Derecho Civil I 2 Parcial

Tema 2 EL MATRIMONIO
1 El Matrimonio
En nuestra sociedad, unin estable entre hombre y mujer para compartir la vida y sus avatares. El profundo desarrollo del derecho cannico ha influido en notorios aspectos de su regulacin jurdico civil. 1.1Heterosexualidad Hasta aprobacin de ley 13/2005, ha requerido la unin de hombre y mujer, sin que otras relaciones que no compuestas por personas de distinto sexo pudiera ser consideradas matrimonio. En relacin a los transexuales, ley 3/2007 de rectificacin registral, una vez que la persona haya conseguido la identidad de gnero que le correspondiese, podr ejercer todos los derechos que le correspondiese, incluido contraer matrimonio. 1.2Monogamia la cultura occidental ha implicado siempre la unin de un solo hombre con una sola mujer, admitido el matrimonio homosexual, el requisito de monogamia implica el matrimonio de slo dos personas. 1.3Comunidad de vida y existencia Comprende cualesquiera aspectos de la vida sin que ninguno de los cnyuges pierda su individualidad. Una comunidad de vida y de existencia. 1.4Estabilidad La nota de estabilidad o permanencia es inherente a la unin matrimonial 1.5Solemnidad La prestacin del consentimiento matrimonial es un a acto libre y voluntario, revestido de especiales formalidades que garantizan la concurrencia de los preceptos exigidos legalmente. De no cumplirse tales requisitos formales, tal convivencia habr de considerarse tcnicamente una unin de hecho. En la actualidad las Cortes Generales han conocido de diversos proposiciones y proyectos de ley sobre las uniones de hecho, aunque sin llegar a convertirse en ley. Por ello, las C.C.A.A. Han elaborado disposiciones legislativas sobre tal cuestin. Debido a ser ser precisamente de hecho y no someterse a formalidad alguna (en principio) es difcil conocer el alcance y nmero exacto de parejas.

2 El matrimonio homosexual: La ley 13/2005

La nota de heterosexualidad ha dejado de desempear un papel central en el matrimonio, que a partir de ahora tendr los mismos requisitos tengan o no los contrayentes el mismo sexo. El Partido Popular ha presentado recurso de inconstitucionalidad sobre tal ley. En trminos estadsticos, el matrimonio homosexual no llega a alcanzar en Espaa el 1%

3 La Naturaleza del matrimonio

3.1La Tesis Contractual La tesis contractual ha presentado siempre el problema de afrontar contradicciones y objeciones de difcil superacin. El los contratos la autonoma privada es intrnseca, y la posibilidad del mutuo disenso acarrea la ineficacia del convenio contractual preexistente. Tales caractersticas son inaplicables al matrimonio. El los primeros aos del Cdigo Civil algunos civilistas afirmaban que el matrimonio era un contrato sui generis para superar tales contradicciones, ya que el contenido y efectos de la relacin matrimonial se encuentran normativamente definidos 3.2Matrimonio como negocio jurdico del derecho de familia Matrimonio se tratara de un negocio jurdico complejo debido a su materia, un negocio bilateral tpico del derecho de familia.

3.3La Institucin matrimonial. La expresin estatuto matrimonial resalta la existencia de un conjunto normativo propio aplicable al matrimonio, tanto en su momento inicial como en el devenir futuro al ser una relacin duradera y estable. Por ello el matrimonio sera una institucin propia. Esta concepcin encuentra el apoyo del Tribual Supremo.

4 Los sistemas matrimoniales.

4.1La idea de sistema matrimonia Durante s XIX y XX, civilistas han usado la idea sistema matrimonial parar referirse a la ordenacin realizada por el estado respecto de los ritos y formas para reputar vlidamente constituido el matrimonio. En Espaa, tal cuestin vienen planteada por la precedencia conceptual y temporal del matrimonio cannico respecto de la ordenacin civil. 4.2Clasificacin de los sistemas matrimoniales. A. Formas matrimoniales: 1. Sistemas de matrimonio nico: -El matrimonio exclusivamente religioso. Propio de los ordenamientos asentados en la idea de confesionalidad. - Reconocimientos de efectos exclusivamente al matrimonio civil. Considera cuestin de conciencia personal el celebrar el matrimonio en formas religiosas (Antes o despus) 2. Reconocimiento estatal de plurales formas de matrimonio. Estado reconoce cualesquiera formas de matrimonio, sin establecer la exigencia de formalidades, permitiendo a los ciudadanos elegir la prctica de cualquiera de ellas. Se habla as de sistemas electivos. -Sistema electivo formal: Estado aun reconociendo efectos civiles a las formas religiosas, se atribuye de forma exclusiva la regulacin y jurisdiccin sobre el matrimonio. Implica convertir en normas estatales las normas religiosas. -Sistema electivo material: El Estado respeta las normas propias de la confesin, al tiempo que le otorga efectos civiles. La forma civil del matrimonio es objeto de regulacin por la legislacin estatal, que es comn a ambas formas. B. Igualdad o subsiriareidad En los sistemas que reconocen la pluralidad de formas matrimoniales, debe atenderse a un segundo criterio clasificatotrio: 1.Sistemas facultativos: Ordenacin de formas de matrimonio se inspira en el criterio de igualdad, no existe primaca entre ellas. 2.Sistemas de subsidiaridad: Se otorga primaca a una de las formas matrimoniales.

5 El sistema matrimonial espaol: referencias histricas.

En la mayor parte de la Edad Moderna, ha estado vigente exclusivamente el matrimonio cannico, impuesto por el poder civil de forma obligatoria. Con el pasajero triunfo de la revolucin liberal, se abandona tal tradicin patria; trae consigo el anticlericalismo. Decreto de 1875 restablece el matrimonio cannico, estableciendo el matrimonio civil subsidiario, siguiendo tal linea la primera redaccin del Cdigo Civil. 2 Repblica: Matrimonio Civil Obligatorio. General Franco reinstaura absoluta primaca del matrimonio cannico y repudio del divorcio. Total sumisin del poder civil a la Iglesia Catlica y a su ordenamiento matrimonial.

6 La Constitucin de 1978 y el sistema matrimonial.

Se instauran los principios de aconfesionalidad del Estado y de libertad religiosa, por lo que resulta incompatible el sistema de matrimonio civil subsidiario. Se sustituye el Concordato de 1953 por el Acuerdo entre el Estado Espaol y la Santa Sede, en el que se recoge el reconocimiento pleno a los matrimonios cannicos.

7 Los Esponsales o Promesa de Matrimonio.

En la actual redaccin del Cdigo, lo que tradicionalmente se ha llamado esponsales, pasa a denominarse promesa de matrimonio. Tienen un pasado glorioso y un presente dudoso. En los ltimos aos se ha recurrido a la figura para evitar la expulsin de extranjeros, o al menos tratar de suspender la orden de expulsin. En el pasado fueron objeto de desarrollo normativo por los canonistas y por disposiciones de la Iglesia Catlica. 7.2Libertad matrimonial y esponsales. Vigente art. 42 La promesa de matrimonio no produce la obligacin de contraerlo ni de cumplir lo que se hubiese estipulado en caso de su no celebracin Por ello no se admitir a trmite la demanda en que se pretenda su cumplimiento. En la actualidad, la promesa de matrimonio carece de alcance contractual, se limitan sus efectos al resarcimiento de gastos en atencin al matrimonio proyectado. 7.3La Obligacin de resarcimiento de los gastos asumidos. Art 43.1 El incumplimiento sin causa de promesa cierta [] slo producir la obligacin de resarcir por los gastos hechos y las obligaciones contradas. Tal acto de resarcimiento caducar al ao contado desde la fecha de negativa de celebracin del matrimonio. Nos es susceptible de interrupcin. Antes se hablaba de justa causa en lugar de sin causa. Dificultades de averiguacin de tal causa

Tema 3 LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

1 Introduccin
1.1Elementos y formas del matrimonio Cualquier espaol podr contraer matrimonio dentro o fuera de Espaa ante el juez, alcalde o funcionario o en la forma religiosa legalmente prevista. Nuestra regulacin civil es tributaria del desarrollo conceptual y normativo del matrimonio cannico. 1.2La ley 35/1994: Autorizacin del matrimonio civil por los alcaldes. Hasta la aprobacin de dicha ley, los Alcaldes slo tenan competencia en supuesto excepcionales. Se trat de una reforma de profundo alcance poltico, ya que tales funciones haban estado reservada durante siglos a los sacerdotes.

2 La aptitud matrimonial en General

2.1La Edad En sentido negativo establece el Cdigo que no podrn contraer matrimonio los menores de edad no emancipados. La edad nbil es tendencialmente de 18 aos, adelantndose a los 16 en caso de que se den alguno de los supuestos de emancipacin. El requisito de edad es susceptible de dispensa siempre que el menos haya cumplido 14 aos por parte del juez de 1 instancia. Sin embargo los principios inspirados de los tratados internacionales excluyen la posibilidad de que reglas religiosas y costumbre ancestrales avalen el matrimonio entre menores de edad, aunque exista descendencia entre ellos. (Declaracin Universal de Derechos Humanos: Edad nbil y pleno consentimiento de los futuros esposos constituyen requisitos ineludibles) 2.2 Condiciones de orden pblico Antes de la reforma de 1981, se prohiba contraer matrimonio a quienes no estuvieran al momento de contraer en pleno ejercicio de su razn. Actualmente se exigir dictamen mdico sobre su aptitud para prestar el consentimiento, est o no incapacitado judicialmente. 2.3 Libertad de los contrayentes: La Monogamia En materia matrimonial suele hablarse de libertad de los contrayentes para indicar que los esposos no se encuentran ligados o vinculados por un matrimonio anterior todava subsistente (Por tanto, no viudos, divorciados o matrimonios declarados nulos) La cultura occidental se asienta en el principio de la monogamia.

3 Las prohibiciones matrimoniales.

Supuestos contemplados en el vigente art. 47. No podrn contraer matrimonio entre si: 1 Los parientes en linea recta por consanguinidad o adopcin 2 Los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado. 3 Los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de cualquiera de ellos. Se trata de regular no la capacidad abstracta, sino la relacin concreta existente entre determinadas personas que determina la prohibicin de contraer matrimonio entre si. Tradicionalmente se han conocido con el nombre de impedimentos. 3.1El parentesco consanguineo y adoptivo. Dicha regla de prohibicin responde tambin a parmetros culturales, aunque en pocas pasadas el grado de parentesco colateral que generaba el impedimento era mucho ms amplio. El parentesco en linea recta, sea por consanguinidad o adopcin (Dada su absoluta asimilacin en nuestro ordenamiento con el parentesco consanguineo) determina la prohibicin de contraer matrimonio sin lmite de grados.

3.2 El parentesco por afinidad Tras la ley 30/1981 el tradicional impedimento por afinidad ha desaparecido de la regulacin civil, tanto en linea recta como colateral. 3.3El Crimen. El impedimento de crimen se funda en principios de naturaleza moral. Se repudia que quien asesina al consorte de la persona con quien desea contraer matrimonio pueda ver realizado su deseo. Consideraciones penales aparte, el art. 48 considera el impedimento de crimen susceptible de dispensa.

4 La Dispensa de Impedimentos.
4.1El Crimen El ministro de justicia puede dispensar a instancia de parte, el impedimento de muerte dolosa del cnyuge anterior. No requiere causa justa, por lo que conlleva una cierta discrecionalidad. 4.2La edad y el parentesco colateral. El juez de 1 instancia podr dispensar con causa justa y a instancia de parte, los impedimentos del grado 3 entre colaterales y de edad hasta 14 aos. Su fundamento se encuentra en que en muchos casos los menores y los parientes colaterales tena descendencia que mereca ser legitimada, dada la diferencia de trato con la filiacin matrimonial. 4.3La eficacia retroactiva de la dispensa. Existiendo dispensa, esta tiene eficacia retroactiva al momento de la celebracin del matrimonio celebrado en contra de las disposiciones establecidas.

5 El Consentimiento Matrimonial
La reforma de 1981 (Manteniendo los vicios de consentimiento como causa de nulidad de matrimonio) dispone: No hay matrimonio sin consentimiento matrimonial. Dicho consentimiento ha de ser incondicional y dirigido a la celebracin del matrimonio. 5.1La Ausencia de consentimiento. La reserva mental y la simulacin pueden determinar la ausencia absoluta de consentimiento, y por tanto la nulidad del consentimiento. En los matrimonios de conveniencia , verdaderamente no existe un consentimiento matrimonial. Deben ser considerados nulos. 5.2Los Vicios del consentimiento Art. 73El consentimiento matrimonial puede estar viciado cuando se encuentre afectado por error en la identidad o en las cualidades de la persona, y el contrado por coaccin o miedo grave.

6 Requisitos formales del matrimonio civil

6.1El expediente matrimonial Quienes deseen contraer matrimonio acreditaran previamente en expediente tramitado conforme a la legislacin del Registro Civil, que renen los requisitos de capacidad exigidos. Su objetivo es que el juez decida acerca de los requisitos exigidos para contraer matrimonio. 6.2Reglas de competencia Ser competente para autorizar el matrimonio el juez encargado del registro civil y el alcalde del municipio o concejal en quin delegue; as como el funcionario diplomtico o consular. 6.3La celebracin Ser ante el juez, alcalde o funcionario correspondiente al domicilio de cualquiera de los contrayentes y en presencia de dos testigos. La intervencin preceptiva de los testigos se limita a dos personas, cuya firma constar en el acta o inscripcin. El juez, despus de ledos los art. 66, 67 y 68, preguntar a cada uno de los contrayentes si consienten en contraer matrimonio y si efectivamente lo contraen en dicho acto,

respondiendo stos afirmativamente, declarar que quedan unidos en matrimonio, extendiendo el acta correspondiente. En trminos jurdicos, el matrimonio civil se encuentra revestido de toda solemnidad, pues tales elementos anteriores se encuentran exigidos por el cdigo civil.

7 La Inscripcin del matrimonio civil en el Registro Civil.

7.1Acta e Inscripcin. El cdigo plantea reiteradamente la relacin entre el acta del matrimonio y la inscripcin registral de forma alternativa, pues son lo mismo. El juez no realiza acta, extiende de forma directa la inscripcin y hace entrega del libro de familia; en cambio el Alcalde se limitar a la materializacin del acta, a partir de la cual se practicar la inscripcin. 7.2El valor de la inscripcin. En nuestro sistema normativo, la inscripcin registral carece de naturaleza constitutiva, siendo declarativa. Pero para el pleno reconocimiento del matrimonio es necesaria su inscripcin, as como un ttulo de legitimacin matrimonial.

8 Formas Matrimoniales especiales.

8.3El Matrimonio por poder El matrimonio por poder fue regulado por la ley de matrimonio civil de 1870 y por el Cdigo Civil, siendo su procedencia cannica. La ley 30/1981 ha mantenido lo sustancial de la regulacin histrica del matrimonio apoderado. El apoderado que acude a la celebracin no es un verdadero representante, sino un mero nuncio, se limita a dar forma extrnseca a la voluntad y consentimiento manifestados por el poderdante en el poder especial en forma autntica que requiere la figura. El poder es revocable por poderdante, por renuncia del apoderado o por muerte de cualquiera de ambos. La revocacin se notificar de inmediato al juez. 8.4El matrimonio en peligro de muerte. Es de procedencia cannica. Conforme al vigente art. 52, podr autorizar el matrimonio del que se halle en peligro de muerte: -El juez encargado del registro civil, el delegado o el Alcalde -En defecto de juez y respecto de militares en campaa, el oficial o Jefe superior inmediato -Respecto de matrimonios celebrados a bordo de nave o aeronave, el Capitn o Comandante de la misma. Salvo imposibilidad acreditada, debern ser celebrados en presencia de dos testigos mayores de edad. 8.3El matrimonio secreto. Institucin caracterstica del Derecho Cannico, que el legislador no consider oportuno incluir en el Derecho Civil. Conforme al art 54. el matrimonio secreto slo podr ser autorizado por el ministro de justicia cuando concurra causa grave suficientemente probada. Por tanto, el expediente se tramitar reservadamente, sin publicacin de edictos o proclamas y bastar su inscripcin en el libro especial del registro Civil Central. Por tanto se mantiene la necesidad de la inscripcin registral. Los cnyuges desde su celebracin, respecto de terceros, presentarn la problemtica del matrimonio no inscrito.

9 La Celebracin del matrimonio en forma religiosa

9.1Introduccin: La iglesia Catlica y otras confesiones religiosas Reservar la exclusiva del matrimonio en forma religiosa atentara contra el principio de

aconfesionalidad estatal, por tanto, persiguiendo designios de respetos a dems confesiones religiosas, el art. 59 dispone que el consentimiento matrimonial podr prestarse en la forma prevista por una organizacin religiosa inscrita, en los trminos acordados con el Estado. En relacin con el rito gitano, y a sus usos y costumbres, no han sido reconocidas por el legislador como una de las formas vlidas, por tanto la negacin de pensin de viudedad no supondra un trato discriminatorio al no constar vnculo matrimonial. 9.2Los efectos civiles y la inscripcin en el registro Civil del matrimonio en forma religiosa. El matrimonio celebrado segn cualquiera de las normas religiosas previstas producirn plenos efectos civiles; para el pleno reconocimiento de los mismos, se precisar su inscripcin en el Registro Civil. Para ello bastar con la simple presentacin de la certificacin de la Iglesia o confesin respectiva, que habr de expresar las circunstancias previstas por la legislacin del Registro Civil; pudindose denegar si el matrimonio no rene los requisitos exigidos para su validez.

Tema 4. LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO

1 Las Relaciones Conyugales.
1.1Las relaciones personales y patrimoniales. El legislador no puede contemplar el cuadro de derechos y deberes respecto de la relacin matrimonial ms que en sus efectos ms generales. El conjunto de reglas dedicadas a la regulacin de las relaciones entre los cnyuges atiende a aspectos personales y patrimoniales. 1.2El principio de igualdad conyugal. Hasta relativamente poco, reinaba el principio patriarcal en los Cdigos Civiles. En caso de duda, preponderaba la opinin del marido. Actualmente se encuentra establecido con rango constitucional el principio de igualdad entre los cnyuges. Desde la aprobacin de la ley 13/2005 de matrimonio homosexual, se suprimieron las referencias de hombre y mujer

2 Los Deberes Conyugales

Los deberes conyugales no pueden ser enfocados desde la perspectiva de las obligaciones en sentido tcnico, pues el componente puramente patrimonial se encuentra ausente del matrimonio. Por ello la estructura propia de las relaciones obligatorias son inadecuadas para afrontar la problemtica de los deberes conyugales. 2.1La atencin del inters familiar. Art. 67 Los cnyuges deben actuar en inters de la familia (En sentido nuclear, cnyuges e hijos). Tal precepto sirve como soporte para aquellos casos en los que el juez ha de pronunciarse sobre sobre algn aspecto concreto, legitimando as una valoracin objetiva Los cnyuges quedan obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente, compartir las obligaciones domsticas y el cuidado y atencin de descendientes y ascendientes. 2.2El Respeto debido al otro cnyuge Art. 67. Tener miramiento hacia el otro cnyuge y no interferir en sus decisiones personales que pertenecen a la esfera ntima de la persona, as como tratarlo con la debida deferencia y atencin (Obviamente se excluyen los malos tratos fsicos y morales) Hasta ley 15/2005 Las conductas injuriosas o vejatorias constituan causa para instar la separacin legal. 2.3La ayuda y socorro mutuos. Se refiere a la atencin de cualesquiera de las necesidades del otro cnyuge, comprendiendo especialmente la obligacin alimenticia. 2.4El deber de convivencia. Art. 68 Los cnyuges estn obligados a vivir juntos. El cese efectivo de la convivencia conyugal supone la infraccin de un deber, poniendo de manifiesto la crisis matrimonial subyacente. La interrupcin no supone el cese efectivo de la misma si obedece a motivos profesionales o de naturaleza anloga. 2.5La fidelidad conyugal. Lealtad conyugal, exclusividad de relaciones entre los cnyuges y erradicacin del adulterio. Hasta la reforma del cdigo penal de 1978, constitua un delito. 2.6La corresponsabilidad domstica. Los cnyuges debern compartir las responsabilidades domsticas y el cuidado y atencin de ascendientes y descendientes, y de otras persones dependientes a su cargo. La correspondencia domstica no deja de ser un desideratum terico, una regla de mximos.

