Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal Quiero comenzar este ensayo, expresando que el libro que

yo eleg es Vigilar y castigar de Michel Foucault. Segn mi punto de vista tanto el libro de Foucault, las gacetillas de Zaffaroni y el captulo 1 del tratado son diferentes. Lo que yo vi a lo largo de la lectura es que las gacetillas, explican cmo fue evolucionando la criminologa, o la cuestin criminal si se quiere decir, en cambio el captulo 1 del tratado trata mas puntualmente conceptos como los de derecho penal, sistema penal, plantea como se aplica el poder punitivo y como opera el sistema penal. En cambio en el libro de Foucault lo que se trata es como fue evolucionando los sistemas penales occidentales durante la era moderna. Se hace bsicamente es un examen de los mecanismos sociales y tericos, que fueron modificando las diferentes formas de castigar o de penar y de vigilar a los que son penados. 1) Libro Vigilar y castigar. Michel Foucault, en el libro comienza hablando de el suplicio que segn el autor desde la edad media era un riguroso modelo de demostracin penal, cuyo objetivo era el de manifestar la verdad que se haba obtenido gracias al resto del proceso penal, y que haca del culpable el pregonero de su propia condena al llevar el castigo fsicamente sobre su propio cuerpo, esa era la clave en el libro. Se define al suplicio como una pena corporal, dolorosa mas o menos atroz y adems que ciertamente no es irregular ni salvaje (as lo consideraba Jaucourt). El suplicio consista tambin en un ritual poltico, ya que en el derecho de la edad clsica el crimen supona sobre todo un ataque al soberano, que era de aquel de quien emanaba la ley. Por lo tanto la pena no slo deba reparar el dao que se haba cometido, sino que supona tambin una venganza a la afrenta que se haba hecho al rey. Pero entre los siglos 17 y 19 comenzaron a desaparecer los suplicios, debido bsicamente a dos procesos: El primero fue la desaparicin del espectculo punitivo: Los das de ejecucucin y de suplicio eran momentos propicios para que se cometieran desrdenes entre el pblico, adems el condenado con frecuencia llegaba a convertirse en objeto de admiracin. A partir del siglo 20 el castigo pasa a ser la parte ms oculta del proceso penal. El segundo fue el relajamiento de la accin sobre el delincuente: Aunque las nuevas penas (trabajos forzados, prisin) tambin son fsicas, el cuerpo se toma en ellas como un medio para privar al delincuente de la libertad. El objeto de la accin punitiva deja de ser fundamentalmente el cuerpo y pasa a ser el alma. Deja de juzgarse simplemente un hecho delictivo para pasar a juzgarse toda una serie de pasiones, instintos, anomalas, inadaptaciones, etc. con las que se califica a los individuos, los delincuentes no ya sobre lo que han hecho, sino sobre lo que son, sern y pueden ser. Eso adems supondr la aparicin de toda una serie de expertos como psiquiatras, educadores, alrededor del castigo. 1

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal Los cambios sociales del siglo 18, y fundamentalmente el aumento de la riqueza, suponen una disminucin de los crmenes de sangre y un aumento de los delitos contra la propiedad. En este contexto, la burguesa emergente siente la necesidad de un ejercicio ms escrupuloso de la justicia, que castigue toda una pequea delincuencia que antes dejaba escapar y para la que el suplicio resulta totalmente desmedido. Por lo tanto lo que piden los reformadores a lo largo de todo el siglo 18 es castigar con una severidad atenuada, quiz, pero para castigar con mas universalidad y necesidad. En este contexto, se considera que el delito ataca a la sociedad entera, que tiene el derecho a defenderse de l y de castigarlo. El castigo ya no puede concebirse como una venganza, sino que se justifica a partir de la defensa de la sociedad y de la utilidad para el cuerpo social (aparece as, la importancia de la prevencin del delito. Este nuevo poder de castigar se basa en 6 reglas bsicas:

1) Regla de la cantidad mnima: Se comete un crimen por que se espera obtener ventajas. Por tanto, el castigo tiene que superar pero solo un poco esas ventajas. 2) Regla de la idealidad suficiente: La eficacia de la pena descansa en la desventaja que se espera de ella, el castigo debe basarse sobre todo en la representacin que el posible delincuente hace de l. 3) Regla de los efectos laterales: Los efectos ms intensos no se deben producir en el culpable, sino en los que pudieran llegar a serlo. 4) Regla de la certidumbre absoluta: Debe tenerse una seguridad de que el delito va a ser castigado y no quedar impune. El aparato de justicia debe ir unido a un rgano de vigilancia: la polica y la justicia deben ir juntas. 5) Regla de la verdad comn: Siguiendo las reglas del mtodo cientfico, la investigacin abandona el antiguo modelo inquisitorial para adoptar el de la investigacin emprica. 6) Regla de la especificidad optima: Es necesario que todas las infracciones estn especificadas, adems debe haber una individualizacin de las penas, para que se acomoden a las caractersticas de cada delincuente, que se percibe como un individuo al que es necesario conocer.

