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Naturaleza de las normas de ejecucin: Determinar la naturaleza de la norma de ejecucin resulta importante a fin de establecer el conjunto de derechos y garantas que cumplimentan su aplicacin. En ese orden de ideas, las normas de ejecucin: constituyen un ordenamiento jurdico autonmico, un cuerpo legislativo que ha alcanzado autonoma legislativa en su desarrollo. -no sirve de nada intentar explicar su naturaleza desde el punto de vista de una sola materia o especialidad. Est conformada por normas de naturaleza penal aplicacin de la pena-, normas de naturaleza administrativa, que corresponden ser estudiadas al derecho penitenciario o a la criminalstica; y normas de procedimiento, que pueden ser, a su vez, administrativopenitenciarias o de naturaleza penal. -en lo que importa al caso diremos que las normas procesales de ejecucin penal de naturaleza jurisdiccional, deben ser aplicadas e interpretadas dentro de las garantas y derechos que la ley y la constitucin acuerdan, bsicamente, el principio de legalidad en la ejecucin de la pena. Por tanto, las articulaciones de ejecucin penal son actos de jurisdiccin que forman parte de la tutela judicial efectiva, y son controlables constitucionalmente en base al principio de legalidad en la ejecucin de la pena, y, por conexin con este principio, por el derecho de defensa y a la libertad personal (art 25, inc. 17 del Cdigo procesal constitucional). Las reglas de interpretacin y aplicacin de normas procesales y materiales de ejecucin, que

tengan naturaleza penal, procesal penal y procesal constitucional en la medida en que derechos y garantas estn constitucionalizadas y sean aplicacin indirecta de la constitucin-, estn fuera del mbito administrativo y en su aplicacin se debern tener en cuenta las siguientes reglas: Reglas de interpretacin de la norma procesal penal, fuente legal aplicable al caso: a/ Interpretacin desde la constitucin; la aplicacin de una norma procesal penal o material en derecho de ejecucin penal, deber hacerse de manera que sea compatible con el derecho constitucional y con los derechos fundamentales: debido proceso, derecho de defensa, igualdad de armas y derecho a ser odo en juicio. Si el procedimiento, articulacin, incidente, proceso, tenga el nombre que sea, no cumple con los estndares constitucionales, deber ser adecuado en un doble sentido: inaplicando interpretacin abrogante- o ampliado en sentido que favorezca la vigencia del contenido protegido de los derechos fundamentales- en sentido constitucional. b/ Interpretacin pro rei: de existir varios sentidos posibles en la interpretacin-aplicacin de una norma procesal de ejecucin penal, deber preferirse el sentido ms favorable al reo. c/ Interpretacin restrictiva y estricta: una norma de ejecucin procesal penal, que restringe derechos o limita facultades normas de sancin por ejemplo, debe ser interpretada en la menor cantidad de sus sentidos posibles y por su tenor literal (estricto). Reglas de integracin: La integracin de una norma procesal de ejecucin penal, supone lo que se denomina un vacio o un

defecto (bsicamente una contradiccin) dentro de un ordenamiento jurdico. Considerando la autonoma del derecho de ejecucin penal, cuando se produce un vacio o una contradiccin se procede a integrar. La integracin de un orden jurdico que ha alcanzado autonoma como la ejecucin penal- es heterointegracion: aplicacin supletoria de un orden jurdico a otro. Esto no es otra cosa que utilizar el mtodo analgico o expansin lgica de un orden legal a otro. La integracin por expansin lgica o mtodo analgico posee un mbito de admisibilidad, a saber: (analoga legis, en el caso) a/ las reglas prohibitivas y leyes sancionadoras no admiten la analoga y deben ser interpretadas, adems, de una manera restrictiva (odiosa sunt restringenda) b/ las normas de derecho de excepcin no se aplican por analoga, pues por principio su naturaleza no puede ser compartida por otro orden legal. c/ las normas que limitan los derechos fundamentales de las personas han de ser entendidas de manera restringida y no ampliadas por analoga. Naturaleza de la ejecucin penal: Se ha discutido mucho la naturaleza de la ejecucin penal. En relacin al caso concreto queremos dejar establecido las siguientes consideraciones: a/ Las normas de ejecucin en los incidentes que el ejecutado pueda promover y afecten derechos fundamentales: principio de legalidad en la ejecucin de la pena, y, por conexin, debido

proceso, libertad individual, derecho de defensa e igualdad procesal, son normas de naturaleza procesal penal, y su aplicacin conforma verdaderos actos de jurisdiccin; pues la tutela judicial supone tambin la ejecucin de las resoluciones. b/ Los actos de jurisdiccin en ejecucin penal forman parte del derecho a la tutela judicial. Por tanto, la ejecucin penal hace parte de la garanta fundamental del derecho de tutela judicial, integrando todas las garantas y derechos propios de la tutela judicial formal y efectiva. Cabe precisar aqu que el ejecutado tiene relativizado el derecho de defensa y al debido proceso por haber perdido en juicio. No obstante, tiene derecho a la legalidad en el cumplimiento de su pena y en la ejecucin de la sentencia, y, a travs de la proteccin de la legalidad en la ejecucin, la proteccin de su libertad por conexin directa; pues la legalidad de la ejecucin dada la naturaleza del objeto de la ejecucin- implica o afecta derechos fundamentales. En los incidentes de ejecucin que afecten derechos fundamentales el principio de legalidad en el caso de la ejecucin de la pena-, tengan el nombre que tengan incidentes, articulaciones, procedimientos-, y en los incidentes que puedan ser promovidos por el ejecutado, y que tambin impliquen afectacin del principio de legalidad, rige invariablemente la estructura dual de conformacin de los actos procesales y las garantas del debido proceso y derecho de defensa (aunque solo sea para esas articulaciones). En ese orden de ideas, en cualquier incidente de ejecucin liquidacin de condena, otorgamiento o

