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TEMA 2: EL MATRIMONIO
Los esponsales o promesa de matrimonio. (Junio 2006-1, febrero 2001-1, febrero 2002-2, febrero 2003-1, sept. 2005-1, junio 2007-1) 1. Terminologa y concepto
Lo que tradicionalmente se haba denominado esponsales ahora se llama promesas de matrimonio, la figura consiste en la promesa recproca de matrimonio entre los novios que llegarn a ser cnyuges, si se llega a celebrar el matrimonio. Recordar que el propio Digesto le dedicaba uno de sus pasajes y que el trmino esponsales procede del verbo latino spondere (prometer). Nuestro CC utilizaba la palabra esponsales pero el legislador ha decidido hacer tabla rasa a la tradicional denominacin y llamarle promesas de matrimonio. Esponsales y promesa de matrimonio, en trminos semnticos y jurdicos, son lo mismo en castellano, con la ventaja de que esponsales es ms breve, expresiva y culta.
2. Libertad matrimonial y esponsales La libertad matrimonial de los novios ha estado siempre a salvo hasta el preciso momento de la celebracin del matrimonio, haya habido o no esponsales. El Art. 42 del CC establece que la promesa de matrimonio o esponsales no produce la obligacin de contraerlo ni de cumplir lo que se hubiere estipulado en el caso de su no celebracin. La promesa de matrimonio no puede calificarse como precontrato ni como acuerdo jurdico, sino como un mero uso social reiteradamente practicado, ya que el legislador limita sus efectos a la eventual accin y obligacin de resarcimiento por gastos asumidos en atencin al matrimonio proyectado. Un contrato no es un acuerdo de voluntades simplemente, sino aquellos acuerdos o convenios que se encuentran transidos de la nota de patrimonialidad en sentido tcnico. La mera coincidencia de su consentimiento de ambos esposo no puede convertirse formalmente en el nico dato a tener en cuenta, ni permite la aplicacin del rgimen jurdico de lo que los iusprivatistas consideran contrato a la relacin matrimonial.
3. La obligacin de resarcimiento de los gastos asumidos. El Art. 43.1 del CC establece que el incumplimiento sin causa de la promesa cierta del matrimonio hecha por persona mayor de edad o menor emancipado, solo producir la obligacin de resarcir a la otra parte de los gastos hechos y las obligaciones contradas en consideracin al matrimonio prometido.
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La ruptura o quiebra de tal confianza es fundamento bastante para establecer la obligacin de resarcimiento, tratando de evitar un empobrecimiento sin causa. Parecer ser que si existe causa de incumplimiento, el otro esposo no podr exigir resarcimiento alguno. Algn autor opina que ha de seguir siendo interpretado como si hablara de justa causa, pues no puede legitimarse la arbitrariedad en el incumplimiento y la consiguiente irrelevancia de la disposicin normativa. No obstante en el texto normativo no aparece el adjetivo justa, por lo tanto a la persona que , en uso de su libertad matrimonial, no desee contraer matrimonio, le bastar con alegar una causa que a l, que es quien se va a casar, le parezca suficiente para no contraer matrimonio. La accin de resarcimiento caducar al ao, contado desde el da de la negativa a la celebracin del matrimonio, el plazo se considera de caducidad, no puede ser interrumpido
TEMA 3: LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO Elementos y formas del matrimonio (Junio 2007-1) La celebracin consiste en el ritual o ceremonia que se lleva a cabo por los contrayentes. El matrimonio no est exento de controles o requisitos previos referidos a la aptitud o capacidad matrimoniales de los esposos. Cualquier espaol podr contraer matrimonio dentro o fuera de Espaa: 1. Ante el juez, Alcalde o funcionario sealado por este Cdigo. 2. En la forma religiosa legalmente prevista. (Art. 49.1 CC) La Ley 35/1994, de 23 de diciembre: Autorizacin del matrimonio civil por los Alcaldes. Hasta la aprobacin de esta Ley, solo en supuestos excepcionales tenan competencia los Alcaldes para autorizar la celebracin del matrimonio civil. A partir de esta Ley, que modifica numerosos artculos del CC, se extiende a todos los Alcaldes sin excepcin la posibilidad de autorizar los matrimonios civiles. Tiene un alcance poltico profundo y un significado renovador, al otorgar a los representantes de la ciudadana funciones que haban estado reservadas durante siglos a los sacerdotes (matrimonio cannico) o a los jueces (matrimonio civil).
La aptitud matrimonial (sept. 2006-1(2), junio 2006-1, sept. 2007-R, sept. 2008-1, febrero 2006-1, sept. 2008).
La edad No pueden contraer matrimonio los menores de edad no emancipados(art.46.1). Ergo, los menores emancipados y los mayores de edad tienen aptitud fsica suficiente. Dada la regla de que la emancipacin no puede obtenerse antes de haber cumplido 16 aos y que la mayora de edad es a los 18 aos, la edad hbil es la de 18 aos, adelantndose a los 16 aos en el caso de que se de alguno de los supuestos de emancipacin. El derogado art. 83.1 permita el matrimonio a los varones con 14 aos y a las hembras de 12 aos. El requisito de la edad sigue siendo susceptible de dispensa siempre que el menor que pretenda casarse haya cumplido 14 aos. La admisibilidad de matrimonios de menores de edad en nuestro Ordenamiento se encuentra entre los 14 y los 18 aos. Condiciones de orden psquico El derogado artculo 83.2 prohiba el matrimonio a quienes no estuvieren en el pleno ejercicio de su razn al tiempo de contraer matrimonio. Actualmente en el supuesto de que alguno de los contrayentes estuviera afectado por deficiencias psquicas, ordena el art. 56.2 que, se exigir dictamen mdico sobre su aptitud para prestar consentimiento. La libertad de los contrayentes: la monogamia Suele hablarse de libertad de los contrayentes para indicar que los esposos no se encuentran ligados por un matrimonio anterior. Las personas viudas o cuyo matrimonio hubiera sido disuelto por divorcio o declarado nulo, son libres para volver a contraer matrimonio. El art. 46.2 refiere que no pueden contraer matrimonio los que estn ligados con vnculo matrimonial. En la cultura europea el matrimonio se asienta en el principio de monogamia, sin que se pueda producir el matrimonio con 2 ms personas. Las prohibiciones matrimoniales (junio 2009-2, sept.2010-1, junio 2006-2, sept. 2007-1, junio 2008-1, sept.2010-1, febrero 2001-2, febrero 2003-2, febrero 2006-2, sept. 2007) El artculo 47 establece que no pueden contraer matrimonio entre s: 1. Los parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin. El parentesco en lnea recta sea por consanguinidad o adopcin determina la prohibicin de contraer matrimonio sin lmite de grados, se aplica esto mismo al parentesco adoptivo.
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2. Los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado. Aun siendo libres ambos , nadie poda casarse con su suegro/a, cuado/a. Tras la Ley 30/1981 el tradicional impedimento de afinidad ha desaparecido tanto en lnea recta como en la colateral. 3. Los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de cualquiera de ellos. Generalmente repudiado que quien asesina al consorte del que se quiere casar pueda cumplir su deseo, el art. 48 lo considera susceptible de dispensa. Si alguien desea cambiar de pareja le basta con divorciarse sin sacrificar a nadie. Tales personas pueden gozar de plena aptitud o capacidad matrimonial, no tienen prohibido el matrimonio, sino nicamente el celebrado con otras personas igualmente determinadas en el precepto. La dispensa de impedimentos matrimoniales (junio 2009-1, sept.2006-R, febrero 2005-1, sept. 2005-R) El crimen El art. 48.1 establece que el Ministerio de Justicia puede dispensar el impedimento de muerte dolosa del cnyuge anterior. El precepto no requiere justa causa de dispensa por lo que el expediente conlleva una cierta discrecionalidad. Algn autor justifica la dispensa del impedimento del crimen resaltando que la necesidad temporal de las condenas acarrea la desaparicin dela prohibicin matrimonial. El fondo del asunto es que, existiendo el divorcio, el impedimento del crimen no debera haberse regulado bajo ningn concepto. La edad y el parentesco colateral El art. 48 establece que el Juez de Primera Instancia podr dispensar con justa causa y a instancia, los impedimentos del grado tercero entre colaterales y de edad a partir de los 14 aos. En los expedientes de dispensa debern ser odos los menores y sus padres o guardadores, aunque la dispensa sigue siendo discrecional, en ambos se requiere justa causa. El consentimiento matrimonial y los posibles vicios del mismo (junio 2007-2, junio 2008-2, sept.2001-1, sept.2005-1) El consentimiento matrimonial La reforma de 181, manteniendo la significacin de los vicios del consentimiento como causa de nulidad del matrimonio, ha optado por insertar en el Cdigo que no hay matrimonio sin consentimiento matrimonial. Este ha de ser incondicional y dirigido a la celebracin del matrimonio, conforme a su propio estatuto jurdico y a su peculiar naturaleza. La condicin, trmino o modo del consentimiento se tendr por no puesta (art. 45.2)
Cualquiera es libre para casarse o no hacerlo pero todos carecemos de capacidad de autorregulacin alguna para configurar el matrimonio a nuestro antojo. Los vicios del consentimiento El art. 73 considera que el consentimiento matrimonial puede estar viciado siempre y cuando se encuentre afectado por error en la identidad o en las cualidades de la persona, as como el contrado por coaccin o miedo grave Requisitos formales del matrimonio civil (junio 2007-1, sept.2006-1, junio 2008) El expediente matrimonial Quienes deseen contraer matrimonio acreditarn previamente, en expediente tramitado conforme a la legislacin del Registro Civil, que renen los requisitos de capacidad establecidos en este Cdigo Art. 56 CC. El juez mediante las reglas oportunas decidir acerca de la concurrencia en los esposos de los requisitos exigidos para contraerlo. Reglas de competencia Conforme al artculo 51 ser competente para autorizar el matrimonio: 1. El juez encargado del Registro Civil y el Alcalde del municipio donde se celebre el matrimonio o concejal en quien delegue. 2. En los municipios en que no resida dicho juez, el delegado designado. 3. El funcionario diplomado o consular encargado del Registro Civil en el extranjero. La celebracin El matrimonio deber celebrarse ante el Juez, Alcalde o funcionario correspondiente al domicilio de cualquiera de los contrayentes y dos testigos mayores de edad, cuya firma constar en el acta de inscripcin. El Juez, Alcalde o funcionario despus de ledos los artculos 66, 67 y 68 preguntar a cada uno si consienten contraer matrimonio y si efectivamente lo contraen en dicho acto y respondiendo afirmativamente declarar que quedan unidos en matrimonio y extender la inscripcin o acta. (Art. 58) El precepto contiene todos los elementos necesarios al respecto. La inscripcin del matrimonio en el Registro Civil (febrero 2002-1, sept.2004-1, febrero 2005-2) Acta de inscripcin
El Juez, Alcalde o funcionario, ante quien se celebre el matrimonio, extender, despus de celebrado, la inscripcin o acta correspondiente con su firma, la de los contrayentes y testigos. Practicada la inscripcin, el Juez, Alcalde o funcionario entregar una copia a cada uno de los cnyuges; tal documento viene representado por el Libro de Familia. Dado que acta e inscripcin son los mismo, si el matrimonio se ha celebrado en las oficinas del Registro, el acta del matrimonio ser la propia inscripcin. El Juez no ha de redactar acta alguna sino que se extiende de forma directa la inscripcin, en cambio el Alcalde habr de limitarse a la materializacin del acta. El valor de la inscripcin La inscripcin registral es meramente declarativa. El matrimonio produce efectos civiles desde su celebracin dado que presupone la presencia de capacidad o aptitud matrimonial. Para el pleno reconocimiento de los mismos ser necesaria su inscripcin en el Registro Civil. Para los cnyuges la inscripcin constituye un medio especialmente privilegiado de prueba, tambin un ttulo de su estado matrimonial. En relacin con los terceros, el matrimonio no inscrito no perjudicar los derechos adquiridos de buena fe por terceras personas. Formas matrimoniales especiales: el matrimonio en peligro de muerte (sept. 2003-1) El Cdigo Civil lo regulaba en tres artculos (93 a 95) habiendo sido refundido sus normas en solo 1 (el 52). Conforme al artculo 52 podr autorizar el matrimonio del que se halle en peligro de muerte: 1. El Juez encargado del Registro Civil, el delegado o el Alcalde aunque los contrayentes no residan en la circunscripcin respectiva. 2. En defecto del Juez, y respecto de los militares en campaa, el oficial o jefe superior inmediato. 3. Respecto a los matrimonios que se celebren a bordo de nave o aeronave, el capitn o comandante de la misma. Tales supuestos se encuentran beneficiados desde el punto de vista formal, en cuanto se encuentran exentos de la previa formacin de expediente matrimonial. En cambio, salvo imposibilidad acreditada cualesquiera supuestos de matrimonio en peligro de muerte requieren ser celebrados en presencia de dos testigos (+ 18 aos). En caso de bigamia podr instar la nulidad del matrimonio en peligro de muerte, los cnyuges, el Ministerio Fiscal y cualquier persona que tenga inters directo y legtimo para solicitar la nulidad.
TEMA 4: LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO Los deberes conyugales. (sept.2007-R, sept.2006-R, sept.2008-R) Alcanzan escasa relevancia en situaciones de normalidad matrimonial, asentada en afecto interconyugal y en el compromiso asumido voluntariamente de compartir lecho, mesa y mantel de forma temporalmente indefinida. En los casos de incumplimiento acaecen consecuencias jurdicas propiamente dichas, pues los derechos-deberes de la relacin matrimonial se caracterizan por ser recprocos y mutuos entre cnyuges. El inters familiar (febrero 2004-1) El artculo 67 establece que los cnyuges deben actuar en inters de la familia. No resulta particularmente claro qu ha de entenderse por inters de la familia. En primer lugar, lo dificulta la ambivalencia del trmino familia aunque puede concluirse como familia nuclear. En segundo lugar, la familia no es un ente portador de ningn inters, por lo cual resulta caso imposible determinar el deber actuar en inters de la familia. El Juez en caso de conflicto entre los cnyuges acabar por identificar el inters de la familia con las expectativas o exigencias de los miembros de ella que se encuentren ms desamparados o ms necesitados de proteccin. Los cnyuges estn obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente, debern adems compartir las responsabilidades domsticas y el cuidado de ascendientes y descendientes, adems de las personas a su cargo. El respeto debido al otro cnyuge Este respeto se concreta en tener miramiento hacia el otro y en no interferir en decisiones personales que pertenecen a la esfera ntima de la persona, as como en tratar al cnyuge con la debida deferencia y atencin. El deber de respeto, como es obvio, excluye los malos tratos o cualesquiera otras actuaciones que daen fsica o moralmente al cnyuge. En sentido negativo, tambin se entienden como atentatorias al respeto debido las conductas injuriosas o vejatorias que constituyen causa suficiente para instar la separacin legal. La ayuda y los socorros mutuos La doctrina resalta la reiteracin de ambos aspectos en preceptos distintos, cuando realmente ayuda y socorro son trminos sinnimos (arts. 67 y 68).
