I CONGRESO SANCARLISTA DE DERECHO DEL TRABAJO

2012

DECENTRALIZACIN PRODUCTIVA Y LA TERCERIZACIN

Dra. Raquel Coronel

La crisis del sistema capitalista, cuyo final sigue abierto, no deja de mostrar la iniciativa del capital para descargar las consecuencias perversas de un sistema y mod elo explotador y de sometimiento sobre los sectores populares, sobre los ms pobres, sobre la clase obrera. Los MERCADOS son como los antiguos dioses de Grecia, siempre hay que tributarles algo para que no se enojen ms. Algunos datos recientes: 212 millones de desocupados en el mundo. 34 millones ms que en el ao 2007, segn la OIT. Sobre la Unin Europea, en 17 pases hay 16 millones de desocupados, la cifra ms alta de los ltimos 20 aos. Espaa a enero 2011, 4.200.000 desocupados (se pierden 250 puestos de trabajo por hora). Segn informe de la OIT la mitad de la mano de obra mundial lleva a cabo diversas formas de trabajo precario (vulnerable) (1) Ms del 80 % de la poblacin mundial no tiene acceso o tiene acceso limitado, a la proteccin social. (2)

DRA. RAQUEL CORONEL

Ms de 100 millones de personas se sumaron a la extrema pobreza. (3)
1

El fracaso de la globalizacin neoliberal, se expresa tambin en el crecimiento de los trabajadores inmigrantes en el mundo, que abandonan su pas en busca de trabajo, llegando a ser 214 millones, de los cuales, 50 % son mujeres. Trabajo forzoso: segn datos de la OIT se lleg en el 2005 a 12.3 millones de personas vctimas de trabajo forzoso en el mundo. Se calcula que el mismo, reporta cada ao a empresarios e intermediarios cerca de 44 mil millones de dlares, y la trata de personas unos 32 mil millones de dlares. Porque????? La exigencia de la globalizacin es ms productividad o fin del trabajo., necesitando cada vez mayor explotacin de la clase obrera, para eso es necesario derogar derechos, transformar la organizacin sindical, y si esta ltima no existe, mejor. 2

LA CARACTERSTICA EN ESTA COYUNTURA

La competitividad, productividad, rentabilidad, librecambio son las caractersticas de esta etapa. Todos componentes ideolgicos que sirven de justificacin a la llamada globalizacin de los mercados. En ese proceso de internacionalizacin a escala mundial de la economa, las fronteras nacionales se ven desbordadas por los avances tecnolgicos en el sector de la comunicacin, y por la dinmica de las estructuras financieras y empresariales. Qu pasa entonces con los trabajadores, cmo reaccionan los sindicatos ante este fenmeno? Las posibilidades de comunicacin a nivel planetario hacen posible enlazar de forma ininterrumpida el funcionamiento de los mercados financieros en los diferentes continentes. La rapidez y el volumen de las transacciones superan en mucho las posibilidades de los bancos y reservas nacionales. Miles de millones circulan de bolsa a bolsa, de computadora a computadora, sin que haya posibilidad de controlar su flujo.
1 2

(1) (2) (3) informe de la CSI 02-02-11 El 24-06-09 en una nota titulada COMO ENFRENTAR LA FLEXISEGURIDAD publicada por ACTA,:Ha trascendido que la multinacional Techint propone bajar un 15% los sueldos de sus empleados a partir del primero de julio. El plan depender de la aceptacin voluntaria de cada trabajador y a cambio se le ofrecer trabajar un da menos por semana. Desde el cadete, pasando por la secretaria y hasta el gerente general debern resolver si aceptan esta propuesta. Esto puede convertirse en un caso testigo. Y es una contradiccin con lo que se resolvi en la ltima asamblea anual de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). En Ginebra se firm un pacto para preservar el empleo que tiene como objetivo fundamental respetar los derechos mnimos e indispensables para el conjunto de los trabajadores. Pero Techint acaba de implementar otra cosa. La flexiseguridad, como se llama a estas medidas, no es ms que flexibilizar otra vez los derechos laborales. O sea, el trabajador va a pagar las consecuencias de una crisis que no origin.

