APOLOGIA DEL DELITO

BREVES NOTAS CONCERNIENTES A LA FIGURA PENALY SUS POSIBLES MODIFICACIONES

Por Mara Florencia SCELZI

I.- Ubicacin sistemtica. Bien jurdico. Contenidos. II.- Tex gal. Accin tpica. III.- Consumacin. Tentativa. IV.- Medios sitos. V.- Culpabilidad. VI.- Pena. Competencia. Legislacin parada. VII.- Resguardos de la libertad de expresin. VIII.- M nes de cierre.

I. Ubicacin sistemtica. Bien jurdico. Contenidos.

Nuestro digesto penal inscribe el crimen de apologa en el gnero de los Delitos contra el orden pblico (Libro Segundo, Ttulo VIII). Las crticas doctrinarias dirigidas a ese rtulo a causa, prioritariamente, de las ambiguas acepciones que en el mbito de la ciencia jurdica se dispensan a la nocin de orden pblico, nomenclatura que proviene del Proyecto de 1.891 y comulga con la del Cdigo original de 1.921, explican que -al comps de sucesivas reformas y por delimitados perodos- el epgrafe haya sido el de Delitos contra la tranquilidad pblica. El ncleo agonal de tutela que atae a los tipos alistados en este apartado comprende el sentimiento de confianza colectiva depositado en el pacfico desenvolvimiento de la vida en sociedad, bien jurdico que connota con superior perspicacia el concepto de tranquilidad pblica. Las respectivas incriminaciones velan por la incolumidad del estado de paz de que goza una comunidad bajo la razonable creencia de que las actividades de sus miembros han de guardar arreglo a los estndares normativos que afianzan la ordinaria y apacible convivencia.

Los delitos que ofenden el orden pblico no reparan, al menos de manera preponderante y distintiva, en las lesiones insufladas a la integridad material de las personas o las cosas, sino en los perniciosos efectos que los injustos alojados en el Ttulo VIII infligen a la serenidad del nimo social en virtud del temor y de la agitacin que ellos irradian. Se ha discernido que nos hallamos ante autnticos delitos de alarma colectiva, muidos de aptitud para agredir el derecho a la seguridad de la ciudadana en su conjunto a partir del riesgo, tasado como probable o verosmil, de que por su influjo avengan ultrajes a la coexistencia en calma, o sea, afrentas con virtualidad de perturbar o de conmover la regularidad del acontecer comunitario esparciendo una generalizada zozobra en mella del frtil reposo social. El Ttulo agremia, en cinco Captulos, los tpicos atinentes a: 1) La instigacin pblica a cometer delitos; 2) La asociacin ilcita; 3) La intimidacin pblica; 4) La apologa del crimen; y 5) Otros atentados contra el orden pblico; tipos todos de pura actividad que, a modo de denominador comn, troquelan delitos de peligro.

