DERECHO PENAL II - Parte Especial - SAM + UNC + Nuez R.

10. DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD. 10.1 La propiedad como bien jurdico protegido. Nocin constitucional, civil y penal de propiedad 10.2 Hurto. 10.2.1 Aspecto protegido del bien jurdico. 10.2.2 Estructura del tipo penal. 10.2.3 Momento consumativo. 10.2.4 Agravantes. 10.2.5 Excusas absolutorias. Extorsin. 10.4.1 Aspecto protegido del bien jurdico penal. 10.4.2 Extorsin comn, 10.4.3 de documentos, 10.4.4 chantaje, 10.4.5 secuestro extorsivo, 10.4.6 sustraccin cadveres.

10.3 Robo. 10.3.1 Aspecto protegido del bien jurdico. 10.3.2 Objeto del delito. El tipo penal. 10.3.3 Agravantes. 10.4

10.1. LA PROPIEDAD COMO BIEN JURDICO PROTEGIDO. NOCIN CONSTITUCIONAL, CIVIL Y PENAL DE PROPIEDAD

SAM - El concepto de propiedad, como bien jurdico protegido, debe ser entendido en forma amplsima, abarcando tanto el dominio propiamente dicho, en el sentido civilista, como otros derecho esenciales, y hasta la posesin y la tenencia. No puede identificarse la propiedad como derecho constitucionalmente garantizado y la propiedad como bien jurdicamente protegido en el mbito penal, pues aquella abarca bienes que no tienen naturaleza econmica, como son las adquisiciones procesales. La propiedad como bien jurdico penalmente protegido tiene un concepto ms amplio que el aportado en el mbito del Cdigo Civil, pero a su vez, ms restringido que el que se tiene desde el punto de vista constitucional. NUEZ Como bien protegido penalmente, la propiedad est constituida por bines susceptibles de apreciacin pecuniaria que, sin ser inherentes a una persona de existencia visible (fsica o natural), jurdicamente le pertenecen a ella o a una persona de existencia ideal (persona moral). Un bien es lo aprovechable o de utilidad para las personas. Para que los bienes puedan constituir una propiedad no deben ser inherentes a la persona y deben ser susceptibles de aprobacin. Como objeto de proteccin penal (exige la naturaleza econmica de los bienes), es distinta de la propiedad garantizada por la CN (art. 17) que comprende bienes que no tienen necesariamente la naturaleza econmica. La propiedad protegida penalmente puede ser una cosa o un derecho. Pueden pertenecer a las personas a ttulo de dominio, posesin o tenencia o de derecho personal. La relacin de propiedad es admisible a los efectos penales si, como puede suceder con el poseedor o tenedor, su origen es ilcito. El CP y las leyes que lo complementan protegen la propiedad comn. La llamada propiedad especial (obras del espritu, inventos y descubrimientos) CN art. 17 constituye el objeto de leyes especiales. El concepto genrico de propiedad, en sentido constitucional, engloba todas las formas posibles, es decir una universalidad de bienes, materiales e inmateriales. La jurisprudencia de la CSJN ha sealado que el trmino propiedad empleado en la CN, comprende todos los intereses apreciables que el hombre puede poseer fuera de s mismo, de su vida y de su libertad. Con lo que todos los bienes suscept ibles de valor econmico, o apreciables en dinero, alcanza el nivel de derechos patrimoniales rotulados como derecho constitucional de propiedad. Bien jurdico tutelado: El Ttulo VI cierra la parte del Libro II del CP destinada a la proteccin individual, refirindola a bienes que no son atributos esenciales de la personalidad (la persona humana se presenta completa incluso sin ellos) y que le son extrnsecos. Esa proteccin de la ley penal no se reduce a la propiedad en el sentido de dominio de la ley civil, sino que se extiende a los que le otorga el art. 17 CN, que comprende no slo el dominio y dems relaciones jurdicas con las cosas, constitutivas de Derecho reales, sino tambin el poder que se tiene sobre bienes o que se puede llegar a tener en virtud de Derecho que reconocen su fuente en relaciones personales (obligaciones). La proteccin penal se extiende, pues, tanto a la tenencia, posesin, dominio y dems Derecho reales, como al poder sobre las cosas procedente de otros ttulos o de situaciones jurdicas que conceden facultades idneas para aumentar los bienes de una persona, ya se encuentren dentro del patrimonio del sujeto, ya operen todava como expectativas ciertas . Y ms todava, la ley penal no titubea en proteger la pertenencia que tiene origen en un ttulo vicioso y hasta ilcito, frente a terceros sin Derecho a poner fin a la pertenencia invlida o ilegtima. El CP protege solo la propiedad comn. La especial (Derechos intelectuales), queda reservada a la proteccin de leyes especiales (p.ej., ley de propiedad intelectual). 10.2. HURTO. SAM - El hurto simple es el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena, cuya definicin surge con meridiana claridad del artculo 162 del Cdigo Penal. Por su parte, el artculo 163 del ordenamiento punitivo, prev las formas agravadas de dicha conducta. 10.2.1 Aspecto protegido del bien jurdico.

SAM - el bien jurdicamente protegido por esta figura es la tenencia de cosas muebles. Cualquiera que sea la razn de la tenencia debe ser siempre una tenencia conforme al concepto que a tal efecto aporta el Cdigo Civil. Se entiende por tenencia, poseer la cosa bajo el poder de una persona. Esto se traduce en la posibilidad de ejercer materialmente actos dispositivos sobre la cosa. El ataque al dominio sin vulneracin de la tenencia de la cosa no constituye hurto, puede constituir una conducta impune o un dao, pero nunca encuadrar en el artculo 162 del Cdigo Penal. El hurto parte del presupuesto de que alguna persona de existencia fsica o ideal tenga la cosa bajo su poder, y que a partir de las acciones llevadas a cabo por el autor de ilcito, pierda la tenencia del objeto. Pero no solo basta esta circunstancia, sino que tambin debe haber un traspaso de poder que opera en el momento del apoderamiento de la cosa mueble ajena. Con esto se quiere significar que si la persona pierde la tenencia de la cosa, por desplazamiento de la misma de un lugar a otro, pero no pierde el poder sobre la misma, el delito no se perfecciona. Por ejemplo, el ladrn puede tomar una mercadera dentro de un supermercado, y luego guardarla en el interior de su chaqueta dispuesto a retirarse sin abonarla, ahora bien, hasta tanto no franquee las medidas de seguridad del local comercial, no se ha perdido poder sobre la misma. La cosa sigue en poder, cuando es mantenida dentro de la esfera donde el tenedor puede ejercer los efectivos poderes de dueo o custodio. Una vez que se viola o franquea esta tenencia sobre la cosa, ya existe lesin al bien jurdico protegido, pues este delito ataca la integridad material de la propiedad y no la incolumidad cuantitativa. 10.2.2 Estructura del tipo penal. SAM - La accin material del delito est constituida por el apoderamiento, el objeto del delito son las cosas muebles ajenas o parcialmente ajenas, y por ltimo la figura contiene un elemento normativo que esta dado por la ilegitimidad del apoderamiento. Accin: La conducta central de delito es el apoderamiento de la cosa. Esta accin implica tomar la cosa para someterla al propio poder para llegar a disponer de ella. El apoderarse de una cosa importa un acto compuesto, conformado por un acto material y un propsito que caracteriza al acto jurdico. En otro lenguaje la accin de apoderamiento requiere la presencia de dos elementos distintos: 1) el elemento material: la aprehensin de la cosa; 2) un elemento psicolgico: el nimo de querer la cosa para s, de convertirla, en el objeto de ejercicio de un derecho de propiedad, de ganar seoro o la posesin o uso de ella. As, la accin configurativa del delito de hurto se lleva a cabo a travs de dos acciones: por un lado la accin material u objetivo de tomar la cosa, y un acto intelectual o subjetivo consistente en desapoderar a la vctima de la posesin de la cosa, lo que se traduce en la intencin de someter la cosa al propio dominio. Por tanto, no basta tomar la cosa, si no lo es con la intencin de desapoderar a la vctima. Por ejemplo, si se quita de la mano de una persona su cmara de fotografas con la intencin de observar las imgenes que se haban tomado con la misma, y una vez examinadas devolvrsela, no se da el elemento psicolgico que exige la figura de hurto para su configuracin. Objeto Material: En el hurto la accin de apoderamiento debe recaer sobre una cosa mueble total o parcialmente ajena. Conforme la definicin aportada por el Cdigo Civil en el artculo 2311 ... se llaman cosas en este cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor .... Las cosas entonces se caracterizan por dos notas esenciales, la materialidad y el valor. La materialidad, se presenta cuando el objeto ocupa un lugar en el espacio, pudiendo ser la cosa slida, lquida o gaseosa, a partir de la reforma efectuada al Cdigo Civil por ley 17.711, la energa elctrica queda incluida, lo cual tambin resulta asimilable a las seales de cable y de telfono, quedando excluidas las cosas inmateriales como los derechos (propiedad intelectual). Respecto al valor, la cosa debe ser susceptible de tener un valor patrimonial, que resulte apropiable. El valor mnimo de la cosa no excluye su condicin de cosa, el mayor valor tampoco aumenta la penalidad. La cosa adems debe ser mueble. Se entiende por tal, a todo objeto del mundo exterior que sea susceptible de ser transportado de un lugar a otro (autos, bicicletas, televisores, billeteras, entre otros objetos). Quedan comprendidos los animales y aquellas partes de los inmuebles que puedan ser separados de estos (estufas, ventanas, puertas, entre otros elementos).

Por ltimo, se exige la ajenidad. La ley exige que la cosa mueble sea total o parcialmente ajena. En consecuencia, la cosa debe pertenecer a otra persona distinta a la que comete la accin tpica, por tanto, quien se apodera de lo que es suyo no comete hurto. Esto implica que para que se configure el delito, se exige la concurrencia de dos requisitos: uno positivo, consistente en que la cosa pertenezca a alguien, y otro negativo, que no le pertenezca a quien se apodera de la misma. Cuando se habla de parcialmente ajena se sta haciendo alusin a aquellas cosas que pertenecen a dos o ms personas, y una de estas decide apropiarse de la misma en contraposicin del derecho que sobre la misma tiene el co-propietario. Quedan al margen del delito las res nullius, es decir aquellas que no pertenecen a nadie (arts. 2343, 2525 y 2527 del Cdigo Civil), por ejemplo los animales salvajes, los peces del ro, entre otros; las res derelictae, las abandonadas por sus dueos (art. 2526 y 2527 del Cdigo Civil), las cosas que han sido dejadas en los canastos de basura; y por ltimo las res perditi, que son las cosas perdidas para su dueo, pero que no han sido abandonadas, en este caso si bien su apropiacin no constituye hurto (art. 162 del Cdigo Penal), es configurativa de una modalidad especial del delito de defraudacin (art. 175 inciso 1ro. del Cdigo Penal). Elemento Normativo: Hurta quien se apodera de la cosa ilegtimamente, es decir sin derecho para ello. Al ser un elemento normativo del tipo, quien toma o se apodera de una cosa creyendo que tiene derecho para llevar a cabo tal conducta, no comete ilcito al estar viciado el aspecto subjetivo de su conducta. Cabe sealar, que la exigencia de la ilegitimidad en el actuar del sujeto activo, no debe confundirse con la inexistencia de causas de justificacin (ejercido de un derecho, legtima defensa, estado de necesidad), pues estas slo se refieren a las especficamente establecidas por el artculo 34 del Cdigo Penal, cuyo anlisis corresponde efectuar en otro nivel analtico, es decir en el mbito de la antijuricidad. 10.2.3 Momento consumativo. SAM - Ha generado un arduo debate determinar cul es el momento consumativo del delito de hurto, lo cual motivo el desarrollo de numerosas teoras del apoderamiento entre las que podemos mencionar: 1) Teora del contacto, segn la cual el hurto se consuma con el mero tocamiento de la cosa. 2) Teora del apprehensio, consiste en la simple captacin material del objeto, es decir poner las manos sobre la cosa. 3) Teora de la amotio, que exige la remocin de la cosa del lugar donde se encontraba. 4) Teora de la ablatio, segn la cual el hecho se consuma cuando la cosa es transportada de un lugar a otro. 5) Teora de la illatio, que considera consumado el hurto cuando se pone la cosa a buen recaudo, es decir en lugar seguro. Si bien, todava persisten algunas discusiones al respecto, puede decirse que la jurisprudencia y la doctrina se han inclinado por la teora de la ablatio. Aspecto subjetivo: La figura analizada se caracteriza por ser un delito doloso, cuyo conocimiento debe comprender, tanto el conocimiento de la ajenidad de la cosa como la ilegitimidad del apoderamiento, y la voluntad de desapoderar al tercero, tomar y disponer de la cosa. Conforme lo expuesto, queda excluida la culpa y el dolo eventual. Hurto simple: Art. 162: prisin de 1 mes a 2 aos al que "se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena". La accin tpica es la de apoderarse. Objetivamente requiere el desapoderamiento de quien ejerca la tenencia de la cosa, lo cual implica quitarla de la esfera de custodia (esfera dentro de la que el tenedor puede disponer de ella). Esta esfera no requiere un contacto fsico con la cosa y puede revelarse solo simblicamente. La constitucin de esa esfera no tiene que arrancar, necesariamente, de un origen lcito: la tenencia del ladrn tambin est protegida contra todo aquel que no tenga derecho a procurar la restitucin de la cosa. Pero adems del desapoderamiento del tenedor, es necesario el apoderamiento material de la cosa por parte del agente. El desapoderamiento sin apoderamiento puede constituir una tentativa de hurto. El apoderamiento se caracteriza por la posibilidad de que el agente pueda realizar sobre la cosa actos materiales de disposicin y que haya tenido su origen en la propia accin. En el hurto hay una sustraccin de la cosa de la esfera de disponibilidad del tenedor que la hace pasar a la esfera de disponibilidad del agente, lo cual implica un desplazamiento de un sujeto por otro. Esto demuestra que el hurto no siempre reclama la remocin de la cosa de un lugar a otro o un contacto fsico directo entre la

cosa y el agente. Este aspecto objetivo debe complementarse con uno subjetivo, constituido por la voluntad de someter la cosa al propio poder de disposicin: es necesario querer apoderarse de aqulla. Si ese propsito est ausente, y la sustraccin se motiva en finalidades distintas, faltar la coincidencia subjetiva que el apoderamiento tpico requiere y no se dar el tipo de hurto. Debe distinguirse el hurto de uso, del hurto de uso impropio: aqul lo comete quien teniendo la cosa legtimamente la utiliza a pesar de que sus poderes de tenedor no lo autorizan a hacerlo; ste lo consuma quien se apodera de la cosa ajena -cuya tenencia no tiene- para usarla, aun con intencin de devolverla. La primera hiptesis no cabe en el art. 162, la segunda s. HURTO DE USO: al hablar de hurto de uso es necesario distinguir claramente dos casos: - Hurto de uso propio: consiste en que la persona que tiene la cosa legtimamente, la usa indebidamente, sea porque no le fue entregada para usarla o porque le da un uso distinto al convenido (Ej.: el tintorero que usa el traje de su cliente). En verdad, no se puede decir que verdaderamente exista hurto, porque no hay apoderamiento ilegitimo, ya que el autor del hecho se encuentra en poder de la cosa en forma legtima, en virtud de que su dueo se la entrego voluntariamente. Lo que hay es un uso indebido o ilegitimo, sea porque el autor uso la cosa sin autorizacin o la usa de modo distinto o por ms tiempo del permitido. - Hurto de uso impropio: consiste en tomar o apoderarse ilegtimamente de una cosa ajena, pero no con el fin de apropiarse de ella, sino solo para usarla momentneamente y luego devolverla (Ej.: el que sin autorizacin del dueo toma una bicicleta para dar un paseo y luego la reintegra al mismo lugar). En la legislacin argentina, esta figura no est contemplada expresamente. Fallo: la cmara de apelacin de la capital, en fallo plenario ha sostenido que el hecho de sustraer una cosa del poder de su dueo, sin nimo de apropiarse de ella, importa el delito de hurto, para configurar el cual no se exige, conforme a la ley argentina, el nimo de apropiarse de la cosa. Slo los Derechos, por su carcter inmaterial no pueden ser considerados objetos del delito de hurto, aunque s lo pueden ser sus documentos representativos. Quedan excluidas las cosas que no son susceptibles de apropiacin y las que, siendo susceptibles de ella, no estn actualmente incorporadas al patrimonio de alguien. El valor patrimonial de la cosa no coincide con su valor econmico: la cosa que puede carecer de valor para cualquier persona que no sea su propietario, pero en cuanto est actualmente incorporada a su patrimonio, tiene valor patrimonial. La cosa objeto del hurto debe ser mueble. La nocin penal de cosa mueble no coincide con la civil. Para sta son cosas muebles "las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, sea que slo se muevan por una fuerza externa" (art. 2318 CC), pero el principio de la transportabilidad sufre excepciones por la accesoriedad (arts. 2315 y 2316) y representatividad (art. 2317). Para el criterio penal, el principio de la transportabilidad rige sin excepciones: no slo quedan comprendidos en la nocin de cosa mueble los casos en que ella es transportable por una fuerza propia o externa a ella (incluyndose aqu los inmuebles por carcter representativo y accesorio), sino tambin aquellos en que el propio agente la ha convertido en transportable, separndola del inmueble al cual estaba adherida (hurto de un molino, hurto de tierra, etctera). Para ser objeto de hurto la cosa mueble tiene que ser total o parcialmente ajena. Cosa ajena es toda aquella que pertenece a un patrimonio que no sea el del agente; es totalmente ajena cuando ste no tiene ni una parte ideal de ella en comunidad con sus propietarios; es parcialmente ajena si tiene en propiedad parte de ella como condmino o comunero hereditario. La cosa perteneciente a una sociedad, constituida por una persona jurdica distinta de los socios, es ajena para cada uno de ellos. La cosa sigue siendo ajena aun cuando no se conozcan ni su propietario ni quien ejerce actualmente su tenencia. Pero hay cosas que sin pertenecer al patrimonio del agente, al no pertenecer tampoco a un patrimonio distinto, no se pueden catalogar como ajenas: son las que no tienen dueo y las abandonadas por su dueo. El hurto se consuma con la completividad del apoderamiento de la cosa. El solo hecho de haber logrado el desapoderamiento -con la intencin de apoderarse- constituye tentativa; sta se extiende aun a la simple penetracin en la esfera de custodia de la cosa, aunque no se haya alcanzado a perpetrar el desapoderamiento. Sujeto activo puede ser cualquier persona respecto de la cual la cosa mueble sea total o parcialmente ajena. Sujeto pasivo, tenedor de la cosa, tambin puede ser cualquier persona, fsica o jurdica. Ninguna dificultad plantea la aplicacin de todos los principios de la participacin.

El dolo requiere el conocimiento de las circunstancias tpicas, incluidas las que componen los elementos normativos (ajenidad de la cosa e ilegitimidad del apoderamiento). El error sobre cualquiera de ellos excluye la culpabilidad. La voluntariedad del apoderamiento hace incompatible este delito con el dolo eventual. 10.2.4 Agravantes. Hurtos agravados: Art. 163: pena de 1 a 6 aos de prisin en los siguientes casos, fundamentada en las dificultades de custodia de los bienes por parte del tenedor, funcin del bien o naturaleza del obstculo que tiene que vencer el autor para perpetrar el apoderamiento: a) Hurtos campestres: Art. 163, inc. 1: "Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o mquinas o instrumentos de trabajo o de productos agroqumicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el campo; o de alambres u otros elementos de los cercos". Hurto campestre: Se denomina as porque se lleva a cabo sobre los objetos que se encuentran en el campo (Campo: es todo terreno ubicado fuera del radio poblado y de lugar habitado). De manera que, el hurto campestre recae sobre cosas, que al ser dejadas en el campo, quedan al aire libre y sin proteccin respecto de terceros. El fundamento del agravante es la falta de proteccin de los objetos. El huerto campestre comprende tres formas diversas: 1) Huerto de productos separados del suelo: la ley ha querido proteger en forma especial a las cosechas, pues estas, conforme a las costumbres del agro, se dejan en el campo para luego ser transportadas a los depsitos. El hecho de que quedan al aire libre implica que queda sin vigilancia y expuesta a los terceros. Los productos deben haber sido separados del suelo y dejados en el campo . Si no estuviesen separados del suelo y el delincuente los tuviese que arrancar o segar, solo habra hurto simple. 2) Hurto de maquinas, instrumentos de trabajo, productos, agroqumicos, fertilizantes u otros insumos similares: al igual que en el caso anterior, deben ser dejados en el campo. La ley se refiere a maquinas o tiles usados para trabajar en el campo: arados, trilladoras, maquinas fumigadoras, etc. El hurto puede afectar a la totalidad o a parte de la maquinaria o del instrumento. No quedan comprendidos en la calificante las maquinarias o los instrumentos que aunque se utilicen con ocasin del trabajo, no estn destinados especficamente a l por su naturaleza o si en el momento del apoderamiento no estaban afectados al trabajo, aunque por naturaleza estn destinados a l. 3) Hurto de alambres u otros elementos de los cercos: La razn de ser de la agravante es la situacin del cerco cuanto su funcin de cerramiento protector del ganado y de los frutos agrcolas. El hurto recae sobre el alambre u otros elementos que estn componiendo el cerco. Por el contrario, si el alambre, postes, etc., aun no fueron colocados, solo hay hurto simple. Puede o no haber destruccin del cerco. Si hay destruccin del cerco, puede existir robo calificado, si la destruccin se lleva a cabo empleando fuerza en las cosas. Si solo se destruye el cerco, sin que haya sustraccin de los elementos que lo componen, hay delito de dao. b) Hurto calamitoso: Art. 163, inc. 2: cuando "se cometiere con ocasin de un incendio, explosin, inundacin, naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motn o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro desastre o conmocin pblica o de un infortunio particular del damnificado". El desastre (incendio, explosin, etc.) es todo dao de magnitud que afecta o hace correr peligro a un nmero determinado de bienes o personas La caracterstica que lo distingue de los daos que no se pueden calificar como tales, es que es necesario que el desastre extienda o pueda extender sus resultados a un nmero indeterminado de personas o bien; no es estrago el dao que slo puede afectar a un nmero determinado de personas o bis. Pero no es indispensable para que se d la calificante, que el hurto se consuma sobre bienes jurdicos de las personas que materialmente han sido afectadas por el desastre; puede darse sobre objetos de personas que se ven afectadas de otro modo (efectos morales: temor, ansiedad, atencin a la evitacin de los eventuales peligros, etctera). Conmocin pblica: Es toda situacin de perturbacin generalizada a una sociedad procedente de actividades tumultuarias producidas por grupos de personas, aunque no alcancen a tener las caractersticas de asonada o de motn. Infortunio particular: Es toda situacin de padecimiento fsico o moral, que influye sobre el tenedor del objeto, aminorando la vigilancia que suele ejercer sobre l. Pero tienen que ser situaciones de infortunio, es decir, desgraciadas: el sueo, por ejemplo, aminora la vigilancia, pero no es un infortunio en el sentido de la ley. La situacin de infortunio puede proceder de cualquier causa extraa al que lo sufre, imputables a l o creada por el agente del hurto. El infortunio puede ser imprevisible o inesperado o previsible; puede haber sobrevenido poco antes del apoderamiento o preexistir a l. El infortunio tiene que sufrirlo el titular de la tenencia a quien el agente ataca. Los hechos narrados lleven a un debilitamiento de las defensas del autor, y que exista un aprovechamiento de esas circunstancias por parte del autor. Debe existir una relacin entre esa situacin y el aprovechamiento que hace el autor del hurto. Por lo tanto, si el infortunio ha hecho que el sujeto tenga ms

cuidado en sus cosas, no se dar la agravante. Como en este caso, el autor acta aprovechando las facilidades de ese suceso que aqueja al sujeto pasivo; si no conoce la existencia de ese suceso y las consiguientes facilidades, y no acta motivado por ellas, la agravante no se verifica. c) Hurto con ganza o llave falsa: Inc. 3: cuando "se hiciere uso de ganza, llave falsa u otro instrumento semejante o de la llave verdadera que hubiere sido sustrada, hallada o retenida". La razn de ser de la agravante estriba en la mayor actividad del autor (que revela su mayor peligrosidad). El obstculo es el cerramiento del lugar donde se encuentra la cosa o de la atadura que la une a otros objetos o que de otro modo impide o dificulta su apoderamiento. Es un presupuesto de la agravante, por tanto, que la cosa est protegida por una cerradura con la llave echada. No se da la agravante cuando la cerradura no es el medio de proteccin, sino un mecanismo para dar movimiento al objeto. Ganza es un instrumento que, sin ser una llave, est destinado a actuar sobre el mecanismo de la cerradura para abrirla o librarla. La llave falsa es la llave o instrumento que no es el que legtimamente se usa para abrir la cerradura. Por llave verdadera no se entiende solo el instrumento con propia forma de llave que utiliza quien legtimamente puede abrir la cerradura, sino cualquier implemento al que se le d ese uso; la condicin de llave verdadera no depende de la forma o aptitud del instrumento, sino de su destino. Llave sustrada: Es la llave verdadera tomada por el autor a un tercero o a la vctima, en contra o sin la voluntad de su tenedor, sea que dicha sustraccin constituya, a su vez, un hurto o un propio hurto de uso impune. No es llave sustrada la entregada errneamente por el tenedor, ni la que ste ha dejado en la cerradura o en un lugar visible para que la utilicen tercero, pero s lo es la que se encuentra en un lugar escondido que revela la voluntad del tenedor de permitir su uso slo por aquellas personas que conocen legtimamente aquel escondite. Llave hallada: Es la que ha sido encontrada por el autor o un tercero despus de haberla extraviado el tenedor. Es indiferente que el autor o el tercero la hayan buscado o la hayan encontrado sin proponrselo, pero no lo es que haya sido encontrada por ellos en el lugar donde haba sido colocada expresamente por su tenedor, que, por lo tanto, no la ha perdido. Llave retenida: Es la llave cuya tenencia el sujeto prolonga ms all de los lmites de su legitimidad. La calificante requiere que el uso de los instrumentos enumerados sea ilegtimo por parte del agente. Adems, los instrumentos tienen que ser utilizados como llave, es decir, para hacer funcionar el mecanismo de la cerradura; si se los utiliza de otro modo no ser hurto calificado. Es imprescindible que el autor tenga conocimiento de la existencia de la circunstancia de agravacin. d) Hurto con escalamiento: Art. 163, inc. 4: "cuando se perpetrare con escalamiento". La ley atiende a la mayor peligrosidad del autor, que debe vencer defensas que se oponen al apoderamiento. La defensa debe desempear una funcin de cercamiento que realmente proteja la cosa, dificultando su apoderamiento, independientemente de la intencin del tenedor: la predisposicin defensiva depende, no de la intencin del sujeto pasivo, sino de la naturaleza del obstculo. Aunque la palabra escalamiento parece implicar la idea de ascender, la doctrina sostiene que aqu significa tambin descender; asimismo comete hurto agravado quien tiene que usar cuerdas y aparejos para descender al subterrneo donde se encuentra la cosa. Tradicionalmente se concibi el escalamiento como la penetracin al lugar donde se encuentra la cosa por una va no destinada al efecto, pero como se advirti que en muchos casos esas vas podan no exigir escalamiento (p.ej., una ventana baja, que se traspasa andando), se traslad la el agravamiento al hecho de que el autor tenga que superar una verdadera defensa mediante un esfuerzo fsico, actividad o artificio: cuando el esfuerzo, actividad o artificio se llevan a cabo para vencer la defensa predispuesta, tendremos un escalamiento tpico, pero la superacin de obstculos que carecen de ese carcter, no constituye el escalamiento tpico por ms esfuerzo que demande. No es la fatiga del autor lo que califica, sino el vencimiento de la particular defensa predispuesta. Se discute es si la calificante exige la penetracin del agente al lugar donde se encuentra la cosa. La doctrina tradicional exige ese requisito, pero el significado gramatical de escalamiento no ratifica esa interpretacin: no supone introducirse en ni pasar de fuera adentro. En concreto la figura requiere el ascenso o descenso corporal del agente, pero no indispensablemente la penetracin al lugar donde se encuentra la cosa. Se aplica tambin la agravante en los casos en que el escalamiento es necesario para salir con la cosa del lugar donde se encuentra. Es exacto no calificar el hurto cuando se trata de la simple elevacin de la cosa, pero es distinto que el agente salga con la cosa escalando; en un caso la defensa predispuesta se vence sin escalamiento, en el otro se la vence escalando. En el aspecto subjetivo, se requiere que el escalamiento se realice para perpetrar el hurto. Si lo hizo por otras razones y aprovecha la circunstancia para hurtar, o si se ve impedido de salir por el lugar por donde penetr

sin escalar por haber sido sorprendido y escapa con la cosa escalando, no se dara la razn de ser de la agravante y el hurto no dejara la figura bsica. e) Hurto de mercadera transportada : Inc. 5: cuando el mismo "fuese de mercaderas u otras cosas muebles transportadas por cualquier medio y se cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que se realizaren". Se trata de una proteccin al transporte, aunque ella se extienda al momento de la carga y la ocasin de la agravante se prolonga durante todo el viaje hasta que las cosas llegan a destino o, en el caso que deban ser entregadas a un tercero, hasta que se realiza dicha entrega. Es indiferente el medio de transporte que se utilice: puede ser terrestre, acutico o areo. El objeto de este hurto agravado son las "mercaderas u otras cosas muebles transportadas", que estn sometidas al mayor riesgo que importa su traslado. La calificante protege las cosas desde el "momento de su carga", esto es, desde el instante en que empiezan a ser cargadas, durante el tiempo en que el medio de transporte est siendo cargado, y la proteccin se prolonga durante todo el viaje hasta que las cosas llegan a destino, o en el caso de que deban ser entregadas a un tercero, hasta que se realiza dicha entrega. Tambin se incluyen "las escalas que se realizaren". Escalas son los lugares donde el transporte se detiene por un tiempo, ms o menos breve, para reaprovisionamiento, para descanso o por puras razones de horario. f) Hurto de vehculos: Inc. 6: cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares de acceso pblico. La esencia de la agravante no est dada ya por la naturaleza del objeto, sino en la necesidad impuesta a su propietario de dejarlo en determinadas situaciones que llevan consigo un riesgo. Esta agravante se extiende a todo vehculo, aunque no sea motorizado. Entonces, se configurar un hurto calificado tanto cuando se sustraigan automviles particulares, camiones, tractores para semirremolque, camionetas rurales, jeeps, furgones o furgonetas de reparto, mnibus, micro-mnibus y colectivos, como tambin motocicletas e, incluso, bicicletas en tanto se encuentren libradas a la confianza pblica. Lugares de acceso pblico son aquellos utilizados para estacionar, incluidas playas de estacionamiento. Agravante genrica a todos los hurtos: Art. 163 bis: en los casos enunciados en el presente capitulo, la pena se aumentara en un tercio en su mnimo y en su mximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario 10.3 ROBO. SAM - El delito de robo, se trata en realidad de un hurto agravado por la conducta violenta de quien lo ejecuta. Es decir se trata del apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente ajena con fuerza en las cosas o violencia en las personas. Es por esta razn, que se sostiene que el robo se trata en realidad de un hurto calificado por la utilizacin de violencia para vencer las defensas de las cosas. Esto tambin conduce a sostener que no existe robo cuando no se dan todos los elementos configurativos del delito de hurto. 10.3.1 Aspecto protegido del bien jurdico. SAM - En el robo, sigue prevaleciendo como bien jurdico la propiedad, concretamente la tenencia de las cosas muebles, valiendo idnticas consideraciones a las efectuadas al momento de estudiar el delito de hurto. Sin embargo, al momento de tratar algunas agravantes entraran en juego otros bienes jurdicos de suma importancia, como la vida, la integridad fsica y libertad personal, que tambin sern atrapados por la objetividad jurdica de cada figura en particular. Robo: Art. 164: "Ser reprimido con prisin de 1 mes a 6 aos, el que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad". El bien jurdico es el mismo que en el hurto, ya que el robo viene a ser una agravante del hurto, que contiene los mismos elementos, a los que se suma la fuerza en las cosas y la violencia en las personas. 10.3.2 Objeto del delito. El tipo penal. SAM - La estructura del delito de robo descansa en los mismos elementos que configuran la figura del hurto, a los cuales se aaden dos modalidades alternativas de consumacin: 1) la fuerza en las cosas y 2) la violencia fsica en las personas. Existe violencia fsica sobre las personas cuando se despliega una energa fsica, que pude ser humana o de otra naturaleza sobre el sujeto pasivo o sobre un tercero, con la finalidad de poder llevar adelante el desapoderamiento de la cosa mueble. El ejemplo clsico de este tipo de accin es el arrebato llevado a cabo en la va pblica por parte del carterista que para poder desapoderar a una mujer de su bolso, la empuja al suelo para que esta no pueda resistir la sustraccin. Esta energa fsica que se ejerce sobre la vctima del

delito puede ser real o simulada, pues la figura no solo comprende acciones materiales que dominen fsicamente al sujeto pasivo, como es el caso del ejemplo dado precedentemente, sino tambin a las acciones que dominen a la vctima psquicamente. La violencia puede recaer sobre la vctima del delito, o sobre un tercero, pero siempre debe tratarse de un ser humano. Quedan excluidas la violencia que se ejerza por ejemplo sobre los perros que se encuentran al cuidado del domicilio, ms all que concurra otra calificacin legal a su respecto. El concepto de violencia fsica sobre las personas abarca tambin el uso de medios hipnticos y narcticos (art. 78 del Cdigo Penal). Por su parte, se entiende por fuerza sobre las cosas a la energa, que puede ser humana, mecnica o artificial, que produce un cambio en las cosas, un dao o movimiento. La fuerza en la cosa requiere que sta sea forzada, vale decir ocupada mediante el ejercicio sobre ella de una energa fsica, humana o artificial, que la rompa, tuerza, saque de su sitio, entre otra serie de acciones. Ejemplo, la fuerza que se ejerza con una pinza para romper la cadena que amarra una bicicleta a una columna. Aqu el agravamiento se encuentra fundado en el quebrantamiento por parte del autor, de las defensas que tienen las cosas para resistir el apoderamiento por parte del ladrn, lo cual implica una obstinacin delictiva y menor defensa por parte de la vctima. Constituye fuerza quitar el dispositivo de seguridad magntico que cuentan las afeitadoras o pilas en los supermercados? Ahora bien, para que el hurto se transforme en un robo, es imprescindible que entre el apoderamiento y estas acciones exista una cierta conexin; es decir, que la fuerza y la violencia sean empleadas para facilitar el apoderamiento, para ejecutarlo o para procurar su impunidad. Momento de la fuerza y la violencia: La violencia en las personas puede tener lugar antes del robo, para facilitarlo, en el acto de cometerlo, o despus de cometido, para procurar su impunidad; por lo que existe una diferencia entre la fuerza en las cosas y la violencia en las personas: la fuerza en las cosas solo agrava el delito cuando se emplea para apoderarse de la cosa. Una vez cometido el delito, nicamente la violencia en las personas produce aquel efecto. Cuando la ley habla del acto de cometerlo, se refiere a todos los pasos normalmente punibles del iter criminis, es decir, desde el momento del comienzo de la ejecucin del hecho hasta que se complet el apoderamiento. La violencia que se emplea antes de la ejecucin, califica el hecho de robo cuando se la utiliza para facilitar el apoderamiento y se la realiza antes de llevar a cabo el primer acto ejecutivo; requiere una conexin ideolgica: que el autor las haya asumido con miras al apoderamiento. En esos casos, cuando el apoderamiento no ha llegado a consumarse, el hecho queda calificado de tentativa de robo. La violencia que se emplea con posterioridad al apoderamiento ilegtimo califica la accin de robo cuando rene dos caracteres: 1) El objetivo es que esos medios sean empleados inmediatamente despus de consumarse el apoderamiento. 2) El subjetivo se manifiesta en que el autor emplee el medio con posterioridad a la consumacin del apoderamiento para procurar su impunidad, asegurarse que no ser perseguido penalmente por el hecho. El empleo del medio con posterioridad en los supuestos enunciados convierte el apoderamiento, consumado sin l, en robo, pero entonces este delito se considera consumado a partir del momento en que se ha empleado la violencia. - La fuerza y la violencia califican de robo al delito, y esa calificacin se extiende a todos los partcipes, aun cuando por la divisin de tareas propia del delito, no todas las personas que intervienen hayan realizado la violencia directamente. En el supuesto de robo con fuerza en las cosas, como aqulla debe ser anterior o concomitante con el apoderamiento, el robo se consuma con este ltimo. En los casos de robo con violencia fsica en las personas, cuando la violencia se ejerce antes o durante el apoderamiento, el delito se consuma, al igual que en el hurto, con el apoderamiento. Cuando la violencia se ejerce despus del apoderamiento, para lograr su impunidad, el delito se consuma con la concurrencia de ambos elementos, en tanto antes del ejercicio de la violencia slo existe un hurto consumado, mientras que la tentativa de apoderamiento con violencia consumada para lograr la impunidad, configura slo un robo tentado. Tipo objetivo: Es un hurto agravado, el hurto simple constituye el gnero y el robo la especie. El fundamento de la mayor gravedad se encuentra en el mayor desvalor que implica el uso de fuerza o violencia, en tanto son significantes de una mayor energa criminal que la que se acredita con el simple hurto. Por otra parte, pueden conllevar la violacin de la intimidad del sujeto pasivo y la causacin de perjuicios adicionales en la propiedad ajena que podran ser calificados de daos, lo que otorga al robo un mayor contenido de injusto, y una mayor reprochabilidad. El robo, en cualquiera de sus modalidades, comparte con el hurto la estructura bsica: la accin de apoderarse el objeto material cosa mueble, la ajenidad total o parcial de sta, y los sujetos. 10.3.3 Agravantes.

Agravantes: los robos agravados se encuentran contemplados en los art. 165, 166 y 167. Lo que se tiene en cuenta para agravar el robo son los efectos o resultados producidos por la violencia de las personas (art. 165 y 166 inc1); determinadas circunstancias del hecho que rodearon la comisin del robo (art. 166 inc. 2 y 167). 1) Robo calificado por homicidio : Art. 165: reclusin o prisin de 10 a 25 aos, "si con motivo u ocasin del robo resultare un homicidio". No es indispensable que el agente haya ejercido violencia sobre la persona, ya que es posible la calificante tambin cuando emplea fuerza sobre las cosas, ni tampoco una relacin de causalidad con sustento subjetivo en el autor, entre la fuerza y la violencia y la muerte. Quedan comprendidas en la calificante las muertes provenientes de la fuerza o de la violencia ejercidas por el agente para facilitar el robo, cometerlo o la impunidad, y tambin las muertes producidas por la fuerza o la violencia ejercidas por el autor en ocasin del robo, aunque no asuman aquellas relaciones tpicas con l, o por la fuerza o violencia ejercidas por la vctima o tercero con motivo del robo al desplegar resistencia. Por lo tanto, los homicidios pueden ser tanto de carcter doloso, como culposos incluso con culpa inconsciente. El problema radica en la necesidad de distinguir los casos en que el homicidio es perpetrado con motivo o en ocasin del robo es un robo calificado, de aquellos en que es un homicidio calificado en los trminos del art. 80, inc. 7. Existen varias posturas: a) Segn Soler, en el art. 165 del quedan comprendidos los homicidios que revisten carcter de resultados preterintencionales de la actividad del agente. La responsabilidad del agente del robo con referencia a la muerte ser culposa; la consecuencia de esta tesis es que, como no todos los homicidios dolosos cometidos en ocasin del robo pueden encuadrarse dentro del art. 80, inc. 7o, sino nicamente los que, adems de realizarse con un dolo directo de muerte, tienen una particular conexin ideolgica con el robo (para preparar, facilitar, consumar, ocultar, asegurar los resultados, procurar la impunidad o por el hecho de no haber logrado el fin propuesto), parecera que otros homicidios dolosos (p.ej., la muerte infligida para hacer cesar las quejas de la vctima por el hecho del robo) no quedaran comprendidos en el art. 165, sino que se dara un concurso real entre el robo simple y el homicidio simple; b) Para Nez, descartados los supuestos del art. 80, inc. 7o, quedan comprendidos en el art. 165 todos los homicidios, tanto culposos como dolosos; en este ltimo caso, cuando el dolo no se haya particularizado del modo exigido por el Art. 80 para el criminis causa. c) Para Fontn Balestra, si bien puede aceptarse que en la figura del art. 165 quedan comprendidos todos los homicidios dolosos que no se puedan encuadrar dentro del art. 80, inc. 7., no es aceptable que se comprendan en aqul los homicidios culposos (incluso el preterintencional), ya que la pena del art. 165 es muy superior a la que surgira de la aplicacin de las reglas del concurso real. d) Creus sostiene que dentro del art. 165 quedan comprendidos todos los homicidios que no caen en las prescripciones del art. 80, inc. 7., sea que puedan atribuirse a una responsabilidad dolosa o culposa al autor del robo. - Para que esta figura agravada de robo pueda considerarse consumada, es necesario que se conjuguen la accin propia del robo con la muerte. Pero dndose esta ltima con motivo u ocasin de un robo cuyo apoderamiento qued en tentativa, constituye ya el tipo consumado del art. 165, porque ste no requiere que el robo se haya consumado. Pero el robo tentado o consumado, con cuyo motivo u ocasin se ha tentado un homicidio, no nos sita en el tipo del art. 165, porque el dolo directo exigido por la tentativa nos llevar a los supuestos del art. 80, inc. 7., y no dndose el resultado de muerte, tampoco podremos estar en la agravante del art. 165: tendremos dos tipos funcionando en concurso. Responder por robo calificado quien ejerci la fuerza o violencia, con cuyo motivo o en cuya ocasin result el homicidio. Los partcipes del robo que no hayan convergido intencionalmente con ese modo de perpetracin, respondern por el tipo bsico. Por supuesto que esa convergencia puede manifestarse a travs de la mera conformidad con la utilizacin de determinados medios para ejercer la fuerza o la violencia. Diferencia entre homicidio criminis causa y robo con homicidio : en el 1ro se mata para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito, o para asegurar sus resultados o para procurar la impunidad. Para distinguirlos, debemos tener en cuenta, que en art. 80 inc. 7, el delincuente quiere matar y utiliza el homicidio como un medio para obtener una finalidad: mata para robar. En el homicidio con robo el ladrn no quiere matar, no ha actuado premeditadamente; el solo quera robar, pero incidentalmente se produce una muerte. El homicidio en este caso se produce ocasional o accidentalmente, sin que el ladrn lo haya querido; va ms all de su intencin. El quera robar, pero ocasionalmente se produce la muerte. 2) Robo calificado por lesiones : Art. 166, inc. 1: reclusin o prisin de 5 a 15 aos "si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las lesiones previstas en los arts. 90 y 91. El robo se agrava por el resultado; es decir, si se producen lesiones (graves o gravsimas) como consecuencia de las violencias ejercidas para robar. La escala penal es la misma, se trate de lesiones graves o gravsimas: 5 a 15 aos de reclusin o prisin.