3 Otras cuestiones.

3.1El Domicilio Conyugal. Los cnyuges fijarn de comn acuerdo el domicilio conyugal, y en caso de discrepancia, resolver el juez, en atencin a los intereses de la familia. Tal extremo en la prctica suele implicar la quiebra de la convivencia matrimonial. 3.2Honores Segn la redaccin originaria del C.C. La mujer gozar de los honores de su marido, y los conservar mientras no contraiga nuevo matrimonio. Ley 30/1981 has suprimido semejante previsin normativa, al tener ms relevancia social que jurdica. Es una cuestin extravagante al derecho. 3.3Nacionalidad y Vecindad. El matrimonio no modifica la nacionalidad de los cnyuges. (Hasta ley 14/1975, primaca de la nacionalidad del marido) Igual regla respecto de la vecindad.

4 La Capacidad Patrimonial de los Cnyuges.

Ley 11/1981 adecua los poderes de los cnyuges respecto de la administracin y disposicin de los bienes respecto del principio constitucional de igualdad conyugal. -Ninguno de los cnyuges ostenta capacidad exclusiva sobre los bienes conyugales comunes ni puede atribuirse la representacin del otro si no ha sido conferida por ste. -Cualquiera de los cnyuges puede realizar los actos de administracin relativos a las necesidades ordinarias de la familia. Atribucin de la potestad domstica a ambos cnyuges. -Los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de las cargas del matrimonio. -Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual, aunque pertenezca a uno slo de los cnyuges, se requerir el consentimiento de ambos.

5 La Contratacin entre cnyuges.

5.1En General. En la redaccin originaria del C.C., se prohiba bajo ciertos supuesto la realizacin de algunos contratos a ttulo oneroso entre los cnyuges. Por va anloga, la doctrina entenda prohibidos entre los cnyuges la dacin en pago, la permuta y la transaccin. Tras ley 11/1981. El marido y la mujer podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s toda clase de contratos. Por tanto la contratacin entre cnyuges es plenamente admisible. 5.2La Donacin entre cnyuges. La redaccin originaria impona la absoluta prohibicin de donacin entre los cnyuges (Salvo regalos mdicos) para evitar el posible influjo del uno sobre el otro, teniendo su fundamento en la supremaca de uno de los cnyuges respecto del otro. Establecida la igualdad conyugal, sern los propios cnyuges los que decidan en todo caso los que decidan celebrar entre ellos donaciones o cualquiera otros contratos.

Tema 5. LA NULIDAD DEL MATRIMONIO

1 Las crisis matrimoniales: Nulidad, separacin y divorcio.
Contemporneamente se ha dado por llamar crisis matrimoniales al conjunto de supuesto en los que el matrimonio deviene ineficaz, por una u otra causa, quebrando la unidad de vida y convivencia que se le supone. Entre las figuras de ineficacia matrimonial (divorcio, nulidad y separacin) existen profundas diferencias.

2 La nulidad del matrimonio.

La nulidad es el supuesto de mxima ineficacia de la relacin matrimonial. Comporta identificar una causa coetnea a la celebracin del matrimonio que invalida la unin entre los cnyuges desde el mismo omento de su celebracin. Tiene eficacia retroactiva y genera efectos ex tunc. Los supuesto de nulidad matrimonial son de carcter general, pues son aplicables a la generalidad de los supuestos, aunque existen otros en las que la legislacin civil declara que el matrimonio nulo puede ser susceptible de convalidacin. La confirmacin o convalidacin tienen las mismas consecuencias: la falta de ejercicio de la accin de impugnacin por quien se encuentre legitimado para ella, determina el mantenimiento de los efectos del acto. La transposicin del los esquemas de nulidad al matrimonio ha sido negada por la especial naturaleza del matrimonio y por la existencia del supuesto del matrimonio putativo. Es necesaria la intervencin judicial para declarar la nulidad de un matrimonio, en los contratos cabe la autorregulacin de los conflictos.

3 Causas de nulidad.
3.1Planteamiento general. Segn art. 73, ser nulo el matrimonio celebrado cualquiera que sea su forma de celebracin: -Sin consentimiento matrimonial -Entre las personas a que se refiere arts. 46 y 47 salvo dispensa. -Sin la intervencin del juez, alcalde o testigos -Por error en la identidad de la persona o en sus cualidades personales. -Contrado por coaccin o miedo grave. 3.2El defecto de forma. El carcter esencialmente formal del matrimonio conlleva que la inexistencia de forma acarrea la nulidad matrimonial. La validez del matrimonio no queda afectada por la incompetencia del juez o funcionario que lo autorice, siempre que ejerza sus funciones pblicamente y al menos uno de los cnyuges acta de buena fe 3.3la ausencia de consentimiento. La ausencia de consentimiento puede ser absoluta o derivarse de la existencia de vicios de consentimiento (error, coaccin) La inexistencia de consentimiento conforme a las reglas generales: El consentimiento matrimonial prestado carece de seriedad o consciencia por parte del cnyuge que lo emite. 3.4La existencia de impedimentos. Acarrea la nulidad, salvo que sean dispensables. 3.5La convalidacin Los supuesto de convalidacin son los siguientes: 1 Los matrimonios celebrados bajo impedimentos dispensables (3 grado parentesco colateral, muerte dolosa de uno de los cnyuges de los contrayentes, mayores de 14 aos), aunque la dispensa se obtenga a posterioridad de la celebracin, siempre que la

dispensa se obtenga antes de que la nulidad haya sido instada judicialmente por una de la partes. 2 Al llegar a la mayora de edad, el contrayente menor, siempre que no hayan vivido juntos los cnyuges una ao despus de alcanzada aquella. 3Caduca la accin de nulidad si los cnyuges han vivido junto un ao despus de desaparecido el error o cesado la causa del miedo.

4 La Accin de Nulidad.
Tienen legitimacin activa para solicitarla los cnyuges, el Ministerio fiscal y cualquier persona que tengo inters legtimo en ella. Suele ser calificada como pblica o semi-pblica. Art. 75. En caso de que uno de los cnyuges sea menor y la causa de nulidad fuera la falta de edad, podrn ejercer la accin, sus padres, tutores o guardadores y en todo caso el Ministerio Fiscal. Al llegar a la mayora de edad slo podr ejercer la accin el cnyuge menor. O en los casos de error, coaccin o miedo, el cnyuge que los haya sufrido. Ambas tendrn un plazo de caducidad de un ao.

5 El matrimonio putativo.
5.1Concepto y antecedentes. El matrimonio putativo es una creacin del matrimonio cannico, con la finalidad de atender a los hijos de un matrimonio efectivamente celebrado, aunque despus fuera declarado nulo por mediar impedimento de parentesco. Posteriormente la tesis se aplica a cualesquiera matrimonios, aplicndose el beneficio del mantenimiento de los efectos matrimoniales en favor del cnyuge que hubiera contrado de buena fe. La declaracin de nulidad no invalidar los efectos producidos respecto de los hijos. 5.2Presupuestos del Matrimonio putativo. -La buena fe. Tal requisito se pone en duda, pues el matrimonio putativo puede existir respecto de los hijos aunque ninguno de los dos cnyuges actuase de buena fe. La existencia de buena o mala fe a de retrotraerse al momento de la celebracin del matrimonio -La apariencia matrimonial. Preexistencia de un matrimonio celebrado segn las reglas preexistentes, al menos aparentemente. Debe haber consentimiento y aplicarse las reglas de forma. La unin de hecho no es equiparable al matrimonio, aunque los hijos extramatrimoniales gozan de los mismo derechos. -Declaracin de nulidad 5.3Efectos del matrimonio putativo. Respecto de los hijos, en nada modifica su filiacin, podrn hacer valer frente a sus progenitores todos los derechos (Apellidos, obligaciones de patria potestad, dchos. Sucesorios...). En relacin con el cnyuge de buena fe, se mantienen exclusivamente los efectos ya producidos

6 Eficacia Civil de la nulidad o ineficacia del matrimonio cannico.

Tales problemas podran plantearse respecto de los matrimonios celebrados en cualquier forma religiosa, aunque nuestra tradicin y vigente redaccin del cdigo civil slo permiten exponerlo respecto al matrimonio cannico. La resoluciones de los tribunales eclesisticos respecto de la nulidad del matrimonio cannico tendrn efectos civiles si el juez las declara ajustadas al Derecho del Estado sin entrar en las causas cannicas. Se trata de evitar el automatismo que produciran las sentencias cannicas. Tras el acuerdo entre el Estado Espaol y la Santa Sede, las resoluciones eclesistica carecen de eficacia civil automtica. Los tribunales civiles no revisan las causas cannicas de nulidad, pues ambas jurisdicciones tienes por separada la competencia para conocer de causas de nulidad.

Ley 15/2005 suprime las causas de separacin y divorcio, por tanto en principio cualquier causa cannica de be ser suficiente para la ineficacia civil del matrimonio por causa exclusivamente de nulidad.

Tema 6. LA SEPARACIN MATRIMONIAL.

1 La separacin Matrimonial
la situacin de separacin provoca nicamente la suspensin de la vida comn de los casados. La separacin en nuestro sistema normativo slo tiene lugar mediante sentencia. La separacin ya sea legal o de hecho constituye por lo comn una situacin relativamente pasajera y transitoria, con la vista puesta en la eventual reconciliacin o en el divorcio.

2 La Separacin judicial.
Tras ley 15/2005 se abandona separacin legal para usa separacin judicial. -Antigua ley 30/1981 determinaba causas del divorcio y la separacin -Tras ley 15/2005, la separacin judicial se puede adoptar por mutuo acuerdo entre los cnyuges o por solicitud de uno solo de ellos sin necesidad de alegar causa. -Se decretar judicialmente la separacin cualquiera que sea la forma del matrimonios -Separacin es una figura autnomo y distinta del divorcio. A partir de 2005 divorcio no tiene que verse precedido de la separacin. 2.1La separacin por mutuo acuerdo. Se autoriza la separacin a peticin de ambos cnyuges o de slo uno de ellos, transcurridos 3 meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se acompaar una propuesta del convenio regulador. El consentimiento complementario del cnyuge no demandante arroja los mismos efectos que si la demanda hubiese sido presentada por ambos. Han de cumplirse dos requisitos: -Tres meses desde la celebracin del matrimonio -Que a la demanda se acompae el convenio regulador (Medidas personales y patrimoniales referentes a los cnyuges y a los hijos) Juez decreta la separacin sin entrar en la conveniencia o inconveniencia de sta, cnyuges no han de alegar razn o motivo. 2.2La Iniciativa de uno slo de los cnyuges. Ley 15/2005, la mera voluntad de uno slo de los cnyuges es fundamento suficiente para decretar la separacin, sin necesidad de alegar causa concreta o especfica. Criticas por algunos autores Resurreccin del repudio, capricho del legislador, plazo de 3 meses

4 La Accin de Separacin.
Corresponde a cualquiera de los cnyuges, de forma separada o conjunta, la accin tiene carcter personalsimo (Obviamente se extingue con la muerte). Aunque este carcter personalsimo conviene ser precisado, pues hay casos en los que la incapacidad, o incapacitacin, se requiere atender a los intereses de una determinada persona, que al no poder actuar por s misma, debe hacerlo a travs de su representante legal.

5 la reconciliacin de los Cnyuges.

La separacin de los cnyuges no implica ni supone una situacin irrevocable, habr de bastar el mero deseo de los cnyuges separados de volver a reanudar su convivencia para que sta pueda producirse. La reconciliacin pone trmino al procedimiento de separacin y deja sin efecto ulterior lo en l resuelto, pero los cnyuges han de ponerla en conocimiento del juez, ambos y por separado. Quedan sin efecto las medidas provisionales. El juez puede mantener las medidas adoptadas respecto de los hijos cuando haya causa que lo justifique.

6 Los efectos de la separacin.

Suspensin de vida comn de los casados y cesamiento de la posibilidad de vincular los bienes del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica. A partir de la sentencia de separacin los cnyuges no estn obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente, ni a compartir las responsabilidades domsticas.

7 la separacin de hecho.
Consiste en la decisin resultante de decisiones personales de los cnyuges que no son sometidas al conocimiento judicial. Hasta tiempo recientes, no era objeto de contemplacin normativa, e incluso se lleg a proponer su ilicitud por contravenir el deber de convivencia matrimonial. Actualmente se admite su plena licitud y la de los pactos celebrados por lo cnyuges ante tal eventualidad. La problemtica de la separacin de hecho convencional y de la provocada unilateralmente por uno de los cnyuges es claramente distinta. 7.1 La separacin de hecho provocada unilateralmente. Segn ley 30/1981 la separacin de hecho constitua una causa de separacin o divorcio. Tras ley 15/2005 no ha dejado de tener relevancia jurdica. Llevar separado de hecho ms de un ao por mutuo acuerdo o por abandono del hogar es causa suficiente para instar la disolucin judicial de la sociedad de gananciales. Partiendo del dato de la comunidad de vida conyugal, en el caso de que uno de los cnyuges sea menor o incapacitado y se de la situacin de separacin; el otro cnyuge no podr ser tutor. En relacin a la patria potestad de los hijos, si los padres viven separados, ser ejercida por aqul con quin conviva (Tanto separacin judicial como de hecho) Tambin tiene incidencia en la herencia, pues el incumplimiento grave o reiterado de los deberes conyugales es causa de desheredacin, y la separacin priva al cnyuge separado de la cuota de legtima correspondiente al cnyuge viudo. Por el contrario, la separacin no extingue la obligacin alimenticia entre los cnyuges. 7.2La separacin de hecho convencional. Los efectos o consecuencias de la separacin de hecho desempean el mismo papel en la separacin de hecho convencional, con particularidades propias representadas por el conjunto de pactos. La C.E. Y las reforma de 1981 se acenta la capacidad de autorregulacin de los cnyuges de sus propios intereses, siempre y cuando no contradigan el principio de igualdad y no atenten contra el orden pblico.

8 El Deber de Fidelidad y la separacin.

Conforme a la ley 30/1981 en relacin a la separacin de hecho, no podr invocarse como causa de separacin legal la infidelidad conyugal si existe separacin de hecho libremente consentida por ambos o impuesta por el que la alegue, dicha previsin podra extenderse a los restantes supuestos de separacin legal. Por tanto se entiende latente el deber de fidelidad, que no resulta exigible en caso de separacin.

Tema 7. LA SEPARACIN DEL MATRIMONIO: EL DIVORCIO

1 La Disolucin del matrimonio.
El cdigo utiliza el trmino disolucin tanto en relacin con el matrimonio propiamente dicho cuanto en relacin con los regmenes econmico-patrimoniales. Disolucin equivale a ineficacia sobrevenida. Confrontacin nulidad-disolucin: -Nulidad representa la prdida de eficacia de matrimonia atendiendo a sus vicios estructurales mientras que la disolucin presupone ineficacia por una causa sobrevenida -La declaracin de nulidad comporta la retroactividad de la ineficacia, la disolucin solo desde la declaracin.

2 La muerte.
El fallecimiento de uno de los cnyuges determina la disolucin del matrimonio, recuperando el cnyuge viudo la libertad matrimonial inmediata (Anteriormente, las viudas habran de esperar 300 das)

3 La declaracin de fallecimiento.
Al ausente se le da por muerto aunque no haya garantas de que realmente haya fallecido; presupone una presuncin iuris tantum (Publicidad de la declaracin, exigencia de periodos temporales, situaciones de peculiar riesgo...) 3.1El matrimonio del declarado fallecido. Hasta ley 30/1981 el cnyuge presente no poda contraer nuevo matrimonio aunque quedara oficialmente viudo. El vigente art. 85 del C.C. El matrimonio so disuelve por la muerte o por la declaracin de fallecimiento 3.2La reaparicin del declarado fallecido Art. 197 ante la reaparicin del declarado fallecido se preocupa exclusivamente de los aspectos puramente patrimoniales. El reaparecido recuperar la posicin que pudiera corresponderle en las distintas situaciones jurdicas, aunque no podr ser considerado cnyuge de su consorte. Se impondra la celebracin de un nuevo matrimonio. El caso de que el cnyuge presente hubiese contrado matrimonio, ste sera vlido.

4 El Divorcio.
Posibilidad de provocar la ineficacia del matrimonio vlido y eficaz a instancia de los cnyuges. La aprobacin de la ley 15/2005 supuso la supresin de las causas de separacin y divorcio. 4.1El Establecimiento del divorcio. La vigencia durante siglos de la legislacin cannica y el principio de la indisolubilidad quebr en los pases protestantes a raz de la reforma de Lutero, pero se mantuvo en otras naciones unos siglos ms; como en el caso de Espaa, donde el divorcio no haba sido admitido legalmente hasta el sXX. La redaccin originaria del C.C. Haca suya la regulacin cannica del matrimonio, admitiendo el matrimonio civil nicamente como subsidiario. En 2 Repblica se admiti el divorcio por mutuo disenso o a peticin de cualquiera de los cnyuges con alegacin de causa justa la vigente Constitucin no se pronuncia a favor del divorcio, pero admite que la ley regular las formas de matrimonio, las causas de separacin y disolucin y sus efectos. 4.2Caractersticas del divorcio en el sistema espaol. Las opciones bsicas al respecto para el legislador son:

Divorcio consensual (Por la voluntad de los cnyuges sin ms trmites que hacerlo constar) Divorcio judicial (Requiere el conocimiento de la intencin de los cnyuges de poner fin al matrimonio a travs de un procedimiento judicial y su sentencia) El sistema empleado segn ley 30/1981 responde al criterio de divorcio judicial. No cabe divorcio de hecho, slo puede tener lugar por sentencia. 4.3La solicitud de divorcio. Tras el abandono del sistema casualista por la ley 15/2005, se decretar judicialmente el divorcio a peticin de uno slo de los cnyuges, ambos, o uno con el consentimiento del otro. Basta con el transcurso de 3 meses tras la celebracin y el acompaamiento del convenio regulador

6 la accin de divorcio.
La accin de divorcio corresponde a los cnyuges y tena y tiene carcter personalsimo (Opcin de ser ejercida por el representante legal de conformidad a lo establecido con la separacin) La accin de divorcio se extingue con la reconciliacin delos cnyuges, que deber ser expresa cuando se produzca despus de interpuesta la demanda. Por ello han de ponerlo en conocimiento del juez de manera necesaria.

7 El rgimen procesal de separacin o divorcio de mutuo acuerdo segn la ley de Enjuiciamiento Civil de 2000.
La LEC dedica el Ttulo I del Libro IV (De los procesos especiales) a regular los procesos sobre capacidad, filiacin, matrimonio y menores. Las caractersticas de dicho proceso especial son: -mbito restringido al divorcio o la separacin de mutuo acuerdo. Cualquier otra pretensin ser a travs de juicio verbal. -Al escrito de demanda habr de acompaarse con la propuesta del convenio regulador -En caso de existir hijo menores o incapacitados, es preceptiva la intervencin del Ministerio Fiscal, as como la audiencia de los hijos si tuvieran juicio suficiente. -Ambos cnyuges habrn de ratificar por separado ante la autoridad judicial su peticin de separacin o divorcio. -Tras dicha ratificacin el Tribunal dictar Sentencia, pronuncindose en su caso sobre el convenio regulador.

8 la sentencia y los efectos del divorcio

8.1La sentencia de divorcio. La disolucin del matrimonio slo podr tener lugar por sentencia y producir efectos a partir de su firmeza. La sentencia tendr efectos ex nunc, careciendo de eficacia retroactiva. El juez no ostenta facultades discrecionales al respecto del divorcio, ni la sentencia lo crea, constituye o genera, sino que se limita a declarar la crisis matrimonial. 8.2Los efectos del divorcio. El juez carece de competencias para modificar los efectos legalmente establecidos de la declaracin de divorcio (No cabe divorciar por X aos). Efectos de la sentencia: -Los cnyuges pasan a ser ex-cnyuges, desapareciendo todos los deberes recprocos entre ellos. -Quienes fueron cnyuges carecen entre si de derechos sucesorios. -No existe entre ellos el deber de respeto cualificado al que se refiere el art. 67 -Los divorciados no estn ligados por vnculo matrimonial y por tanto tienen plena libertad. -Quedan disueltos los regmenes econmico-matrimoniales.

La sentencia de divorcio para con los hijos resulta intrascendente, y no exime a los padres respecto de sus obligaciones para con los hijos.. 8.3La reconciliacin de los divorciados posterior a la sentencias La reconciliacin no produce efectos legales al haber desaparecido el vnculo matrimonial, si bien los cnyuges podrn contraer nuevo matrimonio entre ellos.