I CONGRESO SANCARLISTA DE DERECHO DEL TRABAJO

2012

Por otra parte, las oportunidades que ofrece el mercado libre mundial, hacen que las empresas multinacionales puedan invertir o retirar las inversiones en cualquier pas del mundo, segn las ventajas o desventajas que les ofrezcan las estructuras econmicas y sociales en el pas en cuestin. Uno de los criterios para esas decisiones de las empresas es el de la situacin de las relaciones laborales en un pas determinado: nivel de salarios, disponibilidad de mano de obra, legislacin laboral. Pero hay otros criterios, como el rgimen fiscal, las leyes relativas a derechos humanos o la normativa sobre cuestiones medioambientales. Tambin se examinan las posibilidades de los mercados en la zona. En cualquier caso, el razonamiento de las multinacionales es bastante sencillo: se invierte all donde la situacin ofrezca ms ventajas y mayores beneficios. Esto se considera indispensable en vista de la feroz competencia que se ha desencadenado entre las empresas multinacionales por dominar mercados y adquirir poder econmico. Y esta lucha se ha intensificado debido a varios factores: en primer lugar, la institucionalizacin del libre mercado con organismos como la Organizacin Mundial de Comercio, que puede incluso penalizar a estados que pongan trabas a las actividades de las empresas multinacionales. En segundo lugar, los gobiernos se muestran cada vez ms dispuestos a apoyar las actividades de esas empresas, aunque sea a costa de desajustes sociales o abandonos en el terreno de los derechos humanos o de la ecologa. En tercer lugar, el desarrollo tecnolgico ha facilitado enormemente el flujo de capitales. Son factores que favorecen en primer lugar la actividad del empresario. Hay actualmente comentaristas que aseguran que esas facilidades para la globalizacin de los mercados tienen tambin, de manera indirecta, una influencia positiva en las economas, sobre todo de pases en vas de desarrollo. Se refieren posiblemente a las inversiones que las multinacionales realizan en esos pases, en buena parte para evitar trabas legales, sociales y polticas en los pases industrializados. Se suele olvidar entonces cules son las condiciones en que se efectan las inversiones en pases no industrializados, y cules son las consecuencias para la poblacin, la cultura o el medio ambiente de esas naciones. Por otra parte, las inversiones en otras zonas del planeta disminuyen necesariamente el empleo en el pas en que tiene su sede la empresa multinacional que las efecta.3.

Movimiento obrero. sindicatos y la globalizacin. Raquel Coronel. Ponencia en el Congreso Internacional de Derecho del trabajo y la Seguridad Social de Cuba 2011.

DRA. RAQUEL CORONEL

LA DECENTRALIZACIN EN EL MUNDO DEL TRABAJO
La descentalizacin productiva es un fenmeno que se viene desarrollando mundialmente desde hace unas cuanta dcadas, en los ltimos veinte aos ha cobrado un impulso mayor, en el marco del surgimiento de nuevas formas de organizacin de la produccin y del trabajo. Obviamente ello a provocado importantes consecuencias en materia laboral. Esto se ubica en la rbita de la organizacin de la produccin, de la estructura de la empresa y de las relaciones de ests con otras empresas. . Asimismo, implica una serie de cuestiones jurdico laborales, debido a la especial sensibilidad del Derecho del >trabajo ante los cambios econmicos y sociales. La tercerizacin, as planteada es utilizada, en la mayora de las veces, para desmejorar condiciones de trabajo y/o para dificultar la accin colectiva de los trabajadores.

Entonces que es tercerizacin????

la

descentralizacin

productiva,

la

La descentralizacin se da en el proceso de produccin, por lo tanto podemos decir que la descentralizacin productiva consiste en un modo de organizacin de la produccin en virtud del cual se hace un encargo a terceros de determinadas partes o operaciones del el proceso productivo. Es decir implica un desplazamiento de funciones o actividades que corresponden o podran corresponder a un conjunto integrado, e indica la existencia de un proceso en el que participan entidades reales o aparentemente independientes o autnomas la que encarga la obra o servicio y la que asume tal encargo por contrato o subcontrato.4 La tercerizacin se refiera a la actividad desarrollada en relacin a la contratacin y puede ser entendido como la transferencia o la contratacin externa de cualquier tipo de actividad. Actividad que anteriormente eran desarrolladas internamente, dentro de la estructura de la empresa, se externalizan o sea, pasan a ser realizadas en el exterior de la empresa, por terceros.