Al igual que en el robo con homicidio, el resultado debe ser ocasional . En caso contrario, si las lesiones hubiesen sido previstas o queridas, se aplica lo dispuesto en el Art. 92. Las lesiones leves no agravan el robo, el cual deber considerarse como robo simple. La razn de esta afirmacin, es que las lesiones leves quedan comprendidas o absorbidas dentro del concepto de violencia fsica en las personas. Robo con armas: Art. 166, inc. 2: reclusin o prisin de 5 a 15 aos, "si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda. Si el arma utilizada fuera de fuego, a la escala penal prevista se elevar 1/3 en su mnimo y mximo. Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningn modo por acreditada, o con un arma de utilera, la pena ser de 3 a 10 aos de prisin o reclusin. El robo se agrava cuando es cometido con armas. Las armas pueden ser propias (las que estn especialmente destinadas al ataque o defensa, tal es el caso de un revolver, un cuchillo, etc.) o impropias (los objetos que si bien no estn destinados al ataque o defensa, pueden ocasionalmente cumplir esa funcin, si se los emplea como medio contundente o vulnerante, tal es el caso de un sifn, un bate de bisbol, etc.). Para que exista robo agravado por el uso de armas, algunos autores sostienen no basta con solo portar el arma, sino que el arma debe haber sido usada o exhibida por el delincuente en el momento del hecho; otros sostiene que basta con portar el arma. Los supuestos de que el delincuente usare un arma de fuego, un arma de utilera o un arma sin aptitud para disparar, estn previstos por el Art. 166 inc. 2. Sintetizando el rgimen del Art. 166 observamos que hay previstas 4 hiptesis: - El robo con cualquier arma que no sea de fuego (arma blanca, arma impropia) que no quede comprendida en las siguientes categoras: se castiga con pena de 5 a 15 aos. - El robo con un arma de fuego (en condiciones de disparar): la pena se eleva un tercio en su mnimo. - El robo con un arma de fuego de utilera: se castiga con una pena de 3 a 10 aos. - El robo con un arma cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningn modo por acreditada: de 3 a 10 aos.
SAM - Podemos clasificar a las armas en propias e impropias. Como ejemplo de las primeras, puede citarse a las pistolas, espadas, ballestas, es decir aquellos objetos que fueron fabricados o pensados para atacar y defenderse, que por s mismos resultan capaces de aumentar el poder ofensivo de quien los utiliza, causando a su vez intimidacin por su propia naturaleza. Entre ellas podemos citar: a) armas de fuego, como pistolas, revlveres, fusiles, entre otras, cuya definicin trataremos en forma extensa en prrafos sucesivos; b) armas de disparo que no son de fuego (ballestas, arcos, y dems armas de tiro); y c) armas blancas, como lo son las espadas y cuchillos, que tengan punta, filo o contra filo. En el caso de las armas propias no es necesario que se las emplee para que se califique el hecho como robo, ya sea disparando el arma de fuego o embistiendo con una espada. La sola exhibicin amenazante del arma propia, ya crea sobre el sujeto pasivo una situacin de peligro para su vida o integridad fsica. Por su parte, son armas impropias los objetos que no fueron fabricados como armas propiamente dichas, como un martillo, una tijera, una guadaa, un hacha, un destornillador, y otros elementos que fueron ideados para otros menesteres, pero que sin embargo, son considerados armas en el caso concreto, en razn del uso que se les confiere, que permite aumentar el poder ofensivo del sujeto activo. Entonces, se considera armas impropias, cualquier objeto no construido como arma propia, pero que de acuerdo al modo de empleo lo convierte en un arma, por aumentar el poder vulnerante de quien las utiliza. Tambin lo son las armas de utilera, y las armas propias que son utilizadas impropiamente, como es el caso del revolver que se utiliza para dar un golpe a la vctima, pero que nunca se utiliz para intimidar. Se ha entendido que constituye arma impropia, una bufanda que fue colocada alrededor del cuello de una taxista asfixindolo al ser presionada contra el asiento del vehculo que conduca, mientras se le sustraa el dinero de la recaudacin diaria, pues el modo de empleo de la prenda puso en peligro la vida la vctima (ver al respecto fallo Tribunal Superior de la Provincia de Crdoba, Sala Penal, 5/07/2002, Maujo Eduardo y Otro, publicado en Semanario Jurdico N 1376 pg. 143, anotado por Marcelo Sayago, un caso de asalto con bufanda, en Semanario Jurdico 1384, pg. 385). Ahora bien, para que se de la calificante en el robo, cuando se utilizan armas impropias, resulta imprescindible que exista acometimiento, no bastando su simple exhibicin amenazante. Algn sector, entiende por acometimiento la accin de embestir con mpetu o ardimiento. Correspondera aplicar la agravante si una persona se presenta en un loca l comercial y exhibiendo un destornillador de grandes dimensiones exige al dueo del negocio que le entregue el dinero de la recaudacin diaria? Sin perjuicio de lo expuesto, debemos significar que parte de la doctrina y de la jurisprudencia, objeta la admisin de las armas impropias como elementos agravantes del delito de robo, en base a considerar que se efecta una interpretacin analgica del elemento normativo, que vulnera el principio de legalidad consagrado por nuestra Constitucin Nacional (Zaffaroni, Tozzini y Buteler).

10

Habiendo expuesto en lneas generales la definicin de armas que califica el delito de robo, corresponde ahora abordar los otros supuestos de hecho especficos contemplados en el artculo 166 del Cdigo Penal: 1) Armas de fuego: El segundo prrafo del inciso 2 del artculo 166 del Cdigo Penal, eleva la escala penal en un tercio en su mnimo y en su mximo cuando el arma utilizada fuera de fuego. Conforme se desprende del artculo 3 inciso primero del decreto N 395/75 que reglamenta la ley Nacional de Armas y Explosivos N 20.429, se define al arma de fuego como La que utiliza la energa de gases producidos por la deflagracin de plvoras para lanzar un proyectil a distancia. La razn por la cual se incrementa la pena en este caso, esta dada no slo por el poder ofensivo e intimidatorio que otorgan este tipo de armas a quien las utiliza, sino tambin por se ve acentuada o incrementada la peligrosidad, que por s mismas, poseen estas armas, pues de su propia naturaleza se desprende que cuenta con mayor posibilidad de producir daos a la integridad fsica de las personas. Esta cualidad propia de las armas de fuego, explica los mecanismos de seguridad que se les adosan para evitar daos, y los lmites que se imponen a las personas para poder lograr la autorizacin para su tenencia y portacin (RENAR). Como consecuencia de lo expuesto, para que concurra la calificante, el arma de fuego debe tener aptitud para el disparo, es decir capacidad para lanzar un proyectil como con secuencia de la energa producida por la deflagracin de la plvora. El medio por el cual se demuestra acabadamente esta operatividad requerida para que se de la agravante, es la pericia balstica, sin perjuicio que pueda acreditarse este extremo por otros medios, como por ejemplo las declaraciones testimoniales, conforme al principio de libertad probatoria reina en el proceso penal. Concretamente, deber demostrarse que el mecanismo de accin del arma funcionaba correctamente al momento del hecho, y que se encontraba cargada con proyectiles que podan ser lanzados por esa misma arma. Puede suceder que luego de un asalto se aprehendan a los autores del hecho, pero estos conociendo la legislacin vigente, durante la huida rompen las armas contra el piso, lo que determina que la pericia establezca que en el estado en que fueron secuestradas las armas no cuenta con aptitud para el disparo. Ahora bien, ello no impedira que testigos pudieran dar cuenta del uso del arma durante el robo, pues a travs de sus sentidos, vista y odos, podran haber percibido el correcto funcionamiento del mecanismo de disparo. Correspondera aplicar la agravante si las armas de fuego no se encontraban cargadas durante el asalto? 2) Armas de fuego sin aptitud para el disparo. El ltimo prrafo del artculo 166 del Cdigo Penal (incorporado por ley 25.882) prev una pena atenuada Si se cometiere el robo con un arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera tenerse de ningn modo por acreditada..., estableciendo que la misma s er de tres a diez aos de prisin. Como lo adelantramos al momento de tratar en forma genrica el tipo agravado de robo con armas, la ley admite el uso de distintos tipos de armas, a los cuales ha dado un diferente encuadramiento de acuerdo al peligro para la integridad personal y el poder intimidante que tiene cada una de ellas. En este caso en particular la agravante se funda en el mayor poder intimidante que tienen las armas de fuego, sin perjuicio que luego se determine que no representaba un peligro para la vctima al no ser operativas. Este poder intimidante propio de las armas de fuego se traduce en la disminucin o anulacin de cualquier actitud defensiva por parte de la vctima del robo, pues ests no estn en condiciones de establecer si el arma que exhibe el ladrn pudo o no ser accionada. Esta circunstancia llev al legislador a imponer una pena que es sensiblemente superior al robo simple, ya que el uso de este tipo de armas le confiere a quien las usa un mayor poder intimidante y la consecuente disminucin de posibilidades defensivas de la vctima, pero a su vez es menor que la sancin correspondiente al robo con arma de fuego, pues en este caso -sin aptitud para el disparo- no existe peligro para la integridad fsica de las personas. Podra presentarse el caso de una persona quien acuciado por problemas econmicos decide perpetrar un asalto, sin embargo le disgusta o no soporta el hecho de poner en peligro la vida de sus vctimas, y por tanto lleva a cabo el robo con un arma vieja que no tena percutor. Por supuesto que para que el hecho encuadre en esta figura, el arma debe haber sido exhibida, para poder causar la intimidacin que es razn de la agravante. Respecto a la forma de acreditar la operatividad del arma, corresponde remitirse a las consideraciones efectuadas respecto a las armas de fuego, agregando solamente que adems de tener por acreditado el correcto funcionamiento del mecanismo de accin debe demostrarse que al momento del hecho se encontraba cargada con balas que estaban en condiciones de ser disparadas. 3) Armas de utilera. Tambin el tercer prrafo del artculo 166 del Cdigo Penal (incorporado por ley 25.882) atenu la pena cuando el robo se cometiera con un arma de utilera. Aqu tambin, al igual que en el caso del r obo con armas sin aptitud para el disparo, la razn de la agravante reside en el mayor poder intimidante que le confieren estos instrumentos al autor que se vale de los mismos, lo cual permite disminuir o anular cualquier accin de defensa por parte de las vctimas que padecen el robo18. En otro lenguaje, estas armas carecen de poder vulnerante pero tienen capacidad intimidante, que es la razn de la agravante19. Quedan comprendidas dentro de las armas de utilera las armas falsas, simuladas, imitativas, smil de armas y las armas de juguete, es decir todos los artefactos que por su caractersticas externas parecen ser armas sin serlo. Valen aqu las dems consideraciones que se efectuaron al momento de tratar el robo con armas sin aptitud de disparo.

3) Robo en lugar despoblado y en banda : si el delito es en un lugar despoblado se agrava, pero ms aun si es en un lugar despoblado y en banda.

11

Banda: doctrina dividida, para algunos banda equivale a asociacin ilcita (la asociacin de 3 personas o ms, destinada a cometer delitos indeterminados); para otros banda es un concepto propio del tipo en estudio y significa la pluralidad activa de por lo menos 3 personas. Art. 167: se aplicara reclusin o prisin de 3 a 10 aos: 1. Si se cometiere el robo en un lugar despoblado 2. Si se cometiere en lugares poblados y en banda 3. Si se perpetrare el robo con perforacin o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas. 4. Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 163. Robo en lugar despoblado: el robo se agrava si es cometido en un lugar despoblado. Es despoblado todo lugar alejado de los grupos de poblacin o centros urbanos; pero su caracterstica principal es que no permite al que se encuentra en el, lograr de inmediato el auxilio de terceros, o refugio o amparo. En realidad el concepto de despoblado es relativo, pues depende de cada caso concreto. As, un lugar puede ser despoblado hoy y no serlo maana. Lo fundamental para que exista el agravante, es que la vctima, en razn del aislamiento del lugar, se encuentre imposibilitada de recibir auxilio. Fundamentos del agravante: a) que la vctima esta imposibilitada de recibir auxilio, amparo o refugio; b) que el delincuente ve facilitada su impunidad. Para que se configure la agravante, no es necesario que el robo se lleve a cabo a campo abierto, pues es admisible que se lleve a cabo dentro de una casa, si ella se encuentra aislada de los centros urbanos. Robo en lugar poblado y en banda: la caracterstica de un lugar poblado es que se trata de un lugar donde la vctima cuenta con la posibilidad de recibir auxilio, amparo o refugio. En este caso la figura del robo se agrava, en relacin con la forma simple, por el modo de comisin en banda. La pena es igual que en el robo en despoblado, pero menor que en el robo en despoblado y en banda. Robo con perforacin o fractura: esta figura se denomina robo por efraccin. La efraccin consiste en vencer, por medios violentos, obstculos materiales o defensas que se oponen a la codicia ajena. Los medios violentos a emplearse deben ser los que indican la ley, es decir, perforacin o fractura y estos implican agujerear, taladrar, romper, demoler, forzar, destruir o torcer obstculos o medios defensivos. Estos medios defensivos tambin deben ser los que seala la ley: una pared, un cerco, un techo, piso, puerta o ventana. La efraccin puede ser interior o exterior. Es importante destacar que el solo hecho de efraccin no configura el tipo, pues se requiere tambin que se trate de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas. Lugar habitado: es aquel destinado a la habitacin o morada de las personas, no siendo indispensable que estas se encuentren en dicho lugar al momento de la ejecucin del robo. Dependencias inmediatas: son aquellas destinadas a satisfacer necesidades y comodidades del dueo, dentro de la casa habitada. Robo con las agravantes del art. 163: la ley se refiere al caso de que en el robo se dieren una o ms de las circunstancias del art. 163, es decir, de las circunstancias que agravan el hurto. AGRAVANTE GENERICA: Art. 167 bis: En los casos enunciados en el presente Captulo, la pena se aumentar 1/3 en su mnimo y mximo, cuando quien ejecutare el delito fuere miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o miembro del servicio penitenciario. Abigeato: Captulo 2 bis: Abigeato: Art. 167 ter.- Ser reprimido con prisin de 2 a 6 aos el que se apoderare ilegtimamente de una o ms cabezas de ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en establecimientos rurales o, en ocasin de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto. La pena ser de 3 a 8 aos de prisin si el abigeato fuere de 5 o ms cabezas de ganado mayor o menor y se utilizare un medio motorizado para su transporte. Art. 167 quarter.- Se aplicar reclusin o prisin de 4 a 10 aos cuando en el abigeato concurriere alguna de las siguientes circunstancias: 1.- El apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el Art. 164. 2.- Se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o seales utilizadas para la identificacin del animal. 3.- Se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisicin, guas de trnsito, boletos de marca o seal, o documentacin equivalente, falsos. 4.- Participare en el hecho una persona que se dedique a la crianza, cuidado, faena, elaboracin, comercializacin o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal.

12

5.- Participare en el hecho un funcionario pblico quien, violando los deberes a su cargo o abusando de sus funciones, facilitare directa o indirectamente su comisin. 6.- Participaren en el hecho 3 o ms personas. Se denomina abigeato al apoderamiento ilegitimo de ganado. Ganado: son los animales cuadrpedos domsticos destinados a carga, a la agricultura o a dar carne. Se distingue entre: - Ganado mayor: el bovino (vacas, bueyes, cebes) y el equino; tambin las mulas, asnos y llamas. - Ganado menor: ovino, porcino y cabro. Debe tratarse de ganado que se encontrare en establecimientos rurales, o en ocasin de su transporte . Por establecimiento rural debe entenderse todo inmueble que se destine a la cra, mejora o engorde del ganado, actividades de tambo, granja o cultivo de tierra, a la avicultura o otras crianzas, fomento o aprovechamiento semejante. El abigeato de los animales transportados (por cualquier medio) puede tener lugar durante todo el trayecto: desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las escalas. Basta apoderarse de un solo animal para que exista abigeato? S, porque el art. 167 ter dice una o ms cabezas de ganado. El apoderarse ilegalmente de una cabeza de ganado ya constituye abigeato. Agravante al art. 167 ter: la pena se agrava en caso ser 5 o ms cabezas de ganado y se utilizare un medio de transporte motorizado. AGRAVANTE AL ABIGEATO: conforme al art. 167 quarter, la pena se eleva cuando en el abigeato se da alguna de estas circunstancias: - Concurrencia de los elementos del robo: (fuerza de las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del hecho para facilitarlo, en el acto de cometerlo o despus de cometido para procurar su impunidad). - Alteracin, supresin o falsificacin de marcas o seales: que se utilicen para la identificacin del animal. - Falsificacin de documentacin o utilizacin de documentacin falsa: pueden ser certificados de adquisicin, guas de transito, boletos de marca o seal, etc. - Participacin en el hecho: 1) de una persona que se dedique a la crianza, faena, elaboracin, comercializacin o transporte del ganado o de productos o subproductos de origen animal; 2) de un funcionario pblico quien, violando los deber a cargo o abusando de sus funciones, facilitare directa o indirectamente su comisin; 3) de 3 o ms personas. SECCION ACCESORIA: Art. 167 quinqu.- En caso de condena por un delito previsto en este Captulo, el culpable, si fuere funcionario pblico o reuniere las condiciones personales descriptas en el artculo 167 quarter inc. 4, sufrir, adems, inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena. En todos los casos antes previstos tambin se impondr conjuntamente una multa equivalente de 2 a 10 veces del valor del ganado sustrado. 10.2.5 Excusas absolutorias. SAM - El Captulo VIII del Cdigo Penal, titulado Disposiciones generales, dispone en su artculo 185 una serie de excusas absolutorias que rigen exclusivamente para los delitos de hurto, defraudacin y dao. Ello no implica que los casos que son sealados por la norma no constituyan delito, sino ms bien que el Estado en estos casos, por distintas razones, ha dispuesto que no se apliquen penas. En consecuencia, el hecho es tpico, antijurdico y culpable, pero no punible, y por tanto subsiste la responsabilidad civil que pueda surgir del mismo. El fundamento de la excusa absolutoria es la importancia que reviste la unin y armona familiar como base de la sociedad, por sobre la lesin al bien jurdico propiedad. Todo ello, en el convencimiento que la intervencin penal en el seno de la familia debe ser lo ms restringida posible. La enumeracin es taxativa, de modo que slo resulta aplicable a los delitos expresamente sealados en la norma, los hurtos simples y agravados, las defraudaciones, en cualquiera de sus modalidades, y los daos, simples y agravados. De la misma forma, la eximente es restrictiva, y slo alcanza a las personas mencionadas en sus tres incisos que intervengan como autores (art. 45 del C. Penal) o participes (45 y 46 del C. Penal), quedando excluidos quienes hayan participado en el hecho y no renan las condiciones establecidas, pues se trata de una causal de incomunicabilidad previstas por el artculo 48 del Cdigo Penal. En qu situacin se encontrara quien participa ocultando el vehculo que el hijo hurto a su padre?

13

En cuanto a la descripcin de las personas comprendidas en la eximente corresponde remitirse a la debida descripcin desarrollada en el Manual dado como biografa bsica. Qu pasara si una persona hurta una billetera sin conocer que la misma pertenece a su hermano conviviente? 10.4 EXTORSIN. SAM - La accin de extorsin ataca la libre determinacin de la persona y su propiedad. La ofensa a la libertad es slo un medio para consumar la ofensa a la propiedad, bien jurdico prevaleciente en este caso. Nuez La extorsin es ubicada en el CP entre los delitos contra la propiedad. Ataca la libre determinacin de la persona y su propiedad. La ofensa a la libertad es solo un medio para consumar la ofensa de la propiedad. 10.4.1 Aspecto protegido del bien jurdico penal. Extorsin: Bien jurdico protegido: Si bien las figuras se encuentran dentro de los delitos contra la propiedad, constituyen tambin un ataque a la libertad de la vctima. Para que una accin sea considerada extorsin, debe significar un atentado contra ambos bienes jurdicos: la propiedad y la libertad. La caracterstica que la diferencia de los dems delitos contra la propiedad, es que el extorsionador emplea una coaccin moral contra la vctima, para obtener de ella, en forma ilcita, un beneficio patrimonial. La coaccin moral del autor que extorsiona coloca en un dilema a su vctima, de tal modo que el delincuente ejerce una coaccin moral sobre su nimo, colocndola injustamente en la alternativa de perder uno u otro bien jurdico. 10.4.2 Extorsin comn Art. 168: "Ser reprimido con reclusin o prisin de 5 a 10 aos, el que con intimidacin o simulando autoridad pblica o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su disposicin o a la de un tercero, cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurdicos . Los elementos del delito son: la intimidacin, el constreimiento a la entrega, el envo, depsito o disposicin de la cosa o, en su caso, de documentos que provoquen efectos jurdicos. La intimidacin es un medio de compulsin moral que consiste en la amenaza de un mal para lograr una prestacin de carcter patrimonial. Mediante la intimidacin propia y la engaosa - simulacin de autoridad o invocacin de orden falsa- el autor impone al sujeto pasivo la obligacin de entregar los objetos enunciados. Esta intimidacin debe producir un efecto psicolgico sobre la vctima, que consiste en el obligarla a la prestacin exigida, por el temor de sufrir el mal amenazado. La intimidacin que requiere la extorsin es moral, no fsica, como se requiere en el robo. La intimidacin engaosa: la simulacin de autoridad o falsa orden de ella: Simula autoridad pblica el que de finge ser autoridad pblica y en esa calidad exige la entrega. Invoca falsa orden de autoridad pblica quien, no presentndose como la autoridad que exige, finge que lo hace en cumplimiento de una orden de aqulla. El sujeto activo acta representando a una autoridad pblica, viciando la voluntad del sujeto pasivo, quien produce el desplazamiento de la cosa en manos del extorsionador. Constituye la amenaza (verbal, escrita o por cualquier signo) de sufrir un mal grave e inminente si no se cumple con las pretensiones del sujeto activo: entregar, enviar, depositar o poner a disposicin de ste o de un tercero los elementos enumerados en la norma legal. El mal amenazado debe ser a futuro, grave e idneo. Se requiere que el afectado se encuentre en la alternativa de obrar como se le exige o a sufrir el inevitablemente mal amenazado. El mal puede ser tanto en la persona, bis o intereses legtimos del sujeto pasivo. La intimidacin requiere que se reclame algo injusto. Tanto objetivamente como subjetivamente la intimidacin debe ir hacia una lesin patrimonial, de otra persona, ajena, que es la privacin de cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurdicos. Cuando el artculo dice entregar se refiere a que la vctima, debido a amenazas, est obligada a dar al autor, en propias manos, ya sea al mismo extorsionador o a un tercero, el objeto que ha sido exigido. El trmino enviar es hacer llegar por cualquier medio la cosa al sujeto activo, sin necesidad de que ste sea quien la reciba en forma personal, y poner a disposicin es colocarla en algn lugar en el cual el extorsionador o un tercero tengan la posibilidad de disponer de ella. La extorsin requiere un nexo de causa a efecto entre el acto del agente y la conducta del perjudicado, en el sentido de que la entrega, el envo, etctera, del objeto haya sido un resultado de la intimidacin.

14

sta es una figura dolosa, de dolo directo. Exige el conocimiento del tipo penal y la voluntad del autor de obligar a otro a entregarle los objetos a que hace referencia el tipo de extorsin. El autor tiene que tener conciencia del medio empleado, el fin propuesto y la significacin de la relacin funcional, por lo que debe actuar consciente de la intimidacin, la amenaza que produce un efecto en la vctima, siempre con el fin de lesionar la propiedad ajena. No se admite otro dolo que el directo. Es la extorsin un delito de resultado, de manera que se consuma cuando ste se realiza. La ley habla de entregar, luego el delito se consuma cuando el autor ha recibido la cosa; enviar, luego el delito se consuma cuando se envi, sin necesidad que el autor la reciba; depositar, se consuma cuando la vctima coloca la cosa en donde el autor lo seal, y poner a disposicin es cuando la cosa es colocada de manera que el autor o un tercero disponga de ella. Se admite la tentativa, por ser un delito de resultado. El medio es inidneo, se estar ante la tentativa inidnea del Art. 44, pero si no se consuma porque la vctima no lo acept, aunque sea idneo el medio, o por otras razones, la conducta entrar en el Art. 42. Distincin con el robo: En l existe violencia fsica, en cambio en la extorsin es la intimidacin el medio comisivo. En principio, todos los actos que recaen sobre el cuerpo de la vctima son violencia fsica y no intimidacin. En el hurto, el ladrn se apodera l mismo del objeto del delito, en tanto que en la extorsin es la vctima quien entrega la cosa al victimario o la pone a su disposicin. El problema est en el robo mediante armas de fuego, en donde se ha querido ver que se trata de una intimidacin y, por tanto, del delito de extorsin. Sin embargo el uso del arma debe verse como un medio fsico y no psquico y, por ende, es robo. 10.4.3 de documentos El Art. enuncia como objetos de este delito: cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurdicos. La cosa debe ser un objeto mueble ya que entregar, enviar, depositar o poner a disposicin slo es posible hacerlo con las cosas muebles y no con las inmuebles. Por dinero debe entenderse la moneda corriente en el pas, nacional o extranjera, con curso legal en l o fuera de l. El documento es una manifestacin de voluntad pura y simple, el cual debe contener un tenor y debe ser firmado; el Art. exige, adems, que ste produzca efectos jurdicos con un contenido netamente patrimonial. Art. 168: "Incurrir en la misma pena el que por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a suscribir o destruir documentos de obligacin o de crdito". Est basado en la misma idea de la extorsin para obligar a alguien a algo; en este caso a suscribir o destruir un documento de obligacin o de crdito. Se prev la utilizacin de los mismos medios: intimidacin o simulacin de autoridad pblica, o falsa orden de la misma; a lo cual se le agrega la violencia. La violencia debe ser utilizada por el sujeto activo en la vctima como forma de intimidarla, de manera tal que sta se vea obligada a suscribir o destruir un documento, causndole esa accin un efecto patrimonial perjudicial. Es una especie de robo-extorsin, en el cual los medios pueden ser tanto de uno como de la otra, pero el delito por especialidad es el de extorsin, debido al objeto que se exige. El documento que se exige debe ser de obligacin o de crdito, de manera que debe acreditar una deuda que pesa sobre alguien o un crdito que favorezca a alguna persona. Se suscribe un documento cuando se lo firma al pie o al final del texto que reconoce la obligacin o el crdito, sin ser necesario que el documento haya sido redactado por el sujeto que lo refrend. Destruir un documento es el acto material de hacerlo desaparecer de cualquier modo, ya sea quemndolo, rompindolo o borrndolo. La distincin que puede hacerse de este delito con el de robo se funda principalmente en el objetivo buscado por el sujeto activo al desplegar la accin: mientras que en el robo el ladrn busca desapoderar a la vctima de una cosa mueble, en la extorsin de documentos el accionar del sujeto activo est destinado a lograr la suscripcin o destruccin de ese documento y no su desapoderamiento. Es un delito de dolo directo, y no admite el dolo indirecto o eventual, como tampoco la culpa. Este delito de consuma, en el caso de destruccin de documento, con sta misma. Si se trata de la suscripcin del documento, ste no se consuma con la firma del mismo, sino cuando el documento ha salido del poder del firmante, ya que slo entonces surge el peligro de vulneracin del bien jurdico protegido. Como es un delito contra la propiedad, hasta que no haya perjuicio, no se puede hablar de consumacin. Admite la tentativa cuando el sujeto activo ha llevado a cabo todos los medios comisivos, sin perjuicio de lo cual no ha logrado la suscripcin o la destruccin del documento, y hasta que no comience el riesgo a la propiedad, en el caso de suscripcin.

15

10.4.4 chantaje, Chantaje: Art. 169: "Ser reprimido con prisin o reclusin de 3 a 8 aos, el que, por amenaza de imputaciones contra el honor o de violacin de secretos, cometiere alguno de los hechos expresados en el artculo precedente". Lo que se protege es el patrimonio, ya que el legislador ubica el tipo entre los delitos contra la propiedad. La nica modificacin con respecto al Art. 168 es el medio utilizado: las amenazas de imputaciones contra el honor o la violacin de secretos. Es por eso que el otro bien jurdico protegido es el honor y los secretos de las personas. La amenaza consiste en el anuncio hecho a otro de inferirle un mal. La amenaza puede ser verbal o escrita y puede ser formulada tanto por el que pretende recibir un beneficio, como por un tercero. La amenaza debe tener como contenido una imputacin contra el honor o la violacin de un secreto. No interesa que los secretos o las imputaciones contra el honor sean verdaderas o falsas, siempre que pueden llegar a desacreditar el nombre del sujeto pasivo o de un tercero. La imputacin contra el honor, para que tenga carcter tpico, debe ser intimidatoria para la vctima, por el temor de verse afectada en su honra y en su crdito. Debe ser una amenaza de una imputacin pblica y difamatoria. No importa que los secretos pertenezcan a la persona de la cual se quiere obtener el beneficio patrimonial o a un tercero. Es suficiente con que la persona, de la que se quiere arrancar la prestacin patrimonial, tenga inters en resguardar el honor o mantener la reserva del secreto directamente afectado por la imputacin o revelacin. No es necesario que esta amenaza contenga caractersticas especiales; basta el anuncio de que se har pblica una imputacin contra el honor para que se tipifique la figura. S es importante que las amenazas sean idneas para obligar a la vctima a hacer una prestacin patrimonial de alguna de las formas que la ley expresa: entrega de cosas, dinero, documentos, firma o destruccin de estos, etctera. Secreto es todo lo que se tiene cuidadosamente reservado u oculto, cualquier hecho o circunstancia que el sujeto pasivo quiera mantener en silencio. Debe pertenecer a la esfera ntima y afectiva de las personas, interesando a la tranquilidad, a su honor o a su hogar. Debe tratarse de un hecho real, no necesariamente deshonroso, sino simplemente ntimo. No es indispensable que la violacin de secreto configure el delito previsto por el artculo 156 del Cdigo Penal, por lo cual es indiferente el carcter del secreto y la forma en que l lleg a conocimiento del agente. Violacin de secreto significa, en este contexto, la accin de quitar el carcter secreto del hecho o circunstancia que la vctima quiere mantener en reserva, sea o no delictuosa su eventual violacin. Es un delito doloso, que slo acepta el dolo directo. La amenaza debe tener por objeto atemorizar sabiendo que la vctima ver peligrar su honor o se revelar el secreto. Adems, debe tener en miras la obtencin de un provecho patrimonial ilcito, lesionando la propiedad de su vctima. El error sobre el significado agraviante para el honor de la imputacin, o del carcter secreto del hecho, puede excluir el dolo, si es inevitable. El error sobre su existencia puede trasladarnos a la tentativa de un delito imposible, por inidoneidad intimidatoria del medio. Este delito se consuma del mismo modo que la extorsin comn. La extorsin por relacin subsidiaria se aplica antes que la injuria o la calumnia, de modo que se excluye la sancin independiente de los delitos contra el honor, que recobran su autonoma en caso de que la extorsin quede excluida por cualquier causa. 10.4.5 secuestro extorsivo Secuestro extorsivo. Agravantes incorporados por la ley - Art. 170: se impondr reclusin o prisin de 5 a 15 aos al que sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su propsito, el mnimo de la pena se elevara a 8 aos. La pena ser de 10 a 25 aos de prisin o reclusin: 1. Si la vctima fuese una mujer embarazada; un menor de 18 aos de edad o un mayor de 70. 2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano, conyugue o conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular. 3. Si se causare a la vctima lesiones graves o gravsimas. 4. cuando la vctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por si misma. 5. cuando el agente sea funcionario o empleado pblico; o pertenezca o haya pertenecido a alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del edo. 6. cuando participaran en hecho 3 o ms personas. La pena ser de 15 a 25 aos de prisin o reclusin si del hecho resultare la muerte de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.

16

La pena ser de prisin o reclusin perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la persona ofendida. La pena del participe que, desvinculndose de los otros, se esforzare de modo que la vctima recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la libertad, se reducir de un tercio a la mitad. La figura del secuestro extorsivo o rescate constituye un delito contra la propiedad; la privacin de la libertad que existe en ella (sustraer, retener, ocultar a una persona) es, simplemente, el medio empleado por el delincuente para extorsionar y sacar rescate. Accin: la accin consiste en sustraer, retener u ocultar a una persona, lo q, en sntesis, constituye privar de la libertad, secuestrar a una persona. A esto se debe agregar un elemento subjetivo: el fin de sacar rescate. Sacar rescate: significa obtener un precio por devolverlo o liberar a la persona objeto del secuestro. El precio puede ser dinero o en otra prestacin de carcter patrimonial (Ej.: documentos, joyas, etc.). Sujeto activo: conforme al nuevo texto, comete delito no solo el que sustrae a la vctima, sino tambin el que lo retiene u oculta en un lugar. Sujeto pasivo: en realidad, el sujeto pasivo de la extorsin es el que paga el rescate (q bien puede ser la propia vctima o no), pues no debemos olvidar que se trata de un delito contra la propiedad, pero tambin vemos que se lesiona la libertad de la persona secuestrada. La diferencia entre el rescate y privacin de la libertad reside en el fin de sacar rescate que debe existir en la primera figura. El delito existe aun cuando el pago del rescate no se logre. Si el rescate se logra, la pena se eleva. Elemento subjetivo: es un delito doloso. Su consumacin se produce en el momento en que se priva de la libertad a alguien con el fin de sacar rescate, sin ser necesario que se haya pagado el precio. Se admite la tentativa. Es un delito permanente, pues su consumacin se mantiene mientras dura la privacin de la libertad para sacar rescate. Agravantes: la ley 25742 ha incorporado al art. 170 una serie de agravantes que elevan considerablemente la pena. Para agravar el ilcito, la ley ha tenido en cuenta circunstancias personales de la vctima (Ej.: edad); circunstancias personales del autor (Ej.: ser funcionario pblico); las relaciones familiares o de respeto; la pluralidad de participantes o el resultado. 10.4.6 Sustraccin cadveres. Sustraccin de cadveres: Art. 171: "Sufrir prisin de 2 a 6 aos, el que sustrajere un cadver para hacerse pagar su devolucin". Esta redaccin se origin en 1881, cuando un grupo llamado "Los Caballeros de la Noche", sustrajeron de una bveda en el cementerio de la Recoleta el cadver de una seora fallecida pocos das antes. Se dirigieron por carta a las hijas de la occisa, exigiendo el pago de un rescate para la devolucin del cadver sustrado, bajo amenaza de que, si no, los despojos seran profanados, reducidos a cenizas y esparcidas al viento. Los delincuentes fueron capturados pero solo condenados por los delitos de amenazas y coacciones, ya que el robo de cadveres no constitua delito. La reaccin ante el hecho llev a que el Cdigo de 1886 reprimiera, en su Art. 195, perteneciente al captulo de los robos y hurtos, al que sustrajera cadveres para hacerse pagar su devolucin. El Cdigo actual lo mantuvo. El problema es que el Art. deja fuera toda profanacin de sepulcro no inspirada en fines de lucro. La accin tpica es la de sustraer, sacar el cadver del lugar en que se encuentra. El objeto de esta figura es un cadver, esto es, un cuerpo muerto y, si bien la ley no distingue entre cadver humano y animal, se trata de uno humano. Se ha discutido si debe considerarse cadver un crneo u otra parte del cuerpo. Una parte de la doctrina ha respondido afirmativamente a la pregunta. Nez, en cambio, afirma que debe tratarse de un cuerpo humano aunque mutilado parcialmente, porque la ley afirma no se refiere a las porciones del cadver, sino al cadver en s mismo. Con lo cual se excluye al feto que no haya alcanzado un desarrollo suficiente. El sujeto pasivo es la persona a la cual va destinado el pedido del rescate. El pago requerido por la devolucin puede consistir en dinero o en cualquier prestacin de contenido econmico. Es un delito doloso, de dolo directo, pues la sustraccin del cadver se realiza para hacerse pagar el rescate. Si se sustrae el cadver sin una finalidad determinada, o con una finalidad distinta no se configura este tipo penal.

17

Tampoco es tpica, sin perjuicio de la existencia de otro delito, la conducta de quien, habiendo sustrado el cadver con una finalidad distinta, cumplida o no ella, requiera un precio para devolverlo: el elemento subjetivo debe estar presente en la accin misma. Es innecesario que el autor logre cobrar el rescate. Para algunos autores, esta extorsin se consuma con la sustraccin del cadver con intencin de hacerse dar dinero u otro valor econmico para restituirlo. Y para otros, no puede considerarse consumado el delito hasta que esa intencin de pedir rescate se manifieste de algn modo. Es un delito instantneo, pues la ley no se refiere, como en el Art. 170, a la retencin del cadver sino a la sustraccin. Es admisible la tentativa, que se da con los actos ejecutivos de la sustraccin del cadver, realizados con finalidad tpica, sin que se haya podido completar aqulla quitando el objeto del lugar donde se encontraba.
11. DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD (CONTINUACIN). 11.1 El delito de usura. 11.1.1 Aspecto protegido del bien jurdico. 11.1.2 Objeto. Tipos penales, 11.1.3 Agravantes. 11.2 Usurpacin. 11.2.1 Aspecto protegido del bien jurdico. 11.2.2 Objetos. Los tipos penales. 11.3 Dao. 11.3.1 Aspecto protegido del bien jurdico. 11.3.2 Estructura del tipo penal. 11.3.3 Agravantes. 11.3.4 Excusas absolutorias.

11.1 EL DELITO DE USURA. Art. 175 bis: "El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona le hiciere dar o prometer, en cualquier forma, para s o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con su prestacin, u otorgar recaudos o garantas de carcter extorsivo, ser reprimido con prisin de uno a tres aos y con multa. La misma pena ser aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un crdito usurario. La pena de prisin ser de tres a seis aos, y la multa de quince mil a ciento cincuenta mil pesos, si el autor fuere prestamista o comisionista profesional o habitual". 11.1.1 Aspecto protegido del bien jurdico.

Usura - Concepto: La usura es el inters que se lleva por el dinero o el gnero en el contrato de mutuo o prstamo. Es una de las denominaciones que se daban al inters en Roma. Etimolgicamente se deriva de usura, aunque no slo en el sentido literal, sino ms bien en el sentido de precio del uso. Puede definirse diciendo que es la ganancia que se obtiene prestando mediante justo ttulo, pero que, por ser demasiada, es justa. Esta es la idea exacta; Se designa en general con este nombre toda injusticia en cualquier contrato, toda opresin o exaccin excesiva del prjimo, aprovechndose de su necesidad para enriquecerse.
Inters que se lleva por el dinero o el gnero en el contrato de prstamo. Inters excesivo en un prstamo. Bien jurdico protegido: La propiedad. Bacigalupo agrega que adems del patrimonio, lo que se protege es la buena fe en los contratos en el mbito comercial. Nuez Se trata de la llamada usura individual, el aprovechamiento de la situacin personal para obtener beneficios extraordinarios de carcter obligacional. Distinta es la denominada usura social, consistente en actos de ganancia extraordinaria a costa de la situacin econmica social. El autor impone a su deudor cargas patrimoniales abusivas. Presupone que aqul le ha hecho a este una prestacin patrimonial y que sacando beneficio o utilidad (aprovechando) de sus apremios econmicos (necesidad) o de su irreflexin o imprudencia (ligereza) o de saber o advertimiento en el asunto (ignorancia): - le ha hecho prometer en cualquier forma, a l o a un tercero, para s o para otro, intereses o ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la prestacin hecha; - se ha hecho otorgar con el deudor o con un tercero, recaudos (seguridades) o garantas de carcter extorsivo. La usura, que es incompatible con el nimo especulativo del deudor, debe ser, desde el punto de vista del sujeto pasivo, el fruto de un apremio econmico propio o ajeno o de la pura irreflexin o imprudencia o falta de saber o advertimiento del ofendido o de su representante. La evidente desproporcin entre la prestacin y los intereses o ventajas existe cuando representan ganancias exorbitantes con arreglo a la prestacin. 11.1.2 Objeto. Tipos penales, SAM - Figura bsica: El artculo 175 bis del Cdigo Penal, prev dos clases de usura: 1) el aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra persona para obtener intereses u otras ventajas pecuniarias

18

evidentemente desproporcionadas con la prestacin y 2) el otorgamiento de recaudos o garantas de carcter extorsivo. En el primer supuesto, la accin consiste en hacerse dar o prometerse los intereses o ventajas pecuniarias, es decir el autor debe lograr que la vctima entregue o prometa la entrega de algo. Pero tambin, para el perfeccionamiento se necesita una accin por parte de la vctima, pues esta debe realizar a favor del autor la accin descripta, constituyendo el tipo una suerte de instigacin. Es decir, se necesita una cooperacin de la vctima, aunque viciada por la situacin en que se encuentra, pero que permite la entrega o la promesa de ello. En otras palabras la figura delictiva requiere un hacer por parte del sujeto activo y la consecuente actividad de la vctima. Ahora bien, esta accin debe ser consecuencia del aprovechamiento por parte del autor de la situacin de necesidad, ligereza o inexperiencia en la que se encuentra el sujeto pasivo. Si se consiguen las ventajas econmicas sin el aprovechamiento de la situacin, no hay delito. El sujeto activo debe conocer que la vctima se encuentra en esta situacin y valerse de ella para lograr la ganancia desmedida. Ello trae como consecuencia, que el dolo debe abarcar ambas situaciones. La necesidad de la cual debe aprovecharse el autor, es el estado de emergencia, apremio, que limita la posibilidad de elegir entre otras opciones. Esta situacin debe ser realmente grave, excepcional, con entidad suficiente como para impedir que el sujeto tenga la posibilidad de optar. No interesa las razones o las causas por las cuales el sujeto ha quedado en esa situacin. Tampoco el tipo de necesidad, si es econmica o de otra naturaleza. Puede ser el caso de aquella persona que apremiada por la necesidad de dinero para llevar a cabo una operacin urgente de su hija, y la imposibilidad de acceder a crditos, decide concurrir a un prestamista particular, quien fija el inters al 80% anual, circunstancia que consiente la vctima. En cuanto a la ligereza, como situacin de la cual se vale el autor, se trata del actuar precipitado, es decir sin examinar con debida reflexin la actividad que esta por realizar, valen a propsito de esta situacin, las consideraciones que se efectan respecto al obrar culposo o imprudente. Se entiende por inexperiencia, a la ignorancia, ausencia de conocimiento o falta de competencia respecto a la materia a la cual se circunscriben las operaciones comprometidas. En cuanto al objeto de la accin, consiste en obtener un inters usurario u otras ventajas pecuniarias. La primera, se trata de una cuestin de hecho cuya determinacin se debe efectuar en cada caso en particular. En cuanto a la segunda, se trata de otro tipo de obligaciones como la de entregar cosas muebles o inmuebles, o la prestacin de servicios, siempre y cuando sean apreciables econmicamente. Ahora bien, la nota que caracteriza al delito es la desproporcin evidente con la prestacin ofrecida por la vctima. Por tanto, la diferencia debe ser notoria, manifiesta y llamativa, entre lo que el usurero exige y lo que el deudor da o promete. El otro tipo legal dentro del primer prrafo del artculo 175 bis del Cdigo Penal, como sealamos al principio del presente comentario, consiste en el otorgamiento de recaudos o garantas de carcter extorsivo. La accin tpica es la misma que para el primer supuesto, slo se diferencian en cuanto al carcter extorsivo de los recaudos o garantas exigidos por el autor1. Estos son los aseguramientos o recaudos que toma el autor con la finalidad de contar con un medio eficaz para coaccionar al deudor para que cumpla con la prestacin debida. Por ejemplo con la firma de cheques o pagares en blanco. Se configura el delito solo en caso que autor aproveche las situaciones excepcionales que han sido descriptas en los prrafos que anteceden. La consumacin se presenta justo en el momento en el cual se hace otorgar los recaudos o garantas de carcter extorsivo. Negociacin de crditos usurarios: El segundo prrafo del artculo 175 bis del Cdigo Penal, viene a completar la represin de las conductas relacionadas con la usura. Concretamente aqu se castiga a quien adquiere, transfiere, o hiciere valer, un crdito usurario, es decir obtenido conforme a las acciones descriptas en la figura bsica (art. 175 bis, 1 prr.). Es decir se pone en circulacin aquellos crditos que han sido obtenidos en las referidas. El sujeto activo no puede ser el autor de la usura originara. Respecto al aspecto subjetivo, el tipo exige que se obre a sabiendas con lo cual se excluye la posibilidad de dolo eventual, requiriendo por ende, el conocimiento acabado de la naturaleza viciada por usura del crdito que se intenta poner en circulacin, y la voluntad de ponerlo en trfico. La consumacin se da con la adquisicin, transferencia o utilizacin del crdito. Ello puede ser en forma onerosa o gratuita, pues la ley no ha efectuado diferenciacin alguna.

19

Para ambos tipos: Tipo subjetivo: Tanto la usura propiamente dicha como la negociacin de crdito usurario, son delitos dolosos de dolo directo. El dolo requiere el conocimiento y la voluntad de todos los elementos del tipo objetivo. El agente debe conocer la situacin de necesidad, ligereza o inexperiencia por la que atraviesa el sujeto pasivo, y que en virtud de dicha situacin llegar a obtener el resultado que busca y lograr realizar alguna de las acciones tpicas. En el caso de la negociacin de crdito usurario, se exige un elemento subjetivo distinto del dolo al establecer la ley que la operacin debe haber sido realizada a sabiendas, es decir, con conocimiento certero del carcter usurario del crdito. Consumacin y tentativa: El primer tipo penal de usura se consuma cuando el acreedor recibe la ventaja desproporcionada o se le entrega el objeto que configure aquella garanta de carcter extorsivo. Recin all surge el peligro patrimonial. El segundo tipo penal, la negociacin de crdito usurario, se consuma cuando se transfiere, se adquiere o se hace valer aquel crdito usurario, sin requerir otro resultado especfico. En ambos casos, es discutible la admisibilidad de la tentativa.