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El deber de ayuda y socorro mutuos se refiere a la atencin de cualesquiera de las necesidades del otro cnyuge, comprometiendo de forma particular la obligacin alimenticia entre los cnyuges. La unanimidad en la crtica doctrinal de poco ha servido, el legislador de 2005 ha retocado los dos preceptos, para sustituir el marido y mujer por cnyuges. El deber de convivencia Los cnyuges estn obligados a vivir juntos (art. 68). El cese efectivo de la convivencia conyugal supone la infraccin de un deber, al tiempo que pone de manifiesto la crisis matrimonial subyacente. Segn el Cdigo: se presupone, salvo prueba en contrario, que los cnyuges viven juntos. Dando por hecho que la convivencia conyugal es la situacin normal del matrimonio, la interrupcin de la convivencia no implica el cese efectivo de la misma si obedece a motivos laborales, profesionales o a cualesquiera otros de naturaleza anloga (art. 87,2). No obstante la obligacin de vivir juntos puede ser modulada por los esposos conforme a las circunstancias concretas del matrimonio y naturalmente, no tiene por qu arrojar que necesariamente los cnyuges hayan de residir en el propio trmino municipal o estar empadronados en el mismo barrio, cuando circunstancias laborales, profesionales o familiares en sentido amplio aconsejen otra cosa. La fidelidad conyugal Segn el art. 68 los cnyuges estn obligados a... guardarse fidelidad.... La expresin est referida a la exclusividad de las relaciones sexuales entre los cnyuges a la erradicacin del adulterio, que vulnera y destruye la lealtad conyugal exigida por la inmensa mayora de los mortales. La infidelidad conyugal se encuentra contemplada expresamente como causa de separacin legal, en cuanto conducta civilmente ilcita frente al otro cnyuge. La fidelidad conyugal es una conducta o situacin inherente a la normalidad matrimonial, dada la voluntariedad de dicho estado. La corresponsabilidad domstica La ley 15/2005 de 8 de julio, ha modificado el art. 68 del cc, aadindole un segundo inciso conforme al cual los cnyuges debern adems, compartir las responsabilidades domsticas y el cuidado y la atencin de los ascendientes y descendientes y otras personas dependientes a su cargo. Se incorpora a travs de dicho precepto un deber de corresponsabilidad domstica que, adems, se extiende al cuidado de las personas que cualquiera de los cnyuges pueda tener a su cargo.
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Domicilio conyugal (febrero 2003-1) La primera aspiracin de toda pareja matrimonial es convivir juntos, separados de los parientes de ambos. Los cnyuges fijarn de comn acuerdo el domicilio conyugal y en caso de discrepancias resolver el juez, teniendo en cuenta el inters de la familia. El art. 58 afirmaba que la mujer estaba obligada a seguir a su marido donde quiera que fije su residencia. Los tribunales podrn, con justa causa, eximirla de esta obligacin cuando el marido traslade su residencia a ultramar o a pas extranjero. Salvo que expresamente se disponga otra cosa, ser tribunal competente para conocer de los procedimientos a que se refiere este captulo el Juzgado de Primer Instancia del lugar del domicilio conyugal. En el caso de residir los cnyuges en distintos partidos judiciales, ser tribunal competente..el del ltimo domicilio del matrimonio.
TEMA 5: LA NULIDAD DEL MATRIMONIO Las causas de nulidad (junio 2006-2, sept.2006-R, sept.2008-R, junio 20092, febrero 2001-1, sept.2001-1, sept.2002-1, sept.2006-1) El art. 73 del Cdigo establece que el matrimonio es nulo, cualquiera que sea la forma de su celebracin: 1. El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial. 2. El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los arts. 46 y 47, salvo los casos de dispensa conforme al art. 48 (menores de edad, parientes en lnea recta por consanguinidad o adopcin). 3. El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante quien deba celebrarse, o sin la de los testigos. 4. El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestacin del consentimiento. 5. El contrado por coaccin o miedo grave. Podramos sistematizar que la nulidad puede ser debido a defecto de forma, ausencia de consentimiento o vicio de consentimiento y de la preexistencia de impedimentos, por no haber sido dispensado o por no ser dispensables. La convalidacin (junio 2009-1)
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No obstante la regla general del carcter radical de la nulidad matrimonial, el Cdigo permite que en algunos casos los matrimonios con tacha de nulidad sean susceptibles de convalidacin. Los casos de convalidacin slo siguientes (arts. 75 y 76): 1. Resultan convalidados los matrimonios celebrados bajo impedimentos dispensables (muerte dolosa del cnyuge, tercer grado de parentesco colateral y menores de ms de 14 aos) aunque la dispensa se obtengan con posterioridad a la celebracin del matrimonio, siempre que se obtenga antes de que la nulidad haya sido instada judicialmente por las partes. La dispensa convalida, desde su celebracin, el matrimonio(art.48.3). Tanto la dispensa cuanto la convalidacin del matrimonio tienen efecto retroactivo a la misma fecha de celebracin del matrimonio. 2. Al llegar a la mayora de edad slo podr ejercitar la accin de nulidad el contrayente menor, salvo que los cnyuges hubieren vivido juntos durante un ao despus de alcanzada aqulla. Caduca pues el ejercicio de la accin por la convivencia continuada de ms de un ao tras haber llegado a la mayora de edad del cnyuge que contrajo matrimonio siendo menor y no estando incapacitado; ha de entenderse que el matrimonio es vlido desde el momento de su celebracin. (Art. 75.2) 3. Caduca la accin y se convalida el matrimonio si los cnyuges hubieran vivido juntos durante un ao despus de desvanecido el error o de haber cesado la fuerza o la causa del miedo. (art.76.2) La accin de nulidad (junio 2007-1, sept.204-1) El Cdigo se refiere a la accin de nulidad para sealar quin tiene derecho a interponerla y podr sealar el plazo del ejercicio en algunos casos particulares. La accin para pedir la nulidad corresponde a los cnyuges, al Ministerio Fiscal y a cualquier persona que tenga inters directo y legtimo en ella. Si la causa de nulidad fuere la falta de edad, mientras el contrayente sea menor solo podr ejercitar la accin cualquiera de sus padres, tutores o guardadores y, en todo caso, el Ministerio Fiscal. En los artculos 75 y 76 la legitimacin no corresponde ni siquiera a ambos cnyuges, sino solo a uno de ellos: Al llegar a la mayora de edad solo podr ejercitar la accin el contrayente menor.
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En los casos de error, coaccin o miedo grave solamente podr ejercitar la accin de nulidad el cnyuge que hubiera sufrido el vicio.
Ambos casos tienen un plazo de caducidad de un ao. El matrimonio putativo (sept.2006-1, junio 2007-2, sept.2007-R, sept.20081, febrero 2003-1, sept.2005-1, sept.2009-R) En su formulacin histrica originaria, el matrimonio putativo es una creacin del Derecho cannico, motivada por la necesidad prctica y por el imperativo moral de atender a la proteccin de los hijos habidos de un matrimonio efectivamente celebrado, aunque despus fuera declarado nulo por mediar impedimento de parentesco. Posteriormente, la tesis del matrimonio putativo se aplica a cualesquiera matrimonios, aunque el motivo de nulidad fuera diferente al impedimento de parentesco, aplicndose, incluso, el beneficio del mantenimiento de los efectos matrimoniales a favor del cnyuge que hubiera contrado el matrimonio de buena fe. La redaccin originaria estableca que el matrimonio contrado de buena fe produce efectos civiles, aunque sea declarado nulo. La nueva redaccin establece que la declaracin de nulidad del matrimonio no invalidar los efectos ya producidos respecto de los hijos y del contrayente o contrayentes de buena fe. La buena fe se presupone (art.79). Presupuestos y efectos del matrimonio putativo (junio 2010-2) Presupuestos A) La buena fe. El matrimonio putativo puede existir, en relacin con los hijos, aunque ninguno de ambos cnyuges ostentara la buena fe en el momento de la celebracin del matrimonio que es declarado nulo, incluso en el caso lmite de que existan hijos comunes que conozcan la nulidad del matrimonio celebrado por sus progenitores. B) La apariencia matrimonial. Constituye presupuesto propio de la aplicacin del art. 79 la preexistencia de un matrimonio celebrado conforme a cualquiera de las formas establecidas, al menos aparentemente. Por lo que se deduce que debe haber habido consentimiento matrimonial y deben haberse observado las reglas mnimas de forma establecidas por el Ordenamiento jurdico aplicable. No obstante, los hijos extramatrimoniales gozan de los mismos derechos que ostentaran si fueran hijos matrimoniales.
C) La declaracin de nulidad. La aplicacin del art. 79 requiere que el matrimonio aparente sea objeto de la correspondiente declaracin de nulidad. Efectos Respecto a los hijos, en caso de haberlos, la declaracin de nulidad matrimonial en nada modifica su filiacin. Una vez determinada respecto de los cnyuges, producir los efectos propios tanto antes cuanto despus de la declaracin de nulidad. En relacin con el cnyuge de buena fe se mantienen exclusivamente los efectos ya producidos de la declaracin de nulidad en caso de matrimonio putativo. Sin embargo, a partir de la declaracin de nulidad deja de ser cnyuge, por lo que, de futuro, no podr instar derecho alguno fundado en la relacin matrimonial. Eficacia de la nulidad o ineficacia del matrimonio cannico (sept.2009-R, sept.2010-R, sept.2005-1, junio 2009-2) El art. 80 del CC establece que las resoluciones de los Tribunales eclesisticos de nulidad de matrimonio cannico, as como las pontificias sobre matrimonio rato y no consumado, tendrn eficacia en el orden civil si el Juez competente las declara ajustadas al Derecho del Estado, conforme a las condiciones a las que se refiere el art. 954 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, cuyo tenor literal requiere, respecto de las ejecutorias extranjeras que se pretendan hacer valer en Espaa, que renan las siguientes circunstancias: 1. Que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una accin personal. 2. Que no haya sido dictada en rebelda. 3. Que la obligacin para cuyo cumplimiento se haya procedido sea lcita en Espaa. 4. Que la carga ejecutoria rena los requisitos necesarios en la nacin en que se haya dictado para ser considera como autntica, y los que las leyes espaolas requieran para que haga fe en Espaa. La interpretacin de la norma del Cdigo se ha de centrar sobre todo en el alcance del necesario ajuste a la legalidad estatal, pues se establece as una especie de mecanismo jurdico de control atenuado a cargo de los Tribunales ordinarios.
TEMA 6: LA SEPARACIN MATRIMONIAL

La separacin por mutuo acuerdo (junio 2009-1, sept.2010-1) El art. 81.1 autoriza la separacin por mutuo acuerdo o consensual a peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez transcurrido tres meses de la celebracin del matrimonio. Deber necesariamente acompaarse a la demanda la propuesta del convenio regulador de la separacin.... A la separacin por mutuo acuerdo se le denomina tambin separacin consensual. La nota ms caracterstica de esta figura viene representada por el consentimiento de ambos cnyuges a la situacin de separacin. Resulta indiferente que la iniciativa procesal corresponda a uno de los cnyuges o a ambos, pues el consentimiento complementario del cnyuge no demandante arroja los mismos efectos que si la demanda hubiere sido presentada por ambos. Prestado el consentimiento de ambos cnyuges, el Juez debe limitarse a decretar la separacin a travs de la correspondiente sentencia si se cumplen los otros dos requisitos exigidos por la norma: A) Que la demanda se haya presentado una vez transcurrido tres meses de matrimonio, haya habido convivencia matrimonial efectiva o no. B) Que a la demanda se acompae el llamado convenio regulador de las medidas fundamentales a adoptar en relacin con la crisis matrimonial (medidas personales y patrimoniales, referentes a los cnyuges, a los hijos, etc.). Si tales requisitos se cumplen y presupuesta la voluntad de los cnyuges, el Juez debe decretar la separacin, pues carece de facultades para entrar a valorar la conveniencia o inconveniencia de la separacin, ni el motivo o la causa que ha llevado a los cnyuges a adoptar la decisin de demandar la separacin. Los cnyuges no tienen por qu alegar razn o motivo alguno para fundamentar su peticin de separacin. Por lo que se puede decir que el juez no aprueba, sino que se limita a homologar el acuerdo de los propios interesados en la relacin con la separacin. La separacin de hecho (febrero 2001-2) La separacin de hecho consiste en la situacin resultante de decisiones personales de los cnyuges que no son sometidas al conocimiento judicial. El punto de arranque de la separacin de hecho puede radicar en el abandono del hogar por parte de uno de los cnyuges, sin mayores complementos, que manifiesta as su repudio a seguir conviviendo con su pareja matrimonial. En otros casos, la separacin de hecho se inicia a consecuencia del pacto o
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acuerdo de los cnyuges en virtud del cual deciden proseguir sus vidas por separado. Tras la aprobacin de la Ley 30/1981, la separacin de hecho es un dato fctico que forma parte integrante de los supuestos de hecho de bastantes normas familiares y sucesorias, sobre todo en relacin con la separacin y el divorcio, dada la aceptacin del principio de que el cese efectivo de la convivencia conyugal, de una u otra forma, puede ser causa suficiente para la declaracin de la crisis matrimonial existente. Naturalmente, la separacin de hecho convencional y la provocada unilateralmente por uno de los cnyuges es claramente distinta.
TEMA 7: LA DISOLUCIN DEL MATRIMONIO La muerte y la declaracin de fallecimiento (sept. 2007-1) LA MUERTE Segn el art. 85, el fallecimiento de uno de los cnyuges determina la disolucin del matrimonio. El art. 32 CC establece que la personalidad civil se extingue por la muerte de las personas; la existencia de dos miembros de la pareja constituye un presupuesto estructural de la nocin de matrimonio. Disuelto el matrimonio por muerte, el cnyuge viudo, recupera la libertad matrimonial de forma inmediata, sea cual sea su sexo pues la derogacin de una regla clsica en Derecho de familia prohiba contraer matrimonio a la viuda durante los 301 das siguientes a la muerte de su marido, o antes del alumbramiento, si hubiere quedado encinta. LA DECLARACIN DE FALLECIMIENTO En virtud de la declaracin de fallecimiento, al ausente se le da por muerto, aunque realmente no haya garanta cierta de que haya fallecido. La declaracin de fallecimiento supone una presuncin iuris tantum: no excluye la reaparicin del declarado fallecido, pero mientras tal no ocurra se le considera muerto. Algunos extremos del rgimen jurdico de la declaracin de fallecimiento son: 1 La especial publicidad: la LEC establece que la existencia del expediente debe ser publicadas en el BOE con un intervalo de quince das, en un peridico de considerable tirada de la capital del Estado, en otro de la capital de provincia en que hubiere tenido su ltima residencia el ausente y en la Radio Nacional.
