Capacidad de obrar

TEMA 13. EL DERECHO DE LA PERSONA: LA CONDICIN DE PERSONA

1. El Derecho de la persona. 2. La condicin jurdica de persona. 3. La igualdad esencial de las personas: el principio de no discriminacin. 4. La capacidad de la persona: capacidad jurdica y capacidad de obrar. 5. Estado civil y capacidad.

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1. EL DERECHO DE LA PERSONA

El Derecho Civil puede identificarse con el Derecho de la persona, en sentido estricto, sin atributo complementario (comerciante, trabajador, administrado, etc). La expresin Derecho de la persona tiene otro significado ms preciso conjunto normativo (parte del Dc) que regula la capacidad de obrar de las personas naturales.

2. LA CONDICIN JURDICA DE PERSONA

La existencia de la persona es presupuesto previo a la sociedad que, a su vez, es un presupuesto del Derecho. En esa lnea, la persona socialmente considerada es la causa ltima de la construccin del Ordenamiento.

Superados estadios histricos (servidumbre, esclavitud, etc) existen coincidencia entre persona y ser humano. En el mundo jurdico, han de ser tenidos en cuenta tanto los seres humanos cuanto ciertas entidades o personas jurdicas. Pero: - Las personas fsicas o seres humanos son un dato anterior al Derecho. - Las personas jurdicas son slo en cuanto sean reguladas por el Derecho positivo. Persona: todo ser humano y organizacin a los que el Ordenamiento otorga capacidad jurdica. Personalidad: condicin de persona.

3. LA IGUALDAD ESENCIAL DE LAS PERSONAS: EL PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN

Origen: desarrollo por los iusprivatistas del principio consagrado en la Revolucin Francesa. Reconocido en el art. 14 de la C: los espaoles somos iguales ante la ley... sin que prueda prevalecer discriminacin alguna por edad, sexo, raza, condicin social, etc. Es un principio que en el texto constitucional se coloca al principio del captulo II del ttulo 1 fuera de las dems secciones como queriendo prestarle una sustantividad informar cualquier precepto del Ordenamiento Jurdico.

4. CAPACIDAD JURDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR

La personalidad o condicin de persona lleva al reconocimiento de alguien como sujeto de derechos y obligaciones. Los conceptos en cuestin presentan la contraposicin entre ser titular de derechos y obligaciones y ser capaz de ejercitarlos: - Capacidad jurdica

 Tener la aptitud para ser titular de derechos y/o obligaciones. No es susceptible de graduaciones se tiene o no (se es persona o no). - Capacidad de obrar Posibilidad de una persona de ejercitar o poner en prctica los derechos y obligaciones que le sean imputables (la capacidad jurdica). Permite graduaciones y subdivisiones segn el tipo de acto: * A un menor de edad se le permite hacer testamento a los 14 aos. * No basta ser mayor de edad para poder adoptar. Permite dilucidar si el sujeto de derecho puede realizar o no un acto con eficacia jurdica.

5. ESTADO CIVIL Y CAPACIDAD DE OBRAR

La capacidad de obrar admite graduaciones lo que lleva a la doctrina a considerar algn concepto genrico que la explique estado civil. El legislador, adems, utiliza la expresin estado civil en diversas normas un concepto instrumental se convierte en el eje del Derecho de la persona. Estados civiles: situaciones relativamente estables o cualidades de la persona que predeterminan su capacidad de obrar: - El matrimonio y la filiacin dan lugar a unas determinadas relaciones jurdicas. - La edad. la mayor edad otorga plena capacidad de obrar y la menor edad lo contrario. - La incapacitacin judicialmente declarada priva de capacidad. - La nacionalidad y la vecindad civil determinantes de derechos y deberes.

Otras situaciones transitorias de las personas en cuanto a su capacidad de obrar no deben considerarse estados civiles, por ejemplo: - La ausencia declarada. - Las restricciones al concursado y al quebrado. - El desempeo de cargos y funciones.