Tema 8. EFECTOS COMUNES A LA NULIDAD, SEPARACIN Y DIVORCIO.

1 Autonoma privada y procesos judiciales
En principio el conjunto de decisiones sobre los problemas y conflictos comunes a las crisis matrimoniales pueden adoptarlas los cnyuges. Tales decisiones sern determinantes. Sin embargo, la declaracin de nulidad, separacin y divorcio no les compete, sino que se requiere de un proceso judicial. Por tanto la autodeterminacin de los cnyuges no es absoluta, se encuentra sometida al control judicial.

2 Medidas provisionales derivadas de la demanda de nulidad separacin o divorcio.

Las medidas provisionales son los efectos que genera sobre el matrimonio el mero hecho de la presentacin de la demanda. 2.1Los efectos producidos por ministerio de la ley. Admitida la demanda se producen los efectos siguientes: (Art.102) -Cesa la presuncin de convivencia conyugal -Quedan revocados los consentimiento y poderes que cualquiera de ellos hubiera otorgado al otro 2.2Las medidas de carcter provisional o judicial. El juez a falta de acuerdo entre los cnyuges, adoptar con audiencia de stos las medidas, que no sern necesariamente de elaboracin judicial (Pueden haber sido instrumentadas por los cnyuges en el acuerdo o convenio) - Medidas relativas a las relaciones paterno-filiales: Segn C.C. Se trata de determinar en inters de los hijos con cual de los cnyuges han de quedar sujetos a la patria potestad y a la forma en que el cnyuge que no ejerza la guarda podr cumplir el deber de velar por stos y el tiempo y lugar en que podrn comunicarse con ellos. - Medidas relativas al uso de la Vivienda familiar. Determinar teniendo en cuenta el inters familiar ms necesitado de proteccin cul de los cnyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y asimismo, previo inventario, los bienes y el ajuar que continuar en esta y los que se llevar lo otro cnyuge. - Medidas relativas a las cargas del Matrimonio. Se debe fijas las contribucin de cada cnyuge a las cargas del matrimonio. Se considerar contribucin a dichas cargas el trabajo que uno de los cnyuges dedicar a la atencin de los hijos comunes sujetos a patria potestad. - Medidas relativas al Rgimen econmico-Matrimonial La presentacin de la demanda no determina la disolucin del rgimen de gananciales, pero la tenencia, administracin y disposicin se adecuan a la nueva situacin matrimonial. Se determinarn el rgimen de administracin de los bienes privativos afectados a las cargas del matrimonio.

3 las Medidas Provisionalsimas o Previas.

Se habla de medidas Provisionalsimas para resaltar su carcter de temporales. Se adoptan incluso antes de la presentacin de la correspondiente demanda. Los efectos de las medidas provisionalsimas slo subsistirn si dentro de los 30 das siguientes a su adopcin, se presenta la demanda ante el juez o Tribunal. La solicitud de tales medidas provisionales puede realizarse sin la intervencin de abogado o procurador. El auto con que concluye el procedimiento no es susceptible

de recurso.

4 La Sentencia y las medidas definitivas.

Los efectos y medidas provisionales terminan en todo caso cuando sean sustituidos por los de la sentencia o se ponga fin al procedimiento de otro modo. Por tanto puede ocurrir que las medidas provisionales se sustituyas por otras o que se declaren definitivas.

5 El convenio regulador.
Documento en el que se recogen los acuerdo o pactos que los cnyuges adoptan en caso de crisis matrimonial y someten al control judicial. La aportacin del convenio es preceptiva cuando la demanda de separacin o divorcio sea presentada de mutuo acuerdo 5.1. Contenido: Efectos respecto de los hijos y en relacin con los bienes. El convenio regulador habr de contener los siguientes extremos: - El cuidado de los hijos sujetos a patria potestad, el ejercicio de sta y el rgimen de comunicacin y estancia de los hijos. - El rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con sus abuelos. -Atribucin y uso de la vivienda y ajuar familiar. -Contribucin a las cargas del matrimonio -Liquidacin cuando proceda del rgimen econmico del matrimonio -La pensin que correspondiere establecer en su caso a uno de los cnyuges. 5.2.Acuerdo conyugales y aprobacin judicial del convenio. Los acuerdos entre los cnyuges sern aprobados por el juez si no son daosos para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges. En su caso la denegacin del acuerdo habr de hacerse mediante resolucin motivada, y en este caso los cnyuges habrn de someter una nueva propuesta si procede. El sustrato contractual del convenio resulta predominante. 5.3.Modificacin del convenio. El convenio regulador tendr una vigencia indefinida y deber ser respetado. Las medidas podrn ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio. Requiere el C.C. Que la alteracin sustancial de las circunstancias patrimoniales de los cnyuges.

6 Medidas Judiciales o definitivas.

El juez, en defecto de acuerdo entre los cnyuges determinarn las medidas que hayan de sustituir a las ya adoptadas con anterioridad, en relacin con los hijos, la vivienda familiar, las cargas del matrimonio, liquidacin del rgimen econmico y las cautelas o garantas respectivas. 6.1. El Contenido de las medidas judiciales En contenido coincide de forma sustancial con el propio contenido del convenio regulador. Medidas relativas a la patria potestad: La custodia compartida. Partiendo de la base de que la separacin o divorcio no extingue las obligaciones de los padres para con sus hijos, algunas de las posibles medidas: Privacin de la patria potestad cuando en el proceso se observe causa para ello. Podr acordarse que la patria potestad sea ejercida total o parcialmente por uno slo de los cnyuges Tras ley 15/2005 dichas medidas siguen vigentes en lo fundamental. Una de las claves del nuevo sistema est dirigida a conseguir el ejercicio compartido de la guarda y custodia de los hijos, que podr acordarse a solicitud de los cnyuges o excepcionalmente a solicitud de uno slo de los cnyuges con el informe favorable del Ministerio Fiscal. Medidas relativas a los alimentos en favor de los hijos. El juez determinar la contribucin de cada progenitor para satisfacer los alimentos y

adoptar las medidas convenientes para asegurar la efectividad y acomodacin de las prestaciones a las circunstancias econmicas y necesidades de los hijos en cada momento. En caso de que convivieren hijos mayores de edad o emancipados que carecieran de ingresos propios, en la misma sentencia el juez fijar los alimentos. Medidas referentes al derecho de visita. El progenitor que no tenga consigo a los hijos menores gozar del derechos de visitarlos, comunicar con ellos y tenerlos en su compaa, as como el derecho de sus abuelos, que sern determinados por el juez. Medidas relacionadas con la sociedad de gananciales. Art. 95 contiene dos reglas: La sentencia firme producir la disolucin del rgimen econmico. La segunda se refiere al caso de los matrimonios putativos. El cnyuge que hubiese obrado de buena fe podr optar por aplicar en la liquidacin del rgimen econmico patrimonial las disposiciones relativas al rgimen de participacin, y el de mala fe no tendr derecho a participar en las ganancias de su consorte. Medidas sobre el uso de la vivienda y el ajuar familiar. El juez podr disociar la titularidad y el uso de tales bienes atribuyendo el derecho de uso a los hijos y/o al cnyuge que pese a no ser propietario de ellos, se encuentren en situacin que as lo aconseje. En defecto de acuerdo, el uso de la vivienda y de los objetos de uso ordinario corresponden a los hijos y al cnyuge en cuya compaa queden 6.2. Modificacin de las medidas judiciales. Se decreta la posibilidad de modificacin de las medidas judiciales cuando se alteren sustancialmente las circunstancias.

7 Compensacin en los casos de separacin y Divorcio.

En los casos de nulidad no cabe pensin o compensacin alguna, sino una indemnizacin. Se debe observar que la compensacin o pensin es contemplada en el contenido mnimo del convenio regulador. 7.1El Art. 97 del C.C.: De la pensin a la compensacin. Conforme a ley 30/1981 el cnyuge al que la separacin produzca desequilibrio econmico que implica un empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio tiene derecho a una pensin, que se fijar atendiendo a distintas circunstancias. La ley 15/2005 sustituye el derecho a la pensin por el derecho a una compensacin, que consistir en una prestacin temporal, indefinida o en una prestacin nica. Por ello se ha de distinguir en el art. que lo regula 3 partes. Una primera recoge la circunstancia del desequilibrio econmico; una segunda recoge los criterios que de forma casustica ha de tener en cuenta el juez, en una tercera parte se fijarn los criterios para actualizar la pensin. 7.2Irrelevancia de la culpabilidad La compensacin se genera a favor del cnyuge ms desfavorecido econmicamente a consecuencia de la crisis; que sea culpable o inocente es irrelevante para la procedencia de la compensacin. No obstante el art.97 del C.C. Establece las circunstancias que el juez podr tener en cuenta entre otras. Tal disposicin valdr para lo que quiera el juez o Tribunal. Una antigua ley republicana estableca que la pensin slo podra solicitarla el cnyuge inocente. 7.3La fijacin de la compensacin. Hay dos extremos en las crisis matrimoniales cuya problematicidad difcilmente disminuyen en el futuro, custodia de los hijos y cuanta y pago de la pensin. El importe se fijar en la resolucin judicial, y fijar las bases para actualizar la pensin (Que podr

ser modificada por alteraciones sustanciales en la fortuna de uno u otro cnyuge). La determinacin del montante podr ser mediante acuerdo o por declaracin judicial. 7.4Actualizacin de la cuanta fijada. Normalmente la compensacin se actualiza teniendo como base de actualizacin el I.P.C., aunque las partes y el juez pueden proceder a actualizar la pensin conforme a mdulos distintos. 7.5Sustitucin de la pensin. En cualquier momento podr acordarse la sustitucin de la pensin por la constitucin de una renta vitalicia, por el usufructo de ciertos bienes o la entrega de un capital. 7.6Modificacin de la pensin. Podr ser modificada por alteraciones sustanciales en la fortuna de uno u otro cnyuge 7.7Extincin de la pensin Se extingue por el cese de la causa que lo motiv, por contraer el acreedor nuevo matrimonio o por vivir maritalmente con otra persona. Aunque existen tambin otras eventualidades. El derecho a la pensin no se extingue por el solo hecho de la muerte del cnyuge deudor, pues sus herederos habrn de seguir afrontndola; aunque la continuidad podra verse afectada si el caudal hereditario no pudiera satisfacer las necesidades de la deuda o afectara los derechos de los herederos en la legtima.

8 La indemnizacin en caso de Matrimonio Putativo.

La nulidad matrimonial no atribuye al cnyuge de buena fe facultad alguna de recibir una pensin peridica a cargo del cnyuge de mala fe, sino exclusivamente una cantidad a tanto alzado. La indemnizacin no puede ser acordad de oficio por el juez, sino que ha de ser solicitada por el cnyuge de buena fe

9 Referencias Estadsticas sobre las Crisis Matrimoniales.

-Las nulidades son claramente marginales. -Es incierto que contemporneamente hayan ms crisis matrimoniales que matrimonios. -Es falso que cada vez haya un mayor nmero de crisis matrimoniales. -Tras ley 15/2005 ha descendido el nmero de separaciones y aumentado el de divorcios. -La duracin temporal de los procesos es inferior a 6 meses

10 Referencias complementarias sobre la custodia compartida: Ley aragonesa de 2/2010

En los ltimos aos se ha manifestado una proclividad hacia manifestaciones en favor de la custodia compartida. Ley aragonesa 2/2010 de igualdad en las relaciones familiares ante la ruptura de convivencia de los padres. A nivel nacional, iniciativa para que la custodia compartida sea considerada como el rgimen preferente que debe adoptar el juez en supuestos de separacin y divorcio. Anteproyecto de ley de la Generalitat valenciana de relaciones familiares de los hijos cuyos progenitores no conviven; con objetivo velar y garantizar los derechos de los hijos a mantener una relacin equilibrada y continuada con los progenitores

Tema 9. EL RGIMEN ECONMICO-MATRIMONIAL.

1 El Rgimen Econmico del Matrimonio.
El legislador, conociendo la dejadez o impericia o el desprendimiento inicial de los futuros cnyuges, ha procurado siempre estimular la libertad de los cnyuges para decidir las reglas patrimoniales, al tiempo que de forma supletoria has establecido normativamente con carcter general uno o varios regmenes. El rgimen econmico matrimonial es el conjunto de reglas que pretenden afrontar, favoreciendo su resolucin, los problemas de ndole patrimonial que origina la convivencia matrimonial o la disolucin del matrimonio.

2 Datos Histricos y de derecho comparad: Los sistemas econmicomatrimoniales.

2.1Los sistemas de separacin. Impera la regla de que el patrimonio de los cnyuges no se confunden en un patrimonio comn, sino que pertenecen al cnyuge que ya era su titular. Se habla de separacin absoluta en el caso de que cada uno de los cnyuges conserve las facultades propias de administracin y disposicin de sus bienes. El Dcho. Romano estableca el sistema sine manu, en que el marido reciba los bienes de la mujer en concepto de dote. 2.2Los sistemas de comunidad. En nuestro sistema actual son comunes los sistemas de comunidad limitada. El ms generalizado es el sistema de comunidad de ganancias, junto a los bienes privativos, aparece una masa comn ganancial compuesta por todos los bienes adquiridos constante matrimonio. Es el sistema legal supletorio de 1 grado. Ms extraos son los sistemas de comunidad universal, en que todos los bienes se convierten en comunes.

3 Reglas Bsicas del Sistema econmico matrimonial en Derecho Espaol.

3.1Ubicacin Normativa. Tras reforma de 1981 del C.C. se introducen algunas normas de derecho imperativo, de las cuales algunas han de considerarse aplicables en cualquier caso, con independencia de cual sea el rgimen econmico. En los siguientes epgrafes se analiza la arquitectura fundamental del sistema de relaciones patrimoniales entre los cnyuges 3.2La Denominacin del Rgimen matrimonial primario. A tal conjunto normativo se le conoce como rgimen matrimonial primario

4 La libertad de configuracin del rgimen econmico-Matrimonial

Art. 1315. El rgimen econmico del matrimonio ser el que los cnyuges estipulen en capitulaciones matrimoniales. La libertad de determinacin es un principio bsico de nuestro ordenamiento, las reglas de funcionamiento del matrimonio es un asunto inter privatos. Tal estipulacin supuso la ruptura de la tradicin castellana de imponer el sistema de gananciales.

5 La Igualdad Conyugal.
Ser nula la estipulacin limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge. Tal precepto es una derivacin del principio constitucional de igualdad conyugal (Art. 32.1 C.E.)

6 El levantamiento de las cargas del Matrimonio.

La expresin cargas del matrimonio comprende el conjunto de gastos relativos al sostenimiento de la familia en el sentido nuclear, educacin de los hijos, asistencia sanitaria.... la contribucin al levantamiento de las cargas puede ser objeto de pacto, convirtindose en una obligacin proporcional al caudal de los cnyuges.

7 La Potestad Domstica.
Cualquiera de los cnyuges puede realizar actos encaminados a atender las necesidades ordinarias de la familia, es decir acordes con sus respectivas circunstancias familiares. Ambos esposos estn legitimados para comprometer los bienes del matrimonio para tal tarea. De las deudas contradas en el ejercicio de esta potestad respondern solidariamente los bienes comunes y los del cnyuge que contraiga la deuda y subsidiariamente, los del otro cnyuge.

8 La Proteccin de la vivienda habitual.

Para disponer sobre los derechos de la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de la familia, se requerir el consentimiento de ambos, o en su defecto, autorizacin judicial, pese a que la titularidad corresponda en exclusiva a uno slo de los cnyuges.

9 El ajuar conyugal
Falleciendo uno de los cnyuges, el ajuar de la vivienda habitual de los esposos se entregar al que sobreviva, sin computrselo en su haber. Tal precepto es aplicable a todos los regmenes econmico-matrimoniales. No comprendern el ajuar las alhajas, objetos artsticos valiosos y otros de extraordinario valor. El ajuar domstico no forma parte del caudal hereditario ni debe computarse a efectos sucesorios.

10 Las Litis expensas o gastos de litigio

Cuando un cnyuge carezca de bienes propios suficientes, los gastos causados en litigios que sostenga contra el otro cnyuge sin mediar mala fe o temeridad o contra tercero si redundan en provecho de la familia, sern a cargo del caudal comn, y faltando ste, se sufragarn a costa de los bienes propios del otro cnyuge. Se ha de dar el requisito sea la carencia de bienes propios del litigante.

Tema 10. LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

1 Las Capitulaciones Matrimoniales.
1.1Nocin Inicial. Tradicionalmente, las capitulaciones matrimoniales son la escritura pblica o el documento en que los cnyuges o futuros cnyuges establecen las normas de carcter patrimonial aplicables a su matrimonio. Aunque ese sea su objeto, tambin pueden referirse a cualesquiera otras disposiciones por razn de matrimonio 1.2La Naturaleza contractual de las capitulaciones. A juicio de la doctrina mayoritaria, se predica el carcter contractual de las capitulaciones matrimoniales, aunque algunos autores prefieren conceptuarlas como un acto complejo.

2 El Contenido de las Capitulaciones.

2.1 Contenido Tpico. La materia tpica viene representada por la fijacin del sistema econmico matrimonial que regir la vida conyugal a partir del otorgamiento de aquellas; aunque en cualquier momento pueden sustituir los cnyuges tal rgimen por otro o, crear ex novo un rgimen econmico del matrimonio. 2.2Contenido atpico. Se engloban las estipulaciones que el art. 1325 considera cualesquiera otras disposiciones por razn de matrimonio Aunque sean de ndole patrimonial, tal que: Donaciones por razn de matrimonio Pactos relativos al tercio de mejora hereditaria. 2.3 La eventual inexistencia de contenido tpico En tal caso, el rgimen econmico aplicable ser el sistema legal supletorio de primer grado. 2.3La prohibicin de estipulaciones ilcitas. Ser nula cualquier estipulacin contraria a las leyes o a las buenas costumbres o limitativa de la igualdad de derechos que corresponda a cada cnyuge.

3 El Momento temporal de otorgamiento.

3.1La redaccin originaria del Cdigo: La Inmutabilidad del Rgimen econmico del Matrimonio Hasta el ao 1975 el C.C. Exclua la posibilidad de otorgar capitulaciones matrimoniales una vez celebrado el matrimonio. Rega el principio de inmutabilidad del rgimen econmico salvo supuesto excepcionales (Habiendo ser solicitado judicialmente) -uno de los Cnyuges condenado a pena que comportase la interdiccin civil. -uno de los cnyuges hubiese sido declarado ausente. -Los cnyuges se encontrasen separados judicialmente. 3.2Rgimen Vigente: Mutabilidad. Actual art. 1315. Los que se unan en matrimonio podrn otorgar capitulaciones matrimoniales antes o despus de celebrarlo, estipulando las condiciones. Se resalta el principio de mutabilidad del rgimen econmico del matrimonio, para adecuar (En un rgimen divorcista como el nuestro) el rgimen econmico a las circunstancias reales de vida en pareja.

4 Los Requisitos de capacidad.

4.1.Los otorgantes de las capitulaciones. A dicho actos de otorgamiento pueden concurrir junto con los cnyuges otras personas, aunque no cabe la existencia de capitulacin matrimonial alguna si no concurren ambos cnyuges a su otorgamiento.

La intervencin de terceros es una mera eventualidad, con fundamento en la posibilidad de que personas cercanas a los esposos realicen atribuciones patrimoniales o pactos sucesorios en favor de ellos. 4.2.Los Menores no emancipados. Actualmente, mediante dispensa judicial, los menores no emancipados que hayan cumplido los 14 aos, pueden contraer matrimonio. Podr otorgar capitulaciones matrimoniales con el concurso o consentimiento de sus padres o tutor, salvo que se limite a pactar el rgimen de separacin o participacin. Los padres no ostentan en este caso la representacin legal, sino que el menor acta por si mismo con el complemento de capacidad de concurso o consentimiento. Por tanto si no otorga capitulaciones, se someter al rgimen de gananciales sin complemento de capacidad alguno. 4.3.Los incapacitados. El incapacitado judicialmente solo podr otorgar capitulaciones matrimoniales con la asistencia de sus padres, tutor o curador. En tal caso, el complemento de capacidad es necesario cualquiera que sea el rgimen que desee pactar

5 la forma de las capitulaciones.