II. Texto legal. Accin tpica.

El artculo 213 del Cdigo Penal prescribe que Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que hiciere pblicamente y por cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito. La directiva dimana, entre remotas fuentes locales, de la ley de Defensa Social (7.029) y del Proyecto de 1.916, en cuyo artculo 23 por iniciativa del diputado Rodolfo Moreno ( h ) y en vista del artculo 247 del cdigo italiano de 1.890- hubo de propiciarse el escarmiento de quien hiciere pblicamente y por cualquier medio la apologa de un hecho o del autor de un hecho que la ley castiga como delito. La Comisin de Legislacin Penal de la Cmara de Diputados introdujo modificaciones a los auspiciados esbozos de Moreno ( h ), reemplazando la locucin hecho por la de delito, mudanza que cooper a solidificar la dominante exgesis de que el reato se completaba -en una de sus variantes- mediante la simple y publicitada alabanza de un tipo criminal en abstracto. El obrar consiste en hacer la apologa de un delito o de un condenado por delito, lo cual implica una expresin escrita o de palabra en elogio de un ilcito penal o de una persona sentenciada por la
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justicia criminal a raz de su participacin en equivalente andanza. En ese carril de reflexiones cabe discriminar que militan vacas de relevancia punitiva, por ejemplo, la crtica vertida en pblico respecto de los presuntos excesos que acusa la pena de una silueta delictiva, cuanto la que confuta -merced a controvertidas o hasta estrafalarias disquisiciones- la necesidad o la utilidad de perpetuar determinada tipicidad. Tampoco constituye delito publicitar la opinin que lleva el descarnado designio de achacar errores de apreciacin fctica o jurdica a un fallo condenatorio, ni la que pregona la ausencia de real responsabilidad criminal en el sentenciado omitiendo embarcarse en el encomio de su proceder siquiera de manera embozada o elptica. La infraccin sucede, de adverso, cuando se encarama o vindica el quehacer de un individuo con motivo de las precisos reproches sobre l cernidos en el veredicto dictado por un rgano de la jurisdiccin criminal y pasado en autoridad de cosa juzgada, enarbolando cual laudatorios la consumacin del correlativo delito o del sujeto apercibido en tanto partcipe del ilcito de que se trate, vale decir, divulgando similares extremos a guisa de prendas dignas de mrito, glorificacin o ecumnico asentimiento. Las atendibles expectativas de poltica criminal que la figura absorbe consultan, vale subrayar, el inters de desbaratar la provocacin o el fomento que arropan quienes servidos de ponencias de parecida condescendencia, siempre pblicas, apasionan o diseminan incitaciones para que terceros emprendan -o puedan hacerlo- rotundas transgresiones del ordenamiento penal. Quede sentado, por consiguiente, que la inteligencia atribuida a la voz condenado por delito aferra que el panegrico ha de abatirse sobre la intervencin de una persona en un concreto episodio delictivo as catalogado desde el prisma de una sentencia penal condenatoria, de donde se excluyen del artculo 213 las loas agenciadas a los sancionados a tenor de faltas o contravenciones. Hay autores que vislumbran sibilino que el tipo se cia a reprobar la apologa del condenado por delito y no abarque adems la del imputado por delito, porque si bien el encausado puede ser luego sobresedo o absuelto al cotejarse que las tempranas suspicacias hacia l deslizadas carecan de estirpe punitiva, no surge menos exacto que homlogo desenlace a veces obedece a avatares disociados del propio extracto ilcito del hecho, tal el caso de las causales extintivas de la accin modeladas por del artculo 59 del Cdigo Penal (muerte, amnista, prescripcin, etc.). La protesta descripta no despierta abundantes adhesiones pues en derredor de esa arista el texto del artculo 213 acota las latitudes del precepto, con claridad me3

ridiana, a la apologa de una persona condenada criminalmente, rasgo que a nadie aflige sino despus de definida la congruente culpabilidad en una sentencia irreversible. Ergo, los ditirambos profesados en beneplcito del procesado computan el redituable blindaje de la libertad de expresin. Disensos remanentes proponen que para consumar la apologa no prorrumpe inexorable que el trance encopetado sea previamente calificado como delito por un tribunal judicial ni que se hubiera iniciado la persecucin de su autor, ya que lo tpico estriba en aplaudir el ilcito en s mismo, realidad preexistente a la proporcional declaracin jurisdiccional o a cualquier labor proclive a certificar el compromiso penal de su artfice, de suerte que cumplira aprobarlo perfeccionado cuando se engrandece el tpico jaln que protagoniza un individuo sin intermediar an condena (requisito s para la apologa del condenado por delito), dado que de lo contrario aflora esterilizada la injerencia de esta figura convocada a prevenir aquellos revuelos sociales que retoan a la sombra de los pblicos halagos deferidos a percances criminales durante el trmite del proceso curial y que a menudo acoplan descomedidas presiones sobre los magistrados competentes1. Varios especialistas congenian, por consiguiente, en que basta con agraciar un delito en abstracto (Oderigo, Daz, Garraud), mientras otros interpelan -inversamente- que el adobe recaiga en torno de un sinnimo revs ya cometido (Manzini, Buompadre, Fontn Balestra, Gmez, Nuez, Somoza, De Rubeis). Los remembrados precedentes del artculo 213 privilegiaron que la exaltacin deba referirse a un hecho efectivamente sucedido, dado que las recetas apologa de un hecho (art. 12 de la ley 7029; art. 230 del Proyecto de 1.906; art. 23 del Proyecto de 1916) o apologa de un hecho que la ley prev como delito (art. 247 del Cdigo Penal italiano de 1.889) denotan la existencia de un acto criminal positivamente terciado. Maggiore escinde el marco de la apologa del crimen del compaginado a la instigacin pblica a cometer delitos, tildando que el primero columbra un ilcito acontecido y, su residual, cotiza algo diverso como es el peligroso porvenir, o sea, la seria probabilidad de que el reato sobrevenga. En nuestro canon centella que la apologa finca sobre un hecho determinado y concreto (Molinario) o, en palabras de Soler, pasado y declarado delictivo, precaucin que proscribe los conatos de criminalizar la prdica ideolgica partidista o de diversa progenie2.