Dentro de la capaciad de obrar, y por lo mismo que es variable, puede distinguirse:

Capacidad de obrar plena o normal: correspondiente a la persona mayor de edad no incapacitada legalmente, la cual puede realizar todos los actos de la vida civil, salvo los expresamente exceptuados. Las legislaciones modernas suelen establecer una edad determinada (18 21 aos es la ms frecuente) cuyo cumplimiento origina automticamente el pase de la menor a la mayor edad con la repercusin en la capaciad de, obrar como consecuencia del cambio de estado civil, a diferencia de los Derechos antiguos en los que la capacidad de obrar se estableca casusticamente conforme al desarrollo corporal (fuerza fsica, pubertad) o intelectual para cada persona en particular. Capacidad de obrar limitada en virtud de ciertas causas: como suelen ser la minora de edad, la sordomudez no sabiendo leer ni escribir o expresarse de otro modo, la prodigalidad y la interdiccin civil, en cuya virtud la persona afectada por las mismas no puede realizar en mayor o menor medida todos o algunos actos con eficacia jurdica, debiendo suplirse este defecto de capacidad de obrar mediante la patria potestad o la

Por otra parte, mientras la capacidad jurdica contempla al sujeto de los derechos en una posicin esttica (la relativa al goce, disfrute o tenencia de los mismos), la capaciad de obrar enfoca al sujeto desde un ngulo esencialmente dinmico, el que hace referencia a la adquisicin y transmisin de los derechos.
Hay dos clases de capacidad: 1.- Capacidad jurdica, que supone la aptitud del sujeto para la mera tenencia y goce de los derechos, y tambin aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Supone una posicin esttica del sujeto. 2.- Capacidad de obrar, que supone la aptitud para el ejercicio de esos derechos. Implica la posibilidad de realizar actos jurdicos, es decir, supone una posicin dinmica del sujeto. Las personas con retraso mental tienen capacidad jurdica, es decir, pueden ser titulares de pisos, acciones, etc., pero sin embargo no tienen capacidad de obrar, no pueden realizar contratos de compraventa, arrendamientos, etc., sin la asistencia de otra persona. Por ello es necesario iniciar una serie de tramites jurdicos para proteger a nuestros hijos, tanto en el mbito econmico como personal. Los trmites fundamentales a seguir son:

Declaracin de incapacidad. Nombramiento de tutor o curador. Testamento

.

DECLARACION DE INCAPACIDAD Page 4

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La incapacidad debe iniciarse antes de que la persona afectada llegue a la mayora de edad, puesto que al llegar sta, los padres pierden la patria potestad y por lo tanto su hijo tiene "capacidad legal para decidir por s mismo sobre su vida y sus bienes". El procedimiento de incapacidad se sustancia por los trmites del juicio verbal y est contemplado en la nueva LEC (Ley de Enjuiciamiento Civil) como un procedimiento especial que se sustancia ante el Juzgado de 1 Instancia de lugar de residencia del presunto incapaz. Estn legitimados para interponer la demanda de incapacidad: 1. El cnyuge o quien se encuentra en una situacin de hecho asimilable. 2. El ascendiente, descendiente o hermano.
3.

En caso de que no existiera ninguna de las personas mencionadas anteriormente, iniciar el procedimiento el Ministerio Fiscal (salvo en el caso de los menores de edad, cuya incapacidad solo podrn promover los padres o los tutores) Procedimiento de incapacidad iniciado a instancia de parte (familiares mencionados anteriormente) Existiendo las personas antes mencionadas, el procedimiento de incapacitacin se inicia con un escrito (demanda), en el que se pone en conocimiento del Juez la existencia de un retraso mental en una determinada persona. En este procedimiento es necesaria la concurrencia de Abogado y Procurador. De este escrito se da traslado a la persona que se pretende incapacitar, en su domicilio, para que en el plazo de VEINTE DIAS, conteste al mismo si lo considera oportuno. Como es lgico, y por desgracia, en la mayora de las ocasiones la persona a la que va dirigido el escrito, por tener una minusvala psquica no tiene capacidad para contestar a la demanda, por lo que se debe dejar transcurrir el plazo antes indicado sin hacer nada al respecto. Cuando, transcurridos los veinte das, en el Juzgado vean que la persona a la que se pretende incapacitar no ha contestado a la demanda, se lo comunicar al Fiscal, que ser quien en el procedimiento represente al demandado o presunto incapaz. El Fiscal siempre se opondr a la incapacidad, mientras no se demuestre lo contrario. La forma de demostrar lo contrario son unas pruebas que deben realizarse ante el Juzgado, y que son las siguientes
:

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A. Prueba documental, consistente en los documentos pblicos o privados que en su da se aportaron al escrito inicial, para acreditar la minusvala. B. Audiencia de parientes, consistente en que por el Juez sean odos tres parientes cercanos del presunto incapaz, quienes sern preguntados por su relacin de parentesco, sobre la deficiencia que padece y si estn de acuerdo con el procedimiento de incapacidad. C. Examen por el Juez del presunto incapaz, con quien hablar para tener un primer criterio sobre el alcance de su minusvala D. Examen por un mdico, especialista en psiquiatra o neurologa, para que emita informe sobre la deficiencia y lo presente en el Juzgado. Practicadas todas estas pruebas, el Juez dictar Sentencia. Esta Sentencia puede ser distinta dependiendo de cada caso, ya que el Juez puede: 1. Declarar una incapacidad total. En aquellos casos en los que, tras las pruebas practicadas se aprecie que el demandado no es capaz ni de cuidar de su persona ni de administrar sus bienes. 2. Declarar una incapacidad parcial. En aquellos casos en los que se aprecie que el demandado s puede realizar ciertos actos sin la asistencia de otra persona, pero para otros necesita esa asistencia. Esta Sentencia debe especificar qu actos puede el incapaz realizar por s mismo y para que actos necesita la asistencia de otra persona. Cuando la Sentencia declare una incapacidad total de una persona, vivan los padres del incapacitado y convivan con l, en este caso la Sentencia decretar la rehabilitacin o prrroga de la patria potestad de los padres sobre su hijo, de tal manera que no se nombrar Tutor hasta que no fallezcan los padres. Cuando la Sentencia declare una incapacidad total (y no vivan los padres de incapaz) o una incapacidad parcial, establecer el rgimen de guarda o tutela que deber quedar sometido el incapacitado. Con la nueva LEC (Ley de Enjuiciamiento Civil), si en el escrito inicial de solicitud de la incapacidad se solicita igualmente el nombramiento de Tutor, la Sentencia que declare la incapacidad nombrar tambin al Tutor o curador, de tal forma que no habra que iniciar un expediente de nombramiento de Tutor o Curador posterior como ocurra anteriormente a la promulgacin de la nueva Ley. Incapacidad iniciada a instancias del Ministerio Fiscal.

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Cuando no existan ascendientes, descendientes, hermanos o cnyuge del presunto incapaz, cualquier persona podr poner en conocimiento

del Fiscal una situacin de posible incapacidad de una persona para que sea aqul quien inicie los trmites pertinentes para la declaracin de incapacidad. En este caso se nombrara a una persona fsica (cualquiera que el Fiscal estime oportuno) o a una persona jurdica (asociacin, fundacin, etc.) para que asuma la Defensa Judicial del presunto incapaz, es decir, para que le defienda, con Abogado y Procurador, en el procedimiento de incapacidad. Por lo dems los trmites sern los mismos que los explicados en el apartado anterior.

TUTELA Y CURATELA
Nombramiento de Tutor o Curador Se nombrar Tutor de una persona incapacitada siempre que no vivan los padres, o que viviendo no convivan con el incapaz o estn privados de la patria potestad, y siempre que la persona que vaya a ser tutelada est previamente incapacitada por Sentencia Judicial firme. Se nombrar Curador de una persona incapacitada cuando la Sentencia declare una incapacidad parcial, independientemente de s viven o no los padres
.