Expresamente el art. 1327 dispone que para su validez las capitulaciones matrimoniales habrn de constar en escritura pblica, no en cualquier documento pblico, por tanto constituye un requisito de carcter constitutivo o ab solemnitatem. Por tanto en defecto de escritura, carecern de validez, al menos cuando se refiera al contenido tpico de las capitulaciones, pues respecto del contenido atpico puede considerarse vlida la declaracin respectiva de los cnyuges aunque se instrumente en cualquier otro documento pblico. Tal solemnidad se exige tambin para la sustitucin o modificacin del rgimen econmicoMatrimonial

6 La Modificacin del rgimen econmico-Matrimonial constante matrimonio.

6.1La Modificacin de las capitulaciones preexistentes. El otorgamiento de nuevas capitulaciones no implica necesariamente el cambio de rgimen econmico-Matrimonial, dado que puede referirse exclusivamente al contenido atpico de las capitulaciones. Para que sea vlida la modificacin habr de realizarse con la asistencia y concurso de las personas que intervinieron como otorgantes si vivieren y la modificacin afecte a derecho concedidos por tales personas. Las reglas de capacidad son las mismas que para el otorgamiento. 6.2El otorgamiento de capitulaciones y el cambio de rgimen econmico-Matrimonial. No existira en este caso modificacin de las capitulaciones, slo del rgimen econmicoMatrimonial, manteniendo su efecto las capitulaciones anteriores, 6.3La Proteccin de los terceros. El legislador de 1975 y 1981 ha querido dejar claro que en ningn, en proteccin de los terceros, las modificacin del rgimen econmico-Matrimonial perjudicar los derechos ya adquiridos por terceros.

7 La Publicidad de las Capitulaciones

En nuestra legislacin slo se considera dicha capacidad en relacin con el rgimen pactado en virtud de las capitulaciones, no existiendo publicidad directa de los regmenes legales de carcter supletorio. En toda inscripcin de matrimonio en el Registro Civil se har mencin, en su caso, de las capitulaciones matrimoniales que se hubieren otorgado, as como de los pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen econmico del matrimonio. 7.1El Registro Civil El precepto imperativo anterior hace sugerir que la constancia de las modificaciones del

rgimen econmico-Matrimonial tiene carcter obligatorio, pero Reglamento del Registro Civil ha optado por su carcter facultativo las indicaciones sobre el rgimen econmico de la sociedad conyugal slo se extendern a peticin del propio interesado. 7.2El Registro de la Propiedad. Segn las reglas generales de la ley hipotecaria, los terceros de buena fe no pueden verse afectados por la capitulaciones matrimoniales efectivamente otorgadas si no han sido objeto de inscripcin en el Registro de la Propiedad. 7.3El Registro Mercantil. El Cdigo de Comercio prev que en la hoja abierta a cada empresario individual haya una inscripcin de las capitulaciones matrimoniales, as como de las resoluciones judiciales en causa de divorcio, nulidad o separacin.

8 La Ineficacia de las Capitulaciones Matrimoniales.

La invalidez de las capitulaciones matrimoniales se regir por las reglas generales de los contratos, ratificando desde el punto de vista normativo se da por hecha la naturaleza contractual de las capitulaciones. 8.1La invalidez de las Capitulaciones Proceder la nulidad en los casos siguientes: -Inexistencia de la forma legalmente requerida -Vulneracin de las leyes, buenas costumbre o igualdad conyugal (Impensable dado su carcter notarial) -Sern anulables cuando exista algn vicio de consentimiento. 8.2Ineficacia en sentido estricto. Todo los que se estipule en capitulaciones quedar sin efecto si no se contrae matrimonio en el plazo de un ao. Las capitulaciones en s mismas eran vlidas, pero quedarn sin efecto. Tambin basta, dado el principio de mutabilidad, con que los propios cnyuges manifiesten su intencin de privar de efecto a las capitulaciones anteriormente otorgadas. Tambin es hoy posible el sometimiento de las capitulaciones a condicin o a trmino, pues pueden decidir en cualquier momento cual ser su organizacin patrimonial. Cabe que las capitulaciones sean objeto de rescisin por fraude de acreedores, sobre todo cuando la capitulacin pretende provocar la insolvencia del cnyuge deudor.

Tema 12. LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

1 La sociedad de Gananciales.
1.1 Concepto. Ofrece carcter de se rgimen legal supletorio de 1 grado. A falta de capitulaciones o cuando stas sean ineficaces, el rgimen ser el de la sociedad de gananciales. Respecto de los matrimonios sometidos a reglas forales, sern stas las que establezcan cual es el rgimen econmico-Matrimonial aplicable. Descripcin del C.C. Mediante la sociedad de gananciales se hacen comunes para los cnyuges las ganancias obtenidas indistintamente por cualquiera de ellos, que les sern atribuidos por mitad al disolverse aquella. 1.2 Denominacin y Naturaleza jurdica. Originariamente el C.C. Dispona que la sociedad de gananciales se regir por las reglas del contrato de sociedad; aunque la mayora de los autores argumentan que pese a tal denominacin legal, la sociedad de gananciales debe configurarse como una situacin de comunidad de tipo germnico o en mano comn, resaltando que se trata de una mera aproximacin conceptual. La sociedad de gananciales debe configurarse como una situacin de carcter especial que se regula por su propia normativa. 1.3 El nacimiento de la sociedad de gananciales. La sociedad de gananciales comenzar al momento de la celebracin del matrimonio o posteriormente al tiempo de pactarse en capitulaciones. Se presupone por tanto que no se hayan otorgado capitulaciones en sentido distinto a lo dispuesto en el precepto. Lo que resulta inconcebible para el sistema normativo es que puedan celebrarse matrimonio sin quedar sometido a un determinado rgimen econmico-Matrimonial

2 El Activo de la Sociedad de Gananciales.

Cabe hablar de patrimonio privativo o patrimonio ganancial. 2.1 La sistemtica del Cdigo. Dentro de los artculos del C.C. Que regulan la materia (1346 a 1361), los dos primero regulan los bienes privativos y los bienes gananciales. Los siguientes consideran ciertos supuesto de particular complejidad as como algunas reglas generales de peculiar importancia, entre las que se encuentran la Presuncin de Ganancialidad 2.2 La presuncin de ganancialidad y la confesin de privatividad. Llegado el momento de la disolucin de la sociedad y no existiera una norma general al respecto, los problemas se multiplicaran. Por tanto el C.C. Establece que se presumen gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de los cnyuges. Los bienes inmuebles adquiridos a ttulo oneroso por uno solo de los cnyuges sin expresar que se adquieren para una sociedad de gananciales, se adquirirn a nombre del cnyuge adquiriente con carcter presuntivamente ganancial. (Presuncin iuris tantum) Para probar que determinados bienes son propios de uno de los cnyuges, bastar la declaracin del otro, al menos interconyugalmente. Frente a terceros la declaracin carece de efectos por s sola en evitacin de posibles fraudes, debe apoyarse en otros medios probatorios. 2.3 La Atribucin de ganancialidad. La caracterizacin como ganancial de un bien adquirido constante matrimonio a ttulo oneroso, que conforme a las reglas, no lo es, es coherente con la libertad de contratacin entre los cnyuges. Lo ms corriente es que los cnyuges adquieran para la sociedad de gananciales.

3 El elenco de bienes privativos.

Los bienes y derechos que le pertenecieran al comenzar la sociedad. Los que adquiriera despus a ttulo gratuito (En cuanto que no comporta carga para la sociedad de Gananciales, v.g. Donacin o a ttulo hereditario) Los adquiridos a cosa o a sustitucin de bienes privativos (Principio de subrogacin real) Los adquiridos por derechos de retracto de uno slo de los cnyuges. Los bienes y derechos patrimoniales inherentes a la persona y los no transmisibles intervivos. (Dchos. Personalisimos) El resarcimiento de daos inferidos a la persona o a sus bienes privativos (No en cambio el dao moral) Las ropas y bienes de uso personal que no sean de extraordinario valor. Los Instrumentos necesarios para el ejercicio profesional, salvo cuando stos sean partes integrantes o pertenencias de un establecimiento o explotacin de carcter comn.

4 El Elenco de los bienes gananciales.

Los obtenidos por trabajo o industria de cualquiera de los cnyuges. Los frutos rentas o intereses que produzcan tanto los bienes privativos como los gananciales. Loas adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal comn, bien se haga la adquisicin para la comunidad o para uno solo de los esposos. Los adquiridos por derecho de retracto de carcter ganancial, an cuando fueran con fondos privativos, en cuyo caso la sociedad ser deudora del cnyuge por el valor satisfecho. Las Empresas y establecimientos fundados durante la vigencia de la sociedad por uno cualquiera de los cnyuges a expensas de los bienes comunes.

5 Reglas particulares sobre el carcter privativo o ganancial de los bienes.

5.1Los Crditos aplazados Siempre que pertenezcan privativamente a uno de los cnyuges una cantidad o crdito pagaderos en cierto nmero de aos, no sern gananciales las sumas que se cobren. 5.2Los derechos de pensin y usufructo. Los derechos de usufructo o pensin perteneciente a uno de los cnyuges formarn parte de sus bienes propios, pero los frutos, pensiones o intereses devengados durante el matrimonio sern gananciales. 5.3Las cabezas de ganado. Se reputarn gananciales las cabezas de ganado que al disolverse la sociedad excedan del nmero aportado por cada uno de los cnyuges con carcter privativo. 5.4Acciones y participaciones sociales Acciones y participaciones adquiridos constante matrimonio y a costa del caudal comn por tener un derecho de adquisicin preferente o de anloga naturaleza, en principio habran de ser gananciales. Las nuevas acciones u otros ttulos privativos suscritos a consecuencia de la titularidad de otros privativos, sern tambin privativos. (Si en el pago de la suscripcin se utilizan fondos comunes, se reembolsar el valor satisfecho) 5.5Donaciones o atribuciones sucesorias en favor de ambos cnyuges. Tales bienes, por principio, incrementan el patrimonio privativo del cnyuge beneficiado por la correspondiente disposicin testamentaria. 5.6Adquisiciones mixtas. Se denominan as las adquisiciones realizadas mediante capital o caudal ganancial y privativo. Correspondern pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cnyuge en proporcin al valor de las aportaciones respectivas.

Surge una situacin de copropiedad o comunidad entre el o los cnyuges aportantes y el patrimonio ganancial. 5.7Ganancias procedentes del juego. Pertenecern a la sociedad de gananciales, en cuanto fruto de la Industria o habilidad del cnyuge que los practica. 5.8Bienes adquiridos mediante precio aplazado. Distinguir si si la adquisicin tiene lugar antes o despus de la vigencia de la sociedad de gananciales. Antes: Tendrn siempre carcter privativo aun cuando la totalidad o parte del precio aplazado se satisfaga con dinero ganancial. Posterior: Lo determinante es el carcter del numerario utilizado para proceder al pago del primer plazo. Tendr carcter ganancial si el primer desembolso tuviera tal carcter aunque los plazos restantes se satisfagan con carcter privativo. (Y viceversa) Art. 1357 Excluye de la regla de privaticidad la adquisicin de la vivienda y ajuar familiares. 5.9Mejoras e incrementos patrimoniales. Las mejoras o incremento de valor que a lo largo de la convivencia matrimonial puedan experimentar cualquier tipo de bienes, tendrn la misma naturaleza previa. Cuando la mejora o incremento de los bienes privativos fuera debida a la inversin de fondos comunes, la sociedad ser acreedora del incremento en valor que los bienes tengan, no se producir por tanto, solamente un reembolso a la sociedad de gananciales.

6 La obligacin de reembolso.
Proceder reembolsar o reintegrar las correspondientes cantidades al cnyuge que pag con dinero privativo o por el contrario a la sociedad de gananciales por haber abonado con cargo a sus fondos bienes de naturaleza privativa. Habr de reembolsarse mediante reintegro de su importe actualizado al tiempo de la liquidacin.

Tema 13. LA GESTIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES.

1 Introduccin.
La disposicin de los bienes conyugales est presidida actualmente por le gestin conjunta de los cnyuges, pues en la redaccin originaria del cdigo, el marido era el nico cnyuge que tena facultades de gestin.

2 la Gestin conjunta.
Actualmente, el art. 1375 C.C. Establece que en defecto de capitulaciones, la gestin y disposicin de los bienes gananciales corresponde conjuntamente a los cnyuges, sin perjuicio de lo que se determina en los arts. Siguientes (Referidos a los actos de administracin efectuados por separado). 2.1Administracin y disposicin: EL principio de actuacin conjunta. En conjunto normativo no contempla exclusivamente los actos de administracin, sino que alcanza de plano tambin a los actos de disposicin, por ello se recurre doctrinalmente a la expresin Gestin de los bienes gananciales para referirse a ambos tipos de actos. El principio de actuacin conjunta se encuentra referido a ambos tipos de actos. 2.2Actos de administracin o de disposicin de ambos tipos a ttulo oneroso. Para realizar actos de disposicin a ttulo oneroso de los bienes gananciales se requerir el consentimiento de ambos cnyuges. Por tanto, los actos en los que se requiera el consentimiento y sean realizados si el y que no hayan sido expresa o tcitamente confirmados, podrn ser anulados a instancia del cnyuge cuyo consentimiento se haya omitido, o de sus herederos. El ejercicio de tal accin de anulabilidad prescribe a los 4 aos. 2.3Actos de Disposicin a ttulo gratuito. En cambio, en relacin a los actos de disposicin a ttulo gratuito, procede la nulidad radical en caso de falta de consentimiento de cualquiera de los cnyuges. Tal accin es imprescriptible. La diferencia de trato se basa en la justificacin de que los terceros adquirentes no pueden considerarse igualmente protegidos frente a la eventual ineficacia del acto de adquisicin. Los adquirente a ttulo gratuito nada han sacrificado. Los regalos de costumbre sern vlidos y eficaces aunque sean realizados por uno slo delos cnyuges a cargo de los bienes gananciales. 2.4El Deber de informacin. Deben los cnyuges informarse peridica y recprocamente sobre la situacin y rendimientos de cualquier actividad econmica suya. El art. 1393.4 Considera el incumplimiento de tal precepto como causa suficiente para que uno de los cnyuges inste la disolucin de la sociedad de gananciales. 2.5La Autorizacin judicial supletoria. La exigencia de actuacin conjunta de los cnyuges, ha obligado al legislador en el caso de que uno de los cnyuges no se aviniera a prestarlos a establecer un mecanismo de mediacin, representado por la autorizacin judicial supletoria (Implicando muchas veces en tales casos la consiguiente crisis matrimonial) Si uno de los cnyuges se hallare impedido para prestarlo o se negara injustificadamente a ello podr el juez previa informacin sumaria autorizar uno o varios actos dispositivos cuando lo considere de inters para la familia.

3 La Gestin individual pactada convencionalmente.

Art. 1375 La gestin y disposicin de los bienes corresponde conjuntamente a los cnyuges, sin perjuicio de los que determinan los arts. Siguientes y en defecto de pacto en contrario establecido en capitulaciones Aunque se consideran nulos los pactos que limitan la igualdad de

derechos de los cnyuges. Ante la eventualidad de que los cnyuges deseen establecer que uno slo sea el administrador, para algunos autores semejante pacto habra de considerarse nulo salvo que se considere un poder revocable. Otros autores estiman lo contrario.

4 Los supuestos legales de actuacin individual.

La versin actual del cdigo regula expresamente un buen nmero de supuestos en los que legitima la actuacin individual de uno de os cnyuges. 4.1La Potestad domstica. En tal estricto mbito, amn de ser lcita, constituye un deber de ambos cnyuges, al menos en los aspectos fundamentales de sostenimiento, alimentos y educacin de los hijos. 4.2La disposicin de los frutos de los bienes privativos. Los frutos y ganancias delos bienes privativos forman parte y las ganancias de cualquiera de los cnyuges forman parte del haber de la sociedad y estn sujetos a sus cargas y responsabilidades. Sin embargo, cada cnyuge como administrador de su patrimonio privativo, podr a este solo efecto disponer de los frutos y productos de sus bienes, es decir, para la correcta administracin de su patrimonio privativo. 4.3El Anticipo de numerario ganancial. Cada cnyuge podr sin el consentimiento del otro, pero con su conocimiento, tomar como anticipo el numerario ganancial que le sea necesario para el ejercicio de su profesin o la administracin ordinaria de sus bienes. Precepto incluso natural al ser lo obtenido mediante trabajo o industria parte del patrimonio ganancial. 4.4Bienes y derechos a nombre de uno de los cnyuges. En sentido prctico, aunque los bienes sean gananciales, ciertos bienes aparezcan formalmente a nombre de uno slo de los cnyuges. Por tanto sern vlidos los actos de administracin de bienes y los de disposicin de dinero o ttulos valores realizados por el cnyuge a cuyo nombre figuren o en cuyo poder se encuentren. 4.5La defensa del Patrimonio ganancial. Habilita el C.C. A cualquiera de los cnyuges a realizar todo tipo de actos necesarios para la defensa del patrimonio ganancial 4.6Los gastos urgentes. Para realizar los gastos urgentes de carcter necesario, aun cuando sean extraordinarios, bastar el consentimiento de uno slo de los cnyuges, tenga o no conocimiento el otro.

5 Los Actos individuales o de carcter lesivo o fraudulento.

Si como consecuencia de un acto de administracin o disposicin de uno slo de los cnyuges hubiese obtenido un beneficio o un lucro exclusivo ocasionando dolosamente un dao a la sociedad, ser deudor a la misma por su importe, aunque el otro cnyuge no impugne. Si el cnyuge hubiese realizado un acto en fraude de los derechos de su consorte, ser de aplicacin lo dispuesto en el art. anterior, y si adems el adquirente hubiese procedido de mala fe, el acto ser rescindible. Tales preceptos son aplicables an en el caso de que el cnyuge actuante se encontrara legitimado para actuar individualmente.. El dao patrimonial puede consistir en cualquiera de los eventos siguientes: -Lucro exclusivo para el cnyuge. -Dao doloso inferido a la sociedad de gananciales. -Actos fraudulentos respecto del consorte no actuante. En tales casos, el cnyuge que se considere perjudicado se encuentra legitimado para instar la disolucin judicial de la sociedad de gananciales cuando los realice reiteradamente.

6 La transferencia de la gestin a un solo consorte.

En ciertos supuestos ante la imposibilidad o inconveniencia de que uno de los cnyuges puede llevar a cabo oportunos actos de administracin o disposicin, considerando que la gestin conjunta resulta inviable, el ordenamiento jurdico traspasa a uno de los cnyuges el conjunto de las facultades administrativas. 6.1.Transferencia ope legis: La representacin legal del consorte. La administracin y disposicin de los bienes de la sociedad de gananciales se transferir por ministerio de la ley al cnyuge que sea tutor o representante legal de su consorte. Si al cnyuge incapacitado se le nombre tutor distinto de su consorte, ste no podr actuar por si mismo si no recibe las facultades de gestin de los bienes gananciales. 6.2.La transferencia judicial. Se encuentra regulada en el art. 1388. Los tribunales podrn conferir la administracin a uno slo de los cnyuges cuando el otro se encontrare en imposibilidad de prestar consentimiento, hubiese abandonado la familia o existiese separacin de hecho. Por tanto, para realizar actos de disposicin habra de contar con la pertinente autorizacin judicial. 6.3.Las facultades del cnyuge administrador. El cnyuge administrador tendr plenas facultades salvo que el juez establezca cautelas o limitaciones. En todo caso, para realizar actos de disposicin sobre bienes inmuebles, establecimiento mercantiles, objetos preciosos o valores mobiliarios (Salvo el derecho de suscripcin preferente), necesitar autorizacin judicial. Lo hasta ahora dicho es aplicable tanto a la transferencia ope legis como a la transferencia judicial, y se asienta en las especial importancia de los bienes objeto de consideracin.

7 la Disposicin testamentaria de los Gananciales.

Art. 1379 autoriza a que cada uno de los cnyuges podr disponer por testamento de la mitad de los bienes gananciales. Presupone la vigencia del rgimen econmico-Matrimonial, cuando esta disposicin slo tiene efecto acaecida su muerte, que conlleva de forma automtica la disolucin de la sociedad.

8 Administracin y Disposicin de los bienes propios.

Por principio corresponde a cada uno de los cnyuges, ninguno de los cuales podr atribuirse la representacin del otro sin que le hubiese sido conferida.