revocacin de beneficio, declaracin de rehabilitacin, libertad definitiva- o cualquier otro equivalente que por su naturaleza implique la legalidad en la ejecucin de la pena, el procedimiento seguido debe sufrir un juicio de adecuacin constitucional, de modo el proceso o articulacin del que se trate sea admisible constitucionalmente, dada la naturaleza de los derechos que estn en juego en conexin con la legalidad de la ejecucin de la pena (el derecho de defensa, a la motivacin suficiente, y la libertad en este caso). Finalmente, en la ejecucin penal se manifiesta que el sentenciado ha perdido el proceso y por tanto la estructura dual de los actos que conforman un proceso esta relativizada. Esto es verdad. Las garantas y derechos del declarativo no son los mismos en la ejecucin. Antes de la sentencia penal todos los actos deben ser conformados de manera dual; en ejecucin, solo los actos e incidentes que afecten la legalidad en la ejecucin de la pena, y, por conexin, el contenido protegido de algn derecho fundamental, gozan de las garantas del debido proceso y derecho de defensa; si bien no para resistir la pretensin punitiva del Estado que ha vencido en juicio- s para controlar la legalidad a la que invariablemente est sometida la ejecucin de la pena (legalidad del procedimiento y resocializacin de la pena). Por ltimo, sentada la relatividad de aplicacin en la ejecucin de los principios estructurales del proceso penal, esto no quiere decir que la pena se aplique <<como sea>>. El ejecutado podr promover incidentes y pedir ajustes en orden al principio de legalidad en la ejecucin de la pena. Y, en aquellas articulaciones que afecten derechos

fundamentales, invariablemente, el ejecutado contar con las garantas del debido proceso y derecho de defensa. En este orden de ideas, la condena no significa que el ejecutado pierda toda posibilidad de intervenir en articulaciones de ejecucin que afecten derechos fundamentales, debiendo ste padecer cualquier actividad o restriccin en sus derechos, aunque resulte arbitraria o excesiva, obviando la legalidad en la ejecucin de la pena. Siempre que estemos ante un incidente, articulacin o procedimiento que implique control de la legalidad en el ejecucin de la pena, y, por conexin directa, afecte el contenido protegido de un derecho fundamental, el procedimiento seguido deber sufrir un juicio de adecuacin constitucional, garantizando, al caso, el derecho de defensa latu sensu y de defensa tcnica: el derecho de defensa, por tanto, a la vista de las mltiples incidencias que pueden plantearse, rige durante la ejecucin. Motivos de denuncia constitucional Objeto de la denuncia: a/ Resolucin que declara la nulidad de oficio de la resolucin del 06 de setiembre de 2012, que ordeno la rehabilitacin de ABEL SEGUNDO CASTILLO SANCHEZ, condenado por delito de terrorismo en agravio del Estado; resolucin de nulidad del 19 de julio de 2013, emitida por el tercer juzgado penal nacional; Exp.: 130-2004-0, secretario: rodrguez b/ Resolucin que revoca el beneficio de liberacin condicional, su fecha 10 de diciembre de 2008; Exp.: 1302004-11, cuaderno de liberacin condicional, en tanto constituye razn y titulo

legal para declarar la nulidad en la resolucin de rehabilitacin. Causales de denuncia Constitucional de la resolucin que declara la revocacin del beneficio de liberacin condicional y de la resolucin que declara la nulidad de la resolucin de rehabilitacin: exposicin sumarial. (i) La resolucin que revoca el beneficio penitenciario de liberacin condicional debi seguir el procedimiento establecido por la ley y la constitucin: el apercibimiento previo al beneficiado, hasta en dos oportunidades, notificado en el domicilio real del apercibido; notificacin que debi hacerse segn el procedimiento legalmente establecido que garantice los derechos del notificado. La pertinencia en el anlisis de la regularidad formal y material de esta resolucin, viene dado por el hecho de ser el titulo que sirve de base a la resolucin que declara la nulidad de la resolucin de rehabilitacin, su fecha 06 de septiembre de 2012. La resolucin que declara la nulidad de la resolucin de rehabilitacin, objeto de denuncia, pues: a/ la declaracin de nulidad tiene como fundamento legal la aplicacin de una norma de sancin por analoga. La nulidad es una norma de sancin: Una norma de sancin no puede ser aplicada por analoga, ni extender sus supuestos por expansin lgica a otro ordenamiento legal; practica que est expresamente prohibida por la ley y la Constitucin (violacin del principio de legalidad en la ejecucin de la pena; y,

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con l, de las garantas del debido proceso, a la motivacin suficiente, del derecho de defensa y a la igualdad de armas); b/ las normas de sancin, como las normas de nulidad en el presente caso, no pueden extender sus supuestos a casos distintos a los regulados por estas normas (violacin del principio de taxatividad y del sistema de fuentes de las nulidades procesales), b/ las nulidades procesales en materia penal se rigen por el principio de legalidad y por los dems principios que informan la naturaleza de esta institucin. En el presente caso, la resolucin que declara la nulidad de la resolucin de rehabilitacin y legitima, por tanto, la privacin de libertad del afectado, ha violado el principio de legalidad; ha supuesto, adems, un apartamiento ilegitimo y arbitrario del procedimiento legalmente establecido (del sistema recursivo prescrito ya en la ley procesal para cuestionar la regularidad formal de la resolucin de rehabilitacin), y una violacin flagrante de una serie de principios procesales y legales, constitucionalizados a travs de la categora englobante y expansiva del debido proceso y del derecho de defensa y motivacin suficiente. (iii) La resolucin que es materia de denuncia constitucional, no solo ha declarado una nulidad aplicando una norma de sancin por expansin lgica y mtodo analgico (integracin), sino que, adems, en la implementacin del procedimiento para de declaracin oficiosa, ha violado una serie de garantas y derechos

constitucionalmente reconocidos, a saber; a/ el derecho a ser odo antes que se resuelva una articulacin que afecte derechos fundamentales (aqu lo importante no es el nombre o la naturaleza de la infraccin: si es una infraccin formal o la aplicacin de una norma; sino, y si, en efecto, afecta o no la libertad por conexin con la legalidad en la ejecucin de la pena; lo que debi determinar de inmediato la activacin irrestricta del derecho defensa constitucional y de la garanta del debido proceso; y, en ese sentido, una adecuacin formal del procedimiento a la Constitucin; en aplicacin de los criterios hermenuticos ya precisados: interpretacin desde la constitucin, e interpretacin pro rei en materia procesal penal y ejecutiva (art. VII del ttulo preliminar, del Cdigo de Ejecucin Penal), b/ el derecho a la defensa tcnica en las articulaciones procesales que supongan, impliquen o causen sea el nombre que sea que se les d- afectacin de un derecho fundamental, y sea necesario, por tanto, el consejo tcnico legal, en aplicacin del contenido formal del derecho de defensa (solo para actos que afectan la legalidad en la ejecucin de la pena; puesto que, como ya dijimos, en ejecucin penal la garanta del debido proceso constitucional y el derecho defensa se encuentran restringidos a las articulaciones que afecten derechos fundamentales, utilizando como medio de este control no la contradiccin de la pretensin penal (pues hay sentencia firme de condena), sino, el control de la

