EL DELITO DE INCESTO (ART. 375 C.

PENAL) Se encuentra regulado en el titulo VII en el Libro II del Cdigo Penal, entre los Delitos y crmenes contra el Orden de las Familias, contra la Moralidad Publica y contra la Integridad Sexual. Varios de los textos consultados no tratan esta matera sino que se limitan a los ms conocidos de Violaciones, Estupros, Abusos Sexuales y dems. Sin embargo, uno de los autores que ha escrito Monografias especficamente sobre Delitos Sexuales, se ha ocupado asimismo de tratar este tema que tiene no escasa ocurrencia en la prctica forense. Dicho autor es el Profesor Luis Rodrguez Collao, en su libro Delitos Sexuales, que nos servir de base en esta materia. En primer lugar, el Cdigo Penal no defina expresamente lo que ha de entenderse por incesto. El diccionario RAE lo conceptualiza como Relacin carnal entre parientes dentro de los grados en que est prohibido el matrimonio. Debe tenerse presente la semejanza que existe entre los vinculos de parentesco indicados en el artculo 6 de la Ley 19.947 del ao 2004 sobre Matrimonio Civil, respecto de lo cual la diferencia principal radica en que en la norma civil se incluye dentro del Impedimento Dirimente Relativo correspondiente a los ascendientes y descendientes por afinidad. De esto se puede extraer que las motivaciones para impedir el matrimonio y aquellas para impedir las relaciones son sexuales son semejantes, con la sola salvedad de este vinculo parental descrito. Ha sido tema discutido de Lege ferenda si la conducta incestuosa debiera ser de naturaleza delictual o debiera quedar reservada a la norma moral o religiosa. A este respecto se ha dicho que el incesto es un pecado y no un delito. Lo cierto es que debe concluirse que el legislador chileno, por consideraciones preferentemente de eugenesia, (ello explicara la no incriminacin del sexo entre parientes por afinidad), ha considerado que el trato sexual dentro de vinculos sanguineos de parentesco tan cercanos es y debe ser reprochable penalmente, a pesar de que dentro del Derecho Comparado la tendencia es a despenalizar la conducta. CONDUCTA TIPICA: El artculo 375 del CP indica espartanamente que consiste en cometer incesto, entendiendo el Profesor Rodrguez que solo debera entenderse incluido el coito por va vaginal, por ser ste el nico acto capaz de desencadenar el riesgo que se pretende evitar, refirindose a la finalidad eugenesia. Por lo mismo se excluiran asimismo las conductas de penetracin homosexual. Por nuestra parte, estimamos que el texto de la norma cubre cualquier via de acceso sexual, no es limitante, tampoco el concepto RAE, y lo anterior se ve ratificado por el hecho que las conductas sexuales de los delitos de violacin y estupro cubren las vias vaginales, anales, y orales, y no se ve motivo por el cual ac debera entenderse diferentemente. Donde

Se consuma este delito igual que la violacin y el estupro, es decir, con la penetracin, aun parcial, No requiere penetracin completa ni eyaculacin. Conductas previas seran incesto tentado. VINCULO DE PARENTESCO: Se trata de parentesco consanguineo, los hermanos pueden serlo de conjuncin doble o simple. Puede ser parentesco por vinculo matrimonial o no matrimonial. No queda cubierto el parentesco por adopcin, por no ser consanguneo. LOS SUJETOS DEL DELITO: En razn de la conducta, se trata de un delito de participacin necesaria. Es decir, este tipo supone la participacin voluntaria de dos parientes, que responderan como coautores, salvo que exista otro motivo para que uno de ellos sea impune, por ejemplo por inimputabilidad. Si uno de los participes es forzado a la conducta u se abusa de su incapacidad de oponerse, etc, se tratara de una violacin que desplazara a la figura del incesto. No puede haber violacin e incesto. FAZ SUBJETIVA DEL TIPO: El art. 375 CP utiliza las expresiones conociendo las relaciones que los ligan, lo cual se ha interpretado mayoritariamente como exigentes de un dolo directo, Ello por cuanto no puede entenderse de otro modo ya que sera redundante la simple exigencia del conocimiento de la relacin de parentesco porque ello est supuesto en el conocimiento del tipo penal. Incluso hay autores que estiman que esta mayor exigencia sbjetiva tendra su razn de ser en el hecho que en este tipo e, Derecho Penal invade los dominios de la moral. Por nuestra parte, compartimos lo primero, mas no lo segundo. Incluso el Profesor Rodrguez Collao plantea la inconstitucionalidad de este delito por falta de lesividad, ya que estima que se pasa por encima de la libre voluntad de los participantes en la conducta, solamente para imponer canones morales que el legislador considera apropiados, utilizando para ello la el mecanismo de obligar a los ciudadanos de someterse a una norma penal para ello, toda vez que estima que si lo protegido es la salud biologica de la eventual descendencia, el tipo debera excluir casos en que tal descendencia no es posible que se produzca, por ej. por esterilidad. Por nuestra parte concedemos que el tema es discutible, pero hay un tema subyacente, no solo sexual sino tambin de orden de las familias que es violentado por quien incurre esta conducta. Recuerdese sobre esto mismo que el delito de ultraje publico a las buenas costumbres y tambin lleva implicita una posible conducta sexual consentida (art. 373 CP). En todo caso la discusin aplicable a diversos tipos penales, aunque interesante, es solo de lege ferenda.