SEGN LA OIT:
La OIT5 manifiesta al respecto que: La descentralizacin o externalizacin es un fenmeno nuevo en su intensidad y en algunas de sus formas, pero no en cuanto a su esencia. Tradicionalmente, han existido actividades (de apoyo de distribucin, de comercializacin de servicios conexos) que no son realizadas por la empresa central o principal, y que son encargadas a otras empresas o personas fsicas (terceros).
4 5

Racciatti, Octavio Carlos, Ob. Citada. Informe VI Trabajo en rgimen de subcontratacin, 85 Reunin de la Conferencia Internacional del trabajo (1997) pg. 7 y 8.-

I CONGRESO SANCARLISTA DE DERECHO DEL TRABAJO

A su vez en el mismo informe distingue en:

2012

a) Subcontratacin de la produccin de bienes o de la prestacin de servicios, mediante la cual una empresa confa a otra el suministro de bienes o servicios, y esta ltima se compromete a llevar a cabo el trabajo por su cuenta y riesgo, y con sus propios recursos o financieros, materiales y humanos; b) Subcontratacin de mano de obra, cuando el objetivo nico o predominante de la relacin contractuales el suministro de mano de obra (y no de bienes ni de servicios) por parte del subcontratista a la empresa usuaria, la cual puede pedir a los interesados que trabajen en sus locales junto con sus propios asalariados o que lo hagan en otra parte, si la organizacin de la produccin as lo requiere. NO es un concepto esttico. Supone el resultado de un proceso (en sentido cronolgico y en sentido lgico), en el cual actividad que, en principio, se prestan (o normalmente son o pueden ser ejecutadas) bajo una organizacin empresarial nica o unificada, terminan siendo efectuadas por terceros. En relacin con los aspectos sociales y econmicos, es necesario destacar otro aspecto. La tercerizacin aparece como una nueva forma de organizar de la produccin, junto con el surgimiento de nuevas formas de empelo, es contemporneo adems de variados fenmenos de eventualizacin de precarizacin y de segmentacin del mal llamado mercado de trabajo aunque debe precisarse que, por supuesto, no todos los empleos atpicos o nuevos son necesariamente empleos precarios, no todos se presentan en el cuadro de procesos de tercerizacin.

FACTORES PARA SU DESARROLLO SEGN LA OIT

Entre los factores que explican su desarrollo, segn la OIT, en la actualidad - sin intentar por ello justificarlo - es posible sealar los siguientes. a. La crisis de un modelo. La empresa tradicional se ha caracterizado por su estabilidad, por estar organizada con vocacin de permanencia, por orientarse hacia mercados seguros y conocidos y por desarrollar relaciones laborales dotadas de gran fijeza. Pero a partir del desarrolla del capitalismo financiero en el marco de la globalizacin, la empresa muestra rasgos de mayor inestabilidad, con graves dificultades para prever el futuro, y por tener que actuar en el marco de una fuerte competencia, con profundas innovaciones en productos y servicios , en un mercado mundializado, y con marca baja en la tasa de ganancia. b. La competitividad. La tercerizacin se encuentra estrechamente vinculada con la competitividad. La desconcentracin de actividades

DRA. RAQUEL CORONEL

permite un mejor aprovechamiento de ventajas tcnicas y productivas, traducindose stas, en mayor rentabilidad. Desde el punto de vista econmico, se seala que la flexibilidad en la organizacin del proceso productivo permite enfrentar un ambiente econmico incierto y elevar la capacidad competitiva en un mercado que es cada vez ms difcil y exigente. c. La informalizacin de las relaciones laborales. El estudio de la tercerizacin especialmente en Amrica Latina, conduce a vincular ciertos aspectos del fenmeno con el desarrollo de la economa informal. En efecto, en muchos casos, la tercerizacin se realiza hacia unidades informales, con lo cual la empresa principal se beneficia de los menores costos de la informalidad, pero, claro, al precio del aumento de la inseguridad del trabajo y de la precarizacin, o la simple desmejora, de las condiciones laborales de los trabajadores tercerizados. d. El ambiente ideolgico jurdico- La flexibilidad laboral y la individualizacin de las relaciones de trabajo tienen como punto de partida la crtica a un Derecho Laboral que sus adversarios califican como excesivamente uniformador o estandarizador de las relaciones laborales, basado en la idea de equilibrar la debilidad de los trabajadores con normas compensadoras y protectorias, y limitativo de la autonoma individual. 6 Los defensores de la tercerizacin pareceran que es ms eficiente recurrir a una relacin contractual civil en la cual la persona contratada se obliga a un resultado y asume los riesgos de su actividad, como si fuera verdaderamente una empresa independiente y quedando as al margen de la proteccin laboral. Esta tendencia lleva a la flexibilizacin, a la desregulacin y a recurrir cada vez con mayor asiduidad a la figura del arrendamiento de servicios en lugar del contrato de trabajo o relacin de trabajo. El trabajador as tercerizado y civilizado, quedara en la rbita del Derecho Civil o del Comercial y no en la del derecho laboral protector. e. El debilitamiento de la posicin de los trabajadores . Por lo dems est claro que toda esta tendencia se ha dado en un marco de debilitamiento del sector trabajador en relacin con un fortalecimiento del sector empleador, la correlacin de fuerza entre capital y trabajo cambi notoriamente a fines del siglo XX, facilitando mucho los cambios que se acaban de describir.