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legalidad de la ejecucin de la pena), c/ el derecho de alegar y probar lo conveniente: en efecto, la resolucin de nulidad objeto de denuncia, no solo viola el principio de legalidad constitucional al aplicar una sancin no prevista legalmente, y fundarla en una aplicacin analgica de norma de sancin, sino que, adems, equivoca el procedimiento para su declaracin, al no permitir al afectado aportar elementos de conviccin con el debido consejo tcnico-legal, y d/ la resolucin que declara la nulidad ha implementado un procedimiento equivoco, pues, si bien la nulidad puede ser declarada de oficio, solo puede ser declarada -sin acarrear elementos de conviccin adicionales- cuando sea manifiesta. En este extremo, la resolucin contiene un grave defecto de motivacin, pues no cumple con precisar por qu no gener un incidente de conocimiento, donde se introduzca, de manera legal, recaudos e informaciones a fin de resolver lo conveniente de manera fundada; lo que procesalmente se conoce como incidente de conocimiento. La excepcin, es decir, declarar la nulidad sin implementar un incidente de conocimiento nulidad manifiesta- supone un recorte de derechos y facultades al derecho de defensa; recorte de facultades que debe ser expresamente motivado, precisando la necesidad de declarar una nulidad formal a travs de un pronunciamiento inopinado y sumarial; motivacin que falta en absoluto en este caso; generando, como consecuencia, la violacin de importantes

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garantas y derechos de incidencia constitucional; entre otros, el derecho de defensa, de igualdad de armas, al debido proceso, y de motivacin suficiente de las resoluciones. Desarrollo de las causales de denuncia constitucional: Primera causal de denuncia constitucional. Razones relacionadas con el medio utilizado: la nulidad es un medio excepcional y residual que solo puede ser utilizado bajo determinados supuestos: a/ No procede declarar la nulidad de resoluciones que gozan de lo que se conoce como <<efecto protegido>>. En el presente caso, la resolucin de rehabilitacin al hacer cosa juzgada formal, despliega una serie de efectos constitutivos sobre el mundo lgico-legal; efectos que no pueden ser removidos por el privilegio que la ley les otorga con base en dos criterios: (i) el paso del tiempo, de modo que no puede declarase la infraccin formal supralegal que no afecte el derecho de defensa o el debido proceso, en una resolucin consentida; pues el paso del tiempo, en el proceso y para efectos del contenido de las resoluciones, genera consecuencias: preclusin procesal, y (ii) porque la resolucin de rehabilitacin declarada nula ha sido ejecutada ya, y, por tanto, ha desplegado sus efectos; materia que es de suma importancia al determinar el privilegio y la preferencia frente a otras resoluciones posteriores o anteriores que contradigan su contenido. Al fin, al declararse una infraccin formal en una resolucin de efectos protegidos, precluda para cualquier incidencia, de fuente no legal, se viola

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el contenido protegido del derecho a la tutela judicial efectiva; tutela judicial que hace parte del proceso de ejecucin por ser los actos de ejecucin, actos de jurisdiccin, como ya precisamos. b/ Porque el paso del tiempo genera un efecto procesal importante: la preclusin de los pedidos tendientes a cuestionar la validez de la resolucin. Se dice, a este respecto, que las nulidades insalvables no pueden ser objeto de preclusin. Sin embargo, es el caso recordar aqu, punto que ser ampliado despus-, que la nulidad declarada en este caso no tiene fuente legal, fue aplicada va integracin por expansin lgica de otro ordenamiento legal (materia proscrita como vimos) y, adems, no afecta la garanta del debido proceso y el derecho de defensa; normas de procedimiento constitucionalizadas que fundan nulidades garantistas de origen constitucional (que son, como veremos, las nicas admitidas de fuente no legal expresa y que la doctrina denomina <<nulidades supralegales>>). Siendo ello as, la nulidad decretada en la resolucin de marras, objeto de denuncia, est sujeta al principio de preclusin procesal; pues, la formalidad que tiene por objeto el rito en este caso- no est sealada en la ley como causal de nulidad expresa (principio de taxatividad) ni tiene origen o fundamento constitucional (afectacin del debido proceso o derecho de defensa del ejecutado). c/ Porque la sancin de nulidad procesal es un remedio residual. Existiendo un sistema recursivo para cuestionar la validez o legalidad de la resolucin de rehabilitacin por parte de los interesados, -ministerio publico y procuradura, de ser el caso-, no se entiende por qu debera aplicarse el remedio excepcional de nulidad;

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sancin que debe ser considerada cuando no existe otro modo de hacer valer la legalidad del rito (articulacin, proceso o acto procesal del que se trate; etc.). d/ Por otro lado, el no recurrir una resolucin; el no uso del sistema recursivo por la parte, no supone un vicio o error de la resolucin consentida; ni tampoco supone que el juzgador deba (ni pueda) perseguir la verdad formal o el cumplimiento de una formalidad no sancionada expresamente con nulidad como sea, implementando una dudosa causal de nulidad fuera del sistema de fuentes; abusando ostensiblemente de una norma de sancin perteneciente a otro orden legislativo y expandiendo indebidamente el contenido sancionador de una norma procesal civil a un supuesto de hecho distinto a su naturaleza. Pero no solo eso, al tratarse de un vicio que no afecta el derecho de defensa ni la garanta del debido proceso, el vicio o contravencin formal est sujeta a consentimiento, por silencio u omisin de la carga procesal de recurrir; tal como efectivamente ocurri en este caso. e/ Finalmente, pero no menos importante, es el tema de la legalidad de la fuente: Una nulidad solo puede ser declarada cuando est expresamente sealada en la ley (principio de taxatividad o legalidad). En materia procesal penal, donde no se tiene en cuenta el rito como valor procesal en s mismo fuera de las nulidades expresas, la formalidad procesal tiene sentido como garanta del debido proceso: conjunto de reglas, garantas expansivas que informan el proceso penal. Junto con la garanta del debido proceso que regula el instrumento que utiliza el Estado para cumplir la sentencia, estn otros derechos y principios: derecho de defensa, igualdad de armas, principio