La Sentencia que declara la incapacidad actualmente, y siempre que se haya solicitado desde un principio nombrar al Tutor o Curador del incapacitado, pero en aquellos casos en que con posterioridad a este nombramiento el Tutor o Curador haya cesado en su cargo, bien por excusa, remocin o fallecimiento del mismo habr que solicitar nuevamente el nombramiento de otro Tutor o Curador. En estos casos el nombramiento de Tutor o Curador se pide por los trmites del procedimiento de Jurisdiccin Voluntaria. Este procedimiento se inicia por un escrito en el que ante todo se debe presentar la Sentencia de incapacidad y acreditar las circunstancias por las que se solicita la Tutela. La causa ms corriente para solicitar la Tutela es el fallecimiento de los padres del incapacitado, en cuyo caso hay que acreditar el fallecimiento de los mismos mediante los oportunos certificados de defuncin. Se deber acreditar igualmente si los padres han otorgado testamento. Si los padres hubieran otorgado testamento, y en l hubieran nombrado Tutor de su hijo minusvlido, el juez deber respetar la ltima voluntad de

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los padres (salvo casos excepcionales) Si los padres no hubieran otorgado testamento, o habindolo otorgado no hubieran nombrado Tutor, la Ley establece una prelacin de personas llamados a ser Tutores: estas personas son por orden de preferencia, el cnyuge, descendiente, ascendiente o hermano del incapacitado. Excepcionalmente, y por resolucin motivada, el Juez puede saltarse este orden y nombrar a la persona que crea ms idnea. Hay que destacar que, en ocasiones, nos encontramos con que, fallecidos los

padres de la persona incapacitada, sta no tiene familia, o tenindola dicha familia no quiere o no puede hacerse cargo de la Tutela, para ello el Cdigo Civil establece la posibilidad de que personas jurdicas (Asociaciones, Fundaciones, Fundaciones Tutelares, etc...), puedan ejercer el cargo de Tutor. Las obligaciones del Tutor, una vez nombrado, son las siguientes (se recogen aqu las ms destacables): 1. Dar alimentos y educacin a su pupilo y hacer todo lo necesario para intentar su recuperacin. 2. Deber administrar sus bienes con la diligencia de un buen padre de familia. 3. Deber pedir autorizacin judicial para internarlo en un Centro, enajenar o gravar bienes. 4. Por el contrario, no necesitar autorizacin para la venta de acciones ni para el arrendamiento de pisos propiedad de su pupilo, siempre y cuando este arrendamiento no tenga una duracin superior a seis aos. 5. Deber rendir cuenta anual al Juzgado de la gestin de la Tutela. Al contrario de lo que ocurre con el procedimiento de incapacidad, cualquier persona est legitimada para pedir la Tutela de otra. La Tutela se decretar mediante Auto Judicial motivado. EL TESTAMENTO Es esencial que las personas hagan testamento, y an lo es ms cuando estas personas tienen un hijo con retraso mental. Para otorgar testamento no es necesario esperar a tener una edad determinada, o a que concurran unas circunstancias especiales, es simplemente hacer una previsin de futuro, que es siempre importante, pero en los casos en los que hay un hijo con minusvala psquica, lo es an ms. En el testamento es conveniente hablar de bienes en general, es decir, de los bienes que queden al fallecimiento del testador, y no de bienes en concreto,

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puesto que si se habla de bienes concretos, cada vez que stos se vendan, o se compren otros, habra que cambiar el testamento. Partiendo de esta idea, y legalmente hablando, los bienes se dividirn en tres partes (estamos siempre hablando del derecho civil comn, puesto que hay Comunidades Autnomas que en este tema tienen su propio derecho foral que suponen especialidades distintas a lo que aqu se est explicando): 1. Tercio de Legtima: se llama as al tercio de los bienes que obligatoriamente tienen que ser destinados a todos los hijos por partes iguales. 2. Tercio de Mejora: es el tercio de los bienes que tienen que ser destinados a sus hijos o descendientes, pero en la medida que el testador quiera. 3. Tercio de Libre disposicin: Es el tercio del que se puede disponer para dejrselo a cualquier persona fsica o jurdica, familiar o no del testador. Respecto al cnyuge, legalmente le correspondera el usufructo (uso y