11.1.3 Agravantes. SAM - El tercer prrafo del artculo 175 bis del Cdigo Penal, agrava la pena de tres a seis aos, si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual. Se trata de sujetos que intervienen en la gestin o negociacin de operaciones usurarias. El primero, es el que presta el dinero, el segundo quien acta de intermediario entre aquel y la persona que solicita el prstamo. En ambos casos el sujeto debe actuar profesionalmente, haciendo de la actividad una forma de vida, fuente de permanente ingreso, o habitualmente acostumbrado a este tipo de actividad. Se agrava para aquel prestamista que es usurero habitual. Prestamista es aquel que mediante mutuo presta dinero de manera habitual. Tambin se castiga al comisionista, sin definir quin es este autor. Lo importante aqu es la habitualidad de una conducta, entendindose por tal a aquella actividad que es el medio de vida de una persona ms all de la regularidad de sus actos usureros. Dice la doctrina que para la figura agravada se requiere que la accin tpica sea repetida, no nica. 11.2 USURPACIN. Art. 181: "Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos: "1 El que por violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes. "2 El que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los trminos o lmites del mismo. "3 El que, con violencia o amenazas, turbare la posesin o tenencia de un inmueble". Bien jurdico protegido: Se protege a la propiedad inmueble, no solo en el dominio y otros Derecho reales sino tambin en la tenencia o de la posesin. El bien inmueble que se protege es el inmueble por naturaleza, de acuerdo al Art. 2314 CC. No son objeto del delito los inmuebles por accesin fsica, ni los inmuebles por carcter representativo. SAM - El Captulo VI del Ttulo VI del Cdigo Penal, contiene dos artculos donde contempla varas figuras que se caracterizan por la naturaleza de los bines sobre los que recaen las acciones delictivas: los inmuebles. As podemos enumerarlos del siguiente modo: 1) usurpacin por despojo (art. 181 inc. 1 del C.P.) 2) destruccin o alteracin de trminos o lmites (art. 181 inc. 2 del C.P.), 3) turbacin de posesin (art. 181 inc. 3 del C.P.) y 4) usurpacin de aguas (art. 182 del C.P.), en sus tres especies, sustraccin de aguas, estorbo del ejercicio del derecho ajeno e interrupcin de un curso de agua. 11.2.1 Aspecto protegido del bien jurdico - el hurto y el robo son conductas que atentan contra la propiedad mueble, en cambio a continuacin veremos una serie de figuras delictivas ubicadas en el Captulo VI del Ttulo VI del Cdigo Penal que constituyen atentados contra la propiedad inmueble. El rasgo caracterstico de los tipos contenidos en los artculos 181 y 182 del Cdigo Penal, es el ataque a la propiedad inmueble utilizando vas de hecho como medios de desposesin. 11.2.2 Objetos. Los tipos penales. Usurpacin por despojo: Art. 181 Inc. 1: El que por violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes Accin tpica: La accin tpica es la despojar, lo cual tiene un sentido de quitar, de sacar de la ocupacin o impedir la ocupacin del inmueble total o parcialmente, por parte del sujeto pasivo. Puede darse:

20

1) Desplazando al tenedor, poseedor o ejercitador del derecho real de que se trate de un lugar (terreno) que constituye el inmueble. 2) Oponindose a que aquel contine realizando los actos propios de su ocupacin tal como los venia ejecutando. Para ser tpico, el despojo debe estar signado por la finalidad de permanecer en el inmueble ocupndolo, el que priva de la tenencia al sujeto pasivo fugazmente, con voluntad de no permanecer en l, podr quedar comprendido en otros tipos Ej.: el que solo loase para turbar la posesin. El despojo puede ser: 1) Total: cuando se priva al sujeto pasivo de todo el inmueble. 2) Parcial: cuando se lo priva de la tenencia de parte del inmueble que ocupa Ej.: en una tenencia comn, impedirle el ejercicio de los derechos que como tenedor comn le corresponde, o cuando el autor excluye al sujeto pasivo de la ocupacin de una parte del inmueble que ocupaba en su totalidad, o cuando se trata de ejercer juntamente con l la ocupacin. Los modos por los cuales el agente lleva a cabo el despojo son: 1) La invasin del inmueble: en el cual el agente penetra en el inmueble aun sin expulsin de sus ocupantes, para ocuparlo el conjuntamente en su caso, privado a aquellos en alguna medida en el ejercicio de los derechos, que como tenedores, ejercan. 2) Mantenimiento en el inmueble: impidiendo al ocupante seguir ejerciendo os derechos sobre el cundo le corresponden, lo cual generalmente se da en los casos de intraversin del ttulo, en los cuales el agente invoca un titulo de ocupacin que no es aquel en virtud del cual se encontraba en el inmueble, aunque estos no agotan los supuestos delictivos. 3) Expulsin de los ocupantes: para hacerse el agente con esa ocupacin en forma exclusiva sobre la totalidad o parte del inmueble. Medios tpicos: Para que la accin resulte delictiva tiene que perpetrarse por alguno de los medios que enuncia la norma. Esos medios, tiene que usarlos para consumar el despojo en cualquiera de los modos mencionados, por ende si las situaciones de violencias, amenazas, etc. son concomitantes con el despojo, pero no fueron los medios para llevarlo a cabo, no se da el delito de usurpacin. 1) Violencia: Es aqu la vis fsica que el agente despliega sobre las personas para vencer la resistencia que oponen a la ocupacin que aquel procura, pero tambin comprende la fuerza que despliega sobre las cosas que le impiden o dificultan la penetracin invasiva o el mantenimiento de su ocupacin exclusiva Ej.: cambiar las cerraduras (siempre que la fuerza en las cosas sea el medio de mantenerse en el inmueble es tpico) 2) Amenazas: Constituyen la violencia moral (del Art. 149 bis. que en este caso queda desplazado por su carcter subsidiar) 3) Engao: Es cualquier conducta que disimule la verdad. Puede constituir un ardid o una manifestacin simplemente mentirosa que haya inducido en error al sujeto pasivo o a un tercero, permitiendo la ocupacin del agente en cualquiera de los modos previstos. Cuando el engao no est destinado al logro de la ocupacin del inmueble sino a la privacin del ttulo por el cual el sujeto pasivo ejerca la tenencia, la posesin, o el derecho real de que se trate, no estaremos ante una usurpacin sino ante una defraudacin. 4) Abuso de confianza: No se considera en el tipo como el vicio de la posesin que regula el Art. 2372 del C. Civil, sino como la conducta del que despoja al sujeto pasivo, aprovechando la confianza que se la ha otorgado al permitirle el acceso o el uso del inmueble, mantenindose en el cmo ocupante, o intervirtiendo el titulo en virtud del cual se le permita la tenencia o el goce de un determinado derecho real sobre el inmueble. - La interversin del ttulo requiere, por parte del agente, la invocacin de una distinta naturaleza de la ocupacin que ya ejerce a titulo propio o en representacin de otro, para mantenerse en aquella desplazando a quien debe ocular: que el servidor de la tenencia ajena invoque ser tenedor autnomo, que el tenedor invoque ser poseedor, etc. En este sentido no basta con que quien ya ejerce la tenencia o la posesin del inmueble, invoque un titulo distinto que fundamente su ocupacin cuando esta debe igualmente continuar Ej.: quien siendo usufructuario invoque ser propietario, ya que entonces no realiza una actividad desplazante del ocupante anterior que el despojo requiere. Tampoco es usurpador en el concepto tpico que simplemente se niega a dejar el inmueble sin invocar ttulo alguno, en cuanto no utilice alguno de los medios tpicos para mantenerse en el. Estas situaciones son penalmente impunes pero solucionables por va civil. 5) Clandestinidad: Se refiere a la ocultacin de los actos de ocupacin respecto de las personas que tienen derecho a oponerse a ella (Art. 2369 C. Civil), aunque aquellos no sean ocultos para terceros. En realidad, siguiendo los lineamientos civiles, aqu se considera ocultacin, tanto los actos realizados con precauciones para evitar que sean conocidos por los que tienen derechos a oponerse, como aquellos en que el agente aprovecha la ausencia de los sujetos o de sus representantes. Claro que la clandestinidad solo puede

21

admitirse respecto de los modos de invasin y mantenimiento. Normalmente sera difcil que pueda compaginrsela con el modo de expulsin de los ocupantes. Violencia Amenaza Engao Ab. de confianza Clandestinidad - Invadiendo - Manteniendo (interversin) - Expulsando a los ocupantes.

Agente Mediante

Despoja

Totalmente o Parcialmente

- La posesin - La tenencia - El Ejercicio de un Derecho Real

Culpabilidad: El dolo es necesariamente el directo, puesto que requiere en el autor la voluntad de despojar al tenedor por alguno de los medio sealados. La ignorancia o el error Ej.: sobre la existencia de la tenencia por parte de un tercero, puede llegar a eliminar la culpabilidad. Destruccin o alteracin de trminos o lmites: por lmite o trminos, debe entenderse los objetos o seales que sirven para delimitar los inmuebles colindantes, cercos, alambrados, mojones, postes, estacas, hitos, entre otros objetos. Respecto al sujeto activo, si bien la doctrina no es absolutamente pacfica, la mayora se inclina por considerar que slo pueden ser los ocupantes del fundo vecino o colindante. Desde la ptica del aspecto subjetivo, se exige una finalidad especfica para configurar el delito, que la destruccin o alteracin sea para apoderarse de todo o parte del inmueble, cualquier otra finalidad excluye la figura. Es decir si el alambre se destruye porque no les del agrado del vecino colindante, pero no existe por parte de este ninguna intencin de apoderarse del inmueble, podr concurrir el delito de dao pero en modo alguno la figura bajo anlisis. El delito se consuma con la destruccin o alteracin de los lmites o trminos al margen de conseguir o no el propsito de apoderarse del inmueble o parte de l. Turbacin de la posesin o tenencia: La figura prevista por el inciso tercero del artculo 181 del Cdigo Penal se trata de un caso de usurpacin sin despojo, todo vez que no est en juego la posesin o la tenencia del inmueble, sino el tranquilo y pacfico uso por parte del poseedor. Los actos turbatorios no deben tender al despojo sino solo a impedir el uso y goce del inmueble. Son casos de turbacin, el corte de energa, cortar el acceso al inmueble, entre tantos otros. Los medios por los cuales se puede llevar adelante la turbacin son la violencia o la amenaza. El delito se consuma con los actos turbatorios, pudiendo tener efectos permanentes hasta tanto cese la accin que impide el uso y goce del inmueble. Admite tentativa. Usurpacin de aguas: Respecto a las figuras especficas de usurpacin de aguas contenidas en los incisos 1, 2 y 3 del artculo 182 del Cdigo Penal y agravante previsto en el ltimo prrafo del Cdigo Penal, corresponde remitirnos al exhaustivo anlisis efectuado en el texto base. Sin perjuicio de ello, podemos agregar que el agua como objeto sobre el cual deben recaer las acciones tpicas, siempre debe mantener su calidad de inmueble (art. 2314 del Cdigo Civil), pues si el agua se encuentra separada del suelo adquiere el carcter de cosa mueble, y por tanto slo puede ser objeto de los delitos de hurto o robo (art. 162 y 164 del Cdigo Penal).
Usurpacin de aguas. Diversas figuras. Agravantes: Art. 182: "Ser reprimido con prisin de quince das a un ao: "1 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro sacare aguas de represas, estanques u otros depsitos, ros, arroyos, fuentes, canales o acueductos o las sacare en mayor cantidad que aquella a que tenga Derecho. "2 El que estorbare el ejercicio de los Derecho que un tercero tuviere sobre dichas aguas. "3 El que ilcitamente y con el propsito de causar perjuicio a otro represare, desviare o detuviere las aguas de los ros, arroyos, canales o fuentes o usurpare un Derecho cualquiera referente al curso de ellas. "La pena se aumentar hasta dos aos, si para cometer los delitos expresados en los nmeros anteriores, se rompieren o alteraren diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o acueductos". Bien jurdico protegido: La propiedad como derecho al uso y goce; en este caso, de las aguas -total o parcialmente ajenas. Las aguas son consideradas como cosa inmueble por su naturaleza, por correr en arroyos o ros o emanar de fuentes naturales y estar as incorporadas al suelo (art. 2314, CC), o como cosa inmueble por accesin al correr por cauces artificiales o encontrarse en depsitos de esa especie (art. 2315, CC). Por lo tanto, estamos ante un atentado contra la propiedad inmueble. Pero no cualquier clase de agua inmueble es protegida por estos delitos, sino tan slo aquella utilizada por poblaciones o por particulares, siendo indiferente el uso para el cual se la destina. Adems, el agua que se

22

protege debe ser susceptible de usurpacin y, para ello, es determinante el lugar donde se halla. Es indiferente, a su vez, si el agua fluye o es estancada, como as tambin, si es de propiedad privada o pblica. - Sustraccin de agua: La 1 conducta penada es la sustraccin de aguas, llegndose a la discusin doctrinaria de si es que se refiere a un "hurto de agua". El elemento material es sacar agua o sacarla en la cantidad que no tenga Derecho. Sacar no es desviar, sino tomarla de algn otro modo, ya sea en recipientes o de otra manera ms continua. Y el agua debe ser sacada del lugar donde se encuentra: un depsito, su curso, su fuente. El elemento normativo es sacar el agua de manera ilegtima. Esto es, se saca el agua de su lugar a sabiendas de que no tiene Derecho de uso o goce, ni tampoco uno menor. Tipo subjetivo: Es un tipo doloso, que slo admite el dolo directo. Adems, en la conducta tipificada por este delito hay un elemento clave: el sujeto activo debe tener el propsito de causar perjuicio. - Estorbo del ejercicio de Derecho ajenos sobre el agua: La 2 conducta prevista es la del estorbo del Derecho de un tercero a la utilizacin de las aguas ya sealadas. El delito no consiste en el despojo del Derecho ajeno, sino en un hecho que traba o turba su ejercicio. No es una tentativa de despojo sino una turbacin -o estorbo- autnomamente penada. Se supone que dicho estorbo se puede dar de cualquier modo, ya que la ley no estipula un mtodo especfico. Tipo subjetivo: El dolo debe ser integrado por el conocimiento y la voluntad de realizar el tipo objetivo. - Interrupcin de un curso de agua: La tercera conducta es la interrupcin de un curso de agua. Represa el agua quien la estanca no permitiendo que fluya normalmente; la desva el que, sin intencin de sustraerla para el uso propio o ajeno, separa el agua de su camino o cauce normal, y la detiene el que anula totalmente su corriente, suspendiendo de alguna otra manera el curso del agua hacia su destino; por ejemplo, obstruyendo totalmente el cauce o hacindola sumir. Lo que debe afectarse, a travs de alguno de los medios tpicos, es la posibilidad de usar y gozar del agua. Mientras que en los incisos 1 y 2 las aguas objeto del delito pueden ser las de ros, arroyos, canales, fuentes o acueductos, en el inciso 3, los acueductos no quedan cubiertos. El inciso requiere que la interrupcin se realice de manera ilegtima, sabiendo que lo hace sin derecho. Tipo subjetivo: El especial propsito de perjuicio suma un elemento subjetivo, al dolo que integra el tipo subjetivo de esta figura. El dolo es directo. - Usurpacin de un Derecho referente a un curso de agua: El inc. 3 contiene, adems del tipo penal descripto de la interrupcin de un curso de agua, una usurpacin genrica de un Derecho referente a un curso de agua. Este delito es genrico. No se da aqu un acto material sobre el curso de agua en s, sino sobre el Derecho real o personal del uso y goce del agua a travs de un ejercicio ilegtimo. El delito puede cometerse mediante cualquier acto que implique dicho efecto, como, por ejemplo, la inscripcin del bien a nombre del autor del Derecho o su transferencia a un tercero. Tipo subjetivo: Se suma al dolo el especial propsito de causar un perjuicio al derechohabiente. Agravantes: Se agrava la figura bsica en virtud de los procedimientos empleados para cometer las conductas de los incisos 1 a 3. El que, para cometer alguna de las tres conductas delictivas, rompe o altera diques, esclusas, compuertas u otras obras semejantes hechas en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales o acueductos, se ver inmerso en el tipo penal agravado, siendo indiferente quin es el titular del objeto del delito, pudiendo ser hasta el mismo agente. Todo ello en razn del bien jurdico protegido. Cuando habla de obras, el legislador hace referencia a las construcciones hechas en los cursos, depsitos o fuentes de agua, pero slo aquellas que tengan una funcin tendiente a posibilitar o facilitar el uso y goce del curso, depsito o fuente de agua. Sin embargo, la agravante quedar desplazada cuando los hechos constituyeren los delitos de los artculos 186 y 187, prrafo 1, en cuyo caso la figura bsica de usurpacin de aguas de que se tratare podr concurrir con los tipos penales contra la seguridad comn. Tipo subjetivo: El legislador slo integr elementos especiales al 1 y 3 inc. en sus figuras bsicas, por lo que sus agravantes corrern con ellos pero slo en relacin con dos de las tres figuras delictivas. Consumacin y tentativa: El delito se consuma con la ejecucin de la accin material de que se trate, siempre que se d el elemento subjetivo o normativo cuando sean requeridos por la ley penal. Los tipos admiten tentativa.

11.3 DAO. Dao: Art. 183: "Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito ms severamente penado. En la misma pena incurrir el que alterare, destruyere o inutilizare datos, documentos, programas o sistemas informticos; o vendiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informtico, cualquier programa destinado a causar daos". Bien jurdico: Es un atentado contra una cosa, que disminuye o elimina su valor econmico, pero quien sufre es la cosa en s misma, no un Derecho o poder sobre ella. Objeto material: Son objetos del delito las cosas muebles e inmuebles siempre que sean ajenas -y se incluyen los animales-. Si la cosa sobre la que se atenta es de propiedad del autor de la conducta o es res nullius, no habr delito. Sin embargo, las cosas perdidas s pueden ser objeto de este delito, ya que son propiedad de alguien, y son ajenas. El dao a la cosa no necesita provocar una destruccin total de ella. Pero la accin que recaiga sobre la cosa daada debe causarle un perjuicio, constituido por ese detrimento que sufre.

23

Modos comisivos: La enunciacin del CP es enunciativa y no taxativa. Por ello, por ej., se puede cometer este delito destruyendo la cosa -arruinando o alterando su esencia-, inutilizndola -hacindola inepta sin alterarla-, o hacindola desaparecer -y, as, colocarla fuera del alcance de disposicin del propietario, dejndolo a ste sin nada de ella-. Pero tambin puede cometer el delito el que "de cualquier modo daare" una cosa. El delito de dao es una figura subsidiaria. Cuando la conducta de dao sea utilizada para la comisin de otro delito, aqulla quedar subsumida en ste, siempre que el delito que la absorba sea ms grave. Sin perjuicio de ello, cuando la figura donde quedara subsumida termina siendo atpica, el dao se mantiene vivo y se castiga. En el 2008 se incorpor el ltimo prrafo, previndose la misma pena para el autor del denominado sabotaje informtico. La reforma fue consecuencia de las discrepancias existente s en la jurisprudencia al respecto, ya que el Art. solo tipificaba como objeto de daos a las cosas muebles. En ste ltimo caso se prev un delito de peligro, el cual se da cuando se altera, disminuye o inutilizan datos informticos. SAM - 11.3.1 Aspecto protegido del bien Jurdico . El dao atenta contra el valor econmico de la cosa, extinguindolo o disminuyndolo. No es un dao en sentido del artculo 183 del Cdigo Penal, lo que sin afectar la sustancia material de la cosa, slo altera peyorativamente su aspecto. 11.3.2 Estructura del tipo penal. Sujeto activo: Puede ser cualquier persona, siempre y cuando no sea el propietario de la totalidad de la cosa mueble, inmueble o animal. Accin Material: La accin material ha sido descripta en la norma mediante los verbos destruir, inutilizar y hacer desaparecer. El primero de ellos quiere decir, deshacer la cosa, arruinarla o romperla en su materialidad. Aqu el dao se traduce en una afectacin sobre la sustancia de la cosa. Por ejemplo daa quien pinta con un aerosol un automvil de modo tal que sea dificultoso o imposible quitar o remover las manchas que se producen. Sin embargo, no constituye dao quien arroja barro sobre el parabrisas o el bal de un vehculo, pues su eliminacin no implica un considerable esfuerzo. Inutilizar, es sacar a la cosa la aptitud que tena antes del suceso, aquello que la caracterizaba como tal. Por su parte, hacer desaparecer ha sido entendido como ocultar o perder la cosa, colocarla fuera del alcance de la esfera de custodia de su dueo. Por ejemplo tirarla a una barranca donde no puede accederse nunca ms a ella. Normalmente se trata de un delito de accin, sin perjuicio de lo cual se admite la omisin (impropia), por ejemplo dejando morir de hambre a un caballo que se tena al cuidado (posicin de garante). Objeto: Los objetos sobre los cuales recaen las acciones tpicas son muebles, inmuebles y animales. Habiendo desarrollado en profundidad los conceptos aludidos nos remitimos al tratamiento jurdico oportunamente efectuado. Aspecto subjetivo: Es un delito doloso, de dolo directo, no admitiendo dolo eventual. El tipo subjetivo se satisface con el conocimiento de la ilicitud de la accin que recae sobre la cosa y la voluntad de querer daarla, no existiendo esta finalidad la conducta queda impune, ms all de la negligencia o imprudencia en el accionar del sujeto. Consumacin: Es un delito instantneo que se consuma con la realizacin de las acciones tpicas, vale decir, con la destruccin, inutilizacin o desaparicin de las cosas muebles, inmueble o animales. Se admite tentativa. Delito subsidiario: El tipo penal previsto por el artculo 183 del Cdigo Penal, slo resulta aplicable siempre que la conducta no constituya otro delito ms severamente penado. Es decir, si el hecho esta contenido tambin en otra figura ms grave desde el punto de vista de la sancin penal, se aplica esta ltima, por ejemplo el robo. Si para entrar a una casa se daa el picaporte de la puerta, este hecho queda subsumido en el delito de robo. Por el contrario, si el hecho configura un delito cuya pena es menor, ambos concurren idealmente (art. 54 del C.P.) 11.3.3. Agravantes. Conforme lo prescripto por el inciso 1 del artculo 184 del Cdigo Penal, el dao se agravaba de acuerdo a la finalidad tenida por el autor. Estas pueden ser: 1) ejecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad, b) ejecutar el hecho en venganza de una determinacin de la autoridad. El primer caso no es otra cosa que la perturbacin del poder pblico mediante el dao. No tiene relevancia para la consumacin que se alcance la finalidad perseguida, basta con la produccin del dao. El segundo caso, constituye una revancha a raz de algn acto que se atribuye a la autoridad, por ejemplo haber clausurado su negocio ambulante. El inciso 2 del citado artculo, agrava el delito por una doble circunstancia. Por un lado, en virtud de producir el dao mediante infeccin o contagio. A lo cual debe agregarse que este dao debe producirse en aves o

24

animales domsticos. En consecuencia queda fuera el tipo los hechos en los cuales no concurran acumulativamente ambas circunstancias. Se da el agravante previsto en el inciso 3 del artculo 184 del Cdigo Penal si se utilizan sustancias venenosas o corrosivas para producir el dao, es decir se tiene en cuenta el medio utilizado por el autor para producir el resultado contemplado por la norma. El inciso 4 agrava la situacin si es cometido en despoblado y en banda. Remitimos para su anlisis al captulo del robo. Por ltimo, el artculo 184 inciso 5 del Cdigo Penal agrava el dao de acuerdo a los objetos sobre los que recae el mismo. El aumento de pena se funda en el inters general que existe en la sociedad sobre la preservacin de los objetos que han sido indicados en el precepto. Al igual que en el hurto y el robo, el dao se encuentra agravado conforme lo dispuesto por ley 24.192, es decir si se produce con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, sea en el mismo mbito o en sus inmediaciones. Los tipos agravados: Artculo 184: "La pena ser de tres meses a cuatro aos de prisin, si mediare cualquiera de las circunstancias siguientes: 1. Ejecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus determinaciones; 2. Producir infeccin o contagio en aves u otros animales domsticos; 3. Emplear substancias venenosas o corrosivas; 4. Cometer el delito en despoblado y en banda; 5. Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso pblico; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos; o en datos, documentos, programas o sistemas informticos pblicos; 6. Ejecutarlo en sistemas informticos destinados a la prestacin de servicios de salud, de comunicaciones, de provisin o transporte de energa, de medios de transporte u otro servicio pblico". - Agravamiento por el fin del autor: El tipo del tiene relacin con el delito de resistencia y con el de sedicin. Sin embargo, lo que diferencia de la sedicin es que no hay alzamiento pblico. Y con la resistencia, la diferencia reside en que el autor no se dirige directamente en contra del funcionario sino que usa a las cosas para impedir el ejercicio de la autoridad. Por lo tanto, la agravacin se da por la conexin final con el ejercicio de la autoridad. Tambin se agrava el dao por su conexin con impulsiva, cuando el autor tipifique el delito para tomarse satisfaccin de un agravio o de algn dao que se le ha ocasionado. - Agravamiento por el medio y el objeto: El dao se causa por infeccin o contagio. Ello se realiza introduciendo cualquier enfermedad que pueda ser transmitida por infeccin o contagio, tal como puede ser una epizootias o alguna de aquellas enfermedades que contraen los animales domsticos. La ley no prev varios, ya sea trasladando al animal o trayendo otro, o provocndole de alguna otra forma la enfermedad contagiosa. Requiere que realmente se haya enfermado el animal domstico o el ave. Se exige que el animal est vivo. - Empleo de sustancias venenosas o corrosivas para causarlo: El veneno es aquella sustancia que daa a los animales. Se trata de toda sustancia animal, vegetal o mineral, slida, liquida o gaseosa, que, introducida en el cuerpo, mata o causa dao cambiando su naturaleza por accin qumica, lo cual elimina el vidrio. No alcanza el veneno sino que se exige que el animal, que es el nico objeto de esta parte del inciso, sea lesionado o daado por su ingestin. Si no produce el dao, se estar ante la tentativa de dao agravado. En cambio, la sustancia corrosiva se refiere a cualquier cosa, ya sea mueble o inmueble. El medio corrosivo daa royendo la cosa. Se exige la produccin del dao. - Comisin del delito en despoblado y en banda - Agravamiento por el objeto: Se agrava la pena por el valor de las cosas. En cuanto a los bienes enumerados, se trata de aquellos bienes de uso pblico. Se trata de una agravante basada en el respeto a las cosas de uso pblico, que deben ser respetadas de una manera especial, debido a que todos pueden acceder a ellas, de modo que quien las daa provoca una lesin a la sociedad ms que al Estado. 11.3.4. Excusas absolutorias. Corresponde la remisin a lo sealado al momento de analizar el hurto (ver Lectura 10, tpico10.2.5). Disposiciones generales: Art. 185: "Estn exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos, defraudaciones o daos que recprocamente se causaren: "1. Los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta. "2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, que no hayan pasado a poder de otro. "3. Los hermanos y cuados, si viviesen juntos.

25

"La excepcin establecida en el prrafo anterior, no es aplicable a los extraos que participen del delito". Este artculo establece, de modo general para varias disposiciones previas una "excusa absolutoria". De ella se podrn beneficiar los autores de ciertos delitos contra la propiedad -hurtos, defraudaciones (comprendida la estafa) y daoscuando exista cierto vnculo familiar con las respectivas vctimas. Se da una "excepcin a la responsabilidad penal", pero no a la civil, en los casos enumerados (enumeracin taxativa). No desaparece ni la tipicidad de la conducta, ni su antijuridicidad, ni la culpabilidad del autor, sino tan slo la punibilidad del hecho. I) Los cnyuges, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta. Los cnyuges deben ser tales en el sentido legal para quedar cubiertos. Los ascendientes y descendientes son tanto los legtimos como los ilegtimos, pues se trata del vnculo de sangre. Respecto a los afines en lnea recta, dicha categora no incluye los adoptantes y los adoptados. II) El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de otro. El consorte viudo es beneficiario de esta excusa con respecto a los bienes propios o gananciales que eran de propiedad del difunto. La razn del traspaso a un tercero, en su caso, ser indiferente, ya que, de todos modos, se excluir el beneficio de la exencin en tal caso. III) Los hermanos y cuados, si viviesen juntos. Los hermanos y los cuados slo gozan de la exencin si viven junto con la vctima. Y aqullos pueden ser bilaterales o unilaterales, as como legtimos o ilegtimos. Es irrelevante si en el momento mismo del hecho no se encuentran bajo el mismo techo ambas partes. Excepcin a la excepcin: los partcipes: Aunque la ley exime de responsabilidad penal a todos los autores que encuadren en esta excusa absolutoria, los partcipes en el hecho no corren la misma suerte ya que ellos son absolutamente susceptibles de persecucin y sancin penal. Donde no se comparte la causa tampoco se compartir el efecto. Procedencia de la reparacin civil: La reparacin civil permanece exigible ya que el hecho ilcito en s no desaparece sino que est vivo.
12. DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL Y LA IDENTIDAD DE LAS PERSONAS. 12.1 Bien jurdico protegido. Sistematizacin. Matrimonios ilegales. Aspecto protegido del bien jurdico. 12.2.1 Matrimonio ilegal bilateral y unilateral. 12.2.2 Simulacin de 12.2 matrimonio. Estructura de los tipos penales. 12.2.3 Autorizacin de un matrimonio ilegal. Tipo doloso y tipo culposo. 12.2.4 Responsabilidad de los representantes legales del menor. Conducta punible. 12.3 12.4 Supresin y suposicin del estado civil. Aspecto protegido del jurdico. 12.3.1 Supresin del estado civil de mayores y menores. Condiciones delictivas. 12.3.2 Suposicin de estado civil. Facilitacin, promocin intermediacin en esos delitos. Delitos contra la familia. 12.4.1 Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Ley 13944 Aspecto protegido del bien jurdico. Estructura del delito. Accin penal. 12.4.2 Contacto de menores con sus padres no convivientes. Ley 24.270.

SAM - 12.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO. SAM BJP - SISTEMATIZACIN. El ttulo IV del libro II del Cdigo Penal, denominado Delitos contra el estado civil, tiene por bien jurdico el estado civil de las personas. Este debe ser entendido en forma amplia, es decir como la posicin jurdica que ocupa una persona en la sociedad, lo cual se determina sobre la base de una serie de condiciones personales, que son las cualidades constitutivas del estado. Alguna de estas cualidades son inalterables, desde el nacimiento mismo de la persona (sexo, lugar y fecha de nacimiento, entre otras) y otras que pueden ser modificadas por actos posteriores, por ejemplo el matrimonio, adquisicin de nueva nacionalidad, y otras ms. En otro lenguaje, se protege el derecho que tiene toda persona a que se le reconozca una determinada posicin jurdica de participacin en la sociedad. A tal efecto el Cdigo Penal Argentino, capt este inters en el Ttulo IV, el cual se encuentra distribuido en dos Captulos, uno exclusivamente referido a los matrimonios ilegales (Art. 134 al 137 del C.P.), y el restante a la supresin del estado civil y la identidad (art. 138, 139 y 139 bis del C.P.) El primer Captulo contiene tipificado los delitos relacionados, con el matrimonio bilateral (art. 134) y unilateral (art. 135), y la simulacin de matrimonio (art. 135 inc. 2). De la misma forma, contiene una norma exclusivamente dirigida contra los actos llevados a cabo por el funcionario pblico oficial (art. 136) y los representes de los menores de edad (art. 137), que autoricen el matrimonio. Por su parte, el segundo Captulo, reprime la supresin de estado civil (art. 138 del C.P.), el delito de suposicin de preez o parto (art. 139 inc, 1 del C.P.) y supresin de la identidad de menores de 10 aos, su retencin y ocultacin (art. 139 inc. 2 del C.P.). Tambin se castigan las conductas de los intermediarios (art. 139 bis primer prr. del C.P.), funcionarios pblicos y profesionales de la salud (art. 139 bis segundo prr. del C.P.), que hubiesen cometido algunos de los delitos tipificados en los artculos 139 y 139 del Cdigo Penal.

26

12.2. MATRIMONIOS ILEGALES. SAM - Aspectos protegidos del bien jurdico. La legalidad del matrimonio, que es la objetividad jurdica de la figura tipificada en el artculo 134 del Cdigo Penal, surge de la ley 23.515 que rige el matrimonio civil y divorcio vincular, estableciendo: 1) los impedimentos, 2) el acto de celebracin y 3) la observancia de su formalidad. 12.2.1 SAM - Matrimonio ilegal bilateral y unilateral. Las figuras tipificadas en los artculos 134 y 135 del Cdigo Penal tienen en comn distintos elementos a saber: La accin tpica consiste en contraer matrimonio, de acuerdo a las previsiones establecidas por la ley 23.515. En ambos casos, se exige la existencia por parte de uno o de ambos contrayentes, de un impedimento que cause la nulidad absoluta del matrimonio. Estos impedimentos estn debidamente enumerados en el artculo 166 de la ley 23.515: 1) la consanguinidad entre hermanos ascendientes y descendientes sin limitacin; 2) la consanguinidad entre hermanos; 3) el vnculo derivado de la adopcin plena y simple; 4) la afinidad en lnea recta en todos los grados; 5) el matrimonio anterior, mientras subsista; y 6) haber sido autor, cmplice, o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. Respecto a las causales previstas en los nmeros 1, 2, 3, y 4 ms all de la explicacin que surge del Manual aportado como bibliografa bsica, corresponde su remisin a lo sealado al momento de desarrollar en la Unidad 2 las calificantes del delito de homicidio. En el punto nmero 5) se hizo mencin al matrimonio preexistente o lo que tambin es conocido como bigamia. Este supone la existencia de un matrimonio anterior que invalida el segundo. Para que el delito se cometa, es menester que el primer matrimonio sea vlido conforme la normativa que regula la materia (ley 23.515). Respecto al impedimento referido en el punto 6), puede tratarse de un homicidio simple o calificado, atenuado o en ria, pero siempre doloso, por tanto no quedan comprendidos dentro del impedimentos los preterintencionales e imprudentes. Tambin para que concurra la nulidad debe haberse consumado el delito. El impedimento abarca al autor (art. 45 del C.P.) al cmplice en sentido amplio (Art. 45 y 46 del C.P.) y al instigador (art. 45 del C.P.) La muerte debe ser del cnyuge del otro contrayente del matrimonio viciado, no del propio cnyuge, careciendo de importancia la motivacin. 1) Matrimonio ilegal bilateral: Art. 134: 1 a 4 aos de prisin para "los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta". La accin requiere que se contraiga matrimonio, con todos los requisitos que la ley exige para que resulte formalmente vlido. Tiene que tratarse de un matrimonio que, de no haber mediado el impedimento causante de la nulidad absoluta que constituye el presupuesto normativo de la accin tpica, hubiese resultado vlido. Subjetivamente ambos contrayentes deben saber que existe impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio. El conocimiento debe ser cierto y no necesita ser comn: uno de los contrayentes puede conocer un impedimento y el otro uno distinto, y se dar igualmente el elemento subjetivo, puesto que ambos saben que "existe impedimento". El conocimiento que constituye el elemento subjetivo se extiende al hecho que importa el impedimento y al carcter que tiene ese hecho como causal de nulidad del matrimonio. Art. 219 CC: los impedimentos que acarrean la nulidad absoluta del matrimonio son los previstos en los incisos 1, 2, 3, 4, 6 y 7 del art. 166: consanguinidad entre ascendientes y descendientes, consanguinidad entre hermanos y medio hermanos, el vnculo derivado de la adopcin plena y el de la adopcin simple entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona entre s, y adoptado e hijo del adoptante, mientras la adopcin simple no sea anulada o revocada, la afinidad en lnea recta en todos los grados, el matrimonio anterior mientras subsista: Impedimento por matrimonio anterior (bigamia): El impedimento que causa la nulidad absoluta es un matrimonio anterior, vlido y subsistente, de uno o de ambos contrayentes. Al matrimonio nulo o anulable cuya nulidad ha sido declarada, no se aplica tal impedimento: ste desaparece cuando se produce esa declaracin, aunque el 2 matrimonio se haya celebrado con anterioridad a ella, lo cual surge del art. 1104 del Cd. Civil: promovida la nulidad del 1 matrimonio antes o durante el proceso en el cual se investiga penalmente la bigamia, no se puede dictar sentencia en ste antes de que recaiga sentencia en el juicio civil sobre aquella accin. El divorcio, por cuanto extingue el vnculo, bloquea las posibilidades de acceder al tipo; no as, por supuesto, cuando se trate de una mera separacin personal. La autora, complicidad o instigacin en el homicidio doloso de uno de los cnyuges: Impedimento de crimen: Se da cuando uno de los contrayentes ha dado muerte a uno de los integrantes del matrimonio formado por aquel con quien contrae matrimonio. No aparece el impedimento cuando el sujeto a quien el agente ha dado muerte era su propio

27

cnyuge en anterior matrimonio. El impedimento alcanza tanto al autor como al instigador y al cmplice. Tiene que tratarse de un homicidio voluntario consumado (la tentativa no se enuncia en la ley como impedimento). El homicidio tiene que ser doloso. La doctrina agrega otros previstos por leyes especiales, que prohben el matrimonio, como ocurre en los de profilaxis (ley 11.359, sobre lepra, y 12.331, sobre enfermedades venreas -algunos autores incluyen el sida-). El delito se consuma cuando se ha contrado matrimonio, es decir, cuando ste puede considerarse celebrado despus de prestado el consentimiento de los contrayentes y producida la declaracin del oficial pblico que los declara unidos en matrimonio. La posibilidad de tentativa ha sido discutida: un sector de la doctrina la niega; para otros es posible. Es un delito de participacin necesaria; entre los contrayentes hay una relacin de codelincuencia: ambos son autores que comparten la materialidad del hecho y tienen conocimiento de que no pueden casarse por mediar impedimento para hacerlo, lo cual no implica que ambos hayan de ser penalmente responsables. Este delito no obsta a la intervencin en l de otros partcipes, tanto como instigadores como cmplices necesarios o secundarios. El conocimiento especfico que requiere el tipo ahuyenta toda posibilidad de reconocer otro dolo que no sea el directo. El error excluyente de la culpabilidad puede de hecho o Derecho que se funda en el desconocimiento de que el hecho conocido constituye jurdicamente un impedimento que causa la nulidad absoluta del matrimonio. 2) Matrimonio ilegal unilateral: Art. 135, inc. 1: prisin de 2 a 6 aos al que "contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause su nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente". Es un tipo agravado con relacin al del art. 134, cuya mayor pena se justifica porque el hecho perjudica a uno de los contrayentes. Lo que separa ambos tipos, ms que el elemento subjetivo, es la accin que se suma a la de contraer matrimonio: ocultar al otro contrayente la existencia del impedimento. Son indiferentes los procedimientos empleados para ese ocultamiento y tiene que tratarse de un ocultamiento que produzca el efecto de hacer que el otro permanezca en la ignorancia. La existencia del impedimento se tiene que ocultar al otro contrayente. Carece de importancia tpica que el ocultamiento se haga o no extensivo al oficial pblico o a otros intervinientes en el acto; la previa comunicacin a stos, no slo no elimina la tipicidad, sino que los constituye a ellos en cmplices, si actan a pesar de ese conocimiento. Es un delito de comisin que se consuma con la celebracin de matrimonio. Como en el caso del delito anterior, tiene que tratarse de un matrimonio celebrado con las formalidades y los requisitos que consagran su existencia, pese a la nulidad derivada del impedimento ocultado. Si no, podr darse el delito de simulacin de matrimonio, pero no el de matrimonio ilegal unilateral. La tentativa se resuelve en la misma forma que en el tipo anterior. Debe actuarse con dolo directo. El error sobre la circunstancia de la existencia del hecho material del impedimento o de su repercusin nulificante, puede excluir la culpabilidad. El error sobre la existencia del conocimiento del impedimento por el otro contrayente, puede conducir la conducta del agente a la tipicidad del art. 134. 12.2.2 Simulacin de matrimonio: Art. 135 inc. 2: prisin de 2 a 6 aos, al que "engaando a una persona, simulare matrimonio con ella". Se ha sostenido que en nada alterara el estado civil un matrimonio que, en verdad, es inexistente. En otros sistemas la simulacin de matrimonio se castiga, pues, en cuanto se lo utiliza como medio para que la vctima consienta en ser accedida carnalmente. La accin es la de simular matrimonio con el sujeto pasivo, lo cual se hace simulando las formalidades esenciales para la celebracin de un matrimonio vlido y su registracin: presencia del oficial pblico, otorgamiento de consentimiento de las partes, declaracin constitutiva de aqul y -salvo en casos particulares- formas del acto registral. Tal simulacin debe producirse engaando a la persona con la que el agente simula contraer matrimonio. La vctima tiene que creer que celebra un matrimonio formalmente vlido. Si el error no versa sobre esa circunstancia, sino sobre otra distinta, como la concerniente a la identidad de la persona con quien contrae matrimonio, no se dar el tipo. El error que se suscita en un tercero no entra en la figura. El delito se consuma con la realizacin del matrimonio simulado, sin que sea necesario que el agente haya logrado los objetivos que tal vez se haba propuesto para motivar la simulacin. Es admisible la tentativa, lo cual ocurre cuando se interrumpe la realizacin del acto simulado antes de que haya llegado a la etapa en que la vctima pueda considerar celebrado el falso matrimonio. Slo es coherente. 12.2.3 Responsabilidad del oficial pblico: El art. 136, prev 3 figuras referentes a conductas punibles del oficial pblico con competencia para celebrar matrimonios: 1) la autorizacin dolosa de matrimonio ilegal, 2) la autorizacin de matrimonio ilegal, ignorando el impedimento que obstaculiza, y 3) la celebracin de matrimonio sin observar las formalidades requeridas por la ley. Estos delitos se consuman cuando el matrimonio se ha celebrado. El 1 admite tentativa, no as los otros dos: el uno porque en l queda marginado el dolo directo; el otro porque su estructura tpica es omisiva. a) Autorizacin dolosa de matrimonio ilegal: Art. 136: castiga con la pena establecida en los arts. 134 y 135 al oficial pblico "que a sabiendas autorizare un matrimonio de los comprendidos en los Art. anteriores".

28

Autorizar equivale a celebrar. La actuacin del oficial pblico tiene que haber llegado a la declaracin de que a los contrayentes del matrimonio nulo se los considera marido y mujer. Pero el tipo slo es referible a los matrimonios nulos de los arts. 134 y 135, inc. 1, ya que no puede considerarse que el matrimonio simulado se autoriza. En realidad, el art. pune, autnomamente, la coautora del oficial pblico en el delito que consuman ambos contrayentes, en el caso del art. 134, o uno de ellos en el caso del art. 135, inc. 1. El oficial pblico debe actuar a sabiendas de que celebra uno de aquellos matrimonios ilegales. El error o la ignorancia sobre la circunstancia del desconocimiento por parte de uno de los contrayentes, en el supuesto del art. 135, inc. 1, puede conducir al oficial pblico a hacerse pasible de la pena del art. 134. El conocimiento de los elementos tpicos del matrimonio ilegal que celebra tiene que ser cierto para el oficial pblico; la duda podra dejar su responsabilidad penal incluida en el art. 136, prr. 2o. b) Autorizacin de matrimonio ilegal ignorando el impedimento: Art. 136, prr. 2: multa de $750 a $12500 e inhabilitacin especial de 6 meses a 2 aos para el oficial pblico que autorizare un matrimonio nulo en las circunstancias de los arts. 134 y 135, "cuando su ignorancia provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebracin de matrimonio". Aunque se trata de una figura culposa, reconoce la doctrina que tambin quedan comprendidos los hechos en los que la culpabilidad del agente se asienta sobre la duda acerca de la existencia del impedimento que excluye el dolo directo requerido por el tipo. Es menester que ambos contrayentes o uno de ellos, segn sea el caso, puedan considerarse autores de los delitos de matrimonio ilegal. La tipicidad requiere algo ms que la consagracin de un matrimonio nulo por parte del oficial pblico, cuando lo realiza sin conocimiento cierto de la existencia del impedimento que provoca la nulidad: es necesario que su ignorancia, como estado de total desconocimiento o de duda, provenga de no haber llenado los requisitos que la ley prescribe para la celebracin del matrimonio. El agente tiene que haber sido voluntariamente negligente en la observancia de los deberes de su cargo en orden al cumplimiento de las averiguaciones y corroboracin de los datos previos a la celebracin, reglamentariamente necesarios para formalizar el acto. No se da, por tanto, tipicidad cuando el impedimento se ha desconocido por otras razones, como puede ser el engao perpetrado por los contrayentes contra el oficial pblico. c) Celebracin del matrimonio con inobservancia de formalidades: Art. 136, prr. 3: multa de $750 a $12500 "el oficial pblico que, fuera de los dems casos de este artculo, procediera a la celebracin de un matrimonio sin haber observado todas las formalidades exigidas por la ley". La ley requiere el cumplimiento de formalidades (art. 186 CC) de carcter constitutivo y con fines regstrales, por medio de las cuales se trata de evitar la celebracin de matrimonios nulos o anulables. La norma penal est destinada a procurar que ellas se cumplan para preservar la validez de los matrimonios que se celebren. Todo lo que la tipicidad exige es que el matrimonio se celebre sin las formalidades legales, siendo indiferente la consecuencia jurdica de la inobservancia. El matrimonio celebrado puede, por tanto, resultar nulo, anulable o perfectamente vlido. Aqu lo que se pune es el incumplimiento de los deberes formales que la ley pone a cargo del oficial pblico competente para celebrar el matrimonio. Hay un particular incumplimiento de los deberes de funcionario pblico que absorbe, por especialidad, el abuso omisivo del art. 248 del Cd. Penal, pero que, como l, requiere tambin la voluntariedad de la omisin. Es, pues, un delito doloso que, cuando menos, debe fundamentarse en la aceptacin, por parte del autor, de incurrir en la omisin. 12.2.4 Responsabilidad del representante ilegtimo del menor: Art. 137: asigna la pena del art. 136, prr. 3o, al "representante legtimo de un menor impber que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo". La finalidad de la ley es evitar la celebracin de un matrimonio anulable. En este art. es menor impber el que no tiene edad para casarse, aunque no coincida con la edad impber segn la ley civil. Lo punible es, pues, dar el consentimiento para que se case un menor que por su edad y circunstancias no puede contraer matrimonio (art. 168, CC). Pero se trata de un delito que es relativamente subsidiario respecto de los contemplados en los arts. 134 y 135: si junto con el impedimento de edad se da algn otro que provoque la nulidad absoluta del matrimonio y el agente ha querido contribuir a su celebracin, puede llegar a ser castigado como partcipe principal de ellos. El tipo se consuma cuando se otorga el consentimiento. Consecuentemente, es admisible la tentativa cuando el acto de otorgamiento o de celebracin del matrimonio ha comenzado y se interrumpe por causas ajenas a la voluntad del autor. Autor slo puede serlo el representante legal del menor. No lo es el juez que concede una venia para casarse, en los casos en que medie oposicin, ausencia o incapacidad de los representantes legales, que no han sido todava reemplazados, ya que aqul no da consentimiento, sino que decide sobre un permiso que habilita al menor para contraer matrimonio, sin perjuicio de los delitos de orden funcional en que pueda incurrir. Es un delito doloso que requiere en el agente el conocimiento de la edad del menor y de las consecuencias de la anulabilidad del matrimonio en razn de esa edad. El error sobre la edad puede excluir la culpabilidad, como tambin el error iuris respecto de esta consecuencia. Pero la simple duda no equivale a la ignorancia, sino al conocimiento, y no da pie a situaciones de inculpabilidad. 12.3 SUPRESIN Y SUPOSICIN DE ESTADO CIVIL y DE LA IDENTIDAD.

