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Lic.JulieCesr Martnez ,,-
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TEXTOS JURDICOS
UNIVERSITARIOS
caHENTARIOSOBREEL CODJ60
DECOMERCIODEEL SALVADOR
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TOMO] "
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Tl:TULO PRELIMINAR Y LIBROPRIMERO
IJOS COl\tIERCIANTESY SUS APXILLL\RES
SAN MIGUEL, EL SALVADOR, CENTRO A1V1ERICA. 2005
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JULIO CESAR MARTlNEZ
uc. EN CIENCIAS JURDICAS
PROFESOR TITULAR FACULTAD MULTlDISCIPUNARlA ORIENTAL DE LA UNIYRSlDAD DE EL SALVADOR
(1979 - 2005)
CARGOS DESEA1PEADOS EN LA F.iO - VE.s.
COORDINADOR GENERAL
COORDlNA/)DR DEL DEPARTAMElffO DE CIENCIAS JURDICAS
COORDINA.DOR DEL DEPARTAAIEltnV DE CIENCIAS ECONOJ/lCAS
ASIGNATURAS lA1PARTIDAS
UiOlSLAC1NAPUCADA A LA EMPRESA
LEGlSI.ACI,v NAClOA:4L
DERECHODE EMPRESA
j

.JE:RECHO PENAL I
,JERECHOPE,VAL 11
.JERECHOPE.VAL 11/
CRIMI:VOLOG1A
DERECHOCIVIL I
DERECHOCIVIL 11
DERECHOCIVIL 11/
DERECHO CIVIL IV
DERECHO CIVil. V
DERECIIOLABORAL I
DERECHOL,IBORAL IJ
1.5iJO Ejemplares
TEORlA GENERALDELPROCESO
DERECHOPROCESALctnt. I
DERECHOPROCESALCIVIL II
DERECHOPROCESALCIVIL /lI
DERECHOMERCANTIL I
DERECHO.'JERCAN71L II
DERECHOMERCANT/LlI1
PROCEDI....flENTOS .IIERCANTllES
DEREC/lO I
DERECIIOmmurooo11
LEGISLACINADUANERA
TEL. 2-669-0i66
-;'-855-7:76
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WRODUCCIOV
DERECHOi\-fERCANTIL
CAPITULO1
fll'OCIONES FUi'+lDAAIENT.4LES
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1.5.
1.6.
1.7.
1.8.
1.1.
EL COi>fERCIO- SUNA.CIMIENTO
-----
1.1.1. ENEL CONfEATO,\fUl'vV1AL,==,,-:::-_
1.1.2. EN EL CO!'vTEXTOSALVrlDOREiVO
ELDERECHOAIERCANTIL -suNAC&UENTO _
i.z.t. EiVEL CO!"TEXTO Afl/lvDL4L _
* Epoca Aliglla:
DerechoRomaJ'o:
Edad Media:
EdodModema:
Epoca Contempornea:
Espan:
1.1.1. EN EL COJ\TEX.TO SALVADOREJVO
---
csuro DEACC/ON DELDERECHO
B.lSES FUNDA.\1E:'vTALESDELDERECHO}vfERCA1"TIL
fXDL.'STRIA JRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL _
CIRACTERST/CASDELDERECHO A1ERCA.i\TIL

Internacionalidad:
Facilidadde Adaptacln:
Protecclu a la dcdTrfico del Comercio:
AILSt'ncia de Formalismos:
Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O.HERISlIL _
Fuentes Formales:
Fuentes Muteriaks:
Fuente de Informacin:
Fuente Supletorio:
CIRACTERST/CAS DELCODICODE COMERCIO nOEt'v7E .__. .
CODIGO DE COMERCIO
TITULO PRnIMI.VAR
})/SPOSICIONES GENERALES
(Arts. ./- 6)
[EY!:.'S ;' [fECHOSQUERHGCI.AY[41 ACTU1DiW MERCfL'v71l, ._
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1.3.
1.J.l. UTES _
1./.2. I-ll:CHOS . . _
ELCOMERClAlv7E _
1.2.J. EL COMERCL4.NTE ENLA TEORIA CViSJCA n40DERNA. _
U.U. mORIA CLAsICASUBJETIVA
J.2.1.2. mORIA CLAsICA OBJETIVA
---
1.2.1.3. TEORIA MODERNA .
J.2.2. PEQUEO YGR4NDE COlvlERCIO E INDUSTRIA
ACTODE COMERCIO
1.3.J. ACTODE COMERCIO ENLA TEORL4 CLAsIC4.
1.3.1.1. TEORIA CLSICA SUBJETIVA
1.3.1.2. TEORIA CIWCA OBJETIVA
---
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La 1II1ennetliat:in:
La Diferencia entre el Lucroy el Provecho:
La Elllunerac;ll:
El Acto Mixto:
. 1.3.J.J. CONSECUENCL4S DELAAPLICACI6NDELA rEOlUA
CI..SICA OBJETIVA SOBREEL ACTODECOMERCIO__
J.J.2. ACTODE COMERCIO ENLA TEORlA MoDbXV.{ .. __
1.J.2. J.ACTODElo.lERCANTIlJDAD PURA
1.3.2.2. LAA;V.4LOGA YLOSACTOSDE COMERCIO
1.3. 2.J. cm.SECUENCIAS DE LAAPLICACINDELA
A40DERNA SOBREELACTODE eOMERCIO ._
1.4. COSA J!ERCAJv71L.. . . __ ._. . ... _
1.4.1. CV1SIFICACION . ... _
CosasAccidentalmentemercantiles:
Cosas 1'Ipicamente .11ercantiks:
l. '1.2. LA (Nociones) .. _
1..J.2. i. LAEIv/PRESA _
/.4. J. . _
/.4.3.J DEFJNICIONDE TITULOSVALORES
1.4.J.2. CAR4CTERSTICAS DEl.OS
t incorporacin:
t Literalidad:
LegilimacitSn:
AUltltlOnll:
1.4.3.3. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS _
/.4.3.4. DEFINJCJON DE/ILGUNOSTITULOSVALORES _
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/.\/PORT.{;VCL-l DE SUEXISTENCI./-------------------------.----------------
CAPITULO 1
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55
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SOClED"'D DE PERS()VIS -SOC1ED...lD DE CAP1TALES---------------
SOCIEDAD DE CUOTA.S - SOCIEDAD DE ACCIO.\'---------------------
SOCIEDADDE RESPONS"'BIUDAD LlMI1>WA--------------------------
SOCIEDAD;":'IClOK-lL - SOCIEDAD &\TRANJEK1 ------------------..----
SOCIEDAD DECAP1I:-tL FIJO SOCIEDAD DE CAPITAL
SOCIEDADESS/AIPU:'S- CO.\lPUES1>lS--------------------
CO.vCEP10 DE COMERC/ANTEIADI/t7DUAL--------------------------------
CAP.-lC/D.ill E INCAPACIDAD PAR-t ELEJERCICIO DEL COMERCiO
rVHAB/UDADESEINCo.lfPATIBILIDADES PAR! EL EJERCIClO
DELCOAfERCIO _
I.J.3.1.1NHAB1LIDADES
t. /.3.2.INCOMPATlBIUDADES
1.6.1,
1.6.2.
/.6.1.
Ud.
1.6.5.
16.6
Conatimcin de un Folido Social:
DiviuinEntre 10.5 Socios de1mganancias que se obtengan:
Empleo delo.s Fondos Sociales en de Comercio:
LIBRO PRIMERO
LOS COMERCL4NTES y SUSAUXJLL4RES
TITULO/
EdadAntigu:
;, Edan'.\1edia:
Edan'.Hofkrna:
Eda Contempornea:
REGUS G/:'SER-lLES COJ/UVE'l.el TODA SOCIEDAD---------------------------------

TITULOJJ
/. / ..J. VIOLACINA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES------------------
l. /.5. CAR.1CTF:RIZ4.CIONDEL ca...fERCIANTE----------------------------
QUfivESSONCOMERClilATES SOCf.lL/:S?--------------------------------------
CLASIflCACIONDE L'li SOCIEDADE.'l--------------------------------------------
(:O,\'C1:P70 DE SOCIED,ID-----------------------------------------------.------.
DISPOSICIONES GE'iERALES
(.4rts. /7-. 43)
NACDvl/E.\TO DE Ll') J/ERCA.. VTILES----------------------------
1. U.
1.1.2.
1.1.3.
COMERCIANTEUv'D/HDUAL
IArts. 7-16)
SWET')S DELDERECHO MERCA\71L
/.6.:
/..J.
t. i.
13.
t. /.
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1.5. I
1.2.
1.6./9.1 ORlGENES DEL COOPERATlVlSMO---------------------------
1.6.19.2. FINESDEL COOPERATIVISMO------------------------------
1.6.1V. CLASIFlCACIONDE LASCOOPERATIVS------------------------
1.6.1? 4. JURDICADE lA COOPER4TlVA---------------
1.6.1 'J. 5. L4 CUESTIONENEL SALVADOR-------------------------------------..-
1.6.1 ?6. DIFERENCIAS YS&\,ELUI/Z4SEiV7RELASOCIEDAD
YASOCIACIONES COOPERATlVAS--------------------------------
1.6.7.
1,6.8.
1.6.9.
1.6.10.
50(" HD.lD UNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICUIAR------------------
LASLU\lADASSOCIEDADESDE CUENTA ENPARTICIPACIN-----
LA-5 Ll.4.'vL4DAS SOCIEDiUJES OCONTRATOSDE APARCERL4-----
SOCIEDADESCOOPERATIVAS {Art. 19CO/ll.)------------------------
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t Diferencias:
t SemejanttU:
1.6.11. SOCIEDADDEECONOMIAMLITA (.4tt.43 Com.)-----------------
l. 6.1.1.1. DEFINIGONES---------------------------------------.--------
1.6.IJ.2. ANTECEDENTESH/STORICOS------------------------
/.6.1 J.3. CARACTERSTICAS YNATURALEZA JURDlC4-----------------
1.6.1J. 4. REGUlACINLEGAL-------------------------------------------
1.7. DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD r EAlPRESA---------------------------------
1.8. . CASOS ENQUE ;VOHAYSOC1ED.A.D---------------------------
1.9. LA SOClED,.W COMOCO:\TR4TO-----------------------------------------
1.9.1. /\:4TURALEZ4 JURDICADEL CONTRATO DESOC1EDAD----------
l . .o, 2. CARACTERESDEL ACIV CONSTITUTIVOSOCIAL-------------
j.9,3. COA'STIT7IVOSDEL COI'vTRATODE
S(X.'IED.4D---------------------------------------------- --- --- -
1.9.3.1. (.'APACID.'lD--------------------------------------------- - .-- - ----.--
1.9.3 2. CONSKVTfA..f1EN7IJ-------------------------------------------
1.9.3 3. OBJETO-----------------------------------------------------------
1,9.3 4. e: 4US.,l-------------------------------------- ----------------------------------
J,'J.] 5. SOLEMNIDAD DEL CONTR4TO-------------------------------------..
