudores frente a un acreedor comn, es decir, todos son originariamente coobligados por la totalidad de la prestacin. I.13.!.'. $U/"OGACI2 CO +E CIO AL

El art'culo )+4) del 6digo 6ivil establece tres casos 6uando el acreedor recibe el pago de un tercero y lo sustituye en sus derec os. 0a subrogacin opera por acuerdo entre el acreedor y el tercero. 6uando el tercero no interesado en la obligacin paga con aprobacin expresa o t#cita del deudor. 6uando el deudor paga con una prestacin que a recibido en mutuo y subroga al mutuante en los derec os del acreedor, siempre que el contrato de mutuo se aya celebrado por documento de fec a cierta, aciendo constar tal propsito en el contrato. I.13.!.-. EFECTO$ &E LA $U/"OGACI2 7l producirse la subrogacin quien efecta el pago sustituye al subrogado en todos los derec os, acciones y garant'as del antiguo acreedor, siendo asta el monto que ubiera pagado.

El tercero subrogado puede invocar todas las garant'as que existen en beneficio del cr"dito, ipoteca, fian$a.

I.!4. I5PUTACI2

AL PAGO omog"neas, en favor de un solo acreedor, puede

-uien tiene varias obligaciones de la misma naturale$a constituidas por prestaciones fungibles y indicar al tiempo de acer el pago, o, en todo caso, antes de aceptar el

recibo emitido por el acreedor, a cu#l de ellas se aplica "ste. Sin el asentimiento del acreedor, no se imputar# el pago parcialmente a una deuda il'quida o no vencida. %ara que la imputacin pueda operar se requiere de varias obligaciones del deudor que imputa frente a un mismo acreedor, es decir, de la existencia de m#s de una relacin !ur'dico?obligacional entre el deudor y el mismo acreedor y que el pago que va a efectuar el deudor no las solventa en su totalidad. 0a norma exige que se trate de obligaciones de la misma naturale$a constitu'das por prestaciones fungibles y omog"neas, lo que puede llevar a considerar que la imputacin opera nicamente en las obligaciones de dar, particularmente en las de dar sumas de dinero, o si ella es tambi"n !ur'dicamente posible en las de acer y, an, en las de no acer. 0a cuestin radica, entonces, en determinar la naturale$a de las obligaciones, esto es, si puede tratarse de obligaciones de dar, de acer o de no acer, aunque debemos advertir desde ya que, respecto a estas ltimas, a las de no acer, consideramos que no les son aplicables las reglas de la imputacin del pago, conforme al criterio expuesto por Ielipe =sterling y Cario 6astillo y que compartimos. 0a imputacin del pago por el deudor requiere, que las obligaciones sean de la misma naturale$a que, en nuestra opinin, son las de dar, o de omog"neas. 7s', por e!emplo& Si el deudor tiene varias obligaciones de dar sumas de dinero u obligaciones de acer consistentes en pintar del mismo color diversas acer, y que las prestaciones en que las obligaciones consisten sean fungibles y

paredes de un edificio con los materiales que le proporciona quien se constituye en su acreedor, en relacin a las prestaciones de dar, el deudor puede imputar sus pagos, como tambi"n puede respecto de sus prestaciones de acer, porque en uno y otro caso se trata de obligaciones de la misma naturale$a, cuyas prestaciones son fungibles y omog"neas. 0a fungibilidad debe entenderse en el sentido de lo que tiene la misma especie y calidad, pero no en el sentido de lo consumible, y la omogeneidad puede entenderse en el sentido de lo que pertenece al mismo g"nero y tiene iguales caracteres. 0a misma naturale$a de las obligaciones de dar o de las obligaciones de acer la determinan, entonces, la misma especie y calidad, as' como el g"nero y caracteres, de las prestaciones en las que las obligaciones consisten. 0a imputacin del pago y su eficacia suponen, entonces, la indicacin que ace el deudor al acreedor respecto de la obligacin a la que le est# dando cumplimiento, cuando sus obligaciones renen el requisito de la misma naturale$a y sus prestaciones son fungibles y omog"neas. 0a oportunidad para formular la imputacin del pago es la del momento de reali$arlo o, si ya fue efectuado, antes de aceptar el recibo emitido por el acreedor. 0a imputacin viene a ser un acto !ur'dico unilateral y recepticio que viene a regular la relacin !ur'dico?obligacional, por lo que no requiere de la manifestacin de voluntad del acreedor, bastando la sola manifestacin del deudor si la formula al momento de reali$ar el pago o antes de aceptar el recibo que debe emitirle el acreedor. El deudor, de este modo, est# e!erciendo el derec o a reali$ar la imputacin. 0a norma no prescribe formalidad, por lo que la imputacin puede formularse oralmente sin que nada obste para que se aga documentalmente, especialmente para la prueba de aberse efectuado la imputacin. Es importante reparar en el car#cter unilateral y recepticio, pues la norma, in fine, le ace perder ese car#cter cuando se trata de imputar el pago parcialmente o a obligaciones il'quidas o no vencidas. En efecto, trat#ndose de obligaciones de la misma naturale$a y con prestaciones fungibles y omog"neas, si el pago es parcial o se trata de

obligaciones il'quidas o no vencidas, la imputacin se torna bilateral pues requiere del asentimiento del acreedor. El pago parcial requiere, pues, del asentimiento del acreedor por cuanto su reali$acin afecta el principio de la indivisibilidad del pago previsto en el art'culo )++), al concederle al deudor la venta!a de no satisfacer el 'ntegro de la prestacin en la que la obligacin consiste sin mediar la autori$acin del acreedor. 0a iliquide$ de una obligacin se configura cuando no se puede determinar su quantum y, en consecuencia, que la imputacin d" lugar a un pago parcial, m#xime si, adem#s, por su iliquide$, la obligacin no le es an exigible al deudor. %or ltimo, obligaciones no vencidas son las que est#n sometidas a un pla$o que, de conformidad con el art'culo ):L, puede aberse establecido en beneficio del acreedor, lo que !ustifica la bilateralidad de la imputacin.

I.!4.1. "E#UI$ITO$) -ue exista un solo deudor responsable de varias prestaciones -ue el acreedor de todas ellas sea el mismo -ue todas las prestaciones sean de la misma naturale$a y, a su ve$ fungibles y omog"neas. -ue todas las deudas sean vencidas y, por lo tanto, sean exigibles.

I.!4.!. CLA$E$ &E I5PUTACI2 a. I5PUTACI2 PO" EL &EU&O" El deudor puede imputar el pago en dos momentos& 7l tiempo de reali$ar el pago. 7ntes de aceptar el recibo emitido por el acreedor.

Si el deudor no reali$a la imputacin de pago en estos momentos, no podr# reali$arla con posterioridad. 67S27NE(7 se<ala que cumplido e pago sin que el deudor nada exprese, es el acreedor o la ley quien deber# imputacin Forda se<ala que esta facultad que tiene el deudor tiene las siguientes limitaciones& acer la

El deudor no puede optar por una deuda il'quida, liquidas. No puedo escoger una de pla$o no vencido, que se les paguen estas.

abiendo otras

abiendo otras vencidas,

pues solo estas son exigibles y el acreedor tiene derec o a pretender Si la suma alcan$are a pagar totalmente una de las deudas y solo parcialmente otra, el deudor no puede imputarla a esta ltima, dado que el acreedor no puede obligado a recibir un pago parcial. Si se debe capital e inter"s, puede ser imputado por el deudor al capital, pues los intereses deben ser pagados en primer lugar. Excepcionalmente se puede establecer un acuerdo, por lo que se requiere el asentimiento del acreedor para imputar el pago& a) parcialmente b) a una deuda il'quida c) a una deuda no vencida. a. I5PUTACIO PO" EL AC"EE&O"

Esta imputacin es supletoria, porque procede en el caso de que no la aya efectuado el deudor, 6uando es el acreedor quien imputa el pago al momento de otorgar el recibo, requiere de la aceptacin del deudor5 es decir, lo que para el deudor es una decisin inalterable, para el acreedor es una propuesta. b. I5PUTACI2 LEGAL aya

0a imputacin legal solamente opera en los casos en que "sta no la

reali$ado ni el deudor ni el acreedor. 0a regla impone acer la imputacin a la obligacin de mayor carga econmica para el deudor, de manera tal que abr# de seguirse un orden descendiente respet#ndose dic o criterio. 7s' se tiene& la m#s onerosa, la mayormente asegurada con garant'a, la m#s antigua y, si todas son iguales, cualquiera de ellas. I.!1.&ACIO E PAGO

6uando el deudor no puede pagar la obligacin con el bien debido, por perecido , puede reali$ar una propuesta de pago al acreedor con un bien distinto, por lo que se da una sustitucin de ob!eto en la propuesta. I.!1.1. "E#UI$ITO$

*na prestacin anterior que sea la debida. 0a entrega de una prestacin distinta a la estipulada. El animus solventi, es decir, la intensin de cancelar la obligacin con la nueva prestacin. El consentimiento y la capacidad de las partes.

I.!!. PAGO I &E/I&O El pago indebido se produce cuando alguien paga por error al considerarse obligado y cree que con dic o pago extingue una deuda. I.!!.1. "E#UI$ITO$ 0a entrega de algn bien o de la alguna cantidad en calidad de pago. El propsito de cancelar la deuda. Ialta de causa, ya sea en ra$n de que el bien no era debido o, a pesar de existir la deuda, esta no sea cargo de quien paga o a favor de quien recibe. El error de ec o o de derec o en la persona que reali$a el pago. a I.!!.!. CLA$E$ a. %ago indebido ob!etivo o indebitum ex re. Se presenta cuando se pagado una deuda inexistente. b. %ago indebido sub!etivo o indebitum ex persona. Se presenta cuando se a pagado una deuda existente pero a!ena. I.!%. E""O" &E =EC=O < &E &E"EC=O El art'culo )+4: del 6digo 6ivil se<ala que el que error de restitucin de quien la recibi. El error de ec o consiste en que quien pago lo ace creyendo que existe una obligacin de la cual "l es deudor y, sin embargo, no existe tal obligacin. Error de derec o se basa en la ignorancia de la ley, se trata del que paga ba!o la creencia de que as' dispone una norma legal5 o tambi"n del que paga desconociendo que existe una ley eximiendo de tal pago. ec o o de derec o entrega a otro algn bien o cantidad en pago, puede exigir la

Existe lugar a lo restitucin e lo pagado por error de derec o, pero desconoce cuando se a producido per!uicio5 es decir, el error, por si mismo, no genera la obligacin de devolver lo pagado o cumplido. El error de derec o puede presentarse en dos casos& 6uando se efecta un determinado pago por creer que existe una norma obligatoria. 6uando desconociendo la existencia de la ley, de!a de cumplir li que esta ordena. *n e!emplo& *na persona al pagar un impuesto ba!o la creencia de que existe una ley o que le alcana l recientemente promulgada. 0o mismo sucede en el caso de un contribuyente que continua pagando pese a estar anulado el impuesto.

CAPTULO II LA I. &EFI ICI2 ) O+ACI2

En el %er, segn lo dispuesto en el 6digo 6ivil, en el art'culo )+::P afirma que& QPor la novacin se sustituye una obligacin por otra. Para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste indubitablemente en la nueva obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible con la nueva 0a novacin es un medio extintivo de obligaciones, la misma que puede tener su origen tanto en la voluntad como en la ley y cuyo ob!eto es extinguir una obligacin, pero a la ve$ crear otra. En este sentido, la

novacin se distingue de otros medios extintivos de obligaciones, los que nicamente tienen por finalidad 1extinguir1, ya que a trav"s de la novacin siempre se dar# origen a una obligacin nueva y diferente. %ara O$TE"LI G PA"O&I < CA$TILLO F"E<"E la Novacin la define como& La novacin es un medio extintivo de obligaciones, la misma que puede tener su origen tanto en la voluntad como en la ley y cuyo objeto es extinguir una obligacin, pero a la vez crear otra. entro de tal orden de ideas, la novacin no tiene por objeto, ni siquiera ficticiamente, dar por extinguida una obligacin consider!ndola cumplida. "ustamente procede cuando la obligacin que se desea extinguir es una sobre la cual las partes no tienen un verdadero animus solvendi, por lo menos en los t#rminos $objeto o sujetos% en que &a sido contra'da. II. ATU"ALE8A (U"I&ICA

0a novacin entra<a un contrato extintivo de obligaciones, salvo los casos de la novacin sub!etiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin y de la novacin legal. Esta ltima tiene rasgos caracter'sticos singulares. En opinin de =spina Iern#nde$ ), la novacin es un acto !ur'dico 'brido o comple!o que participa, a la ve$, de la naturale$a de las convenciones extintivas, en cuanto soluciona, al igual que el pago puro y simple, una obligacin preexistente, y de la naturale$a de los contratos, en cuanto da nacimiento a una obligacin nueva. 888. "E#UI$ITO$)

). #>e exista >na obligacin :or exting>ir. Es imprescindible la preexistencia de la obligacin primitiva u originaria. Es decir, en la novacin se exige, para su valide$, de la existencia previa de una obligacin cuyo cumplimiento se alle an pendiente +.
) +

=S%8N7 IE9N7N(ED, Ouillermo. =p. cit., %#gina .,;. 6abe se<alar, adem#s, que el cumplimiento de la obligacin primitiva debe ser posible. (e lo contrario, esto es, si existiese imposibilidad ob!etiva de cumplir con la prestacin originaria, no podr'a producirse la novacin. 0a imposibilidad de e!ecucin del ob!eto de la relacin obligatoria determina su extincin. En tal sentido, no podr'a pactarse novacin alguna, ya que no abr'a

9efieren 6a$eaux y 2rigo 9epresas , que si la novacin es el reempla$o de una obligacin por otra, va de suyo que el primer requisito de este instituto es la existencia de una primera obligacin, que novar lo que no existe. Canuel For!a Soriano. expresa que a falta de obligacin anterior, la novacin carece de base. No se entiende contraer una obligacin sino para extinguir otra. 7 decir de Foffi Foggero /, este requisito surge por claras ra$ones lgicas. Si no examine. (e igual manera, Ouillermo Su#re$ 4 se<ala que la novacin, en cuanto modo de extinguir obligaciones, supone, como condicin previa, la existencia de una obligacin que pueda extinguirse. Si no existiera un v'nculo !ur'dico anterior, la novacin carecer'a de ob!eto, ya que no puede extinguirse lo que no existe. +. #>e na?ca >na n>e@a obligacin 0a extincin de la obligacin anterior da nacimiento a la nueva. No existe novacin si la nueva obligacin es declarada nula por vicio de consentimiento. 7notan %laniol y 9ipert: que el acreedor no a entendido renunciar a su derec o gratuitamente. 0a extincin de su cr"dito est# subordinada a la creacin de una deuda nueva. 0uego, si "sta no nace, la novacin no tiene lugar y subsiste el cr"dito que se pretend'a extinguir. ay obligacin anterior que se extinga, abr# nacimiento llano y liso de una obligacin, pero estar'amos le!os de la figura sub abr# de resultar extinguida al procederse a su sustitucin, ya que no se puede

obligacin preexistente que sustituir (aqu"lla estar'a extinguida ante la imposibilidad de su cumplimiento). , 67DE7*K, %edro N. y 298O= 9E%9ES7S, I"lix 7. =p. cit., 2omo 88, %#gina +.N. . F=9@7 S=987N=, Canuel. 2eor'a de las =bligaciones, %#gina 4).. Editorial %orra S.7., C"xico, )LL.. / F=II8 F=OOE9=, 0uis Car'a. =p. cit., 2omo 83, %#gina ,), 4 S*79ED S*79ED, Ouillermo. =p. cit., %#gina +L/. : %07N8=0, Carcel y 98%E92, Oeorges. 2ratado %r#ctico de (erec o 6ivil Iranc"s, 0as =bligaciones, 2omo 83, %#gina ,.4. 2raduccin espa<ola del (r. Cario ('a$ 6ru$ del 6olegio de 7bogados de la Gabana, 6uba. 6ultural S.7., Gabana, )L./.

Sin duda, la novacin precisa de una diferencia sustancial entre la obligacin que se extingue y la que se crea N En este sentido, Canuel For!a Soriano L, citando a Faudry?0acantinerie y Farde, expresa que la novacin supone, por definicin, un elemento nuevo. Si no existe diferencia entre la primera obligacin y la segunda no puede aber all' novacin, sino solamente reconocimiento de la primera deuda. (entro de tal orden de ideas, cabe preguntarnos si cualquier cambio en la obligacin primigenia importa novacin. Sin duda, slo un cambio sustancial en la primera obligacin produce novacin. 2odo cambio que genere una modificacin en la esencia de una relacin obligatoria supone siempre su extincin y la consecuente creacin de una nueva. 7 ora bien, este cambio ?que modificar alguno de los emos venido en llamar sustancial? se constitutivos de la relacin produce cuando los contratantes de mutuo acuerdo convienen en elementos obligatoria, suprimir la condicin a que se allaba su!eta la obligacin

primigenia o, por el contrario, su!etar la obligacin originalmente pura, a una condicin, todo ello con las restricciones y l'mites que, al respecto, contempla el propio 6digo 6ivil. ,. #>e exista diAerencia s>stancial entre ambas obligaciones Son cambios en los su!etos o en el ob!eto de la prestacin. 7si se tiene que la emisin de una letra para reempla$ar a otra no es novacin, pero si lo ser# el endoso, por operarse un cambio de acreedor.

(esde antiguo, la nueva obligacin deb'a tener algo nuevo respecto a la que se extingu'a. 7 este elemento nuevo los romanos lo denominaron aliquid novi. 7 decir de Ielippo Serafini (SE97I8N8, Ielippo. =p. cit., %#gina ))/.), entre los requisitos para la valide$ de la novacin se encuentra el aliquid novi, es decir, que la obligacin sustituida a la antigua tenga algo nuevo. 7<ade Serafini que el aliquid novi debe ser algo relativamente esencial de la obligacin. 7rangio 9ui$, por su parte, sostiene que el elemento esencial es un aliquid novi en la segunda obligacin respecto de la primera. Se<alan 7rias 9amos y 7rias Fonet (7987S 97C=S, @. y 7987S F=NE2, @.7. =p. cit., %#gina :)..) que el aliquid novi es aquello distinto que diferencia la nueva obligacin de la anterior, bien porque var'e la persona del acreedor, o la del deudor, o la naturale$a de la obligacin, o alguna de sus modalidades. L F=9@7 S=987N=, Canuel. =p. cit., %#gina 4):.