Tema 14. CARGAS Y RESPONSABILIDADES DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

1 Introduccin
1.1Consideraciones sistemticas Pasivo ganancial, esto es, el conjunto de cargas o deudas de la sociedad de gananciales, y de las reglas de imputacin de tales deudas a los patrimonios comn y privativos de los cnyuges 1.2la carencia de personalidad de la sociedad de gananciales. La sociedad de gananciales carece de personalidad jurdica alguna, por tanto, slo actan en el trfico los cnyuges, quienes sern deudores o acreedores respecto de terceras personas o entre s mismos. La sociedad es un ero punto de referencia de la actuacin de los cnyuges, dada la existencia de diversos patrimonio separados. Si los actos de los cnyuges son realizados dentro del mbito de la gestin de los bienes gananciales, es natural que sea el patrimonio comn el que haya de afrontar los gastos realizados o las deudas contradas. Por el contrario si la deuda asumida por uno de los cnyuges no puede considerarse atinente a la sociedad de gananciales, es obvio que el pago debe pesar sobre el patrimonio privativo del cnyuge que a ella dio lugar.

2 Las cargas de la sociedad de gananciales.

2.1El elenco del art. 1362. Dicho artculo enumera una serie de gasto que el cdigo considera como partidas del pasivo ganancial. 1 El sostenimiento de la familia, la alimentacin y educacin de los hijos comunes y las atenciones de previsin acomodadas a las circunstancias de la familia. Se comprenden cualesquiera atenciones, sean o no bsicas; y de los hijos de uno o ambos cnyuges que vivan en el domicilio familiar, en caso contrario, a cargo del patrimonio privativo del cnyuge progenitor. 2 La adquisicin, tenencia y disfrute de los bienes comunes. 3 La administracin ordinaria de los bienes privativos. 4La explotacin regular de los negocios o el desempeo de la profesin. 2.2Las donaciones de comn acuerdo. Sern tambin de cargo de la sociedad las cantidades donadas o prometidas por ambos cnyuges de comn acuerdo, cuando no hubiesen pactado que se satisficieran con los bienes privativos de cada uno de ellos. 2.3Obligaciones extracontractuales de los cnyuges. Las dichas obligaciones, consecuencia de su actuacin en beneficio de la sociedad, o en el mbito de la administracin de los bienes, sern de cargo de aquella, salvo si fueran debidas a dolo o culpa grave del cnyuge deudor. 2.4Las deudas de juego pagadas constante matrimonio. Lo perdido y pagado por uno de los cnyuges no disminuir su parte respectiva de los gananciales siempre que la perdida sea moderada con arreglo al uso y circunstancias de la familia.

3 La responsabilidad de los bienes Gananciales.

Cabe afirmar que en relacin con las deudas comunes, los bienes gananciales quedan en todo caso afectos solidariamente con el patrimonio privativo del cnyuge a quienes se pueda atribuir la condicin de deudor, dado que la sociedad de gananciales, propiamente hablando, no puede ser deudora.

4 Deudas comunes contradas por ambos cnyuges.

Los bienes gananciales respondern en todo caso de las obligaciones contrados por los dos cnyuges conjuntamente o por uno de ellos con consentimiento del otro. En caso de actuacin conjunta, quedan afectos los patrimonios privativos de ambos cnyuges. No siendo uno de ellos deudor, aunque preste consentimiento, no parece que haya de quedar afectado su patrimonio.

5 Deudas comunes contradas por uno solo de los cnyuges.

Supuestos en que habiendo sido contrada la deuda por uno slo de los cnyuges, la sociedad de gananciales queda vinculada (Solidariamente con los bienes del cnyuge deudor) 5.1.El ejercicio de la potestad domstica o la actividad individual. Los bienes gananciales respondern directamente frente al acreedor de las deudas contradas por un cnyuge en el ejercicio dela potestad domstica. En tal supuesto resulta lcito la actuacin individual. 5.2.Actividad profesional o gastos de administracin del patrimonio de cualquiera de los cnyuges. Respondern los bienes gananciales de dichas deudas contradas. 5.3.Rgimen propio de comerciantes y empresarios. El ltimo inciso del art. 1365,2 afirma que si uno de los cnyuges fuese comerciante, se estar a lo dispuesto por el cdigo de comercio. El art. 6 del Cdigo de Comercio establece que quedarn obligados a las resultas del comercio los bienes propios del cnyuge que lo ejerza y los adquiridos con stas resultas (Que en cuanto ganancias, son gananciales) Para que los dems bienes comunes queden obligados, ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges. -Se presumir otorgado el consentimiento cuando se ejerza el comercio con conocimiento y sin oposicin expresa del cnyuge que debe prestarlo. -Tambin se presumir cuando al contraer matrimonio se hallare uno de los conyugales ejerciendo el comercio, y lo continuare sin oposicin del otro. 5.4.Atencin de los hijos en caso de separacin de hecho. Por imperativo legal, al menos durante la fase inicial de separacin de hecho provocada unilateralmente, seguir vigente la sociedad de gananciales. Por tanto, los gasto de sostenimiento, previsin y educacin de los hijos efectuados por uno slo de los cnyuges, continuarn siendo a cargo de la sociedad de gananciales. 5.5.Adquisiciones por uno slo de los cnyuges de bienes gananciales mediante pago aplazado. Los bienes adquiridos por uno solo de los cnyuges, constante la sociedad por precio aplazado, tendrn la consideracin de gananciales si el primer desembolso tuviera tal carcter. De tal precio aplazado responder siempre el bien adquirido(V.g. Ejecucin o embargo del propio bien) sin perjuicio de la responsabilidad de otros bienes segn las reglas de este Cdigo. Art. 1370. Si no fuera suficiente con la enajenacin del bien para atender sus expectativas de su derecho de crdito, seguirn en pie las reglas generales de responsabilidad (Afeccin de los bienes privativos del cnyuge contratante y la responsabilidad solidaria del conjunto de los bienes gananciales.

6 Las deudas propias de cada uno de los cnyuges.

6.1La nocin de deuda propia. Se refiere a las obligaciones contradas por cualquiera de los cnyuges que no son a cargo de la sociedad de gananciales. El Cdigo se refiere a algunas de ellas: -Las deudas de juego pendiente de pago. -Las obligaciones extracontractuales contempladas en art. 1366 que no renan los requisitos para ser consideradas gananciales. -Los gastos de alimentacin y educacin de los hijos no comunes que no residan en el hogar familiar.

6.2La responsabilidad por deudas propias. Cada cnyuge respondo con su patrimonio personal de las deudas propias, y si sus bienes privativos no fueran suficientes, el acreedor podr pedir el embargo de bienes gananciales (Responsabilidad subsidiaria) 6.3El embargo de los bienes gananciales. En caso de embargo pedido por acreedor, ser inmediatamente notificado al otro cnyuge, y ste podr optar por: -Que en la traba se sustituyan los bienes comunes por la parte que ostenta el cnyuge deudor en la sociedad conyugal, en cuyo caso el embargo traer consigo la disolucin de aquella, aplicndose el rgimen de separacin de bienes tras la disolucin -Soportar que la satisfaccin de la deuda se haga a cargo de los bienes gananciales. Se reputar que el cnyuge deudor tiene recibido a cuenta de su participacin el valor al tiempo en que los abone con otros caudales propios o al tiempo de la disolucin de la sociedad conyugal. La regla es de mero ajuste contable.

7 Reintegro interconyugales.
El cnyuge que hubiese aportado bienes privativos para los gastos o pagos que sean de cargo de la sociedad, tendr derecho a ser reintegrado del valor a costa del patrimonio comn.

Tema 15. LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES.

1 La Disolucin de la sociedad de Gananciales.
Hace referencia a la prdida de vigencia de dicho rgimen econmico-Matrimonial, ya sea por voluntad de los cnyuges, ya sea por circunstancias sobrevenidas.

2 La disolucin en pleno derecho.

La disolucin de pleno derecho enumera las cuatro causas originadoras de la disolucin de la sociedad de gananciales: 2.1La Disolucin del matrimonio. Slo tiene lugar por la muerte o declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges o el divorcio 2.2La Nulidad matrimonial. La vigencia del rgimen econmico carece de sentido, al tener la nulidad matrimonial eficacia retroactiva. Sin embargo existe el matrimonio putativo en defensa de los hijos y del cnyuge que actuara de buena fe en el momento de la celebracin. Cuando la sociedad de gananciales se disuelva por nulidad, y uno de los cnyuges hubiera sido declarado de mala fe, el cnyuge que actuase de buena fe podr optar por la liquidacin del del rgimen segn las normas de sta seccin o por las disposiciones relativas al rgimen de participacin, y el cnyuge de mala fe no tendr derecho a participar en las ganancias de su consorte, 2.3La Separacin matrimonial. La separacin judicialmente declarada conlleva la disolucin de la sociedad de gananciales, no siendo as en la separacin de hecho 2.4La modificacin del rgimen econmico-Matrimonial Desde la instauracin del principio de mutabilidad del rgimen econmico-Matrimonial no constituye presupuesto alguno de modificacin del rgimen la separacin de hecho. Los cnyuges pueden contravenir sin causa la modificacin del sistema de bienes.

3 La disolucin Judicial
La resolucin judicial es verdaderamente el acto que pone fin a la sociedad de gananciales. Hasta que esta no haya sido dictada, seguir vigente la sociedad de gananciales, pese a la preexistencia de las causas que permiten solicitar su disolucin. Tambin concluir por decisin judicial a peticin de uno de los cnyuges en los siguientes casos: -Haber sido el otro judicialmente incapacitado, declarado prdigo, ausente, en quiebra o condenado por abandono de familia. -Venir el otro cnyuge realizando por si solo actos dispositivos o de gestin patrimonial que entraen fraude, dao o peligro para los derechos del otro. -Llevar separado de hecho ms de un ao -Incumplir grave y reiteradamente el deber del informar al otro sobre la marcha y rendimientos de sus actividades econmicas.

4 Las operaciones de Liquidacin.

4.1El inventario y avalo de los bienes. Conforme a la prctica, la primera operacin que ha de llevarse a cabo para liquidar la sociedad consiste en llevar a cabo el inventario tanto de los bienes y derechos de carcter ganancial cuanto de las obligaciones y deudas que pesan sobre la sociedad de gananciales. Los bienes privativos no han de ser tenidos en cuenta, salvo existencia de reembolsos o reintegros. Activo:

-Los bienes gananciales existentes, -El importe actualizado del valor que tenan los bienes al ser enajenados por negocio ilegal o fraudulento. -El importe actualizado de las cantidades pagadas por la sociedad que fueran a cargo slo de un cnyuge y los crditos de la sociedad contra ste. Pasivo: -Las deudas pendientes a cargo de la sociedad -El importe actualizado del valor de los bienes privativos cuando su restitucin deba hacerse en metlico. -El importe actualizado de las cantidades que, habiendo sido pagadas por uno slo de los cnyuges, fueran a cargo de la sociedad. La fecha de la disolucin ser la de sentencia firme, la de liquidacin, en las que se produzcan las operaciones antes indicadas. 4.2La Liquidacin: El pago de las deudas. Concluida la fase de inventario, procede la satisfaccin de las deudas existentes para llegar al haber de la sociedad, susceptible de divisin entre los cnyuges y sus herederos. Las Deudas alimenticias. Terminado el inventario se pagarn las deudas de la sociedad, comenzando por las alimenticias que tendrn preferencia. De la masa comn se darn alimentos a los cnyuges, o en su caso al sobreviviente y a los hijos hasta que se haga liquidacin del caudal inventariado. Se les rebajarn de su haber la parte que los denominados alimentos excedan de los que les hubiesen correspondido en razn de frutos y rentas. La proteccin de los acreedores de la sociedad de gananciales. El cdigo se preocupa de dotar a los acreedores de mecanismos de proteccin que impidan la burla o desatencin de sus crditos. Los acreedores tendrn en la liquidacin los mismos derechos que reconocen las leyes en particin y liquidacin de herencias. Mientras no se hayan pagado por entero las deudas de la sociedad, los acreedores conservarn sus crditos contra el cnyuge deudor. El cnyuge no deudor responder con los bienes que loe hayan sido adjudicados. Cuando no hubiese metlico suficiente para el pago de las deudas podrn ofrecerse con tal fin adjudicaciones de bienes gananciales, pero si cualquier partcipe o acreedor lo pide se proceder a enajenarlos y pagar con su importe. Los reintegro en favor de los cnyuges. Una vez satisfechas las deudas anteriores, se atender a las relaciones existentes entre el patrimonio consorcial y las masas privativas de cada uno de los cnyuges. Indemnizaciones y reintegros debidos a cada cnyuge. Art 1401.2 Contempla un supuesto especial de compensacin para el caso de que por la agresin por uno de los cnyuges a la sociedad de gananciales, resultare haber pagado uno de los cnyuges mayor cantidad de la que le fuere imputable, el cnyuge que haya pagado de ms puede repetir contra el otro. 4.3Divisin y Adjudicacin de Gananciales. La ltima de las operaciones, adjudicacin de los correspondientes lotes, por partes iguales, a cada uno de los cnyuges, o en su caso a los herederos. Caben mltiples opciones en las adjudicaciones definitivas; el principio de la igualdad cualitativa de los lotes no supone que necesariamente sea la deseada por los adjudicatarios, o que resulte posible. T.S. Ha resaltado el carcter facultativo del art. 1061. Los arts. 1406 y 1407 otorgan a cada uno de los cnyuges el derecho de atribucin o de adjudicacin preferente en relacin con una serie de bienes gananciales, aunque no quepan matemticamente hablando en su lote respectivo, y por tanto generen compensaciones en metlico.

Cada cnyuge tendr preferencia a que se adjudique en su haber: - Los bienes de uso personal. -La explotacin econmica que gestione efectivamente. -El local donde hubiese venido ejerciendo su profesin. -En caso de muerte del otro cnyuge, la viviendo donde tuviese su residencia habitual. Respecto del local o vivienda, podr pedir que se le atribuyan en propiedad o que se constituya sobre ellos a su favor un derecho de uso o habitacin. Si el valor de los bienes o el derecho excediera al del haber del cnyuge adjudicatario, deber este abonar la diferencia en dinero.

5 la Liquidacin de varias Sociedades de Gananciales.

En determinados casos, la liquidacin de la sociedad de gananciales puede posponerse sine die, y por tanto, dicha continuidad de la denominada comunidad postmatrimonial acabe de complicarse con el hecho de que el cnyuge suprstite contraiga nuevo matrimonio que quede tambin sometido al rgimen de gananciales. Art. 1409. Siempre que hayan de ejecutarse simultneamente la liquidacin de gananciales de dos o mas matrimonios contrados por una misma persona para determinar el capital de cada sociedad, se admitir todo tipo de pruebas en defecto de inventarios. En caso de duda, se atribuirn los gananciales a las diferentes sociedades proporcionalmente, atendiendo al tiempo de su duracin y a los bienes e ingresos. Dificultades de prueba.

6 La continuidad postmatrimonial o Postganancial.

6.1Descripcin del fenmeno. La falta de liquidacin de la sociedad de gananciales que habiendo sido disuelta es sumamente corriente, sobre todo, habiendo fallecido uno de los cnyuges, los hijos deciden dejar las cosas como estn hasta que el cnyuge suprstite fallezca, procediendo entonces a partir hereditariamente el conjunto de bienes familiares entre ellos. Es obvio que en modo alguno puede predicarse la continuidad del rgimen jurdico de la sociedad de gananciales. 6.2Naturaleza jurdica. Se ha generalizado la opinin defendida por Vallet de Goytisolo de que la llamada comunidad postmatrimonial ha de configurarse como un patrimonio colectivo en liquidacin, con la lgica indeterminacin de la propiedad sobre los bienes concretos. La jurisprudencia no acepta tal calificacin y prefiere hablar reiteradamente de conjunto de bienes en cotitularidad ordinaria, cuyo rgimen ya no puede ser el de la sociedad de gananciales, sino que cada comunero ostenta una cuota abstracta sobre el totum ganancial, pero no una cuota concreta sobre cada uno de los bienes integrantes, cuya cuota abstracta subsistir mientras perviva dicha comunidad postmatrimonial. 6.3Rgimen normativo bsico. La comunidad postmatrimonial se rige por la normativa propia de la comunidad ordinaria contenida en los arts. 392 y ss. Tales artculos no estn pensados para la problemtica de la regulacin de un conjunto de bienes, sino exclusivamente respecto de bienes concretos, por tanto slo resultarn aplicables algunas reglas. S.T.S. 28/9/1993: -La comunidad indivisa no se ve aumentada por las rentas de trabajo ni con las de capital privativo, excepto de los frutos de los bienes privativos que se encontraren pendientes al momento de la disolucin. -El patrimonio seguir respondiendo sobre las obligaciones que pesaban sobre la sociedad, pero las que contraiga con posterioridad cualquier titular, recaen sobre su propio patrimonio.

7 La Liquidacin del Rgimen Econmico-Matrimonial en la L.E.C. 2000.

Una de las novedades de la LEC consiste en haber diseado un procedimiento concebido para servir de cauce a la liquidacin judicial del rgimen econmico-Matrimonial. Se trata de un procedimiento especial de sume sencillez, del que la LEC se preocupa adems de la competencia territorial, de la formacin del inventario. Arts. 807-809. Una vez llevado a efecto el inventario, art. 810 prev tres posibilidades en relacin con la propuesta de de liquidacin que en su caso, presente uno slo de los cnyuges: 1 Que haya acuerdo entre los cnyuges sobre la propuesta. 2 Que el otro cnyuge no comparezca, en cuyo caso la propuesta se tendr por conforme. 3 En caso de desacuerdo, el aptdo. 5 remite a las normas de divisin de herencia.

Tema 16. EL RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES

1 El Rgimen de Separacin de Bienes.
El rgimen de separacin de bienes parte del principio de que no existe entre ellos una masa patrimonial comn, sino que cada uno de los cnyuges conserva la titularidad y la capacidad de disposicin de cada uno de sus propios bienes privativos como si no se encontraren casados, aunque ambos hayan de colaborar al sostenimiento de las cargas del matrimonio. Actualmente es el rgimen legal supletorio de segundo grado. En trminos prcticos las situaciones de crisis matrimoniales de aquellos matrimonios que hasta el momento regan sus relaciones patrimoniales conforme a las reglas de gananciales suelen desembocar en la instauracin del rgimen de separacin de bienes. Uno de sus inconvenientes es que no siempre es posible llevar una radical separacin de los bienes en una plena comunidad de vida.

2 Origen Convencional e Incidental del Rgimen de Separacin de bienes.

Segn la vigente regulacin del C.C. existir entre los cnyuges separacin de bienes cuando: -As lo hubiesen acordado -Cuando hubiesen pactado en capitulaciones que no regirn entre ellos la sociedad de gananciales sin expresar las reglas por las que hayan de regirse. Cuando se extinga, constante matrimonio la sociedad de gananciales, salvo que por voluntad de los interesado fueren sustituido por otro rgimen distinto. 2.1 El Rgimen de separacin de bienes convencional. Requiere el otorgamiento en capitulaciones matrimoniales. 2.1El Rgimen de separacin de bienes incidental. Tiene lugar por cualesquiera otras circunstancias diferentes a la voluntad de los cnyuges, por repudio de la sociedad de gananciales, extincin de un rgimen anterior que exige sus sustitucin por otro, y en general en los siguientes casos: -Cuando se disuelva el rgimen de gananciales a consecuencia del embargo de bienes comunes por deudas propias de uno de los cnyuges. -Cuando se decrete judicialmente la separacin de los cnyuges -En todos los supuestos contemplados en el epgrafe de la disolucin judicial de la sociedad de gananciales.

3 La Titularidad de los bienes.

3.1 Inexistencia de masa conyugal. En este rgimen de participacin pertenecer a cada cnyuge los bienes que tuviese en el momento inicial del mismo y los que adquiera despus por cualquier ttulo. 3.1La Eventualidad de la copropiedad ordinaria. La rgida regla que impone la inexistencia de masa conyugal requiera unas pautas de contabilidad y administracin para que una vez llegado el momento de la liquidacin del rgimen de separacin de bienes, se conozca la pertenencia de todos los bienes que integran los patrimonio privativos o que forman parte del ajuar familiar de los cnyuges. Cuando no sea posible acreditar a cual de los cnyuges pertenece algn bien, corresponder a ambos por mitad. 3.1La Declaracin de quiebra o concurso de uno de los cnyuges. Redaccin actual del C.C. contiene una regla especial en relacin con tal supuesto: declarado un cnyuge en quiebra o concurso, se presumir salvo prueba en contrario, en beneficio de acreedores, que fueron en su mitad donados por l los bienes adquiridos a ttulo oneroso por el otro cnyuge el ao anterior a la declaracin, o en el periodo a que alcance la retroaccin de la quiebra.