29

Los delitos de este captulo contemplan acciones que tornan imposible o muy dificultosa la determinacin del estado civil de una persona o que le atribuyen uno que no debe tener. La ley protege aqu la posesin del estado civil de las personas, pero muchas veces las figuras de este captulo implican las falsedades documentales, producindose entre ellas un concurso ideal. Los delitos de este captulo, incluidos los referidos a la identidad, por la ley 24.410, pese a su limitacin, contemplan acciones que tornan imposible o muy dificultosa la determinacin del estado civil de una persona o que le atribuyen uno que no debe tener, incidiendo sobre cualquier relacin (filiacin, matrimonio, adopcin). Tales acciones pueden estar constituidas por falsedades documentales materiales, o por acciones que no impliquen tales falsedades Ej.: simular ocultar o suprimir circunstancias que sitan a una persona en un determinado estado. Bien jurdico protegido y la confluencia con figuras de falsedad documental: Es exacto que la ley protege aqu la posesin del estado civil de las personas, reservando para el titulo de los delitos contra la fe pblica la proteccin de las registraciones documentales que lo acreditan. Pero la circunstancia de que las acciones sobre esos documentos, son de las que se vale el autor para atacar la posesin del estado, plantea la difcil cuestin de relacionar ambos ordenes de delitos, particularmente si se considera que algunas de las figuras de falsificacin prescriben mayor pena. La cuestin no se suscita en lo concerniente al tipo del Art. 139 Inc. 1, en el cual, si a la suposicin de parto le sigue la falsificacin ideolgica de la partida de nacimiento, tendremos dos hechos distintos (aunque persigan igual objetivo), que solo concurrirn materialmente. Pero si se da respecto de algunas de las acciones que pueden incluirse en los Art. 138 y 139 Inc. 2, en cuyos supuestos para algunos se resolvera mediante el principio de especialidad del concurso de leyes: las figuras de este captulo absorberan las falsedades documentales (Soler), y para otros, se producira entre ellas un concurso ideal (Fontn Balestra) y esta parece ser la doctrina correcta cuando el hecho de la alteracin o supresin del estado civil est constituido por la similar alteracin o supresin del documento registral (Nez opina en contra). Por supuesto que no fundamentalmente nos referimos a los documentos directamente destinados a acreditar el estado civil de las personas (actas de nacimiento, de reconocimiento, de matrimonio), no a los que estn destinados a acreditar la identidad de las personas aunque contengan datos sobre su estado civil (cedulas de identidad, pasaportes, etc.), cuyas alteraciones quedan comprendidos exclusivamente en los tipos de falsedades con exclusin de los que veremos a continuacin.

Reforma de la ley 24. 410: Esta ley, adems de aumentar las penas y de modificar el rubro del captulo, introduce un
nuevo delito que podemos llamar intermediacin prohibida y modifica los tipos de los Art. 138 y 139 Inc. 2 Cdigo Penal. No deja de ser conflictiva con la primera de las modificaciones, puesto que, aparentemente el bien jurdico protegido ya no es solo el estado civil de la persona, sino tambin la identidad, lo cual puede plantear problemas de interpretacin. Sin embargo, se advierte que los conflictos de identidad son los que proceden de la alteracin del estado civil, lo cual permite mantener, en gran medida, la doctrina tradicional, salvo con relacin con el Art. 139 Inc. 2. Aspecto protegido del bien jurdico. (Nuez) - La ley penal protege la incolumidad del estado civil posedo por las personas y a partir de la ley 24410 el derecho a la identidad del menor de 10 aos como derecho a ser l mismo y a diferenciarse de los dems (Convencin de los derechos del nio Declaracin universal de los derechos humanos CN 75/22). El derecho a la identidad comprende diversos aspectos de la vida y personalidad del titular y en tal sentido se ha sealado que posee una faz esttica y otra dinmica. La primera se refiere al origen gentico-biolgico de la persona y la segunda se configura por lo que constituye el patrimonio cultural y vital de la personalidad y su desarrollo histrico existencial. El derecho a la identidad biolgica del hijo tiene sus lmites en el derecho a la intimidad, al honor o a la reputacin de la madre que se niega a darle a conocer el nombre de sus padres o a las circunstancias en la que fue concebido. Si una persona no quiere conocer su propia identidad, no puede el Estado obligarla a investigarla ni a promover las acciones judiciales destinadas a establecerla (CSJ CN 19). Las distintas figuras comprendidas en el captulo tienen como vctima a una persona, es decir, a un individuo vivo. Los muertos ya no son sujetos poseedores de estado civil. SAM - Si bien la ley ha equiparado los delitos del captulo II, sus contenidos son diferentes. Ello as puesto que la norma descripta en el segundo inciso del artculo 139 del Cdigo Penal, no tipifica la mera modificacin del estado civil, sino que ha ido ms lejos. En efecto, la norma alude a una situacin de alteracin del ser mismo de la persona, presentndose la identidad como un derecho inherente a la persona, pero que al mismo tiempo trasunta su propia individualidad para constituir un patrimonio cultural con caractersticas propias. El derecho a la identidad se presenta como el inters que cada sujeto tiene de ser presentado en la vida en relacin con su verdadera identidad.

30

12.3.1 Supresin de estado civil de mayores y menores. Condiciones delictivas . El sujeto pasivo de la figura delictiva prevista por el artculo 138 del Cdigo Penal, supresin de estado civil de mayores, pueden ser las personas que tengan diez aos cumplidos. Slo podrn ser sujetos pasivos los menores que no hayan cumplido diez aos en aquellos casos en los que se ataque su estado civil, pues en caso de ser su identidad la conducta se desplaza a la figura prevista en el artculo 139 inciso 2 del Cdigo Penal. Tambin se exige que la persona est viva, pues al producirse el fallecimiento se pierde el estado civil. De la misma forma, para poder configurase el delito se debe suprimir el estado civil de otra persona, y no el propio. Respecto de las acciones materiales previstas en la norma, son tres: hacer incierto, alterar o suprimir. Se entiendo por hacer incierto la conducta que crea una situacin de inseguridad, duda, falta de certeza respecto al estado civil de una persona, de modo tal que se torne difcil el establecimiento del mismo. Por su parte alterar implica modificar o cambiar el estado civil, en forma total o parcial, remplazando por otro distinto al real. Suprimir el estado civil de una persona, es hacerla desaparecer borrarla, o cualquier accin que implique quitar al sujeto pasivo su verdadero estado sin asignarle otro, de modo tal que no se sepa cul es su nombre, a que familia pertenece, u otros datos que hacen al estado civil. Generalmente el medio que frecuentemente se utiliza para llevar a cabo las acciones descriptas, es la falsedad documental, lo que ha desencadenado distintos debates en torno a si existe concurso real, ideal o aparente, con los delitos contra la fe pblica. No obstante, en la actualidad parecera que la doctrina se inclina por afirmar que existe un concurso material entre ambos delitos (art. 55 del C. Penal). Desde punto de vista del aspecto subjetivo, la conducta no requiere ninguna exigencia especial o ultrafinalidad, bastando para su configuracin el dolo comn, pues cualquiera que sea la finalidad o el motivo que impulso al autor a producir el hecho solo tendr incidencia en la penalidad. Por su parte el artculo 139 inciso segundo del Cdigo Penal reprime la supresin de la identidad de un menor de diez aos. Las acciones punibles resultan idnticas a las desarrollada precedentemente. Sujeto activo puede ser cualquier persona, salvo el caso de que concurran las condiciones personas descriptas en el segundo prrafo del artculo 139 bis del Cdigo Penal, que agrava la conducta. El sujeto pasivo, slo puede ser un menor de diez aos, la alteracin de la identidad de un mayor de diez aos no se encuentra tipificada por el ordenamiento punitivo. El aspecto subjetivo se satisface con el dolo comn, no siendo necesario ningn propsito especial en el accionar del sujeto activo. 12.3.2 Suposicin de estado civil. Facilitacin, promocin, intermediacin en esos delitos . (Nuez) - El delito de supresin del estado civil se agrava por la calidad del sujeto activo, su finalidad o el modo de consumarlo. Es autora del delito la mujer que fingiere preez o parto para darle a su supuesto hijo derechos que no le corresponden (CP 139/1). Se la castiga con pena de prisin. El delito, que solo puede cometer una mujer, consiste en la suposicin del nacimiento con vida de un hijo matrimonial o extramatrimonial, simulando ante terceros la correspondiente preez o parto, para atribuirle al supuesto hijo derechos patrimoniales o de otra ndole que pertenecen a un tercero. Es un delito que se consuma con la simulacin del nacimiento del hijo con la finalidad sealada. La tentativa es posible. SAM - respecto a la accin material que surge del inciso segundo del artculo 139 del Cdigo Penal, se sostiene que el delito previsto en el inciso 1 del artculo 139 del Cdigo Penal, presenta una estructura compleja que se integra con un aspecto objetivo y uno subjetivo. En la faz objetiva, la accin implica fingir preez o parto. Es decir simular el proceso biolgico de embarazo, fingiendo las manifestaciones propias de la preez tales como aumento de peso, sueo, y el acto de alumbramiento. En caso que el embarazo fuese real no se configura el ilcito analizado. Debe existir un nio cuyo estado civil se altera. Subjetivamente la simulacin de estos estados debe estar dirigida a otorgar al supuesto hijo derechos que no le correspondan, todo ello sin perjuicio que el propsito se termine logrando. Sujeto activo solo puede ser una mujer, pues biolgicamente es la nica que puede fingir el estado de embarazo. Por su parte resulta sujeto pasivo, el nio a quien se le altera el estado civil. La figura abarca una parte o tramo de la criminalidad conocida como trfico de personas. La intermediacin que lleva a cabo el autor debe ser ilcita, es decir al margen de las leyes que rigen la adopcin o guarda de menores. Por intermediar se entiende intervenir entre quien entrega, vende o cede al menor.

31

Tambin la ley hace mencin a dos modalidades ms, concernientes a la intermediacin: la facilitacin y la promocin. Supresin y alteracin de identidad de menores: Art. 139, inc. 2 pena de 2 a 6 aos "al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de 10 aos, y el que lo retuviere u ocultare". Se protege un bien jurdico ms amplio que el del estado civil: la identidad del menor de 10 aos. El tipo se refiere a "un acto cualquiera". Se puede tratar de cualquier acto idneo para producir el resultado tpico, que puede recaer sobre la persona del menor o sobre los documentos que acreditan su identidad. La retencin u ocultacin del menor, aparecen como delitos autnomos, lo cual planteara una compleja incongruencia con el texto del art. 146. La nica manera de solucionarla es reconstruyendo la norma del art. 139, inc. 2., segn lo cual la retencin u ocultacin del menor tienen que estar dirigidas a introducir incertidumbre, alterar o suprimir la identidad de aqul. La retencin u ocultacin que no est inspirada en esa direccin quedar, en principio, comprendida en el art. 146, como delito contra la libertad con la gravsima pena ahora prevista. Retiene el menor quien tenindolo por otro, a raz de circunstancias de hecho o jurdicas, no lo entrega a quien debe cuando lo tiene que hacer. Lo oculta quien disimula la existencia del menor para convertir en incierta, alterar o suprimir su identidad, por lo que no es imprescindible "hacerlo desaparecer". Es la persona fsica del menor la que se debe retener u ocultar, ya que no basta con disimular su existencia jurdica. Las conductas tienen que estar dirigidas a afectar la identidad del menor, lo cual circunscribe la direccin del dolo, dificultando la admisin de un dolo eventual. Responsabilidad del Funcionario Pblico y de los Profesionales de la Salud: Art. 139 bis: "Ser reprimido con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, el que facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos comprendidos en este captulo, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad. Incurrirn en las penas establecidas en el prrafo anterior y sufrirn, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la condena, el funcionario pblico o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas previstas en este captulo". El primer prrafo pune formas de participacin en los delitos previstos en los arts. 138 y 139, pero las autonomiza atribuyndoles carcter de delitos propios con pena superior a la del autor de esos otros delitos. Tal cosa ocurre con el facilitamiento y la intermediacin. Facilita, quien proporciona medios, de cualquier naturaleza, para que el o los autores asuman las acciones propias de aquellos delitos, o quien, mediante omisiones de la actividad a que est obligado, permite las respectivas acciones. Intermedia, quien pone en contacto a los sujetos activos de esos delitos. Cuando la ley habla de promocin no se refiere a la difusin de medios posibles para perpetrar los delitos, sino a la organizacin de esos medios para que puedan ser perpetrados. No se trata de una mera intermediacin entre los sujetos que pueden ser sus autores, sino de poner a su disposicin aquellos medios, ya preparados para la perpetracin. La punibilidad del facilitamiento, promocin o intermediacin se dar "haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad". Esta aclaracin de la ley, atae al concurso aparente de delitos: la mediacin de amenazas o abuso de autoridad no originarn un concurso ideal, sino que el tipo del art. 139 bis, prr. 1, absorber, por especialidad, a los tipos de delitos que prevean esos medios comisivos. La ltima parte del Art., comprende al funcionario pblico o profesional de la salud que llegara a cometer alguna de las conductas previstas en el captulo, aplicndoles inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena. La doctrina no es unnime sobre el alcance de la norma: algunos consideran que solo es aplicable a la figura del mismo Art., inc. 2, pero la mayora le da un alcance ms extenso. La solucin la da el propio inc., que afirma que los funcionarios pblicos, o profesionales de la salud, tendrn las penas del artculo anterior, ms la pena de inhabilitacin, cuando cometan las conductas previstas del captulo. Esto es, slo cuando acten como facilitadores, promotores o intermediarios de las conductas del captulo. De lo contrario hay una contradiccin con el artculo 139, inc. 1, en el cual slo es autora la mujer. El aumento de la pena prevista es grave si slo se entiende, como lo afirma la doctrina, que son meros cmplices, ya que si bien es explicable la pena de inhabilitacin, no lo es que se igualen las escalas penales. No puede interpretarse que el funcionario pblico pueda ser cualquiera; la funcin de ste debe estar relacionada con el sistema de registro de datos que hacen al estado civil, a la documentacin personal y al lugar donde ha ocurrido el hecho, de modo que la pena de inhabilitacin no ser aplicable si la participacin en el delito hubiera sido como simple particular. Por funcionario pblico debe entenderse la persona que participa accidental o permanentemente del ejercicio de funciones pblicas y que tiene una relacin funcional con el bien jurdico tutelado en este caso. Esto significa que el sujeto activo deber, adems de su calidad de tal, encontrarse en el desempeo de la funcin pblica y cometerlo en el ejercicio de sta. Con referencia al profesional de la salud, quedan comprendidos no slo los mdicos y los obstetras sino los auxiliares de la medicina, y hasta las enfermeras, porque stas, por su profesin, se encuentran en la posibilidad de abusar de su oficio pira cometer alguno de los delitos del captulo. Al igual que el funcionario, el hecho de que se trate debe ser cometido en el ejercicio o en el desempeo de su tarea, porque la inhabilitacin no ser aplicable si su participacin en el delito hubiera sido como simple particular. 12.4. DELITOS CONTRA LA FAMILIA. Nuez - La ley 13944 incorpor al CP el tema de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. La misma resguarda penalmente el cumplimiento del deber de asistencia

32

econmica emergente del vnculo familiar o cuasi familiar. El primero es el que media entre los padres y los hijos, matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos, y entre los cnyuges; y en el segundo es el determinado por las relaciones del tipo tutelar que media entre el tutor y el menor bajo tutela o el guardador y el guardado o entre el curador y el incapaz. 12.4.1 Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Ley 13.944 Aspecto protegido del bien jurdico. Estructura del delito. Accin penal. La ley 13944 sigue el sistema italiano o directo, el castigo del incumplimiento de los deberes de asistencia familiar procede an sin mediar sentencia civil. Sistema italiano: desvincula el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar de la obligacin civil alimentaria. Es un sistema directo, no supedita la posibilidad del delito a la existencia de una sentencia civil que ordene la prestacin de asistencia. No limita la proteccin penal a la esfera de lo econmico, sino que, a la par que resguarda sta, sanciona las conductas contrarias al orden y la moral de la familia. Accin.- El delito consiste en sustraerse a prestar los medios indispensables para la subsistencia. El objeto de la substraccin delictiva no es la obligacin alimentaria civil emergente del matrimonio o parentesco. Los medios exigibles son los indispensables para sufragar los gastos de una razonable alimentacin, vestimenta, habitacin y a tencin mdica. Esos medios deben prestarse en dinero o mediante valores econmicos adecuados para salvar las necesidades existentes. Sustraerse significa evitar, eludir dolosamente la obligacin. De manera que, para la existencia del delito, es necesario que el actor est en condiciones econmicas de cumplirla prestacin y no lo haga. No existe delito, si el individuo no cumple porque se encuentra en un estado de imposibilidad econmica de hacerlo. Una cosa es evitar cumplir y otra es no poder cumplir. Elemento subjetivo - se desprende que el delito es doloso. El dolo consiste en conocer la obligacin de prestar asistencia y no hacerlo, pudindolo hacer. Se trata de un delito de omisin por lo cual no es posible la tentativa; de peligro porque no requiere un resultado concreto y permanente porque la accin se puede mantener en el tiempo.

LEGISLACION ESPECIAL EN DELITOS CONTRA DERECHOS FAMILIARES:

1) Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. LEY 13.944 INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR Con las modificaciones de las leyes 23.479 y 24.029 Artculo 1.-Se impondr prisin de un mes a dos aos o multa de veinte a mil australes a los padres que, aun sin mediar sentencia civil, se substrajeren a prestar los medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de dieciocho aos, o de mas si estuviere impedido. (Segn ley 23479). Artculo 2.- En las mismas penas del artculo anterior incurrirn, en caso de substraerse a prestar los medios indispensables para la subsistencia, aun sin mediar sentencia civil: a) el hijo, con respecto a los padres impedidos; b) el adoptante, con respecto al adoptado menor de dieciocho aos, o de mas si estuviere impedido; y el adoptado con respecto al adoptante impedido; c) el tutor, guardador o curador, con respecto al menor de dieciocho aos o de mas si estuviere impedido, o al incapaz, que se hallaren bajo su tutela, guarda o curatela; d) el cnyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa. Artculo 2 bis.- Ser reprimido con la pena de uno a seis aos de prisin, el que con la finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias, maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare, o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte el cumplimiento de dichas obligaciones. (Segn ley 24.029) Artculo 3.- La responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los dos artculos anteriores no quedara excluida por la circunstancia de existir otras tambin obligadas a prestar los medios indispensables para la subsistencia. Artculo 4.- Agregase al artculo 73 del cdigo penal el siguiente inciso: "5: incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge". 2) Proteccin contra la violencia familiar: Ley 24.417. Concepto de violencia familiar. Tratamiento de la situacin. Artculo 1: Toda persona que sufriese lesiones o maltrato fsico o psquico por parte de alguno de los integrantes del grupo familiar podr denunciar estos hechos en forma verbal o escrita ante el juez con competencia en asuntos de familia y solicitar medidas cautelares conexas. A los efectos de esta ley se entiende por grupo familiar el originado en el matrimonio o las uniones de hecho.

33

Artculo 2: Cuando los damnificados fuesen menores o incapaces, ancianos o discapacitados, los hechos debern ser denunciados por sus representantes legales y/o el Ministerio Pblico. Tambin estarn obligados a efectuar la denuncia, los servicios asistenciales sociales o educativos, pblicos o privados, los profesionales de la salud y todo funcionario pblico en razn de su labor. El menor o incapaz puede directamente poner en conocimiento de los hechos al Ministerio Pblico. Artculo 3: El juez requerir un diagnstico de interaccin familiar efectuado por peritos de diversas disciplinas para determinar los daos fsicos y psquicos sufridos por la vctima, la situacin de peligro y el medio social y ambiental de la familia. Las partes podrn pedir otros informes clnicos. Artculo 4: El juez podr adoptar, al tomar conocimiento de los hechos motivo de la denuncia, las siguientes medidas cautelares: Ordenar la exclusin del autor, de la vivienda donde habita el grupo familiar; Prohibir el acceso del autor al domicilio del damnificado como a los lugares de trabajo o estudio; Ordenar el reintegro al domicilio a peticin de quien ha debido salir del mismo por razones de seguridad personal, excluyendo al autor; Decretar provisionalmente alimentos, tenencia y derecho de comunicacin con los hijos. El juez establecer la duracin de las medidas dispuestas de acuerdo a los antecedentes de la causa. Artculo 5: El juez, dentro de las 48 horas de adoptadas las medidas precautorias, convocar a las partes y al Ministerio Pblico a una audiencia de mediacin instando a las mismas y a su grupo familiar a asistir a programas educativos o teraputicos (Ver Artculo 3). Artculo 6: La reglamentacin de esta ley prever las medidas conducentes a fin de brindar al imputado y su grupo familiar, asistencia mdica y psicolgica gratuita. Artculo 7: De las denuncias que se presenten se dar participacin al Consejo Nacional del Menor y la Familia a fin de atender la coordinacin de los servicios pblicos y privados que eviten y, en tal caso, superen las causas del maltrato, abusos y todo tipo de violencia dentro de la familia. Para el mismo efecto podrn ser convocados por el juez, los organismos pblicos y entidades no gubernamentales dedicadas a la prevencin de la violencia y asistencia a las vctimas. Artculo 8: Incorprase como segundo prrafo al Artculo 310 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin (ley 23.984), el siguiente: En los procesos por algunos de los delitos previstos en el libro segundo, ttulos I, II, III, V y VI, y ttulo V, captulo I del Cdigo Penal, cometidos dentro de un grupo familiar conviviente, aunque estuviese constituido por uniones de hecho, y las circunstancias del caso hicieren presumir fundadamente que pueden repetirse, el juez podr disponer como medida cautelar la exclusin del hogar del procesado. Si el procesado tuviere deberes de asistencia familiar y la exclusin hiciere peligrar la subsistencia de los alimentados, se dar intervencin al asesor de menores para que se promuevan las acciones que correspondan. Concepto de violencia familiar: La violencia familiar incluye toda violencia ejercida por uno o varios miembros de la familia contra otro u otros miembros de la familia. La violencia contra la infancia, la violencia contra la mujer y la violencia contra las personas dependientes y los ancianos son las violencias ms frecuentes en el mbito de la familia. No siempre se ejerce por el ms fuerte fsica o econmicamente dentro de la familia, siendo en ocasiones razones psicolgicas las que impiden a la vctima defenderse. 12.4.2 Contacto de menores con sus padres no convivientes. Ley 24.270. La ley 24.270 ha venido a sumar dos tipos penales, que protegen el mismo bien jurdico que los Art. 148 y 149, aunque el legislador les ha otorgado a aquellos el carcter de delitos dependientes de instancia privada, disponiendo la incorporacin de un Inc. 3 al Art. 72 Cdigo Penal, lo que resulta un poco desprolijo ya que las acciones previstas en el Art. 1 de la ley son las de impedir y la de obstruir, sin embargo si la circunstancia delictual ms grave constituye un delito dependiente de instancia privada no resultara contradictorio considerar incluida en la misma disposicin la de menor gravedad. Bien jurdico protegido: El bien jurdico protegido no es el derecho de visita genrico cuyos titulares son los parientes relacionado recprocamente con la obligacin alimentaria; sino el especfico derecho- deber de los padres no convivientes de visitar a sus hijos menores de edad no emancipados, para tener una adecuada comunicacin con estos y posibilitar la supervisin de su ecuacin, que surge del ejercicio de la patria potestad compartida.

34

Sujetos activos: La ley menciona como sujetos activos al padre o tercero. La expresa mencin a un tercero permite la aplicacin de la figura a cualquier persona que obstruya la comunicacin entre padres y sus hijos menores, cuya tenencia no ejercen por diferentes motivos. Es decir el padre conviviente no es el nico sujeto activo de estos delitos. Sujetos pasivos: Los sujetos pasivos del ilcito son el padre o los padres no convivientes hijos menores no convivientes. Impedimento u obstruccin de contacto (Art. 1 de la ley 24.270) - Artculo 1. Ser reprimido con prisin de un mes a un ao el padre o tercero que, ilegalmente, impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no convivientes. Si se tratare de un menor de diez aos o de un discapacitado, la pena ser de seis meses a tres aos de prisin. Salvo en este ltimo caso (menor de 10 aos), el sujeto-objeto del delito es un menor de edad, segn la regla general del C.Civil. Sujetos pasivos son los padres no convivientes (uno de ellos o ambos segn los casos). En principio quedaran comprendidos en esta expresin tanto los padres naturales como adoptivos. Por otro lado la interpretacin ms adecuada, en orden al bien jurdico protegido, es que la ley considera la no convivencia como situacin de hecho, que no requiere necesariamente la mediacin de un procedimiento judicial. Quedan comprendidas en el tipo tanto las situaciones en que o existe cohabitacin bajo el mismo techo, como las de habitacin conjunta en esas condiciones, pero con separacin corporal. Autor puede ser uno de los padres respecto del otro o un tercero. Cuando esto ltimo ocurra, como la caracterstica tpica de los sujetos pasivos es la no convivencia, si el tercero impidiere u obstaculizare el contacto del menor con uno o ambos de sus padres convivientes, el hecho tendr que ser examinado a la luz de los delitos de los Art. 148 y 149, pero no podrn encuadrarse en la ley 24.270. Desde luego que tanto el tercero como alguno de los padres no convivientes, pueden asumir la intervencin que no fuese propiamente la del autor Ej.: instigador o cmplice. Acciones tpicas: Impedir: es anular la posibilidad de contacto entre el menor y sus padres, de ambos o de alguno de ellos, segn los casos. Obstaculizar: dentro de cuyo concepto quedaran abarcadas todas aquellas acciones que sin llegar a eliminar toda posibilidad de contacto, la dificultan de modo apreciable en consideracin de las circunstancias que tanto pueden referir al mismo sujeto pasivo como al menor, reduciendo abusivamente la extensin o la calidad del contacto al que el sujeto pasivo tiene derecho. En este sentido, la ley requiere que el impedimento o el obstculo sea ilegitimo, cuando medie un procedimiento judicial con las medidas de contacto, jurisdiccionalmente dispuestas, el lmite entre la legalidad y la ilegalidad quedara determinado por aquellas, cuando tal cosa no ocurra dicho lmite depender de los deberes y facultades propios de la patria potestad co-ejercida por los padres. Ambas acciones denotan, que estamos ante delitos de resultado, con la culpabilidad dolosa que requiere el conocimiento de las consecuencias de la accin y la voluntad de lograrlas. Por ello es un delito que admite tentativa. Mudanza no autorizada del menor (Art. 2 de la ley 24.270) - Artculo 2. En las mismas penas incurrir el padre o tercero que para impedir el contacto del menor con el padre no conviviente, lo mudare de domicilio sin autorizacin judicial. Si con la misma finalidad lo mudare al extranjero, sin autorizacin judicial o excediendo los lmites de esta autorizacin, las penas de prisin se elevarn al doble del mnimo y a la mitad del mximo. No se trata de un delito de resultado, sino de accin. Esta no tiene necesariamente que haber tenido xito de impedir de modo efectivo, basta con que se haya mudado el domicilio del menor efectivo guiada por la finalidad tpica. La expresin domicilio del menor, es una referencia al lugar de habitacin. Se requiere que el cambio se realice sin autorizacin judicial. Cuando ha mediado la intervencin del juez, relacionada con la situacin de no convivencia de los padres, o una particular disposicin del menor por parte de un juez con especial competencia, no se presenta dificultad alguna, pero cuando aquello no ha ocurrido y el autor no necesita autorizacin para mudar el domicilio del menor, la eventual punibilidad de la conducta se encuadra en el tipo del Art. 1. En los supuestos en que es necesaria la autorizacin judicial, el autor asumir la conducta tpica tanto si obra con ausencia total de ella como si lo hace excedindose en las facultades que la existente le confiere. Elemento subjetivo: Esta relacionado con una de las acciones previstas en el Art. 1 (impedir el contacto del menor). Si lo que el autor ha querido es simplemente obstaculizar el contacto, el hecho puede operar como tentativa del delito previsto en el Art. 1. La agravante que reconoce el delito radica en una hiptesis determinada Si con la misma finalidad lo mudare al extranjero, sin autorizacin judicial o excediendo los lmites de esta autorizacin (). No obstante el carcter derivado

35

de este tipo, cabe sealar que, en estos supuestos, la autorizacin judicial es en principio, necesaria, aunque no exista un procedimiento especifico sobre la situacin de no convivencia de los padres o de disposicin del menor.
13. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACIN, LOS PODERES PBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL 13.1 Bien jurdico protegido. Sistematizacin. 13.2 Atentado contra la seguridad externa. 13.2.1 Traicin. Nocin. Estructura del delito Sentido del art. 119 de la C.N. 13.3 Atentado al orden constitucional y la vida democrtica. 13.3.1 Alzamiento armado nacional, El tipo penal. Elemento subjetivo. Agravantes.

13.4 Sedicin. Los arts. 6, 22 y 109 del la C.N. Los tipos penales: sedicin propiamente dicha. Nocin

SAM - 13.1 BIEN JURDICO PROTEGIDO. SISTEMATIZACIN. Los bienes jurdicos protegidos en los ttulos denominados Delitos contra la seguridad de la Nacin (IX) y Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional (X), podemos diferenciarlos, diciendo que los delitos agrupados en el Ttulo IX tienden a la proteccin de la seguridad exterior, es decir al Estado en cuanto a sus relaciones internacionales con otros pases u organizaciones no estatales. En cambio, las figuras delictivas contenidas en el Ttulo X atacan al Estado como Nacin jurdicamente organizada, por medio de los cuales se intenta proteger la vigencia de la Constitucin Nacional y el funcionamiento de los poderes pblicos. El bien jurdico tutelado es el Estado en sus relaciones internacionales, pues las figuras contempladas atentan contra la existencia o integridad territorial del estado. Si bien los hechos contemplados han sido considerados clsicamente como delitos polticos, existen algunas discrepancias acerca de si el delitos de traicin reviste o no el carcter de delito poltico: para algunos juristas, el delito de traicin es delito comn, en tanto que la rebelin y la sedicin son delitos polticos; La mayor parte de la doctrina, sostienen que la traicin tambin tiene carcter poltico. Al respecto, soler manifiesta que no hay ninguna razn para separar como comn al hecho de la traicin y reservar el carcter de delito poltico solamente para la rebelin y la sedicin. Si bien la teora de los delitos polticos es objeto de estudio en la parte general, recordamos que la doctrina elaboro varios criterios para distinguir y establecer cuando hay delito poltico: - Criterio subjetivo: tiene en cuenta el mvil que ha guiado al delincuente. Sostiene q, cualquiera sea el delito cometido, tendr el carcter de delito poltico, si el delincuente acto guiado por un inters o mvil poltico. En el delito comn, e l mvil es personal y egosta, pues por lo general, el delincuente comete el delito en su propio inters. En el delito poltico, en cambio, el delincuente acta con la idea de estar favoreciendo a la sociedad; tiene un fin altruista y acta convencido de estar haciendo algo bueno y de no ser culpable. - Criterio objetivo: se deja de lado el mvil y se tiene en cuenta la naturaleza del bien jurdico daado o puesto en peligro, de modo tal que si el bien jurdico es de carcter poltico, el delito ser poltico. La aplicacin rgida de cualquiera de estos dos criterios demuestra que ambos son insuficientes para solucionar ciertos casos. As, la aplicacin estricta del criterio subjetivo (mvil), dara lugar a que cualquier delito (Ej.: un robo, una violacin) sea considerado poltico, solo porque su autor tena un mvil poltico. La aplicacin estricta del criterio objetivo, nos puede llevar al absurdo de tener que considerar como delito poltico, un hecho que si bien ataca los intereses del estado, su autor lo ejecuto con mviles personales y no polticos. - Nuevo criterio: criterio mixto: ante la insuficiencia de los criterios subjetivo y objetivo en sus formas rgidas, la doctrina se ha inclinado por sostener un criterio mixto, por el cual para que el delito sea poltico, es necesario que haya un ataque a un bien de naturaleza poltica y adems, que el mvil sea poltico. El primero de los Ttulos est compuesto por dos Captulos, el primero dedicado a la traicin y el segundo a la criminalidad que ataca la paz y dignidad de la Nacin. Por su parte, el Ttulo X, se divide en tres Captulos, el primero referido a los atentados contra el orden constitucional y la vida democrtica, el segundo criminaliza la sedicin, y el restante contiene disposiciones que son comunes a los Captulos I y II. 13.2 ATENTADO CONTRA LA SEGURIDAD EXTERNA. Los delitos tipificados en el Ttulo IX del Cdigo Penal, tienen como bien jurdico la proteccin de la seguridad exterior del Estado. En otras palabras, puede decirse que la objetividad del delito est dada por el resguardo de Estado en el marco de sus relaciones internacionales. La proteccin se proyecta sobre aquellas conductas que pongan en peligro al Estado y sus relaciones con otras organizaciones estatales y supraestatales. 13.2.1. Traicin. Nocin. Estructura del delito sentido del art. 119 de la Constitucin Nacional . El delito de traicin que est tipificado en el artculo 214 del Cdigo Penal, posee la particularidad que tambin ha sido definido por el artculo 119 de la Constitucin Nacional de l a siguiente manera La traicin contra la Nacin consistir nicamente en tomar las armas contra ella, o en unirse a sus enemigos prestndoseles ayuda o

36

socorro. El congreso fijar por una ley especial la pena de este delito; pero ella no pasara de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se trasmitir a sus parientes de cualquier grado. Ahora bien la doctrina advierte que entre ambas normas existen diferencias, pues el texto constitucional define dos conductas y la norma penal tres. Efectivamente, la Constitucin Nacional ha descrito: 1) tomar las armas contra la Nacin; y 2) unirse a los enemigos prestndole ayuda y socorro . Mientras tanto, el Cdigo Penal prescribe como acciones punibles: 1) tomar las armas contra la Nacin; 2) unirse a los enemigos; y 3) prestar cualquier ayuda. Como presupuesto, el delito de traicin exige la existencia de una situacin de guerra exterior, que consiste en un conflicto armado entre dos o ms pases. Conforme a lo expuesto, slo podr existir traicin durante la vigencia de una situacin de beligerancia, la cual comienza con la declaracin formal de guerra o con la iniciacin de las acciones blicas. Esta situacin de beligerancia, termina con la celebracin de un tratado de paz o cualquier otra forma que ponga fin al conflicto armado1. La accin tpica consiste en tomar armas, que no es otra cosa que participar en acciones blicas, adoptando cualquier posicin dentro de las filias del ejercito contrario, no siendo preciso que se haya entrado en combate, pues en la conducta tpica quedan atrapadas diversas actividades, entre las que se pueden mencionar, las prcticas de inteligencia, ingeniera, telecomunicaciones, planificacin, estrategia, entre otras tantas. La conducta sealada, adems requiere una finalidad especfica en el actuar del sujeto activo. Concretamente que el enrolamiento en las fuerzas enemigas sea para combatir contra nuestra Nacin. Por ejemplo, cumpliendo servicios religiosos, de sanidad o justicia, dentro del ejrcito extranjero. Quien obra bajo presin de amenazas, coacciones o torturas no comete traicin, pues su voluntad se encuentra viciada. Por otro lado, el artculo 214 del Cdigo Penal, ha previsto como acciones punibles unirse al enemigo prestndole ayuda o socorro. La conducta es compleja, pues exige que adems de unirse al ejrcito enemigo, formando parte de l, se preste ayuda y socorro, lo cual se traduce en cualquier cooperacin material en las acciones blicas, sea proporcionado armas, hombres, infraestructura, conocimientos, entre tantos elementos que pueden ser aportados en un conflicto blico. En todos los casos, slo pueden ser sujetos activos los ciudadanos argentinos, nativos o por opcin, como as tambin toda persona que deba obediencia a la Nacin en razn de su empleo o funcin pblica. En este ltimo caso, se comprende a los extranjeros que tengan alguna vinculacin poltica con la Nacin. El tipo es doloso. El conocimiento debe abarcar la situacin de guerra que se mantiene con otro estado y la voluntad concreta de llevar adelante las acciones tpicas descriptas por la ley. Sin embargo, la figura de traicin no requiere ningn tipo de motivacin especial en el accionar ilcito. Es decir, no se requiere que el alistamiento responda a remuneracin econmica, ingratitud o venganza con el Estado, o cualquier otra causa imaginable. Agravante: El artculo 215 del Cdigo Penal prev dos circunstancias que agravan el delito traicin, con penas de prisin o reclusin perpetua. El primer supuesto, se refiere a la conducta del autor que comete el hecho con el propsito de someter a la Nacin al dominio extranjero o menoscabar su independencia. Esta situacin se da cuando la Nacin desaparece como tal, al encontrarse sometida al poder de otro Estado, perdiendo de esta forma su soberana. No obstante lo expresado, la agravante se configura an cuando la finalidad perseguida no se consiga, es decir basta con cometer la figura bsica y que el propsito del autor sea someter la Nacin al dominio de otro Estado extranjero, sin perjuicio que luego esta finalidad no pueda concretarse, por cualquier causa. En el segundo caso, el autor de traicin endereza su conducta para que el enemigo haga la guerra contra nuestro pas. Se trata de un delito de intencin, y se consuma cuando se comete la traicin con la finalidad de lograr los objetivos establecidos por la ley. Al igual que en el supuesto anterior, no resulta necesario para que proceda la calificante que se alcance el resultado perseguido. Conspiracin para la traicin: El artculo 216 del Cdigo Penal, no hace ms que penar un acto preparatorio del delito de traicin, pues la misma norma condiciona su aplicacin al descubrimiento del hecho antes de empezar su ejecucin. La accin tpica consiste en formar parte de una conspiracin de dos o ms personas que tenga por finalidad cometer el delito de traicin. Se ha entendido que tomar parte es participar en los actos de conspiracin. Todos los que participan son autores.

37

A su vez, se define a la conspiracin como el concierto de individuos que ejecuta un plan previamente determinado para lograr un fin determinado. Conforme al texto de la norma aludida, el nmero mnimo de intervinientes en el hecho de conspiracin deben ser dos, no calificando el accionar si se suman ms personas al concierto criminal. Sujetos activo puede ser cualquier persona, siempre que uno de ellos rena la condicin para cometer el delito de traicin, es decir que se argentino, nativo o por opcin o que deba obediencia a la Nacin en razn de su empleo o funcin pblica. El delito se consuma con el mero acuerdo de voluntades para llevar a cabo el plan diseado para cometer el delito de traicin. Se trata de un delito doloso, no siendo posible su comisin por dolo eventual, pues se exige un acuerdo de voluntades con la especfica finalidad de cometer el delito de traicin. Excusa absolutoria: El artculo 217 del Cdigo Penal prev la exencin de pena a favor de quien ha revelado la existencia de una conspiracin destinada a cometer el delito de traicin. La ley slo beneficia al autor de la delacin, y exige que la revelacin se produzca antes de haberse comenzado el procedimiento. Traicin contra potencia extranjera: El artculo 218 del ordenamiento punitivo, ampla el objeto sobre el cual recae el delito de traicin, sin alterar los dems elementos objetivos y subjetivos de la figura analizada. Los presupuestos para la procedencia del tipo son la existencia de una guerra contra un enemigo en comn, y que el acto de traicin se lleve a cabo contra una potencia aliada, es decir fuerzas de otras Naciones que hacen la guerra ante un mismo Estado hostil. En otras palabras, para que proceda la aplicacin de la figura analizada, al igual que en el tipo bsico de traicin, debe existir un conflicto armado internacional, el sujeto activo debe ser un argentino, nativo o por opcin, o que deba obediencia a la Nacin en razn de su empleo o funcin pblica, que tomare las armas o se una prestando ayuda o socorro a un ejrcito enemigo. La diferencia es esta dada porque aqu quien es sujeto pasivo del ataque no es nuestro pas, sino una Nacin aliada. 13.3 ATENTADO AL ORDEN CONSTITUCIONAL Y LA VIDA DEMOCRTICA . Los delitos tipificados en el Ttulo X del Cdigo Penal atacan al Estado como Nacin jurdicamente organizada, y por medio de los cuales se intenta proteger la vigencia de la Constitucin Nacional y el funcionamiento de los poderes pblicos. Estos delitos tienden a la defensa de las instituciones democrticas. Estas conductas son infracciones de naturaleza poltica, pues atacan a la Nacin como personalidad poltica, lesionado las bases fundamentales de su organizacin gubernamental, en su existencia, integridad, formacin u orden. 13.3.1 Alzamiento armado nacional. El tipo penal. Elemento subjetivo. Agravantes . La accin tpica correspondiente al artculo 226 del Cdigo Penal, consiste en alzarse en armas contra el gobierno nacional con la finalidad de lograr algunos de los objetivos sealados por la norma. Debe tratarse de un movimiento constituido por un nmero indeterminado de personas que mediante el uso de la violencia y la disposicin de armas tienda a conseguir aquellos objetivos definidos por la ley. No es necesario que se llegue a concretar la lucha o el enfrentamiento, pero s que las personas cuenten con armas, sea que las utilicen o que simplemente las tengan en su poder. El tipo contiene un elemento subjetivo especial que acompaa a la accin, el propsito de llevar a cabo cualquiera de las finalidades enumeradas por la ley, a saber: 1) Cambiar la Constitucin. Debe tratarse de la Constitucin Nacional, pues en caso de ser la provincial, el hecho se desplazara a la figura delictiva prevista por el artculo 229 del Cdigo Penal. 2) Deponer alguno de los poderes pblicos. Al alzamiento no tiene por finalidad el cambio de las instituciones, sino ms bien, las personas que ocupan los cargos. Por ejemplo destituir al presidente de la Nacin o al Ministro de Economa. 3) Arrancar alguna media o concesin. Es decir, que a travs del movimiento se busca que cualquiera de los poderes dicte una resolucin esperada por los autores de ilcito. Por ejemplo, que se dejen en libertad a cierto grupo de presos, que se concedan subsidios, y otros tantos pedidos que pueden canalizarse por medio de esta va. 4) Impedir aunque sea temporalmente el libre ejercicio de las facultades constitucionales. Ello implica no dejar que los funcionarios que ocupan cargos pblicos puedan cumplir con aquellas funciones que le han sido encomendadas por mandato constitucional o legal. Por ejemplo, que los jueces dicten sentencia o que la Cmara de Senadores pueda tratar proyectos de ley.