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2 La exigencia del transcurso de periodos temporales de tal amplitud que permita presumir la muerte del ausente y que, en el momento de promulgacin de la Ley 30/1981, eran los siguientes: En caso de que la desaparicin de la persona haya tenido lugar en condiciones de peculiar riesgo (terremotos, naufragios,...) el plazo de dos aos. En cualesquiera otros supuestos, la exigencia temporal se eleva a diez aos, o cinco si el ausente hubiere cumplido 75 aos.
La Ley 4/2000 ha modificado (reducido) los plazos en la declaracin de fallecimiento en los supuestos de naufragio o accidente areo (tres meses). La sentencia y los efectos del divorcio (junio 2006-2, junio2008-2, junio 2009-2, sept.2009-1, sept.2009R, sept.2010-R, sept.2002-1) LA SENTENCIA DE DIVORCIO La disolucin del matrimonio por divorcio slo podr tener lugar por sentencia que as lo declare y producir efectos a partir de su firmeza. El divorcio requiere necesariamente una sentencia judicial y, por ende, un proceso previo. Los efectos del divorcio y, en particular, el efecto fundamental de dar por disuelto el matrimonio preexistente, nacen una vez que la correspondiente sentencia es firme. Hay autores que piensan que la sentencia hay que atribuirle carcter constitutivo y que el juez tiene facultades discrecionales para decidir si procede o no el divorcio. En cambio la doctrina mayoritaria opina que la sentencia que declare el divorcio aunque no puede ser sustituida, se ha de limitar a constatar o comprobar si existen o no cualquiera de las causas de divorcio tipificada legalmente y tras la ley 15/2005, si la voluntad de los cnyuges es suficiente y determinante para el divorcio. Ni el Juez ostenta facultades discrecionales al respecto, ni la sentencia crea, constituye o genera el divorcio, sino que se limita a declarar la crisis matrimonial. LOS EFECTOS DEL DIVORCIO La sentencia de divorcio slo puede referirse a la disolucin del matrimonio, que sin duda constituye el objeto medular del proceso y, por tanto, de la propia sentencia perseguida por los cnyuges. El juez carece de competencia alguna para modificar los efectos legalmente establecidos que, de forma inherente, conlleva la declaracin judicial de divorcio en relacin con la definitiva disolucin del matrimonio. Salvo que la propia Ley declare la facultad judicial de determinacin concreta de las consecuencias de la ruptura matrimonial.
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No cabe, pues, alterar judicialmente el marco de los efectos capitales del divorcio segn han sido configurados por legislador, (no se puede divorciar por x aos, ni estimarse el divorcio y declarar que sigue la SG, ni imponer unas visitas, etc.) y que vinculan al Juez, dado que es el rgano estatal competente para la declaracin del divorcio. Los efectos fundamentales que dimanan de la propia y definitiva disolucin del matrimonio son: 1. Los cnyuges pasan a ser ex-cnyuges, de forma tal que desaparecen todos los deberes recprocos entre ellos: no hay ya obligacin de convivencia, fidelidad y socorro mutuos. 2. A partir del divorcio, quienes fueron cnyuges carecen, entre s, de derechos sucesorios. 3. No existe entre los divorciados el deber de respeto cualificado. 4. Los divorciados no estn ligados por vnculo matrimonial. Tienen plena libertad para contraer matrimonio, sea respecto de terceras personas, sea entre s mismos. 5. En caso de haber existido durante el matrimonio algn tipo de rgimen econmico-matrimonial de comunidad de gananciales, procede su inmediata disolucin. En relacin con los hijos, el art. 92,1 establece que la separacin, la nulidad y el divorcio no eximen a los padres de las obligaciones para con los hijos. Respecto de las restantes personas, la disolucin del matrimonio por divorcio, no perjudicar a terceros de buena fe sino a partir de la inscripcin en el R. Civil.
TEMA 8: EFECTOS COMUNES A LA NULIDAD, SEPARACIN Y DIVORCIO Medidas provisionales derivadas de la demanda de nulidad, separacin y divorcio (sept.2009-R, sept.2010-R) Se denominan medidas provisionales a los efectos que genera sobre el matrimonio el mero hecho de la presentacin de la demanda en cualesquiera situaciones de crisis matrimoniales, pues, el simple inicio del proceso matrimonial de nulidad, separacin o divorcio ha de acarrear un nuevo status jurdico interconyugal. 1. Los efectos producidos por ministerio de la ley:
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El art. 102 CC declara que admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio, se producen, por ministerio de la ley, los efectos siguientes: 1. Los cnyuges podrn vivir separados y cesa la presuncin de convivencia conyugal. 2. Quedan revocados los consentimientos y poderes que cualquiera de los cnyuges hubiera otorgado al otro. Asimismo, salvo pacto en contrario, cesa la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica. Cualquiera de las partes podr instar la oportuna anotacin en el R. Civil, y en su caso, en los de la Propiedad y Mercantil. En relacin con los hijos por concebir, es sumamente importante el cese de la presuncin de convivencia. 2. Las medidas de carcter convencional o judicial: Adems de los efectos producidos ope legis, relativos a los extremos ms trascendentes de la quiebra de los derechos matrimoniales, el juez, admitida la demanda, a falta de acuerdo de ambos cnyuges aprobado judicialmente, adoptar con audiencia de estos, una serie de medidas que el legislador ha considerado de necesaria contemplacin en cualquier caso de crisis matrimonial y que son: a) Medidas relativas a las relaciones paterno-filiales. Trata de determinar, en inters de los hijos, con cul de los cnyuges han de quedarse los hijos sujetos a la patria potestad de ambos. El cnyuge que no ejerza la guarda y custodia podr cumplir el deber de velar por los stos. Los hijos podrn ser encomendados a los abuelos u otros parientes. b) Medidas relativas al uso de la vivienda familiar. Determinar el inters familiar ms necesitado de proteccin. Cul de los dos contina con el uso de la vivienda familiar y as mismo los bienes y objetos del ajuar que continan en la casa y los que se ha de llevar el otro cnyuge. c) Medidas relativas a las cargas del matrimonio. Fijar la contribucin de cada cnyuge a las cargas del matrimonio. d) Medidas relativas al rgimen econmico-matrimonial. Sealar los bienes gananciales o comunes que se han de entregar a uno u otro y las reglas que deban observar en la administracin y disposicin, as como la obligatoria rendicin de cuentas sobre los bienes comunes y los que adquieran. Las llamadas medidas provisionalsimas o previas (junio 2006-1, sept.2006-1, junio 2007-1)
El cnyuge que se proponga demandar la nulidad, separacin o divorcio de su matrimonio puede solicitar los efectos y medidas correspondientes. Se habla de medidas provisionalsimas o previas para resaltar que se trata de medidas de vigencia temporal limitada, y se adoptan con anterioridad a la presentacin de la correspondiente demanda. Entre las medidas provisionalsimas y las provisionales parece existir una gran diferencia. El Juez no est obligado a adoptarlas por la mera peticin de parte. En el carcter provisionalsimo los efectos y medidas solo subsistirn si, dentro de los 30 das siguientes a contar desde que fueron inicialmente adoptados, se presenta la demanda ante el Juez o Tribunal competente. De otro lado: 1. El plazo de duracin de las medidas provisionalsimas no puede exceder de un mes o mejor de 30 das. 2. La solicitud de medidas provisionales puede llevarse a efecto sin intervencin de abogado y procurador. 3. El auto con el que concluye el procedimiento del art. 771 no es susceptible de recurso, aunque s de oposicin por parte del otro cnyuge.
El convenio regulador (junio 2008-2, sept.2007-1, junio 2009-1) El convenio regulador es el documento en el que se recogen los acuerdos o pactos que los cnyuges adoptan en caso de crisis matrimonial y someten al control judicial. Tal convenio puede o tiene que haber sido presentado con anterioridad a la sentencia. La aportacin del convenio es preceptiva en el caso de demanda de separacin o divorcio presentada de mutuo acuerdo o por uno de los cnyuges con el consentimiento del otro, pues el convenio deber necesariamente acompaarse a la demanda. El convenio de tener un contenido esencial o contenido mnimo. Contenido: efectos respecto de los hijos y en relacin con los bienes (febrero 2005-1) Segn el art. 90 CC El convenio regulador... deber referirse, al menos a los siguientes extremos:
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a) El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de sta y en su caso el rgimen de comunicacin y estancia de los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos. b) Si se considera necesario, el rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con sus abuelos, teniendo en cuenta el inters de los hijos. c) La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar. d) La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as como sus bases de actualizacin y garantas en su caso. e) La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del matrimonio. f) La pensin que corresponda satisfacer, en su caso, a uno de los cnyuges. Modificacin del convenio Segn el art. 90 CC el convenio regulador tendr una vigencia indefinida y deber ser respetado por ambos cnyuges. Las medidas... convenidas por los cnyuges, podrn ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren sustancialmente las circunstancias que sirvieron de base para el establecimiento o fijacin de sus estipulaciones. Requiere para ello el Cdigo la alteracin sustancial de las circunstancias patrimoniales de los cnyuges. Sin embargo, la eventual modificacin del convenio en ningn caso puede alcanzar a la liquidacin del rgimen econmico del matrimonio, cuando se haya procedido a ella con anterioridad.
La indemnizacin en caso de matrimonio putativo (junio 2008-1) El cnyuge de buena fe, cuyo matrimonio haya sido declarado nulo, tendr derecho a una indemnizacin si ha existido convivencia conyugal. No basta la mera celebracin del matrimonio, se requiere la efectiva convivencia conyugal para que el cnyuge de buena fe pueda solicitar al otro una indemnizacin. La nulidad matrimonial no atribuye al cnyuge de buena fe facultad alguna de recibir una prestacin peridica a cargo del cnyuge de mala fe, sino solo y exclusivamente una cantidad a tanto alzado. La indemnizacin no puede ser acordada de oficio por el Juez, sino instada o requerida por el cnyuge de buena fe.
TEMA 9: EL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
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La potestad domstica (junio 2006-2, sept.2006-R, junio 2010-1, febrero 2003-2, sept.2004-1, junio 2008-2, febrero 2004-2, febrero 2006-2) Dispone el art. 1319.1 que cualquiera de los cnyuges podr realizar los actos encaminados a atender las necesidades ordinarias de la familia, encomendadas a su cuidado, conforme al uso del lugar y a las circunstancias de la misma. Intraconyugalmente hablando, cualquiera de los esposos se encuentra plenamente legitimado para comprometer los bienes del matrimonio, siempre que los actos que lleve a cabo tengan por objeto la satisfaccin de las necesidades de la familia y, adems, sean acordes con las circunstancias familiares. Tambin en este aspecto resplandece la igualdad conyugal. En cuanto a la perspectiva extraconyugal y, en particular, la proteccin de terceros que hayan contratado con cualquiera de los cnyuges, actuando ste dentro del mbito propio de la denominada potestad domstica, el Cdigo Civil establece que de las deudas contradas en el ejercicio de esta potestad respondern solidariamente los bienes comunes y los del cnyuge que contradiga la deuda y, subsidiariamente, los del otro cnyuge. La proteccin de la vivienda habitual (sept.2006-1, sept. 2008-R, junio 2010-2, febrero 2001-2, febrero 2002-2, febrero 2006-1) El art. 1321.1 establece que para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la familia, aunque tales derechos pertenezcan a uno solo de los cnyuges, se requerir el consentimiento de ambos o, en su caso, autorizacin judicial. No se trata, pues, slo de que el cnyuge titular del derecho sobre la vivienda no pueda venderla en caso de propiedad, sino que tampoco podr realizar actos dispositivos relativos a cualquiera otros derechos (arrendamiento, usufructo, etc.) sin contar con el consentimiento de su cnyuge. La exigencia del consentimiento conjunto de ambos cnyuges es nicamente referible a los actos de enajenacin inter vivos, quedando excluidos de su mbito cualesquiera actos mortis causa. El art. 1320 procura la proteccin del tercero que, de buena fe, adquiera derecho sobre la vivienda habitual disponiendo que la manifestacin errnea o falsa del disponente sobre el carcter de la vivienda no perjudicar al adquirente de buena fe. La proteccin de la vivienda habitual en el sentido expuesto alcanza a cualquier tipo de rgimen econmico del matrimonio. El ajuar conyugal (sept. 2007-R)
Falleciendo uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que constituyen el ajuar de la vivienda habitual comn de los esposos, se entregarn al que sobreviva, sin computrselo en su haber. No se entendern comprendidos en el ajuar las alhajas, objetos artsticos, histricos y otros de extraordinario valor. El ajuar domstico comprende bienes que formaran parte del hbitat natural del matrimonio. Resultando inaplicable en casos de divorcio o nulidad matrimonial, se trata de una atribucin mortis causa de origen legal, respondiendo tambin a la realidad de las cosas, pues generalmente el entorno habitual del viudo o viuda es respetado de forma escrupulosa por parte de los dems herederos del cnyuge premuerto. El ajuar domstico no forma parte del caudal hereditario, ni debe computarse a efectos sucesorios, debiendo considerarse solo como una mera consecuencia de la liquidacin del rgimen econmico-matrimonial a causa de la muerte de uno de los cnyuges.
TEMA 10: LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES Nocin inicial Se llaman capitulaciones matrimoniales a la escritura pblica o documento en que los cnyuges y los futuros cnyuges establecen las normas de carcter patrimonial aplicables a su matrimonio. El CC no las define, sino indica para qu sirven. El art. 1325 dispone que en capitulaciones matrimoniales podrn los otorgantes estipular, modificar o sustituir el rgimen econmico de su matrimonio, o cualquier otra disposicin por razn del mismo. El objeto de las capitulaciones matrimoniales radica en instrumentar las estipulaciones conyugales referentes al rgimen econmico del matrimonio; pero de forma complementaria, puede referirse tambin a cualquiera otras disposiciones por razn del matrimonio. La naturaleza contractual de las capitulaciones A raz del tenor literal del art. 1335, debe predicarse el carcter contractual de las capitulaciones matrimoniales. Tradicionalmente nuestro Cdigo denominaba al ttulo regulador del rgimen econmico-matrimonial con la rbrica Del contrato de bienes con ocasin del matrimonio. No obstante, algunos autores prefieren conceptuarlas como acto complejo dado el posible contenido atpico de las capitulaciones. Esta calificacin
presenta el problema de que no existe marco normativo alguno de tal tipo de acto. El contenido de las capitulaciones matrimoniales (sept.2006-R, junio 20061, junio 2007-2, sept. 2006-1) Contenido tpico La materia propia o tpica de las capitulaciones viene representada por la fijacin del sistema econmico-matrimonial. Actualmente, los futuros cnyuges pueden instituir el rgimen patrimonial que deseen o que quienes ya son cnyuges pueden sustituir un rgimen previamente vigente por otro sistema econmico-matrimonial distinto. En cualquiera de ambos casos los cnyuges cuentan con la ms amplia libertad, pues lo mismo puede crear ex novo el rgimen econmico del matrimonio, que remitirse a uno de los modelos o tipos regulados por el legislador o limitarse a modificar algunos aspectos concretos del rgimen que hayan elegido. Lo normal es que los cnyuges se remitan a uno cualquiera de los tipos del rgimen econmico del matrimonio y que, adems, expresen cul ser el aplicable. Contenido atpico Se engloban cualesquiera otras disposiciones por razn del mismo que no tengan por objeto la determinacin del rgimen econmico del matrimonio, aunque sean de ndole patrimonial, ampliamente entendida, de las que el cdigo suministra algunos supuestos de cierta relevancia. Preceptos reguladores de las donaciones. Declaraciones o pactos relativos al tercio de mejora hereditaria cuando se encuentren contenidos en las capitulaciones de los esposos.