1.9.,l. REQUiSITOS DELA DEC()\,STlTUClNDE UN:l
SOC1EDAD------------------------------------------------- - - -------
1.9../.1. ROMANO I DEL ART. 22 CUM---------------------------------------
l. O..1.2. RO,\.fANOIl Df:'"L ART. 22 COM---------------- ------------------------
J. 9.4.3. ROA1ANO{[/ DI:.1. ART. 22 COA/o -----------------------------------
1.9.4.1. ROAl4.\'O 4 DELART. 22 COM. ----------------------------------------
1.9../..5. ROMoH,,'Q VDEL ART. 22 COMo ----------------.--------------------------
1.9.4.5. ROlvfANO l'l DELART. 22 COAl. ---------..----------------------.----
1.9.4.7. ROMAXOS f1/ r VII/ DEL sm: 22 COA/. ----------------.--------------
1.9.4.& ROAINO tx DIiL. "WT. 22 COA.f. --------------------------------------------
1.9.4.). ROA1ANO X DEL ART. 22 COM -------------.-----------------.----
J.9.4..!O.ROA1ANO Xl DEL ART. 22COAl ----------------.-----------------.-----
l. 9.4.J1,RO;\.1A.VO ,\11DWJ ,.un 22 COA! ---------------------------------
1.9.5. 1.,4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DEORGANlZACI<JN----------------------
1.9.5..'. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO[)JJ' ORG4.J\'fZ'ICI6N r
CO\TR41V DE ORGA.V1Z4CIN----------------------------------------
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1.9.6. CONCLUSIONESDEL ESTUDIODELA SOCIEDADCOMO
CONTR-I. TO----------------- ---------------------------------------------------------------------
1./0 SOC1EDADCOMOPERSONAJURDlCA---------------------------
1.10.1, NACIMIENTODE LAPERSONAJURDICA DE LASSOCIEDADES-------------
1.10.2. &'l.TllI;ClN DE LA PERSONAJURDICA DE LASSOCIEDADE..C)--------------------
1.10.3. CONSECUENCIAS DERiVADASDEL PRINCIPIODE LA
PERSONALlDADJURDICA DELAS SOCIEDADES----------------------------
1.10.' COSCLUSIONES----------------------------- --------- ------------------------------------------
t. I l. EFECTOSDEL COlIJTRATODESOCIEDAD---------------------------------------
t. 11. l. EFECTOS fNTERNDS-------------------------------------------------- - -----
1.1l. 1.1. :-I.LOR NORlvIATIVD-----_-----------------------------------------. - ---------------------
1.J1.J.1. DERECHO DELOS SOCIOS FRENTE A LASOCIEDAD-------------------
t. 11.1.2.1DERECHOS PATRIMONIALES---------------------------------
1.1J. 1.2.1.J.DERECHOS PATRIMONIALESPRIMARJaS--------------------------
*Percibi, laparticipacinde las utilidades:
Percibi, la cuotade IiquidaciII:
1.11.1.2.1.2. DERECHOSPATRIMONIALESSECUNDARIOS------------------------
.. Enajenacin de su participacin social:
.. Documentacinde la calidadde socio:
.. limitacin del aporte:
1. '1.1.2.2. DERECHOS DECONSECUCIN-------------------------------------
* De/tos de tNlmilStrtIcitNr:
* Derechos de vigilar.cia:
1. 11.1.3. OBLIGACIONES DE LOSS(x"IOS FRE/'ffE A LA SOCIEDAD ..
1. ! 1'.1 EFECTOS EXTERNOS----------------------------------------------------. --------- -
[11.2. 1. MODO DE RELACIONARSE LA SOC1EDAD CON TERCEROS--------------------- .
.. rep1'l!Sentadn de la Sociedad:
1-;1-2-1-1- EFECTOS DE ESA REf.ACIONENCUANTOA LA RESPONSABILIDAD
DE LA SOCIEDAD YDE LOSSOCIOS FRENTE A TERCEROS-----------------
i. 11. L!. PERSONALIDAD JURDICA DE LA. SOCIEDAD----------------------------------------
1.11 ,tUMENTO y DISMINUCIN DEI. CAPITAL SOCIAL MODIFICACIoV
DEl. OSESTATTOS--- --------------------.----------------.-----------------.
1/2.1. JIU.I,,fENTO y DlSMINUCJNDEL CAPITAL SOCI.4L-----------------------
. 12.2 J/ODIFlCACI,v DE LOS ESTATUTOS------------------------------------------
l. f J INFOR.JtlI:.: m; 1.005 ..------------
CAPITULOII
SOCIEDAD DE PERSONAS
SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
{Arts. 44 - 48)
,. l. !. 1,\7'Re /Jueel N -.-----------------.-----------------------------------.------.--------------------.
,1.2, CARA(.'TERI:.S COMUNES DE LAS SOCIEDADFS DE PERSONAS--------------------------
, L 3. CO,'..I 'J', j VZA PERSO,V.:IL EN1'RE 1,005 SOCIOS----------------------------------- --------.-------
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D.4. TP.AALTE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDODE D/SOLUCIN---------
D.5. CONT.'iVUACJ-V DEL-IS OPERACIONESSOCIALES-------------------------------------------
D.3./.4.
D.3.i.5.
. D.3.t.6
D.3. ... 7.
D.3.1.8.
ORDINALIVDEL ART. 59 COMo-------------.-----------------------------
DISOLUCIONORDENADA PORSETENCIA JUDICiAL------------------
DISOLUCIONPORFUSIONCON OTRASSOCIEDADES-------------
MUERTEDE UNODE LOSSOCIOS--------------------------------
DISOLUCINPOREXCLUSINORETIRODE UNOO VARIOSSOCIOS-
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SECCION"E"
ARBITRAJE
(Arts. 66 - 74)
E.I. JUiCIOPORARBrfRAMENTO---------------------------------------------
E.2. FUND.4.\,fE;\TO CONST/TUCIONAL------------------------------------------- --- ---.:----
E.3. eLASts DEA
E..J. DIVERSASCL-tSES DE ARBITRAJE------------------------------------------------------------
E.-/. l. ARBITRAJE COMERCUL--------------------------------------------------
E. 5. DESIGNACINDE LOSARBITROS----------------------------------------------------------
E. 6. ARBITRAL ENLASSOCIEDADES DE PERSONAS---------------
. F.. 7. SOClC'S IXCIP,ICES FALLO ARBfTRAL---------------------------------------------------
CAPITULO 111
SOClEDA.D ENNOMBRE COLECTIVO
SECClONUA"
RAZONSOClAL
(Arts. 73- 77)
A.1. CONCEPTO DE SCCIEDADENNOMBRECOlEC71VQ--------------------------------
..1.1. .\AClJflESTODE LASSOCIEDADEr;; ENNDMBRE
A.J CAR.4.CTERL)]JCASDE LA SOC';D.4D EN NOMBRE COLECTIVO---------------------
.t 4. CONS 'ITlJCl.V DE LASOCIED,-/D------------------------------------_------------.-----------
A..J. l. RAZONSOCIAL--------------------------------------------------- - ----- --- - - -
.U. f,,'&';PONSA. ElUDA[) DE LOSsoclm:.------------------------------------------------------
A.6: ESCRI rURA DE CONSTITUCINElNSCRl
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SECCION"B"
SECCION"D"
1". M" 4" ..0.'.11.' ".,
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EMBARGO Y TRASPASO DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
(Arts. 49 - 50)
ORDINAL f DEL ART 59 COM.-------------------------------------------
ORDlNAJ.1/ DEL ART .59 COM.--------------------------------------------
ORDINAL III DEL ART. 59 C()M.------...
D.3.I.I.
D.3.l.2.
D.3.!.3.
ESTRUCTURA DEL CAPiTAL 500.1L----------------------------------------------------------
RESPONSABILIDADDE LOS
E\JBARGO, CONCEPTOy CLASES-----------;----------------------------------------- ------
B,2.1. DERECHO DE TAlIiTED-------------------------------------------------
B. /.1. COlvTINU/DAD DE LA SOCIEDAD CONEL PORTEDEL
SOCIOEMBARGADO----------------------------------------------- - - --- -
('API1'AL MINIMD--------------------------------------------------- ---
EJE.CUCINDE LA RESPONSABILIDADDEL SOClo--------------------------------------
CA.veELACiNAhTICIPAnA DEL APORTE----------------------------------------
TRASPASO DE PARTlCl PAClONESSOCIALES-----------------------------------------------
CLAS1;;S DESOCIOS------------------------------------------------- ------------------- -----------
SECCJON"C"
EXCLUSIN YSEPARACINDE SOCIOS
(Arts. 51 - 58)
EXCL(SIN DF..sOCIOS-----------------------------.--- ------------------------------.-----
e 1.1. CAUSAS DEEXCLUSINDE UNSOC'IO---------------------------------------
REJIR:) DE SOCIOS--------------------------------------------------------- ----------------------
C.2.1. DERECHODE RETENCION-------------------------------------------------
e2.2. CASODEL SOCIORETIRADOCONFO/{'''JEAL ORDINAL IV
DEL ART 54 CO....
DISOLUCION
(ART. 59 - 65)
('ONC8PTO DE lJIS0LUC/ON------------------------------------------.----------
DISOLUCINPARCIALDE LASOCIEDAD--------------------------------------------------
C'A USAS DEDISOLUCfN--------------------------------------------
D.3 J. CAUSAS LEGA'-ES DE DlSOLUCIN-------------------------.-------------_.--- _
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-1.6. J'. ADMINISTRA
4. 6. / REPRESEATACIN------------------------------------------------------------------------
4.7. AUMENTOy DlSAHNUCINDE CAPITALSOCIAL--------------------------------
./.8. NORA/AS REGULADORAS DE LASOCIEDADEN NOMBRECOLECTIVO
APLICABLESA LASOCIEDADENCOMANDITASIMPLE---------------------------------------
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242
244
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244 1:
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C4PlTULO V
SOCIEDAD DERESPONSABILIDAD LIMITADA
(Arts. LO/ - /25)
5.1.
5.2.
5.3.
5.4.
5.5.
5.6.
5.7.
5.8.
5.9.
5. /0
5. /1.
5. 2.
5.13.