Las nuevas penas que se buscan para desarrollar esta nueva tecnologa del castigo tienen que cumplir varias condiciones entre ellas: a) Deben ser lo menos arbitrarias posible: El vnculo entre delito y castigo debe ser inmediato. b) Hay que basarse en los intereses del posible delincuente: Si el inters es la fuerza que mueve el delito hay que utilizar la misma fuerza para evitarlo. 2

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal c) Es necesaria una modulacin temporal: Una pena definitiva supondra que el trabajo que se invierte en el delincuente sera desaprovechado, pues el delincuente regenerado no volvera a la sociedad. d) El castigo afecta sobre todo a los posibles delincuentes; el culpable no es ms que uno de sus blancos, adems los castigos pueden ser considerados como una retribucin que el culpable da a cada uno de sus conciudadanos por el crimen que ha perjudicado a todos. e) El castigo pblico debe ser un libro de lectura, en donde pueden leerse las propias leyes, los castigos deben ser una escuela y no una fiesta. f) Hay que acabar con la gloria ambigua de los criminales, como la que apareca en los criminales populares.

A partir del sigo 18 hay un descubrimiento de tcnicas que permiten un control minucioso del cuerpo y le imponen docilidad, que se recogen en reglamente militares, escolares y hospitalarios. El autor del libro denomina a estas tcnicas disciplinas. Las disciplinas basan su xito en la utilizacin de instrumentos simples: Vigilancia jerrquica: La vigilancia debe ser una mirada que vea sin ser vista (como se ver cuando se desarrolle el panptico). Castigo disciplinario: En todos los sistemas disciplinarios funciona algn tipo de mecanismo penal: Sus propias leyes, sus castigos especificados, sus normas de sancin. Lo que la disciplina castiga realmente son las desviaciones. Dado que el castigo disciplinario tiene por funcin reducir las desviaciones, debe ser fundamentalmente correctivo. Todas las conductas y las cualidades se clasifican a partir de los dos polos del bien y del mal, y sobre ello se puede establecer una cuantificacin que permite establecer un balance. De esta forma lo que se califica ya no son las acciones sino a los individuos mismos. El castigo del poder disciplinario no tiende a la expiacin, sino a la normalizacin. Examen: Es una mirada normalizadora, una vigilancia que permite calificar, clasificar y castigar, el examen se basa en los siguientes mecanismos: a) Tradicionalmente, el poder es lo que se ve, y aquello sobre lo que se ejerce permanece en la sombra. Sin embargo el poder disciplinario se ejerce hacindose invisible, y en cambio ejerce sobre quienes se ejerce una visibilidad obligatoria. b) El examen va acompaado de un sistema de registro y de acumulacin documental. De esta forma, el individuo se constituye en objeto descriptible, analizable, que se estudia en sus rasgos particulares y en su evolucin individual, y por otra parte se constituye un sistema comparativo que permite el estudio de fenmenos globales y la descripcin de grupos. 3

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal c) El examen hace de cada individuo un caso. Antes, el ser descrito y seguido detalladamente era un privilegio; con el examen, en cambio se hace de esta descripcin detallada un medio de control y dominacin.

Estos principios anteriores se materializan en el panptico que Jeremy Benthan dise como edificio perfecto para ejercer la vigilancia. El efecto ms importante del panptico es inducir en el detenido un estado consciente y permanente de visibilidad que garantiza el funcionamiento automtico del poder, sin que ese poder se est ejerciendo de manera efectiva en cada momento, puesto que el prisionero no puede saber cundo se lo vigila y cuando no. Este panptico sirve tambin como laboratorio de tcnicas para modificar la conducta o reeducar a los individuos, por lo que no solo es aparato de poder, sino tambin de saber. De esta manera aparece una sociedad disciplinaria debido a la extensin de las instituciones disciplinarias: A) Anteriormente se peda a las disciplinas sobre todo que ejercieran un papel de neutralizacin del peligro para la sociedad o para el soberano. Ahora en cambio lo que se pide de ella es aumentar la utilidad de los individuos. Por eso tienden a implementarse en los sectores ms centrales y productivos de la sociedad. B) Los mecanismos disciplinarios tienden a salir de los mbitos concretos en los que funcionaban para aparecer en todo el entramado social. Adems las instituciones dejan de ejercer una vigilancia nicamente interna y comienzan a ejercer un control tambin sobre el exterior. C) Hay una tendencia a la nacionalizacin de los mecanismos de disciplina. Para ejercerse el poder debe apropiarse de instrumentos de vigilancia permanente, exhaustiva, omnipresente

Por lo tanto, como seala Foucault la disciplina no puede identificarse ni con una institucin ni con un aparato. Es un tipo de poder y una modalidad para ejercerlo.