Presume la ley que carece de sentido que uno de los cnyuges se enriquezca notoriamente en los mismo aos en que el otro deja de atender la satisfaccin de sus deudas. El mismo artculo niega eficacia a dicha regla si los cnyuges estn separados judicialmente o de hecho. En cambio, la vigente ley concursal distingue dos supuesto de hecho diversos: 1/ Cuando la contraprestacin satisfecha por el cnyuge del concursado proceda del patrimonio de ste, se presume iuris tantum en beneficio de la masa del concurso, que ha habido una donacin a favor del cnyuge del concursado. 2 En el caso de que no pueda probarse semejante procedencia, se presume que la mitad de la contraprestacin correspondiente ha sido donada por el concursado a su cnyuge, siempre que la adquisicin de los bienes se haya realizado en el ao anterior a la declaracin del concurso.

4 Reglas de Administracin y disposicin.

Corresponder a cada uno la administracin, goce y libre disposicin de tales bienes, actuando respecto de sus bienes como si no estuviese casado. Los actos de administracin y disposicin de los bienes del otro cnyuge deben encontrar fundamento en el otorgamiento de poderes, o al menos de hechos o circunstancias que permitan deducir que cuenta con la aquiescencia del otro. Tendr las mismas obligaciones y responsabilidades que un mandatario, pero no la obligacin de rendir cuentas de los frutos percibidos, salvo que se demuestre que los invirti en atenciones distintas del levantamiento de cargas del matrimonio.

5 El sostenimiento de cargas del matrimonio.

En cualquiera del los regmenes econmicos del matrimonio rige la regla de que los bienes de los cnyuges estn sujetos al levantamiento de cargas del matrimonio. Sostenimiento de la familia, educacin de los hijos, as como cualesquiera otras obligaciones en atencin del hogar familiar. 5.1 La contribucin al sostenimiento de las cargas del matrimonio. A falta de convenio los cnyuges contribuirn proporcionalmente a sus respectivos recursos econmicos. La determinacin de la contribucin puede llevarse a cabo: -Conforme a lo establecido por los propios cnyuges en el correspondiente convenio, sin requerir de una escritura de capitulaciones -A falta de convenio, no habrn de contribuir al sostenimiento de la familia por mitad, sino proporcionalmente. 5.2 La valoracin del trabajo domstico. El trabajo para la casa computar como contribucin a las cargas, y dar derecho a obtener una compensacin que el juez sealar, a falta de acuerdo, a la extincin del rgimen de separacin.

6 La responsabilidad por deudas.

Es necesario distinguir entre las deudas propias de los cnyuges y las deudas que, habiendo sido asumidas por uno slo de los cnyuges, hayan de considerarse integradas en la potestad domstica. 6.1 Deudas propias de uno de los cnyuges Art. 1440 Las obligaciones contradas por cada cnyuge son de su exclusiva responsabilidad, por tanto el acreedor no puede perseguir el patrimonio privativo del otro cnyuge. Por tanto, tal rgimen de separacin de bienes es frecuente en los casos en que uno de los cnyuges desempee actividades empresariales o negociales. 6.2Las deudas asumidas en virtud de la potestad Domstica. En cuanto a tales deudas asumidas, respondern los cnyuges en la forma prevista por los

art. 1319 y 1438. Habr de responder el cnyuge no deudor subsidiariamente.

7 La ley 12/2007 de Rgimen econmico-Matrimonial Valenciano.

El contenido de dicha ley abarca todo lo relativo al rgimen econmico-Matrimonial, clases de regmenes, sus efectos, cargas del matrimonio, capitulaciones. Se basa en los principios de igualdad jurdica de los cnyuges. El rgimen de separacin de bienes ser el supletorio.

Tema 18. LAS RELACIONES PARENTALES Y PATERNO-FILIALES

1 La familia y parentesco.
El parentesco consiste sencillamente en la relacin existente entre dos o ms personas, derivada de su respectiva relacin en familia.

2 Modalidades de la relacin parental.

2.1El Parentesco por consanguinidad. Implica la idea de comunidad de sangre, que vincula a las personas que o bien descienden unas de otras de forma directa (En linea recta) o bien tienen un antepasado comn (Colateral) 2.2El parentesco adoptivo. El sistema jurdico otorga un rango similar al parentesco por consanguinidad y al derivado de la adopcin. El vnculo familiar se deriva da la regulacin normativa de la adopcin, que la equipara a la consangunea. 2.3El Parentesco por afinidad. Se conoce como la relacin existente entre uno de los cnyuges y los parientes por consanguinidad de su consorte. El C.C. No regula sistemticamente esta afinidad, sin embargo, nuestro sistema normativo le sigue otorgando relevancia: -No pueden adoptarse a un pariente en segundo grado en linea colateral por consanguinidad o afinidad -no podrn ser testigos en testamento parientes dentro del 4 grado de consanguinidad ni 2 por afinidad del Notario Autorizante El parentesco por afinidad fue regulado fundamentalmente por el derecho Cannico, y tributarios de tal regulacin son los siguientes extremos: -La relacin de afinidad es un vnculo estrictamente personal entre los parientes por consanguinidad de uno y otro cnyuge. -Los parientes afines no son entre s afines. -La afinidad se diferencia de la consanguinidad en que no genera de forma continuada e indefinida una relacin de parentesco. Tcnicamente hablando, no existe relacin de parentesco entre los cnyuges.

3 El Computo del parentesco.

Innegable importancia por preceptos legales que requieren conocer con exactitud cules son las generaciones o grados que otorgan derechos o establecen obligaciones en relacin con determinados parientes (Prohibiciones matrimoniales, alimentos, sucesiones). Dicho cmputo rige para todas las materias que no sean propiamente civiles. 3.1Las lineas y los grados de parentesco. Art. 915. La proximidad del parentesco se mide por los grados de generaciones. Cada generacin forma un grado. Linea recta: La linea que constituida por la serie de grados de personas que descienden unas de otras. Linea Colateral:Serie de grados entre personas, que sin descender unas de otras, proceden de un tronco comn. 3.2 El Cmputo de las lineas En las lineas se cuentan tantos grados como generaciones o como personas, descontando la del progenitor. En la prctica genealgica no se tiene en cuenta la generacin de la que se parte. 3.3 El Cmputo en el parentesco por afinidad El cdigo no contempla de forma sistemtica la afinidad, se afirma comnmente que las formas antes vistas han de adaptarse al parentesco por afinidad. El mismo grado de consanguinidad entre el varn y la mujer casados y cualquiera de sus parientes

respectivos arrojar el grado de afinidad existente.

4 La Relacin Paterno-Filial
La necesaria concurrencia de padre y madre determina que puede diferenciarse entre filiacin materna y paterna. 4.1Consideraciones generales sobre la filiacin: Apunte histrico. Histricamente se ha establecido una barrera infranqueable entre la filiacin legtima (Procreacin dentro del matrimonio) e ilegtima. La legtima generaba en favor de los hijos plenitud de derechos. Dentro de la filiacin ilegtima, se distingua entre: Filiacin Natural: Los progenitores podran haber contrado matrimonio si as lo hubiesen deseado. Filiacin Ilegtima stricto sensu: Procreados por personas que tuvieran prohibido contraer matrimonio entre si. (Adulterinos, incestuosos, sacrlegos...) En Espaa el cambio se produce en 1931, los padres tendran para con los hijos ilegtimos los mismos deberes. 4.2 La Constitucin de 1978 y el principio de igualdad entre los hijos. Consagrada la igualdad entre todos los espaoles, no puede prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento. El art. 39.2 los poderes pblico aseguran la proteccin integral de los hijos, iguales antes la ley con independencia de su filiacin 4.3 Las clases de filiacin en la actualidad. Se erradica la calificacin de legtima o ilegtima, cabiendo hablar slo de matrimonial o extramatrimonial. Ley 11/1981 Equiparar en derecho y oportunidades a todos los hijos de un mismo progenitor, casados o no sus padres, dentro o fuera del matrimonio, existiendo o no impedimentos.

5 Contenido bsico de la relacin paterno-filial.

Art. 39.3 CE Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio, durante la minora legal, y en los dems casos que legalmente proceda Supone un conjunto de deberes y obligaciones de los progenitores, que han de prestar aunque no ostenten la patria potestad, pues estn obligados a velar por los hijos menores y a prestarles alimentos.

6 Los efectos de la Filiacin: Los Apellidos.

6.1 Los apellidos conforme a la ley 11/1981. Ley 11/1981 La filiacin determina los apellidos conforme a lo dispuesto en la ley. El hijo al alcanzar la mayor edad podr solicitar que se altere su orden Es sistema espaol se caracteriza desde antiguo porque la persona adquiere ambos apellidos paterno y materno. Por tanto ello solo puede ser as cuando la paternidad y la maternidad se encuentren determinadas legalmente. Si slo se conoce maternidad o paternidad, el hijo tendr los dos apellidos del progenitor. A los hijos de origen desconocido les impondr el Encargado del Registro unos apellidos de uso corriente y generalizado en la Nacin. Art. 48 Ley Registro Civil La filiacin paterna o materna figurar en la inscripcin de nacimiento a su margen. 6.2 La ley 40/1999, reguladora de los apellidos y su orden. Conforme a tal, el art. 109 C.C. Si la filiacin est determinada por ambas lineas, los padres de comn acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin registral El orden de los apellidos inscrito para el mayor de los hijos, regir en las inscripciones de los posteriores, pudiendo el hijo a la mayor edad, solicitar que se cambie el orden de sus apellidos.

Art. 55.2 L.R.C. En los nacimientos con una solo filiacin reconocida, ste determina los apellidos, pudiendo el progenitor determinar al tiempo de la inscripcin el orden de los apellidos. 6.3 El cambio de los apellidos en los supuestos de violencia de gnero. L.O. 1/2004. Cuando se den circunstancias excepcionales y a pesar de faltar los requisitos, podr accederse al cambio de los apellidos por Real Decreto a propuesta del Ministerio de Justicia. En caso de que el solicitante sea objeto de violencia de gnero, podr accederse al cambio por Orden del Ministerio de Justicia. Para ello deber acreditarse que quien alegue ser objeto de violencia de gnero ha obtenido alguna medida cautelar de proteccin judicial.

Tema 19. LA DETERMINACIN DE LA FILIACIN.

1 La Filiacin matrimonial
La filiacin matrimonial materna y paterna quedar determinada legalmente por: -La inscripcin de nacimiento junto con la del matrimonio de los padres. -Por sentencia firme

2 Las Normas y Presunciones relativas a la filiacin Matrimonial.

2.1 La Presuncin de paternidad y la eventual concepcin prematrimonial del hijo. Constante matrimonio, la presuncin de paternidad del marido has sido regla clsica del Derecho de familia. La regla vigente es (art. 116) Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 das siguientes a su disolucin Por tanto, la concepcin prematrimonial del hijo no destruye la presuncin de paternidad. Nacido el hijo antes de los 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio, podr el marido destruir la presuncin mediante declaracin autntica en contrario formalizada dentro de los 6 meses siguientes del conocimiento del parto (Art 117) El marido no podr impugnar la paternidad En los casos en que hubiere reconocido la paternidad expresa o tcitamente o hubiese conocido el embarazo con anterioridad a la celebracin del matrimonio Con carcter general, la presuncin de paternidad del marido tiene carcter iuris tantum. 2.2El supuesto del art. 118: La Inexistencia de presuncin de paternidad. An faltando la presuncin de paternidad del marido, podr inscribirse la filiacin como matrimonial si concurre el consentimiento de ambos. Tal supuesto est referido exclusivamente a la separacin, sin llegar a la disolucin propiamente dicha del matrimonio. Si el matrimonio ha sido disuelto, ser necesario el ejercicio de las correspondientes acciones de filiacin.. As pues, el supuesto de hecho comentado se limita al caso de que el hijo nazca transcurridos los 300 das siguientes a la separacin de los cnyuges. 2.3La Filiacin matrimonial del hijo nacido con anterioridad al matrimonio. Establecido el principio de igualdad absoluta entre los hijos matrimoniales y no matrimoniales, el tema ha perdido significado e importancia, no obstante, la reforma de 1981 ha mantenido un mecanismo que permita la matrimonializacin de los hijos extramatrimoniales cuando sus progenitores lleguen a contraer matrimonio entre si. La filiacin adquiere el carcter de matrimonial desde la fecha de matrimonio de los progenitores cuando ste tenga lugar con posterioridad al nacimiento del hijo, siempre que el hecho de filiacin quede determinado legalmente

3 La Determinacin de la filiacin extramatrimonial.

La filiacin no matrimonial quedar determinada legalmente por: -El reconocimiento ante el Encargado del Registro Civil, en testamento o en otro documento pblico. -Resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del Registro Civil. -Por Sentencia firme. -Respecto a la madre, cuando se haga constar la filiacin materna en la inscripcin practicada dentro del plazo. La filiacin extramatrimonial no se determina nunca por ley en s misma considerada, requiere por parte de los progenitores la realizacin de algn acto jurdico o del mantenimiento de un determinado expediente o proceso tendente a la determinacin de la filiacin matrimonial.

4 El Reconocimiento de la Filiacin Extramatrimonial.

4.1Concepto y Naturaleza: El Reconocimiento como acto jurdico. El reconocimiento tiene por objeto el hecho de aceptar o admitir el hecho de la relacin biolgica existente entre la persona que lo lleva a cabo y aqul con quin se encuentra referido. No hay pues base negocial alguna. 4.2Caractersticas del acto de reconocimiento. -Voluntariedad -Irrevocabilidad -Solemnidad (Debe realizarse en cualquiera de las formas solemnes) -Carcter personalsimo (Ninguna otra persona puede arrogarse representacin, en caso de existir, sera un mero nuntius) -Acto expreso e incondicional. 4.3Sujeto Activo: El progenitor. En relacin con su capacidad, el art. 121 C.C. Dispone que El reconocimiento otorgado por los incapaces o por quienes no pueden contraer matrimonio por razn de edad, necesitar para su validez aprobacin judicial con audiencia del Ministerio Fiscal Los menores emancipados tienen aptitud y capacidad suficiente para llevar a cabo el reconocimiento de la filiacin extramatrimonial. Esto se determina por el hecho de que requieran aprobacin judicial combinado con el art. 44 que les habilita para contraer matrimonio. 4.4Hijos Susceptibles de Reconocimiento. Tras la publicacin de la ley 11/1981, cualesquiera hijos extramatrimoniales (Anteriormente a la reforma, solo los hijos naturales). El reconocimiento tiene carcter intemporal. Hijo menor de edad o incapaz. La eficacia del reconocimiento requerir el consentimiento expreso de su representante legal o la aprobacin judicial con audiencia del Ministerio Fiscal. Esto no ser necesario si el reconocimiento se lleva a cabo por testamento. Hijo mayor de edad. El reconocimiento no producir efectos sin su consentimiento expreso o tcito. El mayor de edad ha de ser plenamente capaz. Hijo incestuoso. Cuando los progenitores del menor fueran hermanos o parientes consanguineos en linea recta, determinada legalmente la filiacin respecto de uno, slo podr quedar determinada legalmente respecto del otro previa autorizacin judicial, que se otorgar , con audiencia del Ministerio Fiscal, cuando convenga al menor o incapaz. Se otorga al menor al llegar a la mayora de edad la posibilidad de invalidar la determinacin de la filiacin realizada en segundo lugar por uno de los progenitores. Hijo fallecido Surtir efectos si lo consienten sus descendientes por s o por sus representantes legales. El reconocimiento del nasciturus. Hoy da el reconocimiento del nasciturus requiere ciertas precisiones. Se excluye la posibilidad del reconocimiento del padre de forma aislada y por separado, tal escollo no afecta al supuesto de que ambos progenitores conjuntamente procedan al reconocimiento. 4.5Las formas de Reconocimiento. El art. 120 expresa que la determinacin de la filiacin extramatrimonial se produce entre otros medios, por el reconocimiento ante el Encargado del Registro Civil, en testamento o en otro documento pblico. La exigencia de forma especial tiene como finalidad evitar disputas sobre si se ha producido o no el reconocimiento. La inexistencia de solemnidad no implica la intrascendencia de cualesquiera otras manifestaciones, sino su distinta valoracin.

5 Los restantes medios de Determinacin de la filiacin extramatrimonial.

5.1El llamado Expediente gubernativo. La filiacin quedar determinada por resolucin recada en expediente tramitado con arreglo a la legislacin del Registro Civil. Art. 49 Ley de Registro Civil. Podr inscribirse la filiacin extramatrimonial por expediente gubernativo aprobado por el juez de 1 Instancia siempre que no hubiera oposicin del Ministerio Fiscal o de parte interesada notificada personal y obligatoriamente si concurre alguna de las siguientes circunstancias: -Exista escrito indubitado del padre o de la madre en que expresamente reconozca la filiacin. -Cuando el hijo se halle en la posesin continua del estado de hijo extramatrimonial natural del padre o de la madre -Respecto de la madre, siempre que se pruebe cumplidamente el hecho del parto y la identidad del hijo 5.2La Determinacin de la filiacin Extramatrimonial por Sentencia Firme. Mediante sentencia civil o penal que ponga fin al proceso en el que el objeto de la litis haya sido la determinacin, reclamacin o impugnacin de la filiacin. 5.3La Determinacin de la Maternidad Extramatrimonial. Art. 47 establece que en la inscripcin del nacimiento constar la filiacin materna siempre que en ella coincidan la declaracin y el parte o comprobacin reglamentaria. Tal parte es el certificado mdico relativo al parto. Tales datos no son suficientes en s mismo para determinar la filiacin, pues no constando el matrimonio de la madre o el reconocimiento por sta de la filiacin, el Encargado del Registro sin demora, notificar el asiento personalmente a la interesada o a sus herederos. Si la madre no se opone a la filiacin en el plazo de 15 das, queda oficialmente determinada la filiacin. Basta la declaracin en contrario de la madre. El TS ha derogado el art. 47.1 L.R.C. por inconstitucionalidad sobrevenida, al permitir interpretaciones reglamentarias que hagan depender de la madre la circunstancia registral de la maternidad.

Tema 22. LA ADOPCIN.

1 La Adopcin.
El vigente art. 108.1 dispone que la filiacin puede tener lugar por naturaleza y por adopcin. La ley espaola sigue una tendencia hacia la equiparacin. 1.1 Apunte Histrico. La continuidad de la estirpe fue el impulso inicial de la relativa importancia que asumi la adopcin en el Derecho Romano. En derecho justinianeo la adopcin slo produca los efectos si el adoptante era un ascendiente del adoptado (Adoptio plena) mientras que en cualquier otro caso la adopcin limitaba sus efectos a aspectos puramente sucesorios (adoptio minus plena) La redaccin originaria de nuestro C.C. la adopcin no determinaba la ruptura de las relaciones del adoptado con su familia por naturaleza. 1.2El rgimen jurdico de la adopcin en las sucesivas Reformas Legislativas. Tras la 2 Guerra Mundial, los movimientos de reforma legislativa apuntan a la idea de reforzar los vnculos entre adoptantes y adoptados. La ley 24-4-1958 introdujo en el C.C. la distincin entre la adopcin plena y menos plena. La ley 4/7/1970 redujo los requisitos para adoptar, facilitando extraordinariamente la adopcin. La ley 13/2005 ha introducido retoques para que los matrimonios homosexuales estn tambin plenamente legitimados para adoptar. 1.3Los criterios Normativos actualmente imperantes: la ley 21/1987. El rgimen de la ley de 1970 deba considerarse demasiado permisivo, y se acusaba una falta casi absoluta de control de las actuaciones (Trfico de nios, inadecuada seleccin de adoptantes...). Ante ello la ley 21/1987 modific los parmetros normativos y desde entonces la configuracin de la adopcin ha devenido en una cuestin administrativa de las Entidades pblicas o privadas colaboradoras. 1.4La Adopcin Internacional: La ley 54/2007. Tal ley establece normas relativas al Derecho internacional en materia de adopcin. Las adopciones constituidas por autoridades extranjeras surtirn efectos en Espaa con arreglo a las disposiciones de dicha ley.