CONCEPTO----------------------------------------------------- - - - - - - --------- - ----
CRiTICAS AL 'lOMBRE DE LASOCIEDAD--------------------------------------------------- --
NACIM/ENTODE LASOCIEDADDE RESPONSABILIDAD LlMITADA----------------
NATU,?ALEZAJURD/CA---------------------------------------------- ------------------"----
CARACTERisrIC'AS FUNDAMENTALES----------------------------------------
cossrm.ciox DELASOCIEDADDERESPONSABIUDAD L/;\ffTA,D.4.-------------------------
CAP/741. SOC/AL---------------------------------------------------- - - - --- --- - - --- -- -
srJPLD.4ENTARIAS y PRl:.-STACIONES ACCESORIAS----------------------------
AUMENTODE CAPITAL SOCIAL-------------------------------------------------
LIBRODE RESGISTRO DESOCIOS--------------------------------------------------------------------------
DI;: LO,)SOC/OS-------------------------------------------------- - - ----------- - ,-- - - ------
R.r:.SPG'i'SAB/LIDAD DE LOSSOCIOS------------------------------------------------------ - - --
ADA,I/' ilSTRAC1'i YREPRESENTACIN---------------------------------------- --------------
249
25/
25/
25-1
256
258
259
163
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5. /5. CONS[:JO DE VIG/LANCIA---------------------------------------------- - --- -.--------------- -- - 277
5. /6. RESERVA LEGAL--------------------------------------------------------- ----- --- ---------------- ]78
5. /7. APLICACINDE OTRAS DISPOSICiONESLEGALES-------------------------------------- 278
5./8. ANLJ:;IS COMPARATIVO El"'TRE LASOCIEDADDE RESPONSABILIDADLlM/TADA
CONLA Di NOJtlBRE COLECTIVOr LAANNllvIA-----------------------------------------------.----- 282 l
[
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2.-1:
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240
230
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237
226
227
227
227
229
229
SECCION "C"
JUNTA GENERAL DE SOCIOS
(Art. 88 - 90)
10./.1. DF-SIGNACIN y REMOCINDE LOSADMIMSTRADORES---------------------------
B J.1.1. ENAJENACINDE LOS BIENESINMUEBLES----------------------------------------------
B.3.J. J. PROHIBICINDE HACERSESUSTITUIR-ENLAADMINISTRACIN---------------
B.3./A. OBliGACINDE RENDIRCUENTASYUSODE LA FIRMA oRAZONSOCIAL-----
B.3.1.5. REUNIONES DELOSADMINISTRAOORES----------------------------------------
B. 3.1. 6. REAfUNERACINDE LOS ADMINISTRADORES-------------------------------------------
REf'IU:SENTACIN------------------------------------------------------------- - - ----- ----------------
SECCION"D"
S:;CRI::TA RIO PARA LAS SESIONES------------------- -------------------------------------------
COV/ OCATORJA y TOMA DERESOLUCIONES------------------------------------------- --------------
B.3. l. ADMIN18TRACIN------------------------------------------------------ -- 22"
NACIMIEN7V DELASSoc.'lEDADES f.."N COMANDITA SIMPl.E--------------------------------
CARACTERlsTICAS m; lASSOCIFJ.'ADESeOMANDlTARIAS--------------------_----------------
CONS71l'UCIN DElAS SOCIEDADESCOMA NDlTARIAS---------------------------------------
ti POR7ACIN------------- .._- . -0. 0 _
ADAJIII'ISTRACINy RF,PRE'iENTAClN------------------------------------------_.. _
CAPITULO lV
SOCIEDAD ENCOMANDITA SIMPLE
(Art. 93 - lOO)
oESOClEDil COMANDITARIAS-----------------------------------------------------
RESERVA LEGAL
(Arts. 9/ 92)
ORiGEN. REGUlACiN U;GA L------------------------------------------ ------------------
A'ME.VTO y DISMINUCINDE CAPlTAL SOCIAL---------------------------------- --------- --------
JUSTIFICACINDE LAADMINISTRACINEN LAS SOCIEDADES------------------------ 223
ADAfJIi/STRAON y REPRESENTACINEN LASSOCIEDADESENNOMBRE
caLECTIV0------------------------------------------------------------------------------------------------- ::14
B.4
SECCION"B"
ADMINISTRACIN
(Arts. 78-- 97)
CONCEPTODE ADlvJfNISTRACIN------------------------------------------------------------------- 222
4.4.
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A.l.
B.I.
B.2.
B.3.
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SOCIEDADES DECAPITALES
SECClON"A"
DISPOSICIONES GENERAl.ES
(Arts.126 -128)
CARA CO/'.[UNES---------------------------------------------------------------------------
PAGODE LASACCIONES---------------------r ----------- -- --- - ----- - - - -------------
SECClON"B"
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129 158)
RF.sENA HISTORICA DE LAACClON---------------------------------------------------------------------
CONCEPTO DE ACCION, TRIPLE ASPECTODE SUESTUDlD-------------------------------
1> La accincmno partei/cuota del capiJI socii:
* La accincomo conjunto de derechosde los accionistas:
... La accin lXJlIIO Iitulovior:
... Con,=eplo definitivo:
CARACTERiSTICAS DE LAS ACCIONES-------
... La acan es UII ttulo departicipacin:
1> La accin es un ttuloy "It derechode ejerciciolXJIt/inuacW:
... La acdlt es un ttulo ncompleto:
It La accin es un ttulo cau.fi:
.. La accin es UII ttulo lIdWisible:
* La accin es un titulo en serie,fun.ribley comercillble.,
( 'I.AS/,';'1CACION DE LASMXIONES------------------- ------------------- ------------------------ -------
B.4.1. tlCClONES COMUNES- ACCIONE:i PREFERlDAS-----------------------------------
* Aca.rmu comunes:
* Acciones preftridas:
B.4.2. A.CCIONESNOMINATIVAS-ACCIONESAL PORTADOR---------------------------------
.,. Aedo'mes nomiltadvas:
* Itcc;'Jnes al portador:
285
287
288
291
195
299
299
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B.4.3. ACCIONESPAGADAS - ACCIONE,,)' PAGADERAS----------------------------------- 307
.. Accionespagadas:
... Acdones pagaderas:
B.4.4. ACClONES DE NUMERARlO - ACCIONE.';; DE B1ENF-S--------------------------------------------- J 13
* Acci''1nes tk numerario:
... Acci,'Jnes de hierres:
B.-U ACCiOVES Si.'" PRIMA - ACCIONES CONPRlMA-------------------------------------------------- 314
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316
315
328
316
32-1
329
324
329
B.5 CONTENiDO DEL TlTULO--------------------------------------------------------- --- - - ------
* Acc;"nn liberadas:
* Acci,mes detesoreria:
.. AcCimes mixtas:
BJ6. ACCiONES LlBER4.DAS. ACCIONES DE nSORERJA. ACCIONESlviDITAS-----------------------
* Accione con prima:
* Acciones sin prima:
B.5.1. REQUiSITOSDE USACCIONES y DE LOSCERTIFICADOS--------------------------
B 5.2. FOR}vUDE LOSTITULO------------------------------------------------ - ------------------------
B.6. EPOCADE E}vf1SIN--------------------------------------------------
B.7. . ADQu/SICIN DEACCIONESPORPARTEDE L4. SOCIEDADEMfSORA----------------------
B.8. PREST4 MOSOANTICIPOSPORPARTEDE LA SOC'IEDADSOBRE SUS
MISM..-S ACCIONES-------------------------------------------------- - ----- - - -------- -
B.9. CRA'r.MENESSOBRE LASACCIOSES-------------------------------------------------------- ------
SECCION "c"
DE LAS ACCIONES PREFERIDAS
(.4rts.159-163)
e. 1. OIUGF.N- YDESARROLLO---------------------,------------------------- ----- --- -----: --- -
e 2. DEACCIONESPREFERlDAS------------------------------------------------------------ --
c.s. OBJE/O DELASA( 'ClONESPR.EFEiUDAS-------------------------------------------- - ----- ----
C-J. CUS1FICAClQ,l. DE LASACCIO,\ES PREFERIDAS---------------------------------------------
C.-J. l. ENATENCINAl. TIPODE PRIVILEGIOS QUE CONCEDENASUSTiTULARES------
e. 42. SEGNLA NATURALEZj DEL PRlVILEGIO----------------------------------------------
C.4. J. ACCiONES PREFERiDASEN ATENCIN A SUCREACIN----------------------------
C4.1 A.CClONES PREFERIDASENATF.NCfNA 1..4. FXT/;VCI;\'DE
l1LES ACCIONES-------------------------------------------------- ------- -- -
C5. }lJ"SnnCACINDELA EXI5TDv'CIA DE /.ASACCIONESPREFERIDAS---------------------------
e. 6. El- TENEDORDEACCIONE') PREPERiDASTIENE CALIDAD DESOC/V"!----------------
C.7. EQUIP.-lRACIN DE LASACCIONE.:" PREFERiDASA LASORD1NAR1AS-------------------------
C.8. I DERECHOSDE MINORIASQUE SECONFIERE A LASACCIONESPREFERlDAS--------------
* Oposicin en el Cl./SO de "iolacin de un precepto legal:
.. Oposicin en el caso tle "iolacin del pacto social:
!Ir;' -.oL::;;;;';""" ....;..,T.!.:... ...... , .: ..
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CAPITULO VII
SOCiEDAD ANNIMA
SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 191- 206)
A, /. CO\fCEPTO y NA. TURA.LEz, JURDlDICA----------------------------------------------------------------
s.: C4.RACTERS71CAS DE LA SOCIEDAD ANNIJ.L4.-------------------------------------------------------
04.2, l. ES UNASOCIEDAD DE CAPlTAL-------------------------------------------------------------
04.2.2. SUSSOCIOS RESPONDEN LlMITADAMENTE-----_--------------------------------------
A.2.3. FUNCIONA BAJO UNA DENO,illNAClN----------------------------------------------------
A.2.4. COl' UNAFLVALlDAD UOBJETO
A.2.5. CON UNDOJllCI L/O SOCIAL------------------------------------------------------.-----------
A.3. FUNC.-ONECO:'I'OJIICA DE LA SOCIEDAD ANNllvfA------------------------------------------------
A.4. CQ\iSTITUClNDE U SOCIEDAD-------------------------------------------------------------------------
.-{.-I.I, Cm'l'STITCCI;VSUCESn 'A--------------------------------------------------------------------------
SECCION "B"
OTROS T/TULOS DE PARTICIPACiN
(Arts. 207 - 219)
393
393
39-1
394
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GENEJlALIDADES-------:,--------------------------------------------------------------- -- ----------------
BOSO:; DE F UNDADaR---------- --------- --- ------------ --- ---------------- ----- --------------- ----------- ---
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B.2. 1, REGl/LACIN JO,)
80VO:; [)E TR.4B.4J-lDOR------ --------- ----- ------------------------------------------- --------- ---- --- -----
B,3.1. REG(;LACI6N LEG.1L------------------------------------------------------------------------- J/1
8../, CERTl.-IC.4DOSDE GOCE---------------.------------- --------------------------------------------------.----
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B,-/.I, REGULACIN LEGAL--------------------------------------------------------------------------- -I! 2
B.5.
B.6.
TR.-lNSFERENCU DE LASDlsnV7:4S CLASES DE BONOS--------------------------------------------
A\,fORT/Z.-lCIN DE ACCIONES CON UTILIDADES REP.I RTIBLt.."S--------------------------------
,+:3
-113
SECCION -c:
JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS
(Arts. 220 - 253)
el. J:;VOL {tC!ON HI.'>7VRlCA DE LASJUNTAS GENERALES DEACCION1ST. 'S-----------------------
C.2. DEJUN'liIGENERAL YSUS CARACTERST/CI1S---------------------------------------
CJ, C,IUDID m: LI )/.:':'I'TI GhS'R.ILCOMO ORCi.I.VO LA ,.. ;OClED.ID--------------------------
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SECCION"D"
CALIDAD DE ACCIONISTA
(An. 164 - /72)
COJVCEPTO---------------------------------------------- ------- ------- ------------- --- --
DERECHOSDE CONSECUCiN DEL ACCION/STA-----------------------------------------------
SECCJON "E"
AUMENTODEL CAPITAL SOCIAL
(Arts. 173- 180)
CAPITAL YPATRIMONI0------------------------------------------------ ------------------------------------
AUMI:.NTODEL CAPITAL SOC1AL--------------------------------------------------
t: 2.1. EMl')/N DE NUEVASACClONF-S----------------------------------------------- _
E.2.2. CONVIRTIENDO RESERVAS ENCAPlTAL-------------------------------------------------------
E. 2.3. AUMENTO DEI. VALORDE LASACCIONES YA E.\-ffTIDAS--------- ---------------
E. 2.4. AUMENTO CON PLUSVALIASPATRIMONlAI.ES---------------------------------
SECCION "F"
DISMINUCINDEL CAPITAL SOCIAL
(Arts. 181- 186)
G VE."lAUDADES--------------------- ------------------------------------- ------------------ --------
SITUACIONES EN QUE TIENE LUGAR LA DISMINUCINDE CAPITAL SOCL1L----------------
359
359
366
366
367
370
371
373
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379
382
384
385
RES{ji f EN---------------.-----------------------------------------------------------------------------------------
r.z.t. DISMINUIR EL CAPITAL EN EXCESO------------------------------------------------- ------
FL7 DISMINUCINDEL CAPITAl. PORPERDIDAS-------------------------------------------------
F2.j. REDUCCIN DEL CAPITAL A MENOS DEL UMITE LEGAI,------------------------------
SECCION "G"
DISOLUCIN
(Arts. 187- 190)

DISOLUCI6NDE LA SOCIEDAD------------------------------------------------------------ ----- - --
3
G.2.1. EXPIRAClON DEL PI.AZQ--------------------------------------------------------
G.2.2. LA CONSUMACiNDEL FINPRINCIPAL DE LA SOCIEDAD---------------------------
G.2.3. PERDIDA DE MAS DE LAS TRES CUARTASPARTESDE CAP/TAL
SI LOSACCfONI.'lTASNO EFECTUAROSNAPORTACIONES----------------------------
G.lA. ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL DEACCIONISTAS ENSE';;/oN
EXTRAORllINAR/A-------------------------------------------- --- ----------- -------- -
G.2.5. PORSENTF.NCIA JUDICIAL. QUE ORDENE LA DlSOLUCIN-------------------------
G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICO SOCIO------------------------------------------------
G.J.