38

5) Impedir la formacin o renovacin de los poderes nacionales en los trminos y formas legales. Concretamente, esta conducta tiende a obstaculizar el recambio de funcionarios del estado, por ejemplo, impidiendo que un diputado pueda ocupar su banca, a la cual accedi por eleccin legtima. Puede ser sujeto activo del delito cualquier persona, pues la norma no exige ninguna cualidad especial en el autor para que se configure el delito. Desde el punto de vista del aspecto subjetivo, el delito es doloso, admitiendo solo la modalidad directa, pues la figura exige tambin la concurrencia de un elemento subjetivo especial que radica en conseguir las finalidades establecidas en la norma, circunstancia que impide alcanzar el delito con dolo eventual. El delito se consuma con el alzamiento, no resultando determinante a tal efecto que se logren las finalidades perseguidas. Agravantes: El segundo y tercer prrafo del artculo 226 del Cdigo Penal prevn agravantes en razn del propsito perseguido por el alzamiento armado y tambin por las calidades especiales de los autores. El primero de los supuestos eleva la pena de ocho a veinticinco aos cuando el alzamiento en armas se realice ...con el fin de cambiar de modo permanente el sistema democrtico de gobierno, suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona humana o suprimir o menoscabar, aunque sea temporariamente, la independencia econmica de la Nacin .... El texto ha sido criticado pues no se encuentra explicacin para que el ataque a la independencia econmica de la Nacin pueda ser efectuado en forma temporaria, y en cambio en los dems casos se exige que el cambio sea permanente. Por ltimo, el tercer prrafo eleva las penas en un tercio, si el alzamiento armado ...fuere perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilacin militar.... La razn de esta agravante est dada porque quienes tienen la obligacin de usar las armas para defender la Nacin, las utilizan en contra de los intereses de esta, enderezando su accionar a la consecucin de las finalidades analizadas en prrafos anteriores. Corresponde aqu, la remisin a la bibliografa aportada como texto base. Amenaza de cometer un atentado al orden constitucional y la vida democrtica: En el artculo 226 bis del Cdigo Penal, la accin tpica consiste en amenazar, es decir infundir temor, intimidar, anunciar que se va a cometer cualquiera de las conductas que han sido descriptas por el artculo 226 del mismo ordenamiento legal. Sobre el concepto de amenaza, corresponde la remisin a la definicin oportunamente dada en unidades ya desarrolladas, especialmente las concernientes a los delitos contra la libertad. Ahora bien, esta amenaza debe efectuarse en forma pblica. En otras palabras, debe estar direccionada o dirigida a un nmero indeterminado de personas. Por otro lado, debe ser idnea, vale decir con potencialidad como para causar temor que se producirn los hechos anunciados. El delito es doloso, quedando solo comprendido el directo, pues la figura exige para su configuracin que la amenaza con una finalidad especfica, lo que hace imposible su comisin por va de dolo eventual. Siendo un delito de pura actividad y de peligro abstracto, se consuma en el momento del anuncio pblico de la comisin de los hechos descriptos en la figura del artculo 226 del C.P. En consecuencia no resulta admisible la tentativa. Concesin de poderes tirnicos: La figura prevista en el artculo 227 del Cdigo Penal, se trata de un delito especial propio, pues slo pueden ser autores quienes revistan ciertas cualidades que han sido definidas por la ley. Concretamente en este caso nicamente podrn ser sujetos activos, los miembros del Congreso Nacional o Provincial. La accin tpica ha sido definida por el verbo conceder, que no es otra cosa que conferir, otorgar, acordar facultades extraordinarias al gobernante. Estas facultades extraordinarias son aquellas que se acuerdan al margen de los procedimientos reglados por la Constitucin Nacional y que no se corresponden con los que ella ordinariamente establece. Son facultades que se otorgan al Poder Ejecutivo pero que deben inevitablemente ser controladas o ejecutadas por otros poderes del Estado (Legislativo o Judicial). La suma del poder pblico representa la supresin de la divisin de poderes. Es decir el Poder Ejecutivo tiene en sus manos todos los poderes del Estado, los que les corresponden a l y los atribuidos al Poder Judicial y Legislativo. La sumisin es la subordinacin, sometimiento, dependencia al Poder Ejecutivo. En tanto que la supremaca implica el predominio de un poder sobre otro, es decir falta el equilibrio sobre el cual descansa la divisin de poderes.

39

Es un delito doloso, que si bien no contiene ningn elemento subjetivo especfico, slo admite la modalidad directa. Siendo un delito de pura actividad y de peligro abstracto, se consuma cuando se conceden los poderes tirnicos. La figura no exige ningn resultado particular. 13.4 SEDICIN. Los artculos 6, 22 y 109 de la Constitucin Nacional. Los tipos penales: sedicin propiamente dicha. El bien jurdicamente protegido: La objetividad jurdica es la estabilidad total o parcial de la Constitucin de las provincias o la seguridad de la autoridad provincial o federal en su caso, o el libre ejercicio de sus facultades constitucionales. El tipo de sedicin: La figura descripta por el artculo 229 del Cdigo penal tiene una descripcin semejante a la establecida para el delito de atentado contra el orden constitucional y vida democrtica (art. 226 del C.P.). La diferencia fundamental estriba en que la criminalidad en este caso est limitada y dirigida al mbito provincial. Las acciones delictivas se circunscriben a los actos beligerantes entre provincias o a la invasin de una sobre otra. Aqu al igual que en el artculo 226 del C.P. junto a las acciones constitutivas del delito se deben perseguir las finalidades expresamente enumeradas por la ley. De la misma forma, para la consumacin basta con la realizacin de las acciones descriptas por la ley, siendo innecesario a tal efecto alcanzar los fines propuestos. El tipo de motn: El artculo 230 del Cdigo Penal contempla dos figuras delictivas, que se caracterizan por constituir levantamiento colectivo, es decir movimientos efectuados por grupos numerosos de personas, que importan una perturbacin grave contra la tranquilidad de los poderes constituidos y las resoluciones que emanen de estos. 1) La accin tpica descripta en el inciso primero consiste en atribuirse los derechos del pueblo y peticionar en nombre de este. Se trata por tanto de un tipo legal que requiere para su configuracin llevar a cabo dos conductas distintas. Se trata de un delito especial propio, pues la ley exige ciertas cualidades particulares en el sujeto activo. En particular slo pueden ser autores quienes formen parte de una fuerza armada o integren una reunin de personas, con o sin armas. Cualquiera que sea el supuesto de hecho, para ser autor debe integrarse el grupo, en consecuencia la actuacin individual no configura el delito de motn. Se consuma el delito en el momento en el cual el grupo se efecta la peticin en nombre del pueblo, pues es un tipo de pura actividad y de peligro concreto, siendo indiferente que se concreten o no los fines perseguidos. 2) En el segundo inciso, la accin tpica es alzarse pblicamente. Ahora bien este alzamiento tiene que tener una finalidad especfica que no es otra que ir en contra de una ley o resolucin de autoridad pblica. La consumacin se produce en el momento del alzamiento pblico, siendo indiferente que se consigan o se logren los fines que se perseguan.
14. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA. 14.1 Bien jurdico protegido. Sistematizacin del ttulo. 14.2 Conductas que lesionan el ejercicio de la funcin pblica. 14.2.1 Atentado contra la autoridad. El tipo penal. Agravantes. 14.2.2 Resistencia a la autoridad - Desobediencia. Aspecto del ejercicio funcional que lesionan cada uno de estos delitos.

Conductas que lesionan o perturban la represin delito 14.3.1 Falsa denuncia, El tipo penal. 14.3.2 Evasin y favorecimiento de la 14.3 evasin. Los tipos penales. Aspecto funcional lesionado. Agravante 14.3.3 Falso testimonio. El tipo penal. Agravantes. Aspecto de la funcin pblica lesionado. 14.4 Violacin de sellos y documentos. 14.4.1 Concepto de la figura penal. 14.4.2 Aspecto funcional que lesionan. Los tipos penales.

14.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO. SISTEMATIZACIN DEL TTULO . El bien jurdico protegido: El objeto protegido es el ejercicio de las funciones legislativas, ejecutivas y/ o judiciales, nacionales, provinciales o municipales, frente al comportamiento de sus titulares o de terceros, destinatarios o no del acto funcional. La proteccin se extiende tanto a las funciones administrativas propiamente dichas, cuanto a las otras funciones del estado (legislativa y judicial); por lo tanto, el concepto penal de Administracin pblica es algo muy lato: es el gobierno del estado integrado con todos los poderes que lo componen, con los servicios que son inherentes a esos poderes o que el estado atrajo a su esfera por razones prcticas, pero en cumplimiento de finalidades pblicas . El objeto de proteccin es la regularidad y eficiencia de la funcin pblica concebida en su sentido ms extenso, comprensivo de la funcin pblica en sentido propio; es decir, la que importa un encargo del Estado en la persona del funcionario, por medio del cual aqul expresa su voluntad frente los administrados y sobre stos, como del servicio pblico que se desenvuelve dentro de la Administracin.

40

El sujeto activo de los delitos que vamos a estudiar puede ser un funcionario pblico o un particular. El art. 77 nos define que se entiende por funcionario y empleado pblico: Por los trminos "funcionario pblico" y "empleado pblico", usados en este cdigo, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de funciones pblicas, sea por eleccin popular o por nombramiento de autoridad competente. Una persona participa del ejercicio de funciones pblicas si el Estado ha delegado en ella, de modo exclusivo o en participacin con otras, la facultad de expresar o ejecutar la voluntad estatal. Sistematizacin de los tipos penales: Los delitos comprendidos en el Ttulo XI del Libro Segundo del Cdigo Penal atacan el ejercicio de la administracin pblica, y se encuentran previstos en los Art. 237 a 281 bis. 14.2. CONDUCTAS QUE LESIONAN EL EJERCICIO DE LA FUNCIN PBLICA. Este acpite est conformado por dos figuras penales, el Atentado contra la autoridad y la Resistencia contra la autoridad. 14.2.1 Atentado contra la autoridad. El tipo penal. Agravantes. Art. 237. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que empleare intimidacin o fuerza contra un funcionario pblico o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aqul o en virtud de un deber legal, para exigirle la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones. Bien jurdico protegido: Lo que menoscaba el delito es la libertad de determinacin del oficial pblico, su libertad de decisin en el ejercicio de la funcin. Accin tpica: La accin consiste en emplear intimidacin o fuerza, y, desde el punto de vista subjetivo, en hacerlo para exigir una determinada actividad o una determinada omisin de carcter funcional. El Art. emplea la expresin fuerza en el sentido de violencia fsica que se despliega, directa o indirectamente sobre el sujeto pasivo, en tanto que la intimidacin tiene el sentido de coercin moral. No es indispensable que la violencia implique un despliegue muscular del agente. La intimidacin es toda actividad del agente destinada a influir psquicamente en la vctima para doblegar su voluntad, amenazando con daar bienes jurdicos que le son propios o de terceros. La amenaza tiene que ser grave, seria e inminente; lo que se a certeza de la realizacin del mal. El mal amenazado no tiene qu ser intrnsecamente injusto: basta con que lo sea con relacin "al fin que se pretende obtener". La fuerza sobre las cosas puede quedar incluida como medio tpico cuando se resuelve en una intimidacin sobre el funcionario o en una violencia sobre su persona, pero no en otros supuestos, porque la enunciacin de medios es taxativa, quedando excluido de la tipicidad cualquiera no mencionado. El tipo contiene un particular elemento subjetivo volitivo: el autor debe emplear la intimidacin o la fuerza para exigir al funcionario pblico la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones . Lo que se debe tratar de imponer es un acto propio de la funcin; quedan fuera de la tipicidad los casos en que el agente pretenda del funcionario un hacer o un omitir que nada tenga que ver con su funcin; el acto pretendido, pues, debe ser de competencia del funcionario ; adems, tiene que tratarse de un acto de autoridad, no de simple gestin; el acto funcional pretendido puede ser lcito o ilcito, siempre y cuando este ltimo sea un acto que aunque sustancialmente ilcito pertenezca a la competencia del funcionario; si el acto ilcito requerido es un delito, el autor del atentado puede responder como autor o como autor mediato de l. Consumacin y tentativa: Es un delito instantneo que se consuma con la utilizacin de los medios tpicos para la finalidad prevista por la ley; es delito de peligro, que no exige que la actividad del agente se corone con el logro de dicha finalidad; sin embargo, la consumacin requiere que la fuerza o la intimidacin hayan recado efectivamente sobre el funcionario, lo cual, por otra parte, indica que no es admisible la tentativa: los actos anteriores a esa incidencia no pasarn de ser actos preparatorios. Confluencia de figuras: Cuando el autor del atentado impone al funcionario la comisin de un delito, tiene que responder por ste, funcionando en concurso real con el atentado. Cuando ste se perpetra con fuerza en las personas, los resultados daosos sobre ellas concurren idealmente con aqul. Cuando se lo perpetra por medio de intimidacin, el atentado nos ubica ante un supuesto de coaccin; sin embargo, la subsidiariedad de esta ltima hace que el atentado desplace la figura del art. 149 bis, prr. 2o; no es de fcil solucin el problema de confluencia entre el atentado y la coaccin agravada del art. 149 ter, inc. 2o, a (cuando las amenazas tienen como propsito "la obtencin de alguna medida o concesin por parte de cualquier miembro de los poderes pblicos"), pero aun en ese caso pesa la subsidiariedad del delito de coacciones, que quedar desplazada cuando la imposicin constituya un atentado. Sujeto activo puede ser cualquier persona. Si es funcionario pblico, la pena se agrava. Sujeto pasivo puede ser tanto un funcionario pblico como la persona que le prestare asistencia.

41

Este delito, consiste en el empleo de intimidacin o fuerza contra el sujeto pasivo, para que se decida a realizar (ejecutar) o no realizar (omitir) un acto de autoridad para cuyo ejercicio tiene competencia funcional y territorial. Justificacin: La doctrina habla del Derecho de resistencia contra el acto de autoridad ilegtima, y es posible pensar en supuestos de legtima defensa en esos casos; otras justificantes como puede ser el estado de necesidad- pueden operar aun respecto de la actividad legtima del funcionario. El atentado contra la autoridad es posible mientras por propia voluntad o por una razn extraa, el funcionario no haya resuelto ejecutar u omitir el acto funcional. un mal a la persona, derechos o afectos de su vctima. vctima. Este delito: - No Admite tentativa. - Es instantneo. - Imputable a ttulo de dolo. Requiere un dolo especfico, pues el autor debe usar la intimidacin o fuerza para imponer al funcionario la ejecucin o la omisin de un acto. - Se consuma con el uso de los medios citados, aunque no logren el resultado buscado por el autor. Tipo Subjetivo: Es un delito doloso, de dolo directo, que exige en el autor el conocimiento de la calidad del sujeto pasivo y del carcter funcional del acto que procura imponer por medio de la intimidacin o la fuerza. El error de hecho o el error iuris (puede excluir la culpabilidad). Agravantes 1) Art. 238: agrava la pena del atentado elevndola a la de seis meses a dos aos de prisin: "1) si el hecho se cometiere a mano armada; 2) si el hecho se cometiere por una reunin de ms de tres personas; 3) si el culpable fuere funcionario pblico; 4) si el delincuente pusiere manos en la autoridad". Adems una pena de inhabilitacin especial para el agente que fuese funcionario pblico. a) Empleo de arma: La agravante toma en cuenta el poder intimidante del medio utilizado y el mayor peligro que corre el sujeto pasivo, por lo que no es arma a los fines de la calificante el arma simulada. El tipo agravado requiere que el arma haya sido utilizada como medio de intimidacin, siendo suficiente con que el agente la ponga de manifiesto o exhiba. Si bien las armas propias y las equiparadas a ellas estn abarcadas, las impropias slo podrn considerarse cuando, por su carcter, puedan representar el aumento del poder intimidatorio y constituir un peligro para la integridad de la vctima. Si el arma se utiliza contra la vctima, los delitos que as se perpetren concurrirn idealmente con el atentado o la resistencia, pero el concurso ser de carcter material cuando se le haya infligido con ella lesiones (que no sean leves) o muerte. b) Pluralidad de agentes: El fundamento estriba en que la pluralidad de agentes facilita ms la vulneracin del bien jurdico protegido. La pluralidad tiene que obrar con el objetivo comn de atentar o resistirse; en otras palabras, en cada uno de los agentes debe darse el elemento subjetivo propio del tipo del art. 237, aunque el tipo agravado no requiere un concierto previo, bastando la mera reunin accidental en pos de los objetivos tpicos; es indispensable que sea la pluralidad de personas la que acte, que todas y cada una de ellas intervengan en la produccin de la intimidacin o de la fuerza. Cumplindose ese requisito en el nmero exigido por la ley (ms de tres), es indiferente que ese nmero sea completado por personas que no puedan ser perseguidas penalmente. c) Funcionario pblico como autor: La agravante toma en cuenta que la administracin se ve doblemente ofendida: por la lesin propia del delito y por la lesin del deber de respetar los procedimientos de aqulla que tiene el funcionario. Bastando la calidad de funcionario para que se d la agravante, no es necesario que el agente, al atentar acte en el ejercicio de sus funciones. d) Poner manos en la autoridad: Toma en cuenta tanto el mayor peligro fsico que corre la vctima como "la mayor significacin ofensiva del hecho para la autoridad". La expresin poner manos es metafrica, entendindose por tal todo contacto fsico directo entre el autor y el sujeto pasivo por medio del cual aqul ejerce fuerza sobre ste. Tiene que ser un contacto fsico directo, sin mediacin instrumental. 2) Art. 238 bis: El militar que pusiere manos en el superior, sin lesionarlo o causndole lesiones leves, ser penado con prisin de 1 a 3 aos. Si el hecho tuviere lugar frente al enemigo o a tropa formada con armas, o si se cometiere en nmero de 6 o ms, el mximo de la pena ser de 6 aos. 3) Art. 238 ter.: El militar que resistiere o desobedeciere una orden de servicio legalmente impartida por el superior, frente al enemigo o en situacin de peligro inminente de naufragio, incendio u otro estrago, ser penado con prisin de 1 a 5 aos. La misma pena se impondr si resistiere a una patrulla que proceda en cumplimiento de una consigna en zona de conflicto armado u operaciones o de catstrofe. Si en razn de la resistencia o de la desobediencia se sufrieren prdidas militares o se impidiese o dificultase la salvacin de vidas en supuesto de catstrofe el mnimo de la pena se elevar a 4 aos y el mximo de la pena se elevar a 12 aos. En cualquier caso se impondrn las penas aqu previstas siempre que no resultare un delito ms severamente penado.

42

14.2.1 - Resistencia a la autoridad. Desobediencia a la autoridad o a quien la asista: El art. 239 reprime con prisin de quince das a un ao al "que resistiere o desobedeciere a un funcionario pblico en el ejercicio legtimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquel o en virtud de una obligacin legal". Accin tpica: Como la accin tiene que estar destinada a trabar el ejercicio de un acto funcional, son requisitos esenciales de la resistencia la existencia de una decisin funcional que haya originado una orden ejecutable contra alguien y el actual ejercicio de la actividad de un funcionario pblico encaminada al cumplimiento de dicha orden. La resistencia importa siempre una oposicin activa al desarrollo actual del acto funcional por parte del agente, por lo cual la accin tpica slo es posible durante el desarrollo de l, pero no antes de su comienzo ni cuando ya ha cesado. La utilizacin de una expresin genrica como la de resistir permite referir los medios de la accin con relativa mayor amplitud y no reducirlos estrictamente a los de fuerza e intimidacin. Se requiere para que se d el tipo el fin de impedir u obstaculizar la ejecucin de un acto propio del legtimo ejercicio de la funcin; tiene que emplearse como medio el despliegue de resistencia para lograrlo. Consumacin y tentativa: El delito se consuma con el empleo de los medios con los que se realizan las actividades de resistencia contra el funcionario pblico o el tercero que le presta ayuda, para oponrseles, aunque no se haya alcanzado a impedir o trabar el acto funcional. Lo cual demuestra que, en principio, la tentativa es difcil de admitir. Sujetos: Autor puede ser cualquiera. Sujeto pasivo puede serlo tanto el funcionario pblico en su actual ejercicio, como el particular que la ley reputa funcionario pblico, segn veremos, como el tercero que presta ayuda a aqul. Tipo subjetivo: El delito slo es compatible con el dolo directo. Cognoscitivamente el autor debe saber la calidad que convierte al paciente de la fuerza o intimidacin en sujeto pasivo del delito, y el carcter funcional del acto al que se resiste y su legitimidad, aunque la duda sobre este segundo aspecto equivale al conocimiento; el error iuris sobre tales circunstancias puede llegar a excluir la culpabilidad. Desobediencia: Slo puede desobedecer quien es destinatario de una orden. Aunque la desobediencia sea un delito de omisin, nada obsta a que pueda realizarse por un hacer. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. Requiere el conocimiento efectivo de la orden, sin que baste, por lo tanto, el conocimiento ficto admitido por las leyes procesales. - No admite tentativa. - Se consuma en el momento en que debiendo cumplir la orden, su destinatario no lo hace. 14.3. CONDUCTAS QUE LESIONAN O PERTURBAN LA REPRESIN DEL DELITO. 14.3.1. Falsa denuncia: Art. 245: "Se impondr prisin de dos meses a un ao o multa de $750 a $12500 al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad". La va legal para cometer este delito es la denuncia, y esta consiste en llevar a conocimiento de la autoridad pblica competente para perseguir o juzgar los delitos, en la forma y con el contenido establecido por las disposiciones legales correspondientes, la comisin de un delito, ya sea, de accin pblica o de instancia privada, doloso o culposo y de cualquier gravedad. La denuncia puede ser falsa objetiva o subjetivamente: Objetivamente: si el hecho que se dice sucedido no ha acontecido o ha sucedido pero con modalidad distinta que al momento de denunciar. Subjetivamente: si es hecha de mala fe, a sabiendas de la inexactitud objetiva de la misma. Diferencias entre la falsa denuncia y la calumnia judicial: Falsa denuncia - Presupone que la denuncia no imputa un delito a una persona determinada. - Tiende a engaar a la autoridad, ofendiendo as a la administracin pblica encargada de la persecucin o juzgamiento de los delitos, porque perturba su normal desenvolvimiento. Calumnia judicial - Importa imputar un delito a una determinada persona. - Tiende a menoscabar el honor ajeno de una persona determinada Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - Es formal. - Admite tentativa. - Se consuma con la presentacin de la denuncia, sin necesidad que la autoridad resulte efectivamente engaada. El delito requiere, como presupuesto tpico, que no se trate de una atribucin a persona determinada, ya que si ello se da, se podr estar en un supuesto de calumnia. La accin es la de denunciar. El legislador ha empleado la expresin en su sentido tcnico. No est comprendida la querella, ya que sta siempre debe estar dirigida contra alguien determinable-, lo que colocar a la conducta en el terreno de la calumnia. Lo denunciado falsamente tiene que ser un delito. Para que sea denunciable, tiene que tratarse de un delito de accin pblica, aun cuando fuere dependiente de instancia privada. Quedan fuera los delitos de accin privada, ya que ellos slo son perseguibles por querella. La

43

denuncia es falsa cuando en el autor media el conocimiento de que el delito que denuncia no ha existido, o ha existido con modalidades que cambian totalmente su especie y que l deforma al denunciar. 14.3.2. Evasin y favorecimiento de la evasin. Los tipos penales. Aspecto funcional lesionado. Agravante. Art. 280. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que hallndose legalmente detenido se evadiere por medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas. Autor del delito puede ser quien est privado de su libertad personal, con o sin encierro, como condenado, procesado, imputado, sospechado o arrestado o detenido en otra calidad, por una autoridad competente, con las formalidades establecidas por la ley, o por un particular en los casos de flagrancia. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - Admite tentativa. - Se consuma con el acto mismo de la liberacin del encierro o de la sustraccin a la custodia Aspecto funcional lesionado la accin administrativa de ejecucin de las penas privativas de la libertad y de las medidas preventivas de detencin personal. Favorecimiento de la evasin: Art. 281. Ser reprimido con prisin de un mes a cuatro aos, el que favoreciere la evasin de algn detenido o condenado, y si fuere funcionario pblico, sufrir, adems, inhabilitacin absoluta por triple tiempo. Si la evasin se produjere por negligencia de un funcionario pblico, ste ser reprimido con multa de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil. Causacin culposa de la evasin: Art. 281. Si la evasin se produjere por negligencia de un funcionario pblico, ste ser reprimido con multa de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil. 14.3.3. Falso testimonio. El tipo penal. Agravantes. Aspecto de la funcin pblica lesionado. Este delito, lesiona el derecho de la sociedad a que las autoridades pblicas, en resguardo del acierto de sus resoluciones, conozcan la verdad en aquellos casos llevados al juzgamiento. I. El tipo penal art. 275 - Ser reprimido con prisin de un mes a cuatro aos, el testigo, perito o intrprete que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposicin, informe, traduccin o interpretacin, hecha ante la autoridad competente. . En tod os los casos se impondr al reo, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena. Anlisis: Testigos personas que deponen, en un juicio o procedimiento, sobre hechos que han cado bajo la accin de sus sentidos. Peritos personas ajenas al objeto de un juicio o procedimiento que informan sobre elementos probatorios cuya verificacin o valorizacin requiere conocimientos especiales en una ciencia, arte, industria o tcnica. Intrpretes personas ajenas al objeto de un juicio o procedimiento que explican el sentido de ciertos hechos, cosas, actos o textos, o que traducen al idioma castellano declaraciones o textos producidos en un idioma distinto al nacional. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. El dolo propio de este delito consiste en la conciencia y voluntad del autor de apartarse de la verdad al deponer, informar, traducir o interpretar. No se requiere un fin ulterior, ni es necesaria la intencin de daar, ya que tambin es punible la falsedad que tiende a favorecer. Se consuma al rendirse la deposicin, el informe, la traduccin o la interpretacin. La oportuna rectificacin de la falsedad en el mismo acto procesal, excluye el falso testimonio. - Es formal. II. Figuras agravadas Falso testimonio en causa criminal. Art. 275. Si el falso testimonio se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del inculpado, la pena ser de uno a diez aos de reclusin o prisin. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. El dolo propio de este delito consiste en la conciencia y voluntad del autor de apartarse de la verdad al deponer, informar, traducir o interpretar en una causa criminal, en perjuicio del imputado. - El error o la duda excluyen el delito. Falso testimonio prestado por soborno. Art. 276. - La pena del testigo, perito o intrprete falso, cuya declaracin fuere prestada mediante cohecho, se agravar con una multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida. El sobornante sufrir la pena del simple testigo falso. 14.4. VIOLACIN DE SELLOS Y DOCUMENTOS. 14.4.1. Definicin de la figura penal - (Aspecto protegido del bien jurdico) - En este captulo se protege la funcin pblica tendiente a la seguridad de objetos o documentos entregados a la custodia oficial, frente a los atentados contra medios de seguridad puestos por la autoridad o contra los objetos confiados a ella. 14.4.2. Aspectos funcionales que lesionan. Los tipos penales

44

I. Violacin de sellos. Art. 254. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que violare los sellos puestos por la autoridad para asegurar la conservacin o la identidad de una cosa. Si el culpable fuere funcionario pblico y hubiere cometido el hecho con abuso de su cargo, sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo. Si el hecho se hubiere cometido por imprudencia o negligencia del funcionario pblico, la pena ser de multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos. Responsabilidad dolosa Art. 254. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que violare los sellos puestos por la autoridad para asegurar la conservacin o la identidad de una cosa. Si el culpable fuere funcionario pblico y hubiere cometido el hecho con abuso de su cargo, sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo. Autor del delito todo el que realiza la conducta tpica, pero el culpable fuere adems un funcionario pblico en abuso de su cargo, adems de la pena de prisin sufrir la inhabilitacin especial. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo, requiere la conciencia de la significacin del sello. - Admite tentativa. - Se consuma con la violacin del sello, aunque no se altere la conservacin o identidad de las cosas. Responsabilidad culposa Art. 254. Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que violare los sellos puestos por la autoridad para asegurar la conservacin o la identidad de una cosa. Si el culpable fuere funcionario pblico y hubiere cometido el hecho con abuso de su cargo, sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo. Si el hecho se hubiere cometido por imprudencia o negligencia del funcionario pblico, la pena ser de multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos. II. Violacin de medios de prueba, registros o documentos: Art. 255. - Ser reprimido con prisin de un (1) mes a cuatro (4) aos, el que sustrajere, alterare, ocultare, destruyere o inutilizare en todo o en parte objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, registros o documentos confiados a la custodia de un funcionario pblico o de otra persona en el inters del servicio pblico. Si el autor fuere el mismo depositario, sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo. Si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario, ste ser reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta ($ 750) a pesos doce mil quinientos ($ 12.500). Responsabilidad dolosa: Art. 255. - Ser reprimido con prisin de un (1) mes a cuatro (4) aos, el que sustrajere, alterare, ocultare, destruyere o inutilizare en todo o en parte objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, registros o documentos confiados a la custodia de un funcionario pblico o de otra persona en el inters del servicio pblico. Si el autor fuere el mismo depositario, sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo. Este precepto protege la seguridad de los elementos probatorios, registrales o documentales, vinculados al ejercicio de funciones pblicas administrativas, legislativas o judiciales, custodiados en el inters de un servicio pblico, por un funcionario o por quien no lo es. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - Admite tentativa. - Se consuma con llevndose la cosa, o escondindola, o arruinndola, o volvindola intil en relacin a su destino probatorio, registral o documental. Responsabilidad culposa: Art. 255. Si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario, ste ser reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta ($ 750) a pesos doce mil quinientos ($ 12.500). De la misma manera que la violacin de sellos, la violacin de medios de prueba, registros o documentos, no es imputable por culpa. A este ttulo slo responde el depositario de los medios de prueba, registros o documentos que por su negligencia o imprudencia posibilitare que un tercero los sustraiga, oculte, destruya o inutilice.
15. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA (CONTINUACIN). Conductas que lesionan, la titularidad y legalidad del ejercicio de la funcin pblica. 15.1.1 Usurpacin de autoridad 15.1.2 Ejercicio 15.1 ilegal de una profesin para la que se requiere habilitacin especial. 15.1.3 Usurpacin de ttulos y honores. Aspectos de la funcin que lesionan. Los tipos penales. 15.1.4 Omisin de actos de oficio. Conductas corruptoras de la funcin pblica. Ley 25.188. 15.2.1 Cohecho. 15.2.2 Trfico de influencia. Aspecto protegido del bien jurdico. 15.2.3 Concepto de funcionario pblico. Acciones tpicas. Agravantes. 15.2.4 Exacciones ilegales. Aspecto protegido del bien jurdico. El tipo penal. Concusin. 15.2.5 Negociaciones incompatibles con la funcin pblica. Aspecto protegido de la funcin 15.2 pblica. El tipo penal. 15.2.6 Prevaricato, 15.2.7 Prevaricato del abogado o mandatario. Sujetos equiparados. 15.2.8 Malversacin de caudales pblicos. Aspecto protegido de la funcin pblica. El tipo penal. 15.2.9 Peculado. Peculado de bienes y servicios. 15.2.10 Enriquecimiento ilcito de funcionarios pblicos. Aspecto protegido del bien jurdico. El tipo penal. Carga de la prueba.

15.1. CONDUCTAS QUE LESIONAN LA TITULARIDAD Y LEGALIDAD DEL EJERCICIO DE LA FUNCIN PBLICA .

Los delitos que siguen ofenden la administracin pblica porque atentan contra la facultad estatal de conferir autoridad, ttulo u honores pblicos.

45

15.1.1. Usurpacin de funciones pblicas. Art. 246. Ser reprimido con prisin de un mes a un ao e inhabilitacin especial por doble tiempo: 1- El que asumiere o ejerciere funciones pblicas, sin ttulo o nombramiento expedido por autoridad competente; 2- El que despus de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeo de un cargo pblico o despus de haber recibido de la autoridad competente comunicacin oficial de la resolucin que orden la cesanta o suspensin de sus funciones, continuare ejercindolas; 3- El funcionario pblico que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo. El militar que ejerciere o retuviere un mando sin autorizacin ser penado con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos y, en tiempo de conflicto armado de dos (2) a seis (6) aos, siempre que no resultare un delito ms severamente penado. Bien jurdico protegido: el correcto funcionamiento administrativo y la idoneidad de los que ejercen la funcin. Lo que se protege es la legalidad de la funcin, una de cuyas bases es la autoridad estatal para otorgar facultades de decisin o ejecucin a determinadas personas y distinguir distintas esferas entre los funcionarios. Es esa autoridad la que se ataca cuando quien no es funcionario asume la funcin o cuando lo hace un funcionario que carece de competencia para hacerlo. Los distintos tipos: que la atribucin de uno de ellos no involucra a los otros, son tipos diversos que operan independientemente. a. Asuncin y ejercicio arbitrario de funciones pblicas . Constituye una usurpacin de funciones por parte de quien no ha tenido ni tiene la facultad de realizarlas. Hechos plurales: el inc. 1, contempla la punibilidad de dos conductas distintas: - La de asumir la funcin, el cargo, sin ejercerla. - La de ejercer la funcin sin asumirla. Ms, si se dan conjuntamente estaremos ante un delito nico, ya que se trata de un tipo con pluralidad de hiptesis consumativas. Anlisis: - La asuncin no requiere actos de ejercicio de la funcin pblica por parte del autor, sino, simplemente, la toma de posesin del cargo pblico pertinente. No es indispensable que en la toma de posesin se llenen las formalidades legales del caso, sino que basta la ocupacin o toma de ese cargo, no siendo suficiente la mera invocacin del mismo. - El ejercicio implica que el autor, invistindose de la calidad funcional pertine nte, ejecuta actos que le son propios a la funcin pblica. Se trata de un tipo con pluralidad de hiptesis, ya que, quien asume un cargo y luego ejerce la funcin correspondiente, no comete un doble delito, sino que se trata del mismo ilcito. La asuncin o el ejercicio son delictivos cuando el autor no est facultado por un acto lectivo o por la designacin de una autoridad competente para hacerlo. Conducta tpica: - Asuncin de funciones pblicas: Asume funciones pblicas el que asume el cargo o la comisin que confiere las funciones. - Cargo: oficio o empleo que importa la facultad de ejercer una funcin pblica segn competencia establecida por las leyes y reglamentos. - Comisin: encargo que autoriza el ejercicio de la funcin en uno o ms casos determinados. La asuncin requiere la toma de posesin del cargo o comisin, de modo efectivo, por cualquier medio, ya sea pblico (acto de juramento) o privado (actividad personal del autor que accede al lugar donde se desarrolla la funcin, cuando ese acceso importa ya la ocupacin). Si esta no se pudo efectivizar completamente, no se podr hablar de asuncin, y el tipo podr darse si existi algn ejercicio funcional a travs de la segunda hiptesis delictiva. No basta que se invoque el cargo o comisin ante terceros, si no se lo ha ocupado efectivamente. No resulta una exigencia del tipo que en la toma de posesin del cargo se llenen las formalidades legales, pero si no se llenan estas, ser muy difcil determinar cundo ha ocurrido verdaderamente la ocupacin. Debe tratarse de una verdadera ocupacin, no de una simple simulacin que puede dar lugar a otros delitos, tampoco basta para el tipo, porque no se da la asuncin, el hecho de que un tercero designe al agente con el tratamiento reservado para el cargo que no se ocupa. (ej.: dejarse llamar juez).

46

- Ejercicio ilegtimo de funciones pblicas: Comete el delito el sujeto que efectivamente desempea el cargo o comisin, realizando actos que son propios de ellos. No basta la sola invocacin, es necesario que el agente, adems de investirse de la calidad funcional, atribuyndosela, lo haga realizando actos pertenecientes a la funcin. Es fundamental que el autor se auto atribuya la calidad de funcionario (ej.: sujeto que enva personal a destruir un edificio que amenaza la seguridad por su estado ruinoso, cometer solo el delito de daos, pero si cometer usurpacin de autoridad, quien invocando ser intendente observa esa misma conducta). Se trata de dos condiciones: - Auto atribucin de la calidad de funcionario. - Realizacin del acto funcional. Mientras se den estas dos condiciones, no importa si el acto se cumple legal o ilegalmente, o si es o no formal, ni si ese acto corresponde a la competencia funcional del cargo. Funcin pblica: lo que se debe asumir o ejercer es una funcin pblica, o sea, aquella que implica el ejercicio de la voluntad estatal para realizar un fin pblico. No debe confundirse con servicio pblico, ni aquellos actos que pueda realizar el funcionario, pero que no implique una actividad en la que se exprese la voluntad del estado. Cualquier funcin pblica puede ser usurpada, nacional, provincial, municipal, ejecutiva, legislativa o judicial. Esa funcin pblica debe existir en el momento del hecho. (Ej.: usurpar el cargo de director nacional de lucha contra la langosta aos despus de que aquella divisin ministerial fue dejada sin efecto). - Arbitrariedad de la asuncin o ejercicio: En la usurpacin de la autoridad se da una asuncin o ejercicio arbitrario de la funcin. La arbitrariedad surge de la falta de: - Titulo que autorice la ocupacin del cargo o el ejercicio de la funcin. - Nombramiento expedido por autoridad competente para el cargo de que se trate. Titulo: discusin doctrinal. 1. titulo como diploma expedido por autoridad competente que acredita idoneidad en una rama del conocimiento, para ejercer una determinada profesin reglamentada. (Gmez, Daz, Moreno) 2. titulo se refiere a aquellas situaciones en que la investidura de la funcin no depende de la designacin de autoridad competente, sino de otros procedimientos, como el electivo. Ese ttulo o nombramiento debe ser obtenido o expedido de conformidad a los reglamentos y proceder de autoridad competente, debiendo existir con anterioridad a la ocupacin o ejercicio funcional. El nombramiento expedido por autoridad incompetente deja vigente el carcter arbitrario de la ocupacin o el ejercicio de la funcin, sin perjuicio de las situaciones de inculpabilidad. El ttulo defectuoso, o nombramiento nulo pueden dar lugar a la situacin del llamado funcionario de ipso, que no importa usurpacin. - Aspecto Subjetivo: es un tipo que no contiene ningn elemento subjetivo. Alguna doctrina exige que la efectiva ocupacin o toma de posicin del cargo se funde subjetivamente en la intencin de ejercerlo materialmente. El cargo se tiene que ocupar para ejercerlo, de lo contrario no se dara la accin tpica. Pero el texto legal no exige ese elemento subjetivo, por lo que se concluye que el tipo no contiene ninguna exigencia subjetiva. - Consumacin: es un delito que se consuma con la actividad de asumir o con la de ejercer, sin que se exija la concrecin de dao alguno. Es un delito de peligro y hasta de peligro abstracto. Exige siempre una actividad, no admitiendo de esta forma la comisin por omisin. - Posibilidad de tentativa: es posible la tentativa, ya que es posible que el autor realice actos de ejecucin del propsito de asumir o ejercer la funcin, sin que la logre, sin embargo, al ser un delito de peligro abstracto, es difcil encontrar ejemplos de actos que sean realmente ejecutivos y que no lleguen a la consumacin. - Sujetos - Autor puede ser autor del delito cualquier persona, aunque posea los caracteres y calidades de idoneidad legalmente requeridos para el cargo. Ejemplo: un abogado que rena los requisitos para ser Juez, ocupara o ejercer arbitrariamente esa funcin si no ha sido designado por la autoridad competente. - Complicidad: no rechaza el delito las posibilidades de participacin. Ej.: el que colabora necesariamente con el ejercicio arbitrario, como puede ser el Ministro de la Corte que recibe el juramento del usurpador. - Culpabilidad: es un delito doloso. Exige el conocimiento por parte del autor, de la falta de titulo o nombramiento expedido por autoridad competente, y del carcter de funcin pblica de la que se ejerce.

47

Exige la voluntad de asumir el cargo o ejercer la funcin. No exige otros requisitos el dolo tpico. Por tanto es irrelevante la motivacin, pero, la accin debe estar dirigida a la ocupacin del cargo o al ejercicio. No parece admitir el dolo eventual. El error sobre las circunstancias tpicas elimina la culpabilidad. b. Continuacin arbitraria de la funcin pblica . Usurpacin consistente en persistir en funciones que se han tenido y que ya no se tienen. Conducta: - Funcin pblica y competencia del cargo en que se cesa: la accin es la de ejercer funciones pblicas de un cargo que legalmente el autor ha dejado de desempear. Se trata de una prosecucin ilcita de la funcin pblica. La funcin pblica que se ejerce ilegtimamente debe corresponder a la competencia del cargo en que el agente ha cesado, sino estaramos ante la hiptesis del inc. 1. - Requisitos de la continuacin para que se de esta figura: el autor no debe haber abandonado o dejado de hecho el cargo. La ley exige el no abandono del cargo. Si el abandono existi, estaramos ante la hiptesis del inc. 1. - Cesacin en el cargo. Casos para que sea delito, el autor debe haber cesado en el cargo pblico por ministerio de la ley o por cesanta o suspensin - Cesanta: terminacin del desempeo del cargo, ya por disposicin de la autoridad superior, ya por la aceptacin de la renuncia presentada por el funcionario. - Suspensin: el retiro funcional del cargo en forma temporal, ya con carcter preventivo (investigaciones), ya como medida disciplinaria. Tanto la suspensin como la cesanta deben ser legitimas tanto formal como sustancialmente. - Comunicacin oficial: el delito solo se perfecciona cuando el agente sigue actuando funcionalmente en el cargo que ocupaba despus de haber recibido de la autoridad competente comunicacin oficial de la resolucin en la que se ordeno la suspensin o cesanta. Dicha recepcin es una circunstancia exigida por el tipo. Aunque el autor tenga conocimiento de su situacin, mientras no le sea comunicada oficialmente, su continuidad en el cargo no ser ilegal. - Subsistencia de la funcin y del cargo en la Administracin: el delito supone la subsistencia de la funcin en la esfera administrativa, ya que se trata de continuar en la misma. - Sujetos: Autor: puede serlo solo el agente que legalmente desempeaba el cargo en el que ha cesado o en el que se encuentra suspendido y cuyas funciones sigue ejerciendo. No puede serlo quien detentaba la funcin ilegalmente, pues estaramos en la hiptesis del inc. 1. - Antijuridicidad justificacin: Consideracin especial del estado de necesidad. Casos en donde el funcionario que ha cesado continua ejerciendo sus funciones a fin de evitar daos en el servicio. Siguiendo a Soler, no bastar la simple posibilidad de que la omisin de la actividad funcional pueda afectar el buen orden y efectividad de la funcin, sino la probabilidad de que al omitir la conducta se cuse un mal grave e inminente. - Culpabilidad: es un delito doloso. Requiere conocimiento de que ha dejado de ocupar el cargo, as como la voluntad de continuar desempendolo mediante el ejercicio de funciones que son propias de el. Los casos ms numerosos de inculpabilidad, son los que provengan del error o de la ignorancia sobre la cesacin o incluso sobre su legitimidad. c. Ejercicio de funciones correspondientes a otro cargo . Usurpacin que implica extender la competencia que el agente posee a funciones no comprendidas en ella. Bien jurdico protegido - este delito afecta la legalidad de la funcin pblica, pero en el, lo hace bajo la forma de una indebida injerencia en la competencia de cargos ajenos al que ocupa el funcionario que lo consuma. - Conducta - Ejercicio de funcin ajena: la accin tpica, que solo la puede ejercer el funcionario pblico, consiste en ejercer funciones correspondientes a un cargo distinto del que el ocupa. No basta la simple invocacin, es necesario que el autor realice actos funcionales propios del cargo que no ocupa. Lo que se pune, es la asuncin arbitraria de la competencia ajena. - Consumacin: es un delito de peligro abstracto que se consuma con la realizacin del acto funcional correspondiente a la competencia del otro cargo, y admite nicamente la consumacin bajo forma de actividad, no admitiendo la comisin por omisin, no exigiendo ni la materialidad de un dao, ni siquiera la concrecin de un peligro.

48

- Posibilidad de tentativa: admite la tentativa, pero refiere el mismo problema que en los incisos 1 y 2. Es difcil encontrar ejemplos aceptables. - Sujetos: Autor: lo es el funcionario pblico que ocupa un cargo distinto de aquel cuyas funciones ejerce. Se ha exigido que el funcionario este en el legitimo ejercicio de sus funciones, aunque podra estar suspendido (sino estara fuera de toda punibilidad tpica del art. 246). - Culpabilidad: es un delito doloso que exige el conocimiento de que la funcin que se ejerce corresponde a otro cargo y la voluntad de ejercerla. Solo es compatible con el dolo directo, quedando excluido el dolo eventual. Admite error o ignorancia, incluso la duda. 15.1.2. Ejercicio ilegal de una profesin para la que se requiere habilitacin especial . Art. 247. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao el que ejerciere actos propios de una profesin para la que se requiere una habilitacin especial, sin poseer el ttulo o la autorizacin correspondiente. Accin punible ejercer de modo ilegal actos propios de una profesin para cuyo ejercicio debe contarse con habilitacin especial en el que se ha delegado el poder de polica. Sujeto activo cualquier persona que ejerce una de estas profesiones careciendo de ttulo habilitante o que tenindolo, no posee la autorizacin correspondiente. Este delito: - Imputable a ttulo de dolo, incluso eventual. - Es formal, instantneo y eventualmente permanente. - No requiere para su consumacin resultado alguno. 15.1.3. Usurpacin de ttulos y honores. Aspectos de la funcin que lesionan. Los tipos penales. Art. 247. . Ser reprimido con multa de setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos, el que pblicamente llevare insignias o distintivos de un cargo que no ejerciere o se arrogare grados acadmicos, ttulos profesionales u honores que no le correspondieren. Bien Jurdico protegido: lo que protege este art. es el monopolio estatal de la facultad de conferir autoridad, ttulos u honores, por eso los objetos del delito (el grado, titulo u honor) debe tener carcter oficial, es decir, que deben corresponder legal o reglamentariamente a un cargo administrativo. Conductas: Este artculo reprime dos hechos distintos susceptibles de concurrir materialmente en un mismo contexto de accin: - Usurpacin de insignias o distintivos: Llevar pblicamente insignias o distintivos de un cargo que no se ejerce - los lleva quien se los pone o porta, y lo hace pblicamente el que los ostenta de tal forma, que el conocimiento del hecho de la colocacin o potacin pueda compartirlo un nmero indeterminado de personas. La publicidad tambin se satisface con la ostentacin de los objetos en un lugar privado, al que puedan acceder personas indeterminadas. - Insignia: seal o divisa honorfica constituida por objetos que pueden o no usarse sobre el cuerpo (ej.: anillos, chapas). - Distintivo: tendra en la ley un sentido ms amplio, ya que comprendera cualquier objeto que sirva para distinguir de los dems a la persona que ejerce el cargo (ej.: el uniforme) Este delito: - Imputable a ttulo de dolo. El autor debe obrar con la conciencia del significado de la insignia o del distintivo y que carece del derecho para llevarlo. - Es permanente. - No admite tentativa. - Se consuma al llevar la insignia o el distintivo. - Usurpacin de grados, ttulos u honores: Arrogarse grados acadmicos, ttulos profesionales u honores que o lo corresponden - se los arroga quien se los auto-atribuye sin poseerlos. Basta esta auto-atribucin, no siendo necesario el ejercicio de la profesin correspondiente al ttulo ni el efectivo goce de los grados u honores. El delito solo es comisible por medio de una accin, quedando descartada la omisin. No usurpa el titulo, grado u honor el que se lmite a aceptar pasivamente la atribucin de ellos por parte de terceros. El agente puede arrogarse el ttulo, grado u honor adscribindolo a su propia identidad o adoptando una falsa. La arrogacin tambin debe ser pblica. - Objetos: - Grado acadmico: es el titulo mximo o superior que otorgan los institutos de enseanza superior. Ej.: Doctor. - Titulo profesional: es la habilitacin para ejercer o ensear un determinado arte, ciencia, oficio o actividad, concedido oficialmente por las autoridades del pas o convalidado por ellas. - Honor: es la distincin conferida por el Estado a una persona por su representacin o sus meritos.