Racciatti, >Octavio Carlos Ob. Cit pg. 22.

I CONGRESO SANCARLISTA DE DERECHO DEL TRABAJO

2012

Todos estos factores determinan la fuga o huda del Derecho del trabajo ya que basndose en reales o presuntas necesidades tecnolgicas, de competitividad o de organizacin del trabajo, se coloca a un trabajador fuera del mbito de aplicacin del Derecho Laboral. 7 Objetivos de la externalizacin desde los empresarios ( segn OIT): La lgica empresarial legitimante de la tercerizacin establece que: a. Que la empresa se centre ms en lo que mejor hace para obtener lucro y deje que otros manejen las funciones de apoyo que, aunque son bsicas en el mantenimiento de la organizacin , no son productoras intrnsecas de beneficio empresarial; b. Al externalizar ciertas operaciones las empresas consiguen acceder a proveedores que debido a su especializacin pueden ofrecer servicios a costos reducidos, evitando la adquisicin de infraestructura para realizar actividades perifricas; c. La externalizacin dota a las empresas de flexibilidad que se precisa en mercados muy cambiantes y que se caracteriza porque los productos tienen cada vez ciclos de vida ms cortos. Desde la perspectiva de la los trabajadores: La externalizacin supone una segmentacin del colectivo y consecuentemente, su debilitamiento. De ah al empeoramiento de las condiciones de trabajo hay solo un paso, paso que no solo se da muy frecuentemente, sino que adems, en muchas ocasiones es el objetivo perseguido o uno de los objetivos perseguidos. La tercerizacin as, termina afectando la organizacin sindical y las condiciones de trabajo. Desde la perspectiva tcnico jurdica. La externalizacin viola, el fundamento tico de la relacin de trabajo o contrato de trabajo. En efecto en la relacin de trabajo tpica, expresada en el contrato de trabajo, el trabajador recibe como nica retribucin su salario, mientras que el empleador retiene todo el lucro o excedente.

ERMIDA Uriarte Oscar, y Hernndez lvarez Oscar, Critica de la subordinacin en revista derecho Laboral, tomo XLV Nro.206, Montevideo 2002, pg. 233.

DRA. RAQUEL CORONEL

Dado que el trabajo genera ese excedente cmo se justifica que el empleador se apropie de la totalidad del mismo pagando al trabajador solo una suma ms o menos fija, denominada salario?.. Cuando el empleador recurre a la externalizacin, en realidad est transfiriendo los riesgos al trabajador, quebrando as la estructura del contrato de trabajo y sobre todo, violando su fundamento tico. Esta irregularidad tcnica e insuficiencia tica( por decirlo suavemente ) de la externalizacin, exige que su pertinencia jurdica sea analizada cuidadosamente, y sujetada a una interpretacin restringida.

APRECIACIONES DEL PROCESO DESDE LA PRAXIS (Argentina)

Que podemos ver hoy en da sobre este tema desde el llano: que estamos en presencia de la entronizacin de un supuesto nuevo paradigma productivo; un nuevo modo de produccin. Que se presenta, fsicamente, como el desmembramiento de la empresa tal cual era conocida hasta ese momento. De la empresa integrada, vertical, se pasa a la descentralizacin productiva, externalizacin, outsourcing, empresas en red, etc. En realidad las razones ltimas de tales cambios estaban en lnea con la nueva forma de produccin a travs de empresas flexibles que trasladan el riesgo empresario hacia las empresas subordinadas y sus trabajadores, encubriendo la decisin estratgica de las nuevas empresas nucleares de obtener su tasa de ganancia de un modo distinto al tradicional. Ahora encontramos que la gran empresa retiene para s el ncleo central de su objeto social, tercerizando la produccin real y concreta o cuando menos las partes menos calificadas del proceso productivo. De esta manera encontramos, (en Argentina) en la prctica profesional, en especial en los servicios pblicos privatizados, que alrededor de la empresa concesionaria se organizan en crculos concntricos (habitualmente tres o cuatro) sucesivas delegaciones de funciones y tareas que originalmente se encontraban dentro de la organizacin y responsabilidad directa de la prestadora del servicio. Se puede observar en estos casos, claramente, que cuanto ms lejos se encuentra el crculo del centro de la organizacin habitualmente la subcontratista que lo ocupa es de menor solvencia y el trabajo ms precarizado8.