.. #>e exista anim>s no@andi 6onsiste en la intencin de las partes, manifestada indudablemente en la nueva obligacin. Segn G"ctor 0afaille);, el animus novandi es la voluntad, el propsito de introducir modificaciones en la relacin !ur'dica existente, capaces de alterar la situacin de las partes, extinguiendo la obligacin anterior para crear una nueva. 9efieren %laniol y 9ipert )) que la intencin de novar es indispensable, ya que si el acreedor no a consentido en perder su primera accin, las dos obligaciones subsistir#n !untas5 abr# creacin de una deuda, pero sin la correlativa extincin de la otra. 0a intencin de novar no requiere ser necesariamente expresa, pero s' debe ser indubitable. Es indubitable cuando los su!etos de una relacin obligatoria convienen en efectuar un cambio en la esencia de la obligacin, que demuestre per se la intencin de novar. 7<ade 0afaille.L que el ec o de que el animus novandi no se presuma no quiere decir que la voluntad de novar deba ser siempre expresa. Significa que la ley no entra a apreciar la voluntad sino en casos muy especiales, como lo es el de la incompatibilidad entre la primera y la segunda obligacin. /. #>e las :artes tengan ca:acidad de no@ar Es indispensable la capacidad de e!ercicio, en el sentido de estar facultado para efectuar negocios d" disposicin y no de simple administracin 83. 1. CLA$E$ &E O+ACI2

0a Novacin puede ser ob!etiva y sub!etiva. o@acin (bjetiva. Se tiene en cuenta el Aliquid novi, ya que en esta clase de novacin la mutacin material de la relacin obligatoria, se produce un cambio en el t'tulo de la obligacin o en la prestacin.
); ))

07I7800E, G"ctor. =p. cit., %#gina ,,/. %07N8=0, Carcel y 98%E92, Oeorges. =p. cit., 2omo 83, %#gina ,.L

Es decir, cuando el cambio se produce en el ob!eto, en la prestacin, por cuanto el bien es reempla$ado por otro bien. *n e!emplo de novacin ser'a el caso de una empresa que tiene por cobrar intereses de dos pr"stamos que est#n por vencer en los meses de diciembre de +;); y enero de +;)) y el acreedor en busca de una me!or relacin comercial, decide variar las condiciones de los vencimientos y reba!ando en parte la tasa de inter"s, logrando de este modo una me!or relacin entre las partes contratantes. !. o@acin s>bBeti@a. Se tiene en cuenta el Animus novandi, ya que en esta clase de novacin las partes desean crear una nueva relacin obligatoria 6uando se produce una sustitucin de personas o su!etos. 0a novacin sub!etiva puede ser& !.1. o@acin s>bBeti@a :or cambio de acreedor.) $ o@acin s>bBeti@a acti@a% Es necesaria la presencia de nuevo acreedor en la nueva obligacin, por lo que se tiene al acreedor sustituid, (de la primera obligacin) y al acreedor sustituto (de la segunda obligacin). !.!. *ovacin subjetiva por cambio de deudor.) $ o@acin s>bBeti@a :asi@a% El deudor originario desaparece y otro deudor lo reempla$a, no cambia el ob!eto ni el acreedor. +.!.1. o@acin s>bBeti@a :asi@a :or delegacin. (elegacin de pago& 0a persona delegada se encarga de efectuar el pago. *sualmente, un deudor (delegante) ordena a un banco (delegado) que pague al acreedor (delegatario)& figura conocida como 1orden de pago1 (que es mandato sin representacin), en la que se paga con el dinero del delegante. (elegacin de deuda& El mandato del deudor (delegante) es para que el delegado (tercero) asuma la deuda frente al acreedor (delegatario). 0a ra$n abitual es que el ar# delegado le debe algo al delegante. 7s', el delegado presenta las credenciales ? declaracin de que se cargo de la deuda, y entonces asume la deuda& paga con su

propio dineroEpatrimonio. %ara el acreedor, existen dos posibilidades& El acreedor acumula las deudas5 es decir, tiene a su merced a ambos delegado y deudor delegante. No es que le cobre ambos, sino que cobra a uno u otro. El acreedor libere al deudor y se queda solo con el delegado. En este caso ay novacin por delegacin. Slo quedan delegado y acreedor delegatario unidos por la relacin obligatoria. R7rt. )+N)S& Se necesita el asentimiento del delegatario. No es un pago por tercero, es un negocio de delegacin. (epende del delegante, si libera al delegado o no (antes de cumplir la deuda frente al acreedor o cuando la cumple). !.!.!. o@acin s>bBeti@a :asi@a :or ex:romisin.

6ontrato en cuya virtud el tercero se obliga frente al acreedor a cumplir la obligacin al deudor. RNo regulado en el 66S No es un tipo de cumplimiento por tercero, porque en la expromisin ay un contrato de por medio.
El contrato debe ser pactado entre el tercero y el

acreedor
El acreedor decide&

7cumula las deudas& a ora tiene dos deudores, pero se cobra slo de uno, cualquiera de los dos. El acreedor libera al deudor& en este caso de se la novacin por expromisin. (esaparece el deudor. Si paga el tercero, se extingue la relacin obligatoria con el tercero y el deudor Rart. )+N+S.

3.

EFECTO$.

En adelante, vamos a referirnos a los efectos de la novacin, los mismos que, en opinin nuestra, ser'an los siguientes en cualquiera de sus formas& ob!etiva o real (por cambio de ob!eto o de causa?fuente de la obligacin) o sub!etiva o personal (por cambio de acreedor o deudor)&

1. $obre la extincin de la obligacin originaria C la creacin de >na n>e@a. 0a novacin es una operacin nica de doble efecto, a saber& un efecto extintivo y otro creador de obligaciones. 7 decir de @os" 0en Farandiar#n )+, la novacin es un instituto !ur'dico de car#cter difrmico, pues de un lado extingue una obligacin y de otro lado genera una nueva obligacin. Cessineo), considera que la sustitucin de una obligacin nueva y la extincin de la obligacin originaria, son efectos interdependientes e inseparables o, me!or, un efecto nico, comple!o5 y, por consiguiente, no tiene sentido preguntarse si se verifica antes la extincin o la sustitucin de la nueva obligacin. G"ctor 0afaille). expresa que apenas es necesario insistir respecto de que la novacin envuelve en primer t"rmino la extincin de un derec o creditorio, el cual debe quedar irremisiblemente sin efecto, y al propio tiempo determina el nacimiento de un nuevo nexo obligatorio. En efecto, la creacin de la nueva obligacin tiene por finalidad la extincin de una anterior y viceversa. %or ello, la novacin supone la extincin de una obligacin por la creacin de otra y la creacin de una obligacin para la extincin de otra preexistente. Sobre la base de estas consideraciones, podr'a pensarse que la extincin de la obligacin primigenia es causa?fuente de la creacin de la nueva obligacin. Sin embargo, el nacimiento de la nueva deuda tiene como origen el acuerdo novatorio. !. $obre el destino de las garantDas de la obligacin no@ada. Si la novacin determina la extincin de la obligacin primigenia, es evidente que las garant'as reales o personales que aseguraban su cumplimiento corren igual suerte. 0a ley civil peruana legisla sobre la intrasmisibilidad de las garant'as a la nueva obligacin en el art'culo )+N,& 1En la novacin no se transmiten a la nueva obligacin las garant'as de la obligacin extinguida...1. Esta regla, sin embargo, podr'a admitir ciertas excepciones, a saber&
)+

0E=N F797N(8797N, @os". En 2orno a la Novacin =b!etiva. En& 0ibro Gomena!e a Cario 7l$amora 3alde$, %#gina ,. 6ultural 6u$co S.7., 0ima, )LNN. ), CESS8NE=, Irancesco. =p. cit., 2omo 83, %#gina .;) ). 07I7800E, G"ctor. =p. cit., 2omo 8, %#gina ,N+.

(a) 2rat#ndose de una novacin sub!etiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin, cuando la eventual insolvencia del nuevo deudor ubiese sido anterior y pblica, o conocida del deudor al delegar su deuda (argumento del par#grafo segundo del art'culo )+N, del 6digo 6ivil). 6uando se trate de una novacin sub!etiva por cambio de acreedor con garant'a real prestada por el propio deudor. (c) 6uando se trate de una novacin ob!etiva con garant'a real prestada por el propio deudor (supuesto discutible, que podr'a constituir excepcin en algunos casos). (d) 6uando los contratantes pactan conservar en la nueva obligacin las garant'as de la obligacin novada (par#grafo primero del art'culo )+N, del 6digo 6ivil). (e) En los casos de novacin legal, sea que opere de pleno derec o o en virtud de una resolucin !udicial. 0a ley peruana exige, para estos casos, 1pacto expreso1. 7s' lo establece el art'culo ).), in fine, del 6digo 6ivil, al prescribir que no puede considerarse contrario. 6abe reclacar, que si bien la ley faculta a las partes a conservar las garant'as de la obligacin primigenia para la nueva ?cuando as' lo T 6uando el garante es el propio deudor y no un tercero. T 6uando las garant'as an sido prestadas por un tercero y "ste asiente en asegurar el cumplimiento de la nueva obligacin. %. $obre los accesorios de la obligacin no@ada. 0aurent)/ indica que la novacin extingue la deuda anterior con los accesorios que le corresponden, efecto comn a todos los modos de extincin de las obligaciones. %ero agrega que ay una diferencia considerable entre la novacin y los otros modos extintivos de obligaciones& en el momento en que la deuda anterior se extingue, nace una nueva deuda, que ocupa el lugar de la anterior, deuda que ?en principio? es un cr"dito puro y simple, ya que "sta ubiesen pactado?, dic a estipulacin slo resultar'a posible en dos supuestos& que exista manifestacin t#cita cuando la ley exige manifestacin expresa o cuando el agente formula reserva o declaracin en

)/

07*9EN2, IranUois. =p. cit., 2omo K3888, %#gina ,.L.

no tiene necesariamente la naturale$a, privilegios, accesorios, garant'as o efectos de la obligacin que se extingui. '. $obre las obligaciones de saneamiento. Si las partes acordasen novar el ob!eto de la obligacin primigenia por otro y "ste tuviera vicios ocultos o se perdiese por eviccin, cabr'a preguntarse qu" derec os asisten al acreedor. %or entra<ar la novacin un contrato extintivo de obligaciones, es claro que el acreedor ya no podr'a exigir el cumplimiento de la obligacin original. Sin embargo, siendo la novacin un contrato al que son aplicables las normas referentes al saneamiento, sin lugar a dudas asistir# al acreedor el derec o a ser indemni$ado por los vicios ocultos que el nuevo bien presentase al momento de la transferencia o por eviccin. Si el cr"dito anterior se a extinguido definitivamente por novacin, evidentemente las relaciones entre deudor y acreedor se determinan por la nueva deuda. Esto es, si %rimus debe a Secundus una tonelada de arro$ y ambos acuerdan novar la deuda sustituyendo su ob!eto por una tonelada de a$car, las cuestiones relativas al saneamiento slo recaer'an sobre el nuevo ob!eto de la obligacin y no sobre el primero. -. $obre la teorDa del riesgo. Slo ser'an aplicables, sin duda, ante la eventual p"rdida del bien ob!eto de la nueva obligacin asta antes de su entrega. 7dvi"rtase que, si se a producido la novacin, la p"rdida del bien ob!eto de la primera deuda (ya extinguida) no afectar'a a la nueva relacin obligatoria creada por novacin. .. $obre el reconocimiento de las obligaciones. Si luego de supuesto de aberse celebrado un acuerdo novatorio, se presentara un eventual reconocimiento de una obligacin, dic o

reconocimiento slo podr'a recaer sobre la nueva deuda y no sobre la primigenia ya extinguida. 0. $obre la cesin de derecEos. En lo relativo a la transmisin de las obligaciones mediante cesin de derec os, precisa anotarse que, luego de producida una novacin ?en cualquiera de sus formas?, el acreedor slo podr'a ceder a un tercero cesionario su derec o de cr"dito sobre la nueva obligacin. 1. $obre los eAectos generales de las obligaciones.

Es claro que luego de

aberse pactado la novacin, los alcances de los

art'culos )+)N y )+)L del 6digo 6ivil);+, resultar'an aplicables a la nueva relacin obligatoria y no a la anterior. 3. $obre el :ago C s>s di@ersas Aormas. Si el cr"dito original se extingue definitivamente por novacin, la nica obligacin exigible es la nueva deuda resultante del acuerdo novatorio. %or esta ra$n, todas las disposiciones generales del pago y aquellas especiales que rigen el pago de intereses, el pago por consignacin, la imputacin del pago, el pago con subrogacin y el pago indebido, son aplicables a la nueva relacin obligatoria creada por novacin. 14. $obre otros medios extinti@os de obligaciones. Si luego de producida la novacin, acreedor y deudor quisieran recurrir a un medio extintivo de obligaciones distinto al pago, bien podr'an compensar, condonar, transigir o convenir mediante mutuo disenso la extincin de la deuda. 2ales actos, sin embargo, siempre deber#n referirse a la nueva obligacin surgida del acuerdo novatorio. 38. CO $ECUE CIA$ &E LA O+ACIO .

0as principales consecuencias !ur'dicas de la novacin como medio de extincin de obligaciones son& ). 0as garant'as reales y personales de la obligacin primitiva de!an de surtir efectos, +. 0a obligacin sustituida desaparece con todos sus accesorios y ,. 0os derec os y deberes complementarios vinculados a la obligacin primitiva tambi"n se extinguen. Sin embargo, conforme a lo previsto al art'culo )+N, del 6digo 6ivil, las garant'as de la obligacin extinguida pueden continuar surtiendo efectos en la nueva obligacin mediante acuerdo expreso de las partes. Esto no implica que no se extingue la obligacin primitiva, sino que a la nueva obligacin se le transfieren las garant'as de aquella.

CAPTULO III LA CO5PE $ACI2 I. &EFI ICIO

0a compensacin es un mecanismo de extincin total o parcial de dos o m#s obligaciones de contenido cualitativamente equivalente, respecto de las cuales cada una de las partes involucradas es a la ve$ acreedor y deudor de la otra, sin que se verifique el cumplimiento efectivo de las prestaciones que son ob!eto de las obligaciones a extinguir. Sobre el tema de la compensacin O$TE"LI G PA"O&I C CA$TILLO F"E<"E opinan lo siguiente ,n efecto, a fin de que dos partes puedan celebrar un acuerdo de compensacin de obligaciones, #stas deben ser rec'procas, pues la compensacin exige que

estemos en presencia de un deudor que a la vez sea acreedor en otra obligacin, y de un acreedor que a su vez sea deudor en esta otra. ,n suma, debe &aber dos o m!s obligaciones diferentes entre las mismas personas, pero intercambiadas las posiciones de acreedor y deudor, de forma tal que una parte revista ambas calidades frente a quien a su vez ostenta la misma situacin $deudas cruzadas entre las partes%. ,sta condicin es la -nica de la que no se puede prescindir para que los obligados pueden libremente acordar la compensacin de sus respectivas deudas rec'procas../ El soporte de las compensaciones, se puede ubicar en el texto del art'culo )+NNP del 6digo 6ivil de )LN., el cual prescribe lo siguiente& Por la compensacin se extinguen las obligaciones rec'procas, l'quidas, exigibles y de prestaciones fungibles y &omog#neas, &asta donde respectivamente alcancen, desde que &ayan sido opuestas la una a la otra. 6omo quiera que la compensacin supone la extincin de las obligaciones sin que medie pago alguno (y por tanto, sin que se e!ecuten las prestaciones), en estricto la compensacin tiene como efecto la liberacin del deudor, mas no la satisfaccin del inter"s del acreedor ):. 7s' lo entendido, por lo dem#s, la doctrina m#s autori$ada . II. "E#UI$ITO$
)N

)4

=S2E908NO %79=(8, Ielipe y 67S2800= I9E>9E, Cario. Q6lases de compensacinM. %#gina N. Este traba!o se puede consultar en la siguiente p#gina Veb& ttp&EEVVV.castillofreyre.comEarticulosEclasesWdeWcompensacion.pdf ): Nos referimos al inter"s presupuesto inicial que dio origen a la obligacin a extinguir. )N 7l respecto, (ie$?%ica$a a se<alado lo siguiente& 1En las fuentes romanas Ra la compensacinS se la defin'a como crediti et debiti inter se contributio y se la consideraba como una forma de satisfaccin, aunque ay autores que se<alan que en ella, m#s que una genuina satisfaccin, lo que ay es una elisin de la obligacin con una funcin meramente negativa de liberacin (...). Es, por decirlo asl, un pago sin puesta en !uego de los medios solutorios& una solutio sin e!ecucin de la prestacin (. ..). 0a compensacin es un medio de liberarse de la deuda, que se produce por una mutua neutrali$acin de dos obligaciones, cuando quien tiene que cumplir es, al mismo tiempo, acreedor de quien tiene que recibir satisfaccin1. En& (8ED?%867D=, 0uis. 1Iundamentos del (erec o 6ivil %atrimonial1. 3olumen )). 0as relaciones obligatorias. /) edicin. Cadrid, 6ivitas, )LL45 pp. /,4?/,N.

0a compensacin se da cuando dos personas son deudoras la una de otra y por este ec o se extinguen ambas deudas, pero para que la compensacin opere por el solo ministerio de la ley, y ambas deudas se extingan deben reunir los siguientes requisitos&

-ue sean ambas de dinero o del mismo g"nero y calidad (cosas fungibles). -ue sean liquidas. -ue sean actualmente exigibles. 0as dos partes deben ser rec'procamente deudoras. OCIO &E LA$ &I+E"$A$ CLA$E$ &E CO5PE $ACIO

III.

%ara ello tenemos& 1. Com:ensacin legal (ebemos extinguen acer una advertencia, que tiene algn inter"s. El art'culo las obligaciones rec'procas, l'quidas, exigibles y de )+NN, en su primera parte, nos dice que Qpor la compensacin se prestaciones fungibles y omog"neas...M, es decir enumera una serie de requisitos para que opere esta figura extintiva, a los que debe sumarse que se aya opuesto la compensacin por una de las partes, segn lo acernos incurrir en una abla el art'culo )+NN, que prescribe la misma norma. Esto puede confusin, porque los requisitos de que

acabamos de mencionar, conciernen nica y exclusivamente a una clase de compensacin, la que llamaremos compensacin legal, es decir la que se produce slo cuando se dan los requisitos que estudiaremos y la parte que la aprovec a la opone)L. !. Con@encional

)L

6onsideramos que la compensacin legal se produce cuando se configuran los requisitos que la ley dispone, aunque sea necesario la alegacin para que surta efectos. 6fme. 9amn (. %8D799= y 6arlos O. 3700ES%8N=S, Q8nstituciones de (erec o %rivado. =bligacionesM, 2. ,, Gammurabi, Fuenos 7ires, )LLL, p#g. /,4. %ara el derec o argentino, recuerda Ouillermo 7. F=9(7, obra citada, p#g. /:L, que existen supuestos en que la ley declara compensadas las deudas rec'procas, aunque no se presenten las condiciones generales que se indican en el texto5 v.g. cuando como consecuencia de una demanda de nulidad las partes deben restituirse sumas de dinero o productoras de frutos, "stos se compensan entre s' asta el momento de la demanda (art. );/, 6digo civil argentino). 7 este supuesto @orge @oaqu'n 007CFX7S, obra citada, p#g. )L4, lo denomina Qcompensacin autom#ticaM.