2 Presupuestos o Requisitos de Adopcin.

La adopcin es irrevocable. Fuera de la adopcin por ambos cnyuges, nadie puede ser adoptado por ms de una persona. Nuestro sistema prev la adopcin por la pareja matrimonial o extramatrimonial, ya que la adopcin se asienta en el precepto histrico de que La adopcin imita a la naturaleza 2.1Requisitos de los adoptantes. El C.C. se ha preocupado siempre de establecer una edad habilitante para ser adoptante. En la redaccin originaria era de 45 aos. En la actualidad se encuentra establecida a los 25 aos. En la adopcin por ambos cnyuges bastar para que uno de ellos haya alcanzado tal edad y, en todo caso, cualquiera de los adoptantes habrn de tener por lo menos 14 aos ms que el adoptado. Tales preceptos no excluyen otros como la plena capacidad de obrar. Tampoco pueden adoptar las personas jurdicas. 2.2El Adoptado. La ley 21/1987 estableca que slo podrn ser adoptados lo menores no emancipado, no cumpliendo ms condiciones que la de ser nacido (Se excluyen a los nasciturus) El consentimiento de la madre no podr prestarse hasta que hayan transcurrido 30 das del parto. 2.3Las prohibiciones.

Dependiendo de la perspectiva, afectan tanto al adoptante como al adoptado. Conforme al art. 175, no puede adoptarse: -A un descendiente. (El presupuesto es generar parentesco donde no lo hay) -A un pariente en segundo grado de la lnea colateral por consanguinidad -A un pupilo por su tutor, hasta que haya sido aprobada definitivamente la cuenta general justificada de la tutela

3 El procedimiento de Adopcin.
3.1 la Propuesta de la Entidad Pblica. Para iniciar el expediente de adopcin es necesaria la propuesta previa de la entidad pblica a favor del adoptante que dicha entidad pblica haya declarado idneos para el ejercicio de la patria potestad. Dichas entidades pblicas son los organismos del Estado, de las CCAA o de las entidades locales, que con arreglo a las leyes corresponda. Las CCAA podrn habilitar (O deshabilitar si dejan de cumplir los requisitos) en virtud de su competencia, instituciones colaboradoras de integracin familiar a fundaciones o asociaciones (No lucrativas). Estas instituciones podrn intervenir slo en funciones de guarda y mediacin con las limitaciones que la entidad pblica seale. Las personas que trabajen en estas entidades estn obligadas a guardar secreto de la informacin obtenida, evitando en particular, que la familia de origen conozca a la de adopcin. 3.2La Solicitud privada de adopcin. Existen una serie de supuesto en los que resulta posible iniciar el expediente de adopcin en virtud de una solicitud privada sin que se requiera propuesta de entidad privada: -Ser hurfano y pariente del adoptante en tercer grado por consanguinidad o afinidad. -Ser hijo del consorte del adoptante. -Llevar ms de un ao acogido legalmente bajo la medida de un acogimiento preadoptiva o haber estado bajo su tutela por el mismo tiempo. -Ser mayor de edad o menor emancipado. 3.3El Proceso de jurisdiccin voluntaria Aspectos del art. 177 en los que se prev cuales de las personas relacionadas con la adopcin han de prestar su consentimiento. Habrn de consentirla en presencia del juez el adoptante y el adoptado mayor de 12 aos. El asentimiento. Debern asentir la adopcin el cnyuge del adoptante salvo que medie separacin legal. Los padres del adoptando a menos que estn privados legalmente de la patria potestad. El asentimiento de la madre no podr ser hasta pasados 30 das despus del parto. Audiencia. Debern ser simplemente odos por el juez: Los padres que no hayan sido privados de la patria potestad, cuando su asentimiento no sea necesario para la adopcin El tutor, o guardador/es El adoptando menor de 12, si tuviere suficiente juicio. 3.4La Constitucin de la adopcin. La adopcin se constituye por resolucin judicial, que tendr en cuenta el inters del adoptando y la idoneidad del adoptante. El elemento motriz de la adopcin es el consentimiento del adoptante y adoptando (Si es mayor de doce aos) junto con el asentimiento de las dems personas contempladas. Si no existen tales voluntades, el juez no puede declarar ni constituir adopcin alguna. El auto judicial relativo a la adopcin debe inscribirse en el Registro Civil, produciendo a partir de entonces el cierres registral respecto de terceros.

Las personas adoptadas, al llegar a la mayora de edad (O en su minora representadas por sus padres) tendrn derechos a conocer los datos sobre sus orgenes biolgicos.

4 Irrevocabilidad de la Adopcin.
Art. 180.1 C.C: La adopcin es irrevocable .Ni siquiera llegndose a determinar la filiacin de quin fue adoptado en condiciones de ser hijo de padres desconocidos provocara la prdida de condicin de hijo adoptivo. Se produce la extincin de los vnculos jurdicos entre el adoptado y su familia biolgica. Excepcionalmente, en el periodo de dos aos siguientes al auto, la adopcin puede ser contradicha y privada de efectos por no haber prestado el padre o la madre del hijo adoptivo su asentimiento al cambio familiar producido. Plazo de caducidad. Respecto de la adopcin internacional, las autoridades espaolas controlarn que la adopcin constituida por autoridad extranjera produzca la extincin de vnculos jurdicos sustanciales entre el adoptado y su familia anterior.

5 Efectos de la adopcin.
5.1Relaciones entre adoptante y adoptado. La adopcin determina la filiacin entre adoptante y adoptado en igualdad de condiciones con la filiacin consanguinea, en consecuencia, el adoptante ejercer la patria potestad, y le transmite sus apellidos. El hijo adoptivo ocupa en la sucesin del adoptante los mismo derechos hereditarios. 5.2El adoptado y su familia de origen. Ha de considerarse desligado o excluido de su familia de origen, aunque el legislador considera ciertos supuestos extremos. Art. 178 C.C. Por excepcin subsistirn los vnculos jurdicos con la familia del progenitor que segn el caso, corresponda: -Cuando el adoptado sea hijo del cnyuge del adoptante, aunque el consorte hubiere fallecido. -Cuando slo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado, siempre que tal efecto haya sido solicitado por el adoptante, el adoptado mayor de 12 aos y el progenitor cuyo vnculo haya de subsistir Entre el adoptado y su familia de origen siguen rigiendo los impedimentos matrimoniales.

6 La adopcin Internacional.
Las personas susceptibles de ser adoptadas, dada la cada libre de la natalidad en las sociedades desarrolladas, brillas por su ausencia. Por tanto, bsqueda de hijos adoptivos en cualquier paraje del globo terrqueo.

Tema 23. LA PATRIA POTESTAD.

1 Concepto y Fundamento.
Conjunto de deberes, atribuciones y derechos que los progenitores ostentan respecto de los hijos, que por ser menores de edad, se encuentran bajo su guardia, proteccin y custodia. Durante largo tiempo fue concebida como un verdadero derecho subjetivo del paterfamilias. En tiempo contemporneos se configura como una potestad, y nunca como un derecho subjetivo. Dichas facultades son consecuencia del conjunto de deberes que pesan sobre los padres respecto de la educacin, crianza y formacin de los hijos y competen a ambos progenitores.

2 Los sujetos de la patria potestad.

2.1Los Hijos no emancipados. Y en caso de ser judicialmente incapacitados, se prorrogar la patria potestad tras la mayora de edad. 2.2La patria potestad conjunta: Titularidad y ejercicio de la patria potestad. Compete a ambos progenitores. La decisin conjunta de ambos ha sido la regla familiar incluso antes de la reforma del Cdigo en 1981, cuando las leyes prescriban que corresponda al padre y en su defecto a la madre. Sin embargo en casos de crisis matrimonial, si la titularidad conjunta es fcil de formular, resulta ms complicado determinar cuando es admisible el ejercicio individual por uno slo de los progenitores. 2.3El ejercicio coyuntural de la patria potestad por uno de los progenitores. Cabe en los siguientes casos: -Cuando sean realizados por uno solo conforme al uso social y a las circunstancias o en situaciones de urgente necesidad. -Cuando un de los progenitores acta con el consentimiento del otro (Expreso o tcito) En caso de desacuerdo, cualquiera puede acudir al juez, quien despus de or a ambos y al hijo si tuviere suficiente juicio, atribuir sin ulterior recurso la facultad de decidir al padre o a la madre. Si tales desacuerdo fueran reiterados o concurriera cualquier otra causa que entorpezca el ejercicio, podr atribuirla al padre o a la madre total o parcialmente. Esta medida nunca exceder los dos aos. 2.4La Atribucin del ejercicio de la patria potestad. El otro progenitor quedar excluido de la capacidad de decisin respecto de los hijos. Existe igualmente atribucin exclusiva en los casos siguientes: -En defecto o por ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de los padres (No entendidas como situaciones momentneas) -Si los padres viven separados, por aquel con quin el hijo conviva.

3 Contenido personal de la patria potestad.

3.1La obediencia filial. A los hijos nicamente les obliga el cdigo a obedecer a sus padres mientras permanezcan bajo su potestad y respetarles siempre. 3.2Los deberes paternos. Art. 154 establece que la patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos y comprende los siguientes deberes y facultades: -Velar por ellos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral. -Representarlos y administrar sus bienes. En el fondo, la determinacin de los deberes paternos exige una determinacin casustica, pues el cdigo insiste en que la patria potestad se ejercer de acuerdo con la

personalidad de los hijos, que tendrn derecho a ser odos siempre antes de adoptar decisiones que les afecten. Tales deberes paternos son un plido reflejo de la generalidad de las relaciones familiares, aunque son enunciados ante la existencia de progenitores inconsecuentes. Por ello el C.C. fija el standard de conducta. 3.3La abrogacin de la facultad de correccin por la ley 54/2007 Consecuencia natural de la posicin respectiva entre padres e hijos ha sido la existencia de una facultad de correccin que requiere la funcin educadora a favor de los padres. Tradicionalmente los C.C. han otorgado la facultad de corregir moderada y razonadamente a los hijos, as como en el ejercicio de su potestad, recabar el auxilio de la autoridad. Tal ley opta por suprimir la facultad de correccin moderada que hasta ahora se reconoca, y se reduce a afirmar que los padres podrn, en el ejercicio de su potestad, recabar el auxilio de la autoridad

4 La Potestad de Representacin
4.1La Representacin legal. Los padres que ostenten la patria potestad tienen la representacin legal de sus hijos menores no emancipados. Aunque se exceptan: -Los actos relativos a derechos de la personalidad u otros que el hijo pueda realizar por s mismo. -Aquellos en que exista conflicto de intereses entre el padre y el hijo. -Los relativos a bienes que est excluidos de la administracin de los padres. 4.2El conflicto de intereses: El Defensor judicial. El conflicto de intereses excluye obviamente las facultades de representacin de los progenitores. Siempre que en algn asunto los padres y el hijo no emancipado tuvieren intereses contrapuestos, se les nombrar un defensor que los represente en juicio y fuera de l. Si el conflicto es con un solo progenitor, corresponde al otro por ley representar al menor y completar su capacidad.

5 Contenido Patrimonial de la Patria Potestad.

La ley 11/1981 ha vuelto a restringir las facultades patrimoniales de los progenitores 5.1La Administracin de los Bienes Filiales Art. 164. Los Padres administrarn los bienes de sus hijos con la misma diligencia que los suyos propios. Tal administracin es una carga impuesta por la minora de edad de los hijos titulares de los bienes, que han de afrontar los progenitores de manera gratuita. Quedan obligados al menos a: -Llevar las correspondientes cuentas y en su caso, rendirlas. -Administrar los bienes filiales diligentemente. 5.2 Bienes Filiales excluidos de la Administracin de los Progenitores. -Los bienes adquiridos a ttulo gratuito cuando el disponente lo hubiere ordenado de manera expresa. -Los adquiridos por sucesin en que uno de los que ejerza la patria potestad hubieren sido desheredados -Los que el hijo mayor de 16 hubiese adquirido por su trabajo o industria. 5.3 Los Frutos de los bienes filiales Pertenecen al hijo no emancipado los frutos de sus bienes, as como lo que adquiera con su trabajo o industria. Los padres podrn destinar los frutos de los bienes del menor que viva con ambos o con uno slo de ellos, en la parte que corresponda, al levantamiento de las cargas familiares,

y no estarn obligados a rendir cuentas de lo que hubiesen consumido en tales atenciones. 5.4 El Control judicial de los actos de naturaleza dispositiva. Con anterioridad a la reforma, los padres podan llevar a cabo actos de enajenacin relativos a los bienes filiales, requirindose autorizacin judicial para los bienes inmuebles. Actualmente se mantiene el mismo criterio, pero ampla el mbito de control judicial a los actos dispositivos que recaigan sobre establecimiento mercantiles, objetos preciosos y valores mobiliarios, requiriendo en todo caso que existan causas justificadas. Si el menor es mayor de 16 aos y consintiere en documento pblico, no ser necesaria autorizacin judicial. 5.5 Los actos ilcitos de los hijos: La Responsabilidad Civil de los padres. Los actos daosos generados por los hijos in potestate, originan la responsabilidad civil paterna (Tanto del padre como de la madre) Tal responsabilidad no es un efecto natural de la patria potestad, sino un supuesto de la responsabilidad por hecho ajeno.

6 Extincin y Situaciones anmalas de la Patria Potestad.

6.1Extincin de la Patria Potestad. Por muerte o declaracin de fallecimiento de los padres o del hijo. Por emancipacin. Por adopcin del hijo. 6.2Emancipacin, mayora de edad, y patria potestad prorrogada. Llegar a la mayora de edad implica considerar que la patria potestad se ha extinguido, tal y como estableca el C.C. con anterioridad a la reforma de 1981. Sin embargo, desde tal reforma, recurriendo a la patria potestad prorrogada, esta se segua ejerciendo tras la mayora de edad sobre los judicialmente incapacitados. La patria potestad prorrogada propiamente dicha. La patria potestad sobre los hijos que hubieren sido incapacitados quedar prorrogada al llegar a la mayor edad. La patria potestad rehabilitada. Si el hijo mayor de edad soltero que viviere en compaa de sus padres fuere incapacitado, se rehabilitar la patria potestad. Exigencia de soltara, pues en caso contrario, correspondera al cnyuge. Se extinguir por muerte o declaracin de fallecimiento de los padres o del hijos, por adopcin, por declararse el cese de la incapacidad o por contraer matrimonio el incapacitado. 6.3La Privacin de la patria potestad. El padre o la madre podrn ser privados total o parcialmente de su potestad por sentencia fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a la misma, o dictada en causa criminal o matrimonial. Slo puede ser decretada judicialmente, y su determinacin es casustica. 6.4La suspensin de la patria potestad. Se pone de manifiesto el carcter temporal y pasajera, solindose encomendar la actividad tuitiva de los menores a familiares, normalmente los abuelos. 6.5La recuperacin de la Patria Potestad. Los Tribunales podrn, en benfico e inters del hijo, acordar la recuperacin de la patria potestad cuando hubiese cesado la causa que motivo la privacin.

Tema 24. LOS ALIMENTOS ENTRE PARIENTES.

1 Introduccin: Los Alimentos entre parientes.
1.1Sede Sistemtica y Consideraciones previas. Arts. 142-153 del C.C. la configuran como una obligacin legal de prestacin de asistencia y socorro entre los cnyuges y los parientes cercanos. Las reglas legales sobre la obligacin alimenticia no siempre entran en juegos, pues en general, la solidaridad familiar supera ampliamente tales previsiones. 1.2Fundamento y vigencia actual: Solidaridad Familiar y poltica Asistencial. La obligacin alimenticia ha desempeado en el pasado una funcin de asistencia social entre los familiares que, desde la creacin de la Seguridad Social, ha de ser replanteada. Algunos preceptos Constitucionales: La enseanza bsica es obligatoria y gratuita Compete a los poderes pblicos organizar y tutelar la salud pblica. Los poderes pblicos realizarn una poltica de previsin, tratamiento, rehabilitacin e integracin de los disminuidos fsicos, sensoriales o psquicos. Garantizarn la suficiencia econmica a los ciudadanos durante la tercera edad. Por tanto, algunos autores afirman que tal responsabilidad civil es subsidiaria respecto de la poltica asistencial, aunque ms que subsidiaria, cabra hablar de complementaria.

2 Naturaleza y Caracteres.
Distinguiremos entre el derecho de alimentos (Derecho-deber latente entre los familiares de exigir y prestar alimentos de conformidad a lo establecido en el C.C.) y la relacin obligatoria alimenticia (Obligacin alimenticia ya establecida y concretada judicialmente o por anuencia) Caracteres del derecho de alimentos: Reciprocidad. Personalsimo imprescriptibilidad. Tales caractersticas desaparecen cuando la obligacin alimenticia se constituye en una obligacin peridica de pago de la pensin.

3 Los Alimentistas y las personal obligadas al pago o Alimentantes.

Tienen derechos a reclamarlos y la obligacin de satisfacerlos las mismas personas: Cnyuges, parientes en lnea recta y hermanos. Art. 143 dispone que estn obligados recprocamente a darse alimentos en toda la extensin que seala el art. Precedente: Los Cnyuges. Los ascendientes y descendientes. Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida, cuando lo necesiten por cualquier causa que no sea imputable al alimentista, y se extendern en su caso a las que precisen para su educacin. 3.1 Loas alimentantes u obligados al pago: Orden de prelacin. Al contemplarse legalmente varios grupos de familiares como posibles deudores de alimentos, se obliga a determinar el orden de relacin con la legitimacin pasiva, que ser el siguiente: o El cnyuge o Los descendientes de grado ms prximo o Los ascendientes de grado ms prximo o Los hermanos, estando obligados en ltimo lugar los consanguneos En supuestos de separacin de hecho, seguir cabiendo la reclamacin de alimentos entre los cnyuges.

3.2Pluralidad de obligados: El carcter mancomunado de la deuda alimenticia. La regla de que el parentesco ms prximo excluye al ms remoto, no siempre se suficiente para resolver el problema de quin y en qu cuanta han de satisfacerse alimentos. Por ello dispone el art. 145 que cuando recaiga entre dos o ms personas la obligacin, se repartir entre ellas el pago de la pensin en cantidad proporcional a su caudal respectivo. Aunque en circunstancias de urgente necesidad, podr el juez obligar a slo una de ellas, sin perjuicio de que su derecho a reclamar de los dems obligados la parte que les corresponda.

4 El Nacimiento del Derecho de Alimentos.

Art. 148 C.C. dispone que la obligacin de dar alimentos ser exigible desde que los necesitare, pero no se abonarn sino desde la fecha en que se interponga la demanda. Aunque, si la reclamacin extrajudicial rinde sus frutos, los alimentos pueden ser exigibles desde ese momento y no constituyen un pago indebido. Debido a retrasos judiciales, el juez, a peticin del alimentista o del Ministerio Fiscal, ordenar con urgencia las medidas cautelares para asegurar los anticipos que haga una entidad pblica u otra persona y proveer a las futuras necesidades.

5 El Contenido de la Obligacin Alimenticia.

El conjunto de las prestaciones ser distinto segn los grupos familiares que se consideren. Entre parientes en lnea recta se configura con gran amplitud, a diferencia de los hermanos. 5.1 Los alimentos Amplios. Se dan entre cnyuges y parientes en lnea recta. Comprende todo lo indispensable para el sustento, as como ka educacin cuando el alimentista sea menor de edad y an despus cuando no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable. 5.1Los alimentos Estrictos. Entre hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida cuando los necesiten por cualquier causa no imputable al alimentista, extendindose en su caso, a los que precisen para su educacin. Se interpreta como las necesidades mnimas, sin que haya de tenerse en cuenta el caudal del hermano obligado a prestarlos.

6 Determinacin de la Prestacin Alimenticia.

6.1 Los criterios de determinacin. El legislador no establece cnones cuantitativos concretos debido al casuismo de la materia. Vigente art. 146 del C.C. dispone que la cuanta de los alimentos ser proporcional al caudal o medios de quin los da y a las necesidades de quin los recibe 6.2Las formas de prestacin. El obligado a prestar alimentos podr a su eleccin satisfacerlos, o pagando la pensin que se fije, o recibiendo y manteniendo en su propia casa al que tiene derecho a ellos. Esta eleccin no ser posible cuando contradiga resolucin judicial o la situacin de convivencia determinada para el alimentista por las normas aplicables. 6.3La fijacin de la pensin. En dicho caso, se establece un quantum determinado mediante la correspondiente determinacin de unidades monetarias, que podrn actualizarse para garantizar su valor en el futuro Cabe establecer la pensin mediante la fijacin de un porcentaje de los ingresos lquidos del alimentante.