No significa que las capitulaciones hayan de tener necesariamente contenido econmico. El momento temporal del otorgamiento (junio 2008-2) La redaccin originaria del Cdigo: la inmutabilidad del rgimen econmico El art. 1315 del CC exclua la posibilidad de otorgar capitulaciones una vez celebrado el matrimonio. Salvo en los supuestos excepcionales permita solicitar, judicialmente, la separacin de bienes en los siguientes casos_
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Cuando uno de los cnyuges hubiese sido condenado a una pena que comportase la interdiccin civil. Cuando uno de los cnyuges hubiese sido declarado ausente. Cuando los cnyuges se encontrasen separados judicialmente.
Rgimen vigente: la mutabilidad del rgimen econmico del matrimonio Los que se unan en matrimonio podrn otorgar sus capitulaciones antes o despus de celebrado, estipulando las condiciones. El rgimen econmico del matrimonio ha pasado en pocos aos de considerarse inmutable a ser algo esencialmente cambiante y mudable. Los requisitos de capacidad (sept.2008-1, junio 2009-1, sept.2010-1) Los otorgantes de las capitulaciones A dicho acto pueden concurrir, junto con los (actuales o futuros) cnyuges, otras personas. No cabe la existencia de capitulacin matrimonial alguna si no concurren ambos cnyuges a su otorgamiento, adems es un acto personalsimo que no puede realizarse mediante representante. Los menores no emancipados Los menores no emancipados que hayan cumplido los 14 aos pueden contraer matrimonio. El menor no emancipado que con arreglo a la Ley pueda casarse podr otorgar capitulaciones, pero necesitar el consentimiento de sus padres o tutor, salvo que se limite a pactar el rgimen de separacin o el de participacin. En contra de lo que ocurre en general, los padres o el tutor no ostentan la representacin legal del menor no emancipado que contraiga matrimonio, sino que el menor no emancipado acta por s mismo y en su propio nombre. Los incapacitados El incapacitado judicialmente solo podr otorgar capitulaciones matrimoniales con la asistencia de sus padres o en defecto de su tutor o curador. El complemento de capacidad de su guardador resulta necesario para el incapacitado aunque desee pactar el rgimen de separacin o el de participacin. Debe entenderse que el complemento especfico de capacidad establecido es exigible aunque la sentencia de incapacitacin habilite al incapacitado para otorgar capitulaciones.
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La modificacin del rgimen matrimonio (junio 2009-2)
econmico-matrimonial
constante
Los cnyuges pueden en cualquier momento modificar las reglas de funcionamiento patrimonial de su matrimonio. La modificacin de las capitulaciones preexistentes El otorgamiento de nuevas capitulaciones no implica de forma necesaria el cambio del rgimen econmico-matrimonial, dado que el contenido de la nueva escritura puede referirse exclusivamente a los aspectos integrados en el denominado contenido atpico de las capitulaciones. No obstante, en la generalidad de los supuestos, la modificacin de las capitulaciones preexistentes alcanzar tambin al contenido tpico, es decir, al rgimen econmico-matrimonial. En la regulacin actual el CC de lo nico que se preocupa es de garantizar la participacin en las nuevas capitulaciones de aquellas personas que intervinieron en las capitulaciones anteriores para que sean vlidas. El otorgamiento de capitulaciones y el cambio de rgimen econmicomatrimonial Mantendrn igualmente su vigencia tales reglas cuando en otorgamiento de capitulaciones, acordadas por primera vez, los pretendan modificar el rgimen econmico-matrimonial hasta imperante que, por principio, ha de ser el rgimen legal supletorio grado. virtud de cnyuges entonces de primer
No hay en este supuesto modificacin de capitulaciones, pero s modificacin del rgimen econmico-matrimonial. La proteccin de los terceros Interesa saber si ha habido o no modificacin del rgimen econmicomatrimonial, pues los acreedores de los cnyuges tendrn sumo inters en conocer y determinar si la modificacin de dicho rgimen les supone una disminucin de garantas de cobros y un perjuicio para sus propios intereses. La modificacin del rgimen econmico-matrimonial realizado durante el matrimonio no perjudicar en ningn caso los derechos ya adquiridos por terceros. La publicidad de las capitulaciones matrimoniales (sept.2009-1, junio 2010-1, sept.2008-R) Solo se considera dicha publicidad en relacin con el rgimen pactado en virtud de capitulaciones. En cada inscripcin de matrimonio en el Registro Civil se har mencin de las capitulaciones matrimoniales que se hubieran otorgado,
as como de los pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen econmico del matrimonio. El Registro Civil Las modificaciones del rgimen econmico-matrimonial tiene carcter obligatorio. Las indicaciones sobre rgimen econmico de la sociedad conyugal solo se extendern a peticin del propio interesado. Las capitulaciones o sus modificaciones que no hayan sido objeto de inscripcin en el Registro Civil, no sern oponibles a los terceros interesados. El Registro de la Propiedad Los terceros de buena fe no pueden verse afectados por capitulaciones matrimoniales efectivamente otorgadas si no han sido objeto de inscripcin en el Registro de la Propiedad. El Registro Mercantil El Cdigo de Comercio prev que en la hoja abierta a cada empresario individual haya una inscripcin de las capitulaciones matrimoniales, se inscribirn el consentimiento, la oposicin y revocacin a que se refieren los art. 6 a 10 del Cdigo de Comercio y las resoluciones judiciales dictadas en causa de divorcio, separacin o nulidad matrimonial. La ineficacia de las capitulaciones matrimoniales (sept.2002-1) La invalidez de las capitulaciones matrimoniales se regir por las reglas generales de los contratos. La invalidez de las capitulaciones Casos de nulidad de las capitulaciones: Inexistencia de la forma legalmente requerida ad solemnitatem. Vulneracin de las leyes, buenas costumbres o igualdad conyugal. Dada la necesaria intervencin notarial, es prcticamente impensable que las capitulaciones puedan estar impregnadas de causas de ilicitud.
La ineficacia en sentido estricto Todo lo que se estipule en capitulaciones bajo el supuesto de futuro matrimonio, quedar sin efecto en el caso de no contraerse en el plazo de un ao. Instaurado el principio de la mutabilidad del rgimen econmicomatrimonial, basta con que los cnyuges manifiesten su intencin de privar de efecto a las capitulaciones anteriormente otorgadas.
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Los cnyuges pueden decidir en cualquier momento cul ser su organizacin patrimonial. Las capitulaciones matrimoniales sean objeto de rescisin por fraude de acreedores, sobre todo en los supuestos en que la modificacin del rgimen econmico-matrimonial pretende provocar la insolvencia del cnyuge deudor.
TEMA 12: LA SOCIEDAD DE GANANCIALES La presuncin de ganancialidad y la confesin de privatividad (junio 200941, junio 2010-1, sept.2010-1, febrero 2002-1) En caso de duda o de imposible prueba del carcter privativo o ganancial de un bien, resulta prudente establecer una regla general. Llegado el momento de la disolucin de la sociedad de gananciales, si no existiera una norma general, los problemas se multiplicaran. Se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de los cnyuges. Respecto de los bienes inmuebles, los adquiridos a ttulo oneroso por uno solo de los cnyuges, sin expresar que adquiere para la sociedad de gananciales, se inscribirn a nombre del cnyuge adquirente con carcter presuntivamente ganancial. Para probar entre cnyuges que determinados bienes son propios de uno de ellos, ser bastante la confesin del otro. Confesin de privatividad: Intraconyugalmente, basta la mera manifestacin o declaracin del confesante de que un bien pertenece privativamente al otro cnyuge. Frente a terceros, sean herederos forzosos o acreedores de la sociedad de gananciales o de cualquiera de los cnyuges, la confesin de privatividad carece de efectos por s sola, en evitacin de posibles fraudes.
El elenco de los bienes privativos (junio 2006-2, junio 2010-1, junio 2006-1, sept.2006-1, junio 2007-1, sept.2008-1, febrero 2001-1, febrero 2003-2, febrero 2006-2, sept.2001-1) La relacin inicial de los bienes privativos la realiza el art. 1346. Son privativos de cada uno de los cnyuges: Los bienes y derechos que le pertenecieron al comenzar la sociedad.
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Los que adquiera despus por ttulo gratuito. Los adquiridos a costa o en sustitucin de bienes privativos. Los adquiridos por derecho de retracto perteneciente a uno solo de los cnyuges. Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles inter vivos. El resarcimiento por daos inferidos a la persona de uno de los cnyuges o a sus bienes privativos. Las ropas y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor. Los instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin u oficio, salvo cuando stos sean parte integrante perteneciente de un establecimiento explotacin de carcter comn
El elenco de los bienes gananciales (junio 2006-1, sept.2009-R, junio 20062, sept.2009-R, sept. 2010-R, febrero 2001-2, sept.2002-R, sept.2003-1, febrero 2006-1) Conforme al artculo 1347, son bienes gananciales: -
Los obtenidos por el trabajo o la industria de cualquiera de los cnyuges. Los frutos, rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los gananciales. Los adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal comn, bien se haga la adquisicin por la comunidad, bien por uno de los esposos. Los adquiridos por derecho de retracto de carcter ganancial, aun cuando lo fueran con fondos privativos, en cuyo caso la sociedad ser deudora del cnyuge por el valor satisfecho. Las empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno cualquiera de los cnyuges a expensas de los bienes comunes. Si a la formacin de la empresa o establecimiento concurren capital privativo y capital comn, se aplicar lo dispuesto en el art. 1354. correspondern pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o cnyuges en proporcin al valor de las aportaciones respectivas.
Reglas particulares sobre el carcter privativo o ganancial de los bienes.
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Los crditos aplazados (junio 2008-2) Siempre que pertenezcan privativamente a uno de los cnyuges una cantidad o crditos pagaderos en cierto nmero de aos, no sern gananciales las sumas que se cobren en los plazos vencidos durante el matrimonio, sino que se estimaran capital de uno u otro cnyuge, segn a quien pertenezca el crdito (art. 1348). Los derechos de pensin y usufructo El derecho de usufructo o de pensin, perteneciente a uno de los cnyuges, formar parte de sus bienes propios; pero no los frutos, pensiones o intereses devengados durante el matrimonio, que sern gananciales (art. 1.347,2). Las cabezas de ganado Se reputarn gananciales las cabezas de ganado que al disolverse la sociedad excedan del nmero aportado por cada uno de los cnyuges con carcter privativo (art. 1350). Gananciales procedentes del juego Las ganancias obtenidas por el marido o la mujer en el juego o las procedentes de otras causas que exima de la restitucin, pertenecern a la sociedad de gananciales. La razn de semejante opcin legislativa es que el resultado positivo cabe estimarlo, en sentido muy amplio, fruto de la industria o habilidad del cnyuge que lo practica. Acciones y participaciones sociales En relacin con las acciones y participaciones sociales que cualquiera de los cnyuges pudiera adquirir, constante matrimonio y a costa del caudal comn, por tener un derecho de suscripcin preferente o de anloga naturaleza, en principio habrn de ser gananciales por aplicacin de lo establecido en el art. 1347.2. Sin embargo, se establece la naturaleza privativa de las participaciones sociales adquiridas tras la constitucin de la sociedad de gananciales, aun en el caso de que su adquisicin se realice a costa del patrimonio ganancial, otorgando a la sociedad de gananciales un mero derecho de reintegro o de reembolso: Las nuevas acciones u otros ttulos o participaciones sociales suscritas como consecuencia de la titularidad de otros privativos sern tambin privativos. Asimismo los sern las cantidades obtenidas por la enajenacin del derecho a suscribir. Donaciones o atribuciones sucesorias a favor de ambos cnyuges (junio 2009-2, junio 2010-2)
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Cuando una vez vigente la sociedad de gananciales, cualquiera de los cnyuges por va de herencia o legado reciba bienes de sus familiares o allegados, tales bienes incrementan el patrimonio privativo del cnyuge beneficiado por la correspondiente disposicin testamentaria (art. 1.346,2). En el caso de que los cnyuges resulten beneficiados conjuntamente por disposiciones testamentarias o sean donatarios conjuntos, caben dos opciones: Entender que los bienes atribuidos a ttulo gratuito son gananciales o, Entender que se encuentra en situacin de proindiviso ordinario y que la cuota correspondiente a cada uno de los cnyuges incrementa su patrimonio privativo. El art. 1353 autoriza o legitima ambas opciones, pero si el donante o testador no hubiere dispuesto lo contrario, se pronuncie en favor del carcter ganancial de las donaciones o atribuciones sucesorias. Adquisiciones mixtas Los bienes adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte ganancial y en parte privativo, correspondern por indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o cnyuges, en proporcin al valor de las aportaciones respectivas. Bienes adquiridos mediante precio aplazado (junio 2009-1) En relacin con las adquisiciones realizadas mediante precio aplazado es necesario distinguir entre si el momento de la adquisicin tiene lugar antes o despus de la vigencia de la sociedad de gananciales: A) Para el primer supuesto (art. 1357) los bienes comprados a plazos por uno de los cnyuges antes de comenzar la sociedad tendrn siempre carcter privativo, aun cuando la totalidad o parte del precio aplazado se satisfagan con dinero ganancial. B) En cambio, los bienes adquiridos por uno de los cnyuges, constante la sociedad, por precio aplazado, tendrn naturaleza ganancial si el primer desembolso tuviera tal carcter, aunque los plazos restantes se satisfagan con dinero privativo. Si el desembolso tuviese carcter privativo, el bien ser de esta naturaleza (art. 1356). Se excluye de la regla de privacidad la adquisicin de la vivienda y el ajuar familiares, respecto de los cuales se aplicar el art. 1354. Los bienes adquiridos mediante precio o contraprestacin, en parte ganancial y en parte privativo, correspondern pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge o cnyuges en proporcin al valor de las aportaciones respectivas.