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C.i4.
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C.i6.
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C.18.
C.i9.
D./.
D.2.
D.3.
0.-1-.
D.5.
D.6.
OBLiGATORIEDAD DE LOSACUERDOS------------------------------------------------
COMPETENCiA DE LAJUNTA GENERAL---------------------------------------------------------------
CLASES DE JUNTA GENERALES---------------------------------------- -..------....--.--
.JUNTAS GENERALESESPECiALES------------.------------------------- --------------..------.-----------
NATUPALEZA JURiDiCA DEL ACUERDODE LA JUNTA--------------------------------------
COIV 'OCATORJA A JUNTA Gi:.'"NERAL-------------------------:-------------------------------------------
iNTEGRACION DE LA JUNTA GENERAL----------------------------------------------------- ------. --
DERECHODE INFORIl-fACIN------------------------.------------------.--------------------------------
VOTAC.'16N------------------------------------------------------------- -- -----. -. -. -------------
NULlCAD O iNVALIDEZ DEL ACUERDO------------------------------------------------ --------------

NlJuEAD ABSOLut:A------------------.--------------.------------..
NVLiLAD RELATi VA------------------------------------. ------------- -.--.-----.-.------.----.-.----.-.------
NATUJULEZA JURDiCA DE LA ACCION DE NULIDAD----------------------------------
LiOEZ DEL ------.---------.------.-.--------.---..----------------.----------.-------
CASO::: DENULiDA.D---------------------------------------------------. ---. ----------------------.--
CASOS DE OPOSiCiN-------------------------.-..-----------. -----------------------. ---------. ----
SECCJON "D"
ADMLVJSTRACIN YREPRESENTACJN
(Arts. 254 - 281)
GENE?ALiDADES ---
.'10.118RAMiENTO OELOSADMiNiSTRA00RES--..-----------------------------------------------
GARAN71A PRESTADA PORLOSADMiNISTRADOl?ES------------------------------------. --
GESTl?N AOMINiSTRA71VA --.-.--.--------------.---..----------------------.-.-----------------------.----
RESPONSA81LlDAIJ DE tos ADMiNiSTRADORES------------_-----------------------------. -
ACCiON DE RESPONSAB1UDAD-- ---.---------...------.-.-----------.------..-----.----.---------.------.
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0.6.1. ACCiON DE RI::..W'ONSABiLJDAD EJERCIDAPORLOSSOCiOS------------------------- 468
D.6.2. ACC/ON DE RESPONSAR/UDADiNiCiADA PORLOSACREEDORES------------ 469
SECCION "E"
1'.1.
BALANCE Y MEMORIA ANUAL
(Arts. 282 -- 290)
(;ENf..RiI LIDADES---------------------- . .. . .---0-------.-.----.--.
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F.1.
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F.3.
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8.2.
8.3.
8.-1.
85.
8.6.
EST4J)ODE PERDIDAS YGANANCIAS---------------------------------------------------------------
E. 2.1. NATURALEZA JuRDieA------------------------------------------.-----------------------
E.2.2. CONTE,VICO DEL BALANCE------------------------------------------------ ------------------------
SECClON -r:
VIGILANCL4
(Ans.289-295)
GENE'?4L1DADES-- --------------------------------- -------------------------------------------------
F..'lCU/., t. JDESr OBl.lGACIONES DEL AL'DITOR--------------------------------------------------------
DERECHO A DESLSCIAR DEACCION/srAS-----------------------------------------------
SECCION"'G"
RESERVAS
(.4Ft. 195)
CAPITULO VIII
SOCIED,4D EN COMANDITA POR ACCIONES
(Arls. 296 - 305)
(; E.\'E.('-lI.IIJ.-lDES------- ---- ---- -------- ---------------------- ------------- --------------- --------.-------------
\'.1.1 tt:s SOBREE.)TETIPO DE SOCIEDADES----------------------------------------
.) l. 2. -:VOL CGO\ HISTORieA------------------------------------------------------------------------
?i /.3 L'EFL\/C10X DE LA.SOC/f:DAD Di COAlAND/TA. PORACCIO:\ES----------------------
-5 U. SOCIOS r FlESPO,VS..lSILlDAD DE LOS JIlSMOS----------------------------------------------
8. i .5. CONSTlTU:CX,,' DE LA SOCI1::D.4.D-----------------------------------------------------------
d : .5. CAP17:-1 L SQC1..11.---------------------------------------------------- --------------- -------------
..1DJI/YfSTR./C/S r REf'R'SEVT-IClN DE I.A SOCIEDAD-----------------------------------------
8.2.l. .-ID.\./!.\1STR.-I eI;V------------ ----------------------------------------------------------------------
8-]-2.. P.EPRE.SE.\':':-4efN----------------------------------------------------- ------ ----------------------
VESlJ'UC/.v DE '..Os COMAND/TADOS - JU,\Ttl GEXERAL---------------------------------------
DERE( HO A VETO---------------- ----- ---- ------------------ ------- ------------------------ ---- ------- --------
r1M yDlSJI:SUCIli DF.L C-'PITAL SOCu L----------------------------------------------------
8.5.1. AUl,fENTO---------------------------------------------------- -------------- ---------------- -- -
8.5.2. DISi4lNUCI Ol'{j-----------------------------------------------------------------------------------
REGCI.ADORAS DE L-l SOClf.DAD EN NOMBRE COl.CTlVO
.1 Puc:sBI.F.S.1 LASSOOnuDES COMA,\'DIT.IRIAS--------------------------------------------------
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CAPITULOXII
SOCIEDADESNULAS E IRREGULARES
(Arts. 343 - 357)
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14.3.
G DES----------------------------------------------------------------------- ------------------
REGL'LjCfN LECAL tcomeruarios sobre cada una de las disposiciones legales)-------------------
CAPITULOXIII
SOCIEDADESEXTRANJERAS
(Arts. 358 - 361)
Ci ENEll. ,LIDA DES---------------------------------------------------------- --------------------------
COSCZ.PTO DESOCIEV..! D E.\7'RA. XJER.J--------------------------------..------------- ------------------
A;VTECEDE.IiTES l-iIsroRiCOS------------------------- ----------------..----------------------------- ---
UBIC.,':..:I.V DE..VTRO DE Ll LEGISLACIN
ALTOPIZACIl' ,'.rECESARlAPAR-' QUE UNA. SOCIEDAD D..TR'/NJERA PUEDA
01' ER.;R Di EL SALrADOR - PROCEDHlIENTO---------------------------------------------------
DtsrostetosES IIU-lS----------------------------------.------------------------------------------------
CAPlTULOXJV
VIGlLANC14. DEL EST4DO
(.lrts. 362 ."
Fi/:\C1,JA. SIGSIFCWOS r JC.'lTlnc.ICN DE LA l.vn:STlGACI:v f:"<:;TI1AL
E.v GE: "EN. tl. ------------------------------- -------- '-------------------------.--------------------------------
F!.'\Cit'JS. SIGNIFiCADO}' JCSTlF1CICfS DE L-t I.VVl-:SJiC.ICIS l:'S7ATAL
f,':\ t.L S. IL DO!?-- -oo-- .--------------------.--------------- -------------------------------- ----------------
Ci,ASE:.; DEI,'le;ILAse/.. 1--------------------------------------------------------------------.. -----------.-
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153.3. nSCALlZ1r/."' o VIGILANCIA AD,HINISF/U. ttvA-------------------------------------- 595
...

eOVCf.fTO DE VlGlI.ASCIA {)I:..L EST.W() EN MATERiA .HERC4.NTll.-------------------------
LlMIT1 A LA FlSC,ll.l7AClV y VIGiLANCIA os: EST.4.DO--------------------------- :596
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516
518
519
519
520
j20
REGIMEN DE CAPITAL VARIABLE
(Arts.306-314)
CAPITULO X
FUSJON y TRANSFORA1AClN DE SOCIEDADES
(Arts. 315-325)
10.2. J2. l. ACUERDODE FUSION------------------------------------------------ ---------------------
ID.2. 1.2. INSCRlPCI... Df:L ACUERDO DE FUSION------------------------------------------------
10.2. i 2.J. ANOTACIN HARGlNAI. DEL ACUERDO DE FUSlm,,'---------------.------------------
10 J. i 2. 4. Pf/llLlCACJ.v /)/,;L ACUI:'RDODI::FUSION--------.-------------------------------------
11) 2.:J. l. FUSfON PORABSORCIN- MODIFICACIN DE LA E.')CRITURA--------------------
IO..?9.J.l. FUSfONPORABSORCI6N-------------------------------------------------.------------
to..?9. 1.2. MODIFICACINDE lA ESCRITUR.A DE LA SOCJJ::DAD INCORPORANTE-----
102.9.2. FUSJON PORCREACINDE UNANUEVASOCIEDtlD---------------------------------
JlU.Ir; SEMEJANZAS ENTREFUSJON PORABSORCI6N y FUSIONPORCREACI.II,-----.--
I (J.2.' O. I . ACUERDOSDE FUSION---------------------------------------------------------. -----.---.--
10.1 .'O.] REQUISITOSDE VAL!DEZ-------------------------------------------------- o.