Despus Foucault en la ltima parte de su libro dedicada a la prisin, aclara que no era algo nuevo, en el paso del siglo 18 al 19 comienza a imponerse como castigo universal debido a que presenta ciertas ventajas respecto a las anteriores formas de pena: a) En una sociedad en la que la libertad es el bien por excelencia, su privacin tambin aparece como un mal para todos, por lo que aparece como un castigo igualitario. 4

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b) La prisin permite cuantificar exactamente la pena mediante la variable tiempo. c) La prisin asume un papel de aparato para transformar los individuos y para ello reproduce, acentuados todos los mecanismos disciplinarios que aparecen en la sociedad. Los principios fundamentales sobre los que se asienta la prisin para poder ejercer una educacin total sobre el individuo son los siguientes: 1) El aislamiento del condenado, que garantiza que el poder se ejercer sobre l con la mxima intensidad, ya que no podr ser contrarrestado por ninguna influencia. 2) El trabajo, que est definido como un agente de transformacin penitenciaria. No es la produccin en s lo que se considera intrnsecamente til, sino los efectos que ejerce sobre el penado, que se ha de transformar en un individuo que sigue las normas generales de la sociedad industrial. 3) La modulacin de la pena, que permite cuantificar exactamente las penas y graduarlas segn las circunstancias. Adems la duracin de la pena debe ajustarse a la transformacin del recluso a lo largo de dicha pena. Ahora bien, esto implica que tiene que haber una autonoma del personal que administra la pena: el director de la prisin, el capelln, y ms adelante psiclogos o asistentes sociales. Es su juicio, en un sentido de diagnostico cientfico, el que debe llevar a la modulacin o incluso suspensin de la pena.

De esta manera aparece dentro de la prisin un modelo tcnico-mdico de la curacin y de la normalizacin. La prisin se convierte fundamentalmente en una maquina de modificar el alma de los individuos. Lo penal y lo psiquitrico se entremezclan. La delincuencia se va a considerar como una desviacin patolgica que puede analizarse como otro tipo de enfermedades. A partir de aqu puede establecerse el conocimiento cientfico de los criminales y aparece la criminologa como ciencia. As la prisin se convierte en una especie de observatorio permanente de la conducta: un aparato del saber. Foucault seala que la critica a la prisin comienza a principios del siglo 19, y utiliza los mismos argumentos que podemos encontrarnos hoy en da: las prisiones no disminuyen la tasa de criminalidad, la detencin provoca la reincidencia e incluso fabrica delincuentes, los ex-presos van a tener mucha dificultad para que la sociedad los acepte, la prisin hace caer en la miseria a la familia del detenido. Ahora bien a pesar de estas crticas, la prisin se ha seguido defendiendo como el mejor instrumento de pena siempre que se mantengan ciertos principios (que ya aparecan a mediados del siglo 18) : 5

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal 1) Principio de la correccin: La detencin penal debe tener como funcin esencial la transformacin del comportamiento del individuo. 2) Principio de la modulacin de la pena: El desarrollo de las penas debe poder modificarse de acuerdo con la individualidad de los detenidos. 3) Principio de la clasificacin: Los detenidos deben estar repartidos segn criterios como su edad, sus disposiciones, las tcnicas de correccin que se van a utilizar con ellos y las fases de su transformacin. 4) Principio del trabajo como obligacin y como derecho: El trabajo debe ser uno de los elementos esenciales de la transformacin y de la socializacin progresiva del detenido. 5) Principio de educacin penitenciaria: La educacin del detenido es una precaucin en inters de la sociedad a la vez que una obligacin frente al detenido. 6) Principio del control tcnico de la detencin: El rgimen de la prisin debe ser controlado por un personal especializado que posea la capacidad moral y tcnica para velar por la buena formacin de los individuos. 7) Principio de las instituciones anejas: La prisin debe ir seguida de medidas de control y de asistencia hasta la readaptacin definitiva del antiguo detenido.

2) Gacetillas de Zaffaroni: La cuestin criminal. En las gacetillas de Zaffaroni se habla de un tema distinto como es la evolucin del tema de la cuestin criminal, lo que plantea es que el derecho estudia las normas, la criminologa la realidad. Hace importantes planteamientos sobre el poder punitivo, el sistema Penal, as como de muchas disciplinas o ciencias, la filosofa, la historia, la Economa, la sociologa, la medicina, la antropologa, las ciencias y por supuesto las Ciencias polticas y las de la comunicacin. Empieza hablando de la palabra de la academia, de la palabra meditica y de la palabra de los muertos. Las gacetillas se basan en estas tres cosas. Comienza por las palabras de los acadmicos. Vale decir que la Academia no tiene un solo dialecto. Ni tampoco tiene un nico dialecto la cuestin criminal. Su propsito es traducir los dialectos acadmicos (y mediticos) a un lenguaje comprensible para el resto de los mortales. Para empezar, a quin preguntar? Quin se ocupa acadmicamente de la cuestin criminal? El primer movimiento ser mirar a la facultad de Derecho. All estn y de all salen los penalistas. Qu tiene que ver un penalista con la cuestin criminal? La idea de que l es el ms autorizado es una opinin popular, pero no cientfica: el derecho penal no contiene a la criminologa. Qu hace los penalistas? Ante todo, son abogados, especializados en una rama (el derecho penal) dedicada a proyectar la forma en que los tribunales resuelven los 6