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TEMA 13: LA GESTIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES La gestin conjunta (junio 2007-1, junio 2008-1, sept.2006-1, junio 2007-2) Actualmente, el art. 1375 CC establece como principio en la materia que en defecto de pacto en capitulaciones, la gestin y disposicin de los bienes gananciales corresponde conjuntamente a los cnyuges, sin perjuicio de lo que se determina en los artculos siguientes. El principio de igualdad conyugal establecido en la Constitucin ha sido respetado por el legislador ordinario al proceder a la reforma del Cdigo civil. El legislador advierte solamente que la gestin conjunta no excluye la posibilidad de que, en numerosos supuestos, cualquiera de los cnyuges pueda llevar a cabo actos de administracin y disposicin respecto de los bienes gananciales. Administracin y disposicin: el principio de actuacin conjunta (sept.2008-R, junio 2008-1) Los arts. 1375 a 1391 tratan De la administracin de la sociedad de gananciales. Este conjunto normativo no contempla exclusivamente los actos de administracin, sino que alcanza tambin a los actos de disposicin. Doctrinalmente se recurre a la expresin gestin de los bienes gananciales o gestin de la sociedad de gananciales para referirse a ambos tipos de actos. El principio de gestin conjunta se encuentra referido tanto las facultades de administracin como a las disposicin. Hay que distinguir entre actos de administracin y los actos de disposicin, pues el legislador, como regla, los somete al mismo rgimen normativo de exigencias del consentimiento de ambos cnyuges. Actos de administracin o disposicin a ttulo oneroso (sept.2005-1) Segn el art. 1.377,1 para realizar actos de disposicin a ttulo oneroso sobre bienes gananciales se requerir el consentimiento de ambos cnyuges. En este sentido, dispone el art. 1322.1 que Cuando la ley requiera para un acto de administracin o disposicin que uno de los cnyuges acte con el consentimiento del otro, los realizados sin l y que no hayan sido expresa o tcitamente confirmados podrn ser anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se haya omitido o de sus herederos. Este ejercicio de tal accin prescribe a los 4 aos. Actos de disposicin a ttulo gratuito (sept. 2005-1) En relacin con los actos de disposicin a ttulo gratuito procede la nulidad radical en caso de falta de consentimiento de cualquiera de los cnyuges.
Sern nulos los actos a ttulo gratuito si no concurre el consentimiento de ambos cnyuges. Sern nulos los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes si falta el consentimiento del otro cnyuge.
La impugnacin de los actos de disposicin a ttulo gratuito resultar posible en cualquier momento. La diferencia entre el rgimen de ineficacia de los actos de administracin y de disposicin a ttulo oneroso y de los actos de disposicin a ttulo gratuito, en caso de falta de consentimiento de uno de los cnyuges, es perfectamente se asientan en la evidente justificacin de que los terceros adquirentes no pueden considerarse legalmente protegidos frente a la eventual ineficacia del acto de adquisicin. Las liberalidades de uso o regalos de costumbre sern vlidas y eficaces aunque sean realizadas por uno de los cnyuges a cargo de los bienes gananciales sin contar con el consentimiento del otro.
TEMA 14: CARGAS Y RESPONSABILIDAD DE LOS BIENES GANANCIALES Las deudas propias de cada uno de los cnyuges (sept.2008-1) La nocin de deuda propia El Cdigo utiliza la nocin de deuda propia para referirse a las obligaciones contradas por cualquiera de los cnyuges que no son a cargo de la sociedad de gananciales. Se trata, pues, de un concepto fundamentalmente negativo: las deudas que no deban o puedan considerarse gananciales habrn de ser calificadas como deuda propia de uno de los cnyuges. El hecho de que el CC considere deudas gananciales las generadas por la administracin ordinaria de los patrimonios privativos, as como por el desempeo de la profesin u oficio de cualquiera de los cnyuges, reduce extraordinariamente el mbito natural de las deudas propias. El Cdigo se refiere a alguna de estas deudas: 1. Las deudas de juego pendientes de pago. 2. Las obligaciones extracontractuales contempladas en el art. 1366 que no rena los requisitos exigidos para ser consideradas deudas gananciales. 3. Los gastos de alimentacin y educacin de los hijos no comunes que a su vez, no residan en el hogar familiar.
Tambin son deudas propias de cada uno de los cnyuges las asumidas o contradas antes de la vigencia de la sociedad de gananciales. La responsabilidad por las deudas propias Segn el art. 1373 cada cnyuge responde con su patrimonio personal de las deudas propias y, si sus bienes privativos no fueran suficientes para hacerlas efectivas, el acreedor podr pedir el embargo de bienes gananciales. La responsabilidad de los bienes gananciales por las deudas propias es subsidiaria, quedando reservada para el supuesto de que el patrimonio privativo fuera insuficiente para atenderla. Sin embargo, en relacin con las deudas de juego pendientes de pago, segn el art. 1372 ... responden exclusivamente los bienes privativos del deudor. El embargo de bienes gananciales El acreedor podr pedir el embargo de bienes gananciales que ser inmediatamente notificado al otro cnyuge y ste podr exigir que en la traba se sustituyan los bienes comunes por la parte que ostenta el otro cnyuge deudor en la sociedad conyugal, en cuyo caso el embargo llevar consigo la disolucin de aquella. El cnyuge deudor eventualidades: puede optar por cualquiera de las siguientes
A) Soportar que la satisfaccin de la deuda propia se haga a cargo de los bienes gananciales. B) Sustituir el embargo de bienes gananciales concretos por la parte que ostenta el cnyuge deudor en la sociedad conyugal, lo que implica la disolucin y liquidacin de la sociedad de gananciales y que el acreedor habr de esperar a su realizacin para agredir los bienes que le sean adjudicados al cnyuge deudor. En caso de disolucin de la sociedad de gananciales por embargo de terceros, tras la disolucin a que se refiere el art. 1373, se aplicar el rgimen de separacin de bienes, salvo que, en el plazo de tres meses, el cnyuge del deudor opte en documento pblico por el comienzo de una nueva sociedad de gananciales.
TEMA 15: DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES La disolucin de pleno derecho (sept.2009-1, sept.2006-R, sept.2008-1, sept.2006-1R, sept.2008)
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Las cuatro causas originadoras de la disolucin de la sociedad de gananciales se encuentran contempladas en el artculo 1392: La disolucin del matrimonio Solo tiene lugar por la muerte o declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges o por el divorcio. La nulidad matrimonial Cuando la sociedad de gananciales se disuelva por nulidad del matrimonio y uno de los cnyuges hubiera sido declarado de mala fe, podr el otro optar por la liquidacin del rgimen matrimonial segn las normas de esta seccin o por las disposiciones relativas al rgimen de participacin, y el contrayente de mala fe no tendr derecho a participar en las ganancias obtenidas por su consorte. La separacin matrimonial Conlleva la disolucin de la sociedad de gananciales. En caso de separacin de hecho no bastar el mero acuerdo de los cnyuges, documentado de manera privada, pues en tal caso se requiere el otorgamiento de la escritura pblica. La modificacin del rgimen econmico-matrimonial En tal caso de separacin de hecho, los todava cnyuges podrn poner fin a la sociedad de gananciales mediante el otorgamiento de las correspondientes capitulaciones matrimoniales. Los cnyuges pueden convenir la modificacin del sistema de bienes sin causa concreta alguna, sencillamente porque les venga en gana, en cualquier momento de su convivencia matrimonial. El inventario y evalo de los bienes (junio 2008-2) Liquidar la sociedad de gananciales consiste en llevar a cabo el inventario, tanto de los bienes y derechos de carcter ganancial, cuanto de las obligaciones y deudas que pesan sobre la sociedad de gananciales: Disuelta la sociedad se proceder a su liquidacin que comenzar por un inventario del activo y pasivo de la sociedad. Habrn de comprenderse en el activo segn el artculo 1397: Los bienes gananciales existentes en el momento de la disolucin. El importe actualizado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por negocio ilegal o fraudulento si no hubieran sido recuperados.
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El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran a cargo solo de un cnyuge y en general, las que constituyen deudas de la sociedad contra ste.
Por su parte el artculo 1398 considera que el pasivo de la sociedad estar integrado por las siguientes partidas: Las deudas pendientes a cargo de la sociedad. El importe actualizado del valor de los bienes privativos cuando su restitucin deba hacerse en metlico por haber sido gastados en inters de la sociedad. El importe actualizado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno solo de los cnyuges, fueran de cargo de la sociedad y, en general, las que constituyen crditos de los cnyuges contra la sociedad.
La liquidacin: el pago de las deudas (junio2008-2) Una vez concluida la fase de inventario, corresponde proceder a la satisfaccin de las deudas existentes a cargo de la comunidad de gananciales, para llegar, tras la correspondiente deduccin, al haber de la sociedad de gananciales, es decir, al remanente de bienes y derechos susceptibles de divisin y adjudicacin entre los cnyuges y/o sus herederos. A tal operacin se le denomina liquidacin en sentido estricto. El Cdigo parte de la base de que primero han de ser satisfechas las deudas a cargo de la sociedad de gananciales representadas por derechos de terceros. Despus sern atendidos los reembolsos por reintegros a que tengan derecho cada uno de los cnyuges frente a la masa ganancial o comn. La proteccin de los acreedores de la sociedad de gananciales (junio 2010-2) El art. 1402 establece que los acreedores de la sociedad de gananciales tendrn en su liquidacin los mismos derechos que le reconocen las leyes en la participacin y liquidacin de las herencias. Esto implica entre otras cosas que, en su caso, los propios acreedores de la masa ganancial pueden instar o promover la liquidacin de la sociedad de gananciales, si as les conviniere. La toma de posicin del Cdigo en favor de los acreedores de la sociedad de gananciales viene representada por el art. 1.401,1, conforme al cual mientras no se hayan pagado por entero las deudas de la sociedad, los acreedores conservarn sus crditos contra el cnyuge deudor. El cnyuge no deudor responder con los bienes que le hayan sido adjudicados, si se hubiere formulado debidamente inventario judicial o extrajudicial.
En consecuencia, siguen obligados al pago tanto el cnyuge deudor cuanto el cnyuge no deudor con los bienes gananciales que le hubieran sido adjudicados. Si el caudal inventariado no alcanzase para ello, se observar lo dispuesto para la concurrencia y prelacin de crditos. Cuando no hubiera metlico suficiente para el pago de las deudas podrn ofrecerse con tal fin adjudicaciones de bienes gananciales, pero si cualquier partcipe o acreedor lo pide se proceder a enajenarlos y pagar con su importe. Esto es nicamente para los acreedores de la sociedad de gananciales, pues, desde luego, los terceros que sean acreedores de uno de los cnyuges no son objeto de contemplacin por las normas de la liquidacin de la sociedad de gananciales. Producida la liquidacin y la adjudicacin de los bienes gananciales, por lo que en principio los crditos de terceros de quienes sea deudor, a ttulo privativo, el cnyuge adjudicatario difcilmente pueden verse perjudicado por la liquidacin.
TEMA 16: EL RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES El rgimen de separacin de bienes (sept. 2010-R) Se caracteriza por regular las relaciones patrimoniales entre los cnyuges partiendo del principio de que no existe entre ellos una masa patrimonial comn, sino que cada uno de los cnyuges conserva la titularidad, la administracin y la capacidad de disposicin de sus propios y privativos bienes como si no se encontraran casados, aunque ambos han de contribuir a las cargas familiares. Las situaciones de crisis matrimonial de aquellos matrimonios que regan sus relaciones patrimoniales conforme a las reglas de gananciales suelen desembocar en la instauracin de separacin de bienes. El rgimen de separacin de bienes tambin presenta inconvenientes, el primero radica en que mantener una radical separacin de la titularidad de todos los bienes en una plena comunidad de vida, como la matrimonial, no siempre resulta cmodo ni posible. En segundo lugar, se ha resaltado tradicionalmente que la imposibilidad de que cada uno de los cnyuges comparta las venturas y desventuras patrimoniales de su consorte, provoca algunas consecuencias de radical injusticia en la mayor parte de los casos. Origen convencional e incidental del rgimen de separacin (junio 2007-1, sept.2006-1)
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El Cdigo establece en el art. 1435 que Existir entre los cnyuges separacin de bienes: 1 Cuando as lo hubiesen convenido 2 Cuando los cnyuges hubieren pactado en capitulaciones matrimoniales que no regir entre ellos la sociedad de gananciales, sin expresar las reglas por que hayan de regirse sus bienes. 3 Cuando se extinga, constante matrimonio, la sociedad de gananciales o el rgimen de participacin, salvo que por voluntad de los interesados fuesen sustituidos por otro rgimen distinto. As pues, la vigencia del rgimen de separacin de bienes en un determinado matrimonio puede encontrar fundamento tanto en el acuerdo de los cnyuges en tal sentido, cuanto en la existencia de supuestos en los que la Ley lo impone como rgimen legal supletorio de segundo grado. El rgimen de separacin de bienes convencional Requiere el otorgamiento de capitulaciones matrimoniales. Las reglas del rgimen de separacin de bienes son de aplicacin cuando no contradigan lo expresamente establecido por los cnyuges en sus acuerdos capitulares. El modelo de separacin de bienes no es imperativo para quienes, voluntariamente, acuerden establecer entre ellos un rgimen de separacin de bienes. El rgimen de separacin de bienes incidental La vigencia o aplicacin del rgimen de separacin de bienes tiene lugar tambin por cualesquiera otras circunstancias diferentes a la voluntad de los cnyuges. Estas pueden ser consideradas como supuestos de separacin legal o separacin judicial. Los supuestos seran los siguientes: 1. Cuando los cnyuges otorgaron capitulaciones manifestando expresamente el repudi del rgimen de gananciales, pero sin establecer cules son las reglas que regirn sus relaciones patrimoniales (art. 1435.2). 2. El art. 1435 se refiere a un conjunto plural de supuestos posibles, en los que la extincin de un rgimen econmico previo exige su sustitucin por otro, que precisamente es el rgimen de separacin de bienes. En virtud de ello, se aplicar tambin el rgimen de separacin de bienes en los siguientes casos: A) Cuando se disuelva el rgimen de gananciales a consecuencia del embargo de bienes comunes por deudas propias de uno de los cnyuges. B) Cuando se decrete judicialmente la separacin de los cnyuges.