6omo la palabra lo indica, es la que resulta del libre acuerdo de los interesados, de su consentimiento, por eso se le puede llamar tambi"n compensacin voluntaria. No est# impuesta por la ley, y algunos 6digos 6iviles modernos, a partir del 6digo italiano de )L.+, la mencionan de manera expresa. Es el camino que toma tambi"n el 6digo de %er de )LN. en el art'culo )+NL, cuando dispone& Puede oponerse la compensacin por acuerdo entre partes, aun cuando no concurran los requisitos previstos por el artculo 1288. Los requisitos para
2

tal

compensacin

pueden

establecerse

previamente . Esta norma es una aplicacin particular del principio de la autonom'a de la voluntad5 nada obsta a que dos personas, de comn acuerdo, resuelvan compensar obligaciones aunque no tengan los requisitos indispensables para que proceda la compensacin legal5 por e!emplo, que no sean deudas l'quidas, como lo dice el art'culo )+NN, o que no sean exigibles, o que no sean prestaciones fungibles entre s', etc"tera. 3eamos un e!emplo de compensacin convencional& alguien le debe a una persona una suma de dinero5 el acreedor a su ve$, debe e!ecutar un ec o o prestacin en beneficio del deudor. No podr'a operarse nunca la compensacin legal5 faltar'a el requisito de la omogeneidad de las prestaciones de las dos obligaciones. %ero ello no es obst#culo para que ambas personas ?que son rec'procamente acreedor y deudor? convengan compensar una y otra obligacin. El 6digo peruano prev" que las partes pueden predeterminar en qu" casos se compensar#n las deudas rec'procas y ba!o qu" condiciones puede oponerse u operarse. %. Fac>ltati@a Existe diferencia entre la compensacin convencional o voluntaria. >a no es el acuerdo de voluntades de las dos partes el que salva el obst#culo de la falta de alguno de los requisitos de la compensacin
+;

0a norma es similar al art'culo )+/+ del 6digo civil italiano& Q6ompensa$ione volontaria. %er volonta delle parti puo aver luogo compensa$ione anc e se non ricorrono le condi$ioni previste dagli articoli precedenti. 0e parti possono anc e stabilire preventivamente le condi$ioni di tale compensa$ione.

legal, sino que el deudor de una obligacin, de modo absoluto, a voluntad de "l, potestativa, facultativamente, ace funcionar la compensacin. %or e!emplo& una persona es deudora de una obligacin natural5 al mismo tiempo, es acreedora de una obligacin civil. 0a compensacin legal no puede producirse, porque falta el requisito de que ambas obligaciones sean exigibles. %ero el deudor de la obligacin natural, facultativamente, sin imposicin de nadie, potestativamente, puede acer funcionar la compensacin, porque es ?ni m#s ni menos? como si "l no ubiera querido valerse de la excepcin que emana de la obligacin natural. Iinalmente, debemos destacar que la compensacin facultativa es unilateral, en cambio la compensacin convencional o voluntaria se produce por el acuerdo de ambos. 7qu' depende solamente de la voluntad de una de las partes quiera, o no quiera, produce. '. (>dicial (e la compensacin !udicial podemos decir m#s o menos lo mismo que de las otras& pueden faltar algunos requisitos de la compensacin legal. El e!emplo m#s conocido es el de la obligacin il'quida. No podr'a compensarse una obligacin l'quida con una il'quida, pero puede suceder que el deudor de una obligacin l'quida al ser demandado conteste la demanda oponiendo la excepcin de compensacin y aciendo valer para ello una obligacin de la que es titular, pero que todav'a es il'quida. %or e!emplo, a alguien se le demanda que pague una suma de dinero, pero el demandado es acreedor de una obligacin de resarcir da<os y per!uicios cuyo monto no est# establecido y mientras sustancia el pleito se produce la liquidacin. En el per'odo de prueba del !uicio ya se determina el monto5 entonces al fallarse el pleito el !ue$ en su sentencia ar# lugar a la compensacin, que no pod'a ser ob!eto de compensacin legal al principio. I+. P"E$UPUE$TO$) acer uso de la compensacin, porque si no quiere no la invoca y la compensacin no se

7 ora bien, presupuesto para el e!ercicio del derec o potestativo a compensar contemplado en el art'culo )+NN del 6digo 6ivil lo constituye la existencia de dos o m#s obligaciones, entre las que tenemos& 1. Obligaciones recD:rocas 9eciprocidad supone la coexistencia de dos o m#s relaciones obligatorias con identidad de su!etos, de manera tal que quien es deudor en una de aquellas relaciones obligatorias sea a su ve$ acreedor en otra u otras obligaciones, y viceversa. 7s', por e!emplo, nada obsta a que en una espec'fica relacin contractual de arrendamiento, el arrendador pueda compensar su obligacin de restituir al arrendatario las sumas entregadas por "ste en garant'a de la devolucin del inmueble, sin m#s deterioro que el de su uso normal y ordinario, con la obligacin del arrendatario de pagar las rentas adeudadas. 6omo se puede apreciar, ambas obligaciones emanan del mismo t'tulo y, sin embargo, son perfectamente compensables+). 6abe se<alar, finalmente, que la reciprocidad supone que quienes trastocan sus posiciones en las obligaciones coexistentes sean necesariamente partes sustanciales y no meras partes materiales de los negocios involucrados. En consecuencia, no existe reciprocidad (y por tanto, no puede aber compensacin al amparo del art'culo )+NN del 6digo 6ivil) cuando un su!eto en una espec'fica relacin obligatoria acta a t'tulo personal, y en otra obligacin coexistente frente a la misma contraparte, acta como representante de un tercero. !. Obligaciones lDF>idas 0as deudas il'quidas son aqu"llas que se encuentran pendientes de liquidacin. *na deuda il'quida es, pues, una deuda cuya cuant'a o magnitud es indeterminada pero determinable, siguiendo los mecanismos de determinacin previstos en el t'tulo constitutivo de la obligacin o en la ley++. "n e!emplo de deuda Yl'quida lo constituye la deuda de intereses, cuya
+)

(L) En tal sentido v"ase (iED?%867D=, 0uis. =p. cit., para quien 1... debe admitirse que pueden compensarse las deudas procedentes de una misma relacin !ur'dica y las procedentes de relaciones !ur'dicas diversas (...). %odr# entenderse en algunos casos que la forma de aberse construido el sinalagma por las partes impide la compensacin legal, pero "sta no puede ser la regla general1 (p. /.+). ++ Si la deuda fuera indeterminada e indeterminable, el negocio !ur'dico del cual proviene dic a deuda ser'a nulo, de conformidad con el numeral , del articulo +)L del 6digo 6ivil, y, por tanto, estar'amos fuera del #mbito de la compensacin, que supone negocios !ur'dicos v#lidos.

liquidacin ?o determinacin? implica la reali$acin de un procedimiento de c#lculo sobre la base de diversos factores, a saber& el capital, la tasa de inter"s y el per'odo por el cual los intereses se abr'an devengado. (e conformidad con lo expuesto, una obligacin l'quida ser# aqu"lla respecto de la cual el monto o la cuant'a de la prestacin se encuentra absolutamente determinado o es perfectamente conocido por las partes, o lo ser# a trav"s de una operacin matem#tica sencilla +,. %. Obligaciones exigibles *na obligacin es exigible a partir del momento en que el acreedor se encuentra legitimado para exigir su inmediato cumplimiento. 0a exigibilidad de una obligacin supone, pues, que no existe pla$o de vencimiento alguno en beneficio del deudor o que dic o pla$o a transcurrido en su integridad y que, en consecuencia, al simple requerimiento del acreedor, el deudor deber# reali$ar la prestacin que es ob!eto de la obligacin. %ara compensar una obligacin con otra, es necesario que ambas sean exigibles5 es decir, de pla$o vencido o de condicin cumplida. En conclusin, el requisito de la exigibilidad requerido por el art'culo )+NN del 6digo 6ivil para que proceda la compensacin, slo es predicable de manera directa respecto de& (i) las obligaciones en las que el su!eto que quiere valerse de la compensacin tiene la calidad de acreedor5 y (ii) las obligaciones en las que el su!eto que quiere valerse de la compensacin tiene la calidad de deudor y el pla$o para el vencimiento de la obligacin a sido previsto en beneficio con!unto de acreedor y deudor. En el caso de las obligaciones en las que el su!eto que quiere valerse de la compensacin, tiene la calidad de deudor, y el pla$o para el vencimiento de la obligacin a sido previsto en beneficio del acreedor, adem#s de la exigibilidad (esto es, de la legitimidad del acreedor para exigir el cumplimiento de la obligacin), se requiere que aya transcurrido en su integridad el pla$o establecido y, por tanto, que el deudor est" legitimado para reali$ar el pago (y por ende, tambi"n legitimado a compensar). Iinalmente, respecto de las obligaciones
+,

En tal sentido se pronuncia (re$?%ica$o, para quien, a efectos de poder compensar, 1ReSs necesaria la liquide$ de la obligacin. 0os conceptos de liquide$ e Yliquide$ se refieren a la determinacin de la cuant'a de la prestacin. Son liquidas aquellas obligaciones no solamente claras e indiscutidas en orden a su existencia, sino, adem#s, determinadas en su cuant'a, as' como aquellas otras en las que la determinacin de la cuantfa ace necesaria una operacin aritm"tica de car#cter simple1 (('ED?%867D=, 0uis. =p. cit., p. /.;).

en las que el su!eto que quiere valerse de la compensacin tiene la calidad de deudor y el pla$o para el vencimiento de la obligacin a sido previsto en beneficio propio, el requisito de la exigibilidad no es aplicable, por lo que las mencionadas obligaciones ser#n compensables sin necesidad de que sean exigibles. '. Obligaciones de :restaciones A>ngibles C Eomost9neas Iungibilidad y omogeneidad, pues, suponen equivalencia, es decir que el ob!eto de las obligaciones compensables, obedece a la voluntad de incidir en la necesidad de que tales prestaciones sean de contenido equivalente +.. 0a equivalencia de las prestaciones requerida por el art'culo )+NN del 6digo 6ivil, empero, debe entenderse nicamente desde el punto de vista cualitativo (esto es, desde la perspectiva de los actos que an de ser reali$ados en cumplimiento de tales prestaciones) y no desde el punto de vista cuantitativo, pues el propio art'culo )+NN permite que la compensacin sea slo parcial. *n e!emplo cl#sico de prestaciones fungibles y antonomasia. Sin embargo, son tambi"n omog"neas lo constituyen prestaciones fungibles y las prestaciones de dar sumas de dinero, pues "ste es el bien fungible por omog"neas aqu"llas que consisten en la entrega de bienes definidos por su g"nero+/, e incluso aqu"llas que consistan en conductas positivas o prestaciones de personal'simo. -. Excl>sin de m>t>o ac>erdo El art'culo )+NN del 6digo 6ivil finali$a estableciendo que la compensacin no opera cuando el acreedor y el deudor la excluyen de mutuo acuerdo. 6omo emos referido precedentemente, la compensacin, en tanto mecanismo de extincin de obligaciones, otorga a las partes de relaciones obligatorias rec'procas el derec o potestativo de extinguir un d"bito determinado, oponiendo a "ste un derec o de cr"dito existente frente a la misma contraparte. 2al derec o potestativo, como es evidente, es perfectamente renunciable+4.
+.

acer ob!etivamente equivalentes que no tengan car#cter

%ara %uig Frutau, 1Iungibilidad proporciona el car#cter omog"neo entre prestacin y contraprestacin que permite su compensacin1. (%*8O F9*27*, @os". =p. cit. p. /,L). +/ (iED?%867D=, 0uis. =p. iZ. p. /,L. +4 7l respecto, ('e$?%ica$o a? se<alado que 1(...) la compensacin, aun pudi"ndose denominar compensacin legal, es un instrumento puesto por la ley a disposicin

7 ora bien, la renuncia al derec o potestativo que otorga la compensacin puede producirse como consecuencia de un acto volitivo individual (cuando el deudor paga la obligacin que pudo final del art'culo )+NN del 6digo 6ivil. El acuerdo de exclusin de la compensacin, a su ve$, puede ser previo a la coexistencia de obligaciones rec'procas, simult#neo (esto es, coet#neo al nacimiento de la obligacin que determina la existencia de reciprocidad) o, incluso, posterior. Iinalmente, debemos se<alar que nada obsta a que el acuerdo de exclusin de la compensacin elimine el derec o de slo una de las partes a compensar las obligaciones rec'procas, subsistiendo el derec o de la otra. 0as partes pueden, pues, de mutuo acuerdo, excluir la compensacin respecto de ambas o respecto de slo una de ellas. +. $UPUE$TO$ E #UE O FU CIO A LA CO5PE $ACI2 aber compensado) +:, o como consecuencia de un convenio entre las partes, supuesto previsto en la parte

0as pro ibiciones reguladas en el art'culo )+L; del 6digo 6ivil son normas que interesan al orden pblico por cuanto tales pro ibiciones est#n destinadas a tutelar, en algunos casos, principios fundamentales del Estado de (erec o, y en otros, intereses generales de la colectividad. 0a compensacin se 1pro 'be1 en los cuatro casos expresamente fi!ados por la ley civil y que son& ). La restit>cin de bienes de los F>e el :ro:ietario EaCa sido des:oBado. El numeral ) del art'culo )+L; del 6digo 6ivil pro 'be la compensacin de obligaciones cuya prestacin consista en la restitucin de bienes de los que el propietario a sido despo!ado. 6omo es evidente, la conducta anti!ur'dica consistente en desposeer ileg'timamente de un bien generar# la inmediata obligacin de
de las partes, por lo que no ay obst#culo para que "stas excluyan su aplicacin1. ((8ED?%867D=, 0uis. =p. ciZ. p. //;). +: %ara %uig Frutau, 1ReSs general el criterio de que la compensacin puede ser renunciada, tanto preventivamente como despu"s de aberse reali$ado. *n caso de renuncia t#cita existe cuando cumple la prestacin uno de los deudores, a pesar de conocer que podra oponer la extincin de la deuda por compensacin. El deudor que pag no podr# e!ercer la condictio indebiti, esto es, no podr# reclamar lo pagado, porque slo puede pedirse la devolucin del pago que se a ec o por error1. (%*8O F9*27*, @os". =p. ciZ. p. ,N/).

restitucin en beneficio del poseedor 1despo!ado1. Esta obligacin de restitucin, por mandato expreso de la norma que comentamos, no podr# ser materia de compensacin. Si el acreedor comete un acto il'cito en per!uicio de su deudor, del cual se derive la obligacin de restituir determinados bienes, dic a obligacin deber# extinguirse mediante el pago o mediante cualquier otro mecanismo distinto de extincin de obligaciones (condonacin, consolidacin, mutuo disenso o cualquier otro), con excepcin de la compensacin, la cual se encuentra pro ibida por la ley. +. La restit>cin de bienes de:ositados o entregados en comodato. El numeral + del art'culo )+L; del 6digo 6ivil pro 'be la compensacin de obligaciones cuya prestacin consista en la restitucin de bienes entregados en depsito o entregados en comodato. 7mbos contratos, depsito y comodato, constituyen negocios !ur'dicos basados en la confian$a, esto es, negocios !ur'dicos celebrados sobre la base de las cualidades personales del depositario y del comodatario, respectivamente. Es decir, el depositante y comodante entregaron el bien por tener absoluta confian$a en aquellos y seguridad para la restitucin correspondiente. %orque la obligacin tanto del depositario como la del comodatario son obligaciones no solo de contenido !ur'dico, sin deberes de onor, de confian$a, gratitud, impuesto por la moral. ,. El cr9dito inembargable El numeral , del art'culo )+L; del 6digo 6ivil pro 'be la compensacin de obligaciones cuya prestacin consista en la entrega de sumas de dinero o de bienes que el ordenamiento legal califica como inembargables. 6omo sucede con la pensin alimenticia, la misma que es intransferible, irrenunciable, intransigible e incompensable ello obedece que lo inembargable no responde frente a los acreedores5 los bienes constituidos en patrimonio familiar, de conformidad con los art'culos .NN y siguientes del 6digo 6ivil5 las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos b#sicos del deudor y de sus parientes con los que conforman una unidad familiar, as' como los bienes que resultan indispensables para su subsistencia5 los ve 'culos, m#quinas, utensilios

erramientas indispensables para el e!ercicio directo de la profesin,

oficio, ense<an$a o aprendi$a!e del deudor5 las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equipos de los miembros de las Iuer$as 7rmadas y de la %olic'a Nacional5 y las remuneraciones y pensiones, dentro de ciertos l'mites. En cuyo caso no se cumplir'a con uno de los requisitos exigidos por ley. .. Entre :artic>lares C el EstadoG sal@o en las casos establecidos en la leC. El numeral . del art'culo )+L; del 6digo 6ivil contempla el nico supuesto de pro ibicin de la compensacin que no incide en el #mbito ob!etivo de las obligaciones involucradas, sino en su #mbito sub!etivo. En efecto, pro 'be la compensacin de obligaciones que vinculen a particulares con el Estado, salvo que la ley lo permita, independientemente de cu#l sea el ob!eto sobre el cual aqu"llas recaen. 0a ra$n que subyace a esta pro ibicin radica en la proteccin de la administracin econmica y financiera del Estado, la misma que, de conformidad con el art'culo :: de la 6onstitucin %ol'tica, se rige por el presupuesto que anualmente aprueba el 6ongreso +N. +I. EFECTO$ &E LA CO5PE $ACI2

1. Esenciales Esa discriminacin de efectos la acemos siempre entre aquellas consecuencias que deben producirse en todo caso, y las otras consecuencias que no es for$oso que acae$can. %or lo pronto, el art'culo )+NN nos marca el efecto esencial y nos dice& 1%or la compensacin se extinguen las obligaciones rec'procas, l'quidas, exigibles y de prestaciones fungibles y alcancen, desde que omog"neas, asta donde respectivamente

ayan sido opuestas la una a la otra. 0a

+N

6omo quiera que la proteccin de la administracin econmica y financiera del Estado es un inter"s general de la colectividad (en la medida en que una administracin econmica y financiera estatal ordenada permite una equitativa asignacin de los recursos pblicos para atender las necesidades sociales b#sicas) y, a la ve$, un principio fundamental del Estado de (erec o, la pro ibicin contenida en el numeral . del art'culo )+L; del 6digo 6ivil constituye una norma imperativa que interesa al orden pblico.