C.C.C. Fed, Sala I, s. del 13 de diciembre de 1.9 79 in re Jorge Antonio.

La punicin de la apologa sopesa un dato de la experiencia al abrigo del cual es frecuente detectar el poder viviente de los malos ejemplos, de manera que meneando en masa los pretendidos sesgos arquetpicos de cualquiera de las situaciones que aquilata la figura penal eclosiona una amenaza de descalabro para la paz social, toda vez que ese accionar oficia como tcita instigacin a reeditar aquello que se enaltece y que, simultneamente, ataca los cimientos del orden y de la seguridad de la comunidad corrompiendo el respeto y la fe en sus normas, instituciones y autoridades. En resumen, la apologa edifica un resorte para incitar indirectamente a la perpetracin de delitos, pues adular en pblico un lance criminal o a su autor condenado envuelve la potencial habilidad de inducir a que sean arremetidas parangonadas vejaciones, ms all de matizar o no la persona fsica o entidad jurdica contra la que tales atentados deban ejecutarse3.

III. Consumacin. Tentativa.

Concluye el delito cuando la apologa cobra publicidad, es decir, ingresa a conocimiento de un grupo indeterminado de personas, no siendo irremisible que a expensas de ello se haya cuajado o tentado la accin punzada. Es atpica la apologa llevada a cabo en rbitas privadas o la circunscripta a odos de un solo individuo4. En la medida que la figura cifra naturaleza formal, no admite tentativa. Son actos preparatorios impunes los que preceden a su consumacin5. La apologa de una pluralidad de delitos o la de varios sujetos condenados en un idntico contexto de accin no multiplica el quebranto penal, coyuntura que ha de tantearse empero al mensurar la sancin.

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Sauchelli, Tulio, Apologa del crimen, t. I, p. 734, ed. Enciclopedia Jurdica Omeba, 1.976. C.C.C. Sala I, s. del 16 de mayo de 1.994 in re V, J. .R. s/apologa del delito, E. D. 159 -180: no queda configurado el delito por faltar un elemento objetivo del delito, cual es, el carcter de pblico del mbito en donde se han vertido los trminos denunciados, cuando fue probado que se trataba de una cena particular con expresa prohibicin de entrada al pblico. 5 C.S.J.N., s. del 13 de junio de 1.989 in re "Verbitsky, Horacio y otros s/ denuncia apologa del crimen" (ElDial - AA39AA). En es misma causa, la Sala I de la C. C. C. Fed. hubo de resolver, el 10 de noviembre de 1.987, que la tentativa es perfectamente posible en los delitos de mera actividad o formales.

IV. Medios comisivos

El injusto en estudio puede ocurrir por cualquier medio. Importan vas idneas, en consecuencia, las palabras peroradas o escritas, los grficos, las imgenes, los afiches, los boletines o sueltos, las solicitadas, los correos electrnicos masivos (spam), las representaciones de verstiles gneros (grabaciones magnetofnicas, filmes y videos), las actitudes significativas como ciertos ademanes o gestos mmicos, etc., pudiendo apelarse, v. gr., a la prensa, la radiofona, la televisin, la cinematografa y los canales de difusin que propina la informtica moderna.

V. Culpabilidad

La apologa requiere de un obrar doloso, en otros trminos, del discernimiento y de la voluntad de elogiar pblicamente un delito cometido o a la persona penalmente condenada con motivo de la consumacin de un crimen. Si bien el autor enlaza trivialmente ese conocimiento y propsito directos, no cabe desdear valimiento al dolo eventual. La matriz culposa es atpica. El error, an el error juris, relega la culpabilidad.