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de legalidad procesal; etc. Por tanto, las formas se orientan en el proceso penal a constituir garantas y derechos relacionados con el sentenciado o procesado. Cuando una transgresin formal afecte estos derechos o garantas del sentenciado, entonces podrn ser declaradas si no estn ya contempladas expresamente en la ley. Es lo que se conoce como nulidad extralegal, o de origen constitucional, por constitucionalizacion de garantas y derechos a travs de categoras englobantes y expansivas: debido proceso y derecho de defensa. Si la infraccin formal aparente no tiene origen legal segn el sistema de fuentes; por un lado, y no afecta el debido proceso o el derecho de defensa, por otro, entonces no puede ser declarada ms all del sistema recursivo establecido para su control formal. Los motivos sealados obstan la aplicacin del remedio residual de sancin de nulidad a casos no previstos legalmente. En este orden de ideas, la bsqueda de la verdad material en el proceso declarativo, y la aplicacin de la pena, en el ejecutivo, deben hacerse respetando las garantas del procesado o ejecutado: el principio de legalidad procesal en la ejecucin de la pena, el derecho de defensa en el caso de implementar una articulacin procesal o incidente que afecte derechos fundamentales, y garantizando que los instrumentos a travs de los cuales se realiza el jus puniendi del Estado, respeten las garantas procesales debido proceso constitucional- acordadas de tiempo por la ley, la jurisprudencia y la Constitucin. Segunda causal de denuncia: (i) Flagrante violacin del principio de legalidad procesal en

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la ejecucin de la pena (art. V del ttulo preliminar del Cdigo Penal); violacin del sistema de fuentes de las nulidades procesales; expansin lgica de los supuestos de una norma de sancin a supuestos de hecho distintos de los regulados; creacin arbitraria de una nulidad no establecida en norma expresa, ni de origen constitucional; (ii) Violacin flagrante del proceso legalmente establecido: recorte ilegtimo e inmotivado del derecho de defensa (art 139, inc. 14, de la Constitucin) y de las garantas del debido proceso (art. 139, inc. 3, de la Constitucin); (iii) Violacin flagrante de los criterios de aplicacin e interpretacin de la norma procesal penal: a/ prohibicin de analoga en normas de sancin, interpretacin restrictiva en normas que imponen sanciones; b/ interpretacin constitucional, que exige un juicio de adecuacin a la hora de implementar un procedimiento que implique recorte de derechos fundamentales (art. IV del ttulo preliminar del Cdigo Civil); c/ interpretacin pro rei (Art. VII del ttulo preliminar del Cdigo de Ejecucin Penal), de existir varios sentidos posibles, aumentando las garantas del ejecutado en desmedro del poder persecutorio del Estado. En este apartado queremos establecer tres criterios de interpretacin. 1) las nulidades en el proceso penal se rigen por el principio de legalidad procesal. Subrayar esta regla es importante porque es la regla rectora del sistema de nulidades en el ordenamiento jurdico procesal peruano. La nulidad supralegal, extralegal, es la excepcin (declaracin de infracciones formales que no estn sealadas en la ley de manera expresa); y como toda norma de excepcin debe ser aplicada restrictivamente. En

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lo sucesivo determinaremos cundo es admisible una nulidad supralegal y si, en orden al caso, la declaracin de nulidad contenida en la resolucin objeto de cuestin, es legal y ha sido adecuadamente conformada. 2) La nulidad es un remedio excepcional (naturaleza del remedio de nulidad y reglas para su aplicacin), que debe ser aplicado restrictiva y estrictamente (interpretacin), acorde con la Constitucin; vale decir, que su aplicacin suponga una conformidad interna con la Constitucin; respetando las reglas que son inherentes a su naturaleza (principio de trascendencia y perjuicio, y de proteccin). 3) Las normas relativas a la nulidad son normas de sancin segn la definicin que proponemos: <<la consecuencia que acarrea al infractor de un acto antijurdico puede denominarse en general sancin. Las normas, en la medida que establezcan un repertorio de sanciones que se ligan a la falta de cumplimiento del deber jurdico de observancia, puede decirse que producen una eficacia sancionadora>> (Sistema De Derecho Civil, t. I, Diez Picazo, Gulln, Tecnos, 1994, pg. 202). Por tanto, las normas de nulidad son normas de sancin, declarables solo cuando estn previstas en la ley, por excepcin y con carcter residual, e inaplicables por analoga y de interpretacin restrictiva. En el caso concreto; 1) La nulidad contenida en la resolucin de marras, objeto de denuncia, ha sido indebidamente conformada. Vale decir: no se encuentra prevista expresamente en el ordenamiento legal procesal penal. El art. 298 del Cdigo de Procedimientos Penales en este sentido, implementa el principio

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de legalidad o taxatividad en materia de nulidades procesales penales, y dispone, expresamente, cundo un acto puede ser declarado nulo; en este caso, una resolucin. Luego, no es cierta la temeraria afirmacin realizada por el juzgador penal, quien seala que existe un vaco o deficiencia de la ley procesal penal para el supuesto de hecho que se presenta a ponderacin. 2) Esta ltima afirmacin es falsa. Es falsa pues el hecho que la ley procesal -en aplicacin del principio de legalidad- establezca tales y cuales motivos de nulidad, y no otros, no significa un vaco o un defecto del ordenamiento procesal penal en materia de nulidad. Supone, simplemente, una opcin legislativa que no puede ser sobrecalificada por el interprete aplicador del derecho en atencin al caso concreto, violando el principio de legalidad y sustituyendo al legislador porque al juzgador, en este caso y con todo arbitrio, le parece que el rito del que se trata es muy importante (para l). Esto supone introducir en el proceso motivaciones subjetivas ajenas a los criterios objetivos consagrados en las normas de sancin. 3) Si la infraccin formal denunciada por el juzgador es un supuesto de nulidad en otro orden legislativo (civil, por ejemplo); ello no autoriza a extender lgicamente la aplicacin de una norma de sancin de otro orden legal al proceso penal por un inexistente vaco o defecto de la ley procesal penal. Cabe precisar aqu, que el sistema peruano de nulidades no admite como fundamento en la configuracin de una causal de nulidad, la potestad nulificante del juez por s sola; sino y nicamente, siguiendo un estricto sistema de fuentes legales, a saber: a/ en atencin a la ley, principio de taxatividad, b/ en atencin a la