10.2. .'f). 3. PUBLlClOAD DE LOSACUERDOS--------------------------------------------------------
10.2. .' O. 4. PROYECTOS--------------------------------------------------------------------------. ---- -
JO2.:0.5. EXTINCIN DE lASSOCIEDADESQUE DESAPARECES-----------------------------
11) 2.; 0.6. TRANSFWERENCIAS DE PATRlMONIOS----------------------------------------------------
10.2.;0.7. AUSENCIADE _
10.2. ,.0.8. CONTRAPRESTACIONES--------------------------------------------
CAPITULO IX
lO l. I:! PROCESO 1)1; lA
sscIA!l!:NDE ('APITA1. VARIABLE--------------------------------------------------. --------------------
9.4.l. AJITECEDENTESHlSTORICOS--------------------------------------------------------.---------
9.4.2. REGULACIN LEGAL------------------------------------------------------------.--- ----
FUSlONDE SOCIEDADES
CONCENTRACIONDE EMPRESAS---------------------------
FRlNCIPIOS QUE REGULANEL CAPITAL SOCIAL--------------------------------------------------
Jo. 2. I DIFERENCIASENTREAMBASFORMASDE FUSION---------------------------------------
10.2. l. NOCIN GENERAL-------------------------------------------------------------------------------
10.2.2. FUSION DE SOCIEDADESEN U LEGISL4CIN SALVADORES'A------.---------.-.-----
10.2.3. OBJETODE LA FUSION------------------------------------------------------------- --
10.2..1. NATURALEZA. JURiDlCA DE LA FUSION-------------------------------..------------------
10.2 5. FUNDA/"IENTODE LA FUSION-----------------------------------------------------------------
[(J.2.6. CONCEPTOSJURIDICOS DE LA FUSION------------------------------------------------ ------
1(1.2.7. FlJSION COMOCONTRATODE CREACINDE: SOCIEDADES-------------------------
102.8. FUSION COMO FORMA DE D1S01,UCl6N DE SOCIEDADES----------------------------
10.2.9. FORMASDE FUSION------------------------------------------------------------------------------
CONCEPTODE CAPITAL SOCIAL------------------------------------------------.----------- ..----
F[,"'ClONDEL CAPlTAL --------
9.4.
9.1.
9.3
92
10.1
10.2..
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iO.2.:'15. FORAL4.LllACfON DEL NUEVO PACTOSOClAL DE LAS SOCIEDADES
FUSIONADAS ODE I..AS MODIFICACIONES EN EL PACTO SOCIAL
DELA SOCIEDAD ABSORBENTE------------------------------------------------------------
j() J /.:.'.6. APROBACINDE NUEVO PACTO SOCL-ILU DE l.AS I.-IODlflCACIUNES-------
1o. 2. 13. EJECUCIN DE LA FUSION. PUZO, EJECUTORES-------------------------------------
0.2. 4. LVSCRlPCINDI:; LA t;SCRlTUR.-I DE FUSION---------------------------------------------
10.2. 15. EFECros DE LA FUSION------------------------------------------------------- ------- -- ---
to.s. TR.L,"SFORMACJv DESOCIEDADES--------_------------------------------
! 0.3.1. DEFIMCION y CONCEPTO GENERAL--------------------------------------------------------
to.3.2. CONCEPTOJURDleo------ --------------------------------------------------------------------
/0.3. 3. F[\,DAMENTO DE L4. TRANSFORil.-L4CIN--------------------------------------------------
io.s.; SOCIEDADES ADMITIDASA LA TRANSFORMACIN--------------------------------------
10.3.5. EJECUCIN DEI. ACUERDO DE TRANSFORMACIN------------------------------------
CAPITULOXJ
LIQUIDACINDE SOCIEDADES
(Arts. 326 -. 142)
11. .. (j E\ LI,.ILID.-I.DES------------------------------------------------- ---------------------------...----------- .----
1I 1.1. CONCEPTO DE
! l. U BREVE RUAClON Hf.'lTORICI------------------------------------------------------ -------- -
p r:RS(WALfD.1 D JuRinc DE L-I D Dl.'R./'vTE LA LlQI.'!n. ICl: ....-------------------
. l.; 1:'"1:1 P./S OH PROCE.:')O O'; 1,IOCIDACl,V--------------------------------------------------------------
/ .r .J I (}S DE LA ... ------------...-----------------
" :. -' \(J.\ (MI MII;.\TO I.>ELlQl.'IDALlORF..., -/ OI.t'.\T.' RI,.I r .n.otcut. ------------.-----------------
11. s l. NOMBRAMlENTO VOLUNTARJO----------------------------------------------------------------
11.5.z. NW'BI?./\ffENTO JUDICIA[.---------------------------------------------------- -----------------
iI.6
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IX,'lCRJPCI:V DEL SOMBRAMIENTO LOS UQUllJADORES------------------------------------
[:'\TREGI D; LOS BIF:Nr:S y ENSERES-----:-------------------------------------------------------------
AT.'<.I8I.('IONES DE I.OS UQlJIDADORES----------------------------..--------------._----------- ------
! i.s.t
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u.s.s
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i 1.85.'
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CVXCLUSIN DE LAS OPERACIONES PE,VDIEl\TES--------------------------------------
COH/WS y PAGUe DE I.OSADEUDOS------------------------------------------------------
!'ENT-4. DE LOSHIENE." SOCIALJ::'-'i-----------------------------------------------------.----
IU:P.I RTO PARCJAl. H.-IBERSOCl, 11.----------------------------------------------------
1J/11..AN<"EFINA L---------------------------- --------------------------------------..---------------
DEPOSITO DD. HA lANCE FINAL-----------------------------------------------------------. - -
i?'X;LIS 1'./R.I L-I DI.'lTRIBUC/N nu. RI::.\1.INDlTE--------------------------------------
j 1.10. oirosno DI;; O()('l/,l4h-"'TOS. UBROS yPAI'FI.I-;S DI-; lA SOClF:DAD--------------------------
TITULOIll
AUXILL4.RES DE LOS COMERCL4NTES
(Arts. 365 - 410)
CAP1TULOf
FACTORES
(Arts. 265 - TI)
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CAPITULOlJ
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(Arts. 378 - 383)
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m; SER} '/C'IOS f.vlfATERII LEs-------------------------------------------------------.---.
.1.2.2. u. AGE,VT/-; DEPEi''i1)IENT/-; y EL MANDATO ('/VII.--------------------------------------
.i.i.s. H AGE:I;TJ-; DEPli.Vf)fENT'; r EL .H.INDATO .l-IJ.:RCANTII.------------------------------
i: El. icrsn: }JJ.:PE,VLJfE,VTE r n. COSTR.-rro ISDW!DI '.1/. DE 'IIUB.-I.fO----------
A.I
INTRODUCCION
Dentro de 111S distintas especialidades del Derecho, el estudio del Derecho Mercantil, constituye
una de las ramas de mayor importancia prctica. A nadie escapa, que el fenmeno del trfico
del comercio ha sido )' sigue siendo, motivo de constante preocupacin para los comerciantes y
pblico en general, debido a las implicaciones econmicas que se derivan de dicho fenmeno.
En ese contexto, y considerando que la expresada rama del Derecho gira en torno de tres
conceptos bisicos. a saber: el comerciante, el acto de comercio y la cosa mercantil. y que es el
coiu!-dante y sus auxiliares el principal de dichos conceptos, razn por la que el Cdigo de
Comercio los regula en su Libro Primero, es esa la misma razn por la que el presente "Texto
Jurdico" los comenta. tanto doctrinaria como jurdicamente.
Dichos tres elementos han sido objeto de brillantes estudios realizados por connotados
tratadistas de las ciencias jurdicas, se suerte que lo que en un pasado no muy remoto fue arduo
problema explicar, hoy da se entiende con claridad meridiana; tal sucede con los pernotados
conceptos.
De suyo. lo' referidos elementos han merecido muy diversas concepciones, anlisis y enfoques
que el transcurso del tiempo. y el espacio, dado que en el principio todo concepto elemental
presenta serias resistencias a la inteligencia humana. para volverse comprensible e involucrar
todo el contenido de 5U valor cientfico. No obstante, la tenaz persistencia de los juristas ha
logrado desentraar la incertidumbre que aquellos conceptos presentaron en tiempos pretritos,
lo cual amerita la breve resea, que al principio de este "Texto" se expresa.
Primeramente y de acuerdo con lo que se ha llamado las teoras clsicas del Derecho
Afer...aruil. los relacionados conceptos fueron explicados, tal como lo expresa el presente
"Texto ": u.:imismo cabe advertir. que la vigente legislacin mercantil salvadorea ha
desechado los conceptos vertidos por las teorlas clsicas y ha adoptado los criterios emanados
de fa teorla moderna cid Derecho Mercantil, el cual gira alrededor de la cosa tipicamente
mercantil, denominada "Empresa"
No obstante los brillantes estudios que sobre el particular han sido realizados por connotados
tratadistas. el estudiante de las ciencias jurdicas en El Salvador, tropieza con la dificultad de
no encontrar una informacion adecuada. con similares criterios, adaptados a la legislacin
salvadorea. justificacin que conlleva la realizacion de! presente ..Texto Jurdico ", en el Cl/U!.
adaptado a nuestra legislacin se desarrolla cada uno de los temas contenidos en el Libro
Primero del Cdigo de Comercio.
El estudio del Derecho Mercantil, es materia que debe ser estudiada como sucede en algunas
universidades del pais. en los ltimos ciclos del pensum de la Carrera de las Ciencias Juridicas.
pues se requiere de un alto nivel de conocimiento de las materias civiles. debiendo recordar que
dentro de lasfuentes de! Derecho Mercantil. se encuentra el Derecho Civil comofuente auxiliar
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(Arts. 392 -- 399 B)
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SECCJON"C"
AGENTES INTERMEDIARIOS
(Arts. 400 - .f o)
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ANEXO

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628
635
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del Derecho Mercantil, pues varios temas de aplicacin en el Derecho Mercantil, son tratados
por el Derecho Civil.
En este texto al estudiar los diversos temas, se hace una retroalmentacion de los mismos con
aspectos pertinentes del rea Civil, tratando de facilitar el estudio de los mismos.
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Lic. JulioCsar Martnez. TextosJurdicos Universitarios
DERECHOi'JERCANTlL
CAPITULO UNICO
NOCIONES FUNDAMENTALES
El estudio de la historia tiene en el Derecho Mercantil una gran importancia. Es
indudable que las vicisitudes de la vida social y econmica, motivan nuevas necesidades que
a su vez, originan nuevas instituciones que aparentemente no tienen ninguna liga COl! el
pasado. Los negocios de hoy parecen diferentes a los de otros tiempos, aunque en realidad no
es asl. Si el Derecho Mercantil es un derecho de los negocios, en tanto que atiende a los actos
de comercio y a los sujetos que en ellos intervienen, debe necesariamente adaptarse a las
transformaciones del medio social y econmico y a las reglas que ste impone. Pero
cualquiera que sea la originalidad de determinadas instituciones jurdicas contemporneas,
casi siempre se deben ligar con otras instituciones del pasado que se han ido adaptando a las
nuevas necesidades.
Algunos rasgos de las instituciones modernas no se explican, sino a travs de su origen
histrico. As por ejemplo, el desarrollo de las bolsas de valores. propiamente de carcter
moderno, es una derivacin de la reunin de comerciantes y banqueros que traficaban sobre
los fondos del Estado y sobre las letras de cambio. La sociedad annima, de un desarrollo
moderno extraordinario, surge de la asociacin deacreedores para recolectar los impuestos
y pagarse por los prstamos al Estado. No se puede entender el presente del Derecho
Mercantil, si no se conoce el pasado. He aqu porqu el estudio de la historia permite
conocerlo mejor. Se ver entonces, a grandes rasgos, qu ensea la historia en el desarrollo
del Derecho Mercantil, partiendo para ello, del conocimiento de lo que es el comercio y su
nacimiento.
/.1. EL COMERCIO-SU NACIA-lIENTO.
Se entiende por comercio, "la negociacln o actividad que busca la obtencin de ganancia o
lucro en la permuta, venta o compra de mercaderias:". Asimismo se puede decir (fue
comercio es "la actividad lucrativa que comiste en intermediar directa o indirectamente
entre productoresy consumidores, con el objeto defacilitar y promover la circulacin de In
riqueza".
Su nacimiento ser estudiado desde dos puntos de vista.: en el contexto mundial y en
el contexto salvadoreo.