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal temas lindantes al delito y las penas de manera ordenada y no contradictoria, no arbitraria. Para eso, construyen un concepto jurdico de delito para establecer frente a cada conducta si es delictiva o no en miras a una sentencia. Entonces, el penalista se dedica a interpretar legislacin, a organizar racionalmente la administracin de las penas, etc. pero no se ocupan de escuchar a los muertos (a los matados): se ocupan de las leyes, pero no de la realidad criminal. Qu saben acerca de la realidad criminal? No ms que cualquier vecino. Pero son los que hacen las leyes? Ni siquiera: esos son los legisladores. Legisladores que en otras pocas eran inquietos estudiosos, jvenes brillantes intelectualmente con afn sinceramente poltico. Hoy las leyes las hacen los asesores polticos conforme a una agenda que les marcan los medios de comunicacin pero este es otro tema. En cambio, qu hace el criminlogo? Son acadmicos que se ocupan de responder, por ejemplo, qu es y qu pasa con la violencia productora de cadveres, por la causa del delito. Y lo estudia con la ayuda de muchas disciplinas: sociologa, antropologa, historia, economa, etc. Surge recientemente a partir de estos estudios combinados una inquietante constatacin: los poderes punitivos es decir, los poderes estatales, o los grupos que lo controlan- eran abrumadora mayora en la causa del delito. En la segunda parte ya ve ms a la criminologa como sociolgica y cuenta como fue evolucionando, insiste en la importancia de salir del mbito acadmico y entrar al mundo actual, que es eminentemente tecnolgico y comunicacional, de donde se deriva la relevancia de entender las implicaciones que, sobre todo la Televisin, tienen en la percepcin de la violencia, precisando: Si el sistema penal Tiene por funcin canalizar la venganza y la violencia difusa de la sociedad, es menester que las personas crean que el poder punitivo est neutralizando al causante de todos sus males. Igualmente hace hincapi en la presin ejercida por los medios sobre las agencias del sistema penal en su actuacin, no tan solo ministerios pblicos, sino jueces, ministros y por supuesto tambin sobre los polticos. Toca muchos ms puntos de inters en esta parte como el relativo a que la criminologa meditica construye un concepto de seguridad bastante difuso, de la cual tambin los juristas deducen un derecho a la seguridad y una falsa opcin entre seguridad y libertad en una mxima abstraccin, aclarando que lo que existe es un concreto derecho a la vida, a la libertad fsica o sexual, etc., Igualmente esta criminologa adopta trminos imprecisos como gente y as expresa en sus mensajes: la gente tiene miedo, la gente pide mayor represin, la gente en lugar de referirse a personas e instala un mundo paranoide centrado en el chivo expiatorio en turno que infunde pnico moral, promoviendo una distincin en la sociedad entre nosotros los buenos y ellos los malos. Muchos programas y noticieros, afirma 7

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal citando a Sartori disminuyen la capacidad de pensar convirtindonos en homo videos. En la tercera parte, nos impresiona con los datos sobre el nmero de muertos provocados por el poder punitivo en el mundo globalizado, el mismo que supuestamente es el encargado de administrar justicia, prefiriendo referirse a masacres y no genocidios, ya que esta denominacin legal excluye muchos casos concretos. Cita en varias ocasiones los ms de 40 mil muertos por masacre por goteo de Mxico (segn estadsticas oficiales ya llegan a los 50 mil) en su lucha contra la delincuencia organizada. Zaffaroni reitera la deslegitimacin de cualquier discurso sobre la pena y de la funcin del derecho penal como impartidor de justicia, pero ahora va mas all al afirmar: El poder punitivo se apoya en un elemento por completo irracional, que es la venganza. Y la masacre se vale de su manipulacin, y lo ms impactante: todo poder punitivo es una masacre en potencia. Recalca que el poder punitivo se ejerce a travs de la polica, con muy poco margen de actuacin de las agencias judiciales y que el sistema penitenciario es un encierro sin sentido resocializador alguno. Sin embargo, reitera que la abolicin del derecho penal, como proponen algunas vertientes de la criminologa radical, solo ocasionara mayor arbitrariedad por parte del poder, al igual que otras propuestas que requieren cambios drsticos y utpicos en la estructura de la sociedad. Como propuesta, el doctor Zaffaroni postula una criminologa cautelar que a similitud de la elaborada por el jesuita Friedrich Spee en respuesta al Malleus Malefficarum, logre contrarrestar y limitar la violencia del poder punitivo, para lo cual es imprescindible establecer nexos con la teora poltica, con la sociologa, con la psicologa, la psiquiatra, la antropologa, la economa y con la historia (en una enumeracin ejemplificativa, no taxativa) y por supuesto receptar sus aportes, pero los actualizados. La criminologa cautelar que propone debe ser militante, advirtiendo que quien acepte ser criminlogo ser un experto molesto. Aclara que su propuesta no es original sino que se apoya en expertos de esos diferentes campos. Seala tres principales frentes en los que debe actuar una criminologa Cautelar: a) el de la auscultacin de las condiciones sociales para crear Mediticamente un mundo paranoide; b) el de confrontacin permanente con la realidad de los daos y riesgos sociales, y c) el de individualizacin de los medios adecuados para la neutralizacin de estos ltimos. Estos puntos constituyen la parte terica, que debe aplicarse a travs de la poltica criminolgica para llegar a las personas y modificar sus actitudes. Propone la creacin de un centro de observacin autrquico, como un rgano tcnico que cuide del control de la 8

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violencia, imprescindible para la instalacin de una criminologa cautelar en los estados. Adems enuncia varias tareas en relacin al sistema jurdico penal, entre ellas la observacin criminolgica de las agencias jurdicas y acadmicas para propugnar por: a) el perfeccionamiento institucional del poder jurdico (grado de burocratizacin, seleccin y entrenamiento de los juristas, pluralismo ideolgico en las agencias, independencia interna y externa) y b) anlisis crtico de los discursos jurdicos para detectar los elementos que pueden neutralizar la funcin contentora.