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Constitucin, por excepcin para las nulidades extralegales en el caso del proceso penal las infracciones formales no sealadas expresamente en la ley como nulidades solo son declarables cuando afectan el derecho de defensa y el debido proceso. En este sentido se dice que una nulidad supralegal tiene origen constitucional y desarrollo jurisprudencial; desarrollo este ltimo que determina en cada caso, los motivos concretos de nulidad; dejando al juzgador nicamente la capacidad de determinar, en este caso, cundo una infraccin formal en el proceso penal de ejecucin o conocimiento-, trasciende al derecho de defensa o a la garanta del debido proceso. Para las dems infracciones formales rige invariablemente el principio de legalidad en materia de nulidades y el sistema recursivo para controlar las irregularidades formales. 4) Partiendo de lo dicho estamos en posicin de afirmar lo siguiente: (i) el juzgador no puede extender los supuestos de hecho de una norma procesal civil al proceso penal, porque la naturaleza de la norma de sancin prohbe esta forma de integracin. (ii) la fundamentacin de la conformacin de una nulidad procesal penal va integracin normativa de una norma de sancin (expansin lgica de un orden legal a otro) a partir de un imaginario <<vacio o defecto del orden jurdico procesal penal en materia de nulidad>>, es un fundamento errneo que vicia la motivacin de la resolucin denunciada. La ley establece cules son las causas de nulidad en aplicacin del principio de taxatividad, y eso es todo. 5) Por tanto, y en orden al presente proceso Constitucional, la motivacin de la resolucin de nulidad contiene dos errores graves: (i) Funda la

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nulidad en una aplicacin analgica de una norma de sancin, violando el sistema de fuentes, la correcta aplicacin de la integracin en materia de normas de sancin, y la legalidad del procedimiento penal que establece su propio sistema de nulidades a la hora de configurarlas, (ii) Concluye errneamente que existe un vaco o defecto, cuando no existe ningn vacio o defecto en el ordenamiento procesal penal en materia de nulidad. Sucede simplemente que el supuesto de hecho que el juzgador penal considera, no est sancionado con nulidad; materia que, como dijimos, es una opcin legislativa y no un vacio o defecto de la ley. Al respecto la Corte Constitucional ha establecido:
<<Deficiencias en la motivacin externa; justificacin de las premisas. El control de la motivacin tambin puede autorizar la actuacin del juez constitucional cuando las premisas de las que parte el Juez no han sido confrontadas o analizadas respecto de su validez fctica o jurdica.>> (Subrayado nuestro); Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 00728-2008-PHC (En el presente caso, dos premisas que hacen parte del razonamiento motivador de la resolucin de nulidad son inexistentes: a/ el vacio o defecto de ley, y b/ la norma que funda la supuesta nulidad, norma de sancin creada por integracin).

6) Cuando una nulidad no est en la ley, en aplicacin del principio general de taxatividad, solo puede tener origen en la constitucin, por afectacin del debido proceso o del derecho de defensa. Se trata de las nulidades supralegales y se aplican, como ya dijimos, por excepcin y con criterio restrictivo; pues las nulidades son limitativas y no es admisible extenderlas a informalidades e irregularidades diversas. Si bien el origen de esta forma de nulidad es extralegal, supralegal, tiene origen constitucional por la constitucionalizacion del derecho procesal penal en las categoras englobantes de debido proceso y derecho de defensa.

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7) En este caso, el juzgador debi, como parte de la motivacin suficiente, explicar la ndole de la violacin al derecho de defensa o al debido proceso y probarla en efecto, a travs del respectivo incidente de nulidad en conocimiento. Ninguna de estas exigencias han sido alegadas ni probadas en la resolucin objeto de cuestin; materia que constituye otro defecto de motivacin de clara incidencia constitucional. 8) La nulidad alegada por el juzgador penal, mor de no ser un vacio o defecto de la ley ni estar legislada expresamente como causal de nulidad, tampoco ha sido fundada en las garantas que informan el debido proceso o el derecho de defensa en la ejecucin legal de la sentencia de condena. Simplemente se ha extendido el supuesto de hecho de una norma civil al proceso penal de ejecucin; prctica que est proscrita e importa una bsqueda de la correccin formal de la ley como sea. Pero adems, esta forma de configurar una causal de nulidad contraviene las formas de interpretacin y aplicacin acordadas para la ley procesal penal: interpretacin restrictiva de normas de sancin, prohibicin de analoga, interpretacin desde la constitucin e interpretacin pro rei. En efecto, con esta forma de configurar la causal de nulidad se han ampliado indebidamente los poderes persecutorios del Estado infringiendo el principio de legalidad a la hora de ejecutar una sentencia condenatoria, al crear supuestos de hecho no sancionados con nulidad (nulidad que importa aqu privacin de libertad); y, en relacin al procedimiento utilizado, restringiendo al mnimo las garantas y derechos fundamentales del ejecutado; eligiendo, por si fuera poco, entre todos los sentidos posibles en la interpretacin del sistema de nulidades en materia procesal penal

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no diremos la interpretacin ms gravosa para el reo- sino simplemente una interpretacin arbitraria e ilegal sin fundamento legal admisible. 10) Al fin, una nulidad que no tiene origen legal por regla general en el art 298 del Cdigo Procedimientos Penales-; que no tiene origen ni fuente constitucional, por afectar el debido proceso o el derecho de defensa por excepcin extralegal al principio de taxatividad-, y que se ha configurado sobre la base de una dudosa fuente legal aplicada por analoga, es un invento arbitrario y caprichoso que no solo quebranta el principio de legalidad, sino que, adems, en orden al derecho de defensa y a la debida motivacin de la resoluciones judiciales, constituye un fundamento legal equvoco construido sobre la falsa base de un defecto o vaco legal inexistentes; motivacin que debe resultar proscrita constitucionalmente y sujeta al principio de interdiccin constitucional del acto arbitrario que termina siendo un mera va de hecho para subsanar un error formal. 11) Finalmente, a efectos de la configuracin de una causal de nulidad procesal el juzgador penal debi tomar en cuenta los principios que informan la institucin de la nulidad procesal penal, sin perjuicio del sistema de fuentes para la configuracin de nulidades. Nos referimos, mor del principio de legalidad, a los principios de trascendencia, perjuicio y proteccin. 12) Veamos el primero de estos principios: trascendencia. En efecto, por el principio de trascendencia solo se declaran como nulidades supralegales las infracciones formales que trasciendan -en el caso del proceso penal, al