C) En todos los supuestos contemplados en el art. 1393, de disolucin judicial de la sociedad de gananciales. Reglas de administracin y disposicin en el rgimen de separacin de bienes (sept.2007-R, sept. 2008-R) En el rgimen de separacin pertenecern a cada cnyuge los bienes que tuviese en el momento inicial del mismo y los que despus adquiera por cualquier ttulo (art. 1437). Asimismo corresponde a cada uno la administracin, goce y libre disposicin de tales bienes. El art. 1439 plantea el caso de que uno de los cnyuges hubiese administrado o gestionado bienes o intereses del otro. Ninguno de los cnyuges puede atribuirse la representacin del otro sin que le hubiere sido conferida. El cnyuge actuante tendr las mismas obligaciones y responsabilidades que un mandatario, pero no tendr obligacin de rendir cuentas de los frutos percibidos y consumidos, salvo cuando se demuestre que los invirti en atenciones distintas del levantamiento de las cargas del matrimonio. El sostenimiento de las cargas del matrimonio (junio 2007-2, junio 2008-2, febrero 2005-1, junio 2008-1) Conforme a lo establecido en el art. 1318.l, rige en cualquiera de los regmenes econmico-matrimoniales la regla de que los bienes de los cnyuges estn sujeto al levantamiento de las cargas del matrimonio. Los cnyuges quedan obligados a atender las cargas del matrimonio. En la expresin cargas del matrimonio se han de entender comprendidos el conjunto de los gastos generados por el sostenimiento de la familia, en particular, la educacin e instruccin de los hijos, la asistencia sanitaria tanto de los cnyuges como de los hijos, as como cualesquiera otras obligaciones que se deriven de la atencin del hogar familiar. La contribucin al sostenimiento de las cargas del matrimonio A falta de convenio, los cnyuges contribuirn al sostenimiento de las cargas del matrimonio proporcionalmente a sus respectivos recursos econmicos. La determinacin de la contribucin al sostenimiento familiar puede llevarse a cabo: Conforme a lo establecido por los correspondiente convenio o acuerdo. mismos cnyuges en el
A falta de convenio, la regla legar subsidiaria consiste precisamente en que los cnyuges no habrn de contribuir al sostenimiento de la familia por mitad, sino de forma proporcional a sus respectivos recursos econmicos.
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La responsabilidad por deudas (sept.2007-1, sept.2009-1) En relacin con las deudas contradas frente a terceros es necesario distinguir:
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Las deudas propias de uno de los cnyuges. Las obligaciones contradas por cada cnyuge sern de su exclusiva responsabilidad, no pudiendo el acreedor perseguir o agredir el patrimonio privativo del otro cnyuge. Las deudas asumidas en virtud de la potestad domstica. En cuanto a las obligaciones contradas en el ejercicio de la potestad domstica ordinaria, respondern ambos cnyuges en la forma determinada por los artculos 1319 y 1438 de este cdigo, el cnyuge no deudor habr de responder con sus bienes subsidiariamente.
TEMA 18: LAS RELACIONES PARENTALES Y PATERNO FILIALES Modalidades de la relacin parental (junio 2006-1) El parentesco por consanguinidad En sentido estricto, el parentesco implica la idea de consanguinidad o comunidad de sangre que vincula a las personas que o bien descienden unas de otras de forma directa (abuelos, padres, nietos, etc.) o bien tienen un antepasado comn (hermanos, primos hermanos, etc.). En el primer caso se habla de parentesco en lnea recta. En cambio, cuando la relacin familiar requiere la bsqueda de un antepasado comn, se habla de parentesco en lnea colateral. El parentesco por consanguinidad representa la realidad ms importante en relacin con la familia y el Derecho de familia. El parentesco por adopcin El sistema jurdico otorga un rango similar al parentesco por consanguinidad y al derivado de la adopcin o parentesco adoptivo (parentesco civil), para poner de manifiesto que el vnculo familiar existente entre adoptantes y adoptados no se deriva de la consanguinidad, sino de la propia regulacin normativa de la adopcin que equipara la relacin adoptiva a la consangunea. El parentesco adoptivo se encuentra totalmente equiparado al parentesco por consanguinidad. El parentesco por afinidad Es la relacin entre uno cualquiera de los cnyuges y los parientes por consanguinidad del otro cnyuge.
Algunos preceptos del Cdigo Civil: No pueden adoptarse los parientes en segundo grado de lnea colateral por consanguinidad o afinidad. Respecto a los testigos en los testamentos inhabilitan a los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del Notario autorizante. Prohbe nombrar heredero o legatario a los parientes o afines dentro del cuarto grado.
Es necesario recordad los extremos fundamentales del parentesco por afinidad: La relacin de afinidad es un vnculo estrictamente personal entre los parientes por consanguinidad o de uno de los cnyuges con el otro cnyuge. Los parientes afines no son entre s afines y, por tanto, no existe vnculo de parentesco alguno entre los denominados consuegros y concuados, por ejemplo. La afinidad se diferencia de la consanguinidad en que no genera de forma continuada e indefinida, una relacin de parentesco. De tal forma que si nuestro suegro fallece y nuestra suegra contrae nuevo matrimonio, el padrastro de nuestra mujer no tiene parentesco por afinidad con nosotros.
El cmputo del parentesco (febrero 2003-2, junio 2007-1, sept.2006-1) El artculo 919 establece que el cmputo de que se trata rige en todas las materias, no solo para la sucesin intestada, incluidas para aquellas que no sean civiles. Las lneas y los grados del parentesco En el lenguaje jurdico se habla de grado de parentesco, primer grado, segundo gradoLa proximidad del parentesco se determina por el nmero de generaciones. Cada generacin es un grado. La serie de grados forma la lnea, que puede ser directa o colateral.
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Directa o recta. Constituida por la serie de grados entre personas que descienden unas de otras como tambin las que ascienden. Colateral. La constituida por la serie de grados entre personas que proceden de un tronco comn.
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El cmputo de las lneas En las lneas se cuentan tantos grados como generaciones o como personas, descontando la del progenitor. En la lnea recta se sube nicamente hasta el tronco. As, el hijo dista del padre un grado, dos del abuelo y tres del bisabuelo. En la lnea colateral se sube hasta el tronco comn y despus se baja hasta la persona con quien se hace la computacin. Por esto, el hermano dista dos grados del hermano, tres del to, hermano de su padre o madre. El cmputo en el parentesco por afinidad La misma lnea y grado de parentesco existente entre el varn y la mujer casados y cualquiera de sus parientes respectivos, arrojar el grado de afinidad existente entre el pariente de que se trate y el correspondiente cnyuge. Los efectos de la filiacin: los apellidos (sept.2007-1) Sean matrimoniales o extramatrimoniales, los hijos ostentan los siguientes derechos respecto de sus progenitores o, en su caso, respecto del progenitor cuya filiacin haya quedado determinada: 1 Apellidos; 2 Asistencia y alimentos; 3 Derechos sucesorios. Los apellidos conforme a la Ley 11/1981 La filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la Ley. El hijo, al alcanzar la mayor edad, podr solicitar que se altere el orden de sus apellidos. La filiacin legtima o natural determina los apellidos. El sistema espaol se caracteriza porque la persona adquiere los dos apellidos, el paterno y el materno, en contra de lo que ocurre en la generalidad de los ordenamientos jurdicos extranjeros, en los que el apellido materno resulta irrelevante. A los hijos de origen desconocido les impondr el Encargado del Registro unos apellidos de uso corriente y generalizados en la Nacin. Las personas son designadas por su nombre y apellidos, correspondientes a ambos progenitores, que la Ley ampara frente a todos. La Ley 40/1999, reguladora de los apellidos y su orden (sept. 2009-R)
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Si la filiacin est determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido antes de la inscripcin registral. Se dispone, conforme a la redaccin de la Ley 40/1999, que: El orden de los apellidos inscritos para el mayor de los hijos regir en las inscripciones de nacimientos posteriores; de sus hermanos del mismo vnculo El hijo al alcanzar la mayor edad, podr solicitar que se altere el orden de los apellidos. En los supuestos de una sola filiacin reconocida, sta determina los apellidos pudiendo el progenitor que reconozca su condicin de tal, determinar, al tiempo de la inscripcin, el orden de los apellidos.
TEMA 19: LA DETERMINACIN DE LA FILIACIN Las normas y presunciones relativas a la filiacin matrimonial (junio 20071) La presuncin de paternidad y la eventual concepcin prematrimonial del hijo Segn dispone el art. 116 se presuponen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 das siguientes a su disolucin o a la separacin legal o de hecho de los cnyuges. Nacido el hijo dentro de los 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio, podr el marido destruir la presuncin mediante declaracin autntica en contrario formalizada dentro de los seis meses siguientes al conocimiento del parto (art. 117). El marido no podr impugnar la presuncin de paternidad en los casos en que hubiere reconocido la paternidad expresa o tcitamente o hubiese conocido el embarazo de la mujer con anterioridad a la celebracin del matrimonio, salvo que, en este ltimo supuesto, la declaracin autntica se hubiera formalizado, con el consentimiento de ambos, antes del matrimonio o despus del mismo, dentro de los seis meses siguientes al nacimiento del hijo. El supuesto del artculo 118: la inexistencia de presuncin de paternidad El art. 118 establece que aun faltando la presuncin de paternidad del marido por causa de la separacin legal o de hecho de los cnyuges, podr inscribirse la filiacin como matrimonial si concurre el consentimiento de ambos.
Si el matrimonio ha sido disuelto no habr de considerarse suficiente la prestacin del consentimiento de ambos cnyuges para establecer o determinar el carcter matrimonial del hijo, sino que ser necesario el ejercicio de las correspondientes acciones de filiacin. Los cnyuges separados determinan ellos mismos el carcter matrimonial del hijo. El carcter matrimonial del hijo nacido con anterioridad al matrimonio No se puede considerar como matrimonial al hijo cuyo nacimiento haya acaecido antes de la celebracin del matrimonio de sus progenitores. Si estos no estaban casados, obviamente, el nacido fuera del matrimonio ha de ser considerado hijo no matrimonial. La filiacin adquiere el carcter de matrimonial desde la fecha del matrimonio de los progenitores cuando este tenga lugar con posterioridad al nacimiento de hijo, siempre que el hecho de la filiacin quede determinado legalmente conforme a lo dispuesto. La determinacin de la filiacin extramatrimonial (sept.2001-1, junio 20072, sept.2008-2, febrero 2006-1) La enumeracin de los modos de determinacin de la filiacin extramatrimonial se encuentra recogida en el art. 120: la filiacin no matrimonial quedar determinada legalmente: 1 Por el reconocimiento ante el Encargado del Registro Civil, en testamento o en otro documento pblico. 2 Por resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del Registro Civil. 3 Por sentencia firme. 4 Respecto de la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la inscripcin del nacimiento practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la LRC. Aunque el encabezamiento del precepto establece que quedar determinada legalmente, conviene precisar que cualquier de los medios de determinacin apuntados requiere la realizacin de algn acto jurdico. El reconocimiento de la filiacin extramatrimonial (junio 2008-1- febrero 2006-2) Concepto y naturaleza: el reconocimiento como acto jurdico El reconocimiento tiene por objeto el hecho de aceptar o admitir el hecho de la elacin biolgica existente entre la persona que lo lleva a cabo y aquel o aquella a quien se encuentra referido. Denominemos reconocedor a quien se
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declara padre o madre de otra persona. El reconocimiento supone un acto sencillo del reconocedor. Caractersticas de un acto de reconocimiento (sept.2006-1-junio 2010-1) Al reconocimiento se le pueden atribuir a las siguientes caractersticas: A) Voluntariedad; el reconocimiento es un acto llevado a cabo de forma voluntaria y espontnea por parte del progenitor que lo realiza. B) Irrevocabilidad; una vez manifestada en cualquiera de las formas previstas legalmente la manifestacin de reconocimiento es irrevocable. C) Solemnidad; el reconocimiento en cuanto elemento determinante de la determinacin de la filiacin extramatrimonial, debe instrumentarse en cualquiera de las formas solemnes establecidas en la Ley. D) Carcter personalsimo; el reconocimiento debe ser llevado a efecto por el progenitor que as lo desee de forma directa y personal, sin que ninguna otra persona pueda arrogarse representacin en tal extremo. E) Acto expreso e incondicional: El reconocimiento slo puede consistir en una declaracin explcita de la existencia de la relacin biolgica entre el reconocedor y el reconocido, sin que aqul pueda someterla a condicin o a trmino.
TEMA 22: LA ADOPCIN Presupuestos o requisitos de la adopcin (sept.2010-1, febrero 2001-2, febrero 2002-1, sept.2006-1) Los efectos propios de la adopcin y, en particular, su irrevocabilidad traen consigo que el art. 175,4 establezca que fuera de la adopcin por ambos cnyuges, nadie puede ser adoptado por ms de una persona. En caso de muerte del adoptante, o cuando el adoptante sufra la exclusin prevista en el art. 179, es posible una nueva adopcin del adoptado. Para nuestro actual sistema se constituye la regla del adoptante individual, aunque se siga previendo la adopcin por la pareja matrimonial o extramatrimonial. La adopcin debera promoverse sobre todo cuando los adoptantes constituyeran ya una pareja estable, de hombre y mujer, que garantizara al adoptado el complemento vital que para todo nio representan la visin paterna y la materna. En consecuencia, tanto los cnyuges cuanto los unidos de hecho pueden adoptar de forma conjunta. Requisitos de los adoptantes (junio 2006-2, sept.2008-R, sept.2009-r)
Adems de la plena capacidad de obrar, la adopcin requiere que el adoptante sea mayor de veinticinco aos. En la adopcin por ambos cnyuges basta que uno de ellos haya alcanzado dicha edad. Adems el adoptante habr de tener, por lo menos, catorce aos ms que el adoptado (art. 175,1). No pueden adoptar los incapacitados, salvo que otra cosa se deduzca en la sentencia de incapacitacin y, por principio, los menores de edad, estn o no emancipados, porque la edad mnima es de 25 aos. Tampoco pueden ser adoptantes las personas jurdicas. El adoptado (junio 2006-2, sept.2008-R, sept. 2009-R) nicamente podrn ser adoptados los menores no emancipados (art. 175,2). El adoptado, pues, no ha de cumplir ms condiciones que la de haber nacido, y en consecuencia, tener capacidad jurdica, sin haber llegado todava a la emancipacin. Ello, excluye la posibilidad de que puedan ser adoptados los nasciturus, pues el consentimiento de la madre no podr prestarse hasta que hayan transcurrido 30 das del parto. Las prohibiciones (sept.2006-R) El art. 175.3 dispone que no puede adoptarse: 1 A un descendiente. 2 A un pariente en segundo grado de la lnea colateral por consanguinidad o afinidad. 3 A un pupilo por su tutor hasta que haya sido aprobada definitivamente la cuenta general justificada de la tutela. El parentesco cercano est reido con la filiacin adoptiva, cuyo presupuesto es precisamente generar parentesco cuando no lo hay. Y la prohibicin relativa a tutor y pupilo tiene como objeto fundamental proteger los intereses del pupilo o tutelado. Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo que la adopcin se realice conjunta o sucesivamente por ambos cnyuges. El matrimonio celebrado con posterioridad a la adopcin permite al cnyuge la adopcin de los hijos de su consorte. En caso de muerte del adoptante o cuando sufra exclusin del art. 179, es posible una nueva adopcin del adoptado. Irrevocabilidad de la adopcin (febrero 2005-2) La trascendencia de la adopcin determina o conlleva su carcter de inalterable o inmodificable para el futuro: La adopcin es irrevocable (art. 180,1).