7 Modificacin de la Pensin.
La dependencia de la prestacin alimenticia de la situacin patrimonial y de otro lado su carcter propio de obligacin duradera peridica conlleva que su cuanta es modificable; tal y como

expresa el art. 147 Se aumentarn o reducirn proporcionalmente segn el aumento o disminucin que sufran las necesidades del alimentista y la fortuna del que hubiere de satisfacerlos En la LEC 2000 ha sido abrogado el proceso de reclamacin de alimentos provisionales y los juicios sobre alimentos de diferencian de los otros en lo siguiente: -Se llevar a travs de juicio verbal. -Excepcionalmente, cuando uno de los progenitores reclame alimentos al otro en nombre de los hijos menores de edad, se seguirn los trmites establecidos para los procedimientos especiales relativos a la capacidad, filiacin, matrimonio y menores. La variacin de las circunstancias de alimentista puede ser de tal gravedad, que lleve a determinar la extincin de la obligacin alimenticia.

8 La Extincin de la Obligacin Alimenticia.

Por muerte del alimentista. Reduccin de la fortuna del obligado. Cuando el Alimentista pueda ejercer un oficio, profesin o industria o haya adquirido un destino o mejorado de su fortuna Cuando el alimentista hubiese cometido alguna de las faltas de las que dan lugar a desheredacin Cuando el alimentista sea descendiente del obligado a dar alimentos, y la necesidad de aqul provenga de mala conducta o de falta de aplicacin al trabajo, mientras subsista esta causa. 8.1 La muerte de los interesados. Por muerte o declaracin de fallecimiento de cualquiera tiene naturaleza extintiva respecto de la relacin alimenticia al ser sta personalsima. El fallecimiento del alimentante excluye que sus herederos hayan de asumir dicha obligacin, aunque puede que por la relacin familiar que les una con el alimentista, ste pueda reclamarles alimentos, generando en todo caso una nueva relacin.. En caso de muerte del alimentista, sus herederos no tendrn la obligacin de devolver lo que ste hubiese recibido anticipadamente. 8.1La variacin de las circunstancias patrimoniales. La variacin de las circunstancias patrimoniales pueden dar lugar al cese de la relacin, Efecto extintivo. Art.s 152 C.C. 8.2La Mala conducta del alimentista. No es propiamente una causa de la obligacin, sino mas bien una causa de cesacin o exclusin de la obligacin de prestar alimentos. Solo hay inexistencia del presupuesto para exigirlos. En caso de que el alimentista lleve a cabo una de los conductas consideraras causas de desheredacin, si estaramos hablando de efectos extintivos.

9 Otras Obligaciones Alimenticias.

Las obligaciones precedentes son aplicable a los dems casos en que ste C.C., por testamento o por pacto se tenga derecho a a alimentos, salvo lo pactado, ordenado por el testador o lo dispuesto por la ley para el caso especial de que se trate. Art. 153. Tal precepto pretende convertir el rgimen jurdico de los alimentos entre parientes en normas generales. Su nica relevancia consiste en declarar la admisibilidad de las obligaciones alimenticias convencionales.

10 El fondo de Garanta del pago de alimentos.

RD. 1618/2007 sobre el Fondo de Garanta de Alimentos, se subraya como manifestacin de la sensibilidad de los poderes pblicos ante el problema social existente en la falta de pago de las prestaciones debidas a los menores de edad, generalmente por los propios padres. Surge para garantizarles la percepcin de unas cuantas econmicas definidas como anticipos, que permitan a la unidad familiar en la que se integrar subvenir a sus necesidades ante el impago del obligado a

satisfacerlos. Sern beneficiarios los menores de edad titulares de un derecho de alimentos judicialmente conocido e impagado, as como los mayores de edad incapacitados cuando concurran idnticas circunstancias.

Tema 25. LAS INSTITUCIONES TUTELARES.

1 Introduccin.
1.1 La redaccin originaria del Cdigo Civil. Estableca que estaban sujetos a tutela, adems de los menores no emancipados, aquellas personas sobre las que pesaban una serie de circunstancias de innegable gravedad, que deberan traer consigo que se les privase de la capacidad de obrar. Tales circunstancias se encontraban legalmente tasadas (Causas de incapacitacin). Se prevea la existencia de un organismo tutelar, el Consejo de Familia. 1.2 La Ley 13/1993 y la nueva redaccin del C.C. Tal ley ha modificado profundamente la redaccin originaria. o Las causas de incapacitacin no son objeto de enumeracin taxativa o Adems de la tutela y del defensor judicial, se introduce la curatela. o Abandona de raz el sistema de tutela de familia, y adscribe los rganos tuitivos a la autoridad del juez. o Permite incluso incapacitar a los menores de edad, originando la patria potestad prorrogada.

2 las Instituciones Tutelares en General.

Sern la tutela, curatela y el Defensor judicial. La ley 13/1983 se caracteriza por una enorme ductilidad en las funciones de los diversos cargos tuitivos o tutelares: Los cargos tuitivos son obligatorios, aunque se prevn circunstancias que permiten excusarse. El Cargo tuitivo debe (Y suele) recaer en un familiar cercano. Salvo para el defensor judicial. Se prev la autotutela en garanta del incremento de la autoproteccin de la persona. Las resoluciones judiciales sobre cargos tutelares debern inscribirse en el Registro Civil, por tanto, quin contrate con un incapacitado o un prdigo, no podr verse perjudicado por la falta de capacidad de ste. Consecuencias sobre los contratos: o Los celebrados por personas sometidas a tutela son nulos de pleno derecho si no acta a travs de su tutor. o Los celebrador por quienes les han sido asignados un defensor judicial o curador, son anulables. o Los actos y contratos celebrados por un tutor sin contar con la autorizacin judicial cuando sea preceptiva sern radicalmente nulos.

3 La tutela
El rgimen jurdico de la tutela es aplicable supletoriamente a la curatela y al defensor judicial. 3.1Concepto y fundamento. La inexistencia de la patria potestad, cualquiera sea su causa, requiere que otros rganos garanticen la debida atencin de los hijos menores y el cuidado de sus intereses morales y patrimoniales. La tutela, al igual que la patria potestad consiste en una funcin tcnicamente hablando: el titular de cualesquiera rganos tutelares ostenta derechos y facultades, en relacin con la persona y/o bienes de un menor o incapacitado, atribuidos en contemplacin de su inters. 3.2La Constitucin de la Tutela. La constitucin suele ser consecuencia de que los propios parientes y personas relacionadas con quin debe ser sometido a tutela, ponen los consiguientes hechos en conocimiento judicial. Conforme a la ley, estn obligados a promover la constitucin de la tutela, los

familiares y/o la persona bajo cuya guarda se encuentre el menor desde el momento en que conocieran el hecho que la motivare y si no lo hicieran, sern responsables de los daos y perjuicios causados Asimismo como los fiscales y los jueces. El juez constituir la tutela previa audiencia de los familiares ms prximos, de las personas que considere oportuno y en todo caso, el tutelado si tuviera suficiente juicio, as como establecer las medicas de vigilancia y control que estime oportunas y exigir del tutor que informe de la situacin del tutelado.

4 El Nombramiento del tutor.

La tutela puede ser desempeada por una o varias personas y de otra parte, tanto por personas fsicas como jurdicas. 4.1 El orden de preferencia en caso de tutor individual. En caso de que sea desempeada por un nico tutor, se preferir: o Al designado por el propio tutelado o Al cnyuge que viva con el tutelado. o A los padres. o A las personas designadas por stos en disposiciones de ltima voluntad. o Al descendiente, ascendiente o hermano que designe el juez. Asimismo, cualquier persona con capacidad de obrar suficiente, en previsin de ser incapacitada, podr en documento pblico notarial adoptar cualquier disposicin relativa a su propia persona o bienes. Pese a lo dicho, la designacin paterna del tutor o el propio tutelado, no ser vinculante para el juez. Sern vinculantes salvo en el caso que el beneficio del menor o incapacitado exija otra cosa. Tambin podr el juez alterar el orden de preferencia. 4.2Los supuestos de tutela conjunta o plural. Los preceptos del C.C. otorgan primaca al tutor nico, aunque el art. 226 dispone que: La tutela se ejercer por un solo tutor salvo: o Cuando por circunstancias del tutelado, convenga distinguir tutor de la persona y tutor de los bienes, que actuarn independientemente. o Cuando corresponda al padre y a la madre, ser ejercida por ambos anlogamente a la patria potestad. o Se designe tutor de los hijos de su hermano, y sea conveniente que sea ejercida tambin por su cnyuge. o Se nombre tutores a personas que los padres del tutor hayan designado en testamento o documento pblico notarial. Podr el juez disponer que ejerzan sus funciones de modo solidario, y en caso de no mediar tal clase de nombramiento, las facultades de la tutela encomendadas a varios tutores, sern ejercidas conjuntamente. 4.3 Requisitos exigidos al tutor: Las causas de Inhabilidad. Podrn ser tambin tutores las personas jurdicas que no tengan finalidad lucrativa y entre cuyos fines figure la proteccin de menores e incapacitados. Respecto seres humanos, todas las personas que se encuentren en el pleno ejercicio de sus derechos civiles, y en quienes no concurran causas de inhabilidad, que sern: o Los privados o suspendidos del ejercicio de la patria potestad o Los que hubieran sido legalmente removidos de una tutela anterior o Los condenados a pena privativa de libertad, mientras estn cumpliendo condena o Los condenados por delito que haga suponer fundadamente que no desempearn bien la tutela o En quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho. o Los que tuvieran enemistad manifiesta o Las personas de mala conducta que no tuvieran manera de vivir conocida

o Quienes tuvieren con el tutelado importantes conflictos de intereses. o Los concursados y quebrados mientras no estn rehabilitados. Los progenitores pueden inhabilitar o excluir a parientes que en principio sera llamados a la tutela mediante testamento o cualquier otro documento notarial. E igual trato merece para el legislador el supuesto de que los progenitores hubiesen exculpado al eventual tutor de algunas de las causas de inhabilidad; salvo que el juez, en resolucin motivada, disponga otra cosa. 4.4 La excusa de desempeo del cargo. Segn art. 251 Ser excusable el desempeo de la tutela cuando, por razones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier clase o por cualquier otra causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo El interesado que alegue causa de excusa, deber hacerlo dentro del plazo de 15 das a partir desde que tuviera conocimiento del nombramiento.

5 Funciones y Obligaciones del tutor durante el ejercicio de la tutela

5.1 Las Obligaciones de inventario y fianza. El tutor estar obligado a hacer inventario de los bienes del tutelado dentro del plazo de 60 das a contar desde aquel que hubiera tomado posesin de su cargo. Es una obligacin inherente al desempeo. El dinero, objetos preciosos, alhajas que a juicio del juez no deban quedar en poder del tutor, sern depositados en un establecimiento destinado a tal efecto. Los gastos que tales medidas ocasionen corrern a cargo de los bienes del tutelado. 5.2 El contenido personal de la relacin entre tutor y tutelado. Las obligaciones recprocas entre el tutor y el tutelado son similares a las caractersticas de la patria potestad. El tutor est obligado a velar por el tutelado, y en particular: A procurarle alimentos. A educarlo y proporcionarle una educacin integral A promover la adquisicin o recuperacin de la capacidad de obrar del tutelado A informar al juez anualmente sobre la situacin del menor y rendir cuenta sobre su administracin. Por su parte los sujetos a tutela deben respeto y obediencia al tutor,que al igual que a los padres, les queda extirpada la facultad de razonable y moderada correccin. 5.3 La representacin del tutor y los actos patrimoniales sometidos a autorizacin judicial. El art. 267 atribuye al tutor la representacin del menor o incapacitado, salvo para aquellos actos que pueda realizar por si solo. El art 271 recoge una serie de actos que han de contar siempre con autorizacin judicial: Para internar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin especiales Para enajenar o gravar bienes inmuebles u objetos de gran valor o celebrar contratos que tengan el carcter de dispositivos. Para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia o repudiarla. Para renunciar a derechos, as como transigir o someter a arbitraje cuestiones en que el tutelado estuviera interesado. Para hacer gastos extraordinarios en los bienes. Para entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo cuestiones urgentes o de escasa cuanta. Para ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a 6 aos. Para dar y tomar dinero a prstamo. Para disponer a ttulo gratuito de bienes y derechos del tutelado

 Para ceder a terceros los crditos que el tutelado tengo contra l. Antes de autorizar el juez oir al tutelado mayor de 12 aos su tuviere suficiente juicio y al Ministerio Fiscal. 5.4 La Remuneracin del Tutor. Tanto en la redaccin originaria como en la actual del C.C., la tutela se ha considerado que tiene carcter retributivo. Siempre que el patrimonio del tutelado lo permita, la retribucin se har a su cargo. Dicha retribucin ser establecida por el juez, procurando en lo posible que la retribucin no baje del 4% ni exceda del 20% del rendimiento lquido de los bienes. La obligacin de procurar alimentos al tutelado habr de ser entendida en el sentido de Alimentos amplios, el coste de tales alimentos habr de imputarse contablemente al propio patrimonio del tutelado, sin que disminuya la retribucin del tutor. Los padres, en sus disposiciones de ltima voluntad, pueden dispones que el tutor haga suyos los frutos de los bienes del tutelado a cambio de prestarles los alimentos, salvo que el juez en resolucin motivada disponga otra cosa.

6 Remocin del tutor y extincin de la tutela.

Remocin de la tutela no equivale a la extincin de la misma, sino al cese de la persona que previamente haba sido nombrada, pero mantenindose la necesidad de nombrar un nuevo tutor 6.1 Remocin del tutor. El C.C. concede la legitimacin activa en el procedimiento de remocin adems de al ministerio fiscal a cualquier persona interesada en acreditar que se han producido alguna de las causas generales de remocin o sustitucin: Que el tutor llegue a estar en una de las causas legales de inhabilidad (Sobrevenida) Que el tutor se conduzca mal en el desempeo de la tutela. Por un lado se remite la ley a las causas de inhabilidad, mientra que por otro deja en manos de la Autoridad Judicial la apreciacin, que una vez iniciado el procedimiento, es libre de forma evidentemente cautelar, para suspender de las funciones al tutor y nombra a un defensor judicial. La remocin del tutor requiere su previa audiencia. 6.2 La extincin de la Tutela El menor cumpla los 18 aos, a no ser que hubiera sido previamente incapacitado. Por la adopcin del tutelado menor de edad. Por fallecimiento del tutelado Por concesin al menor del beneficio de la mayor edad Cuando habindose originado por suspensin de la patria potestad, sta se recupere. Al dictarse resolucin judicial que ponga fin a la incapacitacin, o que la tutela se vez sustituida por curatela. 6.3 La Rendicin de cuentas y la responsabilidad del tutor. Al cesar sus funciones (Con independencia de la causa), el tutor debe rendir cuenta general justificada de su administracin ante la autoridad judicial en el plazo de 3 meses. La aprobacin de la cuenta corresponder al juez. En relacin con la prctica de la cuenta, el Cdigo no dicta regla alguna, bastar con seguir las pautas bsicas de contabilidad, siempre y cuando resulten suficientes para el juez. El saldo de la cuenta general devengar inters legal, a favor o en contra del tutor. El cdigo precisa que el devengo de intereses se producir: Desde que el tutelado sea requerido para el pago, previa entrega de sus bienes, si el saldo es a favor del tutor. Si es en contra del tutor, desde la aprobacin de la cuenta.

7 La Curatela.

La ley 13/1983 ha hecho resurgir la curatela como cargo u organismo tuitivo de 2 orden. Curatela propia: Corresponde a los supuesto de hechos que determinan slo el nacimiento de la curatela (Los emancipados cuyos padres fallecieren o quedaren impedidos, los que tuvieren el beneficio de la mayor edad y los declarados prdigos). Las funciones se limitan a intervenir en los actos que no pudieran realizar por s solos. Se limita a prestar su asistencia. Curatela impropia: Procede para personas a quienes la sentencia de incapacitacin o en su caso, la resolucin judicial que la modifique coloque bajo esta forma de proteccin en atencin a su grado de discernimiento. Depende de la valoracin judicial. Trtese de uno o de otro, a la curatela se le aplican las mismas normas sobre nombramiento, inhabilidad, excusa y remocin de la tutela.

8 El Defensor Judicial.
Se caracteriza por ser una cargo tuitivo ocasional y compatible con el resto de mecanismos. La preexistencia de los organismos tutelares constituye un presupuesto de del nombramiento del defensor atendiendo a los siguientes datos: En caso de inexistencia de tutela, no se nombrar a un defensor judicial, sino que la representacin y defensa la asumir directamente el Ministerio Fiscal. La descripcin legal de los supuestos es: En asuntos en que exista conflicto de intereses entre el menor o incapacitado y sus representantes legales. Por cualquier causa que el tutor o curador no desempeen las funciones que le son propias, hasta que cese la causa o se designe a otra persona. Las atribuciones del defensor sern las que el juez le haya concedido en cada caso.

9 Guarda y Acogimiento de menores.

Ley 21/1987 introdujo la figura del acogimiento de menores, otorgando la competencia sobre el particular a la entidad pblica que en cada CCAA ostente competencia sobre la proteccin de menores. Con posterioridad, la materia ha sido profundamente reformada por la LO 1/1996. 9.1 La situacin de desamparo. La que se produce de hecho a causa del incumplimiento, o del imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la guarda de los menores, cuando queden privados de la necesaria asistencia moral o material. art. 172.1.2 C.C. El desamparo puede dar lugar a dos figuras diversas. La guarda del menor: A solicitud de los padres o tutores o por decisin judicial La denominada tutela automtica: norma de carcter imperativo para procurar la inmediata tutela del menor desamparado por parte de la entidad pblica correspondiente.La Entidad pblica encomendada a la proteccin de menores que constate que un menor se encuentra en situacin de desampara, tiene por ministerio de la lay la tutela del mismo, y deber adoptar las medidas de proteccin necesarias para su guarda, ponindolo en conocimiento del Ministerio Fiscal y notificando el legal forma a los padres en el plazo de 48 horas Art 172 C.C. 9.2 El acogimiento de menores. La guarde se realizar mediante el acogimiento familiar (Por la persona o personas que determina el entidad pblica) o el acogimiento residencial (Por el director del centro donde sea acogido el menor) 9.3 Los tipos de acogimiento familiar. Simple: Carcter transitorio Permanente: Cuando la edad u otras circunstancias del menor y su familia as lo aconsejen. La Entidad Pblica podr solicitar al juez que atribuya la tutela a los acogedores. Preadoptivo: Que se formalizar por la Entidad pblica cuando sta eleve la

propuesta de adopcin del menor, siempre que los acogedores cumplan los requisitos y presten su consentimiento. 9.4 Rgimen bsico del acogimiento En principio el acogimiento debe ser considerado de carcter transitorio, cuya finalidad es cuidar y atender al menor (Se procurar que la guarda de hermanos se confe a una misma institucin o persona). El acogimiento extinguir por: Decisin judicial. Decisin de las personas que lo tienen acogido. A peticin del tutor o de los padres que tengan la patria potestad y reclamen su compaa Por decisin de la Entidad pblica que tenga la tutela o guarda del menor para salvaguardar el inters de ste. Se precisa resolucin judicial de cesacin cuando el acogimiento haya sido dispuesto por el juez. 9.5 La Guarda de hecho. Situacin de que el menor o incapacitado sea tutelado o protegido de hecho por una persona que no ostenta potestad alguna sobre l. El conocimiento de la Autoridad judicial de la existencia de un guardador de hecho no implica la obligatoriedad de la constitucin de la tutela, pero podr requerirle que informe de la situacin de la persona y los bienes del menor o el presunto incapaz, pudiendo establecer las medidas que considere oportunas. Los parientes llamados a tutela y el guardador de hecho responden de manera solidaria. Art. 61.3 LO5/2000 Cuando el responsable de los hechos cometidos sea un menor, respondern solidariamente con l de los daos y perjuicios causados sus padres, tutores, acogedores y guardadores de hecho por este orden

10 La Administracin del Patrimonio de la persona con Discapacidad.

En el caso de que el constituyente de un patrimonio protegido sea el propio e hipottico beneficiario, su administracin, cualquiera que sea la procedencia de los bienes y derechos que lo integres, se sujetar a las reglas del documento pblico de constitucin. Por tanto el constituyentesbeneficiario es libre de establecer las normas que considere convenientes para su administracin. En el supuesto de que el constituyente no coincida con el beneficiario, el rgimen de administracin del patrimonio de la persona con capacidad, se desarrolla en paralelo con el esquema de la tutela. El administrador debe considerarse representante legal de la persona con discapacidad, sea simultneamente o no incapacitado.