49

No es tpica la arrogacin de honores que no existan en nuestro sistema jurdico, por Ej. Ttulos nobiliarios, ni las distinciones otorgadas por gobiernos o entidades extranjeras, por Ej. El premio Nobel. Este delito: - Imputable a ttulo de dolo. - No admite tentativa. - Se consuma con la atribucin del ttulo, grado u honor. Es necesario que la persona se conduzca como titular en actos o circunstancias determinadas. Para ambas figuras: - Consumacin: para la consumacin bastan las acciones de llevar o arrogarse, sin que sea necesario ningn resultado ulterior, ni la concrecin de un peligro para la funcin administrativa. Es un delito de carcter instantneo, aunque en algunos casos puede adquirir caractersticas de permanencia. Solo puede reconocerse la accin en la actividad, no puede reconocerse la comisin por omisin. - Sujetos: Autor: puede ser cualquier persona. Son delitos de propia mano que no admiten la forma de la autora mediata, lo que no importa la exigencia de que en la primera de las figuras la accin material de llevar tenga que ser necesariamente realizada por el autor, aunque entre nosotros no hay insignias o distintivos portables por terceros. - Culpabilidad: son delitos dolosos. En la primera figura el autor debe conocer el significado de la insignia o del distintivo y la ilegalidad de su uso por quine no posee el cargo al cual corresponde, y querer llevarlos pblicamente. En la segunda figura debe conocer el carcter oficial del ttulo, grado u honor y la ilegitimidad de su auto atribucin y querer concretar esta pblicamente. Ninguno de los delitos requiere un nimo particular. 15.1.4. Omisin de actos de oficio. Art. 249. - Ser reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e inhabilitacin especial de un mes a un ao, el funcionario pblico que ilegalmente omitiere, rehusare hacer o retardare algn acto de su oficio. Bien jurdico protegido: se protege el correcto funcionamiento de la administracin pblica, procurando el eficiente desenvolvimiento de los servicios que son propios de ella. Acciones tpicas - Las tres acciones tpicas denotan omisiones. En dos de ellas, omitir y retardar, la estructura omisiva es clara, mientras que en la de rehusar, requiere una actividad. - Omite: el que no lo lleva a cabo. - Retarda: el que no lo realiza en la oportunidad determinada por la ley. No se da un puro omitir, ya que ello importa que el acto se realice, pero no en la oportunidad en que debi realizarse. - Rehsa: el que ante un pedido u orden legtimos, se niega a realizarlo. Es la omisin precedida de la negativa en respuesta a la interpelacin. - Consumacin: es un delito de simple actividad que se consuma con la omisin, el retardo o el rehusamiento, sin que se necesite la produccin de resultado daoso alguno. La omisin: requiere la no realizacin del acto funcional dentro del trmino fijado. El retardo: implica la realizacin del acto, pero fuera del plazo legalmente determinado. El rehusamiento: se consuma con la negativa a realizar el acto ante un requerimiento legalmente formulado. - Tentativa: la estructura tpica rechaza toda posibilidad de reconocer la viabilidad de la tentativa. - Culpabilidad: algunos autores (Soler) llegaron a considerar que ese delito era una especie de delito culposo, bastando la negligencia. Creus: lo considera doloso, que requiere el conocimiento del carcter del acto omitido como propio del oficio y que se trata de una omisin ilegal, lo que debe ir acompaado de la libre voluntad de omitir, retardar o rehusar, por medio del dolo directo. Sujeto activo un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones. Este delito: - No admite tentativa. - Se consuma en el momento en que debiendo realizar el acto el funcionario no lo hace, se rehsa o lo retarda. 15.2. CONDUCTAS CORRUPTORAS DE LA FUNCIN PBLICA. LEY 25.188 . Este captulo, resguarda a la administracin pblica frente a los actos de corrupcin venal de sus funcionarios. Los delitos causantes de un incremento patrimonial de su autor, del de sus cmplices o de terceras personas, deben ser graves y dolosos. Bien jurdico protegido: se castiga la venalidad del funcionario pblico, procurando proteger el funcionamiento normal de la administracin, que puede verse amenazado por la sola existencia de aquella, sin consideracin

50

a la licitud o ilicitud del acto. En principio, para estos delitos no interesa el carcter o la naturaleza del acto, sino el motivo venal por el que lo realiza. 15.2.1. Cohecho. 1. Cohecho pasivo. Art. 256. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua, el funcionario pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones Son dos las modalidades de la accin: recibir dinero o cualquier otra ddiva; aceptar una promesa. En ambos casos, para que el funcionario haga algo relativo a sus funciones o para que haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Accin tpica: es un delito de accin bilateral, que presenta una codelincuencia necesaria, ya que no puede existir un cohecho pasivo si no ha existido cohecho activo. Aunque esa figura est configurada en otra norma (art. 258). Las acciones objetivamente descriptas por el tipo son dos rdenes, que configuran una actitud pasiva; Anlisis:

No hay que confundir con las exacciones, ya que en ellas el funcionario no se limita a recibir o aceptar, sino que exige, impone. El bien jurdico protegido por esta figura es la moralidad y la correccin que debe imperar en la administracin pblica. Sujeto activo un funcionario pblico. Este delito implica un pacto, propuesto por un tercero y aceptado por el funcionario que recibe el dinero o cualquier otra dadiva o aceptar una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones. Objetos que se reciben: puede estar constituido por dinero o por cualquier dadiva. Dadiva: es cualquier otro objeto que pueda trasferirse del dador al receptor. Se discute en la doctrina si el objeto que la constituye tiene que estar dotado de valor econmico. Algunos exigen esta caracterstica, otros, consideran que todo aquello que constituya beneficio, que se identifique con algo codiciable para el receptor, es una dadiva, aunque no se le pueda signar valor econmico. Creus: la expresin ddiva indica la existencia de algo que se puede dar y recibir en sentido material, lo que constituye la dadiva tpica. Pero si solo se suministra la satisfaccin o goce de ciertos deseos al margen de toda materialidad, no se podr llegar a esta conclusin. Aceptacin de la promesa: el contenido de la promesa tiene que ser dinero u otra dadiva. La ddiva puede ser de cualquier naturaleza, siempre que signifique un beneficio para el funcionario. - La persona interpuesta: las acciones las puede realizar el funcionario por s o por persona interpuesta, es decir, personalmente o por intermedio de un tercero que aparezca como personero del funcionario, o como falso destinatario de lo ofrecido o prometido. No es persona interpuesta el simple participe en grado de complicidad. Ej.: el que se limita a recibir el dinero para entregrselo al funcionario, sino el que se haga aparecer, a los ojos de terceros como el destinatario del beneficio. - Elemento subjetivo: el delito reclama un verdadero acuerdo. Tienen que tener las mismas finalidades: que el funcionario haga o deje de hacer algo concerniente a sus funciones, o haga valer su influencia funcional ante otro funcionario. La convergencia de ambas voluntades tiene que hacerse sobre un acto u omisin futuros. La dadiva entregada para retribuir una conducta funcional ya adoptada por el funcionario no cae dentro de los lmites del cohecho. El acto o la omisin tienen que ser de competencia del funcionario. La segunda posibilidad subjetiva del tipo, se da cuando el acuerdo persigue la finalidad de que el funcionario haga valer la influencia derivada de su cargo ante otro funcionario pblico, a fin de que l haga o deje de hacer algo referente a sus funciones. Se trata de que el autor haga valer, utilice la influencia derivada de su cargo, sobre otro funcionario.

51

Si lo que hace valer es su autoridad, el caso puede quedar comprendido en la otra forma subjetiva, ya que entonces actuara dentro de su propia competencia, y si lo que hace es valer la influencia de otras circunstancias, Ej.: la amistad, no se dar el tipo por falta de este elemento subjetivo. - Consumacin: lo que pune el art. 256 es el pacto venal. Por lo tanto la consumacin se determina por el perfeccionamiento de ese pacto: en el momento que se recibe el dinero o dadiva, o cuando se acepta la promesa, con independencia de que el funcionario cumpla el acto o la omisin pretendida. - Autora: solo puede serlo un funcionario pblico con competencia para llevar a cabo el acto cuya realizacin u omisin se pretende. - Culpabilidad: el dolo se determina en el acuerdo, requiere que el funcionario tenga conciencia del sentido de la dadiva que recibe o de la oferta que acepta y que la recepcin o la aceptacin se hagan teniendo presente las finalidades perseguidas por quien da o promete. Este delito: - No admite tentativa. - Requiere dolo directo. 15.2.2. Trfico de influencias. Aspecto protegido del bien jurdico. 2. Trfico de influencias. Art. 256 bis Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua para ejercer la funcin pblica, el que por s o por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario pblico, a fin de que ste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Lo que se busca proteger con este delito es la imparcialidad o la objetividad como medio para que la funcin pblica defienda los intereses generales y no los particulares. Sujeto activo puede serlo tanto un funcionario pblico como cualquier persona. La accin es la de solicitar o recibir dinero o cualquier otra dadiva, por s o por persona interpuesta, o aceptar una promesa directa o indirecta para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario pblico para lograr aquellos mismos objetivos. Este delito: - No admite tentativa. - Requiere dolo directo. - Se adelanta el momento de la consumacin, ya que basta, para que sta se produzca que se tome el dinero o la ddiva o la promesa con el fin de influir en un funcionario pblico. Agravantes: Art. 256 bis. Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua para ejercer la funcin pblica, el que por s o por persona interpuesta solicitare o recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer valer indebidamente su influencia ante un funcionario pblico, a fin de que ste haga, retarde o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Si aquella conducta estuviera destinada a hacer valer indebidamente una influencia ante un magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, a fin de obtener la emisin, dictado, demora u omisin de un dictamen, resolucin o fallo en asuntos sometidos a su competencia, el mximo de la pena de prisin o reclusin se elevar a doce aos. 3. Cohecho pasivo del magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Fiscal. Art. 257. - Ser reprimido con prisin o reclusin de cuatro a doce aos e inhabilitacin especial perpetua, el magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que por s o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare una promesa directa o indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una resolucin, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia. Lo particular de esta figura esta dado por la condicin de autor y por la naturaleza del hecho que es objeto del trato corrupto. Autor del cohecho agravado puede ser nicamente un magistrado judicial, cualquiera sea su competencia. La accin consiste en que el juez acepta promesa o ddiva para dictar o demorar u omitir dictar una resolucin o fallo, en asunto sometido a su competencia. La decisin puede ser justo o injusta, eso no est aqu en cuestin. Cuando el hecho importa al mismo tiempo un prevaricado, ambos delitos concurren formalmente. Es un delito de codelincuencia necesaria porque el autor no puede recibir dinero u otra ddiva ni aceptar una promesa sin otra persona que se lo d, ofrezca o prometa. Es un tipo autnomo, tanto desde el punto de vista del sujeto activo, como del elemento subjetivo. Este delito: - Admite tentativa. - Requiere dolo especfico. - Se consuma aunque el magistrado no emita, dicte, retarde u omita el acto judicial.

52

4. Cohecho activo. Art. 258. - Ser reprimido con prisin de uno a seis aos, el que directa o indirectamente diere u ofreciere ddivas en procura de alguna de las conductas reprimidas por los artculos 256 y 256 bis, primer prrafo. Si la ddiva se hiciere u ofreciere con el fin de obtener alguna de las conductas tipificadas en los artculos 256 bis, segundo prrafo y 257, la pena ser de reclusin o prisin de dos a seis aos. Si el culpable fuere funcionario pblico, sufrir adems inhabilitacin especial de dos a seis aos en el primer caso y de tres a diez aos en el segundo. El cohecho pasivo atiende a la corrupcin venal del funcionario pblico por obra de un tercero. El cohecho activo reprime al corruptor. Lo que se persigue con el ofrecimiento o entrega de la ddiva es que el funcionario haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones o que haga valer la influencia derivada de su cargo para que otro funcionario haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones. Cuando se trata de un juez, para que dicte, demore u omita una resolucin o fallo en asunto sometido a su competencia. No puede existir cohecho pasivo sin que concurra el auto de un cohecho activo, no obstante este puede existir sin que se produzca aqul. - Accin tpica - es la de dar un ofrecer dadivas, da el que entrega, ofrece el que promete. Paralelismo de conductas con el art. 256. - Elemento subjetivo - la dadiva debe ofrecerse al funcionario en procura de alguna de las conductas reprimidas por el art. 256. Debe tratarse de actos futuros, sin embargo quien da u ofrece para que el funcionario haga lo que ya hizo, sin saber que lo haba hecho, comete el tambin el delito. - Consumacin - se consuma al dar la dadiva o al formular la promesa. Cuando estas circunstancias llegan a conocimiento del funcionario, siendo indiferente la actitud que este asuma frente a esas conductas. - Tentativa - no es admisible. - Sujetos - Autor: puede ser cualquier persona. - Culpabilidad Aspecto volitivo: el dolo se integra por la intencin de querer llegar al acuerdo venal. Aspecto cognitivo: requiere que el sujeto tenga conciencia del sentido de la dadiva que entrega u ofrece teniendo presente las finalidades perseguidas Este delito: - No admite tentativa. - Requiere dolo especfico. - Se consuma con el acto de dar u ofrecer, sin que interese que el sujeto pasivo reciba o rechace la entrega u oferta. 15.2.3. Definicin de funcionario pblico. Acciones tpicas. Agravantes . El concepto de funcionario pblico est dado por el propio Cdigo Penal, art. 77, siempre que se trate de un hecho desarrollado en el ejercicio de sus funciones. Por los trminos funcionario pblico y empleado pblico, usados en este
cdigo, se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de funciones pblicas sea por eleccin popular o por nombramiento de autoridad competente.

15.2.4. Exacciones ilegales. Aspecto protegido del bien jurdico. El tipo penal. Conclusin . En este Captulo, se resguarda a la administracin pblica contra actos pecuniariamente abusivos, cometidos en el ejercicio de la funcin pblica. Art. 266. - Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos e inhabilitacin especial de uno a cinco aos, el funcionario pblico que, abusando de su cargo, solicitare, exigiere o hiciere pagar o entregar indebidamente, por s o por interpuesta persona, una contribucin, un derecho o una ddiva o cobrase mayores derechos que los que corresponden. Bien jurdico protegido - el normal, ordenado y legal desenvolvimiento de la funcin de los rganos del estado y el patrimonio particular, vctima de la indebida exigencia. Sujeto activo al delito analizado slo puede cometerlo el funcionario abusando de su cargo. ste puede actuar personalmente, por s, o por un presta-nombre, persona interpuesta, siendo este ltimo, cmplice necesario. El abuso funcional existe en dos casos: - Cuando el funcionario se sirve coercitivamente de su funcin para uno de los fines mencionados en el art. 266. En este caso, la entrega se hara con la voluntad constreida por el temor. - Cuando mediante persuasin o engao induce al sujeto pasivo en error sobre lo que est obligado a pagar o entregar o sobre lo que le es exigible.

53

La caracterstica de las exacciones radica en la exigencia de lo que indebidamente se recibe. Esto en lo que hace a la diferencia con otros delitos de los funcionarios pblicos, especialmente con el cohecho. Se trata de una exigencia indebida y arbitraria que se configura por una peticin para la administracin, aunque lo pedido se transforme en provecho personal del agente. Significa un actuar abusivo que puede ser: - Explicito: el agente no oculta a la vctima que le est exigiendo algo. Lo extorsiona con un acto de autoridad. - Implcito: oculta la arbitrariedad bajo una falaz procedencia jurdica de lo que exige, engaando a la vctima sobre la dimensin de su deber. - Accin tpica - el funcionario requiere el pago de una cantidad o entregar algo que jurdicamente es indebido, al no estar previsto por la ley, o si lo est, el funcionario requiere un pago cuya cuanta excede la prevista por misma. - El abuso funcional - el agente tiene que realizar las acciones abusando del cargo que desempea. El abuso requiere la actuacin funcional, no basta la mera invocacin de la calidad de funcionario pblico para menoscabar patrimonialmente a la vctima, si no se pone en juego el ejercicio del cargo mismo. - Objetos - son las contribuciones, derechos o dadivas. - Contribuciones: se refiere a impuestos. - Derechos: se refiere a prestaciones por pago de servicios, sanciones u obligaciones fiscales provenientes de otros actos de la administracin. - Dadivas: cualquier contribucin graciable con contenido econmico exigida por los funcionarios en nombre de la administracin para satisfacer servicios o necesidades sociales. - Consumacin y tentativa - cuando la exaccin se traduce en: - Exigir: basta la exigencia, sin que sea necesario que el pago se produzca, el objeto se entregue o la dadiva se d. Es un delito de actividad y no admite tentativa. - Hacer pagar o entregar: de consuma con el pago efectuado o la entrega realizada. Es un delito de resultado, pues la actividad del agente tiene que haber provocado la conducta de sujeto pasivo. - cobrar: sucede lo mismo que el anterior. Este delito: - Requiere dolo. Es decir, exige la conciencia del autor que la solicitud, exigencia, pago, la entrega o la cobranza es indebida. - No admite tentativa. - Se consuma cuando el funcionario solicita, exige o recibe el pago o la entrega o cobra. Figuras agravadas. a. Por los medios empleados. Art. 267. - Si se empleare intimidacin o se invocare orden superior, comisin, mandamiento judicial u otra autorizacin legtima, podr elevarse la prisin hasta cuatro aos y la inhabilitacin hasta seis aos. La accin consiste en exigir o hacer pagar o entregar una contribucin, un derecho o una ddiva o en cobrar mayores derechos de los que correspondan empleando para ello intimidacin o invocando orden superior, comisin, mandamiento judicial u otra autorizacin legitima. Se da a travs de medios taxativamente determinados por el tipo. b. Por el destino del tributo. Art. 268. - Ser reprimido con prisin de dos a seis aos e inhabilitacin absoluta perpetua, el funcionario pblico que convirtiere en provecho propio o de tercero las exacciones expresadas en los artculos anteriores. Esta es la llamada concusin propiamente dicha. Autor de este delito el funcionario pblico que ejecuto la exaccin. Si su apropiacin fuere cometida por una persona distinta el hecho podr configurar otro delito, pero no concusin, puesto que faltara de parte del tercero la exigencia a nombre del estado que caracteriza el delito inicial y no podra hablarse para el de convertir. La exaccin puede convertirse en provecho propio o de un tercero, pero autor es el funcionario. Implica participar en la exaccin y luego convertirla para su beneficio. Este delito: - Requiere dolo, bastando la conducta y la voluntad de convertir el objeto de la exaccin en provecho propio o de tercero. - Se consuma en el momento de disponer el autor de lo obtenido o en el de no ingresado a las arcas fiscales, si hay un trmino para ello.

54

15.2.5. Negociaciones incompatibles con la funcin pblica. Aspecto protegido de la funcin pblica. El tipo penal. El bien jurdico tutelado es la administracin pblica, y especialmente la lealtad de los funcionarios y empleados del estado, expuesta a travs de su prescindencia e imparcialidad. Art. 265. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin especial perpetua, el funcionario pblico que, directamente, por persona interpuesta o por acto simulado, se interesare en miras de un beneficio propio o de un tercero, en cualquier contrato u operacin en que intervenga en razn de su cargo. Esta disposicin ser aplicable a los rbitros, amigables componedores, peritos, contadores, tutores, curadores, albaceas, sndicos y liquidadores, con respecto a las funciones cumplidas en el carcter de tales. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - No Admite tentativa. - Se consuma con la oposicin al acto, por cualquier medio, ya sea con o sin intimidacin o fuerza. 15.2.6. Prevaricato. Bien jurdico protegido - la actuacin fiel de los funcionarios que integran los rganos jurisdiccionales o los ministerios pblicos, o quienes intervienen en ellos como auxiliares. A. Prevaricato del Juez Art. 269. - Sufrir multa de pesos tres mil a pesos setenta y cinco mil e inhabilitacin absoluta perpetua el juez que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por el mismo o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas. Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena ser de tres a quince aos de reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta perpetua. Lo dispuesto en el prrafo primero de este artculo, ser aplicable, en su caso, a los rbitros y arbitradores amigables componedores. Art. 270. - Ser reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil e inhabilitacin absoluta de uno a seis aos, el juez que decretare prisin preventiva por delito en virtud del cual no proceda o que prolongare la prisin preventiva que, computada en la forma establecida en el artculo 24, hubiere agotado la pena mxima que podra corresponder al procesado por el delito imputado. Se reprime juez que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por el mismo, o citare para fundarlas, hechos o resoluciones falsas. Agravante - Si la sentencia fuera condenatoria en causa criminal. - Accin tpica - la de dictar resoluciones de carcter jurisdiccional. Abarcando todo tipo de resoluciones, sean fallos, autos, decretos o providencias o, fundamentacin en hechos o resoluciones falsas. - Objeto - la resolucin debe ser contraria a la ley. La contradiccin entre la ley y la resolucin debe ser subjetiva y objetiva, tener la intencin y que realmente la resolucin contradiga la ley. En cuanto a la fundamentacin, se refiere a la invocacin de hechos o resoluciones falsas como argumentos decisivos de la solucin que el juez de a la cuestin. - Aspecto subjetivo - Importancia del elemento cognoscitivo. El juez debe saber que resuelve contra lo que dispone la ley que invoca como fundamento de su fallo o que los hechos o las resoluciones fundamentadoras no existieron o no existieron con el significado que l les otorga. Hay una contradiccin objetiva entre lo declarado y lo que se debi declarar, a la que debe sumarse la contradiccin entre lo declarado y lo conocido. - Consumacin - el delito se consuma con el dictado de la resolucin, no siendo necesario que esta alcance ejecutoriedad, bastando la firma de la misma o su pronunciamiento verbal. - Tentativa - no se admite. - Autor - solamente puedo serlo un juez o conjuez (integra circunstancialmente los cuadros del poder judicial). No los que si bien son llamados jueces, ej.: juez de faltas municipales, son funcionarios administrativos encargados de aplicar reglamentos. La ley no hace referencia a que el juez deba poseer un determinado grado o competencia, por lo cual pueden ser autores los llamados jueces legos, jueces de paz. - Culpabilidad - es un delito doloso, cuyo contenido cognoscitivo requiere saber la contradiccin entre lo invocado y lo decidido. Volitivamente se concreta en querer decidir en funcin de esa contradiccin. Es imprescindible el dolo directo. B. Prevaricato de personas equiparadas. Art. 269. Sufrir multa de pesos tres mil a pesos setenta y cinco mil e inhabilitacin absoluta perpetua el juez que dictare resoluciones contrarias a la ley expresa invocada por las partes o por el mismo o citare, para fundarlas, hechos o resoluciones falsas. Si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena ser de tres a quince aos de reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta perpetua. Lo dispuesto en el prrafo primero de este artculo, ser aplicable, en su caso, a los rbitros y arbitradores amigables componedores.

55

Se equipara a los arbitradores y componedores a los jueces integrantes del poder judicial, ya que estos cumplen una funcin jurisdiccional. - Modo de prevaricar - mediante la invocacin de hechos o resoluciones falsos, mas no dictando resoluciones contrarias a la ley que invocan. C. Prisin preventiva ilegal. Art. 270. - Ser reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil e inhabilitacin absoluta de uno a seis aos, el juez que decretare prisin preventiva por delito en virtud del cual no proceda o que prolongare la prisin preventiva que, computada en la forma establecida en el artculo 24, hubiere agotado la pena mxima que podra corresponder al procesado por el delito imputado. Se reprime al juez que: - decretare la prisin preventiva por delito en virtud del cual no proceda o, - prolongare la misma mas all del tiempo que correspondera a la pena mxima que podra corresponder al procesado por el delito imputado. 15.2.7. Prevaricato del abogado o mandatario. Sujetos equiparados. D. Prevaricato de los abogados y otros profesionales. Art. 271. - Ser reprimido con multa de pesos dos mil quinientos a pesos treinta mil, e inhabilitacin especial de uno a seis aos, el abogado o mandatario judicial que defendiere o representare partes contrarias en el mismo juicio, simultnea o sucesivamente o que de cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada. Ser reprimido el abogado o mandatario judicial que defendiere o representare partes contrarias en el mismo juicio, simultneamente o sucesivamente, o que de cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada. - Bien jurdico protegido - el correcto desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional, que tambin depende de los abogados y mandatarios judiciales, tanto como del juez. La actuacin infiel la pone en peligro. - Accin tpica - algunos autores consideran que se trata de dos acciones distintas: - Defender o representar partes contrarias en el mismo juicio. - Perjudicar deliberadamente de cualquier modo la causa confiada. Otros, consideran que la accin es la de perjudicar deliberadamente la causa, sea asumiendo una doble representacin, sea asumiendo cualquier otra conducta que produzca perjuicio. - El perjuicio - consiste en la perdida de cualquier posibilidad procesal que redunde en menoscabo del inters de la parte o de las partes. Y tiene que haberlo causado la actitud asumida por el agente. - Elemento subjetivo - el tipo reclama que el autor perjudique deliberadamente la causa. Debe orientar su conducta a la causacin del perjuicio, preordenndola para su produccin. Es fundamental que quiera lograrlo, no basta la simple aceptacin de la posibilidad de su produccin. - Consumacin y tentativa - se consuma cuando se produce el perjuicio. Es un delito de resultado que admite tentativa. - Autores - pueden serlo: abogados (acta en defensa de los intereses de una parte) o mandatarios judiciales (representan en juicio a las partes). - Culpabilidad - dolo directo. No admite dolo eventual. E. Prevaricato de otros auxiliares de justicia. Art. 272. - La disposicin del artculo anterior ser aplicable a los fiscales, asesores y dems funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades. Se aplica el art. 271 a los fiscales, asesores y dems funcionarios encargados de emitir su dictamen ante las autoridades. - Accin tpica - perjudicar deliberadamente la causa confiada. 15.2.8. Malversacin de caudales pblicos. Aspecto protegido de la funcin pblica. El tipo penal . Bien jurdico protegido - se tutela la regularidad del cumplimiento de las actividades patrimoniales del Estado, sea en relacin a los bienes propios, sea con relacin a los bienes privados sobre los cuales aquel haya asumido una especial funcin de tutela. No se protege especficamente la propiedad de estos bienes sino la seguridad de su afectacin a los fines para los cuales se los ha reunido o creado. A. Malversacin. ART. 260 Es la figura bsica.

56

Art. 260. - Ser reprimido con inhabilitacin especial de un mes a tres aos, el funcionario pblico que diere a los caudales o efectos que administrare una aplicacin diferente de aquella a que estuvieren destinados. Si de ello resultare dao o entorpecimiento del servicio a que estuvieren destinados, se impondr adems al culpable, multa del veinte al cincuenta por ciento de la cantidad distrada. Se reprime al funcionario pblico que diere a los caudales o efectos que administrare una aplicacin diferente de aquella a que estuvieren destinados. - Bien jurdico - es la regular inversin y aplicacin de los bienes pblicos dentro de la misma orbita de la administracin. Se protege el ordenamiento patrimonial de la administracin. - Accin tpica - es la de dar a los caudales o efectos administrados por el autor una aplicacin distinta de aquella a la que estaban destinados. - Caudal: comprende toda clase de bienes dotados de valor de naturaleza econmica. - Efectos: documentos de crdito (valores en papel, ttulos, sellos, estampillas) emanados del Estado, que representan valores econmicos y son negociables. - Objetos - Los objetos tienen que ser pblicos. Son pblicos cuando pertenecen al Estado en cuanto no estn afectados a actividades de ndole comercial, pudiendo el mismo disponer de estos para el cumplimiento de sus servicios fines pblicos. Dos tesis: son solo pblicos:

Maggiore): todos los que pertenecen al Estado. Esta segunda tesis parece ms adecuada. Se requiere que estos bienes estn asignados por ley, reglamento u orden a un destino determinado, ya que la figura importa un cambio de destino, el que no debe salir de la esfera de la administracin, sino, seria peculado. Ese destino, normalmente est determinado por las leyes de presupuesto. - Consumacin - el delito se consuma con la aplicacin de los caudales o efectos a un destino distinto del asignado por la ley, reglamento u orden. - Tentativa - Esta aplicacin de los fondos es un resultado material en cuya consecucin se pueden dar distintas etapas ejecutivas, lo que hace posible la tentativa. - Sujetos - Autor: es el funcionario pblico que administra los caudales o efectos que se aplican indebidamente. Tiene que tener facultades administrativas para disponer de los bienes. - Culpabilidad - el dolo requiere el conocimiento del destino de los bienes y la voluntad de disponer de ellos para un destino distinto. El dolo puede ser directo como eventual. Malversacin culposa Art. 262. - Ser reprimido con multa del veinte al sesenta por ciento del valor substrado, el funcionario pblico que, por imprudencia o negligencia o por inobservancia de los reglamentos o deberes de su cargo, diere ocasin a que se efectuare por otra persona la substraccin de caudales o efectos de que se trata en el artculo anterior. Reprime al funcionario que por imprudencia o negligencia o por inobservancia de los reglamentos o deberes de su cargo, diere ocasin a que se efectuare por otra persona la sustraccin de caudales o efectos. Aqu se facilita la conducta dolosa de un tercero. - Agravantes - art. 260, 2 parte: si de esa conducta resultare un dao o entorpecimiento del servicio a que estuvieran destinados, se impondr adems multa al culpable. 15.2.9. Peculado. Peculado de bienes y servicios. Peculado de bienes Art. 261. - Ser reprimido con reclusin o prisin de dos a diez aos e inhabilitacin absoluta perpetua, el funcionario pblico que sustrajere caudales o efectos cuya administracin, percepcin o custodia le haya sido confiada por razn de su cargo. . Ser reprimido el funcionario pblico que sustrajere caudales o efectos cuya administracin, percepcin o custodia le haya sido confiada por razn de su cargo. - Bien jurdico protegido - lo que se tutela es la seguridad de los bienes pblicos como garanta del normal cumplimiento de la funcin patrimonial del Estado. - Accin tpica - la accin reprimida es la de sustraer o quitar los bienes de la tenencia en la esfera administrativa en que fueron colocados por leyes, reglamentos u rdenes legitimas. No se trata de un

57

apoderamiento, puesto que no es necesario que el agente acte con el nimo de hacer penetrar el bien en su propia esfera de tenencia o en la de un tercero. Eso s, la sustraccin no se satisface por el simple uso del bien, este debe destruido, consumido o trasformado, de tal modo que implique quebrar la tutela publica en que se hallaba. - Se trata de una sustraccin definitiva, absoluta, como deca Pacheco. (Donna, Edgardo Alberto) - No comete el delito el funcionario que saca el bien que custodia o administra otro funcionario. - Objetos - son los caudales o efectos cuya administracin, percepcin o custodia le ha sido confiada al funcionario por razn de su cargo. Deben ser pblicos. - Percepcin: funcin de recibir bienes para la administracin, para ingresaros o regresarlos a ella. - Custodia: actividad de cuidado y vigilancia sobre los bienes, que importa su tenencia y realizada como funcin administrativa. Estas deben haber sido confiadas al agente en funcin de su cargo. - Consumacin - el delito se consuma cuando el bien ha sido quitado de la esfera de la tenencia administrativa. El delito consumado no desaparece por la posterior restitucin. Una corriente doctrinal sostiene que la consumacin del peculado se produce con la omisin de ingresar los fondos en el tiempo debido segn las reglamentaciones. Este delito no requiere una lesin patrimonial (algunos opinan lo contrario), ya que se puede dar la consumacin sin esa lesin, ello no importa desconocer que se est ante un delito de resultado, en cuanto requiere la efectiva separacin del bien de la esfera de tenencia de la administracin. - Tentativa - la admite. - Sujeto - autor: puede serlo el funcionario que tiene competencia para administrar, percibir o custodiar los caudales u objetos. - Culpabilidad - el dolo requiere el conocimiento por parte del agente del carcter de los bienes y de la relacin funcional que lo une a ellos y la voluntad de separarlos de la administracin. Admite dolo eventual. Peculado de servicios. Art. 261. Ser reprimido con reclusin o prisin de dos a diez aos e inhabilitacin absoluta perpetua, el funcionario pblico que sustrajere caudales o efectos cuya administracin, percepcin o custodia le haya sido confiada por razn de su cargo. Ser reprimido con la misma pena el funcionario que empleare en provecho propio o de un tercero, trabajos o servicios pagados por una administracin pblica. Ser reprimido el funcionario que empleare en provecho propio o de un tercero, trabajos o servicios pagado por una administracin pblica. - Bien jurdico protegido - la regularidad en el desenvolvimiento de la actividad patrimonial del Estado. - Accin tpica - emplear es utilizar el trabajo o servicio, o sea, afectarlos a un determinado destino. Lo que se pune es la desafectacin del trabajo o del servicio de su destino administrativo, desvindolo hacia un destino extrao. - Objetos - la doctrina no se ha puesto de acuerdo en la distincin de los servicios y trabajos. - Trabajos: todas aquellas tareas que se emplean para la realizacin de una obra determinada. - Servicios: son todas las tareas que, sin estar destinadas a una obra determinada, se prestan dentro de una situacin o estado del sujeto que los realiza, y que se caracterizan por una cierta permanencia de la tarea con relacin a la actividad administrativa. El trabajo tiene que ser pagado por una administracin pblica. Entre el funcionario y los trabajos o servicios tiene que haber una relacin funcional por la que el destino de aquellos dentro de la administracin este a disposicin de l. - Aspecto subjetivo - plantea una exigencia de ndole subjetiva. El autor tiene que actuar persiguiendo el provecho propio o el de otro. Tiene que querer destinar el trabajo o servicio a la satisfaccin de necesidades o utilidades extraas a la administracin. La voluntad de desviar el servicio o trabajo del destino que le corresponde, pero sin sustraerlo de la esfera administrativa, no constituye peculado. - Consumacin - el delito se consuma con el desvo de los trabajos o servicios a la esfera particular, siendo estos utilizados en provecho de un agente o de un tercero.

58

No basta que el servicio haya sido separado de la administracin, si no se ha utilizado, lo que no implica que la consumacin requiera que el trabajo o servicio se haya llegado efectivamente a satisfacer la necesidad o utilidad del agente o tercero. - Tentativa - no hay dificultad en admitirla. - Autor - solo puede serlo el funcionario pblico que dispone administrativamente de los trabajos o servicios. - Culpabilidad - el dolo requiere el conocimiento del carcter del trabajo o servicio y la voluntad de desviarlo de su destino administrativo emplendolo en provecho del mismo agente o de un tercero. 15.2.10. Enriquecimiento ilcito de funcionarios pblicos. BJP. El tipo penal. Carga de la prueba. A. UTILIZACIN DE INFORMACIONES Y DATOS RESERVADOS - Art. 268/1. Ser reprimido el funcionario pblico que con fines de lucro utilizare para s o para un tercero informaciones o datos de carcter reservado de los que haya tomado conocimiento en razn de su cargo. - Bien jurdico protegido - la proteccin de la imparcialidad de los rganos de la administracin frente a terceros, que se ve atacada por quienes se valen de los poderes que la funcin pone en sus manos, para lucrar con ellos o para hacer lucrar a terceros. - Accin tpica - es la de valerse, la de utilizar con fines de lucro, para s o para un tercero, las informaciones o datos. No se requiere que el provecho efectivamente se haya obtenido. - Objeto - informaciones o datos. - Informaciones: son las noticias o conocimientos que adquiere el agente sobre decisiones o futuras actividades de la administracin. - Datos: elementos que sirven para completar un conocimiento o para hacerlo operativo. Estos pueden o no ser de naturaleza econmica, pero si deben ser aptos para ser utilizados con finalidad lucrativa. Tiene que ser de carcter reservado, o sea, al alcance de determinadas personas, y que no deban ser comunicados a extraos. - Elemento subjetivo - la accin debe dirigirse a la obtencin de un lucro. - Consumacin - el delito se consuma con la aplicacin, utilizacin del dato o informacin, independientemente de que el beneficio se haya obtenido o no efectivamente. Lo que se pune no es el enriquecimiento del autor, sino la utilizacin venal del dato o informacin. - Tentativa - muchos autores la admiten. - Autor - el funcionario pblico cuya competencia le haya proporcionado el conocimiento del dato o la informacin. Se debe tener tal calidad al adquirir el conocimiento como al utilizarlo. - Culpabilidad - es doloso. Se exige que el sujeto conozca el carcter del dato o informacin, y voluntariamente que se los quiera utilizar con la finalidad tpica, lo que descarta el dolo eventual. B. ENRIQUECIMIENTO ILCITO - ART. 268/2 - Ser reprimido el que al ser debidamente requerido, no justificare la procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, ocurrido con posterioridad a la asuncin de un cargo o empleo pblico y hasta dos aos despus de haber cesado en su desempeo. Se entiende que hubo enriquecimiento no solo cuando el patrimonio se hubiese incrementado con dinero, cosas o bienes, sino tambin cuando se hubiesen cancelado deudas o extinguidas obligaciones. - Bien jurdico protegido - no est muy claro. - Algunos: es el inters social existente en que los funcionarios o empleados pblicos no corrompan la funcin pblica y que justifiquen su enriquecimiento al ser requeridos, como una exigencia no solo legal sino social. - Otros: afirman que se trata de prevenir conductas anormales que persiguen el logro de aumentos patrimoniales prevalindose de la condicin de funcionario por parte del agente. Lo que se protege es la imagen de transparencia, gratuidad y probidad de la administracin y de quienes la encarnan. - Accin tpica - surgen dudas. Letra de la ley: es la de no justificar la procedencia del enriquecimiento. Nez: estamos ante un delito complejo que requiere el acto positivo de haberse enriquecido apreciablemente, y el negativo de no justificar la procedencia de ese enriquecimiento.

59

Creus: la conducta es la de no justificar el enriquecimiento. El enriquecimiento preexiste a esa accin, pero no la integra. No justificar: alude a la falta de acreditacin de la procedencia del enriquecimiento. - Enriquecimiento patrimonial apreciable - debe ser un incremento patrimonial considerable con relacin a la situacin econmica del agente en el momento de asumir el cargo y que no est de acuerdo con las posibilidades de evolucin normal de aquella durante el tiempo que se desempeo en la funcin o en el periodo posterior a dos aos luego de su cese. - Requerimiento - debe haber mediado un debido requerimiento para que se justifique el enriquecimiento. Alguna doctrina reconoce que tienen facultad para requerirlo, la autoridad administrativa de la que depende el funcionario, o los cuerpos legislativos en funcin de investigadores de la actividad de los funcionarios. Pero, para muchos, la facultad solo la poseen los jueces competentes para investigar el delito. - Carga de la prueba - doctrina presenta dudas de orden constitucional sobre las circunstancias de que el tipo se asentara sobre una inversin de la carga de la prueba, que importara una verdadera presuncin de ilicitud del enriquecimiento, en donde seria la licitud lo que tiene que demostrar el imputado. - Si se tiene en cuenta que la accin tpica es la de no justificar la procedencia del enriquecimiento, la ley no est consagrando una presuncin, sino que est imponiendo un deber y sancionando su incumplimiento. - Consumacin el requerimiento o, transcurridos los plazos procesales pertinentes para ejercer el derecho de defensa el agente no justifico o no lo hizo suficientemente la procedencia extrafuncional de su enriquecimiento. - Autor - cualquier persona que ocupe o haya ocupado un cargo funcionario o empleado. - Persona interpuesta - algunos la consideran partcipe necesario (Fontn Balestra, Nez), otros, como Creus, consideran que es inexacto, puesto que si la accin es la de no justificar, y quien debe hacerlo es el funcionario, no se puede advertir como ese tercero pueda ser cmplice de tal omisin. La conducta punible de este ser la de haberse prestado a la disimulacin del enriquecimiento de aquel. Pero, la ltima parte del art. 268 2, lo reprime con la misma pena que al autor. Entonces hay que ver la tesis a seguir. Quienes siguen la tesis que la accin tpica es la de enriquecerse, no habr problemas en considerarlo participe. Los que sigan la tesis de que la accin tpica es la de omitir la justificacin, consideran que la parte final del articulo consagra una forma autnoma de punicin, una conducta delictual independiente. - Culpabilidad - es un delito doloso que reclama en el autor el conocimiento del requerimiento y de la existencia misma del enriquecimiento. Exige la voluntad de no justificar o no aportar los elementos que demostraran la procedencia del enriquecimiento.
16. DELITOS CONTRA LA FE PBLICA. 16.1 Conceptos generales: 16.1.1 El bien jurdico protegido, 16.1.2 Sistematizacin de los tipos penales. 16.2 16.3 Falsificacin de moneda, billetes de banco, ttulos al portador y documentos de crdito. 16.2.1Aspecto protegido del bien jurdico. 16.2.2 Objetos protegidos. Instrumentos equiparados a moneda. Los tipos penales. Falsificacin de sellos, timbres y marcas. 16.3.1 Aspecto protegido del jurdico. 16.3.2 Objetos sobre los que recae la proteccin legal. Nociones generales. Falsedad documental. Aspecto protegido del bien jurdico. 16.4.1 Concepto documento. Instrumentos pblicos y privados. 16.4.2 Los tipos penales: 1. falso material, Agravantes. 2. falsedad ideolgica. 3.- certificado mdico falso 4.- supresin y destruccin documental 5.- uso de instrumento falso adulterado. 6.- falsedad de las facturas conformadas. 7.- fabricacin, introduccin y conservacin de materias e instrumentos destinados a la falsificacin.

16.4

16.1.1. El bien jurdico protegido. La caracterstica de los delitos contra la fe pblica es la de implicar una falsedad respecto de ciertos valores, signos, documentos, actos o instrumentos que por su funcin pblica deben gozar de la confianza general respecto de su autenticidad o veracidad. Bien jurdico protegido - confianza general, y no la de algunos dotados de saber tcnico por cuanto la fe otorgada es erga omnes. En estos delitos, la lesin del bien jurdico se configura en la medida que se ataque la confianza general que emana de los signos e instrumentos convencionales impuestos por el Estado con carcter obligatorio y de los actos jurdicos que respetan ciertas formas materiales, destinadas a los objetivos legales previstos en determinadas leyes. 16.1.2. Sistematizacin de los tipos penales. Tipos penales - Los delitos comprendidos en el Ttulo XII del Libro Segundo del Cdigo Penal atacan la fe pblica porque hacen aparecer como autnticos y reveladores de verdad signos representativos o documentos que dan cuenta de lo pasado cuando no son autnticos o mienten sobre lo representado.