La determinacin de la filiacin que por naturaleza corresponda al adoptado no afecta a la adopcin, por tanto ni siquiera la circunstancia de que se llegara a determinar la verdadera filiacin de quien fue adoptado en condiciones de ser hijo de padres desconocidos provocara la prdida de su condicin de hijo adoptivo del correspondiente adoptante. Una vez declarada o constituida la adopcin mediante el auto judicial, el hijo adoptivo pasa pgina y familiarmente se integra en la estirpe del adoptante como si fuese consanguneo. Excepcionalmente, durante el perodo de dos aos siguientes al auto judicial la adopcin regularmente constituida puede ser contradicha y privada de efectos por no haber prestado el padre o la madre del hijo adoptivo su asentimiento al cambio familiar producido. La falta de intervencin de los progenitores legalmente determinados del adoptado debe haberse producido, sin culpa suya. El plazo de dos aos debe ser considerado de caducidad y computarse a partir de la firmeza del auto judicial. Efectos de la adopcin (junio 2009-2, junio 2010-2, sep.2002-1, sept.20051, sept.2006-1) Relaciones entre el adoptante y el adoptado La adopcin determina la relacin de filiacin entre adoptante y adoptado en igualdad de condiciones con la filiacin consangunea, sea o no matrimonial. El adoptante ostenta la patria potestad respecto del hijo adoptivo y le transmite sus apellidos. En igual sentido rige, entre adoptante y adoptado, la obligacin legal de alimentos entre parientes. El hijo adoptivo ocupa en la sucesin los mismos derechos que si hubiera sido procreado por el adoptante. El adoptado y su familia de origen El adoptado ha de considerarse desligado de su familia de origen. El art. 178.1 indica que la adopcin produce la extincin de los vnculos jurdicos entre el adoptado y su familia anterior. Sin embargo el artculo 178.2 reza que por excepcin subsistirn los vnculos jurdicos con la familia del progenitor que corresponda: -
Cuando el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, aunque le consorte hubiere fallecido. Cuando slo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado, siempre que tal efecto hubiere sido solicitado por el adoptante, el adoptado mayor de doce aos y el padre o madre cuyo vnculo haya de persistir.
TEMA 23: LA PATRIA POTESTAD

Los sujetos de la patria potestad (febrero 2003-2) Los hijos no emancipados Como regla, quedan sometidos a la patria potestad los hijos menores de edad que no hayan sido emancipados (art. 154,1). Sin embargo, en caso de haber sido declarados judicialmente incapacitados, cabe la prrroga o continuidad de la patria potestad incluso respecto de los hijos mayores de edad. La patria potestad conjunta: titularidad y ejercicio de la patria potestad La patria potestad compete conjuntamente a ambos progenitores: Los hijos no emancipados estn bajo la potestad de los padres. El art. 156.1 parte de la base de que la patria potestad se ejercer conjuntamente por ambos progenitores, sin embargo, en casos de desavenencias reiteradas entre los progenitores o de situaciones de crisis matrimonial, es obvio que si la titularidad conjunta de la patria potestad es fcil, es ms complicado determinar cundo es admisible el ejercicio individual por uno de los progenitores. Supuestos en los que el ejercicio individual de la patria potestad es lcito: El ejercicio individual de carcter coyuntural. El ejercicio individual tendencialmente permanente.
El ejercicio coyuntural de la patria potestad por uno de los progenitores En principio, cabe en los siguientes casos: 1. Cuando los actos relativos a los hijos sean realizados por uno de los progenitores conforme al uso social y a las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad. 2. Cuando uno de los progenitores acte respecto de los hijos con el consentimiento expreso o tcito del otro. Para tales eventualidades, en caso de desacuerdo, cualquiera de los progenitores podr acudir al Juez, quien despus de or a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en todo caso, si fuere mayor de doce aos, atribuir sin ulterior recurso la facultad de decidir al padre o a la madre. Si los desacuerdos fueran reiterados el ejercicio de la patria potestad podr atribuirse total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones. Esta medida tendr vigencia durante el plazo que se fije, que no podr exceder de dos aos. La atribucin del ejercicio exclusivo de la patria potestad
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Los desacuerdos reiterados pueden comportar la atribucin en exclusiva a uno de los progenitores del ejercicio de la patria potestad o, en su caso, de determinados aspectos inherentes a ella, por un perodo que no supere los 2 aos. Durante dicho plazo el otro progenitor queda excluido de la capacidad de decisin en relacin con los hijos y quieras o no, desautorizado frente a ellos. Existe igualmente atribucin exclusiva del ejercicio de la patria potestad en favor de uno de los progenitores en los dos casos siguientes: 1 En defecto o por ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de los padres (art. 156,4). Se refiere no a supuestos momentneo, puesto que entonces no hara falta dicha atribucin, pero tampoco requiere la declaracin judicial propiamente dicha. 2 Si los padres viven separados, en cuyo caso la patria potestad se ejercer por aquel con quien el hijo conviva (art. 156,5). La separacin de los progenitores puede deberse tanto a la circunstancia de haber sido judicialmente declarada, cuanto a cualesquiera otras circunstancias que determinen la falta de convivencia efectiva de los progenitores. Contenido personal de la patria potestad (sept.2007-R, febrero 2001-1, febrero 2006-1, junio 2007-1) En lo fundamental, las relaciones entre padres e hijos se encuentran impregnadas generalmente de dosis de afecto y cario que rara vez exigen acudir al esquema de derechos y obligaciones legalmente consagrado. Desde el punto de vista estrictamente personal, las relaciones paternofiliales se caracterizan por someter a los progenitores a un cuadro de obligaciones mucho ms gravosas que las correspondientes a los hijos. La obediencia filial A los hijos nicamente los obliga el Cdigo a obedecer a sus padres mientras permanezcan bajo su potestad, y respetables siempre. Art. 155 El respeto debido a los padres no es una derivacin de la patria potestad, sino de la relacin paternofilial. De ah que resulte exigible incluso una vez extinguida la patria potestad. Y que su falta grave de observancia resulte sancionada en el mbito familiar, como por ejemplo la desheredacin. Art. 853.2 La obediencia es el nico precio que han de satisfacer los hijos por el conjunto de deberes impuestos a los padres en cuanto titulares de la patria potestad. Los deberes paternos
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El art. 154 dice que la patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad, y comprende los siguientes deberes y facultades: 1 Velar por ellos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral. 2 Representarlos y administrar sus bienes. El contenido o la extensin de los deberes paternos es mucho mayor de lo que el precepto puede sugerir en una primera lectura. La expresin textual es meramente un compendio de lo que legal y sociolgicamente se entienden por obligaciones paternas, atendidas las concretas circunstancias familiares y, en particular, las propias de educacin y formacin de los progenitores, de las que en buena medida habr de depender la que, el precepto denomina formacin integral de los hijos. El art. 154, la patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad y a ser odos siempre antes de adoptar decisiones que les afecte. La abrogacin de la facultad de correccin por la Ley 54/2007 Consecuencia natural de la posicin respectiva de padres e hijos ha sido la existencia de una facultad de correccin a favor de los padres, pues la funcin educadora requiere una cierta capacidad de orientacin en la que el premio o el castigo pueden formar parte de la relacin paternofilial cotidiana, sobre todo en las etapas infantiles y adolescentes. El CC prescriba que los padres podrn en el ejercicio de su potestad recabar el auxilio de la autoridad. Podrn corregir razonable y moderadamente a los hijos. Pero se ha modificado, la ley opta por suprimir la facultad de correccin y dejar el art. reducido a afirmar que los padres podrn, en el ejercicio de su potestad, recabar el auxilio de la autoridad y lo mismo para los tutores. Y adems aade que la patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad y con respeto a su integridad fsica y sicolgica. Contenido patrimonial de la patria potestad (sept.2003-1, junio 2008-2) La redaccin originaria del Cdigo redujo el contenido patrimonial de la patria potestad a la administracin y el usufructo de los bienes de los hijos menores no emancipados. La ley 11/1981 restringe an ms las facultades patrimoniales de los progenitores, suprimiendo el usufructo paterno y limitando las facultades de administracin de los padres en el sentido siguiente:
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La administracin de los bienes filiales Segn dispone el art. 164.1 los padres administrarn los bienes de los hijos con la misma diligencia que los suyos propios, cumpliendo las obligaciones generales de todo administrador y las especiales establecidas en la Ley Hipotecaria. Los progenitores quedan sometidos a un rgimen de deberes y las obligaciones generales de todo administrador, y al canon de diligencia de actuar como si los bienes fueran suyos que, adems, han de afrontar de forma gratuita. Los progenitores quedan obligados al menos a lo siguiente: 1. Llevar las correspondientes cuentas y, en su caso, rendirlas (art. 168). 2. Administrar los bienes filiales diligentemente, pues los hijos pueden actuar contra sus progenitores tanto cautelarmente, cuanto ex post facto, en caso de mala o daosa administracin. 3. Los progenitores habrn de responder patrimonialmente en caso de que la administracin supusiese un menoscabo o disminucin del valor de los bienes filiales, originada por la desidia o el descuido paternos. Bienes filiales excluidos de la administracin de los progenitores El art. 164,2 excepta de la administracin paterna los siguientes bienes: 1. Los bienes adquiridos por ttulo gratuito cuando el disponente lo hubiere ordenado de manera expresa. Se cumplir estrictamente la voluntad de ste sobre la administracin de estos bienes y destino de sus frutos. 2. Los adquiridos por sucesin en que uno o ambos de los que ejerzan la patria potestad hubieran sido justamente desheredados o no hubieran podido heredar por causa de indignidad, que sern administrados por la persona designada por el causante. 3. Los que el hijo mayor de diecisis aos hubiera adquirido con su trabajo o industria. Los frutos de los bienes filiales Dispone el art. 165 que pertenecen siempre al hijo no emancipado los frutos de sus bienes, as como todo lo que adquieran con su trabajo o industria. La regla es consecuencia de la supresin del antiguo usufructo paterno y a su vez del art. 354 de que todos los frutos pertenecen al propietario.
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No obstante, los padres podrn destinar los frutos de los bienes del menor que viva con ambos o con uno solo de ellos, en la parte que le corresponda, al levantamiento de las cargas familiares, y no estarn obligados a rendir cuentas de lo que hubiesen consumido en tales atenciones. El control judicial de los actos de naturaleza dispositiva Los padres pueden llevar a cabo actos dispositivos de enajenacin relativos a los bienes filiales, si bien se requiere la intervencin o autorizacin judicial para determinar si verdaderamente existan causas justificadas de utilidad o necesidad respecto de: Bienes inmuebles. Establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos. Valores mobiliarios. Salvo el derecho de suscripcin preferente de acciones. Repudiar la herencia o legado deferidos al hijo. Si el menor hubiese cumplido 16 aos y consiente en documento pblico, no se necesita autorizacin judicial para la enajenacin de inmuebles y valores mobiliarios.
Los actos ilcitos de los hijos: la responsabilidad civil de los padres. Los actos daosos generados por los hijos in potestate originan la responsabilidad civil paterna. El art. 1903 establece que los padres son responsables de los daos causados por los hijos que se encuentren bajo su guarda. A efectos de responsabilidad civil, se encuentran tambin en pie de igualdad el padre y la madre. La responsabilidad civil de los progenitores no es un efecto natural de la patria potestad, sino un especfico supuesto de la responsabilidad por hecho ajeno, que alcanza tambin a los tutores. Extincin y situaciones anmalas de la patria potestad. Extincin de la patria potestad (febrero 2004-1) Segn establece el art. 169 la patria potestad se acaba: 1 Por la muerte o la declaracin de fallecimiento de los padres o del hijo. 2 Por la emancipacin. 3 Por la adopcin del hijo.
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EL caso de muerte o declaracin de fallecimiento requiere poca explicacin. En el supuesto de adopcin, la patria potestad se extingue respecto de los progenitores. En cambio, la referencia legal a la emancipacin requiere algunas precisiones complementarias. Emancipacin, mayora de edad y patria potestad prorrogada (sept. 20041 y R, febrero 2005-1) Nuestro cdigo considera como primera causa de emancipacin llegar a la mayora de edad. Esto trae como consecuencia que en los casos en los que los hijos hubieran sido judicialmente incapacitados, los progenitores dejaban de ser titulares de la patria potestad para pasar a ser tutores. Hay que distinguir a estos efectos, entre la patria potestad prorrogada propiamente dicha y la patria potestad rehabilitada: A) La patria potestad prorrogada propiamente dicha. El art. 171,1 establece que la patria potestad sobre los hijos que hubieren sido incapacitados, quedar prorrogada, por ministerio de la Ley al llegar aqullos a la mayora de edad. B) La patria potestad rehabilitada. Si el hijo mayor de edad soltero que viviere en compaa de sus padres o de cualquiera de ellos fuere incapacitado, se rehabilitar la patria potestad, que ser ejercida por quien correspondiera si el hijo fuere menor de edad. La exigencia de soltera del hijo se debe a que, en caso de contraer matrimonio o haber contrado matrimonio, se habra producido la consiguiente emancipacin, art. 316 y 171.2.4 y por tanto, corresponder la tutela al cnyuge. Conforme al art. 171, La patria potestad prorrogada se extinguir por acaecer cualquiera de los siguientes supuestos: 1 Por la muerte o declaracin de fallecimiento de ambos padres o del hijo. 2 Por la adopcin del hijo. 3 Por haberse declarado la cesacin de la incapacidad. 4 Por haber contrado matrimonio el incapacitado. Si llegado el momento de cese o extincin de la patria potestad prorrogada subsistiere el estado de incapacitacin, se constituir a la tutela (art. 171.3).