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derecho de defensa o afecten la garanta del debido proceso y, adems, exista un perjuicio real categorizable dentro del derecho de defensa o la garanta del debido proceso. En el caso concreto, la configuracin de la causal de nulidad no ha respetado este principio, pues: a/ no se ha precisado qu contenido constitucionalmente protegido del derecho de defensa o de la garanta del debido proceso para el ejecutado (el Estado no tiene derecho de defensa ni garanta de debido proceso) se ha afectado, la naturaleza e ndole de esta afectacin y su prueba. 13) El inters de la ley, del rito, o de la forma por s misma no justifica la declaratoria y configuracin de una causal extralegal de nulidad con base en el poder arbitrario del juzgador. En ese orden de ideas, los errores, incorrecciones, omisiones que no tengan capacidad de trascender al derecho de defensa o al debido proceso no constituyen nulidad de ninguna especie. En el orden legal, y en inters del rito y la formalidad, el sistema de nulidades ha especificado qu actuaciones estn protegidas (art 298 del Cdigo de Procedimientos Penales): en este ltimo caso rige el principio de legalidad, de manera que la ley por la ley no queda desprotegida en forma alguna. 14) En este orden de ideas, el legislador entiende que por defecto de ley, en el proceso penal, no se puede afectar el derecho de defensa o la garanta del debido proceso, y por eso establece, por excepcin, nulidades supralegales de origen constitucional. En ese sentido, una infraccin formal solo es causal de nulidad supralegal cuando afecte el derecho de defensa o el debido proceso. Cuando la infraccin formal no afecte estos derechos constitucionales, la infraccin deber

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estar tipificada en la ley procesal como causal de nulidad para que pueda ser configurada y declarada (en inters del rito, de la formalidad de la ley). De lo contrario estar sujeta al sistema recursivo de medios vigente. 15) Principio de Proteccin. Este principio consagra algo elemental: si se trata de una infraccin formal que no afecta el derecho de defensa ni la garanta del debido proceso, como es el caso; que no est, adems, sealada en la ley como causal de nulidad expresa, la infraccin formal deber someterse al sistema recursivo que el orden procesal establece para su correccin. En este orden de ideas, una defensa equivocada, la ausencia de un alegato o de un argumento, la falta de impugnaciones, o la inactividad probatoria, no pueden considerarse como <<infracciones formales>> susceptibles de ser, luego, recalificadas como nulidades extralegales al arbitrio del juzgador. El no ejercicio del sistema recursivo por parte de los agentes procesales con la carga procesal de hacerlo para corregir infracciones formales que no estn sancionadas con nulidad expresamente, ni afectan derechos fundamentales, no supone un error o un vicio de la resolucin no recurrida. Supone tan solo la sancin de la inactividad procesal de la parte correspondiente. En el caso concreto, la infraccin formal no fue recurrida. Con la inactividad que sigui al error formal -de existir ste, se cerr el ciclo recursivo, precluy todo pedido sobre este tema, y la resolucin qued protegida en sus efectos por la cosa juzgada formal (nos referimos a la resolucin de rehabilitacin). La bsqueda de la correccin del error no obstante, ha llevado al juzgador penal a crear indebidamente una causal de nulidad extralegal cuando no est autorizado a

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ello; y, a su vez, a una motivacin extravagante y arbitraria. En este sentido, y por aplicacin del principio de excepcin (el cual forma parte tambin de la naturaleza de la institucin de la nulidad) la nulidad no es un remedio aplicable cada que aparece un vicio formal de cualquier ndole. Ella solo puede ser aplicada cuando aparece una infraccin formal establecida en la ley, o, si fuera una nulidad extralegal, cuando afecte derechos fundamentales o la garanta del debido proceso, y no pueda ser enmendada de ninguna otra forma, dada la <extrema solucin de la nulidad> (ya vimos que en este caso para la infraccin extralegal de la que se trata existi un sistema recursivo acordado en el ordenamiento procesal peruano). Anlisis de la jurisprudencia del tribunal constitucional: 1) Sobre la materia que es objeto de denuncia existen pronunciamientos contradictorios de la Corte Constitucional. As, alguna peregrina jurisprudencia ha declarado dos cosas: a/ Que para la aplicacin supletoria de una norma de sancin, basta la referencia prescrita en la primera disposicin final del Cdigo Procesal Civil: aplicacin supletoria a otros ordenes legales, caso por caso, siempre que sean compatibles con su naturaleza (fuente y configuracin de la nulidad procesal), b/ que, siendo el origen del procedimiento seguido para declarar la nulidad procesal uno que tiene su base en una infraccin formal (y no un incidente propio de la ejecucin penal: liquidacin de pena, articulacin sobre otorgamiento o revocacin de beneficios, libertad definitiva; etc.), el procedimiento acordado por la ley es el prescrito para el tratamiento de estas infracciones formales; donde lo que resulta

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criterio rector para determinar las garantas que asisten al ejecutado es la naturaleza de la infraccin formal y no si estn en juego o no, en dicho procedimiento, ms all del anotado tratamiento de la infraccin formal, derechos fundamentales como la libertad o la legalidad en la ejecucin de la pena (naturaleza y reglas aplicables al procedimiento en el cual se declara la nulidad formal). 2) Otros pronunciamientos jurisprudenciales, a contrapartida, han establecido que la naturaleza de la articulacin procesal, sea incidente, procedimiento, proceso, est determinada no por el nombre ni por la naturaleza de la infraccin formal, sino por su virtualidad para afectar derechos fundamentales. En ese caso, prescribe el desarrollo jurisprudencial, siempre que se afecten derechos fundamentales, el procedimiento debe guardar las garantas del debido proceso constitucional y del derecho de defensa, en igualdad de armas y con respeto del principio de legalidad procesal y material. 3) De manera similar, este desarrollo garantista, que busca realizar un juicio de adecuacin de los procedimientos que afecten derechos fundamentales con estndares admisibles desde el punto de vista de la Constitucin, se ha pronunciado ratificando lo que ya hemos manifestado acerca de la nulidad procesal: << () este tribunal debe recordar no solo que la nulidad de los actos procesales est sujeta al principio de legalidad sino, adems, que en un estado constitucional de derecho, la nulidad de un acto procesal solo puede decretarse cuando de por medio se encuentran comprometidos, con su inobservancia, derechos, principios o valores constitucionales. En efecto, la nulidad de los actos procesales no se justifica en la simple