VI. Pena. Competencia. Legislacin comparada.

La coercin acordada en nuestro repertorio, prisin de un mes a un ao, permite suspender el juicio a prueba (art. 76 bis del Cdigo Penal) y abre camino a la condena condicional (art. 26 del Cdigo Penal). La ley 18.953 agrav la horma bsica tarifando que la accin fuese realizada por quien, en razn de su estado, profesin, cargo pblico o condicin anloga, tuviere natural ascendiente sobre otras personas (artculo 213 bis). La ley 21.338 anex un prrafo al artculo 213 en miras de castigar, con reclusin o prisin de seis a quince aos, al que hiciese apologa de un delito que tuviere motivacin o finalidad subversiva, o de un condenado por un delito de esa naturaleza,

o del autor de uno de tales delitos, an no condenado. Ambas reformas yacen derogadas. La investigacin y el juzgamiento de la conducta, conforme a sus particularidades, ocupan a los tribunales federales6 o a los ordinarios de jurisdiccin local7. En los Estados Unidos de Amrica, la ley promulgada el 22 de enero de 1.971 reprueba a quien hiciere pblicamente y por cualquier medio la apologa de un delito, de un condenado por delito, o de un suicidio8. El derecho penal mexicano que rige a nivel federal sita la figura entre los Delitos contra la moral pblica, corrigiendo -con prisin de tres das a seis meses y multa- al que hace la apologa de un crimen o de algn vicio ya perpetrado, sin demandar que el causante fuere aprehendido, procesado o condenado9. El artculo 286 del digesto criminal de Venezuela anatemiza con prisin de cuarenta y cinco das a seis meses a quien, pblicamente, excita a la desobediencia de las leyes o al odio de unos habitantes contra otros, o realiza la apologa de un hecho que la ley precave como delito, de modo de poner en peligro la tranquilidad pblica, concordante imputacin abatida sobre el hoy Presidente Hugo Chvez con motivo del fallido golpe de Estado que encabez en 1.992 contra el mandatario Carlos Andrs Prez. Los ordenamientos guatemalteco y ecuatoriano slo prevn pena de multa; y, el nicaragense, adosa la de arresto de uno a seis meses. En Per se repulsa la pblica apologa de un delito o de la persona que haya sido condenada como su autor o partcipe con pena privativa de libertad no inferior a un ao ni mayor de cuatro; incrementada hasta seis aos si el ilcito es ejecutado contra la seguridad y tranquilidad pblicas, el Estado y la defensa nacional, o los poderes del Estado y el orden constitucional; y hasta 12 aos cuando el elogio engloba el delito de terrorismo o al condenado como su autor o partcipe, supuesto en que aade multa e inhabilitacin10. La compilacin boliviana apadrina tablas de punicin escrupulosamente coincidentes a las que rigen
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C.S.J.N., s. del 12 de octubre de 1.989, in Sr. Fiscal de Estado s/ denuncia inf .art. 213 del Cd. Penal, Fallos: 315:1908; s. del 24 de mayo de 1.993 in re L., A .A. s/ Actuaciones remitidas por el Juzgado de Instruccin n 2 labradas contra l, J. A. 1.994-IV, snt.; C.C.C., Sala V, s. del 22 de diciembre de 1.994 in re E. S. s/causa 2.392, JA 1997-II, snt.. 7 C.S.J.N., s. del 4 de septiembre de 2.001 in re P. M. S., R., LL, 2.002-A-681. 8 Precepto reformado por el art. 100 de la ley n 75, Registro Oficial 635, 7 de agosto de 2.002. 9 Jimnez Huerta, Mariano, Derecho Penal Mexicano, ed. Porra, Mxico, 2.000, ps. 200/2.
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Artculo 1 del Decreto n 924 (20 de febrero de 2.003)

en nuestro pas (artculo 131). El Paraguay, bajo la rbrica Delitos contra la seguridad de la convivencia de las personas, amonesta el injusto con privacin de la libertad de hasta tres aos y multa (artculo 238); baremo que la ortodoxia panamea, en el quicio de los atentados a la administracin de justicia, recorta a prisin de uno ao dos aos para el que encomia un hecho punible o incita a la desobediencia de las leyes (artculo 371). La respuesta de la normativa uruguaya, recalada en la familia de los Delitos contra la paz pblica, impone prisin de tres a veinticuatro meses (artculo 148); y, la brasilea, a su vez conmina a detener al infractor por un lapso de tres a seis meses o a oblar multa (artculo 287).