disfrute) de un tercio de la totalidad de la herencia, pero por lo general los cnyuges se suelen legar el usufructo universal de todos los bienes de la herencia. Es importante hacer testamento por varias razones: I. Evitar a los herederos tener que realizar una declaracin de herederos. II. Disponer en el testamento las mejoras econmicas para los hijos que ms lo necesiten. III. Disponer el nombramiento de Tutor del hijo minusvlido. Se puede nombrar uno o varios Tutores, uno en defecto del otro, o nombrar dos Tutores conjuntos para casos extraordinarios. Se puede incluso nombrar a una persona jurdica como Tutor del hijo minusvlido cuando no se tengan otras personas a quin recurrir para hacerse cargo de la Tutela. IV. Hacer testamento en nombre del hijo con retraso mental, ya que ste no puede hacerlo por s mismo, es lo que legalmente se viene denominando "sustitucin ejemplar". En este caso hay que aclarar que, segn establece la ley, el testamento es un acto personalsimo que nadie puede hacer por otra persona, salvo en dos casos excepcionales: Los padres pueden hacer testamento por su hijo menor de edad. Los padres pueden hacer testamento por su hijo incapacitado Hay dos clases de capacidad: 1.- Capacidad jurdica, que supone la aptitud del sujeto para la mera tenencia y goce de los derechos, y tambin aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Supone una posicin esttica del sujeto. 2.- Capacidad de obrar, que supone la aptitud para el ejercicio de esos derechos. Implica la posibilidad de realizar actos jurdicos, es decir, supone una posicin dinmica del sujeto. Las personas con retraso mental tienen capacidad jurdica, es decir, pueden ser titulares de pisos, acciones, etc., pero sin embargo no tienen capacidad de obrar, no pueden realizar contratos de compraventa, arrendamientos, etc., sin la asistencia de otra persona. Por ello es necesario iniciar una serie de tramites jurdicos para proteger a nuestros hijos, tanto en el mbito econmico como personal. Los trmites fundamentales a seguir son: Declaracin de incapacidad. Nombramiento de tutor o curador. Testamento
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La incapacidad debe iniciarse antes de que la persona afectada llegue a la mayora de edad, puesto que al llegar sta, los padres pierden la patria potestad y por lo tanto su hijo tiene "capacidad legal para decidir por s mismo

sobre su vida y sus bienes". El procedimiento de incapacidad se sustancia por los trmites del juicio verbal y est contemplado en la nueva LEC (Ley de Enjuiciamiento Civil) como un procedimiento especial que se sustancia ante el Juzgado de 1 Instancia de lugar de residencia del presunto incapaz. Estn legitimados para interponer la demanda de incapacidad: 1. El cnyuge o quien se encuentra en una situacin de hecho asimilable. 2. El ascendiente, descendiente o hermano.
3.

En caso de que no existiera ninguna de las personas mencionadas anteriormente, iniciar el procedimiento el Ministerio Fiscal (salvo en el caso de los menores de edad, cuya incapacidad solo podrn promover los padres o los tutores) Procedimiento de incapacidad iniciado a instancia de parte (familiares mencionados anteriormente) Existiendo las personas antes mencionadas, el procedimiento de incapacitacin se inicia con un escrito (demanda), en el que se pone en conocimiento del Juez la existencia de un retraso mental en una determinada persona. En este procedimiento es necesaria la concurrencia de Abogado y Procurador. De este escrito se da traslado a la persona que se pretende incapacitar, en su domicilio, para que en el plazo de VEINTE DIAS, conteste al mismo si lo considera oportuno. Como es lgico, y por desgracia, en la mayora de las ocasiones la persona a la que va dirigido el escrito, por tener una minusvala psquica no tiene capacidad para contestar a la demanda, por lo que se debe dejar transcurrir el plazo antes indicado sin hacer nada al respecto. Cuando, transcurridos los veinte das, en el Juzgado vean que la persona a la que se pretende incapacitar no ha contestado a la demanda, se lo comunicar al Fiscal, que ser quien en el procedimiento represente al demandado o presunto incapaz. El Fiscal siempre se opondr a la incapacidad, mientras no se demuestre lo contrario. La forma de demostrar lo contrario son unas pruebas que deben realizarse ante el Juzgado, y que son las siguientes
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A. Prueba documental, consistente en los documentos pblicos o privados que en su da se aportaron al escrito inicial, para acreditar la minusvala. B. Audiencia de parientes, consistente en que por el Juez sean odos tres parientes cercanos del presunto incapaz, quienes sern preguntados por su relacin de parentesco, sobre la deficiencia que padece y si estn de acuerdo con el procedimiento de incapacidad. C.