compensacin no opera cuando el acreedor y el deudor la excluyen de compun acuerdoM. El 6digo peruano, a diferencia del argentino, impone que quien quiere beneficiarse con la compensacin debe oponerla, y slo desde ese momento tiene efectos. En cambio, el 6digo argentino todos los requisitos para que se configure. 0a diferencia es de relevante importancia, pues si se trata de deudas que producen intereses, en el derec o peruano se seguir#n devengando asta tanto alguna de las partes oponga la compensacin, en cambio en la legislacin argentina comn de!ar#n de producirse (al menos sobre el monto menor) a partir de que se produ$ca ipso !ure la compensacin. En el derec o argentino tambi"n se debe oponer la compensacin, no obra autom#ticamente. (e diversas disposiciones que versan sobre la compensacin, extraemos la conclusin de que ella debe ser opuesta siempre (art'culos N+), N++, N+L, N,;, N,))5 en todas las iptesis a previstas en dic os art'culos vemos que la compensacin debe ser invocada o alegada5 no obra ipso iure, pero, una ve$ que se se produce autom#ticamente, sino en virtud de compensacin,). Ese es el sentido que tiene la parte final del art'culo N)N del 6digo argentino, cuando expresa que la compensacin extingue con fuer$a de pago las dos deudas, 1desde el tiempo que ambas comen$aron a coexistir1, y es la notable diferencia que encontramos con el 6digo peruano. !. EAectos accidentales !.1. Cr9dito cedido.H El art'culo )+L+ expresa& QEl deudor que puede oponer a "ste la compensacin que en el art'culo N+4. 0a disposicin toma en cuenta una cesin de cr"dito, o una novacin por delegacin, y entonces se coloca en la iptesis de a consentido que el acreedor ceda su derec o a un tercero, no ubiere podido oponer al cedenteM. El 6digo argentino contiene una disposicin similar invocado, actuar# retroactivamente, de manera pues que este efecto no aber sido opuesta la ace producir las consecuencias de la compensacin legal desde que se presentan

que el deudor pueda oponer la compensacin al acreedor originario o primitivo. %ero despu"s que cesin o la delegacin, o que oposicin de la compensacin. !.!. Im:>tacin de la com:ensacin.H El art'culo )+L, prev" la existencia de varias deudas compensables y, al oponer la compensacin, no manifiesta a cu#l se la imputa. 0a norma remite a las disposiciones del art'culo )+/L, que expresa& QNo expres#ndose a qu" deuda debe acerse la imputacin, se aplica a sido notificada la a sido aceptada, si se trata de una

novacin, entonces ya no tendr'a ningn efecto esta alegacin u

el pago a la menos garanti$ada5 entre varias deudas igualmente garanti$adas, a la m#s onerosa para el deudor5 y entre varias deudas igualmente garanti$adas y onerosas, a la m#s antigua. Si estas reglas no pueden aplicarse la imputacin se ar# proporcionalmenteM. (isposiciones similares se encuentran en el 6digo alem#n (art. ,L4), italiano (art. )+.L) y portugu"s (art. N./), en cambio el derec o argentino carece de una previsin de ese tipo.

CAPTULO I+ LA CO &O ACI2 I. 5A"CO TE2"ICO ). &EFI ICI2 0a condonacin es un acto !ur'dico de liberalidad. Se dice que es de liberalidad ?y no simplemente gratuito? dado que existe una reduccin en el patrimonio de quien otorga la liberalidad en favor del beneficiario, quien proporcionalmente ve aumentado el suyo. 0a condonacin es sencillamente la renuncia del acreedor (condonante) a solicitar su cr"dito que, conforme al sistema civil peruano, debe requerir necesariamente de la aceptacin del deudor (condonado), para que se produ$ca la extincin de la obligacin. Es decir, que al ser de esencia bilateral se materiali$a a trav"s de un contrato de cancelacin o remisin de deuda. Cediante la condonacin el cr"dito se extingue definitivamente, sin que exista la posibilidad de su revocacin por parte del acreedor, luego de consentida por el deudor, pues equivale al pago. 7unque, a decir verdad, debemos precisar que si la condonacin se produce inter vivos, por su naturale$a !ur'dica deber# regirse por las reglas de fondo (mas no de forma) de la donacin, pudiendo ser revocada por causal es de indignidad (art'culo )4,:). 0a condonacin es conocida como remisin de la deuda, pues constituye el abandono gratuito que el acreedor ace de sus derec os al deudor. Si este abandono no es gratuito, no abr# remisin de la deuda sino, segn los casos, una novacin o una dacin en pago. 0a remisin de la deuda es, pues, en principio una liberalidad5 la que, como toda liberalidad, puede acerse ya por actos a causa de muerte, ya por actos entre vivos (6=0lN y 67%827N2). +. &IFE"E CIA E T"E CO &O ACIO < "E U CIA

0a condonacin es un acto abdicativo por parte del condonante, que renuncia a un derec o5 no lo transfiere o sustituye5 por lo que la obligacin se extingue en forma absoluta. 0a posibilidad de tal remisin se explica de inmediato considerando que todo cr"dito, como todo derec o privado sub!etivo, es de inter"s fundamentalmente slo del titular y, como tal, renunciable+L. 9esulta interesante la explicacin de Canuel Fe!arano S#nc e$ quien distingue entre renuncia y remisin. 0a renuncia, se<ala el autor mexicano, es la dimisin voluntaria de cualquier derec o, se renuncia a cualquier derec o. 7s', se puede renunciar a la propiedad o copropiedad5 se puede renunciar a derec os de autor o de patente5 puede renunciarse, en suma, a un derec o de usufructo o a una servidumbre y es posible, asimismo, la renuncia de una patrimonio que fue del difunto. En todos los casos antes citados, la renuncia es un acto unilateral de dimisin de facultades !ur'dicas, pero, cuando se renuncia a un derec o personal, la renuncia ?que merece el nombre de remisin de deuda? implica la conformidad del obligado (se est# disponiendo de su derec o a pagar) y constituye un acto bilateral. En breve referencia a la condonacin como acto !ur'dico abstracto, el maestro 0en Farandiar#n, nos dice que la remisin es un acto abstracto, es decir, desvinculado de causa5 por lo tanto, aqu"lla resultar# inatacable en base a que la causa para proceder a la condonacin fuera defectuosa. Este car#cter abstracto de la remisin se destaca cuando se dice que& 1%ara la eficacia del contrato (de remisin) no es necesaria la indicacin de la causa. 0a eficacia del contrato no queda excluida por el que los contratantes ec o de ayan previsto determinada causa que no exista o erencia, que est# constituida por una masa o serie de derec os, de diversa naturale$a, fundidos dentro del

que sea inv#lida. 0as prescripciones sobre repeticin por ra$n de prestaciones ileg'timas quedan inafectadas1. %. CLA$E$ &E CO &O ACI2

+L

0E=N F797N(879[N, (erec o de las =bligaciones.

6oncorde con la variedad de matices presentados por este instituto, puede apreciarse las siguientes clases de condonacin& a. Condonacin total C condonacin :arcial & segn el deudor quede liberado de la totalidad de la deuda o nicamente de una parte. (epende de la voluntad del acreedor y tambi"n de circunstancias especiales, como cuando, abiendo varios deudores, el liberado es solo uno de ellos respecto de su parte, quedando los otros vinculados, la divisibilidad con pluralidad sub!etiva. b. Condonacin :or acto entre @i@os C :or acto de Iltima @ol>ntad) trat#ndose de la libre voluntad del acreedor respecto de un derec o del cual es exclusivo propietario, puede disponer como consecuencia de una decisin y tambi"n acerlo como acto de voluntad final. En el primer caso la condonacin se produce inmediatamente despu"s de manifestada y si la obligacin es an de pla$o no vencido, operar# sin duda alguna, al tiempo de acerse exigible5 es m#s, al vencimiento del pla$o de!a de ser exigible por la condonacin previa. En cambio, en el segundo caso, estar'amos ante una condonacin condicionada, porque la eficacia de tal acto, slo tendr'a eficacia al tiempo de fallecimiento del acreedor y en tanto no aya otorgado segundo testamento donde no se repite el legado y aya disposicin diferente sobre el cr"dito. c. Condonacin ex:resa C condonacin tJcita) por lo general, la condonacin quedar# configurada con la declaracin expresa en tal sentido del acreedor, ya sea en forma unilateral o constituyendo un contrato de remisin. Esta condonacin resulta indubitable. 0a condonacin tacita por su parte, presenta una serie de problemas, fundamentalmente probatorio y debe ser apreciada de acuerdo a determinadas circunstancias5 muc o m#s, cuando importando la condonacin. *na renuncia, est# en la me!or doctrina, no se presume. El caso m#s conocido de condonacin tacita es aquella derivada de la entrega por el acreedor a su deudor, del documento original donde consta la obligacin sin aberse producido el pago ni aya alegato de pago por parte de dic o deudor. El ec o de desprenderse del t'tulo

(documento original) significa la voluntad del acreedor de no querer conservar su cr"dito. 7 ora bien la entrega debe acerse voluntariamente y o resultar producto de un il'cito o p"rdida o extrav'o, en situaciones donde el acreedor deber# acreditar tales sucesos y de no acerlo abr# de presumirse una condonacin tacita. d. Condonacin real C condonacin :ersonal) esta clasificacin merece una explicacin para evitar equ'vocos. > se comprende claramente la figura en el caso de pluralidad sub!etiva. 7s', entonces tenemos la condonacin real cuando a trav"s de la declaracin del acreedor se liberan todos los codeudores& la totalidad de la prestacin queda extinguida favoreciendo a todos los co?obligados. Si por el contrario solo se libra a uno de ellos y el acreedor se reserva el derec o de cobrar el saldo a los dem#s, estamos ante una condonacin personal, porque evidentemente se a liberado a una persona determinada, permaneciendo vigente la obligacin para los otros codeudores. En las obligaciones solidarias encontramos algunos e!emplos de condonacin real y personal (art'culo ))N inciso ,) ))NL y ))L; e igualmente trat#ndose de la fian$a solidaria. e. Condonacin clasificacin es @ol>ntaria excepcional, C condonacin porque contrar'a Aor?ada) la esta

naturale$a

eminentemente voluntaria de la condonacin. Empero la condonacin for$ada se presenta en el caso de quiebra del deudor, donde los bienes del quebrado no alcan$a a cubrir todas las acreencias, entonces, mediando, convenio !udicial o extra!udicial se acuerda un castigo para todas ellas a fin de ser pagadas proporcionalmente asta donde alcancen los bienes del fallecido. A. Condonacin grat>ita C condonacin onerosa) con muc as reservas mencionamos esta clasificacin por contravenir la esencia misma de la condonacin. '. G"ATUI&A& &E LA CO &O ACI2 0a gratuidad es un elemento esencial de este acto !ur'dico extintivo o remisivo, su ausencia determinar'a que se configure un acto distinto que

responda por las normas de las prestaciones onerosas (resolucin por incumplimiento, mora, etc.). En este sentido, el condonante no deber'a recibir un bien, cr"dito o servicio a cambio de la condonacin. En consecuencia no puede que implicar'a una ablarse de una remisin a t'tulo oneroso5 ya in ad!ecto. Esto se comprende

contradiccin

perfectamente si se repara en que la remisin es un acto abstracto en el cual no ay por qu" investigar si se produce en virtud de una causa donando o no. El car#cter gratuito resulta del efecto propio de la condonacin& la extincin pura y simple del cr"dito, sin que derive una contraprestacin, en cambio, en favor del condonante. 0a condonacin es, pues, un acto sui g"neris, que puede consistir en un contrato de liberacin del deudor. '. U ILATE"ALI&A& O /ILATE"ALI&A& &E LA CO &O ACIO C.C. En verdad existen 6digos que consideran que la condonacin puede efectuarse de manera unilateral (como los 6digos 6iviles de Espa<a y 6uba, por e!emplo)5 sin embargo nuestro cuerpo civil, tan igual como otros tantos (como el FOF y el 6digo sui$o de las =bligaciones), considera que la condonacin es necesariamente un acto !ur'dico bilateral. 7s', pues, el codificador nacional introdu!o en la condonacin una perspectiva del pago como un 1derec o del deudor1. %or ello, el art'culo )+L/ no admite sino que este negocio !ur'dico tiene que efectuarse 1de comn acuerdo entre el acreedor y el deudorJ, pues estima atendible que no se pueda desobligar al deudor sin su consulta y aprobacin. 3ale decir, que para el (erec o 6ivil peruano la condonacin es necesariamente un acto !ur'dico bilateral entre el acreedor y el deudor. Segn =sterling, la condonacin slo podr'a darse por contrato, pues sin el consentimiento no se le puede imponer a nadie una liberalidad5 1las donaciones, es decir, los actos de liberalidad inter vivos, requieren de la aceptacin del donatario para que surtan efecto. En actos de disposicin mortis causa a t'tulo gratuito, queda abierta al eredero o legatario la E EL

posibilidad de renuncia1 (=S2E9l8NO). 0a gratuidad implica una liberalidad por parte del acreedor, quien se encuentra reali$ando un acto parecido a la donacin pero no respecto a un bien, sino en relacin a un cr"dito, a favor de la misma persona que est# obligada a satisfacerlo. 7simismo, el su!eto a ser beneficiado con tal renuncia (el deudor) debe prestar su asentimiento, pues el pagar las propias deudas constituye un derec o. (ebemos reconocer que existen motivos !ustificados que pueden llevar a pensar que la condonacin slo deba darse !ur'dicamente mediante un contrato, rec a$#ndose la unilateralidad de esta forma de extinguir obligaciones civiles. Sin embargo, somos de parecer contrario a la bilateralidad como forma exclusiva y excluyente. %or eso, no compartimos la posicin sustentada por =sterling y 6astillo, pues existen supuestos en donde se libera al deudor de la obligacin aun contra su voluntad, como acontece en el caso de la novacin por expromisin, siendo que en esta situacin no a primado en nuestro 6digo 6ivil el criterio por el cual se considere que el deudor pueda oponerse para e!ercer el derec o al pago de su deuda. Es decir, que nuestro 6digo nacional en otros art'culos, distintos a la condonacin, niega la existencia del proclamado derec o del deudor a pagar su deuda. En tal sentido, si se modificara el art'culo )+L/ permitiendo la condonacin unilateral, no se estar'a sino reconociendo una pr#ctica existente, pues no es dif'cil imaginar la cantidad de actos extintivos unilaterales que los particulares reali$an creyendo que efectan una condonacin, cuando ?conforme a lo expresamente se<alado por el art'culo )+L/? "sta slo se reali$a de manera bilateral. > es que por un principio de autonom'a de la voluntad. En esta l'nea encontramos la opinin de los destacados autores espa<oles 0uis ('e$?%ica$o y 7ntonio Oulln, quienes comentan que 1es un problema sumamente discutido en la doctrina si la condonacin es un negocio unilateral o bilateral, es decir, si no necesita o, por el contrario, necesita del consentimiento o aceptacin del deudor para que se produ$ca su efecto. Es mayoritaria la doctrina que estima la bilateralidad, por lo que el acreedor no podr# liberar al deudor sin su consentimiento.

(...) 6ontra la bilateralidad de la condonacin puede argumentarse que no ay ninguna ra$n para que el acreedor pueda disponer del cr"dito extingui"ndolo, de la misma forma que puede disponer de "l cedi"ndolo a un tercero, para lo que no necesita consentimiento del deudor. %or otra parte, que el acreedor puede liberar al deudor sin su consentimiento, lo demuestra el ec o de que est# legitimado para recibir el pago de un tercero, aunque a ello se oponga el deudor1 ,; (('ED?%867D= y O*00\N). 6onviene, pues, revisar el planteamiento del art'culo )+L/, en tanto si resulta eficiente mantener el car#cter bilateral de la condonacin o deber'a abrirse a la unilateralidad. (ebe tomarse en cuenta, adem#s, que al ser la condonacin necesariamente bilateral, tiende a confundirse por sus efectos !ur'dicos con otra figura recogida en nuestro 6digo, como es el mutuo disenso (art'culo ),),), a tal punto que carece de sentido tener dos actos !ur'dicos extintivos de obligaciones que cumplen en la pr#ctica la misma funcin. II. CO5E TA"IO A LO$ A"TCULO$ &EL C2&IGO CI+IL 1. LA CO &O ACI2 &E LO$ GA"A TE$

(os novedades contiene el art'culo )+L/& el primero, la condonacin de la obligacin, vale decir, la extincin de la deuda, slo ser# v#lida si se produce el comn acuerdo entre acreedor y deudor5 y el segundo, este caso de renuncia a cobrar lo debido no per!udica el derec o de terceros. 0os fundamentos de la primera novedad se encuentran en la concepcin de atribuir a la condonacin la misma naturale$a !ur'dica de la donacin, es decir, un contrato, porque se requiere, para surtir efectos, de la aceptacin del donatario, y en este caso, el consentimiento del deudor, debidamente expresado en el comn acuerdo5 y porque adem#s de este acto de liberalidad no puede imponerse compulsivamente a la voluntad del beneficiario, a qui"n debe respet#rsele su libertad de aceptar o no la condonacin, dando lugar a un enunciado conforme al cual no se puede obligar al deudor a ser liberado de deuda, por lo tanto, los efectos extintivos se producen solo cuando "l decide aceptarla. En cuanto a la segunda novedad, evidentemente la renuncia a cobrar por el deudor as'
,;

(8ED %867S= > O*00\N, Iormas de Extincin de las =bligaciones.

como la aceptacin del deudor para liberarse de su deuda, no puede per!udicar a terceros. 6ualquier tipo de derec o reconocido con anterioridad a la condonacin no podr# ser alterado por "sta. ,) (espu"s de lo mencionado anteriormente, es necesario recordar que en el (erec o ay un regla, la cual es& 10a obligacin accesoria sigue la suerte de la principal1, por ello, cuando se produce la condonacin del deudor principal, "sta genera la extincin de las garant'as reales ( ipoteca, prenda y anticresis) o personales (fian$a) que se encontraban subordinadas a la obligacin principal. En nuestro 6digo no encontramos una referencia expresa a esta regla. 8ncluso, no se admite la posibilidad de que el acreedor condonando al deudor principal se reserve legalmente el derec o de cobrar a los garantes. 7s', se a dic o que sobre la posibilidad de que el acreedor condone al deudor y reserve sus derec os contra los garantes, el criterio generali$ado es porque ello no procede, ya que de lo contrario la liberacin del deudor no ser'a completa por cuanto siempre estar'a expuesto a la accin de regreso e!ercitable por los garantes (0E\N F797N(879[N > IE99E9=). El art'culo )+L4 dispone que cuando el acreedor condona a un garante, esta condonacin no conlleva la liberacin del deudor principal, ni la de sus cogaranteso El acuerdo bilateral entre el acreedor condonante y el garante condonado no extingue las obligaciones de quienes no participaron del referido acuerdo. Sin embargo, la condonacin a favor de un garante puede generar efectos diversos en los otros cogarantes, dependiendo si an formulado su asentimiento o no, principalmente cuando las obligaciones de los cogarantes se rigen por las reglas de la solidaridad, pues en caso de existir garant'a mancomunada, la responsabilidad de los garantes no abarca el 'ntegro de la deuda asumida por el deudor principal, sino cada uno de ellos responder# exclusivamente por su cuota parte, autnoma y diferente de las dem#s, no resultando ninguno afectado por la condonacin a favor de alguno de los otros1.
,)

9=CE9= D73707, 0uis. (erec o de las =bligaciones en el %er.