Reitera que el anlisis de la estructura de los poderes judiciales es tarea que incumbe a la ciencia poltica en su vertiente de ingeniera institucional, lamentando que no existan historias de nuestros poderes judiciales, lo que responde claramente, dice, a la imagen de aislamiento asptico del marco poltico general en el que cada etapa ha operado, e insistiendo en que las ciencias sociales tambin deben investigar a los poderes judiciales. La ltima parte de los libros se refieren al crimen organizado, trmino que critica debido a su imprecisin, es una bolsa a la cual se le puede echar todo y que en realidad el fenmeno corresponde a una criminalidad de mercado. Con el pretexto de su combate, el poder punitivo amplia su margen de actuacin en detrimento de las garantas de toda la poblacin, la cual admite dicha situacin en aras de una seguridad manipulada frecuentemente por los medios de comunicacin. Como expone el autor, en todas partes del mundo se habla de la cuestin criminal, casi es de lo nico de lo que se habla y todos creen tener la solucin o por lo menos emiten opiniones. Por ello, resulta imprescindible leer las 359 pginas de La cuestin criminal, no tienen desperdicio, y tratando de superar el pesimismo respecto de nuestro futuro planetario, intentar convertirse en criminlogos molestos, como propone el doctor Zaffaroni. Al alcance nuestro est de momento la difusin de estos libros que ojala lleguen a ojos de muchos interesados militantes. 3)Capitulo 1 tratado Zaffaroni, Alagia y Slokar. En el captulo 1 del tratado se tratan temas ms especficos como los conceptos de derecho penal, sistema penal, como opera el poder punitivo, la forma en que opera el sistema penal como veremos a continuacin: el concepto que da Zaffaroni del derecho penal en el tratado el cundo lo define explica que: derecho penal es la rama del saber jurdico que, mediante la interpretacin de las 9

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leyes penales, propone a los jueces un sistema orientador de decisiones que contiene y reduce el poder punitivo, para impulsar el progreso del estado constitucional de Derecho. Se trata, ante todo, de una rama del saber jurdico o de los juristas. Como tal, persigue un objeto prctico: busca el conocimiento para orientar las decisiones judiciales. El sistema orientador de decisiones se construye en base a la interpretacin de las leyes penales, que se distinguen de las no penales por la pena. El derecho penal requiere, por lo tanto, un concepto de pena que le permita delimitar su universo. Este concepto de pena debe tener amplitud para abarcar las penas lcitas tanto como las ilcitas, porque de otra forma el derecho penal no podra distinguir el poder punitivo lcito (constitucional) del que no lo es. Por ello, el derecho penal interpreta las leyes penales siempre en el marco de las otras leyes que las condicionan y limitan (constitucionales, internacionales, etc.). El sistema orientador que les propone a los jueces debe tener por objeto contener y reducir el poder punitivo. El poder punitivo no es ejercido por los jueces sino por las agencias ejecutivas, en la medida del espacio que le conceden o que le arrancan a las agencias polticas (legislativas) y que el poder jurdico (judicial) no logra contener. El poder de que disponen los jueces es de contencin y a veces de reduccin. La funcin ms obvia de los jueces penales y del derecho penal (como planeamiento de las decisiones de stos), es la contencin del poder punitivo. Sin la contencin jurdica (judicial), el poder punitivo quedara librado al puro impulso de las agencias ejecutivas y polticas y, por ende, desaparecera el estado de derecho y la Repblica misma. Su finalidad acotante del poder punitivo exige un concepto amplio de pena, lo cual, permitir a las agencias judiciales un mayor control del resto de las agencias que integran el sistema penal. La pena es considerada un concepto jurdico con referencia ntica y constituye una coercin que impone una privacin de derechos o un dolor. No tiene una finalidad reparadora, ni restitutiva; ni tampoco detiene las lesiones en curso, ni neutraliza los peligros inminentes (no es coaccin directa). Esta concepcin responde a una teora negativa o agnstica de la pena, por la cual, no se le asigna ninguna funcin positiva y es definida por exclusin. Se ve que el autor comienza delimitando el horizonte de proyeccin del Saber penal. Este horizonte de proyeccin comprende a las leyes penales, que son las normas jurdica habilitantes del ejercicio del poder punitivo estatal. Con lo cual, distingue, inicialmente, el "saber penal" de su objeto de estudio: ' las normas jurdicas". En su construccin, el saber penal posee una intencionalidad manifiesta, que es la contencin y reduccin del poder punitivo a travs de decisiones Racionales de las agencias judiciales, logrando el progreso del estado constitucional de derecho y, a su vez, garantizando la seguridad jurdica. 10