Examen por el Juez del presunto incapaz, con quien hablar para tener un primer criterio sobre el alcance de su minusvala D. Examen por un mdico, especialista en psiquiatra o neurologa, para que emita informe sobre la deficiencia y lo presente en el Juzgado. Practicadas todas estas pruebas, el Juez dictar Sentencia. Esta Sentencia puede ser distinta dependiendo de cada caso, ya que el Juez puede: 1. Declarar una incapacidad total. En aquellos casos en los que, tras las pruebas practicadas se aprecie que el demandado no es capaz ni de cuidar de su persona ni de administrar sus bienes. 2. Declarar una incapacidad parcial. En aquellos casos en los que se aprecie que el demandado s puede realizar ciertos actos sin la asistencia de otra persona, pero para otros necesita esa asistencia. Esta Sentencia debe especificar qu actos puede el incapaz realizar por s mismo y para que actos necesita la asistencia de otra persona. Cuando la Sentencia declare una incapacidad total de una persona, vivan los padres del incapacitado y convivan con l, en este caso la Sentencia decretar la rehabilitacin o prrroga de la patria potestad de los padres sobre su hijo, de tal manera que no se nombrar Tutor hasta que no fallezcan los padres. Cuando la Sentencia declare una incapacidad total (y no vivan los padres de incapaz) o una incapacidad parcial, establecer el rgimen de guarda o tutela que deber quedar sometido el incapacitado. Con la nueva LEC (Ley de Enjuiciamiento Civil), si en el escrito inicial de solicitud de la incapacidad se solicita igualmente el nombramiento de Tutor, la Sentencia que declare la incapacidad nombrar tambin al Tutor o curador, de tal forma que no habra que iniciar un expediente de nombramiento de Tutor o Curador posterior como ocurra anteriormente a la promulgacin de la nueva Ley. Incapacidad iniciada a instancias del Ministerio Fiscal.

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Cuando no existan ascendientes, descendientes, hermanos o cnyuge del presunto incapaz, cualquier persona podr poner en conocimiento del Fiscal una situacin de posible incapacidad de una persona para que sea aqul quien inicie los trmites pertinentes para la declaracin de incapacidad. En este caso se nombrara a una persona fsica (cualquiera que el Fiscal estime oportuno) o a una persona jurdica (asociacin, fundacin, etc.) para que asuma la Defensa Judicial del presunto incapaz, es decir, para que le defienda, con Abogado y Procurador, en el procedimiento de incapacidad. Por lo dems los trmites sern los mismos que los explicados en el apartado anterior.

TUTELA Y CURATELA

Nombramiento de Tutor o Curador Se nombrar Tutor de una persona incapacitada siempre que no vivan los padres, o que viviendo no convivan con el incapaz o estn privados de la patria potestad, y siempre que la persona que vaya a ser tutelada est previamente incapacitada por Sentencia Judicial firme. Se nombrar Curador de una persona incapacitada cuando la Sentencia declare una incapacidad parcial, independientemente de s viven o no los padres
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La Sentencia que declara la incapacidad actualmente, y siempre que se haya solicitado desde un principio nombrar al Tutor o Curador del incapacitado, pero en aquellos casos en que con posterioridad a este nombramiento el Tutor o Curador haya cesado en su cargo, bien por excusa, remocin o fallecimiento del mismo habr que solicitar nuevamente el nombramiento de otro Tutor o Curador. En estos casos el nombramiento de Tutor o Curador se pide por los trmites del procedimiento de Jurisdiccin Voluntaria. Este procedimiento se inicia por un escrito en el que ante todo se debe presentar la Sentencia de incapacidad y acreditar las circunstancias por las que se solicita la Tutela. La causa ms corriente para solicitar la Tutela es el fallecimiento de los padres del incapacitado, en cuyo caso hay que acreditar el fallecimiento de los mismos mediante los oportunos certificados de defuncin. Se deber acreditar igualmente si los padres han otorgado testamento. Si los padres hubieran otorgado testamento, y en l hubieran nombrado Tutor de su hijo minusvlido, el juez deber respetar la ltima voluntad de