60

16.2. FALSIFICACIN DE MONEDA, BILLETES DE BANCO, TTULOS AL PORTADOR Y DOCUMENTOS DE CRDITO. 16.2.1. Aspecto protegido del bien jurdico . Lo que la figura intenta proteger es la moneda (papel o metlica) con curso legal en la Repblica, de circulacin obligatoria y con fuerza cancelatoria, como instrumento de cambio y medio de pago. I. Falsificacin de moneda Art. 282- Sern reprimidos con reclusin o prisin de tres a quince aos, el que falsificare moneda que tenga curso legal en la Repblica y el que la introdujere, expendiere o pusiere en circulacin.Es autor del delito el que falsificare moneda que tenga curso legal en la Repblica y el que la introdujere, expendiere o pusiere en circulacin. Lo protegido es la moneda con curso legal en la Repblica. Instrumento de cambio y medio de pago de circulacin obligatoria y con fuerza cancelatoria de las obligaciones a ejecutarse en su territorio, contradas dentro o fuera del pas. - Falsifica moneda el que imita la moneda autntica en un grado que la hace susceptible de circular como autentica entre el pblico, aunque no pueda engaar a los tcnicos y todava no haya sido recibida por ninguna persona. La imitacin es tal que hace a la moneda expendible. - Introduce moneda el que la hace ingresar al territorio de la Nacin o a un lugar sometido a s u jurisdiccin. - Expende moneda el que a cualquier ttulo, la entrega a quien la acepta y la pone en circulacin. El que la introduce al trfico econmico. Este delito: - Se consuma con el acto en s, sin necesidad de cualquier efecto. - Admite tentativa. - Imputable a ttulo de dolo. - La pluralidad de actos, no multiplica el delito. - Es de competencia federal (Ley 48, art. 3 inc. 3). II. Cercenamiento o alteracin de moneda. Art. 283. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a cinco aos, el que cercenare o alterare moneda de curso legal y el que introdujere, expendiere o pusiere en circulacin moneda cercenada o alterada. Si la alteracin consistiere en cambiar el color de la moneda, la pena ser de seis meses a tres aos de prisin. Es autor del delito - el que cercenare o alterare moneda de curso legal y - el que introdujere, expendiere o pusiere en circulacin moneda cercenada o adulterada. Lo protegido la moneda metlica que es la nica susceptible de cercenamiento o alteracin. Cercena la moneda el que de cualquier manera disminuye en mayor cantidad de la permitida el metal valioso que legalmente le corresponde a esa moneda, manteniendo la apariencia que le es propia y su expendibilidad por su valor. Altera la moneda el que le da una apariencia de otra moneda de curso legal de mayor valor, en una forma que la haga expendible. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - Admite tentativa. - Se consuma con la accin del agente sin necesidad de otro efecto. - Es de competencia federal. III. Expendio o circulacin de moneda recibida de buena fe. Art. 284. - Si la moneda falsa, cercenada o alterada se hubiere recibido de buena fe y se expendiere o circulare con conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteracin, la pena ser de pesos argentinos mil a pesos argentinos quince mil. Es autor del delito el que habiendo recibido de un tercero, en pago o a otro ttulo, incluso gratuito, moneda falsa, cercenada o alterada creyndola legtima, a sabiendas de ello o maliciando que as sea, la expende o la pone en circulacin. Se advierte que la pena es sensiblemente menor atento a que, quien procede de la manera descripta, lo hace, por lo general para evitar su propio perjuicio. 16.2.2 Objetos protegidos. Instrumentos equiparados a moneda. Los tipos penales . IV. Valores equiparados a la moneda. Art. 285. - Para los efectos de los artculos anteriores quedan equiparados a la moneda nacional, la moneda extranjera, los ttulos de la deuda nacional, provincial o municipal y sus cupones, los bonos o libranzas de los tesoros nacional, provinciales y municipales, los billetes de banco, ttulos, cdulas, acciones, valores negociables y tarjetas de compra, crdito o dbito, legalmente emitidos por entidades nacionales o extranjeras autorizadas para ello, y los cheques de todo tipo, incluidos los de viajero, cualquiera que fuere la sede del banco girado.

61

V. Fabricacin o emisin ilegal. Art. 287. - Sern reprimidos con reclusin o prisin de uno a seis aos e inhabilitacin absoluta por doble tiempo, el funcionario pblico y el director o administrador de un banco o de una compaa que fabricare o emitiere o autorizare la fabricacin o emisin de moneda, con ttulo o peso inferiores al de la ley, billetes de banco o cualesquiera ttulos, cdulas o acciones al portador, en cantidad superior a la autorizada. La falsificacin de billetes de banco, ttulos, cdulas o acciones de compaa, puede presentarse tambin por una emisin ilegal. Tanto el billete o la cdula tienen valor en los lmites de la autorizacin legal. La emisin es ilegal, aunque no se haga con el propsito de un beneficio o lucro personal, constituye una de gravedad y que habitualmente se produce en pocas de importante actividad comercial o de especulacin. Este delito importa la fabricacin o emisin de billetes, cdulas o acciones al portador que deba estar especialmente autorizada por ley, sino, ser de aplicacin el art. 301 del Cdigo Penal. Art. 301. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad annima, o cooperativa o de otra persona colectiva que a sabiendas prestare su concurso o consentimiento a actos contrarios a la ley o a los estatutos, de los cuales pueda derivar algn perjuicio. Si el acto importare emisin de acciones o de cuotas de capital, el mximo de la pena se elevar a tres aos de prisin, siempre que el hecho no importare un delito ms gravemente penado.Este delito: - Slo puede ser cometido por el funcionario o director de banco o administrador autorizado para fabricar o emitir valores, o para autorizar esos actos. - Es imputable a ttulo de dolo. - No Admite tentativa. Se consuma con la fabricacin o emisin o la autorizacin de stas. 16.3. FALSIFICACIN DE SELLOS, TIMBRES Y MARCAS. Bajo este ttulo trataremos una serie de figuras que se comprenden en los tipos penales de los artculos 288 a 291 del Cdigo Penal. 16.3.1 Aspecto protegido. Bien jurdico. Este captulo se refiere a la falsificacin de signos de autenticidad de determinados objetos y al aprovechamiento indebido de los objetos falsificados Sujeto activo Cualquier persona. Si fuera funcionario pblico el que cometiera el delito, sirvindose de su cargo o con motivo u ocasin de su ejercicio, es decir, abusando de su cargo, sufrir adems de la pena que le corresponde al delito, inhabilitacin absoluta por el doble de tiempo de la condena impuesta. 16.3.2 Objetos sobre los que recae la proteccin legal. Nociones generales. Art. 291. - Cuando el culpable de alguno de los delitos comprendidos en los artculos anteriores, fuere funcionario pblico y cometiere el hecho abusando de su cargo, sufrir, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena.I. Falsificacin de sellos. Art. 288. - Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos: 1. El que falsificare sellos oficiales; 2. El que falsificare papel sellado, sellos de correos o telgrafos o cualquiera otra clase de efectos timbrados cuya emisin est reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos.- En estos casos, as como en los de los artculos siguientes, se considerar falsificacin la impresin fraudulenta del sello verdadero. La falsificacin de sellos puede consistir en: - La falsificacin de sellos oficiales: Los sellos oficiales son los instrumentos destinados por las autoridades estatales para ser estampados en documentos a los efectos de su autenticacin. Se trata de la fabricacin imitativa del instrumento que representa el sello verdadero, y no la falsificacin de la estampada, que puede constituir una falsedad documental. La impresin fraudulenta del sello, se considera como falsificacin del mismo. Es autor de este delito el que a sabiendas lo imprime en actos u obje tos que no corresponde sellar. Puede ser el autorizado para usar el sello y el no autorizado, porque la naturaleza fraudulenta del acto reside en la improcedencia objetiva del sellado, cualquiera sea su causa. No incurre en este delito el que sin estar autorizado para usar el sello verdadero, lo imprime en un acto que corresponde sellar. Ejemplo: el particular que le pone el sello a la copia que indebidamente se le entreg sin sellar.

62

La ley 20.974, incorpor a la Ley 17.671 en sustitucin del Captulo 10 de sta, un nuevo Captulo, en cuyo art. 33 reprime al que fabricare, mandar a fabricar o tuviera en su poder, bajo su guarda, ilegtimamente, sellos del Registro Nacional de las Personas o de las oficinas seccionales. - En la falsificacin de papel sellado, sellos de correos o telgrafos o cualquier otra clase de efectos timbrados cuya emisin est reservada a la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos: Se trata de la falsificacin por imitacin de valores timbrados nacionales, provinciales o municipales, en uso. Por sello se hace referencia tambin a otras clases de efectos timbrados Al igual que en el inciso anterior, la impresin fraudulenta del sello verdadero equivale a su falsificacin. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - Es de competencia federal: cuando se procure mediante ellos la defraudacin de rentas nacionales. - Autor de este delito el que imprime, a sabiendas, ms sellos de los que legalmente corresponde. II. Falsificacin de marcas y contraseas. Art. 289. - Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos: 1. El que falsificare marcas, contraseas o firmas oficialmente usadas o legalmente requeridas para contrastar pesas o medidas, identificar cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido, y el que las aplicare a objetos distintos de aquellos a que deban ser aplicados. 2. El que falsificare billetes de empresas pblicas de transporte. 3. El que falsificare, alterare o suprimiere la numeracin de un objeto registrada de acuerdo con la ley. Anlisis: Inc. 1. Este artculo prev dos conductas tpicas: - Falsificacin imitacin de medios destinados, por un servicio pblico nacional, provincial o municipal, para certificar la exactitud de los instrumentos utilizables en el trfico pblico para pesar o medir o para individualizar objetos a los fines del cumplimiento de determinados servicios. Ejemplo: sellos colocados en los envases de alimentos para certificar la inspeccin sanitaria. - Aplicacin indebida colocacin de marcas, contraseas o firmas oficialmente usadas o legalmente requeridas a los mismos fines que el tipo anteriormente descripto, que se aplicaren a objetos distintos de los que deban ser aplicados. Implica una falsedad en el uso de los medios autnticos, consistentes en garantizar con ellos la naturaleza, calidad o expendibilidad de productos o mercaderas a las que no le corresponde. Ambas conductas son dolosas. Inc. 2. El que falsificare billetes de empresas pblicas de transporte. Empresa pblica de transporte las que siendo propiedad del estado o de un ente pblico, prestan servicio de transporte pblico de personas. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - Es de competencia federal: cuando se procure mediante ellos la defraudacin de rentas nacionales. - Se consuma con la falsificacin del billete, sin necesidad de que se lo use. Falsificacin: Hacer todo o en parte un billete falso o adulterar uno verdadero. Inc. 3. El que falsificare, alterare o suprimiere la numeracin de un objeto registrado de acuerdo con la ley. La proteccin abarca cualquier objeto registrado oficialmente por disposicin y con arreglo a lo dispuesto por ley. Las numeraciones que se registran de acuerdo a un requerimiento legal son: - automotores, - aeronaves, - embarcaciones, - armas, - otros. III. Restauracin de sellos, timbre, marcas o contraseas. Art. 290. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que hiciere desaparecer de cualquiera de los sellos, timbres, marcas o contraseas, a que se refieren los artculos anteriores, el signo que indique haber ya servido o sido inutilizado para el objeto de su expedicin.El que a sabiendas usare, hiciere usar o pusiere en venta estos sellos, timbres, etc., inutilizados, ser reprimido con multa de pesos setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos. Se hace referencia a la restauracin, uso, expendio de signos que ya han servido de objeto o que por otra razn han sido puestos fuera de servicio, como si no lo hubieran sido. Se considera la falsificacin por la restauracin del sello, timbre, marca o contrasea usado o inutilizado. En cuanto a los sellos, se hace referencia a los del art. 288, inc. 2.

63

Este delito: - Es de competencia federal: cuando se procure mediante ellos la defraudacin de rentas nacionales. 16.4. FALSEDAD DOCUMENTAL. ASPECTO PROTEGIDO DEL BIEN JURDICO . I. Falsedad material. Art. 292.- El que hiciere en todo o en parte un documento falso o adultere uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio, ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, si se tratare de un instrumento pblico y con prisin de seis meses a dos aos, si se tratare de un instrumento privado. Si el documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de las personas o la titularidad del dominio o habilitacin para circular de vehculos automotores, la pena ser de tres a ocho aos. Para los efectos del prrafo anterior estn equiparados a los documentos destinados a acreditar la identidad de las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cdulas de identidad expedidas por autoridad pblica competente, las libretas cvicas o de enrolamiento, y los pasaportes, as como tambin los certificados de parto y de nacimiento. 16.4.1 Concepto de documento. Instrumentos pblicos y privados . Es autor del delito el que hiciere en todo o en parte un documento falso o adulterare uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio. Instrumento Pblico: Actos, actas, resoluciones, relaciones, certificados, constancias etc., o sus testimonios debidamente autenticados, extendidos por los funcionarios o escribanos pblicos, legalmente facultados, en la forma, solemne o no, que las leyes o sus reglamentaciones exigen o admiten, siempre que presenten los signos que les confieren autenticidad. Reclusin o prisin de 1 a 6 aos. Instrumento Privado: Son aquellos que, cuando sin necesidad de observar una forma especial y de estar redactados en idioma nacional, est firmado por las partes otorgantes, salvo que la ley disponga lo contrario Reclusin o prisin de 6 meses a 2 aos. Documento destinado a: - Probar identidad de las personas. - Titularidad del dominio o habilitacin para la circulacin de automotores. Reclusin o prisin de 3 a 8 aos. Documento expresin de voluntad por escrito, emanada bajo forma pblica o privada, de una persona fsica o jurdica y que puede producir efectos jurdicos en el caso que se trata; y que por su contenido resulte apto en el caso concreto para producir un determinado efecto jurdico material. Son documentos tanto: - los escritos instrumentados en forma pblica o privada con especial destino probatorio; - cualquier escrito que, llenando la exigencia formal prevista por el art. 1012 del Cdigo Civil, necesaria para constituir un instrumento privado, por su contenido resulte apto para producir un determinado efecto jurdico material, en el caso concreto. 16.4.2 Los tipos penales. 1. falso material. Agravantes. 2 falsedad ideolgica. 3. Certificado mdico falso. 4. Supresin y destruccin documental. 5. Uso de instrumento falso adulterado. 6. Falsedad de las facturas conformadas. 7. Fabricacin, introduccin y conservacin de materias e instrumentos destinados a la falsificacin. Modos de cometer el delito: - Hacer en todo un documento falso es atribuir su texto a quien no lo ha otorgado. - Hacer en parte un documento falso importa hacerles agregados falsos a un documento legtimo en lo que atae a su texto y a su otorgante. - Adulterar un documento verdadero significa que a un documento legitimo en lo que hace a su otorgante y contenido, se lo modifique total o parcialmente respecto de lo ltimo. La falsedad material de un documento slo es punible si su creacin total o parcialmente falsa o su adulteracin, se ha realizado de modo tal que pueda resultar un perjuicio, bastando el dao potencial. No se refiere a la lesin de la fe pblica sino, a la de otro bien jurdico distinto, perteneciente a un tercero Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo: requiere la conciencia y voluntad no slo de cometer una falsedad, sino tambin de cometerla de un modo que pueda resultar un perjuicio para un tercero, porque esta posibilidad constituye uno de sus elementos. - Es de competencia federal si la falsificacin recayere en documentos nacionales. - La falsedad material del documento se consuma:

64

Documento pblico: con la creacin del documento falso o con la adulteracin del verdadero. Documento privado: con el uso del documento. II. Falsedad ideolgica. Art. 293 : Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, el que insertare o hiciere insertar en un instrumento pblico declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio. Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el ltimo prrafo del artculo anterior, la pena ser de 3 a 8 aos. Es autor de este delito escribanos o funcionarios encargados de extender el instrumento pblico. Tambin pueden ser autores los particulares a cuyo cargo la ley pone la obligacin de hacer insertar por los escribanos o funcionarios encargados de extender los instrumentos pblicos, manifestaciones vertidas sobre ciertos hechos. Con relacin al segundo prrafo, los documentos a los que hace referencia son aquellos destinados a acreditar la identidad de las personas que, por ser expedidos por funcionario pblicos, son documentos pblicos. En cuanto a los certificados de parto y de nacimiento, comprende aquellos emitidos tanto por mdicos que pertenezcan a un establecimiento pblico como aquellos expedidos por mdicos particulares. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo: requiere la conciencia y la voluntad de cometer la falsedad capaz de perjudicar los intereses un tercero. - Es de competencia federal. - Se consuma con la perfeccin del instrumento pblico. III. Falsedad por supresin o destruccin. Art. 294. - El que suprimiere o destruyere, en todo o en parte, un documento de modo que pueda resultar perjuicio, incurrir en las penas sealadas en los artculos anteriores, en los casos respectivos. Documentos y Penas Instrumento Pblico Instrumento Privado Reclusin o prisin de 1 a 6 aos. Reclusin o prisin de 6 meses a dos aos.

Este delito supone la existencia de un instrumento pblico o privado verdaderos, cuya supresin o destruccin afecta la verdad, a cuya prueba de existencia est destinado. Modos de comisin del delito: - Suprimir suprime un documento tanto aquel que se lo sustrae a quien dispone del mismo, como el que, estando obligado a exhibir o entregar el documento al derecho habiente, no lo hace. - Destruir destruye un documento el que para eliminarlo como medio probator io lo deshace materialmente, borra o inutiliza la escritura de manera que no pueda servir con arreglo a su destino. Para que haya rotura en los trminos del art. 294, es necesario el perjuicio a un tercero. Ambos presuponen no solo la supresin o destruccin de uno de los ejemplares originales o de una copia del instrumento, sino la exclusin de la pertinente prueba instrumental, ya que slo as el hecho puede originar el perjuicio en defecto de este medio probatorio. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo: requiere la conciencia y la voluntad de perjudicar los intereses un tercero. - Es de competencia federal. - Se consuma: La supresin: en el momento en que el autor omite exhibir o entregar el documento. La destruccin: en el momento que se produce la misma. IV. Certificado mdico falso. Art. 295. - Sufrir prisin de un mes a un ao, el mdico que diere por escrito un certificado falso, concerniente a la existencia o inexistencia, presente o pasada, de alguna enfermedad o lesin cuando de ello resulte perjuicio. La pena ser de uno a cuatro aos, si el falso certificado debiera tener por consecuencia que una persona sana fuera detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital. Es autor del delito quien tenga ttulo para ejercer en el arte de curar a las personas. Se trata de una excepcin al principio que la falsedad ideolgica slo puede cometerse en un instrumento pblico, atento a que el certificado emitido por un mdico es un instrumento privado.

65

Este delito requiere que de la falsa certificacin resulte perjuicio efectivo, econmico o de otra ndole, para alguna persona, que puede o no ser a la que se refiere en el certificado mdico. Agravantes el delito se agrava si el falso certificado debiera tener por consecuencia que una persona sana fuera detenida en un manicomio, lazareto u otro hospital. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo: requiere la conciencia de la inexactitud de lo certificado y de la posibilidad del perjuicio emergente. - Se consuma con la produccin del perjuicio. V. Uso el documento o certificado falso. Art. 296. - El que hiciere uso de un documento o certificado falso o adulterado, ser reprimido como si fuere autor de la falsedad. Este delito requiere que su autor, no sea responsable del delito de falsificacin o adulteracin del documento. Caso contrario, es decir, si quien usara el documento fuera quien lo falsific o adulter, la calificacin de su conducta ser la que corresponda a estos ltimos hechos, esto es, la prevista en los arts. 292, 293 o 295 del Cdigo Penal. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo: el autor debe actuar a sabiendas de la falsedad del documento o certificado. - Es instantneo. Art. 297.- Para los efectos de este Captulo, quedan equiparados a los instrumentos pblicos los testamentos olgrafos o cerrados, los certificados de parto o de nacimiento, las letras de cambio y los ttulos de crdito transmisibles por endoso o al portador, no comprendidos en el artculo 285. La enumeracin es taxativa. VII. Pena para los funcionarios pblicos. Art. 298. - Cuando alguno de los delitos previstos en este Captulo, fuere ejecutado por un funcionario pblico con abuso de sus funciones, el culpable sufrir, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena. VIII. Facturas de crdito falsas. Art. 298 bis. - Quienes emitan o acepten facturas de crdito que no correspondan a compraventa, locacin de cosas muebles, locacin de servicios o locacin de obra realmente contratadas, sern sancionados con la pena prevista en el artculo 293 de este Cdigo. Igual pena les corresponder a quienes injustificadamente rechacen o eludan la aceptacin de factura de crdito, cuando el servicio ya hubiese sido prestado en forma debida, o reteniendo la mercadera que se le hubiere entregado. Son dos las conductas tpicas previstas: - Las de emitir o aceptar indebidamente facturas de crdito. - Rechazar o eludir injustificadamente la aceptacin de factura de crdito, cuando el servicio ya hubiese sido presentado en forma debida o reteniendo la mercadera entregada El tipo contiene un elemento normativo que exige obrar a sabiendas de que no est justificado. IX. Fabricacin, introduccin o tenencia de instrumentos destinados a falsificar. Art. 299. - Sufrir prisin de un mes a un ao, el que fabricare, introdujere en el pas o conservare en su poder, materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de las falsificaciones legisladas en este Ttulo.Este es uno de los casos en que la ley eleva a la categora de delito actos que son meramente preparatorios de otros delitos. Es necesario que los elementos sealados estn destinados para cometer alguno de los delitos previstos en el Captulo III del Ttulo XII del Libro Segundo del Cdigo Penal. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo: el autor debe actuar a sabiendas del destino de los objetos. - Se consuma: con la perfeccin de las respectivas acciones, sin necesidad que se produzca resultado alguno.
17. DELITOS CONTRA EL ORDEN PBLICO. 17.1 El bien jurdico protegido. Sistematizacin. 17.2 Instigacin a cometer delitos. 17.2.1 El tipo penal. Aspecto protegido del bien jurdico. 17.2.2 Diferencia con la instigacin como forma de participacin criminal. 17.2.3 Momento consumativo.

17.3 Asociacin ilcita. 17.3.1 El tipo penal. 17.3.2 Agravantes. 17.4 Incitacin a la violencia colectiva. 17.4.1 Conducta punible. 17.4.2 Objeto protegido. 17.5 Apologa del delito Accin tpica..

17.1. EL BIEN JURDICO PROTEGIDO. SISTEMATIZACIN - En el ttulo VIII del Libro Segundo del Cdigo Penal se tratan los delitos contra el orden pblico. El ttulo comprende cuatro captulos dedicados a prever la

66

instigacin a cometer delitos, la asociacin ilcita, la intimidacin pblica y la apologa del crimen, delitos que se encuentran comprendidos en los art. 209 a 213. Son delitos de alarma colectiva; en este ttulo se amalgaman infracciones que bien podran ser actos preparatorios, o figuras accesorias con respecto a la comisin de otros hechos El bien jurdico protegido es el orden pblico, una de las expresiones ms usadas en Derecho. El objeto de proteccin del presente ttulo es una situacin de naturaleza subjetiva, que es la tranquilidad pblica. Esto es el sosiego espiritual de las personas en general. 17.2. INSTIGACIN A COMETER DELITOS. Art. 209. - El que pblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una persona o institucin, ser reprimido, por la sola instigacin, con prisin de dos a seis aos, segn la gravedad del delito y las dems circunstancias establecidas en el artculo 41. Art. 40.- En las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales fijarn la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a cada caso y de conformidad a las reglas del artculo siguiente. Art. 41.- A los efectos del artculo anterior, se tendr en cuenta: 1. La naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y del peligro causado; 2. La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso. 17.2.1 El tipo penal. Aspecto protegido del bien jurdico. Autor de este delito el que pblicamente instiga a otro a cometer un delito. El que instiga pblicamente, atenta contra la tranquilidad general, excitando las pasiones o tendencias criminales de un nmero indeterminado de personas, entre los cuales puede haber muchas a quienes la instigacin los mueva a delinquir. Se trata de una instigacin a los efectos de determinar dolosamente a otro. Se requiere la voluntad de inducir a cometer un delito determinado, y ese delito debe estar delimitado en cuanto a alguna figura delictiva, y deben estar sealadas la persona o institucin contra quien han de dirigirse los hechos. 17.2.2. Diferencia con la instigacin como forma de participacin criminal . La instigacin pblica es una excitacin a la comisin de un delito individualizado, dirigida en forma ostensible a la generalidad de las personas. Difiere de la instigacin como forma de participacin, no slo porque es pblica, sino tambin porque no es una determinacin al delito directamente dirigida a persona determinada. Adems, su criminalidad y castigo no depende de la tentativa o consumacin del delito instigado. 17.2.3. Momento consumativo. Este delito: - Se consuma con el acto de instigacin. - No admite tentativa. - Imputable a ttulo de dolo: el autor adems de la intencin directa que su finalidad exige, debe tener conciencia de la naturaleza del hecho a cuya comisin instiga y de la publicidad de su acto. 17.3. ASOCIACIN ILCITA. Bajo este acpite vamos a estudiar el discutido tipo penal de asociacin ilcita, en sus diferentes aspectos, y sealando sus caractersticas principales. 17.3.1. El tipo penal. Art. 210. - Ser reprimido con prisin o reclusin de tres a diez aos, el que tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de cinco aos de prisin o reclusin. Bien jurdico protegido el delito lesiona el orden pblico por la inquietud social que produce la existencia de asociaciones de individuos cuyo objetivo es la comisin de delitos.

67

Este delito pone en peligro el orden social sin el cual no es posible la convivencia y vulnera los sentimientos de seguridad y tranquilidad indispensables para le libre y completo desarrollo de las actividades humanas y tiende a dar proteccin a la seguridad, la vida, la libertad y el patrimonio de los particulares, de tal manera que aqulla es el presupuesto necesario de los delitos que se van perpetrando en cumplimiento del criminal acuerdo, y stos son consecuencia lgica. El objeto de tutela es el orden pblico, entendindose por tal la seguridad y confianza social, y es una proteccin mediata de bienes jurdicos primarios, no afecta de modo real, especial, singular y directo a persona laguna en particular, presupuesto para la deduccin vlida de la pretensin punitiva. La figura se constituye con tres elementos: - La accin de tomar parte en una asociacin o banda. - Un determinado nmero mnimo de personas para constituir la asociacin. - El propsito de todos y cada uno de sus miembros de cometer. Anlisis: - Asociacin: es el acuerdo entre varias personas para dedicarse a cierta actividad; requiere cierto grado de organizacin. No implica que estn reunidos materialmente y ni siquiera que se conozcan sus miembros entre s. - Pluralidad de autores: Se trata de un delito con una forzosa pluralidad de autores, por el requisito de las tres personas para la existencia de la asociacin; y ese mnimo de tres debe estar constituido por sujetos imputables. - Destinada a cometer ilcitos: es un acuerdo que comprende una pluralidad de planes delictivos, que conllevan una cierta permanencia. Lo caracterstico es que la asociacin no se agota con la realizacin del plan delictivo. El propsito de delinquir debe ser perseguido por la asociacin; Existir una asociacin ilcita o banda, si tres o ms personas acuerdan, expresa o implcitamente, obrar concertadamente para cometer delitos. La opinin dominante requiere que el acuerdo se refiera a delitos indeterminados, pues de otra manera, estaramos ante un caso de participacin criminal. Si todos o algunos de los asociados a la banda ilcita, comenten uno de los delitos comprendidos en el acuerdo, sin perjuicio de su castigo por el solo hecho de ser miembro de la asociacin, merecern el correspondiente a su participacin en el delito cometido. Ambos hechos concurriran materialmente. Son punibles Todos los que tomaren parte en la asociacin. Estar en el concierto delictivo, ya sea, desde su formacin o en cualquier momento posterior. No son punibles Los que no formando parte de la misma como asociados o integrantes, la auxilian en alguna forma desde afuera, mediante actos independientes.

La pena que corresponde a esta figura se aplica con independencia de la que pueda corresponder al autor por los delitos cometidos como miembro de la banda: por los cometidos por l, sea como autor o como participe; pero no todos los cometidos por la agrupacin. La responsabilidad por el delito de asociacin ilcita no se extiende a los delitos cometidos por la misma, para los que habr de determinarse la responsabilidad individual en cada caso. La asociacin ilcita es un delito autnomo. Este delito: - Es permanente. - No admite tentativa. - Comienza a consumarse para cada integrante desde el momento en que toma parte de la asociacin. - Imputable a ttulo de dolo: cada integrante debe conocer que la integra y cules son los objetivos. 17.3.2. Agravantes. Art. 210 bis. - Se impondr reclusin o prisin de cinco a veinte aos al que tomare parte, cooperare o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional, siempre que ella rena por lo menos dos de las siguientes caractersticas: a) Estar integrada por diez o ms individuos;

68

b) Poseer una organizacin militar o de tipo militar; c) Tener estructura celular; d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo; e) Operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas; f) Estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad; g) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o en el exterior; h) Recibir algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos. La primera agravante la encontramos en el mismo art. 210, en cuyo ltimo prrafo se dispone que para los jefes u organizadores de la asociacin, el mnimo de la pena sea de 5 aos de presin o reclusin. Es decir que la escala penal prevista para estos autores es de reclusin o prisin de 5 a 10 aos. El nuevo art. 210 bis castiga al que toma parte, coopera o ayuda a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional, siempre que rena determinadas caractersticas. Si bien la accin se ampla con relacin a la figura bsica, pues reprime no solo el tomar parte en la asociacin sino tambin la cooperacin o ayuda para su formacin o mantenimiento, para la configuracin del delito es necesario que concurran los elementos subjetivos y objetivos de la figura bsica, con las modalidades de este tipo penal. El dolo requerido por el tipo agravado exige el conocimiento o la representacin, tanto de las circunstancias agravantes concurrentes como del peligro que significa para la vigencia de la Constitucin Nacional el accionar de la asociacin ilcita o banda y la voluntad de cometerlo. La accin es la de cooperar o ayudar a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita desti nada a cometer delitos cuando la accin de sta contribuya a poner en peligro la ley fundamental del pas. No se refiere a cualquier tipo de ayuda, sino a la que incide en la organizacin o en la permanencia de la asociacin ilcita de ese tipo. Cooperan o ayudan a la formacin de la sociedad delincuencial lo que realizan las reuniones preliminares aunque luego no la integren, los que confeccionan sus estatutos, sus actas constitutivas o dan instrucciones sobre la formacin de reunirse clandestinamente o de operar en la comisin de delitos. Cooperan o ayudan al mantenimiento los que dan similares instrucciones una vez conformada la asociacin ilcita, los que suministran armas, proporcionan el o los lugares de reunin, etc. La cooperacin o ayuda es tanto material como material o intelectual. El sujeto activo no tiene que ser miembro de la asociacin. Se diferencia ste del cmplice de una asociacin ilcita porque las acciones de cooperacin o ayuda que presta estn dirigidas a la formacin o mantenimiento de una asociacin o banda ilcita distinta. El primer supuesto se diferencia del segundo en el hecho que, el accionar de la asociacin contribuye a poner en peligro la Constitucin Nacional, lo que no ocurre con el cmplice de una asociacin ilcita. Este delito: - Es instantneo. - Se consuma en el instante en el que se cumple la cooperacin o ayuda. - Exige dolo, incluso el eventual: conocimiento o representacin del peligro que crea para la vigencia del ordenamiento institucional del pas la asociacin ilcita a la que asiste. 17.4. INCITACIN A LA VIOLENCIA COLECTIVA. Se incluye en este acpite las figuras que a continuacin se describirn y que estn contenidas en el art. 212 del Cdigo Penal. 17.4.1 Conducta punible. Art. 212. - Ser reprimido con prisin de tres a seis aos el que pblicamente incitare a la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin. Diferencias:
Instigacin a cometer delitos La instigacin del art. 209 del Cdigo Penal, es una excitacin o estmulo a cometer un delito realizado de modo directo. Incitacin a la violencia La incitacin puede consistir en una excitacin directa o en estmulos indirectos, a la comisin de actos de violencia que pueden no estar tipificados como delictivos

17.4.2 Objeto protegido. Se intenta evitar una alteracin a la paz o tranquilidad, as como el ataca o agresin que podra ser generada por una accin pblica que incita la violencia general contra un grupo de personas o instituciones.

69

Sujetos pasivos de la incitacin pueden ser grupos de personas o instituciones. - Grupos de personas: constituidos por pluralidad de personas que forma un conjunto individualizado por determinadas caractersticas. - Instituciones organizaciones estatales, establecimientos o fundaciones priva das. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo: requiere la intencin directa. - Se consuma sin necesidad que se logre el efecto buscado. - No admite tentativa. 17.5. APOLOGA DEL DELITO. Art. 213. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que hiciere pblicamente y por cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito. Bien jurdico protegido esta conducta, lesiona el orden pblico por el temor que despierta, como fu ente de criminalidad, el enaltecimiento de los hechos delictuosos o e sus participes. 17.5.1 Accin tpica. La apologa del crimen es una instigacin indirecta a cometer el delito. Apologa quiere decir tanto como discurso de palabra o por escrito, en defensa o alabanza de personas o cosas. Lo ms frecuente ha de ser la propaganda o el elogio de sus delitos polticos o sociales. La apologa debe tener lugar pblicamente, nico modo como se lesiona el orden publico Objeto de la apologa, puede ser: - Un delito. - Un condenado por delito: no basta que est perseguido o procesado por un delito. Este delito: - Exige dolo de intencin. - No admite tentativa. - Se consuma con la sola apologa.
18. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PBLICA. 18.1 18.2 Nociones generales. 18.1.1 Bien jurdico protegido. 18.1.2 Concepto de peligro. Peligro comn. Peligro abstracto. Peligro concreto, 18.1.3 Sistematizacin del contenido del ttulo. 18.1.4 Objetos sobre los que recae la proteccin legal. Medios conceptos. Incendio y otros estragos. Ley 25.086. 18.2.1 Delitos contra la seguridad de los medios de transporte y de comunicacin. 18.2.2 Piratera. Delitos contra la salud pblica. 18.3.1 Bien jurdico protegido. Concepto de salud pblica. 18.3.2 Tipos penales. Contenido conceptual. 18.3.3 El delito de contagio venreo (ley 12.331). 18.3.4 Estupefacientes. Concepto de estupefaciente. Estructura de los tipos penales: Nocin. Tenencia de estupefaciente para consumo personal: Estructura tpica. Reparos constitucionales. 18.3.5 Ejercicio ilegal del arte de curar. Tipos penales. Concepto de habitualidad. Sancin especial funcionarios o profesionales.

18.3

18.1. NOCIONES GENERALES 18.1.1. El Bien jurdico protegido. Los delitos contra la seguridad pblica son aquellos que generan una situacin de peligro respecto de otros bienes jurdicos respecto de cuya integridad debe velar el Estado. 18.1.2. Concepto de peligro. Peligro comn. Peligro abstracto. Peligro concreto . Son delitos de peligro, los que se consuman con slo poner en peligro o crear la posibilidad de peligro para un bien tutelado por la ley penal en esa medida. Los delitos de peligro comn son aquellos en que el peligro que la ley considera relevante para constituir el delito, es un peligro general indeterminado para las personas o las cosa. Los delitos de peligro pueden ser: Delitos de peligro concreto son aquellos en los que el resultado consiste en la causacin efectiva y cierta de un peligro. El momento en que el peligro se produce es el de la consumacin. Delitos de peligro abstracto son los que se caracterizan por la realizacin de una conducta idnea para causar peligro. En este tipo de delitos, el momento consumativo coincide con el de la accin propiamente dicha; no es preciso esperar para que el resultado peligro se produzca. 18.1.3. Sistematizacin del contenido del ttulo. El ttulo VII del Libro Segundo del Cdigo Penal est dedicado a los delitos contra la seguridad pblica. El ttulo comprende cuatro captulos, a saber:
- Captulo I: Incendios y otros estragos (arts.186 a 189 ter). - Captulo II: Delitos contra la seguridad del trnsito y de los medios de transporte y de comunicacin (arts. 190 a 197). - Captulo III: Piratera (arts. 198 a 199) - Captulo IV: Delitos contra la salud pblica. Envenenar/adulterar aguas potables/alimentos o medicinas (arts. 200 a 208).

18.1.4. Objetos sobre los que recae la proteccin legal. Medios conceptos . Este acpite se encuentra desarrollado en el tratamiento que se da a cada una de las figuras que abarcan los Delitos contra la seguridad pblica.

70

18.2. INCENDIOS Y OTROS ESTRAGOS. LEY 25.086. Art. 186. - El que causare incendio, explosin o inundacin, ser reprimido: 1 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si hubiere peligro comn para los bienes; 2 Con reclusin o prisin de tres a diez aos el que causare incendio o destruccin por cualquier otro medio: a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todava no cosechados; b) De bosques, vias, olivares, caaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantacin de rboles o arbustos en explotacin, ya sea con sus frutos en pie o cosechados; c) De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados; d) De la lea o carbn de lea, apilados o amontonados en los campos de su explotacin y destinados al comercio; e) De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados, ensilados o enfardados; f) De los mismos productos mencionados en los prrafos anteriores, cargados, parados o en movimiento; 3 Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro para un archivo pblico, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o de pirotecnia militar o parque de artillera; 4 Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro de muerte para alguna persona; 5 Con reclusin o prisin de ocho a veinte aos, si el hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna persona. Anlisis del artculo: Inc. 1: Incendio, explosin o inundacin con peligro comn para los bienes. Art. 186: . Inc. 1) Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si hubiere peligro comn para los bienes; Tal cual lo seala el inciso transcripto, lo que caracteriza este estrago es la existencia de un peligro comn para los bienes, creado mediante un incendio, una explosin o una inundacin. Cuando existe un peligro efectivo de que sus efectos alcancen a bienes indeterminados, de cualquier naturaleza y valor. - Cuando causan peligro comn estos estragos. Estragos: - Incendio es un fuego de potencialidad expansiva incontrolada. - Explosin es la liberacin sbita y violenta de energa, provenga o no de una materia explosiva. - Inundacin es la invasin de una considerable extensin de terreno por el agua. Puede ser len ta o impetuosa, instantnea o continua. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo, incluso eventual. Basta que el autor obre con la conciencia y voluntad de crear un peligro comn para los bienes. - Admite tentativa. - Es instantneo, aunque de efectos permanentes. - Se consuma con la produccin del peligro comn para los bienes. Inc. 2: Incendio o destruccin rural. Art. 186: . Inc. 2) Con reclusin o prisin de tres a diez aos el que causare incendio o destruccin por cualquier otro medio: a) De cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos todava no cosechados; b) De bosques, vias, olivares, caaverales, algodonales, yerbatales o cualquiera otra plantacin de rboles o arbustos en explotacin, ya sea con sus frutos en pie o cosechados; c) De ganado en los campos o de sus productos amontonados en el campo o depositados; d) De la lea o carbn de lea, apilados o amontonados en los campos de su explotacin y destinados al comercio; e) De alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados, engavillados, ensilados o enfardados; f) De los mismos productos mencionados en los prrafos anteriores, cargados, parados o en movimiento; La delictuosidad de los hechos previstos en el inc. 2 del art. 186 reside en la naturaleza de lo quemado o destruido. Lo que se resguarda aqu es la riqueza rural. Inc. 3: Incendio, explosin o inundacin con peligro para bienes de inters pblico. Art. 186: . Inc. 3) Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro para un archivo pblico, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o de pirotecnia militar o parque de artillera;

71

Las mayores penas que se advierten para este delito, atiende al resguardo de algunos de los bienes sealados, en cuya conservacin existe un inters cultural o de seguridad. Se trata de la causacin de un peligro efectivo de que, ya sea un incendio, una explosin o una inundacin, alcance uno de los bienes sealados por este inciso, que pueden ser pblicos o privados. Inc. 4: Incendio, explosin o inundacin con peligro de muerte. Art. 186: inc. 4) Con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro de muerte para alguna persona; El peligro de muerte a que hace referencia este inciso, debe ser producto de un resultado preterintencional o debido a dolo eventual, porque si el autor causa el estrago para cometer un homicidio el hecho implicara una tentativa de homicidio calificado, castigado ms severamente por el art. 80, inc. 2 del Cdigo Penal. Las circunstancias del hecho deben demostrar, ya sea por la intensidad del estrago o la situacin en la que se encontraba la persona que, pudo haber muerto vctima del siniestro provocado. Inc. 5: Incendio, explosin o inundacin con resultado mortal. Art. 186: inc. 5) Con reclusin o prisin de ocho a veinte aos, si el hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna persona. Este delito es el ms gravemente penado. En este caso, al igual que en el inciso anterior, la muerte debe ser preterintencional, pues de otra manera estaramos ante un homicidio calificado. Otros estragos. Art. 187. - Incurrir, segn los casos, en las penas sealadas en el artculo precedente, el que causare estrago por medio de sumersin o varamiento de nave, derrumbe de un edificio, inundacin, de una mina o cualquier otro medio poderoso de destruccin. Este delito se caracteriza por su efecto y el medio empleado por el autor para causarlo. El medio al que se hace referencia, debe ser de gran poder destructivo. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - Admite tentativa. - Se consuma con la produccin del estrago Atentado contra obras de defensa comn. Art. 188. - Ser reprimido con prisin de uno a seis aos el que, destruyendo o inutilizando diques u otras obras destinadas a la defensa comn contra las inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que stos se produzcan. .. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo, incluso dolo eventual. - Admite tentativa. - Se consuma con la produccin del peligro. Atentado contra los medios destinados a extinguir un incendio o la construccin de obras de defensa. Art. 188. La misma pena se aplicar al que, para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa contra una inundacin, sumersin, naufragio u otro desastre, substrajere, ocultare o hiciere inservibles, materiales, instrumentos u otros medios destinados a la extincin o a la defensa referida. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo, requiere que el autor sea movido por el propsito de impedir, mediante la sustraccin, ocultamiento o inutilizacin, la extincin del incendio o la realizacin de la obra de defensa. - Delito de peligro abstracto. - Admite tentativa. Estrago culposo. Art. 189. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que, por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos. Si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o causare la muerte de alguna persona, el mximo de la pena podr elevarse hasta cinco aos. Los delitos previstos en el art. 189 bis. El nuevo art. 189 bis del Cdigo Penal introducido por la Ley N 25.886 en sustitucin del texto anterior, ha sido conformado en cinco apartados. Art. 189 bis. - (1) El que, con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la seguridad comn o causar daos en las mquinas o en la elaboracin de productos, adquiriere, fabricare, suministrare, sustrajere o tuviere en su poder bombas, materiales o aparatos capaces de liberar energa nuclear, materiales radiactivos o sustancias nucleares, o sus desechos, istopos radiactivos, materiales explosivos, inflamables, asfixiantes, txicos o biolgicamente peligrosos, o sustancias o materiales destinados a su preparacin, ser reprimido con reclusin o prisin de CINCO (5) a QUINCE (15) aos. La misma pena se impondr al que, sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisin de delitos contra la seguridad comn o destinados a causar daos en las mquinas o en la elaboracin de productos, diere instrucciones para la preparacin de sustancias o materiales mencionados en el prrafo anterior. La simple tenencia de los materiales a los que se refiere el prrafo que antecede, sin la debida autorizacin legal, o que no pudiere justificarse por razones de su uso domstico o industrial, ser reprimida con prisin de TRES (3) a SEIS (6) aos.

72

(2) La simple tenencia de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorizacin legal, ser reprimida con prisin de 6 (SEIS) meses a 2 (DOS) aos y multa de MIL PESOS ($ 1.000) a DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.-). Si las armas fueren de guerra, la pena ser de DOS (2) a SEIS (6) aos de prisin. La portacin de armas de fuego de uso civil, sin la debida autorizacin legal, ser reprimida con prisin de UN (1) ao a CUATRO (4) aos. Si las armas fueren de guerra, la pena ser de TRES (3) aos y SEIS (6) meses a OCHO (8) aos y SEIS (6) meses de reclusin o prisin. Si el portador de las armas a las cuales se refieren los dos prrafos que anteceden, fuere tenedor autorizado del arma de que se trate, la escala penal correspondiente se reducir en un tercio del mnimo y del mximo. La misma reduccin prevista en el prrafo anterior podr practicarse cuando, por las circunstancias del hecho y las condiciones personales del autor, resultare evidente la falta de intencin de utilizar las armas portadas con fines ilcitos. En los dos casos precedentes, se impondr, adems, inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena. El que registrare antecedentes penales por delito doloso contra las personas o con el uso de armas, o se encontrare gozando de una excarcelacin o exencin de prisin anterior y portare un arma de fuego de cualquier calibre, ser reprimido con prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos. (3) El acopio de armas de fuego, piezas o municiones de stas, o la tenencia de instrumental para producirlas, sin la debida autorizacin, ser reprimido con reclusin o prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos. El que hiciere de la fabricacin ilegal de armas de fuego una actividad habitual ser reprimido con reclusin o prisin de CINCO (5) a DIEZ (10) aos. (4) Ser reprimido con prisin de UN (1) ao a SEIS (6) aos el que entregare un arma de fuego, por cualquier ttulo, a quien no acreditare su condicin de legtimo usuario. La pena ser de TRES (3) aos y SEIS (6) meses a DIEZ (10) aos de prisin si el arma fuera entregada a un menor de DIECIOCHO (18) aos. Si el autor hiciere de la provisin ilegal de armas de fuego una actividad habitual, la pena ser de CUATRO (4) a QUINCE (15) aos de reclusin o prisin. Si el culpable de cualquiera de las conductas contempladas en los tres prrafos anteriores contare con autorizacin para la venta de armas de fuego, se le impondr, adems, inhabilitacin especial absoluta y perpetua, y multa de DIEZ MIL PESOS ($ 10.000.-). (5) Ser reprimido con prisin de TRES (3) a OCHO (8) aos e inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena el que, contando con la debida autorizacin legal para fabricar armas, omitiere su nmero o grabado conforme a la normativa vigente, o asignare a DOS (2) o ms armas idnticos nmeros o grabados. En la misma pena incurrir el que adulterare o suprimiere el nmero o el grabado de un arma de fuego. 18.2.1. Delitos contra la seguridad de los medios de transporte y de comunicacin . I.a. Exposicin a peligro de medios de transporte acutico o areo. Art. 190. - Ser reprimido con prisin de dos a ocho aos, el que a sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una nave, construccin flotante o aeronave. Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre areo, la pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin. Si el hecho causare lesin a alguna persona, la pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin, y si ocasionare la muerte, de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin. Las disposiciones precedentes se aplicarn aunque la accin recaiga sobre una cosa propia, si del hecho deriva peligro para la seguridad comn. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. Requiere que el autor obre a sabiendas de que su acto pone en peligro la seguridad de alguno de los medios protegidos. - Admite tentativa. - Se consuma con la ejecucin del acto peligroso. I.b. Agravantes: Art. 190: 2) Si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre areo, la pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin. 3) Si el hecho causare lesin a alguna persona, la pena ser de seis a quince aos de reclusin o prisin, y si ocasionare la muerte, de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin.