Los trabajadores en casi todos los casos pierden su pertenencia a la rama de actividad de la empresa madre (telefnicos, electricidad, gas, petrleos, telfonos, etc.) para pasar a ser obreros de la construccin.

I CONGRESO SANCARLISTA DE DERECHO DEL TRABAJO

2012

Tambin encontramos, al amparo de prcticas facilitadas por la legislacin masivamente sancionada en los aos 90, que las oficinas de personal, en su original magnitud, son reemplazadas por las Empresas de Trabajo Eventual; las categoras de portera y maestranza reemplazadas por las Empresas de Vigilancia y Limpieza, etc. Tambin encontramos las empresas organizadas en red a partir de una que ocupa el centro del sistema, donde existe una interdependencia entre los distintos componentes pero en la que la empresa organizadora ejerce el manejo y control del conjunto. En todos estos casos, a veces con mayor evidencia que otras, este modo de organizacin responde claramente a dos finalidades. Por un lado obtener una organizacin flexible que pueda ensancharse cuando las necesidades de la empresa as lo requieran (a travs de contratos comerciales de duracin determinada) o mediante la contratacin precaria de trabajadores. Y por el otro achicarla mediante la cancelacin de dichos contratos, sean comerciales o laborales, con escaso o nulo costo econmico pero siempre manteniendo un frreo control sobre la organizacin global del emprendimiento, no slo a travs de los mencionados contratos sino tambin determinando a priori la tasa de ganancia a travs del manejo del precio de los servicios contratados, tasa de ganancia que, en definitiva, terminan pagando los trabajadores precarizados. Pero lo que no se puede afirmar es que el nuevo modo de produccin haya modificado, en su esencia, el sistema capitalista de produccin y en consecuencia la apropiacin del trabajo ajeno que est en su base. Y, siendo ello as, seguir existiendo la relacin de subordinacin que es propia de dicho sistema productivo, slo que muchas veces se manifestar de distinta manera que las que eran tpicas.9

SUBORDINACIN- SU ROL DENTRO DE LA TERCERIZACIN

DEFINICIN. La subordinacin es la sujecin exclusiva del trabajador al poder directivo y de control del empleador.10 Se establece a la subordinacin o dependencia como elemento esencial del contrato o relacin de trabajo, de donde se deriva su importancia como factor definidor del mbito de aplicacin del derecho laboral. Ello no significa que se le otorgue a la subcontratacin este carcter de manera exclusiva, pues, en general, se establece la necesidad de una prestacin de servicios y de una remuneracin.

10

UNA RELECTURA DE LOS ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL DERECHO DEL TRABAJO. SU RELACION CON EL ART. 30 LCT Y EL CONTRATO DE FRANQUICIA. por Antonio J. Barrera Nicholson. Trabajo indito. Ludovico Barassi, Il Contrato di Lavoro nel Diritto Positivo Italiana, PRIMERA EDICION 1901.

DRA. RAQUEL CORONEL

La supuesta crisis de la subordinacin forma parte (esencial) de la crisis del derecho laboral que hoy es cuestionada desde la economa neoliberal, desde la poltica, desde las pautas culturales posmodernas e individualistas, entre otros factores.11 Sin entrar ahora en el detalle de estas tendencias, pueden si mencionarse algunas que tienen una relacin ms directa con el concepto de subordinacin y/o que son menos frecuentes planteadas, como por ej. La denominado fuga del derecho del trabajo, los efectos de la educacin y la formacin, y la reduccin del tiempo de trabajo y las nuevas formas de organizacin del trabajo.12

FACTORES DE LIMITACIN DA LA SUBORDINACIN

a. La fuga, huida o emigracin del derecho del trabajo 13 se ha desarrollado notablemente en los ltimos aos, escudndose en reales o presuntas necesidades tecnolgicas, de competitividad o de organizacin del trabajo, pero sin duda buscando o teniendo como efecto la colocacin de un trabajador fuera del mbito de aplicacin del derecho laboral. Para ello se recurre a mltiple modalidades de subcontratacin , tercerizacin , externalizacin, descentralizacin y deslaboralizacin de la relacin de trabajo,14 que se han difundido desmesuradamente contratacin de trabajadores a travs de un tercero, celebracin de contratos de trabajo con la forma de contratos civiles o comerciales, constitucin de una empresa real o ficticiamente autnoma con trabajadores hasta ese momento dependientes de la principal, contratacin con cooperativas, declaracin legal de que determinados trabajadores pasan a ser trabajadores independientes si se inscriben como tales en un determinado registro, presuncin legal de que determinados trabajadores son autnomos o aun empresas (unipersonales), etc.15 Muchas de estas figuras apuntan a ocultas la subordinacin, sea dando la apariencia de independencia, sea tratando de relacionar la dependencia inocultable con otro empleador.