7s' tenemos que en las obligaciones solidarias, los cogarantes se beneficiar#n o no de la condonacin de sus obligaciones, dependiendo si an prestado su asentimiento o si este a estado ausente. 1.1. Condonacin EecEa en Aa@or de >no de los garantesG con el asentimiento de los demJs garantes. En este caso los cogarantes (distintos al condonado), no se beneficiar#n de la extincin de sus obligaciones, pues con su participacin o asentimiento consienten en excluir al garante beneficiado con la remisin, consecuentemente asumir#n el 'ntegro de la deuda entre los restantes cogarantes. 7s', si existen dos garantes solidarios y uno de ellos asiente la condonacin de otro, tenemos que el garante que se mantiene como tal, responder# por el total de la obligacin principal. 1.!. Condonacin EecEa a Aa@or de >no de los garantesG sin el consentimiento de los demJs cogarantes. 6omo se sabe, la liberacin de un garante por condonacin no extingue las obligaciones de los dem#s cogarantes, pero s' los aprovec a en parte. Si un garante solidario es beneficiado por condonacin del acreedor sin el asentimiento de sus solidarios, la parte o cuota que le correspond'a de la obligacin ser# excluida de la totalidad de la garant'a o de la deuda, dependiendo el caso (recibiendo en esta instancia un tratamiento de obligacin mancomunada). 7s', existiendo dos garantes solidarios, uno de ellos es liberado por condonacin sin el consentimiento del otro5 debiera entenderse que la garant'a de la deuda principal se a reducido a la mitad, pues esta condonacin aprovec a parcialmente al no condonado asta la parte del garante beneficiado con la extincin de su obligacin. 1.%. La condonacin del garante C la sit>acin del de>dor :rinci:al 2al como re$a la norma )+L4, el deudor principal no queda liberado por el ec o de que el acreedor, por cualquier motivo que considere prudente, decide celebrar un acto !ur'dico extintivo de remisin con un garante, quien expresando su aceptacin queda exonerado de su obligacin civil.

El deudor principal contina obligado a cumplir con la prestacin en su integridad, pues lo principal no puede seguir el destino de lo accesorio. 7simismo, el deudor principal no se ve aprovec ado por la condonacin de uno de sus garantes, aunque aya prestado su consentimiento emos expreso (a diferencia de lo que acontece con los cogarantes solidarios que dan su asentimiento a la remisin de uno de ellos, como anali$ado anteriormente). 0a obligacin del deudor directo se mantiene intacta, no sufre una disminucin o alteracin alguna, pues la norma se pone en el supuesto en que el acreedor no a querido renunciar a su acreencia, sino tan solo liberar a un responsable subsidiario y, por lo mismo, accesorio a ella, preservando el v'nculo obligacional con su deudor y con el resto de los garantes. !. LA CO &O ACI2 T6CITA

2anto la doctrina como la legislacin nacionales, reconocen la vigencia de la condonacin t#cita5 esta es la me!or demostracin de la remisin unilateral, como una orientacin prevalente sobre la tesis de bilateralidad, porque en realidad, para quien desea formular renuncia a su cr"dito y liberar a su deudor, en lugar de acceder a un acuerdo comn, le bastar# llevar a cabo algunos de los ec os constitutivos de la condonacin t#cita. %ara nada es necesario el consentimiento del deudor si lo determinante es el Qanimus solvendiM del acreedor. Es m#s los mismos resultados de la condonacin expresa se obtendr# con las modalidades admisibles para la t#cita, recorriendo tanto la obligacin principal como los accesorios. 3eamos los casos concretos de la legislacin. En primer lugar tenemos el art'culo )+L: del cc con el texto siguiente& QGay condonacin de la deuda cuando el acreedor entrega al deudor el documento original en que conste aquella, salvo que el acreedor pruebe que la a pagadoM. 0a referencia de la ley es a un ec o concreto inconfundible& la entrega por el acreedor a su deudor5 se entiende tal entrega como resultado de una decisin, personal, voluntaria, unilateral. No se menciona ningn ec o precedente como

posible motivacin. Gay entonces, presuntivamente, una intencin, un #nimus, y esta es liberar al deudor. Se trata de una condonacin t#cita, empero, una presuncin iuris tantum, porque, como tambi"n lo dice el dispositivo, puede el deudor probar el pago, es decir, demostrar la entrega del documento original como consecuencia del pago. Si eso fuese, as' la presuncin de remisin queda descartada. El legislador, a se<alado una sola situacin f#ctica, por lo tanto, ninguna otra parecida da lugar a la presuncin, como podr'a ocurrir, por e!emplo, cuando el acreedor cancela el t'tulo de la obligacin o simplemente lo destruye. El Qdocumento originalM de la deuda debe ser considerado como el Qt'tulo de la obligacinM, pero adem#s, el aut"ntico, el nico existente. No se alude al tipo de documento& privado o pblico. Existe opinin en el sentido de no considerar al documento pblico, porque "ste, es susceptible de dar lugar a numerosos e!emplares y adem#s el original no podr'a ser entregado por encontrarse en una notar'a trat#ndose de escrituras pblicas5 el documento debe ser en original y en escrituras pblicas5 el documento debe ser en original y en copias. El acreedor al desprenderse del nico medio para acreditar la vigencia y exigibilidad de la obligacin, est# manifestando su propsito de no pedir m#s adelante lo debido, dando lugar a una Qexceptio de non petendoM 0a intencin liberatoria debe fluir con toda transparencia, disipando cualquier esitacin producida por las circunstancias. %odr'a aber lugar a un esclarecimiento para saber como el t'tulo paso a poder del deudor, en el supuesto de no acreedor o su representante aber sido delegado por el propio debidamente autori$ado. Si el

documento se extrav'a o si el creedor sufre un robo o una p"rdida, apareciendo despu"s en poder del deudor, o si el mismo acreedor lo entrega por error, evidentemente no en tales iptesis no ay Q#nimus solvendiM, porque ay entrega voluntaria. Entonces, la simple

posesin del t'tulo por parte del deudor no es suficiente para la presuncin de condonacin. %arece entonces, conveniente una norma

adicional concediendo al acreedor la posibilidad de enervar la presuncin. En segundo lugar, el art'culo )+LN del cc, dentro de la misma orientacin prescribe& Q0a prenda en poder del deudor ace presumir su devolucin voluntaria, salvo prueba en contrarioM. 0a prenda es una garant'a de naturale$a accesoria5 para su constitucin es indispensable la tradicin, pues recae sobre bienes muebles. Ese despla$amiento significa la posesin del bien por el acreedor mientras la deuda no sea cancelada. %uede el acreedor renunciar a esta garant'a despu"s de ser constituida, restituyendo el bien a su deudor5 es una condonacin de la prenda. > como lo emos explicado, en nada afecta a la obligacin principal5 el cr"dito permanecer# intacto, inalterable. %ero ello ser'a el caso de una condonacin expresa. %ara entender la condonacin t#cita, debe quedar configurado un ec o bien materia de la prenda se encuentra en poder del propio deudor, no de un tercero. El tercero ser'a un depositario de la prenda, en cambio, en poder del deudor se presume una remisin t#cita, obviamente, su!eta a demostrar lo contrario por el acreedor. Esta condonacin en cualquiera de sus modalidades, corrobora igualmente la practicidad de la renuncia como acto unilateral y voluntario. El argumento aquel de no for$ar la voluntad del deudor si su deseo es no ser liberado es incomprensible en esta iptesis. %or ltimo, tenemos el art'culo )+LL del cc& Q0a devolucin voluntaria de la prenda determina la condonacin de la misma, pero no de la deudaM. 6omo f#cilmente se comprende esta disposicin es complemento de la anterior, correspondiente a la esencia de las obligaciones accesorias en general, aplicables a todas las garant'as, cuando el acreedor, en uso de su libertad, se des ace de las garant'as de su cr"dito, sin afectar "ste. En este caso, la prenda puede resultarle gravosa en su conservacin y eventual traslado. No tiene !ustificacin una norma especial en tal sentido, por fluir de la nocin elemental de obligacin con garant'as reales o personales, todas ellas accesorias, cuya vigencia o no, en nada altera la principal.

III. &IFE"E CIA$ CO 1. CO &O ACIO

OT"A$ FIGU"A$

< &O ACI2

Existe fuerte corriente tratando de asimilar la condonacin o remisin a la donacin, muc o m#s, cuando se reitera la recomendacin de aplicar a los problemas de aquella las disposiciones de "sta. 7 veces suele acerse la siguiente afirmacin& qui"n remite una deuda ace donacin. 7nte estos fenmenos, se ace indispensable formular algunas diferencias saltantes entre ambas instituciones. a. 0a condonacin es preferentemente un acto !ur'dico unilateral del acreedor por ser su propsito procurar un beneficio al deudor con la renuncia voluntaria al cobro de la deuda, la donacin es un acto !ur'dico bilateral, propiamente un contrato, requerible de oferta y aceptacin y resultante de un acuerdo de voluntades entre donante y donatario. b. 0a condonacin contiene un ob!etivo consistente en la extincin del v'nculo obligacional, por eso se le denomina medio indirecto de extincin5 se aprecia en ella un 1animus solvendi1. 0a donacin por su naturale$a contractual, es m#s bien creadora de obligaciones5 pertenece al grupo de los contratos consensuales, pues ligandi1. c. 0a condonacin como figura !ur'dica es tanto expresa como tacita, vale decir, algunos contrato siempre se ec os concretos pueden tener lugar a una requiere, aclaracin expresa de ambos presuncin de condonacin. 0a donacin se presume5 siendo un contratantes. d. 0a condonacin es un acto !ur'dico esencialmente gratuito cuando se pretenda a trav"s de ella imponer alguna obligacin al deudor como correlato de la renuncia al delito formulado por el acreedor, se convierte en otra novacin, dacin en pago, etc. 0a donacin, aunque tambi"n gratuita por naturale$a, puede convertirse en onerosa a de!ado de ser considerada como contrato real y en ella se da un 1animus

cuando se impone determinadas cargas al donatario en beneficio del propio donante. e. 0a condonacin no transfiere la propiedad de los bienes, ni produce obligacin, sino por el contrario extingue una preexistente. 0a donacin es traslaticia de propiedad gen"ricamente porque es contrato cuyo contenido son los bienes, entonces nada extingue. A. 0a condonacin es abstracta5 la donacin es eminentemente central. !. CO &O ACI2 < 5UTUO &I$E $O

Nuestro 6digo 6ivil no define la condonacin, tan solo se<ala en su art'culo )+L/ que se extingue la deuda si es que la condonacin se puede probar por cualquier medio, sin per!uicio del derec o del tercero. 6omo emos afirmado, la condonacin bilateral, por sus efectos, es

similar al mutuo disenso (en su versin patrimonial), a tal punto que resulta sumamente dif'cil en determinados casos distinguir una de otro. Sin embargo, algunos se<alar#n que a trav"s de la prueba se puede dirimir tal debate. 7 ora bien, en la pr#ctica esto no funciona plenamente, quedando a facultad del int"rprete el calificar el acto extintivo como condonacin o como mutuo disenso. 7l final, la distincin se vuelve puramente terica, pues se podr'a se<alar que si 1por el mutuo disenso las partes que an celebrado un acto !ur'dico acuerdan de!arlo sin efecto disenso1 (art'culo ),),), entonces, "ste requiere de la celebracin previa de un acto !ur'dico5 mientras que en la condonacin se perdona una prestacin o deuda generada por un acto !ur'dico o de manera distinta a "l, como puede ser aquella que surge del da<o aquiliano.

CAPTULO + LA CO $OLI&ACI2 I. GE E"ALI&A&E$ 0as instituciones !ur'dicas son por lo general resultados de ciertas situaciones o circunstancias, a veces creadas por los ombres, en la bsqueda de soluciones adecuadas a los conflictos nacidos desde cuando de!o de ser solitario y en otros casos, las respuestas se presentan solas, como consecuencias de ec o surgidos sin preocupaciones volitivas. El fenmeno se da espont#neamente. 0a sociedad !ur'dica la toma como concedi"ndole categor'a de norma. 2al parece ser lo acaecido con la consolidacin, porque ella no es tanto el ombre, ya unilateral o bilateral, sino fundamentalmente de un ec o. %or la consolidacin se va a producir una concordancia o concentracin en uno de los su!etos de la relacin obligacional, las cualidades de acreedor y deudor, es decir, un solo su!eto va a convertirse en deudor

de si mismo e igualmente acreedor de s' mismo. %ero esta reunin as' descrita no a sido querida, deseada, decidida. 6omo sabemos la relacin obligacional requiere de dos personas, ubicadas en extremos contrapuestos, una de ellas con atributos para exigir el cumplimiento de determinada prestacin, el acreedor, y la otra, el obligado a la e!ecucin de la misma prestacin, el deudor, normalmente la extincin de tal relacin !ur'dica se presentara cuando el obligado cumpla realmente lo debido y el acreedor reciba la prestacin misma e!ecutada. Esta normalidad es alterada posteriormente. No abr# cobro ni tampoco pago, no obstante tal

obligacin quedara extinguida. Es pues una situacin inesperada, sorpresiva, en la cual ninguno de los su!etos previ pudiera suceder. > sin embargo se produ!o. Simplemente uno de los su!etos falleci y el otro se convirti en sucesor universal nico. Entonces si el fallecido fue el acreedor, su deudor continuara siendo deudor como lo fue siempre directamente a t'tulo personal, pero adquirir# adem#s, la calidad de acreedor en virtud de la representacin sucesoral. En fin de cuentas se convertir# en acreedor deudor de la misma obligacin por concentracin de ambas cualidades en su persona. Situacin similar ocurrir# si el fallecido fuese el deudor, la concentracin aludida recaer# en quien fue originalmente solo acreedor. 7s' naci la consolidacin como otra figura extintiva de las obligaciones. II. O"5A (U"I&ICA &E CO $OLI&ACIO .H 0a consolidacin est# considerada, como otra forma indirecta de extincin de las obligaciones, aunque la doctrina sostiene nicamente que no debe darse tal extincin, pues se trata de la reunin en una sola persona de las cualidades de acreedor y deudor, generando de este modo una imposibilidad de e!ecucin. Siendo una persona, acreedora y deudora al mismo tiempo, obviamente no se puede cobrar o pagar a s' mismo. En consecuencia es imposible la subsistencia de la obligacin, como vinculacin !ur'dica, si se tratare de una sola persona5 Acon qui"n estar'a vinculadaB A6onsigo mismaB 8mposible. %or eso se dice con

evidente ra$n la deuda o el cr"dito no se extinguen en si mismas, sino su e!ercicio, su e!ecucin. 2an cierto resulta lo expuesto porque si, por e!emplo, sucediese despu"s de producida la consolidacin una transmisin patrimonial a un tercero, ya sea como cr"dito o deuda, la obligacin renace. Si produ!ese extincin no podr'a operarse tal renacimiento. %or lo tanto debe considerarse a la consolidacin como un estado de las circunstancias f#cticas singulares, tiempo. Esta institucin es tambi"n denominada confusin, se confunde o me!or se fusiona en un solo lado de la obligacin ambos extremos. > sucede en todos los casos sin entender el origen causal de la obligacin, es decir, puede tratarse de una obligacin civil, natural, proveniente de un delito5 igualmente cualquiera fuese el ob!eto de la obligacin, la naturale$a del v'nculo ya sea pura y simple o modal. Se produce tanto en caso de derec os reales como en los personales. 0a confusin produce extincin de la obligacin cuando se torna permanente obligacin o inalterable. 2al la extincin alcan$a tambi"n a los su accesorios, como sucede con la fian$a, que al extinguirse la deuda, principal, arrastra accesoria, cualquiera fuese naturale$a. En esta iptesis, si la confusin solo comprende la ec o, producto de aciendo posible la concentracin

en una misma persona de las calidades de acreedor y deudor al mismo

accesoria, entre el acreedor y el fiador, obviamente la obligacin principal a cargo del deudor subsiste. 0a regla es que la principal arrastra la accesoria pero no al rev"s. %or la consolidacin desaparece en el acreedor el inter"s en el cumplimiento de la obligacin. No puede cobrarse a s' mismo. (ebe considerarse por lo tanto la extincin ipso !ure de la obligacin, porque cuando los patrimonios del acreedor y del deudor se concentran en una sola persona, evidentemente, no puede continuar existiendo. 67S27]E(7 recuerda una distincin muy generali$ada en doctrina& (ice el maestro 1si se trata de ius in re se denomina consolidacin5 y si son

ius in personam ll#mese confusin1. 0os patrimonios se consolidan, mientras si se atiende al v'nculo !ur'dico, ay confusin. En otros t"rminos v#lidamente, podemos considerar su aplicacin tanto en los derec os personales como en los derec os reales. Esta distincin, actualmente carece de inter"s pr#ctico. %ara nuestro derec o, son sinnimos ambos vocablos, emple#ndose indistintamente, consolidacin o confusin para referirse a la misma figura !ur'dica. 1. LA CO $OLI&ACI2 E$ P"O&UCTO &E U =EC=O

0a naturale$a peculiar de esta institucin es la de ser siempre consecuencia directa de un ec o, es por lo tanto, f#ctico5 no podr'a presentarse ba!o ninguna circunstancia una consolidacin convencional, no es susceptible de crearse por convenio o acuerdo, directamente. 0a intencin es a!ena a su naturale$a, aunque algunas acciones o decisiones e!ercitadas voluntariamente pueden dar lugar al ec o, pero el 1animus1 no se da, es de propsito volitivo, dan lugar a la g"nesis de muc as instituciones !ur'dicas. Entre estos, el transcurso del tiempo, el caso fortuito, la fuer$a mayor, los fenmenos de la naturale$a existencial, etc. dan nacimiento a muc as figuras !ur'dicas, en otros t"rminos, tienen consecuencias !ur'dicas. (entro de ellas, la consolidacin es propiamente consecuencia del fallecimiento de una persona, tal deceso es un ec o no acto. No emos indicado cmo influye en la vida de la relacin !ur'dica, entre acreedor y deudor, el fallecimiento de cualquiera de estos, acaecido con anterioridad a la e!ecucin de las presentaciones correspondientes. %ero no todo fallecimiento de los su!etos conducen a la consolidacin, es necesario otra circunstancia esencial& la obligacin debe aberse celebrado entre parientes cercanos. %orque solo entre parientes pueden presentarse derec os sucesorios. @untamente esos derec os sucesorios explican la consolidacin en quien a quedado sup"rstite, ya sea acreedor o deudor. 7 ora bien, esa relacin de parentesco exige tambi"n, la excusin de cualquier otro con similares derec os, porque de aber alguno otro de orden preferente no ay consolidacin. 0a consolidacin entonces es una figura !ur'dica muy especial.