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Debe tenerse en cuenta que el punto de partida de Zaffaroni es la existencia de una tensin dialctica constante entre dos estados que conviven: el estado de derecho y el estado de polica. En el primero, todos los individuos son sometidos a la ley y rigen los principios limitadores constitucionales e internacionales, en cambio en el estado de polica los habitantes se encuentran subordinados a los mandatos del poder. El estado de derecho, constantemente, intenta contener al poder punitivo ejercido por el estado de polica y sern las agencias judiciales, las que a travs de sus decisiones racionales, tendrn la ardua tarea de reducir al estado de polica. No hay que dejar de resear que el concepto de seguridad jurdica es Reelaborado, no siendo slo la mera previsibilidad de las decisiones judiciales, sino que depende de la vigencia efectiva de los bienes jurdicos de todos los habitantes. Precisamente, estos bienes se ven amenazados por el ejercicio irracional del poder punitivo por parte del sistema penal. Por lo tanto, en su obra, el saber penal no se dedica a fundamentar el ejercicio del poder punitivo, sino que por el contrario, su finalidad sera contenerlo para lograr una mayor efectividad del estado de derecho. Esta posicin es sustentada por la diferenciacin que Zaffaroni realiza entre los conceptos de derecho penal y de sistema penal, ya que el segundo consistira en el conjunto de agencias que se encargan de producir la criminalizacin. Zaffaroni, a partir de conocimientos provistos por la criminologa, justifica la intencionalidad del saber penal. Uno de los hechos que nos ha enseado la criminologa es la selectividad del ejercicio del poder punitivo, que termina recayendo siempre sobre ciertos estereotipos individuales. Por lo cual, el poder punitivo estatal slo va a responder a las "obras toscas" cometidas por las personas de posicin social desventajosa. Estos individuos cometen delitos groseros debido a su entrenamiento diferencial, el cual, es producto de su posicin social. En conclusin, la posicin social, y no la comisin de delitos, es lo que determina el estado de vulnerabilidad frente el poder punitivo estatal. Esta situacin, evidentemente, deslegitima el ejercicio del poder punitivo. Tambin, agrega que los estratos sociales bajos sufren una seleccin victimizante y policizante que agrava la vigencia de sus derechos fundamentales. El autor define la polizacin del siguiente modo: Es el Proceso de seleccin, entrenamiento y condicionamiento institucional al que se somete al personal de operadores de las agencias policiales. Cabe aclarar que el sistema penal opera selectivamente lo que es una seleccin penalizante llamada criminalizacin, y no se lleva a cabo por azar sino como resultado de la gestin de un conjunto de agencias que conformas el llamado sistema penal. 11

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal El proceso selectivo de criminalizacin se desarrolla en dos etapas, denominadas respectivamente, primaria y secundaria: Primaria: Es el acto y efecto de sancionar una ley que incrimina o permite la punicin de ciertas personas. Secundaria: es la accin punitiva ejercida sobre personas concretas, que tiene lugar cuando las agencias policiales detectan una persona, a la que se atribuye la realizacin de cierto acto criminalizado primariamente. Su finalidad acotante del poder punitivo exige un concepto amplio de pena, lo cual, permitir a las agencias judiciales un mayor control del resto de las agencias que integran el sistema penal. La pena es considerada un concepto jurdico con referencia ntica y constituye una coercin que impone una privacin de derechos o un dolor. No tiene una finalidad reparadora, ni restitutiva; ni tampoco detiene las lesiones en curso, ni neutraliza los peligros inminentes (no es coaccin directa). Esta concepcin responde a una teora negativa o agnstica de la pena, por la cual, no se le asigna ninguna funcin positiva y es definida por exclusin.

Reflexin final Como reflexin final este trabajo me deja muchas cosas para analizar sobre todo como las cosas que se ven hoy en da, estoy de acuerdo con la definicin de derecho penal de Zaffaroni, pero no estoy de acuerdo con que ese sistema que plantea el autor aplique el poder punitivo en base a un estereotipo, porque de esa forma solo se juzgara a ciertas personas y no a todas las que cometen delitos, seguramente hay personas que no estn dentro de un estereotipo y cometan delitos y el sistema penal no les aplique el poder punitivo. No me parece correcto que el poder punitivo solo responda a obras toscas cometidas por las personas de clase social desventajosa, estos individuos cometen delitos groseros debido a su entrenamiento diferencial, el cual es producto de su posicin social. Cabe ver hoy en da la inseguridad que se ve y se vive en las calles de Buenos aires y lugares cercanos, yo creo que es un tema muy importante que hoy en da lo han dejado de lado, el principal problema es la falta de control policial en las calles, y justamente eso genera un miedo interno en la gente que circula por la calle. Sobre todo hay lugares donde se tiene que circular con mucha cautela de noche como puede verse x mi barrio la plaza flores, donde realmente tanto de da como de noche es peligroso mas de noche, realmente ah es donde se encuentran las personas de clase baja, y las que se encuentran dentro del estereotipo que selecciona el sistema penal, en esta lugar de noche falta control policial, y puede pasar cualquier cosa desde un robo a mano armada, un punto de encuentro para 12