11

12

13

14

15

Goldin Adrin La proteccin del trabajo en la encrucijada revista de Dereito do Trabalh, Sao Paulo, ao 26, mim 97,2000 pp, 97 y ss. Y Ermida Uriarte Oscar, El futuro del derecho del trabajo y las relaciones laborales, en Portella de Castro, Maria Silvia y Wachendorfer, Achim (ccords), Sindicalismo latinoamericano entre la renovacin y la resignacin, Caracas 1995, pp. 48 y ss, y La flexibilidad, Montevideo, 2000, pp21-25 HERMIDA Uriarte Oscar, y Hernndez lvarez Oscar, Critica de la subordinacin en revista derecho Laboral, tomo XLV Nro.206, Montevideo 2002, Castello Alejando De la Fuerza expansiva a la reduccin del crculo de sujetos protegidos por el derecho laboral. Una nueva tendencia a fines del siglo XX: derecho Laboral, Montevideo, num 190, 1998, t 41 p295, Vanse en la misma revista Fernndez Brignoni Hugo reflexiones sobre las formas de contratacin del trabajo en los aos 90 pp342 s ss y Racciarti Octavio. El derecho laboral ante los cambios en el mundo del trabajo, pp 564, y ss. Hernndez lvarez Oscar y Richter, Jacqueline, El trabajo sin tutela. Nueva y viejas formas de desproteccin , en imprenta. Irnzo, Consuelo et al, Relaciones laborales al desnudo, Caracas 1997, pp 107 y SS, Lucena, Hctor, Modernizacin productiva y negociaciones colectivas, Valencia, 1999, pp 26 y ss 54 y ss Cuadernos de investigacin Santiago, num 10 Departamento de estudios, Direccin del trabajo 1999, p 9.

I CONGRESO SANCARLISTA DE DERECHO DEL TRABAJO

2012

b. La educacin en general y la formacin profesional en particular han sido mencionadas, tambin como factores de dilacin de la subordinacin16 en efecto , un trabajador educado y calificado no slo mejora su empleabilidad y competitividad, sino que adems est en mejores condiciones para para comprender y ejercer sus derechos, tomar iniciativas, participar, todo lo cual de ser efectivamente ejercido, puede provocar no en le plano jurdico, pero si en el de la prctica de las relaciones laborales una aminoracin de su dependencia fctica. Pero en la perversidad de las nuevas formas de explotacin, los trabajadores calificados, con subordinacin jurdica se los viste con ropaje de autnomos, y de esta forma se abarata costos, y se saltean las obligaciones nacidas del real contrato de trabajo que los une.

c. La reduccin de tiempo de trabajo, de constarse, puede ser otro factor de limitacin cuantitativa de la subordinacin. d. Las denominadas nuevas formas de trabajos remunerados. Se encuentra las nuevas tecnologas, automatizacin informtica, generan una nueva forma de organizacin del trabajo, sobre la base de un reducido nmero de trabajadores estables, altamente calificados. Esto lleva a un grupo pequeo de trabajadores dentro de la explotacin y un alto numero de trabajadores, perifricos o inestables, que son requeridos para tareas y perodos cortos.

Esta misma situacin se produce tambin, no por efecto de la nueva tecnologa de avanzada, sino simplemente por el afn de lucro y de competitividad que pone a las empresas a dieta, reducindolas al mnimo posible17 y expulsando a la mayora del mbito de la subordinacin y/o del derecho laboral.

DEFINICIN DE ESTABLECIMIENTO EMPRESA Y EXPLOTACIN

Para poder clarificar aun ms hasta donde se extiendo el tema de la subordinacin en el contrato de trabajo es necesario precisar que se entiende por establecimiento que por empresa y por ltimo lo que significa una explotacin.