1.1.1. ENEL CONTEXIVMUNDIAL.
En todo tiempo, el mvil principal de la actividad del hombre ha sido y es, la
satisfaccin de sus necesidades. El hombre nace, crece y se desenvuelve en una comunidad.
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
dentro de la cual se producen bienes Y servicios para satisfacer las necesidades de sus
miembros.
Haciendo un poco de historia, se dice que en la poca primitiva de la existencia
humana, slo simple conjeturas pueden hacerse del ejercicio del comercio; el hombre se
hollaba desamparado, poco preparado para obtener los bienes que necesitaba, lo que dio
lugar a que se uniera con sus semejantes y realizaran en comn las mismas ideas; as el
hombre forma las primeras divisiones de trabajo, dedicndose unos (1 la caza, pesca.
agricultura y otros a la ganaderla. En tal virtud, es posible la divisin del trabajo, por el que
cada uno se consagra a aquella actividad productiva a que le llaman sus propias aptitudes,
sus propias experiencia y las condiciones del ambiente en que desenvuelve su acttvidad,
sabiendo que asi puede proveerse de lo que es necesario, con el producto de su propio
trabajo transformndolo, con la especificacin en ms intenso y mejor; y al mismo tiempo en
esta comunidad se producen bienes y servicios para satisfacer las necesidades de los,
asociados.
Luego los pueblos antiguos encontraron un medio idneo para obtener los productos
indispensables para su subsistencia, esemedio era la gue"a que se lleg a convertir en una
verdadera industria, ya que al vencido le despojaban de cuantos bienes fueran tiles para el
vencedor, y se les imponfan tributos sumamente gravosos, que junto con el saqueo constituan
por SlIS fructlferas utilidades, un poderoso aliciente a esta peligrosa industria.
Esta es una forma antigua de adquirir por cantidades lo que el pueblo necesitaba, sin
que ello seajams unaforma de comercio, pues la historia del comercio es parte .substancial
de la historia de la civilizacin: y el cambio pacifico de los productos materiales crea e
intensifica el de los productos culturales entre los pueblos.
Como es lgico, una forma violenta de apropiacin no puede perdurar por sus efectos
destructivos; pero a medida que iba evolucionando el tiempo, se buscaba una manera
pacfica de afianzarse de lo necesario, sin ocasionar molestias a los pueblos vecinos. Desde
lafrmula del trueque en los tiempos primitivos, hasta las complejas y eficientes modalidades
actuales, el comercio es una fuerza social que pone en accin las necesidades humanas; es
asi como surge la figura ms antigua de cambio que es el trueque o perllUltll. y esto se da
cuando el hombre no solo podio consumir los productos que l produca, sino que se vio en la
imperiosa nece....idad de intercambiar sus productos con los dems; a.... por ejemplo: como en
el caso de las tribus ganaderas no slo se poda consumir carne, sino que se necesitaba
consumir vegetales que producan las tribus agricolas; de modo que tuvo que realizar lo que
se denomin el intercambio de productos, y ste surgi tambin por la mayor capacidad
productiva que ya tena el hombre y que le permita producir ms all de lo que en
determinado momento necesitaba.
E.. osi que los bienes que le sobraban (excedentes), los intercambiaba con otros
hombres, generalmente de otras tribus o clanes; este intercambio se generaliz dentro de la
misma gens, el valor de los bienes intercambiados probablemente dependia del esfuerzo
requerido paraproducirlos.
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Herodoto describe el trueque entre los pueblos asentados a orillas del Mare Nostrum,
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TextosJurdicos Universitarios Lic. JulioCsarMartnez.
d) Vuelven los primeros. Si la cosa es aqulla que deseaban y la consideraban en
razn de igualdad de valor con lapropia, la tomaban, y la permuta se haba
realizado sin ms.
Una ve: colocada la cosa. los oferentes se -retiraban. Se acercaban entonces los
ms arriesgados del otro grupo, examinaban y valoraban la cosa dejada. y
colocaban junto a ella la propia que, por la conocida o presunta carencia en los
otros, saban o presuman requerida en cambio. y a la cual atribuan un valor
correspondiente a la cosa dejada.
a) El cambio se cumpla regularmente por medio del depsito de las cosas que se
. permutaban, en un terreno intermedio entre grupos que ocupaban territorios
colindantes; o bien sobre /0 orilla de! mar, si el cambio acontecia entre extranjeros
desembarcados y los indgenas.
b) El grupo que quera permutar una cosa propia por otra que le era necesaria y que
saba era poseda por el grupo vecino, colocaba aqulla, mediante los miembros
ms atrevidos, sobre el terreno neutral que separaba los dos grupos, o bien sobre la
orilla del mar.
Como se puede observar. en el "barato silencioso" los permutantes no entraban en
relaciones personales, orales: razn por la que le llamaron "silencioso"
Este trueque o permuta, en su forma rudimentaria, se realizaba por /0 que se dio en
llamar "barato silencioso", que se da cuando pasado el temor de la guerra y no habiendo
contactos personales entre las tribus o clanes colindantes, seformaba en el lindero de ambos.
unafranja de terreno, en la que el barato silencioso operaba de la siguiente manera:
A pesar de que este intercambio constituy un principio de la evolucin del comercio,
presentqba al mismo tiempo algunas dificultades, entre las cuales estaba: encontrar la
coincidencia de deseos o voluntades entre los que intercambiaban determinados bienes. Si
alguien necesitaba una piel de ciervo, tena que buscar a otra persona que tuviera un
excedente y esperar que ste deseara intercambiarlo por un bien que l a su vez, tuviera un
excedente: otro problema consista en el clculo de la'! proporciones (o tasas de cambio)
entre una y otra mercancia.
a). Los mercaderes descargaban sus mercaderas en un lugar de las costas y
regresaban a sus naves, desde donde hacan ascender una columna de humo. como
seal para los nativos.
b) Estos salan de su escondite. depositaban sus productos en la playa )... se retiraban.
3
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
e) Los mercaderes volvan poco despus y los llamaban de nuevo pidlendo ms
productos, o estando de acuerdo con los ofrecidos, los tomaban y se marchaban.
Traficantes y nativos consideraban inviolable el terreno natural, protegidos por dioses
a los que daban distintos nombres.
_ La frecuencia con que ocurrian esos cambios, produjo en el transcurso del tiempo
resultados altamente beneficiosos para el desarrollo del comercio y para el progreso de los
pueblos. Poco a poco fue desapareciendo aquel temor a la guerra, y surgi as el contacto
personal entre los necesitados del intercambio de productos.
Como resultado de este nuevo adelanto en las relaciones comercia/es, se transforma
aquel lugar que haba sido escenario del barato silencioso en un "mercado"; y en cuanto al
comercio con pueblos extranjeros, el punto de desembarque se conviene en un "puerto".
Surge as el nacimiento de los mercados y los puertos.
No obstante este adelanto en el desarrollo comercial. el intercambio siempre se realiz
mediante el trueque o permuta de objetos de igual valor, lo que supona que ambos
permutantes tuvieran necesidad de adquirir ese producto; esto desde luego sin olvidar que
entre el/os quedaba alguna ganancia si as se le quiere l/amar, pues mediante un bien que
para una persona no era necesario, se ha logrado desprender de l. a cambio de recibir uno
que s le reporta beneficio.
Las actividades de intercambio, cada vez ms generalizadas, dieron lugar a que se
fueran valorando mejor ciertos bienes; estos servan como patrn de referencia del valor de
otros por tener ciertas cualidades como facilidad de transportarlo, aceptacin general.
utilidad, etc.; es as que aparecen estos bienes con/unciones de lo que hoy se conoce como
dinero o moneda.. Una de las primeras monedas fueron las conchas, el cacao. Con todo.
algunas monedas fueron ms adecuadas que otras para su papel de unidad de referencia. y
dinamizaron ms sus acciones de compraventa. Entre las moneda" ms importantesfiguraron
los metales preciosos (oro y plata especialmente).
Estas ltimas monedas reunfan atributos que otras monedas no tenlan, tales como: .
homogeneidad, ducnbilidad; divtstbtlidad y otras; pero bsicamente tenlan la facultad de
guardar su valor.
Inictalmente los metales se usaron por pedazos no uniformes. atendiendo
probablemente a su peso u otra medida; posteriormente se acuaron y se le dio la forma
tpica actual. Con la intervencin de la moneda, la permuta se descompone en dos contratos:
el que vende la mercader/a al particular producida por l, adquiere la moneda; y con esa
moneda adquiere la merconcia del particular que l necesitaba. La intervencin de la
moneda ha activado el cambio, bien porque con la moneda todo el mundo puede comprar
cualquier mercanca en la medida necesaria, sea porque el valor de todas las mercancas, o
el precio se expresa en moneda.
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Lic. JulioCsarMartnez. Textos Jurdicos Universuarics
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Avanzando un poco ms en el tiempo, se puede observar que pueblos con olla cultura,
como Babilonia. Egipto, Grecia y Galia, desarrollaron un intenso comercio, posiblemente
regidos por un derecho consuetudinario; pero por 10..'\ escasas noticias que de ellos se tiene,
no se afirma si en realidad existi o no un Derecho Comercial.
Con la aparicin de los comerciantes, quienesforman una cadena entre los productores
y los consumidores se incrementan las relaciones comerciales, operando en el espacio,
'conduciendo las mercancas del lugar de produccin o de donde hay abundancia, para
hacerlasllegar al consumidor y por consecuencia, venderlas en el lugar de consumo o donde
sean ms solicitadas.
Actualmente, la forma principal de procurarse esos medios de subsistencia es a travs
de un trabajo (en una fbrica, en unafinca, o en donde sea); aqu el hombre desempea una
actividad productiva en la cual invierte su energa humana, en razn de ella percibe un
salario, con el cual est en posibilidad de adquirir los bienes materiales que le permitan
subsistir a l y a su grupo familiar [si lo tiene) Sin ese trabajo y sin ese salario. a la
generalidad de personas no les sera posible subsistir materialmente. yen ese caso moriran.
1.1.2. EN EL CONTEXTO SALVADOREO.
En El Salvador el comercio tambin tuvo su origen, evolucin y desarrollo; se cree que
los indgenas al tener un exceden/e de su produccin. stos buscan la forma de intercambiar
con otros indgenas. quienes se dedicaban al cultivo del maz, delfrijol, de la calabaza; pero
histricamente los productos que hicieron evolucionar el comercio y que vienen cultivndose
en dijeren/es pocas fueron el cacao, el blsamo. luego el ail, el algodn y el cultivo del
caf.
Con el descubrimiento de Amrica, y por consiguiente. con la llegada de los espaoles,
se incrementaron las relaciones comerciales, y esto fue un factor impulsador en el comercio
de la burguesa mercantil. En la Edad Media, en un principio el comercio fue una actividad
que no tena mercados fijos y estables, estaban condicionados a la eventualidad y la
temporalidad de las ferias ambulantes. Poco a poco las ciudadesfueron el centro obligado y
necesario del mercado.
El progreso de las ciudades en la poca colonial no fue nunca apreciable. y esto se
debi a que el volumen comercial nuncafue intenso.