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traficar drogas, gente durmiendo, una pelea callejera, como este lugar hay muchos, donde realmente la polica no existe y la gente que pasa por ah tiene que circular con mucha cautela porque le puede pasar cualquier cosa, eso genera miedo en la gente ya que se nota una exposicin del ciudadano a que le pueda pasar cualquier cosa o incluso su muerte. Yo creo que este problema no es solo de falta de control, sino tambin de organizacin tendra que haber una mayor ayuda para las personas de clase baja, como la apertura de centros que refugie a estas personas y que no las deje en la calle en las puertas de la droga, el delito, Por otro lado hay falta de cuidado en la mayora de las calles. Cambiando de tema hablando de la cuestin criminal ms precisamente de la baja de la edad de imputabilidad, este es un tema que por lo menos para m es de gran inters. En la ley 22.278 el artculo 1 plantea que No es punible el menor que no haya cumplido los 16 aos de edad. Tampoco lo es el que no haya cumplido los 18 aos de edad, respecto de delitos de accin privada o reprimidos con pena privativa de libertad que no exceda de dos aos, con multa o inhabilitacin. El artculo dos enuncia que es punible el menor de 16 a 18 aos de edad que incurriere en delito que no fuera de los enunciados en el articulo1. Ms adelante el articulo 4 enuncia la imposicin de pena respecto del menor a que se refiere el artculo 2 estar supeditada a los siguientes 3 requisitos: 1) Que previamente haya sido declarado su responsabilidad penal y la civil si correspondiere, conforme a las normas procesales. 2) Que haya cumplido 18 aos de edad. 3) Que haya sido sometido a un Periodo de tratamiento tutelar no inferior a un ao prorrogable en caso necesario hasta la mayora de edad.

En este caso solo cometiendo delitos graves el menor de 18 aos puede ser imputado penalmente. Hace cosa de 4 aos aproximadamente se trato un proyecto de ley para tratar de bajar la edad de imputabilidad de los menores de edad, es algo que hasta la actualidad no se pudo resolver, si bien haba sido aprobada por el senado. Yo creo que hara falta una medida as ya que cuando se trata de delitos graves yo creo q la pena es lo correcto salvo que se demuestre que la persona no es capaz de discernir lo que hace, yo creo que a los 14 aos que es a la edad que se lo quiere llevar, una persona ya digamos debera saber lo que hace, en si hay mucha delincuencia llevada a cabo por menores de edad y tambin en muchos casos no sera justo que por ser menores de edad queden en libertad, adems yo considero por lo menos que en ese caso sera un forma de educarlos desde ms chicos para que tomen verdadero conocimiento lo que es la crcel en s. Tambin hay que tener en cuenta la forma de clasificar la pena, puede ser como planteo Jakob que la pena tiene una 13

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prevencin general, dicho de un modo coloquial la pena que se aplica sirve a modo ejemplificativo al resto de la sociedad, y as evitar que se sigan infringiendo las normas. Por su parte Roxin la funcin de la pena es de prevencin pero especial, por lo que la imposicin de una pena evita la reincidencia y por consiguiente colabora con la reinsercin social. A lo que voy con esto es que si la finalidad basndose en la primera hiptesis de la pena habra que penar a los menores de 16 si cometen delitos graves como homicidio, robo con armas siempre que tengan discernimiento, hay que prevenir a la sociedad de ellos y as evitar que otros menores de edad sigan infringiendo las normas, a la equivocacin proviene la sancin. Ahora si se toma la otra hiptesis no habra que condenar al menor, lo que se buscara es resocializar al menor delincuente sin penarlo ac lo que se busca es que respete los valores sociales y a su vez lo que plantea es que se lo excluya de la sociedad, tambin busca que vea repulsivo delinquir. El menor tiene que saber que lo que hace va a tener consecuencias y que lo van a marginar de la sociedad. En esta parte estoy de acuerdo con lo que expone Foucault donde cita a Benthan sobre el panptico, es para m una forma efectiva de vigilar al preso, es vigilarlo sin que el sepa que lo vigilan y as de verdad podr saber si la persona va evolucionando o no. De por si en las crceles o en las mayoras de ellas se fomenta un ambiente que no es el adecuado. Hay otro tema como es el del mayor control de las excarcelaciones, como dice el artculo de la constitucin podr ser excarcelada o eximida de prisin, la persona que diere caucin o fianza suficiente. Con respecto a esto se estuvo tratando una ley la ley 14.434 que limita las excarcelaciones, y la consideraron inconstitucional. La ley, que fue promovida por el gobernador Daniel Scioli y aprobada el 13 de diciembre ltimo, limita las excarcelaciones para aquellas personas que al momento de ser detenidas, porten armas de fuego no registradas. En el fallo se seala que "la ley, al agravar las condiciones bajo las cuales los jueces pueden privar del derecho a la excarcelacin a los imputados antes del dictado del fallo final de la causa, no se adeca a los estndares internacionales". Se menciona el "fallo Verbitsky" de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, "en tanto all se alert a todos los poderes pblicos de la provincia de Buenos Aires acerca del uso excesivo de la prisin preventiva, instando a revertirlo". La accin fue iniciada por el centro de estudios legales por considerar que sus disposiciones resultan contrarias a derechos y garantas constitucionales y tratados internacionales.