16

17

Supiot Alain, Trasformaciones del trabajo y provenir del derecho laboral en Europa, frevista Internacional del trabajo Ginebra, 1999, num.1 vol, 118, p.38 Ugarte Cataldo, Jos Luis, Los nuevos necesitados del derecho del trabajo, el rol de la subordinacin jurdica Derecho Laboral, Montevideo, t. XLIV, num, 201, 2001, p 45

DRA. RAQUEL CORONEL

Segn el Dr. Barrera Nicholson. El establecimiento no es, al menos exclusivamente, un lugar fsico, sino que, en el mejor de los casos ese ser uno de sus componentes. En tal caso podramos especular que en un mismo espacio fsico podran convivir dos o ms establecimientos. Ello en la medida en que ms de una unidad de ejecucin o explotacin se ejecuten en el mismo espacio fsico. Ello, aunque no se advierta con propiedad, ocurre todos los das. Es la asimilacin del establecimiento a la imagen del edificio lo que hace que sea difcil advertirlo. Veamos un ejemplo para verlo con claridad. Imaginemos una empresa de limpieza que cumple el servicio contratado en el espacio fsico de la contratante. No hay ninguna duda que el lugar que se limpia forma parte del establecimiento de la empresa que contrata la limpieza. Pero si recordamos lo dicho arriba en sentido de que el trabajador cuando trabaja lo hace en el establecimiento de su empleadora y que en el caso del ejemplo el lugar de cumplimiento de la obligacin del trabajador que limpia es el lugar donde limpia, no queda sino concluir que dicho lugar (donde limpia) se constituye en el establecimiento de su empleadora, el que se superpone (en lo espacial) con el establecimiento de la empresa que contrata el servicio. Y que dicho lugar es el establecimiento de la empresa de limpieza, seguramente no el nico, se advierte no bien se ve que dicho servicio constituye una unidad de ejecucin que, debidamente planificada, debe resultar en la prestacin adecuada del servicio contratado y a un costo que permita percibir al empresario la ganancia que tuvo en vista al contratar. Lo mismo ocurre en las empresas o agencias de vigilancia, situaciones en las cuales tambin el servicio es prestado en el mismo mbito del establecimiento de quien contrata el servicio. Y, bien visto el tema, de hecho en numerosas oportunidades podemos ver que en el mismo espacio fsico coexisten tres o ms establecimientos. El de la empresa principal, la de limpieza, la de vigilancia y, an, la de algn otro servicio tercerizado, constituyendo cada una de ellas unidades de ejecucin perfectamente diferenciadas. La trascendencia que tiene lo que venimos sealando estriba en lo siguiente: Si la empresa de limpieza o de vigilancia (o de cualquier otro rubro) tiene un establecimiento en el mismo espacio fsico que quien contrata su servicio, debe concluirse que existe una cesin, parcial para el contratante del establecimiento habilitado a su nombre, para que la contratada pueda cumplimentar su propio fin. Y es claro que no puede la contratada operar su establecimiento sino no es mediando un acuerdo con el titular del otro, quien le cede lo necesario del propio, reiteramos, para el cumplimiento de las funciones encomendadas. Se obvia el hecho de que una empresa puede tener ms de un establecimiento, con objetos diferenciados entre si, y que lo que corresponde no es analizar el objeto de la empresa, globalmente considerado, sino particularmente, el del establecimiento cuyos trabajos son objeto de subcontratacin; ello nos lleva, directamente, a las actividades normales especificas propias del establecimiento de que se trataParalelamente podemos recordar que el trabajador ejecuta su prestacin en el establecimiento, con lo que las tareas que realiza y para las cuales fue contratado son tareas propias del establecimiento en el que presta servicios. Ello por cuanto resulta impensable que un trabajador, da a da, preste servicios y que estos servicios no estn en lnea con la actividad normal especfica del mbito donde los presta, el establecimientoEn definitiva,