El comercio interno era gravado por diversos impuestos propios del feudalismo. Es
necesario hacer notar que el comercio en las provincias era muy limitado y restringido, por
esta razn se prohibi el cultivo de diversos productos que podran hacer competencia con la
produccin espaola: la vid. el olivo y la seda. Otro motivo que estanc las actividades
comerciales fueron los monopolios estatales del tabaco, aguardiente y plvora que se
establecieron en el siglo XY1!I.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El comercio estaba fundamentado en la agricultura y en la exportacin de algunos
productos tales como: la cochinchilla; el ail, el algodn y el cacao. El mercado interno
estaba reducido al mlnimo y El Salvador tena poco intercambio comercial con otros paises;
ms que todo porque las vias de comunicacin eran escasas y malas. Los espaoles que se
radicaron en el pas, en su mayora eran comerciantes que prefirieron vivir en los pueblos
que producian el cacao; asi pues, los primeros tratantes se establecieron en lzalco,
convirtiendo esta ciudad indlgena en el centro de operaciones. Los indios llevaban ahl el
cacao y el blsamo desde los pueblos vecinos, bien para su trueque o venta: alternativamente
los exponentes o sus empleados iban a las comunidades nativas para obtener estos productos,
hasta que se les prohibi hacerlo debido a las quejas de los indios de abusos y malos tratos.
El cultivo del cacao y las industrias de cermicas dieron ba.stante prosperidad a la poblacin
de Sonsonate a [mes del siglo XVI, hasta los indios de Guatemala /legaban poro la cosecha
de este cultivo permanente. Los espaoles no cultivaban las tierras por cuenta propia, sino
que se limitaban a las funciones de una burguesa intermediaria comprando a los indios sus
productos. Los mercaderes espaoles fundaron su propio centro en Sonsonete en /555 y su
crecimiento rpido que lo convirti en la ciudad mayor y ms prospera de la colonia. indica
el xito y la prosperidadde los mercaderes.
Como se puede apreciar, el cacaofue uno de los primeros productos que sirvi de base
en el intercambio comercial; y su primera organizacin comercial es interesante, tanto por la
rapidez y el xito con que se llev a cabo, como por el contraste que ofrece, ya que para los
indgenas tena un gran stgnificado religioso y .'JUS granos eran usados entre ellos como
moneda, con la cual se intensific ms el comercio, ya que los indios podan comprar y
vender sus productos dejando asi a un lado el trueque, y apareciendo posteriormente el
comerciante, el cual servla como intermediario entre el productor y el consumidor.
Durante el siglo Xv7, el cacao se cultivaba en extensas superficies de El Salvador. y era
materia importante en los centros de las encomiendas que se otorgaban en la jurisdiccin de:
San Miguel; pero a pesar de este gran auge que tuvo el comerciante con el cacao. esta
prosperidad no dur mucho tiempo. ya que a fines del siglo XV} se inform de una
disminucin de su produccin, ya los indios se les prohibi talar rbolesjvenes de cacao.
Aunque el cacao no volvi a recobrar su importancia primitiva, se continuo
cultivndose en los siglos XV! y XVII. Hay referencia de que en J722la ceniza de la erupcin
del volcn [zaleo haba arruinado muchos huertos de cacao. En 1800 la cantidad de cacao
que se cultivaba era instgnificante, y el comercio tan prspero que su produccin haba
creado, haba desaparecido.
Adems, el intercambio comercial que se le dio al cultivo del cacao tambin lo fue para
el blsamo, ya que ste es otro ejemplo de cmo los espaoles en un principio buscaron la
organizacin y expansin de la produccin indgena con fines comerciales. ya que los indios
conocan las propiedades medicinales y aromticas de la sabia del blsamo.
Lo demanda del blsamo se diferencia despus de la conquista, pues s11 empleo de
medictna y como base .. de perfumes era comn en Nueva I:'s['aa y en Europa. Lo mismo que
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Lic. JulioCsar Martnez,
. Textos Jurdicos Universitarios
el cacao, los mercaderes espaoles obtenan del blsamo de los indgenas, por compra ()
trueque; pero posteriormente la recoleccin del blsamo haba cesado casi por completo a
fInes del siglo XVJJ, por la forma en que los indgenas estropeaban los rboles.
Otro producto de gran importancia que contribuy al desarrollo del comercio en El
Salvador fue el cultivo del ail, ya que antes de la venida de los espaoles. los indgenas ya
cultivaban dicho producto, pero fueron los espaoles los que intensiftcaron dicha
produccin.
La poblacin espaola se volc cada vez ms en la actividad agrcola y en el cultivo
del ail. El cultivo del ail marca la primera vinculacin primitiva de capital, necesario para
el desarrollo econmico de la sociedad.
La produccin agrcola comercial continu centrada en el cultivo del ail, y ese fue el
primer artculo de exportacin por muchos aos, se puede considerar que el ail domin la
economa comercial salvadorea. Durante la segunda mitad del siglo Xl/lll, la liberacin de
la poltica comercial espaola, combinada con el intercambio de colorantes creada por la
revolucin en la industria textil en Europa, condujo a una expansin de las exportaciones del
ail.
A finales del siglo n11l, el ail era la exportacin ms importante de Centro Amrica,
y el Distrito de los alrededores de San Salvador era. el productor principal. San Miguel con
su puerto en La Unin se convirti en un centro comercial de importancia creciente. Ji su
feria anual de ail atenda un rea muy extensa atrayendo a muchos negociantes extranjeros.
y con la venida de stos, arribaron tambin las importaciones de productos manufactureros
baratos endiferentes paises.
Hacia 182.J, Gran Bretaa surta la mitad de los producto.... importados mientras que de
Oriente llegan grandes cantidades de crespones y otros productos de China.. que se haban
vuelto tan comunes que entre la clase media las tiendas de nuestras ciudades exhibian
crespones de china, paales indios, linos irlandeses, algodones de Manchester y cubiertos
Birminghan.
Despus de la Independencia, El Salvador segua dependiendo del cultivo, produccin y
comercio del ail para su subsistencia; pero a mediados del siglo )(J.X el Gobierno
Republicano de El Salvador busc cultivar diferentes clases de productos. intentando as
aumentar el fomento de la agricultura comercial, pero tal conjetura es puramente terica.
debido a que esta bsqueda de nuevos productos, para que disminuyera la dependencia del
ail, condujo al descubrimiento de una nueva cosecha. la cual fue la del caf. El cultivo de
este nuevo producto trajo como consecuencia, la decadencia del cultivo del ail, debido al
apoyo que Se ie dio, del cual no se sabe una fecha exacta de cuando se introdujo a El
Salvador.
En un principio el caf se cultivaba a pequea escala para uso local. En 1824, un
mJrme sobre El Salvador indica que se cultivaba caf en algunas comunidades. rurales. ya
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares
que para los aos de 1840 - 1850, increment el culti....o del caf que se habla iniciado por la
poca de la Independencia..
Desde el ao de J845, el cultivo del caf sigui un progreso ascendente, en el ao de
1879, el caf lleg a ser casi la mitad de la exportacin salvadorea. Desde esa fecha.. hasta
hace poco, dicho artculo fue el principal objeto de exportacin y la principal fuente de
divisas. Fue el vnculo necesario para las importaciones, asi como tambin fuente productora
de impuestos y de capital.
Expuesto lo anterior, )(l septlede daruna definicin dl comercio, siendo ella. en su significacin ms
simplista como "el cambio de los productos que sobran de las necesidades individuales ''; y
en su significacin ms descriptiva como
1.2. DERECHOMERCANTIL - SU NACIMIENTO.
Se entiende por Derecha Mercantil en un sentido amplio, "la rama del Derecho
Privado que regu/Q al comercillnte, los actos de comercio y tas cosas
Asimismo se puede decir conforme a la teora moderna que Derecho Mercantil es,"/Q rama
del Derecho Privado que regula /as empresllS mercantes y los actos rea/iz.ados en masa
por las mismas, as!comoJos actosquerecaen sobrecosas tipicamente mercames".
Esta ltima definicin constituye los lineamientos del estudio del Derecho Mercantil, su
alcance ser conocido a plenitud en el anlisis sobre el comerciante (individual y social),
acto de comercio y cosas mercantiles; y entre stas ltimas a la empresa, que resulta ser una
cosa tpicamente mercantil.
El concepto de derecho mercantil tiene que estar sujeto, en cada pas, a las
disposiciones legales respectivas, esto es, al sistema de derecho vigente en cada uno de el/os..
De esta manera se tendra un concepto de derecho mercantil que atendiera al' comercio o a
los comerciantes que lo realizan, que sera un criterio subjetivo o un concepto que atendiera
el acto de comercio y se estarlafrente a un criterio objetivo.
En consecuencia, si el contenido del derecho mercantil, es principalmente el acto de
comercio, el concepto que dederechomercantil se diera, necesariamente tendria que basarse
fundamentalmente en l; pero tal concepto resultaria incompleto, pues se debe recordar al
mismo tiempo al sujeto comerciante, que es quien realiza tales actos; asimismo a los sujetos
auxiliares mercantiles, a ellos tambin rige, pero en .fimcin d su actividad mercantil;
asimismo tambin, trata de actos de otras materias que tienen aplicacin en la actividad
comercial y que regulan normas propias de otras instituciones; no se debe olvidar tambin
que hay actos que sin ser mercantiles y encontrarse regidos por otra.s leyes caen en la
materia mercantil.
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Lic. JulioCsar Martnez.
Textos Jurdicos Universitarios
En ese sentido, y aplicado a la legislacin salvadorea, se puede decir, de una manera
general, que Derecho Mercantil es:
Al igual que en el nmero anterior (l. 1.), el nacimiento del Derecho Mercantil ser
l!slUdiado desde dos puntos de vista: en el contexto mundial yen el contexto salvadoreo
i.z.). ENEL CONTEX.TO MUNDIAL.
En cuanto al nacimiento del Derecho Mercantil, siguiendo al Dr. Roberto Lara Velado,
se concluye que este Derecho nace en los pueblos ms antiguos como un derecho
esenctalmente subjetivo, confuerte sabor gremial, como el derecho delos comerciantes; pero
con posterioridad se convierte en el derecho de los actos mercantiles. En ese sentido, se
expone en este Texto el desarrollo del Derecho Mercantil. en las distintas pocas de la
historia.
EpocaAntigua:
Aun cuando algunos consideran que la civilizacin Egipcia no da ninguna aportacion
al Derecho Mercantil, en virtud de que los egipcios se preocuparon sobre todo de la
agricultura y abandonaron el comercio a los extranjeros, en este pueblo se encuentran
ciertos antecedentes que hacen pensar que s tuvieron alguna influencta en el desarrollo del
Derecho Mercantil, si se toma en cuenta lo expresado por los historiadores, quienes al,
referirse a) pueblo egipcio dicen que eran activos cerebros y dedos giles, daban al labriego
mejores aperos y a la mujer tiles efectos para su casa. Era fcil viajar por los val/es, ora
por agua. ora por tierra. El mercader favorecla al artesano llevndose su exceso de
produccin a la prxima ciudad o aldea Ji entregndole, al volver, los productos de los
vecinos. Desarrollbanse mercados a donde ofluian las caravanas. Los mercaderes sumerios
usaban los sellos de sus anillos como una garantia de buena je y as crearon el crdito. que
ayuda a la produccin y cambio de mercanclas. Lidia invent la moneda y sta empez el
circular fcilmente de mano a mano. La escritura tom formas diferentes en los valles del
Nilo y 'del Eufrates y ambas auxiliaban al comercio, permitindole al tenedor hacer cuentas
minuciosas y al mercader usar letras de cambio para extender sus negocios a distintas
regiones.