73

II.a. Atentados ferroviarios. Art. 191. El que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un tren o para hacerle descarrilar, ser reprimido: 1 Con prisin de seis meses a tres aos, si no se produjere descarrilamiento u otro accidente; 2 Con prisin de dos a seis aos, si se produjere descarrilamiento u otro accidente; 3 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del accidente, resultare lesionada alguna persona; 4 Con reclusin o prisin de diez a veinticinco aos, si resultare la muerte de alguna persona. Este delito: - Es de peligro abstracto e instantneo. - No admite tentativa. - Se consuma con el hecho o la omisin del autor. II.b. Agravantes. Art. 191: . 2 Con prisin de dos a seis aos, si se produjere descarrilamiento u otro accidente; 3 Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del accidente, resultare lesionada alguna persona; 4 Con reclusin o prisin de diez a veinticinco aos, si resultare la muerte de alguna persona. - Como se advierte, la escala penal se eleva por la mayor gravedad del efecto causado por el hecho o la omisin del autor. III. Interrupcin de telgrafo o telfono ferroviario. Art. 192. - Ser reprimido con las penas establecidas en el artculo anterior en sus casos respectivos, el que ejecutare cualquier acto tendiente a interrumpir el funcionamiento de un telgrafo o telfono destinado al servicio de un ferrocarril. Este delito: - Exige dolo especfico. - Es de peligro abstracto. - No admite tentativa. - Se consuma con la ejecucin del acto peligroso. IV. Atentado contra un tren o tranva en marcha. Art. 193. - Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, si el hecho no importare un delito ms severamente penado, el que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren o tranva en marcha. Este delito: - Imputable a ttulo de dolo. El hecho requiere intencin, no interesando el mvil. - Es de peligro abstracto e instantneo. - Admite tentativa. - Se consuma con el acto del agente. V.a. Entorpecimiento de trasportes y servicios pblicos. Art. 194. - El que, sin crear una situacin de peligro comn, impidiere, estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o los servicios pblicos de comunicacin, de provisin de agua, de electricidad o de sustancias energticas, ser reprimido con prisin de tres meses a dos aos. La ubicacin del delito dentro del ttulo VII del libro II del Cdigo Penal, denominado Delitos contra la seguridad de los medios de transporte y comunicacin indica inequvocamente que el objeto de tutela de la norma en anlisis es la eficiencia del transporte o servicio pblico, su normal cumplimiento y prestacin. Para el caso del trasporte, esa tutela no apunta a la seguridad de los medios sino, antes bien, a la circulacin normal de stos por las vas que corresponda, y en el caso del servicio telefnico, el delito se comete cuando por cualquier medio se interrumpe o se entorpece la comunicacin, afectando la normal prestacin del mismo. Este delito: - Imputable a ttulo de dolo. - Admite tentativa. - Se consuma con el efectivo impedimento, estorbo o entorpecimiento. V.b. Entorpecimiento de trasportes e instalaciones con motivo u ocasin de un espectculo deportivo (Ley 24.192, incorporada a la Ley 20.655). El art. 9 de la Ley 20.655, castiga con prisin de seis meses a tres aos el que, sin crear una situacin de peligro comn impidiere, estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes e instalaciones afectadas a los mismos, hacia o desde los estadios, con motivo u ocasin de un espectculo deportivo, antes, durante y despus de l. Esta es una figura especializada de la anteriormente descripta, en virtud de las circunstancias de tiempo y lugar en que se producen las acciones punibles. VI. Abandono de servicios de transportes. Art. 195. - Sern reprimidos con prisin de un mes a un ao, si el hecho no importare un delito ms severamente penado, los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos y dems empleados de un tren o de un buque, que abandonaren sus puestos durante sus servicios respectivos antes de llegar a puerto o al trmino del viaje ferroviario. Este delito: - Es doloso. - Es de peligro abstracto. - Se consuma por el hecho del abandono del puesto. - Si por su transformacin, el hecho importa un delito ms severamente penado, este delito, el de abandono de servicios de trasportes, queda adsorbido por el ms grave. VII. Causacin culposa de los accidentes previstos en el presente Captulo. Art. 196. - Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que por imprudencia o negligencia o por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un descarrilamiento, naufragio u otro accidente previsto en este captulo.

74

Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondr prisin de uno a cinco aos. Como podemos ver, este artculo admite las cuatro formas de culpa previstas en el Cdigo Penal. Para imputar los hechos descriptos a ttulo de culpa, deber mediar una relacin causal entre el hecho del autor y el descarrilamiento, naufragio u otro accidente, el cual no es una conducta, sino un suceso materialmente daoso, por lo que no lo es cualquiera de los hechos punibles en el Captulo II del Ttulo estudiado en esta unidad. Corresponde aclarar que, adems del descarrilamiento y naufragio mencionados, lo son el varamiento, el desastre areo y el choque u otro accidente ferroviario, aunque sus circunstancias no hagan de ellos un desastre o no se ocasione un peligro de carcter comn. VIII.a. Interrupcin o entorpecimiento de comunicaciones telegrficas o telefnicas. Art. 197. - Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a dos (2) aos, el que interrumpiere o entorpeciere la comunicacin telegrfica, telefnica o de otra naturaleza o resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicacin interrumpida. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo, incluso eventual. - Es material e instantneo. - Requiere para su consumacin, que la interrupcin o el entorpecimiento se produzca. VIII.b. Resistencia violenta al restablecimiento de comunicaciones telegrficas o telefnicas interrumpidas. Art. 197. - Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a dos (2) aos, el que interrumpiere o entorpeciere la comunicacin telegrfica, telefnica o de otra naturaleza o resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicacin interrumpida. Este delito: - Exige dolo especfico. - Es instantneo. - No admite tentativa. - Se consuma en el momento de ejercer resistencia con el propsito de impedir el restablecimiento de las comunicaciones interrumpidas, aunque no logre su objetivo. 18.2.2. Piratera. Art. 198. - Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos: 1 El que practicare en el mar o en ros navegables, algn acto de depredacin o violencia contra un buque o contra personas o cosas que en l se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida; 2 El que practicare algn acto de depredacin o violencia contra una aeronave en vuelo o mientras realiza las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ellas se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida; 3 El que mediante violencia, intimidacin o engao, usurpare la autoridad de un buque o aeronave, con el fin de apoderarse de l o de disponer de las cosas o de las personas que lleva; 4 El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga o lo que perteneciere a su pasaje o tripulacin; 5 El que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la tripulacin defiendan el buque o aeronave atacado por piratas; 6 El que, por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a la piratera; 7 El que, desde el territorio de la Repblica, a sabiendas traficare con piratas o les suministrare auxilio. La ubicacin de la figura de piratera bajo el Ttulo de los delitos contra la seguridad pblica tiene en cuenta el bandolerismo en el mar y ros y las actividades accesorias, que significan un peligro general para las naves y las personas. I. Piratera propiamente dicha. Inc. 1 El que practicare en el mar o en ros navegables, algn acto de depredacin o violencia contra un buque o contra personas o cosas que en l se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida; El acto es pirtico si se practica sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excedindose de los lmites de una autorizacin legtimamente concedida. Depredacin accin de apoderamiento violento. II. Piratera Area. Inc. 2 El que practicare algn acto de depredacin o violencia contra una aeronave en vuelo o mientras realiza las operaciones inmediatamente anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ellas se encuentren, sin estar autorizado por alguna potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida;

75

III. Piratera impropia. Inc. 3 El que mediante violencia, intimidacin o engao, usurpare la autoridad de un buque o aeronave, con el fin de apoderarse de l o de disponer de las cosas o de las personas que lleva; La denominacin de esta figura obedece a que si bien el delito requiere de un acto violento, intimidatorio o engaoso, usurpatorio de la autoridad del buque o la aeronave, su tipo delictivo no exige los otros elementos de la piratera propiamente dicha. IV. Connivencia con piratas. Inc. 4 El que, en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga o lo que perteneciere a su pasaje o tripulacin; Autor del delito la persona bajo cuyo gobierno y direccin se encuentra el buque o la aeronave. La connivencia existe no slo si el entregador y el pirata estn confabulados, sino tambin si el primero adopta una actitud pasiva, es decir, tolera, acepta o deja obrar al pirata. Este delito: - Es dolo. - Exige connivencia. - Admite tentativa. - Se consuma con la efectividad de la entrega. V. Oposicin a la defensa contra piratas. Inc. 5 El que, con amenazas o violencia, se opusiere a que el comandante o la tripulacin defiendan el buque o aeronave atacado por piratas; Autor del delito cualquiera persona que, formando parte o no del personal del buque o aeronave, estorba o trata de impedir su defensa por intimidacin o violencia. El hecho descripto importa un verdadero acto de participacin en el ataque pirtico. Este delito: - Es doloso. - Puede cometerse desde la manifestacin del ataque hasta su terminacin. - Se consuma con la posicin amenazante o violenta, aunque haya resultado ineficaz. VI. Equipo de buque o aeronave pirtico. Inc. 6 El que, por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave
destinados a la piratera;

VII. Trfico con piratas. 7 El que, desde el territorio de la Repblica, a sabiendas traficare con piratas o les
suministrare auxilio.

El trfico comprende no slo la accin del reducidor de los efectos de la piratera, sino que abarca la venta de armas o de otros efectos a los piratas, en forma regular o medida importante. Suministra auxilio el que los ayuda amparndolos o socorrindolos personal o econmicamente. Este delito: - Exige dolo. - Para ser punibles deben realizarse desde lugares sometidos a la jurisdiccin de la Nacin. - Admite tentativa - Se consuma con el trfico o suministro. - Es de competencia federal. VIII. Agravamiento de la piratera propiamente dicha. Art. 199. - Si los actos de violencia u hostilidad mencionados en el artculo anterior, fueren seguidos de la muerte de alguna persona que se encontrare en el buque o aeronave atacados, la pena ser de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin. Se trata de una consecuencia preterintencional. 18.3. DELITOS CONTRA LA SALUD PBLICA. La inclusin de estos delitos en el Titulo de los delitos contra la seguridad pblica, obedece a que implican atentados contra el bienestar fsico de las personas, animales o vegetales, cuya ofensa se adecua, por su objeto y modo, a la propia de los delitos contra la mencionada seguridad. 18.3.1 Bien jurdico protegido. Concepto de salud pblica . Este punto se encuentra desarrollado en el acpite que se encuentra a continuacin (18.3.2). 18.3.2 Tipos penales I. Envenenamiento o adulteracin de aguas potables, alimentos o medicinas. Art. 200. - Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos, el que envenenare o adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o substancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas. Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena ser de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin. Este delito protege la salud pblica frente al peligro que para el bienestar fsico de las personas en general, representa la alteracin de las aguas que ellas utilizan para los fines alimenticios, y la alteracin de sustancias alimenticias o medicinales que usa o consume el pblico y/o las colectividades. El concepto Salud (BJP) al que hacer referencia este artculo, no tiene el alcance restringido que se le debe atribuir, por ejemplo, en el art. 89 del Cdigo Penal, al grado de equilibrio orgnico, en ese caso, del que goza la vctima, sino que comprende el bienestar corporal y fisiolgico de las personas en general.

76

La alteracin nociva para la salud puede realizarse: Envenenamiento Agregando sustancias toxicas u otras materias daosas para la salud. Contaminacin Exponiendo, ya sea el agua o las sustancias medicinales o alimenticias a sustancias de otras especie como las radioactivas o nucleares. Adulteracin Agregando otras sustancias o sustrayendo alguno de sus elementos o sometiendo a las sustancias referidas a otro proceso de descomposicin. Este delito: - Exige dolo. - Es de peligro abstracto. - Admite tentativa. - Se consuma con el logro de uno de los efectos sealados. - Es instantneo aunque de efectos permanentes. Tipo culposo Art. 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artculos anteriores fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondr multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona y prisin de seis meses a cinco aos si resultare enfermedad o muerte. II. Delitos contra el medio ambiente que indirectamente lesionan la salud pblica. Se entiende por medio ambiente el mantenimiento de las propiedades del suelo, el aire y el agua, as como de la fauna y la flora, y las condiciones ambientales de desarrollo de estas especies, de tal forma que el sistema ecolgico se mantenga con sus sistemas subordinados y no sufra alteraciones perjudiciales. Nuestro Cdigo Penal no cuenta con un Captulo dentro del Ttulo de los delitos contra la salud pblica que agrupe los delitos contra el medio ambiente. Las leyes complementarias del Cdigo Penal que le brindan proteccin son: - Ley 22.421 de conservacin de la fauna. - Ley 24.051 de residuos peligrosos. - Ley 25.612 de residuos de origen industrial y de actividades de servicios. III. a. Trfico de medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud. Art. 201. - Las penas del artculo precedente, sern aplicadas al que vendiere, pusiere en venta, entregare o distribuyere medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud, disimulando su carcter nocivo. Esta figura requiere que el autor disimule el carcter nocivo para la salud de los medicamentos o mercaderas que lanza a circulacin. No basta que no se haga conocer el carcter nocivo del medicamento o mercadera, es decir callar la verdad, sino que se reprime el hecho de disimular una realidad. Este delito: - Exige dolo. - Es de peligro abstracto. - Admite tentativa. - Se consuma con el acto de trfico. El resultado preterintencional de la muere de alguna persona lo agrava (art. 201 del Cdigo Penal con relacin al art. 200 del mismo ordenamiento). Art. 200. Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos, el que envenenare o adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o substancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas. Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena ser de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin. Tipo culposo. Art. 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artculos anteriores fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondr multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona y prisin de seis meses a cinco aos si resultare enfermedad o muerte. III.b. Trfico de sangre humana. Ver la Ley 22.990, llamada Ley de Sangre. Tipos penales que prev la Ley 22.990: - Intermediacin indebida de sangre humana, sus componentes y derivados (art. 43). - Cambio no autorizado de destino (art. 91 ltima parte). - Funcionamiento irregular de servicios de hemoterapia y otros establecimientos relacionados con la sangre humana (art. 92, 1er. prrafo). - Obtencin y procesamiento de sangre no autorizados (art. 92, 2 prrafo). - Omisin de proporcionar datos, ocultarlos o alterarlos (art. 80) IV. Propagacin de enfermedad. Art. 202. - Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos, el que propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas.

77

Este artculo, castiga al que por actos idneos para trasmitir la enfermedad o mediante la difusin de los grmenes patgenos crea el peligro que la enfermedad se disemine, no siendo necesario que una o varias personas se enfermen. Enfermedad: Contagiosa - Si es transmisible, aunque no sea epidmica y cualquiera que sea la forma en que se trasmita. Peligrosa - Cuando puede poner en peligro la vida de las personas o puede ocasionarles un grave dao en la salud. Este delito: - Exige dolo. - Es de peligro abstracto. - No tiene agravantes. - Se consuma con el acto de propagacin. Tipo culposo Art. 203. - Cuando alguno de los hechos previstos en los tres artculos anteriores fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondr multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona y prisin de seis meses a cinco aos si resultare enfermedad o muerte. V. Suministro infiel doloso de sustancias medicinales. Art. 204.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que estando autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o diversa de la declarada o convenida, o sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito. El tipo es un delito especializado por el sujeto activo. Slo puede ser una persona legalmente autorizada para vender la sustancia medicinal de que se trata. El vendedor incurre en el delito si le entrega al adquirente una sustancia medicinal legtima y no peligrosa para la salud, sin atenerse a la calidad o cantidad establecida en la respectiva receta mdica o declarada en la cubierta del producto, o la convenida entre el autor y el adquirente. Si el producto suministrado es de menor valor que el que deba ser entregado, el expendio puede concurrir idealmente con el delito previsto y penado por el art. 173 inc, 1, esto es la defraudacin. Este delito: - Exige dolo. - Es formal y de peligro abstracto. - Se consuma con el suministro. - Es de competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autnoma de Buenos Aires que por adhesin asumieran esa competencia. VI. Suministro indebido doloso de sustancias medicinales. Art. 204.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que estando autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o diversa de la declarada o convenida, o sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito. La accin punible consiste en entregar la sustancia medicinal sin la previa presentacin, por parte del adquirente de la receta de los productos que solicit, exigida por las reglamentaciones vigentes como condicin ineludible para su comercializacin u omitiendo el posterior archivo de esa receta. La receta debe existir en el momento del acto de expendio. La otorgada a posteriori no excluye el tipo delictivo, ni lo justifica. La omisin del archivo de la receta importa no hacer lo que legalmente estaba obligado. Su consumacin no demanda un dao efectivo para la salud de alguna persona, sino nicamente el peligro abstracto de produccin de ese dao. Este delito: - Exige dolo. - Es formal y de peligro abstracto. - Se consuma con el suministro. - Es de competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autnoma de Buenos Aires que por adhesin asumieran esa competencia. VII. Suministro indebido negligente. Art. 204 bis.- Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por negligencia, la pena ser de multa de mil a quince mil pesos. VIII. Incumplimiento del expendedor de los deberes a su cargo que posibilite por negligencia la comisin de los delitos previstos en el art. 204 del Cdigo Penal. Art. 204 ter.- Ser reprimido con multa de dos mil quinientos a treinta mil pesos el que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de alguno de los hechos previstos en el artculo 204.

78

Este delito: - Es de omisin simple. - El obrar del autor es culposo, por negligencia. - Es de competencia federal, excepto en las provincias y Ciudad Autnoma de Buenos Aires que por adhesin asumieran esa competencia. IX. Venta de sustancias medicinales sin autorizacin. Art. 204 quater.- Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que sin autorizacin vendiere sustancias medicinales que requieran receta mdica para su comercializacin. A diferencia del art. 204 del Cdigo Penal, la accin tpica de este delito consiste en vender sustancias medicinales que slo pueden ser vendidas bajo receta mdica y no en suministrarlas a cualquier ttulo. Adems, debe hacerlo sin la autorizacin prevista por las leyes que regulan el ejercicio de la farmacia. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo, el que comprende el conocimiento de la calidad de la sustancia y de que para la venta de sta debe contar con una autorizacin de la que carece, y la voluntad del venderla. El error excluye al dolo. - Se consuma con la venta. - Admite tentativa. - Es de competencia federal, salvo en los casos dispuestos por las Leyes N 23.737 y 20.052, referidas en los delitos del art. 204 del Cdigo Penal. 18.3.3. El delito de contagio venreo (Ley N 12.331) . Art. 18 de la Ley N 12.331. Ser reprimido con la pena establecida en el artculo 202 del Cdigo Penal, quien, sabindose afectado de una enfermedad venrea transmisible, la contagia a otra persona. La figura exige que el autor, ya sea varn o mujer, contagie a otra persona, directa o indirectamente, la enfermedad de transmisin sexual que padece. Este delito: - Exige dolo. Slo resulta punible quien acta a sabiendas de su afeccin. - No cabe la imputacin culposa. - Admite tentativa. - Se consuma en el momento de producirse el contagio. 18.3.4. Estupefacientes. Concepto de estupefaciente. Estructura de los tipos penales: Nocin. Tenencia de estupefaciente para consumo personal: Estructura tpica. Reparos constitucionales I. Bien protegido por la ley vigente. El bien jurdicamente protegido es la salud pblica a la que los delitos relacionados con los estupefacientes ponen en peligro abstracto, el cual ya es una lesin considerada con relacin a la seguridad de las personas en general, la que resulta efectivamente disminuida por la sola posibilidad de daos. No obstante lo anteriormente expuesto, hay que destacar que a partir de la Convencin de Viena de 1988, la que tiene rango constitucional (art. 75 inc.22 de la CN), el delito de trfico ilcito de estupefacientes puede ser considerado pluriofensivo, por afectar, adems de la salud pblica, las bases econmicas, culturales y polticas de la sociedad y la misma seguridad y soberana estatal. II. Concepto de estupefaciente. Sustancias consideradas estupefacientes por ley. Art. 77 del Cdigo Penal. Para la inteligencia del texto de este cdigo, se tendr presente las siguientes reglas: . El trmino "estupefacientes", comprende los estupefacientes, psicotrpicos y dems substancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica, que se incluyan en las listas que se elaboren y actualicen peridicamente por decreto del Poder Ejecutivo Nacional. Si bien el ordenamiento citado no desconoce las diferencia entre psicotrpicos y estupefacientes, slo hace referencia a que tanto ellos como todas las sustancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica que se incluyan en las listas que elabore y actualice peridicamente el Poder Ejecutivo Nacional, son estupefacientes a los fines penales. Nos encontramos ante una norma penal en blanco, porque la tipificacin de la conducta relacionada a estas sustancias ilcitas depender de la inclusin de las mismas en la lista respectiva. III. Tipos penales. a. Produccin y trfico delictivo de estupefacientes. Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo: a) Siembre o cultive plantas o guarde semillas utilizables para producir estupefacientes, o materias primas, o elementos destinados a su produccin o fabricacin; b) Produzca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes; c) Comercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con fines de comercializacin, o los distribuya, o d en pago, a almacene o transporte; d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte;

79

e) Entregue, suministre, aplique o facilite a otro estupefacientes a ttulo oneroso. Si lo fuese a ttulo gratuito, se aplicar reclusin o prisin de tres a doce aos y multa de tres mil a ciento veinte mil australes. Si los hechos previstos en los incisos precedentes fueren ejecutados por quien desarrolla una actividad cuyo ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico, se aplicar, adems, inhabilitacin especial de cinco a quince aos. b. Siembra o cultivo de plantas. Guarda de semillas, materias primas o elementos destinados a la produccin o fabricacin. Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo: a) Siembre o cultive plantas o guarde semillas utilizables para producir estupefacientes, o materias primas, o elementos destinados a su produccin o fabricacin; Acciones tpicas: - Sembrar plantas para producir estupefacientes. - Cultivar esas plantas. - Guardar semillas utilizables para producir estupefacientes o materias primas aptas para ello, o elementos destinados a su produccin o fabricacin. Las tres hiptesis previstas: - Son imputables a ttulo de dolo. - Admiten tentativa. El delito de cultivo y el de guarda: son delitos permanentes. El delito de siembre es instantneo y de efectos permanentes. Conforme el agregado que la Ley 24.424 hizo a este inciso, cuando por la escasa cantidad sembrada o cultivada y dems circunstancias surja inequvocamente que ella est destinada a obtener estupefacientes para consumo personal, la pena se reducir, siendo la misma de un mes a dos aos de prisin y sern aplicables las suspensin de la pena a prueba prevista en el art. 17 y la suspensin del juicio a prueba o sustitucin de la pena por una medida de seguridad, contemplado en el art. 18 de la Ley 23.737. c. Produccin, fabricacin, extraccin o preparacin de estupefacientes. Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo: b) Produzca, fabrique, extraiga o prepare estupefacientes ; Conforme lo establecido en la Convencin de Viena de 1961, debe entenderse por: Produccin la separacin del opio, de las hojas de coca, de la marihuana y de la resina de sta de las plantas de que se obtienen. Fabrica el que obtiene estupefacientes por cualquier procedimiento distinto a la produccin. Extraer este verbo significa, con relacin a algunos estupefacientes, producir, y con respecto a otros, fabricar. Este delito: - Exige dolo, incluso eventual. - Admite tentativa. - Es permanente. - El tipo slo se refiere a los estupefacientes, por tanto, si la produccin y fabricacin es de materia prima, es atpico. d. Comercio de estupefacientes, materias primas, plantas o semillas. Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo: c) Comercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con fines de comercializacin, o los distribuya, o d en pago, a almacene o transporte; d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte; En esta figura, la accin descripta es la de comerciar, esto es, ejercer una actividad lucrativa de intermediacin, de venta o de compra. El sujeto activo debe poseer la calidad de comerciante, y ejercer la actividad por cuenta propia, con habitualidad y con fin de lucro. Este delito: - Exige dolo, directo o eventual. - Es permanente e. Tenencia de estupefacientes, materias primas, plantas o semillas para producir estupefacientes, con fines de comercializacin. Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo:

80

c) Comercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con fines de comercializacin, o los distribuya, o d en pago, a almacene o transporte; d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte; Esta figura requiere no slo tener la mercadera sino que debe hacerlo con el fin especfico de la comercializacin. Sujeto activo puede ser una persona que revista la calidad de comerciante, o que, si bien no la tenga, pretenda realizar de modo accidental un acto de comercio. Este delito: - Es doloso. Exige tener conocimiento de la tenencia de la mercadera y de su calidad, con la voluntad de tenerla para su comercializacin. - Es permanente. f. Distribucin, dacin en pago, almacenaje o transporte de estupefacientes, materias primas, plantas o semillas. Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo: c) Comercie con estupefacientes o materias primas para su produccin o fabricacin o los tenga con fines de comercializacin, o los distribuya, o d en pago, a almacene o transporte; d) Comercie con plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes, o las tenga con fines de comercializacin, o las distribuya, o las d en pago, o las almacene o transporte; Las acciones punibles son: Distribuir consiste en repartir entre una pluralidad de personas, a ttulo oneroso o gratuito, la mercadera sealada. Este delito: - Exige dolo, incluso eventual. - Requiere cierta permanencia. Dacin en pago significa entregar esa mercadera en lugar de dinero para satisfacer una obligacin pendiente de pago. Esta figura: - Exige dolo. - Es instantnea. - Admite tentativa. - Se consuma cuando los bienes que se dan por ese concepto son recibidos por el acreedor. Almacenar es acopiar las mercaderas que refiere el artculo, guardarlas en cantidad superior a la necesaria para su distribucin, ya que no almacena el que la tenga para distribuirla, tampoco el que tiene poca cantidad, presumiendo en este ltimo caso que se la tiene para consumo personal. Este delito: - Es permanente. - Es doloso. Transportar consiste en trasladar esas mercaderas de un lugar a otro, valindose o no, de un medio de transporte. El tipo no comprende el transporte de elementos destinados a la produccin o fabricacin de estupefacientes. Este delito: - Exige dolo, bastando el dolo eventual. - Es permanente. - Se consuma cuando la mercadera llega al lugar fijado para su entrega. g. Entrega, suministro, aplicacin o facilitacin de estupefacientes a ttulo oneroso o gratuito. Art. 5 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil australes el que sin autorizacin o con destino ilegtimo: e) Entregue, suministre, aplique o facilite a otro estupefacientes a ttulo oneroso. Si lo fuese a ttulo gratuito, se aplicar reclusin o prisin de tres a doce aos y multa de tres mil a ciento veinte mil australes. Las acciones punibles son: Entregar consistente en el acto de poner el estupefaciente en manos o disposicin de un tercero a un ttulo distinto al de la venta. Este delito: - Exige dolo. - Admite tentativa. - Se consuma en el acto de entrega. Suministrar es una forma de entregar, equiparada a la accin de proveer. Este delito: - Exige dolo, incluso eventual. - Admite tentativa. - La entrega y simultnea recepcin determina su consumacin. Aplicacin implica hacer ingresar el estupefaciente en el cuerpo de otra persona, con el consentimiento de sta. Este delito: - Exige dolo, incluso eventual. - Se consuma con la incorporacin de la sustancia en el cuerpo de quien la recibe. Facilitar importa hacer ms fcil o posible la obtencin de estupefacientes. Este delito: - Exige dolo. Es instantneo. - Admite tentativa. - Se consuma con la accin de facilitar y no cuando el tercero adquiere la tenencia. h. Introduccin en el territorio nacional de estupefacientes o materias primas destinadas a su fabricacin o produccin con alteracin posterior de su destino o uso. Art. 6 Ser reprimido con reclusin o prisin de cuatro a quince aos y multa de seis mil a quinientos mil australes el que introdujera al pas estupefacientes fabricados o en cualquier etapa de su fabricacin o materias primas destinadas a su

81

fabricacin o produccin, habiendo efectuado una presentacin correcta ante la Aduana y posteriormente alterara ilegtimamente su destino de uso. En estos supuestos la pena ser de tres a doce aos de reclusin o prisin, cuando surgiere inequvocamente, por su cantidad, que los mismos no sern destinados a comercializacin dentro o fuera del territorio nacional. Si los hechos fueren realizados por quien desarrolle una actividad cuyo ejercicio depende de autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico, se aplicar adems inhabilitacin especial de tres a doce aos. Se trata de un delito especial en razn de la calidad del sujeto activo, el cual debe ser un importador. Si la persona que introduce los estupefacientes no tiene esa calidad, no incurrir en este delito sino en el delito de contrabando calificado. Este delito: - Exige dolo. El autor debe efectuar la alteracin con conciencia y voluntad. - Se consuma en el momento en el que se altera ilegtimamente el destino o uso. i. Organizacin o financiacin de actividades ilcitas referidas a estupefacientes. Art. 7 Ser reprimido con reclusin o prisin de ocho a veinte aos y multa de treinta mil a novecientos mil australes, el que organice o financie cualquiera de las actividades ilcitas a que se refieren los artculos 5 y 6 precedentes. Se trata de la represin de partcipes principales en los hechos de produccin y trfico de estupefacientes. j. Tenencia de estupefacientes en cantidades distintas a las autorizadas. Art. 8 Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos y multa de seis mil a trescientos mil australes e inhabilitacin especial de cinco a doce aos, el que estando autorizado para la produccin, fabricacin, extraccin, preparacin, importacin, exportacin, distribucin o venta de estupefacientes los tuviere en cantidades distintas de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que oculten o disimulen sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta mdica o en cantidades mayores a las recetadas. Estamos ante un delito especial en razn de la calidad del sujeto activo. ste solo puede ser el que goza de una autorizacin otorgada por la autoridad sanitaria nacional. k. Preparacin o empleo de compuestos que oculten o disimulen sustancias estupefacientes. Art. 8 Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos y multa de seis mil a trescientos mil australes e inhabilitacin especial de cinco a doce aos, el que estando autorizado para la produccin, fabricacin, extraccin, preparacin, importacin, exportacin, distribucin o venta de estupefacientes los tuviere en cantidades distintas de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que oculten o disimulen sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta mdica o en cantidades mayores a las recetadas. Sujeto activo la persona autorizada para fabricar. Accin punible la de prepara o emplear compuestos ocultando o simulando compuesto. Este delito: - Exige dolo. - Es instantneo. - Es de efectos permanentes. - Se consuma en el momento en que se elabor el preparado que se quiere ocultar o disimular o se lo ha empleado. l. Aplicacin, entrega o venta ilegitima de estupefacientes por quien cuenta con autorizacin. Art. 8 Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos y multa de seis mil a trescientos mil australes e inhabilitacin especial de cinco a doce aos, el que estando autorizado para la produccin, fabricacin, extraccin, preparacin, importacin, exportacin, distribucin o venta de estupefacientes los tuviere en cantidades distintas de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que oculten o disimulen sustancias estupefacientes; y al que aplicare, entregare, o vendiere estupefacientes sin receta mdica o en cantidades mayores a las recetadas. Este delito: - Es imputable a ttulo de dolo. - Es formal, por cuanto no requiere que laguna persona sufra un dao en su salud, sino, nicamente el peligro que ese dao se produzca. - Se consuma en el momento en que se aplica, entrega o vende el estupefaciente sin cumplir con el deber legal de exigir la receta mdica. m. Prescripcin, suministro o entrega indebida de estupefacientes por parte del mdico u otro profesional autorizado. Art. 9 Ser reprimido con prisin de dos a seis aos y multa de tres mil a cincuenta mil australes e inhabilitacin especial de uno a cinco aos, el mdico u otro profesional autorizado para recetar, que prescribiera, suministrare o entregare estupefacientes fuera de los casos que indica la teraputica o en dosis mayores de las necesarias. Si lo hiciera con destino ilegtimo la pena de reclusin o prisin ser de cuatro a quince aos.

82

Estamos ante un delito especializado por el sujeto activo ya que slo puede ser cometido por profesionales autorizados para recetar. Acciones tpicas ser recetados - Estupefacientes susceptibles de

Este delito: - Exige dolo. El autor debe obrar a sabiendas de la inadmisibilidad teraputica. - Es formal, de peligro abstracto. - Se consuma con la entrega de la receta. n. Facilitacin de lugar o elementos. Art. 10. Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a doce aos y multa de tres mil a cincuenta mil australes el que facilitare, aunque sea a ttulo gratuito, un lugar o elementos, para que se lleve a cabo alguno de los hechos previstos por los artculos anteriores. La misma pena se aplicar al que facilitare un lugar para que concurran personas con el objeto de usar estupefacientes. En caso que el lugar fuera un local de comercio se aplicar la accesoria de inhabilitacin para ejercer el comercio por el tiempo de la condena, la que se elevar al doble del tiempo de la misma si se tratare de un negocio de diversin. Durante la sustanciacin del sumario criminal el juez competente podr decretar preventivamente la clausura del local. Este delito: - Exige dolo. Este supone la intencin directa de que el lugar sea utilizado por concurrentes con los fines expresados por la ley. Agravantes. Art. 11. Las penas previstas en los artculos precedentes sern aumentadas en un tercio del mximo a la mitad del mnimo, sin que las mismas puedan exceder el mximo legal de la especie de pena de que se trate: a. Si los hechos se cometieren en perjuicio de mujeres embarazadas o de personas disminuidas psquicamente, o sirvindose de menores de dieciocho aos o en perjuicio de stos; b. Si los hechos se cometieren subrepticiamente o con violencia, intimidacin o engao; c. Si en los hechos intervinieren tres o ms personas organizadas para cometerlos; d. Si los hechos se cometieren por un funcionario pblico encargado de la prevencin o persecucin de los delitos aqu previstos o por un funcionario pblico encargado de la guarda de presos y en perjuicio de stos; e. Cuando el delito se cometiere en las inmediaciones o en el interior de un establecimiento de enseanza, centro asistencial, lugar de detencin, institucin deportiva, cultural o social o en sitios donde se realicen espectculos o diversiones pblicos o en otros lugares a los que escolares y estudiantes acudan para realizar actividades educativas, deportivas o sociales; f. Si los hechos se cometieren por un docente, educador o empleado de establecimientos educacionales en general, abusando de sus funciones especficas. o. Preconizacin o difusin pblica del uso de estupefacientes; induccin a su uso y consumo. Art. 12. Ser reprimido con prisin de dos a seis aos y multa de seiscientos a doce mil australes: a. El que preconizare o difundiere pblicamente el uso de estupefacientes, o indujere a otro a consumirlos; b. El que usare estupefacientes con ostentacin y trascendencia al pblico. Este delito en todas sus modalidades: - Exige dolo. - Es instantneo. - Se consuma al comenzarse la ingesta con las modalidades exigidas por la ley, las que estimulan a terceros a ser tambin consumidores de estupefacientes. p. Uso de estupefacientes para facilitar o ejecutar otro delito. Art. 13. Si se usaren estupefacientes para facilitar o ejecutar otro delito, la pena prevista para el mismo se incrementar en un tercio del mnimo y del mximo, no pudiendo exceder del mximo legal de la especie de pena de que se trate. q. Tenencia ilegal de estupefacientes. Art. 14. Ser reprimido con prisin de uno a seis aos y multa de trescientos a seis mil australes el que tuviere en su poder estupefacientes. La pena ser de un mes a dos aos de prisin cuando, por su escasa cantidad y dems circunstancias, surgiere inequvocamente que la tenencia es para uso personal. Este artculo reprime la tenencia ilegtima de estupefacientes, an cuando fuera para consumo personal. Sin embargo, cuando por la escasa cantidad y dems circunstancias, surgiere unvocamente que la razn exclusiva de esa tenencia es para un uso personal, en vez de la pena prevista en el primer prrafo, se le aplicara al autor, la pena de un mes a dos aos de prisin. Lo que castiga la presente figura es la tenencia de la sustancia, no as el uso efectivo.

83

r. Ingreso ilegal de precursores o productos qumicos aptos para la elaboracin o fabricacin de estupefacientes. Art. 24. El que sin autorizacin o violando el control de la autoridad sanitaria, ingrese en la zona de frontera delimitada por ley, precursores o productos qumicos aptos para la elaboracin o fabricacin de estupefacientes, ser reprimido con multa de tres mil a seiscientos mil australes, inhabilitacin especial de uno a cinco aos y comiso de la mercadera en infraccin, sin perjuicio de las dems sanciones que pudieran corresponder. Los precursores, y productos qumicos sern determinados en listas que, por decreto, el Poder Ejecutivo nacional debe elaborar a ese fin y actualizar peridicamente. Los precursores son materias sin las cuales los estupefacientes no se pueden elaborar. Al igual que los productos qumicos, son determinados en listas que el Poder Ejecutivo Nacional, por decreto, debe elaborar y actualizar peridicamente. Esta circunstancia convierte a la norma citada en una ley penal en blanco. Acciones punibles: Ingresar sin autorizacin en la zona de frontera, los productos, insumos o agentes qumicos aptos para la elaboracin de estupefacientes. Ingresar la misma materia y en el mismo lugar con autorizacin pero violando el control de la autoridad sanitaria, no sometindose a ella o no observando las debidas condiciones legales. Estos delitos: - Son formales y dolosos. - Slo el error sobre la calidad del producto excluye la culpabilidad. s. Lavado de dinero proveniente de la comisin de delitos previstos en la Ley de Estupefacientes. Art. 25. Ser reprimido con prisin de dos a diez aos y multa de 6.000 a 15.000 mil australes, el que sin haber tomado parte ni cooperado en la ejecucin de los hechos previstos en esta ley, interviniere en la inversin, venta, pignoracin, transferencia o cesin de las ganancias, cosas o bienes provenientes de aqullos, o del beneficio econmico obtenido del delito siempre que hubiese conocido ese origen o lo hubiera sospechado. Con la misma pena ser reprimido el que comprare, guardare, ocultare o receptare dichas ganancias, cosas, bienes o beneficios conociendo su origen o habindolo sospechado. A los fines de la aplicacin de este artculo no importar que el hecho originante de las ganancias, cosas, bienes o beneficios se haya producido en el territorio extranjero. El tribunal dispondr las medidas procesales para asegurar las ganancias o bienes presumiblemente derivados de los hechos descritos en la presente ley. Durante el proceso el interesado podr probar su legtimo origen en cuyo caso el tribunal ordenar la devolucin de los bienes en el estado en que se encontraban al momento del aseguramiento o en su defecto ordenar su indemnizacin. En caso contrario el tribunal dispondr de las ganancias o bienes en la forma prescripta en el artculo 39. Son dos las acciones punibles: La de formar parte en las operaciones o transacciones de contenido econmico que la ley enumera utilizando las ganancias, cosas o bienes provenientes de de delitos contemplados en la ley de estupefacientes, despus de su consumacin, para disimular su origen. - Exige dolo. - Es de peligro concreto. - Se consuma al tomar intervencin en las mencionadas operaciones, aunque no se logre disimular mediante ellas las ganancias provenientes del narcotrfico. La de encubrir a los narcotraficantes mediante la receptacin de aquellas ganancias, cosas o bienes. Este delito: - Exige dolo. - Se consuma en el momento en el que se opera esa reaceptacin. t. Impartir instrucciones pblicamente. Art. 28. El que pblicamente imparta instrucciones acerca de la produccin, fabricacin, elaboracin o uso de estupefacientes, ser reprimido con prisin de dos a ocho aos. En la misma pena incurrir quien por medios masivos de comunicacin social explique en detalle el modo de emplear como estupefaciente cualquier elemento de uso o venta libre. Conductas punibles: ensear pblicamente el procedimiento, mtodo o tcnica para producir, fabricar o emplear estupefacientes. explicar en detalle como emplear cualquier sustancia de uso o venta libre como si fuera estupefaciente, logrando efectos anlogos a los de ste. Ambos delitos: - Exigen dolo. - Son formales u. Falsificacin de recetas mdicas. Art. 29. Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que falsificare recetas mdicas, o a sabiendas las imprimiera con datos supuestos o con datos ciertos sin autorizacin del profesional responsable de la matrcula; quien las suscribiere sin facultad para hacerlo o

84

quien las aceptare teniendo conocimiento de su ilegtima procedencia o irregularidad. En el caso que correspondiere se aplicar la accesoria de inhabilitacin para ejercer el comercio por el doble de tiempo de la condena. v. Empleo de sustancias o mtodos prohibidos o de estupefacientes en competencias deportivas. Art. 37. Reemplcense los artculos 25 y 26 de la Ley 20.655 por los siguientes: Artculo 25: Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos, si no resultare un delito ms severamente penado, el que suministrare a un participante en una competencia deportiva, con su consentimiento o sin l, sustancias estimulantes o depresivas tendientes a aumentar o disminuir anormalmente su rendimiento. La misma pena tendr el participante en una competencia deportiva que usare algunas de estas sustancias o consintiere su aplicacin por un tercero con el propsito indicado en el prrafo anterior. Artculo 26: Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos, si no resultare un delito ms severamente penado, el que suministre sustancias estimulantes o depresivas a animales que intervengan en competencias con la finalidad de aumentar o disminuir anormalmente su rendimiento. La misma pena se aplicar a quienes dieren su consentimiento para ello o utilizaren los animales para una competencia con conocimientos de esa circunstancia. Destruccin de los estupefacientes en infraccin o elementos destinados a su elaboracin. Decomiso de los bienes e instrumentos del delito e incautacin del beneficio obtenido. Art. 30. El juez dispondr la destruccin, por la autoridad sanitaria nacional, de los estupefacientes en infraccin o elementos destinados a su elaboracin a no ser que pertenecieren a un tercero no responsable o salvo que puedan ser aprovechados por la misma autoridad. Las especies vegetales de Papaver somniferum L., Erithroxylon coca Lam y Cannabis sativa L., se destruirn por incineracin. En todos los casos, previamente, deber practicarse una pericia para determinar su naturaleza, calidad y cantidad, conservando las muestras necesarias para la sustanciacin de la causa o eventuales nuevas pericias, muestras que sern destruidas cuando el proceso haya concluido definitivamente. Adems se proceder al comiso de los bienes e instrumentos empleados para la comisin del delito, salvo que pertenecieren a una persona ajena al hecho y que las circunstancias del caso o elementos objetivos acreditaren que no podra conocer tal empleo ilcito. Igualmente se proceder a la incautacin del beneficio econmico obtenido por el delito. 18.3.5. Ejercicio ilegal del arte de curar. Tipos penales. Concepto de habitualidad. Sancin especial funcionarios o profesionales. Art. 208. - Ser reprimido con prisin de quince das a un ao: 1 El que, sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los lmites de su autorizacin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a ttulo gratuito; 2 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o infalibles; 3 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere ttulo o autorizacin, para que ejerza los actos a que se refiere el inciso 1 de este artculo. Este artculo castiga tres formas distintas de ejercer ilegalmente la medicina, las cuales ponen en peligro la salud pblica por el dao que pueden acarrear al bienestar fsico de las personas en general, en razn de los perjuicios que pueden sufrir los pacientes al ser atendidos mdicamente por sujetos idneos y desviados as de la asistencia competente. El bien jurdico protegido por esta figura es la salud pblica, sin que sea necesario, para la configuracin de sus distintos tipos, que efectivamente se haya producido un resultado concreto de perjuicio personal a alguien, ms all del peligro cierto corrido al desviarse el diagnostico o tratamiento de una presunta enfermedad a manos de quien carece de las calidades legales necesarias. I. Curanderismo. Incurre en curanderismo el que sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los lmites de su autorizacin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas, aun a ttulo gratuito (inc. 1). Realiza la conducta tpica el que sin ttulo o autorizacin, de manera onerosa o gratuita, pblica o privada, ordena, suministra, emplea o utiliza habitualmente un tratamiento mdico. Ttulo es la certificacin de capacitacin profesional otorgado por las universidades oficiales o privadas.

85

Autorizacin es la facultad otorgada por una autoridad competente para que una persona sin ttulo que la habilite, ejerza el arte de curar. Este delito: - Exige dolo especfico, ya que requiere la finalidad de realizar actos de cura. - No admite tentativa. - Se consuma con el acto del autor, sin necesidad de resultado alguno. II. Charlatanismo. Inc. 2 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o infalibles; Estamos ante un delito especial, ya que el sujeto activo debe ser alguien autorizado para el ejercicio del arte de curar. Delinque al dar la noticia o prometer la curacin de enfermedades en lapsos determinados o por procedimientos sobre cuya forma o sustancias guarda reserva, o bien por procedimientos que presenta como de xito seguro. Este delito: - Exige dolo. - No admite tentativa. - Se consuma con el acto del autor, sin necesidad de resultado alguno. III. Prestacin de nombre. Inc. 3 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere ttulo o autorizacin, para que ejerza los actos a que se refiere el inciso 1 de este artculo. La comisin de este delito, requiere que la persona habilitada para curar consiente que un tercero no habilitado, se instale a su nombre y realice actos de cura como si fuera l, al amparo de su ttulo o autorizacin. Este delito: - Exige dolo. El autor debe conocer que el beneficiario carece de ttulo o autorizacin. - No admite tentativa. - Se consuma con el ejercicio por el tercero del arte de curar a nombre del prestanombre. El tercero es un partcipe necesario del delito. Sancin complementaria para los delitos contra la salud pblica. Art. 207. - En el caso de condenacin por un delito previsto en este Captulo, el culpable, si fuere funcionario pblico o ejerciere alguna profesin o arte, sufrir, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere la de multa, la inhabilitacin especial durar de un mes a un ao.

86