VII. Resguardos de las libertades de expresin y de prensa

Comentario aparte suscita, en este campo relativo a la apologa del delito, el respaldo constitucional a la libertad de expresin y, en especial, a la libertad de prensa como su prototpica manifestacin. La libertad de expresin garantiza, en sentido amplio y de un modo exento de arbitrarias cortapisas, el derecho de todo ser humano a comunicar pblicamente, y por cualquier medio, opiniones, ideas y pensamientos. Nuestra Ley Fundamental protege la facultad de los individuos que habitan el territorio nacional de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa (artculo 14) y prohbe que el Congreso d anuencia a leyes que restrinjan la libertad de imprenta (artculo 32). Los constituyentes de 1.853 preservaron sapientemente tan conspicua prerrogativa, innata a toda persona, y a la hora de amparar afines libertades cuidaron de no recluirlas a la esfera de sus exteriorizaciones en un medio grfico pues lucen instituidas -con evidencia seera- en salvaguarda de la potestad personal de revelar cuanto cada uno crea o interprete necesario o atinado difundir a terceros, sin importar el cauce seleccionado al efecto11. En tanto el prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre declama como la aspiracin ms elevada del hombre, el advenimiento de un mundo en que los seres humanos, liberados del temor y de la miseria, disfruten de la libertad de palabra y de la libertad de creencias, y en su artculo 19 remacha que el derecho a la libertad de expresin que socorre a todo sujeto incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir
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C.S.J.N. in re Ponzetti de Balbn, Fallos 306:1.892.

informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin12, se ha querido imbuir que el cartabn de la apologa, emplazado en el artculo 213 del Cdigo Penal, empadrona inhibiciones opuestas a esos mandatos. Empecen a gemelas elucubraciones las coordenadas erigidas sobre el particular por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos13 y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos14, habida cuenta que, parapetando parejamente las libertades de opinin y de expresin, estos estatutos hacen asequible adems que las legislaciones internas de los Estados diseen responsabilidades de raigambre civil, penal o administrativa para quienes, acaecida la revelacin que fuere, hayan ejercido abusivamente idntico derecho. Es que, de lo contrario, un acerbo tejido de impunidad premiara las injustas ofensas inferidas a la honra y el crdito ajenos y las asestadas en detrimento de la tranquilidad pblica. De cualquier forma viene a cuento insistir que, segn dilucidara nuestro ms Alto Tribunal, los jueces tienen vedado expedir rdenes de 'no publicacin' contra los medios" pues cuando los delitos se cometan por medio de la prensa su juzgamiento y punicin debe ser posterior a la publicacin"15, en razn de que Entre las libertades que la Ley Fundamental consagra, la de prensa es una de las que poseen mayor entidad, al extremo de que sin su debido resguardo existira tan slo una democracia desmedrada y puramente nominal, incluso no sera aventurado afirmar que, an cuando el artculo 14 enuncia derechos meramente individuales, est claro que la Constitucin, al legislar sobre la libertad de prensa, protege fundamentalmente su propia esencia democrtica contra toda posible desviacin tirnica. Ese especial reconocimiento constitucional no elimina la responsabilidad ante la justicia por los delitos y daos cometidos, pues no existe el propsito de asegurar la impunidad de la prensa. Si la publicacin es de carcter perjudicial y si con ella se difama o injuria a una persona, se hace apologa del crimen, se incita a la rebelin o la sedicin, no pueden existir dudas acerca del derecho del Estado para reprimir o castigar tales publicaciones16.

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Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1.948. Artculo 19, inciso 2. Acuerdo celebrado en Nueva York el 19 de diciembre de 1.966 y ratificado por nuestro pas a expensas de ley 23.313. 14 Artculo 13:del Pacto de San Jos de Costa Rica, suscrito el 22 de noviembre de 1.969 y aprobada por la Repblica Argentina merced a ley 23.054. 15 C.S.J.N., s. del 13 de junio de 1.989 (elDial - AA39AA). 16 C.S.J.N., s. del 20 de agosto de 1.998 in re Locche, L. 208. XXXIII Recurso de hecho; s. del 25 de septiembre de 2.001 in re M., C. S. c/ Editorial Perfil S. A. y otros s/ daos y perjuicios-sumario (voto del Dr. Adolfo Roberto Vzquez); E., M. A. c/ S., G. y otros, LL 1.992- C-543; DJ 1.992-2-296; DJ 1.996-1-770; y s. del 5 de septiembre de 2.007 in re Editorial Ro Negro S. A..