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voluntad de la ley. No admite una consideracin de la nulidad por la simple nulidad, porque as se exprese o porque o (sic) es voluntad de la ley, sino porque en el establecimiento de determinadas formalidades que se observen en dichos actos procesales, subyacen bienes constitucionalmente protegidos>> Exp.: 197-2005-AA, del 08 de marzo de 2005. 4) Este desarrollo de la institucin de la nulidad, aplicado al derecho procesal penal, supone que la infraccin formal solo se declara cuando est sancionada en la ley. Que, a su vez, toda infraccin supralegal se declara nicamente cuando tenga fundamento u origen constitucional, por constitucionalizacin de determinadas garantas; vale decir, cuando afecten el derecho de defensa y el debido proceso del ejecutado. Que, para el resto de casos, rige el sistema recursivo acordado por el ordenamiento procesal penal y los principios de preclusin procesal y aquiescencia. Y que, al fin, el juzgador no puede, en ejercicio de su facultad nulificante, crear nuevas nulidades procesales sin considerar las fuentes legales y los parmetros constitucionales ya sealados (configuracin y fuentes de la nulidad formal). 5) En cuanto al procedimiento para declarar la nulidad de la que se trate, sucede otro tanto: (reglas procesales aplicables a los procedimientos que declaran una nulidad). El eje fundamental para determinar el tipo de procedimiento y las garantas que deben estar presentes en l derecho de defensa, igualdad de armas, debido proceso, derecho a ser odo, a aportar elementos de conviccin- no depende del nombre del incidente o articulacin procesal como alguna jurisprudencia extraviada ha querido consagrar- sino de la calidad de los derechos fundamentales afectados y

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en juego en estos incidentes procesales. Cuando como resultado de una incidencia o articulacin procesal en el proceso de ejecucin se protege la legalidad en el cumplimiento de una pena, y, a travs de ella, la libertad- se incida sobre un derecho fundamental, aunque sea en fase de ejecucin, el derecho de defensa y las garantas del debido proceso debern regir invariable e incondicionalmente. 6) En este sentido la jurisdiccin constitucional ha manifestado que el derecho de defensa rige ah donde estn en juego <<derechos o intereses del afectado>>; se entiende: derechos fundamentales como la libertad, cautelada en este caso y en conexin directa con la legalidad en la aplicacin de la pena por parte del Estado. En este sentido y de manera categrica, la Corte Constitucional expres: <<() como en diversas causas se ha sostenido, el derecho de defensa en referencia protege el derecho a no quedar en estado de indefensin en cualquier etapa del proceso judicial o del procedimiento administrativo sancionatorio. Este estado de indefensin al que se ha hecho alusin no solo opera en el momento en que, pese a atribursele la comisin de un acto u omisin antijurdico, se le sanciona a un justiciable o a un particular, sin permitirle ser odo o formular sus descargos, con las debidas garantas,

sino a

lo largo de todas las etapas del proceso y frente a cualquier tipo de articulaciones que se puedan promover
(sic)() >> Exp.: 2209-2002 AA/TC, ART. 139 inc. 14, de la Constitucin.

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7) Estas garantas y derechos mnimos acordados en incidencias y articulaciones, sea cual sea el nombre que tengan, siempre que afecten la libertad o derechos fundamentales dispara un conjunto de garantas mnimas que en todo momento deben observarse (Exp.: 0726-2002 HC/TC). En ese mismo sentido: <<() el derecho de defensa protege el derecho a no quedar en estado de indefensin en cualquier etapa del proceso judicial o del procedimiento administrativo sancionador. Este estado de indefensin no solo es evidente cuando, pese a atribursele la comisin de un acto u omisin antijurdico se le sanciona a un justiciable o a un particular sin permitrsele ser odo o formular sus descargos, con las debidas garantas, sino tambin a lo largo de todas

las etapas del proceso, y frente a cualquier tipo de articulaciones que se puedan promover () >> Exp.: 0090-2004 AA/TC (maysculas
nuestras). Esta interpretacin es adecuada con el objeto del proceso penal y de la ejecucin penal, los cuales contienen articulaciones e incidentes que, por su naturaleza, afectan derechos fundamentales (por tanto no tratan en ningn caso solamente infracciones formales, o del rito por s mismo: esto es importante a la hora de determinar el procedimiento adecuado para declarar la infraccin formal y su sancin; pues, en cualquier caso, la infraccin formal en un proceso penal trata y supone tambin afectacin de derechos fundamentales en la mayora de los casos: en presente caso, en razn, as es). 8) En este orden de ideas, ya hemos establecido que el derecho a tutela judicial efectiva importa tambin la ejecucin material de las resoluciones, y que, por tanto, los actos de ejecucin forman parte de la jurisdiccin penal en lo que importa a

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la legalidad en la ejecucin de la pena. El incidente que afecte la legalidad de la ejecucin de la pena, afectara tambin, por la naturaleza de la ejecucin penal, la libertad del afectado, como en el presente caso. 9) Siendo ello as, el procedimiento o incidente para el control de la legalidad en la ejecucin de la pena, al afectar por implicancia a la libertad en los procesos de ejecucin penal, debe contar con la garanta del debido proceso y del derecho de defensa en sede penal: formal y material; al margen del nombre que reciba la articulacin procesal concreta. En el presente caso, la infraccin formal ha determinado un procedimiento sin consideracin alguna al debido proceso ni al derecho de defensa, como si en ste no se afectara la libertad ni la legalidad en conexin, y solo se tratara de la correccin formal del proceso. Por ello, el juzgador penal ha violado en el proceso implementado para declarar la infraccin formal (inexistente como vimos ya) todas y cada una de las garantas y derechos acordados constitucionalmente para esta clase de articulaciones con incidencia constitucional en la libertad. As: (i) derecho a ser odo, (ii) derecho de igualdad de armas, (iii) derecho a aportar elementos de conviccin, y (iv) derecho a la defensa tcnica. Tercera causal de denuncia constitucional: Declaracin de oficio por nulidad manifiesta: nuevo error en el procedimiento para declarar una nulidad procesal y violacin del deber de motivacin suficiente de las resoluciones judiciales (art. 139, inc. 5 de la Constitucin). 1) La resolucin que declara la nulidad de la rehabilitacin no solo no funda en causa legal la

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declaracin de nulidad de la supuesta infraccin formal que alega; sino que adems, no ha realizado una adecuada ponderacin del procedimiento para declarar la nulidad, al no realizar el juicio de adecuacin constitucional del procedimiento efectivamente elegido, a la Constitucin, en orden a los derechos e intereses fundamentales en juego. 2) Pero adems, resulta inmotivada en un extremo fundamental: las nulidades manifiestas se caracterizan por declarar la nulidad en un procedimiento donde no se recurre ni se incorpora nueva informacin, porque la nulidad as declarada resulta evidente, de sus propios trminos en el documento que la contiene. Cuando la nulidad no es manifiesta se inicia un incidente de conocimiento a fin de determinar, con los debidos elementos de conviccin para motivar una resolucin de nulidad que adems afecta un derecho fundamental- la existencia o no del error formal y su trascendencia legal o constitucional. 3) La eleccin de uno u otro procedimiento, segn sea el caso, requiere una previa calificacin. Este juicio de ponderacin, supone un juicio de categorizacin, y, como tal, forma parte de la motivacin mnima y suficiente que debe tener toda resolucin de nulidad; pues, de este juicio se derivaran importantes consecuencias en la limitacin o ejercicio de las facultades y derechos de los afectados. Esta limitacin de facultades implicada en la eleccin del procedimiento de declaracin de la nulidad exige motivacin especfica. En el caso concreto, este juicio de ponderacin sobre la naturaleza manifiesta de la nulidad falta completamente; falta igualmente el juicio sobre la evidencia de la nulidad y la necesidad de afirmar principios como la celeridad y la economa, en perjuicio de