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los padres (salvo casos excepcionales) Si los padres no hubieran otorgado testamento, o habindolo otorgado no hubieran nombrado Tutor, la Ley establece una prelacin de personas llamados a ser Tutores: estas personas son por orden de preferencia, el cnyuge, descendiente, ascendiente o hermano del incapacitado. Excepcionalmente, y por resolucin motivada, el Juez puede saltarse este orden y nombrar a la persona que crea ms idnea. Hay que destacar que, en ocasiones, nos encontramos con que, fallecidos los padres de la persona incapacitada, sta no tiene familia, o tenindola dicha familia no quiere o no puede hacerse cargo de la Tutela, para ello el Cdigo Civil establece la posibilidad de que personas jurdicas (Asociaciones, Fundaciones, Fundaciones Tutelares, etc...), puedan ejercer el cargo de Tutor. Las obligaciones del Tutor, una vez nombrado, son las siguientes (se recogen aqu las ms destacables): 1. Dar alimentos y educacin a su pupilo y hacer todo lo necesario para intentar su recuperacin. 2. Deber administrar sus bienes con la diligencia de un buen padre de

familia. 3. Deber pedir autorizacin judicial para internarlo en un Centro, enajenar o gravar bienes. 4. Por el contrario, no necesitar autorizacin para la venta de acciones ni para el arrendamiento de pisos propiedad de su pupilo, siempre y cuando este arrendamiento no tenga una duracin superior a seis aos. 5. Deber rendir cuenta anual al Juzgado de la gestin de la Tutela. Al contrario de lo que ocurre con el procedimiento de incapacidad, cualquier persona est legitimada para pedir la Tutela de otra. La Tutela se decretar mediante Auto Judicial motivado. EL TESTAMENTO Es esencial que las personas hagan testamento, y an lo es ms cuando estas personas tienen un hijo con retraso mental. Para otorgar testamento no es necesario esperar a tener una edad determinada, o a que concurran unas circunstancias especiales, es simplemente hacer una previsin de futuro, que es siempre importante, pero en los casos en los que hay un hijo con minusvala psquica, lo es an ms. En el testamento es conveniente hablar de bienes en general, es decir, de los bienes que queden al fallecimiento del testador, y no de bienes en concreto,

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puesto que si se habla de bienes concretos, cada vez que stos se vendan, o se compren otros, habra que cambiar el testamento. Partiendo de esta idea, y legalmente hablando, los bienes se dividirn en tres partes (estamos siempre hablando del derecho civil comn, puesto que hay Comunidades Autnomas que en este tema tienen su propio derecho foral que suponen especialidades distintas a lo que aqu se est explicando): 1. Tercio de Legtima: se llama as al tercio de los bienes que obligatoriamente tienen que ser destinados a todos los hijos por partes iguales. 2. Tercio de Mejora: es el tercio de los bienes que tienen que ser destinados a sus hijos o descendientes, pero en la medida que el testador quiera. 3. Tercio de Libre disposicin: Es el tercio del que se puede disponer para dejrselo a cualquier persona fsica o jurdica, familiar o no del testador. Respecto al cnyuge, legalmente le correspondera el usufructo (uso y disfrute) de un tercio de la totalidad de la herencia, pero por lo general los cnyuges se suelen legar el usufructo universal de todos los bienes de la herencia. Es importante hacer testamento por varias razones: I. Evitar a los herederos tener que realizar una declaracin de herederos. II. Disponer en el testamento las mejoras econmicas para los hijos que ms lo necesiten. III. Disponer el nombramiento de Tutor del hijo minusvlido. Se puede nombrar uno o varios Tutores, uno en defecto del otro, o nombrar dos Tutores conjuntos para casos extraordinarios. Se puede incluso

nombrar a una persona jurdica como Tutor del hijo minusvlido cuando no se tengan otras personas a quin recurrir para hacerse cargo de la Tutela. IV. Hacer testamento en nombre del hijo con retraso mental, ya que ste no puede hacerlo por s mismo, es lo que legalmente se viene denominando "sustitucin ejemplar". En este caso hay que aclarar que, segn establece la ley, el testamento es un acto personalsimo que nadie puede hacer por otra persona, salvo en dos casos excepcionales: Los padres pueden hacer testamento por su hijo menor de edad. Los padres pueden hacer testamento por su hijo incapacitado