Mal cabe vacilar entonces acerca del prominente peldao que nuestro ordenamiento legal unge a la garanta constitucional de la libertad de publicar las ideas por la prensa. Urbaniza uno de los derechos que anuda la mxima tutela jurisdiccional, no slo reconocido en la Constitucin federal sino tambin en los tratados y convenciones internacionales incorporados a partir de la reforma de 1.994, lo cual para nada simboliza que su desempeo quede eximido del deber de reparar los daos que irrogue, en tanto que, como los dems, tampoco es absoluto17, pues an cuando ha de evitarse la obstruccin o el entorpecimiento de la libre expresin de las ideas, tal exigencia no resulta incompatible con el asilo de otros bienes jurdicos mediante el impedimento de propalaciones que los menoscaben injustificadamente18. En la enriquecida y adecuada inteligencia rendida a la libertad de expresin late el verdadero espritu democrtico de tolerar, comprender y convivir con quienes piensan diferente, por encima del desagrado que estos pareceres procreen, y con la sola reserva de que la concrecin de iguales libertades no lesione temerariamente el honor de otro ni implique detrimento para el orden pblico guarnecido en el Ttulo VIII del Libro Segundo del Cdigo Penal19. Atesora la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Amrica, asimismo, una enrgica vocacin por la defensa de la libertad de prensa agudizando que sus trabas hilvanan una vehemente presuncin de inconstitucionalidad y que slo consiente frente a inusitados infortunios, siempre a ttulo excepcional, como por ejemplo en emergencia de guerra y cuando el problema nace a la sombra de publicaciones que estorban el reclutamiento de milicias; divulgan fechas y pormenores tocantes al desplazamiento de fuerzas; o soliviantan movimientos de violencia contra gobiernos legalmente montados20.En el precedente New York Times v. United States21 -con elstica hermenutica- esa Corte revoc el laudo judicial por el que se suspendiera la difusin periodstica de documentos del Pentgono que afectaran la seguridad militar de los Estados Unidos de Amrica y podan prorrogar el cese del conflicto blico en Vietnam, aduciendo que no alcanzaba a justificar la limitacin del pertinente derecho constitucional la incertidumbre habida en punto a
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C.N.Civ., Sala I, s. del 27 de julio de 2.008 in re Castrilli, Javier A. v. Editorial Atlntida y otro. C.N.Civ, Sala I, s. del 29 de abril de 2.008 in re Hurtig de Brtoli, I. v. Murray de Prislick, S.. 19 J N. Corr. n 10, Secr n 74, in re Gieco, L., c. n 43.300.
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Sagues, Nstor P., Elementos de Derecho Constitucional, ed. Astrea, Buenos Aires, 2.001 t. II, p. 442. 21 403 U.S. 713 (1.971)

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la aptitud atribuida a la aparicin de los aludidos antecedentes en las pginas del New York Times y el Washington Post para afectar los intereses de la seguridad nacional; colofn adyacente al convenido por aquel cimero tribunal -a ttulo ilustrativo- en los clebres casos Near v. Minnesota22, Lovell v. City of Griffin, GA 23, Thomas v. Collins, Sheriff24, y New York Times Co. v. Sullivan25.

VIII. Mociones de cierre

El auge y fomento que por fortuna reciben hogao los derechos fundamentales del hombre y, en cuanto aqu oficia, especialmente las garantas antes relacionadas, rezuman hitos fructuosos a los fines de ensayar una remozada arquitectura de matices atingentes a la figura de la apologa del delito. Es que desde el andamiaje aportado por las notas y sentencias inventariadas a lo largo de esta recensin llega a divisarse que en los seoros del tipo examinado recrudece el desafo que importa al legislador en tris de demarcar los espacios correspondientes a sendas expectativas jurdicas cierta o aparentemente antagnicas, dilema que debe aqul armonizar servido de recursos colmados de justicia y prudencia. Ello as en tanto la aludida figura penal posee fuste para contribuir a arbitrar en una especie de conflicto de fronteras que aparca entre la exigencia de escoltar el orden pblico, por un flanco; y, en sus antpodas, la obligacin de acorazar el vasto espectro de la libertad de expresin. En el estadio democrtico de la convivencia poltica la libertad de expresin se alza como insigne derecho sistmico, o sea, imbricado a su propia esencia pues, conforme se viera, deviene consustancial a una fornida democracia republicana asegurar el efectivo ejercicio de la prerrogativa que incumbe a los ciudadanos de divulgar las ideas, los pensamientos, las crticas, los disensos y las opiniones que cada quien entienda menester publicitar. De manera singularmente feraz la libertad de prensa coopera a informar y a controlar los actos de gobierno; y promueve el acaudalado debate de apotegmas, doctrinas y visiones que interesan al pueblo.