I CONGRESO SANCARLISTA DE DERECHO DEL TRABAJO

2012

si en la CCT figura descripta la categora maestranza y la correspondiente tarea, ninguna duda puede quedar en sentido de que dicha tarea forma parte del actividad normal especifica propia del establecimiento, porque si as no fuera no habra justificativo para que ella estuviera definida en el marco convencional colectivo y que por tal camino pase a formar parte del contrato de trabajo individual; en consecuencia las tareas de limpieza forman parte de la actividad normal especifica propia del establecimiento. 18 Una interesante sentenciar reciente del Trib. Trab. N 2 de Mar del Plata, sentencia del 15/02/10 en "Stanley, Fernando c/ C., Pablo y otra s/ Despido" (exp. 47745), creo que ejemplifica a las claras lo que venimos sosteniendo. Dijo el tribunal en su sentencia: Quien fabrica bebidas se resiste a venderlos?, acaso fabrica para acumularl as? Como la respuesta a ambos interrogantes es la negativa, aseguro que el paso final, el que da sentido a toda la cadena anterior, es en el que se obtiene el "lucro" propio del fabricante y tambin el del concesionario (legtima aspiracin de cualquier empresa). Este ltimo tramo que integra la "esencia" del hecho productivo y comercial, el ensamble de esos tramos, concretado por el concesionario no deja lugar para la duda. As, no puedo escindir este encadenamiento donde la empresa elaboradora dispone (per se) los productos y sus precios (individuales y de conjunto), atribuyndose no solo la titularidad sobre la marca (Q.), sino tambin sobre la respectiva clientela; sistematiza las cargas, reparto y cobranza (modo y formas), unifica los procederes en los eslabones de la cadena de venta, cobranza y recaudacin; impone uniformidad a los concesionarios (colores, formas, logos y uniformes); y, lo que resulta ser principal en este andamiaje, su vinculacin con el concesionario la rige por normativa y rdenes que no puedo menos que deducir que es fruto de la voluntad de Q. (en posicin dominante) e impuesta a quienes desean ser (o son) conente, no a la inversa).

18

Dr. Barrera Nicholson en Una relectura de los elementos estructurales del derecho del trabajo.

DRA. RAQUEL CORONEL

CONCLUSIONES
La tercerizacin de los servicios y actividades industriales nace y se desarrolla como una consecuencia del desarrollo de la lgica del funcionamiento del sistema capitalista. Como correlato de la mayor inversin en tecnologa en virtud de la necesidad de cada capitalista de mantenerse competitivo frente a sus rivales, propio de una sociedad basada en la propiedad privada de los medios de produccin, inversin que se contrapone con la menor utilizacin del capital utilizado para contratar trabajadores, se produce por etapas un fenmeno tendencial de baja de la tasa de ganancia. Ante esa tendencia que se agudiza desde los aos 70 a la fecha y que culmina con la crisis capitalista mundial que hoy padecemos, el capital busca formas de evadir esa tendencia y recuperar su ganancia. La tercerizacin laboral es una de esas armas, pues implica varias cuestiones caras a los empresarios, a saber: 1) contratacin de mano de obra a valores menores que el personal efectivo; 2) evasin de responsabilidades, pues la traslada a la empresa que sirve como contratante de la mano de obra y aparece (aunque no lo es) como empleadora del trabajador; 3) obviamente por todo ello disminuye sus costos; 4) divide a los trabajadores, pues hay trabajadores de segunda (en la Argentina y en el mundo, dira, no hay trabajadores de primera) y trabajadores de cuarta; 5) limita la organizacin sindical pues los ubica en convenios colectivos distintos y por ende quita fuerza a todo reclamo; 6) genera empresas fantasmas sin bienes ni capital, manejadas , en algunos casos, o algunos pases como Argentina, por los mismos dirigentes sindicales por s o por interpsitas personas, que se asocian al negocio y garantizan la domesticacin de los trabajadores que puedan reclamar por las diferencias de condiciones laborales apuntadas. Estos son algunos de los aspectos centrales que determinan la presencia de las tercerizadas y su siniestro rol en las relaciones laborales de produccin existente. Como dijimos, se trata de un proceso econmico y social pero que obviamente debe encontrar su andamiaje legislativo (aunque no siempre sea necesario) para evitar un masivo reclamo judicial. Hay pases que ya tienen ese andamiaje, desde hace largos aos, otros lo intenta implementar. Pero todo buscan claramente imponer estos procesos de delaborizacin, mediante la desproteccin del trabajador. Pero no necesariamente es a travs de las leyes que se realiza, sino que existen -y cada vez ms - quienes lo realizan por la va de los hechos y con total connivencia de los gobiernos, y estn aquellos, que aunque los sectores empresariales permanentemente avanzan, encuentran la resistencia en distintos planos de los trabajadores. Creo que el primer caminos a recorrer, lo estamos haciendo porque consiste en conocer, denunciar, y debatir estos temas como operadores del derecho. Pero falta el siguiente, y

I CONGRESO SANCARLISTA DE DERECHO DEL TRABAJO

2012

es, poner en funcionamiento todos los medios que estn a nuestro alcance para poder incidir, desde nuestro puesto, y con las herramientas que nos da el derecho, y fundamentalmente el Derecho Internacional, en los cambios que el mundo del trabajo necesita, para proteger como siempre al sujeto de preferente tutela el trabajador.