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otros como el derecho de defensa y el derecho de prueba, que resultan recortados como consecuencia de la eleccin de hecho realizada por el juzgador. 4) No hay que olvidar, finalmente, que, al tratarse de un incidente que afecta la legalidad de la pena, y por medio de ella, la libertad del afectado, debi en cualquier caso reafirmarse por lo menos el derecho a ser odo. Pero, adems, si el juzgador consider que no era necesario incorporar ningn elemento de conviccin adicional por ser una nulidad manifiesta la que ponderaba, debi expresarlo as en su resolucin nulificante; pues ello, al ser solo un acto de hecho producto del arbitrio mas ilegal, supone un recorte injustificado e indebido un nuevo recorte en verdad- del derecho de defensa Constitucional, tanto material como tcnico, a aportar elementos de conviccin y a ser asistido legalmente. Al respecto, la corte constitucional ha manifestado lo siguientes: <<(...) a) Inexistencia de motivacin o motivacin aparente. Est fuera de toda duda que se viola el derecho a una decisin debidamente motivada cuando la motivacin es inexistente o cuando la misma es solo aparente, en el sentido de que no da cuenta de las razones mnimas que sustentan la decisin o de que no responde a las alegaciones de las partes del proceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento formal al mandato, amparndose en frases sin ningn sustento fctico o jurdico. (...) Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N. 00728-2008-PHC Cuarta causal de denuncia constitucional: violacin del derecho a ser odo, del derecho de

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defensa y la motivacin suficiente: deber del juzgador de considerar los argumentos de defensa del afectado. 1) En efecto, la causal denunciada en este apartado tiene que ver con el procedimiento implementado por el juzgador para declarar la infraccin formal en el procedimiento de ejecucin (que el juzgador considera nulidad; ponderacin ilegal que viola, como ya vimos, el sistema de fuentes de las nulidades procesales). 2) En ese orden de ideas, consideramos que el juzgador debi en orden al procedimiento: (i) escuchar lo conveniente por parte del afectado (abundante jurisprudencia ha establecido en este punto que el derecho de tutela judicial a ser escuchado, y a la ponderacin de los argumentos presentados, no es un derecho absoluto; sin embargo, las restricciones legales o por vas de hecho, como en este caso- no pueden afectar en ningn caso el contenido protegido y esencial de este derecho; pues tiene vigencia por imperio del poder constituyente: Exp.: 0010-2001 AI/TC, Art. 139, Inc. 3 de la Constitucin), en ejercicio del derecho de defensa material; con la debida asistencia legal, en la medida que la naturaleza tcnica del incidente condiciona la necesidad de un consejo experto (defensa formal). (ii) abrir un incidente de conocimiento, en el cual las partes puedan aportar elementos de conviccin, a fin de fundar y motivar adecuadamente una decisin: la configuracin y calificacin de la infraccin formal, y (iii) motivar adecuadamente la calificacin de la infraccin formal como nulidad manifiesta; pues, dada la naturaleza complejsima del caso (existencia de dos resoluciones contradictorias entre s; a saber: la resolucin de rehabilitacin y la que revoca el beneficio de

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liberacin condicional) el juzgador debi seguir otro procedimiento, un incidente de conocimiento, acorde con la naturaleza del caso y los derechos e intereses en juego; integrando un procedimiento que tuviera como fuente directa el juicio de adecuacin constitucional que debe hacerse siempre y en todo caso que se afecten derechos fundamentales, por intermedio del control de legalidad en la aplicacin de la pena por parte del Estado. 3) En este orden de ideas, queremos dejar establecido dos criterios: (i) Si una decisin en el proceso de ejecucin de la pena, por afectacin del principio de legalidad, importa o implica un perjuicio o afectacin de derechos fundamentales, al margen de la incorreccin formal del acto del que trate, el juzgador debe realizar un juicio de adecuacin constitucional de los incidentes que se dan dentro de la ejecucin con las implicancias sealadas -tenga el nombre que tenga-, estatuyendo determinados estndares constitucionales: garanta del debido proceso, de la tutela judicial efectiva y derecho de defensa; precisamente porque son susceptibles de afectar derechos fundamentales, y (ii) En estos casos, el objeto de control constitucional es la legalidad en la ejecucin de la pena y los procedimientos implicados en ello; al margen del nombre o la naturaleza formal de la infraccin. 4) En efecto, en este caso, el vicio formal o error no es lo relevante para determinar la naturaleza del proceso a seguir, porque su resultado implica o importa la afectacin de un derecho fundamental por afectacin del principio de legalidad en la ejecucin de la pena.

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5) Por tanto, en el caso concreto el juzgador penal debi escuchar al ejecutado antes de resolver la calificacin de la nulidad y decidir el procedimiento de la infraccin formal, pues ello importa la legalidad en el cumplimiento de la pena, y, por conexin, la libertad del ejecutado. Adems de ello, y dada la naturaleza compleja del incidente, debi abrir un incidente de conocimiento, donde esta parte pudiera, de ser el caso, aportar elementos de conviccin oportunos y suficientes, considerados por el juzgador al momento de resolver, que sirvan para fundar adecuadamente la resolucin de la nulidad. Por ltimo, dada la naturaleza tcnica de la articulacin, el ejercicio del derecho de defensa en sentido formal implicaba la necesaria asistencia tcnica por letrado. 6) Esta parte considera al fin, que si bien el derecho de defensa y ningn derecho constitucional- es absoluto, las restricciones al mismo deben ser de fuente legitima y por actuaciones debidas (Exp.: 3741-2004 AA/TC, fundamento 24), como ya ha establecido la corte constitucional en mltiples oportunidades; es decir, de existir alguna decisin que implique el recorte de facultades inherentes al contenido esencial y protegido del derecho de defensa, sta debe motivarse de manera cumplida y constitucional; y no constituir una mera va de hecho, como en el presente caso. En este sentido, el derecho procesal penal, como ya dijo un ilustre jurista nacional, es aplicacin de la constitucin.