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283 U.S. 697 (1.931) 303 U.S. 444 (1.938) 24 323 U.S. 516 (1.945) 25 376 U.S. 254 (1.964)

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Si bien nutridos reportes avituallados por la crnica del acontecer local e internacional adiestran acerca de la reverencia o tolerancia que un alto porcentaje de las autoridades gubernamentales observan respecto de tan primordiales derechos humanos, no surge menos convincente que esas reseas tambin insinan el uso abusivo que a menudo se acta de idnticos derechos en escala que conspira contra la indemnidad de bienes jurdicos irrenunciables del individuo y de la sociedad, atropellos que corrompen el puritanismo de la libertad ahogndolo en el lodazal de disipados libertinajes. Estas perversiones entrampan funestas consecuencias y hasta implacables desdichas colectivas, de donde porfiar en su lisa y llana despenalizacin acaso ilusione al ligero espectador pero intrincar, sin hesitar, una treta falsaria e inicua. Ergo, apenas se incursiona en la misin de escrutar el viso del vigente artculo 213 del Cdigo Penal, y de los saldos de su anagoga plasmada por la jurisprudencia y la dogmtica, asalta el acucio de transformar los contenidos del tipo en tren de que la figura atienda con mayor excelencia y tino a su proverbial designio de amparar el orden pblico. Se exhibe as como un sarcasmo aseverar que el obrar de quien en pblico ensalza cualquier conducta tpicamente penal, pese a que la referencia no se asocie a un delito ya cometido, procede sin conciencia ni voluntad de resentir la tranquilidad pblica o lo hace ajeno a la razonable representacin de que probablemente induzca a los receptores del mensaje a emular la circunstancia elogiada. Tampoco luce lgico ni conveniente que la alabanza de un condenado por delito se conciba recin perfeccionada en ocasin de que la condigna sentencia adquiera autoridad de cosa juzgada porque, en el pao de la realidad cotidiana y tangible, el publicitado encomio construido a partir del reproche judicial cernido a expensas de un fallo de primera instancia sobre un sujeto con motivo de su participacin en cierto crimen alcanza tambin a conmover la paz social, aunque se halle apelada dicha resolucin, dado que implica socavar el concepto de autoridad que la comunidad ha de tributar a sus leyes y a los rganos jurisdiccionales de todos los grados jerrquicos, diseminando un sentimiento colectivo de atribulada confusin e incertidumbre. Por otra parte, loar en pblico la experiencia del suicidio implica el peligro de atraer a los espritus dbiles o susceptibles hacia la orilla de esa tragedia, y no siendo el suicidio un delito autnomo en nuestro catlogo represivo presto se comprueba la concomitante, fatdica y subsistente laguna de punibilidad.
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De modo concurrente vale profundizar la sensatez de incrementar la sancin del artculo 213 del Cdigo Penal para los supuestos en que la apologa fuese realizada por quien, en razn de su estado, profesin, cargo pblico o condicin anloga, pudiera tener natural ascendiente sobre otras personas, eventualidad similar a la que instituyera la ley n 18.953 en el ulteriormente abrogado artculo 213 bis, porque es irrecusable que similares calidades subjetivas de encumbramiento agigantan los perniciosos riesgos inmersos en la factura de esta ilcita persuasin26; cuya envergadura punitiva no debera dejar de ponderar adems, cual tpico de agravamiento, el hecho de que la exaltacin verse en torno de atentados contra la seguridad de la Nacin o los poderes pblicos y el orden constitucional, a poco de repesar la magnitud de los bienes jurdicos protegidos en los Ttulos IX y X del Libro Segundo de nuestro repertorio criminal amalgamados, en forma peculiar, a las columnas que pautan la organizacin institucional de la sociedad.

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C.S.J.N. in re Coronel Jos L. Garca; Fallos 312:1.082.

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