=tro ec o con iguales consecuencias !ur'dicas a!ena al fallecimiento, lo encontramos en el caso de t'tulos?valores, puestos en circulacin mediante sucesivos endosos. Sorpresivamente el mismo girador tanto como el aceptante, puede llegar a tener nuevamente en sus manos el mismo t'tulo?valor, consecuencia del ltimo endoso a su favor y esta ve$ en pago de un cr"dito del cual ellos eran acreedores. Es una posibilidad nicamente originada por la circulacin comercial del t'tulo, por lo tanto, en el ltimo recepcionario se produce la consolidacin. !. CO $OLI&ACIO TOTAL < CO $OLI&ACIO PA"CIAL

Estas dos clases de compensacin consagradas en el art. ),;;^ del c.c. al decir& 10a consolidacin puede producirse respecto de toda la obligacin o de parte de ella1. 0a casu'stica permite tanto la consolidacin total como la parcial, aunque la de mayor impotencia para el derec o es la segunda, porque ella opera en las obligaciones con pluralidad sub!etiva, ll#mense indivisibles, mancomunadas o solidarias. En estas, adem#s, resulta con frecuencia inoperante la consolidacin total, pues siendo consecuencia de derec os sucesorios, como fundamentalmente se produce, necesitar'amos una convertir#n en sus iptesis 1sui?

generis1, donde fallecido el acreedor !ustamente todos sus deudores se erederos para lograr la extincin de la relacin obligacional. (e igual manera en caso contrario. Entonces, estas iptesis, admitiendo la consolidacin parcial presentan problemas respecto a cmo queda la coligacin para los dem#s co?deudores o co? acreedores pues, igualmente infrecuente ser'a el caso de fallecimiento de deudor nico, dando lugar a convertir en todos sus co?acreedores. CESS8N= nos dice en relacin a la confusin (la expresin eredero precisamente a

1consolidacin1 la emplea el, para los casos de reunin en la misma persona, como acreedora y deudora, trat#ndose de derec os reales)5 1Se da cuando el deudor venga a ser ?en todo o en parte? acreedor5 venga a ser ?en todo o en parte? deudor1. 7grega despu"s& 10a extincin de la obligacin tiene lugar, porque es lgicamente incompatible la coexistencia, en el mismo reto, de dos cualidades que presuponen

oposicin y complementariedad de situaciones, o sea, el puede

ec o

(sobrevenido) de la reunin de los su!etos originarios a uno solo& nadie acer valer un derec o contra s' mismo, o (en sentido contrario) puede ser deudor de s' mismo1. > concluye& 10a 1ratio1 de la confusin puede contemplarse tambi"n, en la inutilidad de la supervivencia de las dos cualidades !ur'dicas, complementarias y antit"ticas, en el mismo su!eto1. 2odas estas apreciaciones son v#lidas para la consolidacin parcial5 sin embargo, en estas ltimas, quedan pendientes problemas por resolver. 0a pluralidad sub!etiva en la relacin obligacional puede presentarse de tres maneras& como pluralidad activa o de los acreedores, pluralidad pasiva o de los deudores y pluralidad mixta, con!untamente de acreedores y de deudores. (ebe fi!arse adem#s la naturale$a de la obligacin donde esta pluralidad sub!etiva se presenta& indivisible, mancomunada y solidaria. 0a regla aplicable en relacin a la primera est# contenida en el 7rt. )):N^, trat#ndose de pluralidad de deudores5 y en el 7rt. )):L^ trat#ndose de pluralidad de acreedores5 no contempla la pluralidad mixta. Siendo indivisible la prestacin no cabe extincin parcial y como la consolidacin total est# excluida de sus presupuestos facticos, puede colegirse sin embargo, aplicacin analgica de las normas contenidas en esas disposiciones. 0a consolidacin puede ocurrir entre el acreedor comn y uno de los deudores5 asimismo, entre el deudor comn y uno de los acreedores. En ambos casos no produce extincin parcial tanto para los dem#s deudores como para los acreedores, por la indivisibilidad propia del ob!eto. %or eso, cuando el acreedor exi!a el cumplimiento de la prestacin deber# reembolsar a los codeudores el valor de la parte de aquel con quien se produ!o la consolidacin. El caso concreto se presenta cuando uno de los deudores fallece y el acreedor comn se convierte en su eredero, la consolidacin es parcial. 6uando exi!a el cumplimiento lo reembolso respectivo.,+ ar# por el acer el

total de la prestacin5 es en ese momento cuando corresponde

,+

D73707 9=CE9=, 0uis. Q(erec o de las =bligaciones en el %erM

Si la obligacin fuese divisible, no

ay problema mayor, pues cada

acreedor tiene derec o a su parte y cada deudor debe su parte nicamente. 7l producirse la compensacin entre el acreedor y uno de los deudores y entre el deudor y uno de los acreedores, la obligacin se extingue en dic a parte. Nada a cambiado para los dem#s co? acreedores as' como para los otros co?deudores, en su caso. 0a extincin parcial no permite la divisibilidad de la prestacin, por eso, la extincin ser# siempre por partes. 0a norma aplicable est# contenida en el 7rt. )):,^ del cdigo. En las obligaciones solidarias tambi"n acaece extincin parcial para acreedores y para deudores, pero no se altera la solidaridad respecto del saldo, por lo tanto, los deudores restantes continuaran obligados solidariamente por el saldo y los co?acreedores a cobrar solidariamente igualmente el saldo. Esta norma est# contenida en el 7rt. ))L)^ del cdigo. %. "E$TA/LECI5IE TO &E LA "ELACI2 PO" EL CE$E &E LA

CO $OLI&ACIO %rescribe el 7rt. ),;)^. Si la consolidacin cesa, se restablece la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en la misma persona. En tal caso la obligacin extinguida renace de todos sus accesorios, sin per!uicio del derec o de terceros5 la referencia casu'stica de este dispositivo plantea el problema sumamente discutido en doctrina, de si realmente la consolidacin es o no, medio extintivo de las obligaciones. 0e es negado tal efecto por esta circunstancia singular de permitir el renacimiento, como si nada ubiese ocurrido, pues tal resurgimiento acaece incluso con sus accesorios. 6on la consolidacin la obligacin se parali$a, de!a de tener efectos, precisamente sufre una par#lisis y consecuencia de esta es el impedimento de su e!ecucin. No ay forma de definitivamente, acerla, porque simplemente nadie puede cobrarse o pero tambi"n a veces renace5 esta es otra pagarse a s' mismo. 7nestesiado e inmvil a veces muere, se extingue caracter'stica de la confusin puede recobrar su eficacia. %ero para esto, se necesita de un acontecimiento posterior, como dec'a el 7rt. ),4;^ del

s.s.

derogado

de de

)L,4. la

Ese

acontecimiento

va

generar

en

establecimiento

separacin,

originalmente

existente

entre

acreedor y deudor5 en buena cuenta, restablece la relacin obligacional, liquidando la confusin. Esto nos est# indicando con toda claridad, cuan cierta es, aquella aplicacin de no considerar a la consolidacin, como un medio directo de extincin de las obligaciones, por cuanto si recobra su eficacia, quiere decir entonces, nunca se extingui. No ay, no puede aber, extincin temporal. 0a extincin siempre es definitiva. Si se produce un resurgimiento, obviamente, no ubo extincin. 6onsecuentemente, la consolidacin puede conducir a la extincin, en algunos casos y en otros no. 6orresponde a ora referirnos a dic o acontecimiento. A6mo ocurri, quien lo reali$oB Estos, pueden corresponder a ec os voluntarios e ec os involuntarios. 3oluntarios como aquellos donde se transfieren o ceden los cr"ditos. 8nvoluntarios como las nulidades o defectos de los previos conducentes a la confusin. %ero, sin duda, donde se aprecian con mayor intensidad estas situaciones, es en el campo de las sucesiones. 7s' como los problemas sucesorios son determinantes para la consolidacin, lo son tambi"n para el renacimiento de la relacin, por e!emplo, cuando producto de un legado es posteriormente anulado por un segundo testamento5 el una peticin de eredero posteriormente declarado indigno5 erencia por el excluido, etc. 0a doctrina rec a$a la

posibilidad de un resurgimiento de la obligacin, mediante revocacin formulada voluntariamente por las partes, debido al propio car#cter del instituto. 0a distincin acabada de anotar ten'a gran importancia para establecer si los terceros continuaban vinculados tambi"n por la cesacin de la consolidacin, impulsadora del resurgimiento de la obligacin. Si el renacimiento, se dec'a, es causado por ec os nuevos y voluntarios, los terceros deb'an quedar definitivamente liberados5 en cambio si esos ec os ten'an causa antigua, tanto terceros como deudores principales continuaban vinculados. Este problema, de acuerdo al texto del dispositivo a quedado definitivamente superado, pues claramente ordena el art'culo en su ltima parte la liberacin total y completa de los

terceros, esto es, no es tolerable el per!uicio de terceros. En t"rminos generales, ningn tercero puede quedar afectado por los partes, porque eso significar'a imponerles ec os de las !ur'dicas relaciones

obligacionales sin la expresa declaracin de los afectados5 una imposicin a todas luces inaceptable legalmente. =tra cosa es, indudablemente, si los terceros acceden a continuar garanti$ando nuevamente asta el momento total del cumplimiento por parte de su garanti$ado. El resultado de la autonom'a de la voluntad debe fortalecerse, muc o m#s cuando lo manifiesta por propia decisin.

CAPTULO +I T"A $ACCI2 +I.1.Conce:to El t"rmino transaccin se deriva del lat'n transigere que significa entregar y ceder. =sterling nos recuerda que la 9eal 7cademia de la 0engua Espa<ola define a la transaccin como 1accin y efecto de transigir1, definiendo 1transigir1 como consentir en parte con lo que no se cree !usto, ra$onable o verdadero, a fin de llegar a un a!uste o concordia, evitar algn malo por mero esp'ritu de condescendencia. 0a transaccin es concebida como una forma de extincin de las obligaciones mediante la transformacin de una situacin !ur'dica insegura,

discutible y litigiosa por otra segura, mediante concesiones rec'procas o sacrificios econmicos de las partes. Ierrero, citando el art'culo ),;+, se<ala que la transaccin consiste en un acuerdo mediante el cual las partes, aci"ndose concesiones rec'procas aciendo innecesaria la sobre algn asunto dudoso o litigioso, lo resuelven

intervencin !udicial que podr'a promoverse o finali$ando la ya iniciada. 7 estos efectos, resulta ilustrativo el art'culo N,+ del 6digo 6ivil argentino cuando define a la transaccin como un acto !ur'dico bilateral, por el cual las partes, aci"ndose concesiones rec'procas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas. +I.!. at>rale?a B>rDdica de la transaccin

9esulta discutida en doctrina cu#l es la naturale$a !ur'dica de la transaccin. F#sicamente los autores se dividen en dos grandes grupos& quienes conciben a la transaccin como un contrato y quienes conciben a la transaccin como un acto !ur'dico. aK La transaccin concebida como >n acto B>rDdico Caradiegue, al comentar esta posicin en la doctrina, sostiene que la transaccin implica una reciprocidad para obtener un resultado positivo, adem#s que en ella se crea, regula, modifica y extingue una relacin !ur'dica surgida de un estado de incertidumbre. Se diferencia del contrato, pues la transaccin no implica prestaciones rec'procas de por s', no da surgimiento a ellas sino que son derivadas de una principal. 7 decir de Ierrero, la transaccin liquida las relaciones obligacionales preexistentes. bK La transaccin concebida como >n contrato Caradiegue, comentando esta posicin, se<ala que la transaccin es un contrato de acer en virtud de la renuncia rec'proca de las partes, la que a de constar por escrito, consensual y sinalagm#tico, oneroso y declarativo, indivisible y de car#cter de cosa !u$gada, adem#s de la patrimonialidad que es la ra$n sobre la que recae. +I.%. CaracterDsticas

0a transaccin tiene las siguientes caracter'sticas& aK Es >n acto B>rDdico bilateral (ebemos se<alar que esta clasificacin se efecta teniendo en cuenta el contenido de la transaccin, %uede tambi"n intentarse una clasificacin atendiendo a si la transaccin se celebra existiendo litigio !udicial o no. Se clasificar# entonces en transaccin !udicial y transaccin extra!udicial. Se necesita un acuerdo de voluntades que consagre la intencin de las partes para componer el conflicto (animus transigendi). bK &ebe @ersar sobre as>ntos d>dosos o litigiosos El acuerdo debe versar sobre la forma de extincin de un conflicto, ya sea que "ste se encuentre fuera del #mbito !udicial (asunto dudoso) o forme parte de un asunto !udicial (asunto litigioso). cK Existencia de concesiones recD:rocas (ebe quedar claro que no se exige la existencia de concesiones equivalentes sino concesiones rec'procas. En efecto, la mayor o menor concesin que efecte una parte respecto de la otra en una transaccin estar# directamente relacionada con el inter"s que tenga esa parte en concluir la transaccin o, en la mayor'a de los casos, con su buena capacidad de negociacin. 0a ley, entonces, exige reciprocidad, no equivalencia en las concesiones.

dK Es >n acto indi@isible 0a existencia de reciprocidad en las concesiones ace que el acuerdo

contenido en la transaccin sea indivisible. Salvo pacto en contrario, no puede existir la posibilidad de anular una de las cl#usulas de la transaccin de!ando subsistente la valide$ del resto. eK $lo exting>e derecEos :atrimoniales

En este sentido, se<ala =sterling que 1en t"rminos generales no se concibe una transaccin que no verse sobre cuestiones de 'ndole patrimonial, ya que los derec os u obligaciones extrapatrimoniales son intransigibles...1. +I.'. +alor de la transaccin El ltimo p#rrafo del art'culo ),;+ se<ala que la transaccin tiene valor de cosa !u$gada. Cuc o se a criticado este p#rrafo por cuanto se se<ala que una de las caracter'sticas de la cosa !u$gada es su inmutabilidad, lo cual no ocurre con la transaccin que puede ser modificada por voluntad de las partes. Se se<ala tambi"n que la sentencia !udicial genera cosa !u$gada y no la voluntad de las partes, teniendo este e!ecucin de una transaccin extra!udicial. (ebemos se<alar que resultan evidentes las diferencias entre una transaccin y una sentencia, por lo que consideramos que el art'culo se orienta a se<alar que lo establecido en la transaccin por las partes resulta inmutable y no puede ser revisado por instancia !udicial alguna en cuanto al fondo del tema. 2endr# los efectos de cosa !u$gada en tanto el conflicto, ya sea como asunto dudoso o litigioso las partes. +I.-. Contenido de la Transaccin En comentario de =sterling y 6astillo, para quienes el requisito establecido en la norma de consignar la renuncia de las partes a las acciones rec'procas, es m#s de car#cter recordatorio respecto del punto final que est#n poniendo a la discusin, que un verdadero imperativo legal. 6on relacin a la renuncia de las partes a las acciones que pudieran tener una respecto de la otra, es algo sobrentendido, abida cuenta que precisamente la renuncia va impl'cita en el efecto mismo de la transaccin5 acto por el cual se extinguen las obligaciones que fueron materia de controversia, las mismas que potencialmente eran susceptibles de ser exigidas y que pierden ese car#cter de exigibilidad precisamente por aber las partes arribado a una transaccin, con lo que lo acordado tiene el valor a quedado extinguido por voluntad de ec o como refle!o el que la forma de e!ecucin !udicial de una sentencia resulte diferente a la forma de

de cosa !u$gada y, como tal, es imposible que sea luego cuestionado a trav"s de las mismas acciones que las partes ten'an antes de transigir. El valor de cosa !u$gada de la transaccin es ya reconocido por el art'culo ),;+ in fine del 6digo 6ivil y reiterado por el art'culo ,,: del 6digo %rocesal 6ivil, de modo que la disposicin del art'culo ),;, resulta ociosa, en la medida que la cosa !u$gada impide desde ya el e!ercicio de las acciones que pudieran caber contra el ob!eto de lo que fue materia de transaccin. (esde luego, se podr'a discutir sobre el por qu" se le da el valor de cosa !u$gada a la transaccin, considerando que se trata slo de un acto privado y no de un acto !urisdiccional. Sin embargo, no se trata de actos id"nticos5 la doctrina mayoritaria a aclarado que la transaccin no es igual a la sentencia y, por tanto, no tiene la misma autoridad de cosa !u$gada, empero se le asigna este valor porque en la pr#ctica produce los mismos efectos de inmutabilidad propios de una sentencia. +I...Forma de la Transaccin As:ectos de la norma

0a norma contiene dos supuestos diferenciados& aK Si la transaccin se celebra directamente entre las partes sin participacin del !ue$, debe celebrarse por escrito ba!o sancin de nulidad. bK 0a transaccin tambi"n puede celebrarse por peticin ante el !ue$ que conoce del litigio. Este aspecto de la norma pareciera indicar la posibilidad de solicitar al !ue$ que se<ale fec a para una audiencia en la que las partes puedan celebrar, frente a "l, una transaccin. Sin embargo, el primer p#rrafo del art'culo ,,/ del 6digo %rocesal 6ivil clarifica el tema& 10a transaccin !udicial debe ser reali$ada nicamente por las partes o quienes en su nombre tengan la facultad expresa de acerlo. Se presenta por escrito, precisando su contenido y legali$ando sus firmas ante el secretario respectivo1. En este sentido, tal y como ocurre en la pr#ctica, las partes transigen directamente y presentan el escrito respectivo ante el !ue$, con firmas debidamente legali$adas, para que "ste omologue dic a

transaccin, esto es, el !ue$ apruebe la transaccin siempre que contenga concesiones rec'procas, verse sobre derec os patrimoniales y no afecte el orden pblico o las buenas costumbres, y declare concluido la totalidad de las pretensiones propuestas. El segundo p#rrafo del art'culo ,,/ del 6digo %rocesal 6ivil se<ala que si, existiendo proceso abierto, las partes transigen fuera de "ste, deber#n presentar el documento que contiene la transaccin, legali$ando sus firmas ante el secretario respectivo en el escrito en que la acompa<an, requisito que no ser# necesario cuando la transaccin conste en escritura pblica o documento con firma legali$ada. 6omo puede observarse, si bien el art'culo ),;. del 6digo 6ivil se<ala que la transaccin celebrada por escrito es v#lida, en caso exista un proceso !udicial en tr#mite resultar# necesario, para efectos procesales, que las firmas de los intervinientes se encuentren debidamente legali$adas o la transaccin est" contenida en una escritura pblica para que tenga plenos efectos procesales, esto es que el !ue$ pueda concluido el proceso !udicial. $obre la n>lidad del acto B>rDdico :or inobser@ancia de Aorma :rescrita :or leC 0a norma ba!o comentario establece indubitablemente que la transaccin debe acerse por escrito ba!o sancin de nulidad. En este caso nos encontramos inequ'vocamente ante un supuesto de forma preestablecida por ley ba!o sancin de nulidad, es decir ante una formalidad ad solemnitatem. +I.0.&erecEos ObBeto de la Transaccin &elimitacin omologarla y declarar

El principio consagrado en la norma citada es que la transaccin se reali$a sobre determinados derec os& los patrimoniales. 0a s'ntesis y contundencia de este art'culo sirven para indicar expresamente aquellos derec os que pueden ser ob!eto de transaccin.