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Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal Recordemos que esta ley es provincial y se consider inconstitucional y a su vez tambin la excarcelacin es una garanta del detenido, que va a depender del comportamiento del detenido. Otro gran tema es la cantidad de delitos que se ven hoy en da por abuso sexual, o ms claramente por violaciones, realmente el violador es aquel que segn mi punto de vista tiene realmente un problema psicolgico. El 29 de noviembre de 2012 se aprob de forma unnime la ley bargna para condenados por violaciones. Los diputados nacionales dieron sancin definitiva a la modificacin de la Ley de Ejecucin Penal 24.660, por la cual se establece un tratamiento para "la reinsercin social de las personas condenadas por delitos contra la integridad sexual", con el objetivo de reducir la reiteracin de ese tipo de accin. La ley, establece para "el tratamiento especfico" para "todos los internos que resulten condenados por delitos sexuales hasta el cumplimiento de la pena", a travs de un equipo interdisciplinario especializado del servicio penitenciario. En el caso de que el juez conceda algn beneficio anticipado al interno, como salidas transitorias o incorporacin a rgimen de libertad condicional, "ste seguir siendo asistido por el equipo especializado hasta recuperar su libertad definitiva". Tambin, dispone que al acceder a la libertad, al condenado "se le otorgar un resumen de la historia clnica y en caso de que resulte necesario, una orden judicial para facilitar la derivacin a un centro de sanidad". Al momento de la votacin, Conti propuso que se denominara a la norma como "Ley Bargna", en homenaje a la joven Soledad Bargna, quien fue asesinada durante un intento de violacin por un hombre que tena el beneficio de salida transitoria y estaba condenado por una violacin anterior. "Esta intervencin especializada y adecuada a las necesidades del interno dentro del sistema penal con el fin de facilitar su insercin al medio social ser supervisada por el juez como mnimo cada seis meses, mediante un informe circunstanciado dando cuenta de la evolucin del interno y toda otra circunstancia que pueda resultar relevante", indica la norma. "Para la concesin de algunos de los beneficios anticipados durante la ejecucin de la condena (salvo en los casos de violacin seguida de muerte, donde la libertad condicional est prohibida) se requiere inexorablemente un informe del equipo especializado al 'concepto favorable' respecto de la evolucin y sobre el efecto beneficioso que podra tener para el futuro personal, familiar y social del condenado", se consign. Otro tema de gran importancia para la cuestin criminal es la violencia de gnero, donde hay muchos casos donde no se dan a conocer, ya que muchas veces no se hace la denuncia 15

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal por miedo. Para mi cualquier desprecio, o violencia contra la mujer tendra que ser un delito y tendra que ser penado. Nunca una mujer por el hecho de ser mujer tiene que ser menospreciada como pasa en la violencia de gnero, es un tema a su vez que se ve mucho en los medios de comunicacin, ya que no hay una sola forma de ejercer violencia sobre una mujer, no solamente es maltratndola fsicamente, sino tambin puede ser psicolgicamente, verbalmente, entre otras. Un caso de ejemplo es que el 27 de febrero sali publicado en el diario La nacin, donde se dio a conocer que muere una mujer cada 35 horas por violencia de gnero. La ONG casa del encuentro revel que hubo 1236 femicidios desde el 2008, la estadstica se lleva a cabo en los ltimos 5 aos. Durante la presentacin del informe en la Legislatura portea se indic que 255 mujeres fueron asesinadas en 2012 en crmenes vinculados con la violencia de gnero. Tambin se asegur que creci la modalidad de atacar mediante fuego, segn se revel en el cotejo de informaciones periodsticas que llev adelante la Casa del Encuentro. El caso ms emblemtico de esa forma de agresin fue el asesinato de Wanda Taddei en 2010, cuyo crimen deriv en una condena de 18 aos de prisin para su esposo, Eduardo Vzquez, ex baterista del grupo Callejeros. A partir de ese homicidio fueron registrados ms de 50 casos similares. El 26 de febrero muri una mujer de 41 aos en Tucumn, asesinada por esa metodologa, segn relataron fuentes policiales. La mujer fue rociada con alcohol y quemada, hecho por el cual est detenido su ex marido. Muri tras agonizar durante tres semanas, informaron ese da fuentes policiales. La vctima fue Amelia Rosa Acosta, de 41 aos, quien estaba internada en el hospital Centro de Salud, con el 80 por ciento de su cuerpo afectado por las quemaduras, lesiones que le provocaron la muerte. Adems, el informe indica que, de los casos relevados, 34 de las mujeres fallecidas haban hecho denuncia por violencia domstica, 14 ya contaban con una orden de exclusin del hogar del agresor, cinco estaban embarazadas y en 26 de las muertes haba indicios de abuso sexual hacia la vctima, segn consign la agencia Tlam. Sin duda como se pudo ver en el informe es un tema que preocupa en la sociedad y que se ve como fue creciendo sobre todo que creci la modalidad de atacar mediante fuego.

Yo creo que en si la primera parte de esta materia, me hizo saber muchas cosas que antes no saba sobre todo de la parte criminal, de temas a nivel social tambin. Creo que antes no vea muchas cosas que gracias a lo que vi en la materia este cuatrimestre del ao pasado que empec a cursar la materia. Sin dudas la cuestin penal es un tema de suma importancia tanto a nivel nacional, internacional, local y provincial tambin. Es un tema 16

Trabajo practico de elementos de derecho penal y procesal penal central de la vida de cualquier pas y es algo que hay que saberlo sobre todo en un futuro cuando uno sea abogado, y ya ejerza la profesin, en la actualidad se convive con muchos delitos y creo que sera importante aprender a estudiarlos y verlos penalmente como ya lo empec a ver en la materia.

Bibliografa es.wikipedia.org. www.google.com www.lanacin.com.ar

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