TEMA 24: LOS ALIMENTOS ENTRE PARIENTES Los alimentos entre parientes: concepto, naturaleza y caracteres (junio 2008-1)
Con el derecho de alimentos nos referimos al derecho-deber latente entre los familiares de exigir o prestar alimentos de conformidad con lo establecido en el CC. Con la obligacin alimenticia hacemos referencia a una obligacin y establecida y concretada, bien sea por la anuencia de las partes interesadas o por la oportuna sentencia judicial. El derecho de alimentos en general se puede caracterizar por las siguientes tres notas: 1. Reciprocidad, pues los familiares contemplados en el art. 142 y ss son potencialmente acreedores o deudores de la prestacin alimenticia si se dan los presupuestos legalmente establecidos. 2. Carcter personalsimo o intuitu personae: slo los familiares contemplados legalmente pueden solicitar o estar obligados a prestar los alimentos. El Cdigo establece la irrenunciabilidad y la intransmisibilidad del derecho de alimentos. 3. Imprescriptibilidad: en situacin de latencia, el derecho de alimentos es imprescriptible, pudiendo ser ejercitado por el familiar que se encuentre en situacin de penuria en cualquier momento. Tales caractersticas desaparecen cuando la obligacin alimenticia se constituye concreta en una obligacin peridica de pago de la pensin por el obligado. En tal caso, desaparece la nota de reciprocidad, la de imprescriptibilidad y el carcter personalsimo se difumina, pues en relacin con las pensiones atrasadas el art. 151 permite su renuncia y su transmisin a cualquier otra persona. Los alimentistas y las personas obligadas al pago o alimentantes (febrero 2002-2, febrero 2005-2) El carcter de reciprocidad supone que tienen derecho a reclamar alimentos u obligacin de satisfacerlos las mismas personas: cnyuges, parientes en lnea recta y hermanos. Tales personas pues, sern alimentistas (recibe) si tienen derecho al abono de los alimentos o, por el contrario, obligados al pago de los alimentos si efectivamente han de satisfacerlos (alimentantes). En tal sentido, segn el art. 143 estn obligados recprocamente a darse alimentos en toda la extensin que seala el artculo precedente: 1 Los cnyuges. 2 Los ascendientes y descendientes.
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Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida, cuando los necesiten por cualquier causa que no sea imputable al alimentista y se extendern en su caso a los que precisan para su educacin. Los alimentantes u obligados al pago: orden de prelacin (sept. 2004-1-R) La reclamacin de alimentos cuando proceda y sean dos o ms los obligados a prestarlos se har por el orden siguiente: 1 Al cnyuge. 2 A los descendientes de grado ms prximo. 3 A los ascendientes, tambin de grado ms prximo. 4 A los hermanos, pero estando obligados en ltimo lugar los que slo sean uterinos o consanguneos. Entre los descendientes y ascendientes se regular la gradacin por el orden en que sean llamados a la sucesin legtima de la persona que tenga derecho a los alimentos. Constante el matrimonio, es evidente que carece de sentido reclamacin alguna de alimentos, pues el deber conyugal de mutuo socorro y corresponsabilidad domstica es en todo caso ms amplio que el derecho de alimentos. En supuestos de crisis matrimonial sometida a conocimiento judicial, se aplicar el art. 90 y siguiente. En supuestos de separacin de hecho, el TS a reiterado que cabe reclamacin de alimentos entre cnyuge pues ningn precepto condiciona la exigibilidad de la deuda alimentaria de los cnyuges al cumplimiento del deber de vivir juntos. La extincin de la obligacin alimenticia Segn el art. 150 la obligacin de suministrar alimentos cesa con la muerte del obligado.... Por su parte el art. 152 dispone que cesar tambin la obligacin de dar alimentos: 1 Por la muerte del alimentista. 2 Cuando la fortuna del obligado a darlos se hubiese reducido hasta el punto de no poder satisfacerlos sin desatender sus propias necesidades y las de su familia. 3 Cuando el alimentista pueda ejercer un oficio, profesin o industria o haya adquirido un destino o mejorado de fortuna de suerte que no le sea necesaria la pensin alimenticia. 4 Cuando el alimentista, sea o no heredero forzoso, hubiese cometido alguna falta de las que dan lugar a desheredacin.
5 Cuando el alimentista sea descendiente del obligado a dar alimentos, y la necesidad de aqul provenga de mala conducta o de falta de aplicacin al trabajo, mientras subsista esta causa. La muerte de los interesados La muerte o declaracin de fallecimiento tanto del alimentista cuanto del alimentante tienen naturaleza extintiva respecto de la obligacin alimenticia, pues siendo sta personalsima o intuitus personae, desaparece desde el momento del fallecimiento de cualquiera de las partes de la relacin obligatoria constituida. El fallecimiento del alimentante excluye que sus herederos, en cuanto tales, hayan de asumir dicha obligacin, aunque puede darse el caso de que por la relacin familiar que les una con el alimentista, ste pueda reclamar los alimentos. Pero en todo caso se tratara de una nueva obligacin alimenticia. La muerte del alimentista acarrea la extincin de la obligacin de prestar alimentos y, por supuesto, sus herederos no adquieren condicin alguna de alimentistas. Dado que el pago de la pensin ha de realizarse por meses anticipados, se prev que sus herederos no estarn obligados a devolver lo que ste hubiese recibido anticipadamente.
TEMA 25: LAS INSTITUCIONES TUTELARES La tutela: concepto, fundamento y constitucin (sept.2008-R, sept. 2009-r) En situaciones normales la institucin de la patria potestad es de por s suficiente para procurar la formacin integral de los hijos y el mecanismo de tutelar brilla por su ausencia. La inexistencia de patria potestad, cualquiera que sea su causa requiere que otros rganos garanticen la debida atencin de los hijos menores y el cuidado de sus intereses morales y patrimoniales. Igual situacin se produce en relacin con los incapacitados, aunque sean mayores de edad, pues por principio el sistema jurdico entiende que la atencin de sus intereses requiere que otras personas capaces desempean la funcin tutelar. La tutela, al igual que la patria potestad, consiste en una funcin tcnicamente hablando: el titular de cualesquiera rganos tutelares ostenta derechos y facultades, en relacin con la persona y/o bienes de un menor o de un incapacitado, que le son atribuidos en contemplacin y en beneficio del tutelado. La constitucin de la tutela Establece el art. 229 que estarn obligados a promover la constitucin de la tutela, desde el momento en que conociera el hecho que la motivare, los
parientes llamados a ella, la persona bajo cuya guarda se encuentre el menor o incapacitado y las mencionadas en el art. 239. Si no lo hicieren, sern responsables solidarios de la indemnizacin de los daos y perjuicios causados. Se encuentran igualmente obligados a promover la constitucin de la tutela los Fiscales y los Jueces. Si el MF o Juez competente tuvieren conocimiento de que existe en el territorio de su jurisdiccin alguna persona que deba ser sometida a tutela, pedir el MF y el Juez dispondr incluso de oficio, la constitucin de tutela. De otra parte, consagra el art. 230 que cualquier persona podr poner en conocimiento del MF o de la autoridad judicial el hecho determinante de la tutela a partir de dicho momento, la eventual responsabilidad de los miembros del poder judicial exonera de responsabilidad a cualesquiera de las personas relacionadas en el art. 229. El art. 231 establece que el juez constituir la tutela previa audiencia de los parientes ms prximos, de las personas que considere oportuno y, en todo caso, del tutelado si tuviera suficiente juicio y siempre si fuera mayor de doce aos. La intervencin del tutelado mayor de doce aos y de sus parientes ms prximos resulta preceptiva y de obligado cumplimiento para el juez. La tutela se ejercer bajo la vigilancia del MF, que actuar de oficio, o a instancia de parte de cualquier interesado. Los rganos judiciales, se encuentran obligados a actuar de oficio, tanto en relacin con la promocin de la tutela, cuanto en funcin de control respecto del ejercicio de la misma una vez que la hayan declarado o constituido; durante todo el perodo de vigencia de la tutela. El juez podr establecer en la resolucin por la que se constituya la tutela, o en otra posterior, las medidas de vigilancia y control que estime oportunas, en beneficio del tutelado. Podr exigir en cualquier momento del tutor que informe sobre la situacin del menor o del incapacitado y del estado de la administracin. La representacin del tutor y los actos patrimoniales sometidos a autorizacin judicial (febrero 2002-2, sept.2005-1) El artculo 267 atribuye al tutor la condicin de representante del menor o incapacitado, salvo para aquellos actos que pueda realizar por s solo, ya sea por disposicin expresa de la Ley o de la sentencia de incapacitacin. El artculo 271 recoge expresamente una serie de actos relativos al tutelado que han de contar siempre con la pertinente autorizacin judicial:
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Para internar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o formacin especial. Para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios de los menores o incapacitados, o celebrar contratos o realizar actos que tengan carcter dispositivo y sean susceptibles de inscripcin. Se excepta la venta del derecho de suscripcin preferente de acciones. Para renunciar a derechos, as como transigir o someter a arbitraje cuestiones en las que el titulado estuviese interesado. Para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia o para repudiar sta o las liberalidades. Para hacer gastos extraordinarios en los bienes. Para entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo en los asuntos urgentes o de escasa cuanta. Para ceder bienes en arrendamientos por tiempo superior a seis aos. Para dar y tomar dinero a prstamo. Para disponer a ttulo gratuito de bienes o derechos del tutelado. Para ceder a terceros los crditos que el tutelado tenga contra l, o adquirir a ttulo oneroso los crditos de terceros contra el tutelado.
Remocin y extincin de la tutela (sept.2007-R) La remocin de la tutela no equivale a la extincin de la misma sin al cese como tutor de la persona que previamente haba sido nombrada judicialmente. El artculo 249 habla de la tramitacin del procedimiento de remocin, pero mantenindose la necesidad de nombrar un nuevo tutor. La extincin de la tutela supone la desaparicin de las circunstancias que justificaban la existencia del rgano tuitivo y, en consecuencia, el cese definitivo de la existencia del mecanismo tutelar. La remocin del tutor El CC concede legitimacin activa en el procedimiento de remocin, adems de al Ministerio Fiscal, a cualquier persona interesada. Causas genricas de remocin: Que el tutor, una vez posesionado del cargo, llegue a estar incurso en cualquiera de las causas legales de inhabilidad.
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Que el tutor se conduzca mal en el desempeo de la tutela, sea por incumplimiento de los deberes propios del cargo, sea por notoria ineptitud en su ejercicio.
La remocin del tutor requiere su previa audiencia. La LEC excluye que los tutores y curadores puedan ser removidos por un acto de jurisdiccin voluntaria. La extincin de la tutela La tutela se extingue: Cuando el menor de edad cumple los 18 aos a menos que con anterioridad hubiera sido judicialmente incapacitado. Por fallecimiento de la persona sometida a tutela. Por la adopcin del tutelado menor de edad. Por la concesin al menor del beneficio de la mayor edad. Cuando habindose originado por privacin o suspensin de la patria potestad, el titular de sta la recupere. Al dictarse la resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin, o que modifique la sentencia de incapacitacin en virtud de la cual se sustituye la tutela por la curatela.
La curatela (sept.2002-1) La ley 13/1983 ha hecho resurgir la curatela como cargo u organismo tuitivo de segundo orden, si bien la institucin resulta aplicable a supuestos tan diversos que conviene distinguir entre: 1. Curatela propia: la correspondiente a los supuestos de hecho que determinan slo el nacimiento de la curatela. Estos supuestos son (art. 286): Los emancipados cuyos padres fallecieren o quedaran impedidos para el ejercicio de la asistencia prevenida por la Ley. Los que obtuvieran el beneficio de la mayor edad. Los declarados prdigos. 2. Curatela impropia: igualmente procede la curatela para las personas a quienes la sentencia de incapacitacin o, en su caso, la resolucin judicial que la modifique coloquen bajo esta forma de proteccin en atencin a su grado de discernimiento. La existencia de tutela o curatela en este caso, no depende del supuesto de hecho, sino de la valoracin judicial. El juez, puede decretar que la
incapacitacin no comporte la constitucin de la tutela, sino de la curatela. En tal caso, el objeto del organismo tuitivo consistir en La asistencia del curador para aquellos actos que expresamente imponga la sentencia... (arts. 289 y 290). En todo caso, se les aplican a los curadores las normas sobre nombramiento, inhabilidad, excusa y remocin de los tutores.
El defensor judicial (sept.2003-1, febrero 2005-1, junio 2009-1) Es un cargo tuitivo ocasional o especfico, frente a la relativa continuidad temporal de la tutela y de la curatela. Presupuesto del nombramiento del defensor atendiendo a los siguientes datos normativos: En caso de inexistencia de tutela, no se nombrar un defensor judicial sino que la representacin y defensa de la persona que debera haber sido sometida a tutela, la asumir directamente el Ministerio Fiscal. Si adems del cuidado de la persona, hubiera de proceder al de los bienes el juez podr designar un administrador de los mismos. La descripcin legal de los supuestos en que procede el nombramiento del defensor judicial, conforme al cual se nombrar cuando 1) exista conflicto de intereses entre los menores o incapacitados y sus representantes legales o el curador. 2) Por cualquier causa, si el tutor o el curador no desempean las funciones que le son propias, hasta que cese la causa determinante o se designe otra persona para desempear el cargo.
El acogimiento de menores (sept.2002-1) Segn el art. 172,3 La guarda asumida a solicitud de los padres o tutores o como funcin de la tutela por ministerio de la Ley, se realizar mediante el acogimiento familiar o el acogimiento residencial. El acogimiento familiar se ejercer por la persona que determine la entidad pblica. El acogimiento residencial se ejercer por el Director del centro donde se acogido el menor. La pretensin del legislador es que tanto la guarda cuanto la tutela automtica determinen u originen el denominado acogimiento de menores, en cualquiera de sus modalidades: A) El acogimiento familiar, se ejercer por la persona o personas que determine la entidad pblica. B) El acogimiento residencial, se ejercer por el Director del centro donde se ha cogido al menor, y supone la integracin del menor desamparado en un centro pblico dedicado a la proteccin de menores y dependiente, en su funcionamiento y gestin, de las autoridades competentes en materia de proteccin de menores. Los tipos de acogimiento familiar (junio 2009-1) La ley orgnica 1/1996 introduce en el Cdigo Civil el art. 173 bis, segn el cual:
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El acogimiento familiar, podr adoptar las siguientes modalidades atendiendo a su finalidad: 1 Acogimiento familiar simple, que tendr carcter transitorio, bien porque de la situacin del menor se prevea la reinsercin de ste en su propia familia, bien en tanto se adopte una medida de proteccin que revista un carcter ms estable. 2 Acogimiento familiar permanente, cuando la edad u otras circunstancias del menor y su familia as lo aconsejen y as lo informen los servicios de atencin al menor. 3 Acogimiento familiar preadoptivo, que se formalizar por la entidad pblica cuando sta eleve la propuesta de adopcin del menor, ante la autoridad judicial, informada por los servicios de atencin al menor ante la autoridad judicial. La entidad pblica podr formalizar un acogimiento familiar preadoptivo cando considere con anterioridad a la presentacin de la propuesta de adopcin, que fuera necesario establecer un periodo de adaptacin del menor a la familia, este periodo ser lo ms breve posible y en todo caso, no podr exceder del plazo de un ao.
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