0o caracter'stico en la redaccin es que el adverbio de exclusin utili$ado (se refiere a& slo) implica ?nica y exclusivamente? que aquellos derec os ob!eto de transaccin deben tener un contenido lucrativo, econmico o rentable. El sustento es lgico, al tratarse la transaccin de un medio de extincin de la obligacin, y siendo "sta esencialmente patrimonial, slo podemos disponer por esta v'a de aquello de lo que nos podemos desprender, es decir entregar o ceder a otro un derec o personal, en desmedro de nuestro peculio con el fin de solucionar un problema. 0a doctrina nacional, siguiendo el criterio cl#sico, a mantenido la posicin

que los derec os extrapatrimoniales son inalienables y, por tanto, no pueden ser ob!eto de ena!enacin5 ellos est#n fuera del comercio de los ombres, solamente los conflictos de intereses relativos a derec os patrimoniales disponibles son susceptibles de transaccin. En el sentido expresado, la transaccin tiene una limitacin y es que solo opera respecto de derec os de orden econmico. Slo pueden ser materia de transaccin las relaciones !ur'dicas reales, sucesorias, de cr"dito y todas aquellas de las cuales las partes pueden disponer libremente. 0a transaccin es exclusiva a los derec os patrimoniales porque se pueden disponer libremente. En el 2ratado de las =bligaciones se menciona que el ob!etivo de la norma es claro& los derec os extrapatrimoniales no son susceptibles de renuncia por las partes, dentro de este criterio la doctrina no discrepa y admite la transaccin sobre todos los derec os dudosos o litigiosos que, siendo de inter"s privado y estando en el comercio, sean susceptibles de disposicin y renuncia por los particulares5 adem#s, debe considerarse que los derec os extrapatrimoniales no pueden formar parte del contrato, encontr#ndose fuera del comercio de los ombres, por lo que se infiere claramente que no pueden ser ob!eto de transaccin, y ello porque la transaccin, siendo un medio de extinguir obligaciones, es b#sicamente un mecanismo contractual. La obligacin

(entro de los caracteres de la obligacin tenemos su naturale$a pecuniaria. 6omo dice Ca$eaud, la obligacin es un derec o que puede estar evaluado en dinero, suponiendo entonces que existe un compartimiento estanco que separa dominio de la obligacin de los derec os de la personalidad, los que

sin duda est#n fuera del derec o de las obligaciones. Sin embargo, los dos #mbitos se compenetran al existir derec os de familia que tienen car#cter pecuniario (alimentos), as' como toda violacin de los derec os de la persona abre un cr"dito de da<os y per!uicios, situaciones que s' pueden ser transadas, en la medida en que se negocia la satisfaccin de intereses derivados de los derec os que son valuables patrimonialmente, pues la transaccin tiene un contenido esencialmente econmico y, por ende, obligacional. El aspecto econmico de los derec os de la persona surgir# cuando se produce su violacin, es decir cuando son transgredidos y el pedido o solicitud depende del inter"s de la persona. 7 fin de satisfacer sus necesidades, la persona es su!eto activo y pasivo de relaciones !ur'dico?econmicas ?que constituyen el patrimonio? siendo una proyeccin econmica de la personalidad. &e la transaccin

0a transaccin es uno de los medios de extincin de las obligaciones m#s requeridos pero no por ello el m#s sencillo o de f#cil reali$acin. 0a esencia de la transaccin es que las partes renuncian, sea de manera total o parcial, a sus pretensiones iniciales aci"ndose mutuas concesiones. (e esta manera, los su!etos de la obligacin ceden en sus aspiraciones primitivas y es !ustamente al ceder (al desprenderse de sus pretensiones iniciales, trastocan el resultado de la relacin !ur'dica) que afectan sus intereses. Estos intereses solo pueden ser del orden patrimonial, dado que el su!eto no puede renunciar a sus derec os personales por las caracter'sticas intr'nsecas de los mismos ya estudiadas. 0a transaccin tiene un contenido esencialmente econmico, y por ende obligacional, por lo que forma parte del (erec o 6ivil %atrimonial. (octrinariamente, este tipo de derec o es susceptible de valorarse en dinero (directa o indirectamente), permitiendo el comercio !ur'dico, la ena!enabilidad, la renuncia y modificacin por voluntad de su titular. %or consiguiente, impera en gran parte la autonom'a de la voluntad pudiendo ser ob!eto de transaccin, arbitra!e o modificacin por acto !ur'dico, especialmente por contrato, de all' que se diga que son establecidos tomando en cuenta el inter"s del pretensor.

+I.1.Transaccin $obre "es:onsabilidad Ci@il As:ecto transigible

Es la consecuencia civil del delito la que puede ser ob!eto de transaccin. 7l respecto, 0afaille, citado por =sterling, se<ala que la accin depende del inter"s particular, es decir, la civil sobre indemni$acin de da<os, puede ser ob!eto de transaccin, porque sobre ella cabe admitir toda clase de acuerdos. Sobre lo que no es l'cito transigir es sobre la misma materia del delito, salvo, sin embargo, en aquellos que son de acusacin meramente privada. 6onsideramos impecable el siguiente argumento de [ngel Oustavo 6orne!o, citado por Ierrero& 7dmitir la posibilidad de la transaccin acerca de la responsabilidad civil derivada del delito, equivale nicamente a permitir que la propia v'ctima avale el da<o que consideraciones& 1.H -ue poniendo en manos del propio interesado la valuacin del da<o a cuya indemni$acin tiene derec o, no se contrar'a ningn principio esencial del derec o penal, ni se afecta la naturale$a y fines de la accin pblica5 !.H -ue se ace m#s expeditiva la reparacin del per!uicio atemperando su a sufrido apoy#ndose esta solucin en dos

estimacin y pago a las circunstancias del agente y de la v'ctima, evitando de paso, los force!eos a que se recurre frecuentemente para eludir la indemni$acin, viendo en ella una amena$a al patrimonio del responsable. (ebemos finalmente se<alar que la transaccin sobre las consecuencias civiles indemni$atorias del delito debe contener todos los elementos constitutivos se<alados en nuestros comentarios al art'culo ),;+ precedente. En efecto, el que la transaccin se celebre como consecuencia de un delito y sobre su consecuencia indemni$atoria, en nada var'a o altera la naturale$a ni caracteres ni requisitos de la transaccin. +I.3. Transaccin de A>sentes e Inca:aces

Este art'culo regula un caso especial de transaccin, que es aquella en la que por lo menos una de las partes est# ausente o es incapa$, pudiendo presentarse tambi"n el caso de que ambas partes est"n en alguna de las condiciones antes indicadas. En cualquiera de estos supuestos, la norma del art'culo ),;: dispone que la transaccin se llevar# a cabo a trav"s de los representantes (legales) de los ausentes o incapaces pero con aprobacin del !ue$, y con opinin del Cinisterio %blico y del conse!o de familia, si lo ay, y si el !ue$ lo estima conveniente. 6abe precisar, como acertadamente lo mencionan =sterling y 6astillo que la disposicin tiene finalidad proteccionista en beneficio de los ausentes e incapaces, toda ve$ que la transaccin conlleva reali$ar concesiones rec'procas que suponen la disposicin de bienes y derec os, o que pueden implicar renuncias o disminucin de derec os, por lo que resulta indispensable cautelar el inter"s de dic os su!etos mediante la exigencia imperativa a los representantes legales de obtener autori$acin del !ue$ para poder transigir a nombre de aqu"llos. (os cuestiones son importantes discutir en torno a esta disposicin materia de comentario. 0a primera relativa a la oportunidad en que debe obtenerse la autori$acin !udicial. Sobre este punto es pertinente aclarar que de una lectura correcta de la norma, la transaccin requiere la existencia previa de la aprobacin !udicial5 es decir, no puede celebrarse el acto transaccional sin aber cumplido antes con este requisito, lo que supone que el representante legal debe aber seguido primero el respectivo proceso no

contencioso en la v'a !udicial (ya que la norma dice 1aprobacin del !ue$1), para luego reci"n celebrar el acto de transaccin. Es sobrentendido que en el tr#mite del proceso debe someterse a consideracin del !ue$ el ob!eto de la transaccin, con indicacin expresa y detallada de los pactos y concesiones rec'procas que eventualmente formar#n parte de la misma, as' como de todos los dem#s t"rminos que el !ue$ deber# valorar a fin de otorgar o no la aprobacin para celebrar el referido acto. 0o que queremos decir con esto, es que de ninguna manera debe procederse inversamente, es decir primero celebrar la transaccin (lo que supone aber celebrado un acto an inefica$) y luego someter dic o acto a

una suerte de

omologacin por parte del !ue$. Este aspecto es relevante

para determinar el momento en que empie$an a regir los efectos del acto transaccional. Si se procede de esta forma ?que a nuestro modo de ver no es la que indica el art'culo ),;:? la aprobacin del !ue$ se retrotraer'a al momento en que la transaccin fue celebrada, es decir, tendr'a efectos declarativos y retroactivos. En cambio, si primero de obtiene la aprobacin y luego se celebra la transaccin ?que es el orden que establece el art'culo ),;:? los efectos de la decisin !udicial se dan para el futuro. 0a segunda cuestin es referente a los alcances de la facultad discrecional del !ue$ que subyace de la parte final del art'culo comentado, al decir& 1 y lo estime conveniente1 (art'culo ),;: in fine). Esta frase permite al !ue$ decidir, sobre la base de su poder de discrecin, si va a requerir o no otra opinin para otorgar o negar la aprobacin de la transaccin. +I.14. Transaccin de Obligacin >la o An>lable

El acuerdo de transaccin consiste en poner fin o en prevenir controversias, aciendo que las partes modifiquen en todo o en parte sus pretensiones a cambio de rec'procas concesiones. 0a transaccin es nula si se transige sobre cuestiones litigiosas, surgidas o que puedan surgir, que se basen en materias sobre las que no existe libre disposicin, conforme al ordenamiento !ur'dico. 7simismo, la transaccin es nula cuando es relativa a un contrato il'cito, aun cuando las partes ayan tratado de la nulidad del mismo. %or otro lado, cabe error de algunas ec o en los contratos de transaccin en

iptesis en que la parte desconoce ciertos datos que tienen la

naturale$a de eliminar toda duda por la absoluta falta de fundamento de las pretensiones. aK Es anulable la transaccin cuando "sta se refiere a un t'tulo nulo y la parte ignora la causa de su nulidad. bK 0a transaccin es anulable cuando se produce un sucesivo

reconocimiento de la falsedad de documentos, en todo o en parte, que fueron la base de la transaccin. Esta iptesis se relaciona con el

descubrimiento sucesivo de documentos ver'dicos relativos a un negocio determinado y sobre tal base es posible probar que una de las partes no ten'a ningn derec o. Esta iptesis no se aplicar# si ubo intencional mente un ocultamiento de documentos. cK 0a transaccin es anulable cuando est# referida a una litis de la cual no ten'an conocimiento de tal decisin. (ice la norma que si 1la obligacin dudosa o litigiosa fuera nula, la transaccin adolecer# de nulidad1. Es errneo aplicar la sancin de nulidad a un efecto del contrato. 0a nulidad es por excelencia una sancin de ineficacia estructural que se aplica al contrato en el momento de su celebracin y por un defecto intr'nseco. (e este modo, nos inclinamos a pensar que el legislador quiso aplicar la nulidad a aquellas transacciones en que las cuestiones litigiosas, surgidas o que puedan surgir, se fundamentaban en materias indisponibles segn lo dispuesto por nuestro sistema !ur'dico. En la segunda parte se expresa algo evidente en materia de anulabilidad. Es decir, si las partes conocieron el vicio del contrato de transaccin, el contrato no ser# anulable. 0a existencia de un vicio en el consentimiento presupone que la parte afectada no conoc'a de estos vicios. %or eso, la conocibilidad es exigible en la parte que reali$a el vicio y no en la parte per!udicada. %or eso, la anulabilidad garanti$a el control de la ay correspondencia entre el inter"s real y el inter"s regulado, concediendo la posibilidad de verificar el procedimiento de la formacin del acto. Si compatibilidad entre el inter"s real y el inter"s regulado por la conocibilidad del vicio, es lgico suponer que no debe aplicarse la anulabilidad. @ustamente, la anulabilidad es una sancin que tutela el inter"s de una de las partes a diferencia de la nulidad que es una sancin que protege intereses de la colectividad. +I.11. Transaccin $obre $>Beta a Litigio >lidad o An>labilidad de Obligacin ay

una decisin !udicial con calidad de cosa !u$gada y las partes o una de ellas

7l respecto, los autores =S2E90lNO %79=(8, Ielipe y 67S2800= I9E>9E, Cario comentan, 1(_) no vemos por qu" ra$n las partes no podr'an solucionar sus diferencias recurriendo a una transaccin, la misma que estar'a referida a llegar a un acuerdo interpretativo sobre su nulidad o valide$ o, asumiendo la nulidad, tal acuerdo sea el resultado de la creacin de alguna o algunas obligaciones que pudieran no tener relacin alguna con el acto preexistente que fue materia discutible1. +I.1!. Indi@isibilidad de la Transaccin La transaccin indi@isible

*na de las caracter'sticas legales m#s relevantes de la transaccin es su indivisibilidad, por lo cual la nulidad de una de sus cl#usulas produce la nulidad de todo el contrato (o convenio, para los que no admitan la naturale$a contractual de la transaccin). = sea, aunque la transaccin contenga disposiciones separables e independientes, basta que una sola de ellas sea nula, para que la transaccin quede invalidada en su totalidad1. 0as concesiones rec'procas !ustifican as' la indivisibilidad de la transaccin. Es decir, si mediante este acto se extingue un asunto dudoso o litigioso, cediendo cada parte en algo, la anulacin de una cl#usula puede significar la eliminacin de una concesin que, aunque m'nima, pudo ser fundamental para la configuracin del convenio, desnaturali$#ndolo. En opinin de =sterling y 6astillo Ireyre, 1de aceptarse el principio general del art'culo ++. del 6digo 6ivil, podr'a pensarse la situacin de que una cl#usula resulte nula o se anulase, y que !ustamente a trav"s de esa cl#usula una de las partes iciera concesiones a la otra. Si se aceptase la valide$ del resto del acto, no estar'amos resolviendo un problema, sino creando otro, ya que de la transaccin no se deducir'a la terminacin de una controversia, sino la continuacin de la misma o la perpetuacin de una situacin in!usta ba!o el manto de la cosa !u$gada. Las garantDas

Iinalmente, el art'culo ),); se<ala que en caso de nulidad de la transaccin, se restablecen las garant'as otorgadas por las partes pero no la de terceros. Es claro que al producirse la nulidad del acto que despe! la

` (=6298N7 situacin dudosa y litigiosa, que a ora revive, deban resurgir las garant'as dadas por las partes, que tambi"n forman parte de esa situacin dudosa y litigiosa y que al final remedian los eventuales incumplimientos. En cuanto a la liberacin de los terceros, la medida es correcta por la ra$n que exponen =sterling y 6astillo Ireyre, ya que lo contrario equivaldr'a someter a esas personas a una permanente inestabilidad !ur'dica. +I.1%. La $>erte Como 5edio de Transaccin Segn el art'culo ),)) del 6digo 6ivil, una cuestin (dudosa o litigiosa, se entiende) puede resolverse mediante la suerte (siempre que verse sobre derec os disponibles, claro est#). 0as partes podr'an, por e!emplo, someter el conflicto al lan$amiento de una moneda, a un !uego de cartas o a cualquier otro medio a$aroso para poner fin al cuestionamiento. > este mecanismo produce los efectos de una transaccin, lo que le atribuye una caracter'stica principal'sima& la cosa !u$gada. En principio, interesa del dispositivo este papel relevante otorgado a la suerte y, a efectos pr#cticos, a los !uegos y apuestas. Ntese que el art'culo )L.+ del 6digo 6ivil solo atribuye fuer$a vinculante a los !uegos y apuestas permitidos legalmente, que son unos cuantos. 0a presente norma, en cambio, le reconoce fuer$a de 1cosa !u$gada1 a la generalidad de !uegos y apuestas, siempre que se orienten a dirimir una cuestin. 0a regla mencionada, en nuestra opinin, es adecuada. Sucede que muc os conflictos !ur'dicos no son conciliables y en ocasiones las partes no quieren derivar la solucin a un tercero, por la desconfian$a o costos impl'citos. %ueden optar as' por de!ar todo al a$ar, que la suerte 1decida1 a quien se favorece respecto de determinada pretensin o derec o en disputa. 6onviene entonces que el (erec o recono$ca este tipo de acuerdos y obligue a las partes a cumplirlos, para lo cual cabe asimilarlos a la transaccin. 7 ora, Aquiere decir esto que la figura del art'culo ),)) es una verdadera transaccin o se trata de una figura distinta pero que produce los mismos

efectosB En opinin de =sterling y 6astillo Ireyre, por e!emplo, el supuesto constituye propiamente una transaccin 1ya que se presentan, aunque a primera vista no lo pare$ca (por la posible confusin con el contrato de decisin), todos los supuestos establecidos por el art'culo ),;+ del 6digo 6ivil1. En opinin de los autores nacionales citados, ello es as' porque 1tales concesiones se dan desde el momento en el que las partes admiten solucionar su controversia recurriendo al caso, vale decir, que admiten ?al de!ar la solucin del problema librado a la suerte? que prevale$ca salir beneficiadas o per!udicadas por efectos del a$ar, que constituye una verdadera transaccin1. %or nuestra parte, y aun cuando advertimos la poca implicancia pr#ctica de considerar transaccin o no a la figura anali$ada (pues los efectos legales ser#n siempre los mismos), creemos que "sta constituye en efecto un medio particular de solucin de asuntos dudosos o litigiosos distinto de la transaccin, pero a la cual, por motivos de eficiencia, se le atribuyen los efectos de la transaccin, particularmente el car#cter de cosa !u$gada.. (e!ar un asunto a la suerte no es, en nuestra opinin, un supuesto de concesiones rec'procas, pues las partes no ceden en nada sobre sus pretensiones. Solo someten la dilucidacin de un problema a un factor a!eno a la relacin ya sus voluntades, en este caso la suerte, tal como sucede cuando se de!a una controversia a la decisin de un #rbitro, que tambi"n es un ente a!eno. 7firmar lo contrario implicar'a que cada ve$ que dos partes se someten a un arbitra!e est#n aci"ndose 1concesiones rec'procas1. +I.1'.EBec>cin de la Transaccin (>dicial C ExtraB>dicial El art'culo ),)+ se ocupa de regular la e!ecucin de la transaccin, distinguiendo, por un lado, la manera de e!ecutar la transaccin !udicial y, por otro lado, la forma cmo e!ecutar la transaccin extra!udicial. Si bien la transaccin, conforme al 6digo 6ivil peruano, constituye un modo extintivo de obligaciones, es claro que al resolverse el asunto dudoso o litigioso de determinada manera, eventualmente surgen entre las partes o a

cargo de alguna de ellas, nuevas prestaciones que deber#n ser e!ecutas para $an!ar en forma definitiva el conflicto de intereses. Esto supone, pues, que a diferencia de la sumisin total (l"ase condonacin o renuncia) en la que ya no ay nada m#s que acer, en la transaccin, por lo general, queda an la incertidumbre sobre el cumplimiento 'ntegro y satisfactorio de lo transigido. El conflicto est# decidido, pero an no la e!ecucin del acuerdo transaccional5 por tal motivo la legislacin civil (art'culo ),)+ ba!o comentario) y la normatividad procesal civil (art'culos ,,. y ss. del 6digo ad!etivo) contienen regias sobre la e!ecucin de la transaccin que operan, en estricto, cuando a abido incumplimiento de lo acordado en dic a transaccin. En ese sentido, cuando la transaccin incumplimiento se !udicial5 y si la transaccin a sido !udicial, la e!ecucin por

ace de la misma forma como se e!ecuta una sentencia a sido extra!udicial, la e!ecucin en caso de

incumplimiento se efecta en la v'a e!ecutiva. 5odalidades de la transaccin

%ara explicar el presente art'culo comentado es pertinente referirse a las modalidades en que la transaccin puede efectuarse. %ara tal efecto, debemos precisar que el conflicto de intereses cuando estamos en el tema de la transaccin es denominado asunto dudoso o litigioso. %or dudoso se entiende lo controvertible y susceptible de generar un litigio5 la solucin de este asunto evita el !uicio, y es por eso que en este caso la transaccin es extra!udicial. 0itigioso es el asunto que se encuentra sometido a !uicio5 la solucin de aqu"l por la v'a de la transaccin pone fin al proceso. 0a transaccin es entonces !udicial. No obstante, cabe anotar que el 6digo %rocesal 6ivil, al regular la transaccin !udicial, alude a una suerte de submodalidades (art'culo ,,/)5 por lo que debemos distinguir, por un lado, entre la transaccin !udicial propiamente dic a, que es la que formalmente se reali$a de modo directo ante el !ue$ (se entiende que en audiencia o por peticin escrita) y, por otro lado, la transaccin !udicial que formal y materialmente es reali$ada al margen del proceso, es decir en documento privado o por escritura pblica

que luego se presenta al !ue$ para su

omologacin5 a "sta se le conoce

precisamente como transaccin !udicial 1fuera de proceso1. Cmo se eBec>ta la transaccin

6onforme a lo expuesto podemos decir que frente al conflicto inter partes es posible llegar a una transaccin si el ob!eto del asunto lo permite. (e ser as', la transaccin podr# ser extra!udicial o !udicial segn las circunstancias concretas, es decir si ay o no proceso !udicial iniciado. =bservadas las formalidades para la celebracin de la transaccin y luego de efectivamente celebrada "sta, las partes deben e!ecutar las prestaciones derivadas del acuerdo transaccional en las condiciones pactadas y dentro de los pla$os convenidos para el cumplimiento de lo transigido. En caso de que dic o cumplimiento no se efecte voluntariamente, no queda m#s que la e!ecucin de la transaccin por la parte a quien asiste el derec o o a favor de quien deb'a de e!ecutarse la prestacin transaccional. Esto guarda co erencia con el car#cter inmutable de la transaccin y su valor de cosa !u$gada, y considerando que la ley ordena o supone que la transaccin contiene la renuncia de las partes a todas las acciones que tengan sobre el ob!eto de dic a transaccin (art'culo ),;, del 6digo 6ivil)5 es consecuencia lgica que la e!ecucin es la nica v'a para que el acreedor vea satisfec o su derec o. Es claro que el 6digo 6ivil dispone un tratamiento diferenciado para la transaccin extra!udicial y para la !udicial en determinados temas, entre ellos la e!ecucin. En efecto, el art'culo ),)+ ordena que la transaccin !udicial se e!ecuta de la misma manera que la sentencia, y la extra!udicial en la v'a e!ecutiva. %ara el caso de la primera (la !udicial) la normatividad siempre a sido bastante clara5 pero no lo a sido para la segunda (extra!udicial). EBec>cin de la transaccin B>dicial

En relacin a la transaccin !udicial y siguiendo el mandato del art'culo ),)+, son de aplicacin las normas sobre el proceso de e!ecucin de resoluciones !udiciales (art'culos :), al :)N del 6digo %rocesal 6ivil).

7 pesar de que el 6digo sustantivo se<ala que la transaccin !udicial se e!ecuta como la sentencia, el art'culo :), del 6digo ad!etivo no considera expl'citamente a aquel tipo de transaccin como un t'tulo de e!ecucin, pero s' establece una posibilidad abierta en el inciso ,) de dic o art'culo al se<alar que& 1Son t'tulos de e!ecucin... los que la ley se<ale1. Es esa, pues, la base legal y procesal que permite viabili$ar el mandato del art'culo ),)+ del 6digo 6ivil para e!ecutar la transaccin !udicial al modo de una sentencia. Siendo esto as', el incumplimiento de la transaccin !udicial aprobada por el !ue$, permite al per!udicado solicitar al mismo !ue$ que ordene cumplir la prestacin transaccional dentro de un pla$o de tres (,) d'as5 el mandato de e!ecucin as' lo debe exigir ba!o apercibimiento de iniciarse la e!ecucin for$ada. Este procedimiento es v#lido tanto para la transaccin !udicial propiamente dic a como para la transaccin !udicial que formalmente se reali$a 1fuera de proceso1 y que luego es omologada (submodalidades que emos diferenciado l'neas arriba), por lo que se revela que en estos supuestos la e!ecucin es posible desde todo punto de vista. EBec>cin de la transaccin extraB>dicial a mencionado antes y contrariamente a lo que ocurre en el

2al como se

caso anterior, antes de la modificatoria introducida al art'culo 4L. del 6digo %rocesal 6ivil, cuando se trataba de la transaccin extra!udicial, la e!ecucin de la misma en los t"rminos se<alados en el art'culo ),)+ del 6digo 6ivil no siempre era posible. En efecto, el art'culo ),)+ ordena que la transaccin extra!udicial se e!ecuta, valga la redundancia, en la v'a e!ecutiva. Es decir que la norma sustantiva remite a la norma procesal sobre proceso e!ecutivo (art'culos 4L, al :)+ del 6digo %rocesal 6ivil). El art'culo 4L, inciso /) del 6digo ad!etivo se<ala que la transaccin, cuando consta en documento privado, es t'tulo e!ecutivo y, por tanto, se puede promover la respectiva accin e!ecutiva en virtud del mismo.

Sin embargo, no debemos olvidar que la norma citada debe concordarse necesariamente con el art'culo 4L. del mismo 6digo ad!etivo, que regula la admisibilidad de la accin e!ecutiva. En su versin original dic a norma estaba redactada en los siguientes t"rminos& Se puede demandar e!ecutivamente las siguientes obligaciones& ).? (ar suma de dinero, +.? (ar bien mueble determinado, ,.? Gacer, y ..? No acer. Se apreciaba claramente que la norma transcrita limitaba los alcances de la accin e!ecutiva y, por tanto, la e!ecucin de la transaccin extra!udicial, nicamente a los cuatro (.) supuestos antes se<alados. En este punto acemos dos observaciones& aK 0a primera observacin es al art'culo 4L, inciso /) del 6digo %rocesal 6ivil, cuando dice que es t'tulo e!ecutivo el documento privado que contiene una transaccin extra!udicial. A> si tal transaccin consta en documento pblico, una escritura pblica por e!emploB ANo es " te un t'tulo e!ecutivoB AEsta regulacin es intencional o se trata de un errorB En nuestra opinin, no ay ra$n para un trato diferenciado& la transaccin extra!udicial, sea aga por escrito para cumplir con la que obre en documento privado o pblico, siempre debe ser considerada como t'tulo e!ecutivo5 basta que se formalidad exigida por el art'culo ),;. del 6digo 6ivil. En base a un ra$onamiento lgico, que el art'culo 4L, inciso /) del 6digo ad!etivo no a querido discriminar entre documento privado y documento a querido referirse a la transaccin extra!udicial aya proceso !udicial abierto. No pblico, sino que

celebrada por escrito y en privado o entre privados, es decir sin intervencin del !ue$, o lo que es lo mismo, sin que obstante, y para despe!ar cualquier duda interpretativa, se puede recurrir al inciso :) del mismo art'culo 4L,, segn el cual es t'tulo e!ecutivo el 1testimonio de escritura pblica1, con lo que el problema en cierto modo quedar'a $an!ado. bK 0a segunda observacin es en relacin a las limitaciones que impon'a el art'culo 4L. del 6digo %rocesal 6ivil, en su versin original. Era un atentado contra la libertad de autocomposicin de conflictos5 pues, la transaccin extra!udicial con ob!eto permisible y que reun'a los elementos

de valide$ del acto !ur'dico (o sea con existencia !ur'dica v#lida), se enfrentaba a un problema de e!ecucin cuando su ob!eto era de materia distinta a las obligaciones de dar suma de dinero, de dar bien mueble determinado, de acer o de no acer (que exig'a taxativamente el texto anterior del art'culo 4L. procesal)5 por lo que fuera de estos casos los dem#s eran de e!ecucin imposible en la v'a e!ecutiva. %or e!emplo, en casos casi cotidianos como la transaccin extra!udicial para la restitucin de un inmueble cedido en arrendamiento y celebrada precisamente para evitar el !uicio de desalo!o5 o aquella celebrada para resolver sobre la restitucin de inmueble despo!ado y as' evitar el interdicto de recobrar5 o la transaccin que se celebraba para el pago de obligaciones no dinerarias, o sea contraprestaciones en especie5 o la transaccin celebrada para la entrega de un bien indeterminado cuya determinacin se a diferido para un momento posterior5 entre otros casos. El sistema de solucin de conflictos por autocomposicin exige una perfecta armon'a entre el ordenamiento sustantivo y el procesal5 por lo que no era ra$onable seguir con el mecanismo de entonces, que no ofrec'a m#s alternativa en los casos indicados que discutir en !uicio lo que se ab'a definido ya en transaccin. El art'culo 4L. del 6digo %rocesal 6ivil deb'a modificarse de tal modo que la v'a e!ecutiva est" abierta para la e!ecucin de todo tipo de transaccin extra!udicial. CAPTULO +II 5UTUO &I$E $O

+II.1. &eAinicin El negocio !ur'dico es aquel acto vinculante de privada reglamentacin de intereses que asume positiva relevancia para el ordenamiento estatal cuando los valores, del cual es portador, son compatibles con los valores expresados por el ordenamiento. *n tipo de negocio !ur'dico es el contrato. (efinimos al contrato para efectos operativos como 1la ad esin a una manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar, transferir o extinguir una situacin !ur'dica sub!etiva y una relacin !ur'dica de

caracteres patrimoniales, que pueden incluir obligaciones y otros efectos, incluso a cargo de una sola de las partes1 El contrato crea efectos !ur'dicos, segn los cuales, las partes adquieren posiciones !ur'dicas o situaciones !ur'dicas sub!etivas. Estas posiciones son producto de la calificacin !ur'dica de un inter"s digno de tutela. El contrato como un tipo de negocio !ur'dico es vinculante para las partes, es decir, la celebracin del contrato produce el efecto negocial de vinculacin entre las partes. El efecto negocial es el 1efecto de vincular a las partes a tener una conducta correspondiente al compromiso asumido. 6on el negocio los su!etos establecen un autorreglamento de sus intereses y a tal reglamento deben regirse. El efecto negocial produce, por s' mismo, una modificacin de la situacin !ur'dica preexistente, en cuanto pone a cargo de las partes el v'nculo que antes no exist'a5 las ulteriores modificaciones de la situacin !ur'dica, consistentes, segn la frmula del art'culo ),+), en la 1constitucin, modificacin y extincin de una relacin !ur'dica1, son los efectos finales, los efectos, es decir, que el ordenamiento permiten que se realicen, precisamente en cuanto las partes an regulado autnomamente sus intereses y son vinculadas a mantener tal autorreglamento1. En ese marco terico el 1mutuo disenso1 es un 1nuevo contrato modificatorio de la relacin1 y por eso el efecto es retroactivo. %or el contrario, este marco terico es m#s compatible con la definicin del 1mutuo disenso1 como contrato extintivo. %ara otro sector de la doctrina, el 1mutuo disenso1 es una resolucin consensual o convencional en el sentido de que es 1el contrato en que las partes disuelven un precedente contrato, liber#ndose del relativo v'nculo (contrato resolutorio)1. > sobre los efectos retroactivos o los efectos ultractivos, se expresa que las partes son libres de concordar una u otra solucin (con el solo l'mite, si eligen la retroactividad, del mantenimiento de los derec os ya adquiridos por los terceros). En el silencio de las partes se aplicar#, en v'a de integracin, el r"gimen legalmente previsto por recesos y resoluciones1.

Sin embargo, para otro importante sector, no es un contrato modificatorio ni resolutorio ni revocatorio, pues consideran que el 1mutuo disenso1 es un contrato extintivo del contrato celebrado originalmente con eficacia retroactiva y por eso es una manifestacin de la autonom'a privada en cuanto poder abstracto de crear, modificar y extinguir normas !ur'dicas privadas. %or eso, el 1mutuo disenso1 se inserta perfectamente en la definicin del contrato, pero en su modalidad de disolucin consensual del contrato. 7s' como las partes se pueden vincular mediante un contrato, ellas mismas se pueden desvincular por 1mutuo disenso1. *na sentencia de la 6orte de 6asacin italiana ace referencia a los efectos de este tipo de contrato& 10a eficacia del negocio de resolucin por mutuo disenso no puede transcurrir por un momento sucesivo a su estipulacin, atribuyendo as' eficacia ultractiva al precedente contrato, porque ser'a contradictorio con la esencia del negocio extintivo y la naturale$a de los intereses, en referencia a su causa, que est# destinado a satisfacer. Cediante el mutuo disenso cualquiera de las partes pierde las venta!as obtenidas del contrato originario y se requiere la misma formalidad del contrato original. 0a disolucin del contrato por 1mutuo disenso1 no per!udica los derec os de los terceros adquirentes y de los acreedores que ayan cumplido actos de e!ecucin sobre los bienes que por efecto de la disolucin del contrato regresan a la esfera !ur'dica de la otra parte. El mutuo disenso est# su!eto al mismo r"gimen de oponibilidad del contrato originario. %ara ello es conveniente diferenciar tres categor'as de terceros& aK 2erceros extra<os al negocio, pero que tienen inter"s porque su posicin !ur'dica est# subordinada a aquella de la parte. bK 2erceros interesados, cuya posicin es independiente e incompatible a los efectos del negocio.

cK 2erceros normalmente indiferentes, pero que pueden estar legitimados, cuando se produ$ca un particular per!uicio por los efectos del negocio1.

%or consiguiente, es importante tener en cuenta las dos funciones de la inscripcin vinculada al 1mutuo disenso1. 0a funcin pblica permite el conocimiento de la colectividad de determinadas situaciones !ur'dicas particularmente relevantes y la funcin privada resuelve los conflictos que pueden surgir entre varios su!etos en orden a determinadas mutaciones que involucren ciertos derec os sobre bienes inmuebles o muebles registrados. 7mbas funciones buscan tutelar los intereses de los terceros en el sentido de que ellos confiar#n con tranquilidad que existe correspondencia entre la situacin !ur'dica resultante de los registros pblicos y la real titularidad del bien.

CO CLU$IO E$

El pago es la forma normal de extinguir las obligaciones. Sin embargo no es la nica. Existen otras formas de extinguir las obligaciones como la novacin (sustituyendo una obligacin por una nueva), a compensacin (cuando a una obligacin le es opuesta otra que existe entre el mismo acreedor y el deudor), la condonacin (que es el perdn de la deuda), la consolidacin o confusin (cuando en una misma persona se confunden cualidades de deudor y acreedor), etc.

No puede compelerse al acreedor a recibir parcialmente la prestacin ob!eto de la obligacin, a menos que la ley o el contrato lo autoricen, sin embargo, cuando la deuda tiene una parte l'quida y otra il'quida, puede exigir el acreedor el pago de la primera, sin esperar que se liquide la segunda.

0a consolidacin est# considerada, como otra forma indirecta de extincin de las obligaciones, aunque la doctrina sostiene nicamente que no debe darse tal extincin, pues se trata de la reunin en una sola persona de las cualidades de acreedor y deudor, generando de este modo una imposibilidad de e!ecucin. Siendo una persona, acreedora y deudora al mismo tiempo, obviamente no se puede cobrar o pagar a s' mismo.

0a transaccin es concebida como una forma de extincin de las obligaciones mediante la transformacin de una situacin !ur'dica insegura, discutible y litigiosa por otra segura, mediante concesiones rec'procas o sacrificios econmicos de las partes.

El 1mutuo disenso1 es una resolucin consensual o convencional en el sentido de que es 1el contrato en que las partes disuelven un precedente contrato, liber#ndose del relativo v'nculo (contrato resolutorio)1.

/I/LIOG"AFIA FEN738(ES 2=99ES, Eduardo. El cumplimiento de prestaciones dinerarias en el 6digo 6ivil peruano, en 2 emis, NP ,;, 0ima )LL.. O79687 670(E9=N, Irancisco. (iccionario de a 0egislacin %eruana, +da edicin, )L:L. 67S27]E(7, @orge Eugenio. El negocio @ur'dico, en revista de (erec o y 6iencias %ol'ticas, 0ima )L:+. IE99E9=, 7ugusto. Canual de (erec o de

Sucesiones, +da edicin, Oriley. 0ima )LLL. F=9(7, Ouillermo. Canual de =bligaciones.

Fuenos 7ires, )LL+. 0E=N )L/4. 07N7227, 9mulo. (erec o de sucesiones, *niversidad Nacional de San Carcos, 0ima, )L4L. F797N(8797N, @os". 6omentarios al

6digo 6ivil peruano, 2. 88, E(879, Fuenos 7ires,