Por el contrario. /0 civilizacin Babilnica muestra un pueblo ampliamente dedicado al
comercio. En sus instituciones se encuentran ya los lineamientos de los titulos de crdito,
producto curiosamente de la situacin propia de la poca ya que el comercio, sobre todo el
terrestre, corra grandes riesgos por los asaltos que sufran los comerciantes, lo que oblig a
que se reunieran para transportarse en caravanas, pero ms que eso a idear la forma de
pago sin llevar consigo metlico. Crearon un sistema que consista en tabletas que
representaban, () ms bien tenan un equivalente a metlico en tanto que implicaban una
orden de pago en un determinado lugar. diverso a aquel en que se hablan preparado.
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Titulo Preliminar ~ Los Comerciantes y sus Auxiliares
En el Cdigo Hamurabi (.ciglo XX A.C.) se consagran varios artlculos a las
instituciones de Derecho Mercantil, como el prstamo con inters, aun cuando en forma muy
rudimentaria y de curiosa manera, pues consista en que el acreedor, esto es, quienprestaba,
entregaba semillas al deudor, quien restitua despus de la cosecha; el contrato de sociedad,
el depsito de mercanclas y el contrato de comisin. La primera banca de la cual se tiene
noticia es la de los lgibi, en Babilonia en el siglo VI A.C.. El Rey Hamurabi dict normas
especiales relativas a prstamos agricolas y comerciales.
De Babilonia, la civilizacin comercial pasa a los Fenicios, navegantes por excelencia,
el prtmer pueblo que rompe la tradicin del comercio terrestre. Ellos aportan al comercio
martimo una institucin que ha trascendido hasta los presentes das. La institucin, que
recogida por el Derecho Romano, puesto que no dejaron escrito nada relativo a sus reglas
mercantiles, pasa y /lega hasta la poca actual, es la Lex Rhodia de iactu, por la cual todos
los propietarios de las mercancas cargadas en un navo, deben contribuir a reparar las
prdidas sufridas por alguno de los propietarios cuyas mercanclas se arrojan, echan al mar
para salvar al navo. Estainstitucin es el antecedente del contrato de avera. Fuera de esta
aportacin en el Derecho Martimo, ningn otra documento ha sido legado al Derecho
Mercantil, por parte de los Fenicios.
Los griegos fueron grandes comerciantes y centralizaron a su alrededor la actividad
comercial de las regiones que constituan el mundo antiguo; sin embargo, no dejaron hue/la
que pueda aprovecharse par reconstruir un Derecho Mercantil-Griego. Quiz porque en
Grecia no se conoci el Derecho Mercantil distinto del Derecho Civil. A los comerciantes
como a Jos no comerciantes, los jueces griegos aplicaban las mismas reglas del Derecho
Privado. Sin embargo, se reconoce que la institucin mercantil. relacionada con el comercio
martimo Nauticum Foenus se debe a ellos, toda vez que se relata que hombres adinerados de
Atenas, prestaron a un comerciante que deberlafletar un navo para comprar trigo en Sicilia.
habindose establecido en el contrato respectivo que si el viaje llegaba a buen trmino y la
mercanca sana y salva. se pagara un fuerte inters, pero si era lo contrario, esto es. que
fracasara la operacin de traslado de la mercanca y no se obtena. por lo tanto. el beneficio
esperado. la suma prestada no se reintegrara, ;
'" Derecho Romano:
En los primeros siglos de Roma, el derecho para ejercer el comercio, aparece como
una facultad que se concede no slo a los ciudadanos romanos, sino tambin a los
extranjeros que llegaban a Roma o que ah se domictliaban. porque en las relaciones de los
ciudadanos con los extranjeros, los romanos no aplicaron normas comunes que vendrlan a
constituir una forma de derecho internacional y formaria uno de los elementos del JU.'i
Gentium, que era el conjunto de normas que los romanos tenan en comn con los dems
pueblos de aquella poca, derecho carente de los formalismos propios del derecho civil, que
era aquel conjunto de instituciones jurdicas gimuinamente particulares del pueblo romano.
El Jus Gentium regulaba las relaciones econmicas y comerciales entre los pueblos
mediterrneos; sin embargo, sera errneo considerar que las reglas concernientes al
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La "Lex Rhodia de iactu ", tambin se reglament en el Derecho Romano.
La "actio excercitoria ". por la quelos terceros que han contratado directamente con el
capitn de una embarcacin podlan exigir la obligacin al dueo del buque.
comercio, contenidas en el Jus Gentium, hayan constituido un verdadero derecho unificado y
homogneo. En realidad los romanos no hicieron distincin entre el Derecho Civil y el
Derecho Mercantil.
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Textos Jurdicos Universitarios Lic. JulioCsar Martnez.
De estas instuuciones las principales eran: la "actio institoria", gracias a la cual,
contrariamente al "jus civile ", que ignora la representacin, los terceros que hubieren
efectuado una operacin de comercio con un esclavo o un hijo de familia, podan exigir
directamente el pago al amo o al paterfamiias.
Si bien Roma fue un centro de gran movimiento comercial, con una gran poblacin, no
surgi propiamente un derecho para el comerci, quiz por el desprecio que en cierta forma
tenan los romanos hacia l, o bien por laflexibtltdad del Derecho Romano, para adaptarse a
fas exigencias del trfico mercantil, o por las facultades legislativas que el pretor tena, por
las cuales poda adecuar las instituciones jurdicas a las necesidades de la vida, esto es, el
comercio.
La "nauticum foenus ". que regulaba el prstamo a la gruesa. Prstamo cuya
extgtbtltdad se supeditaba al feliz arribo de un buque. Esto es, un capitalista o un banquero,
prestaba fondos a un comerciante y estipulaba un fuerte inters si el navo llegaba a su
puesto de destino, en caso contrario, perdera capital e intereses.
No se reconoci un derecho particular aplicable a una casta social, esto es, los
comerciantes, ni un derecho que reglamentara determinados actos jurdicos de carcter
comercial. Los jurisconsultos se encontraron nicamente frente a instttuciones de carcter
propiamente comercial y se esforzaron en sealar las reglas de estas instituciones
independientemente de las persona') que las cumplieran e independientemente del fin por el
cual se llevaban a cabo. Por esa razn son escasas las normas referentes a/ comercio.
En esta poca se encuentra tambin el origen de la contabilidad, pues los banqueros
romanos tenan obligacin de llevar determinados libros.
Los banqueros eran personas de gran poder econmico, que naturalmente les daba
tambin influencia poltica. Las operaciones de cambio tuvieron un gran desarrollo, debido
al hecho de la concurrencia al mercado de Roma de los comerciantes de otras regiones,
quienes requeran convertir sus moneda') en monedas romanas. Proliferaron las casas de
cambio, pero no se concretaron slo a esa actividad, sino que tambin efectuaron todas las
operaciones bancarias J' de esta actividad surgi la contabilidad. Los banqueros anotaban
lus sumas recibidas por SIlS clientes, as como las sumas que ellos les remitan, en libros
Ilamados "accepti" y "depensi ",
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
* EdadMedia:
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A partir de la cada del Imperio Romano de Occidente, es decir en el siglo V. ao 476 y,
a consecuencia de las invasiones de los brbaros, el mundo romano se ve perturbado en Sil
actividad comercial, que prcticamente queda suprimida, pues el comercio se reduce tan solo
a intercambios entre las personas de un mismo lugar. es decir, de 1111 mismo centro urbano ()
de una poblacin rural, personas que se concretan nicamente a tratar de satisfacer sus
propias necesidades.
Esta situacin subsiste hasta el siglo Xl, cuando la actividad comercial resurge y las
poblaciones comienzan nuevamente a realizar transacciones comerciales que trascienden sus
fronteras, Se desarrolla a tal grado el comercio que surgen para su poca, grandes centros
industriales y comerciales. principalmente en las ciudades italianas y particularmente en las
ciudades portea'>, como por ejemplo Gnova, Venecia, Amalfi, etc. La ciudad de Florencia.
a pesar de no estar comunicada directamente con el mar, se desarrolla a tal grado de
convertirse en un prspero centro para las industrias del cuero y de la lana. Miln y
Bologna, se convierten tambin en grandes centros industriales.
No slo en Italia se desarrolla el comercio, sino tambin en otros pases de Europa.
como por ejemplo en Blgica, (m las ciudades de Bruselas, BI1J,jas y Amberes; en Holanda. en
la ciudad de msterdam, donde la actividad comercial se desarrolla grandemente. En
Francia, en la ciudad de Marsella y Lyon, en' Espaa en las ciudades de Barcelona, Sevilla,
Burgos y Bilbao.
El comercio florece y. por consiguiente, las disposiciones que lo regulan se multiplican.
dando lugar al surgimiento de un Derecho Mercantil propio de la poca.
En estas ciudades en que, como se ha dicho, con objeto de regular la." relaciones
mercantiles se instituyen corporaciones de comerciantes, quienes gracias a su riqueza tienen
poder poltico y econmico. Al frente de estas corporaciones se encontraban personas a
quienes se les denominaba "cnsules ". Se crean tambin tribunales, ante quienes en un
principio se ventilan controversias de los comerciantes inscritos en la matricula mercatorum,
para despus juzgar no slo a los miembros de las corporaciones, sino a todos aquellos que
efectuaban operaciones de comercio aun cuando no fuesen comerciantes; es as como se
prepara una teora objetiva del acto de comercio. Las corporaciones a travs de SIIS
tribunales dictan resoluciones en la materia de comercio. resoluciones que van
compilndose y formando un cuerpo de leyes y reglamentos a los que se les da el nombre de
"estatutos" y con base en ellos, con posterioridad, se regulan las relaciones de los miembros
de las corporaciones. En los estatutos se encuentran ya reglas de derecho comercial que se
practicaban en determinadas plazas, que van a servir ms tarde como base para la
elaboraci6n del Derecho Mercantil.
La caracterstica principal del comercio en la Edad Media fue su internacionalidad;
debido a l las relaciones en/re los centros comerciales fueron de suma importancia. Su
frecuencia origin que surgiera un derecho especial para regularlas, comn a todos los
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pueblos de Europa Occidental, el jus mercatorum o derecho de los comerciantes, que tuvo
general aceptacin. Este derecho sirvi de inspiracin para crear el Derecho Mercantil de
varios paises de Europa, como son por ejemplo, Francia, Italia y Espaa.
En esta poca, tresfenmenos histricos influyeron en el desarrollo del comercio y por
ende, en el Derecho Mercantil: las Cruzadas, las Ferias de Occidente y la participacin de la
Iglesia.
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Textos Jurdicos Universitarios Lic. JulioCsarMartinez.
El impulso que se dio al comercio por las Cruzadas origin a su vez, y por la
inseguridad en el transporte, {as Ferias. La comunicacin por tierra era sumamente dificil y
con muchos riesgos lo que orill a los comerciantes a agruparse para trasladarse de un lugar
a otro.
Los comerciantes de diversos plintos se reunan en una ciudad determinada y en fechas
fijadas con anticipacin para realizar sus operaciones de comercio. En esa forma nacieron
lasferias de Occidente que, alentadas por los seores de la localidad iban a originar grandes
centros comerciales. Entre las principales de ellas fueron las de Lyon. en Francia, Leipzig y
Francfurt, en Alemaniay Brujas en Blgica.
Las Cruzadas, cuya finalidad fue un movimiento de fe para liberar el sepulcro de
Cristo, suscitaron constantes relaciones entre el Occidente y el Oriente del Mediterrneo.
Era necesario asegurar a los ejrcitos que marchaban hacia el Oriente los medios de
subsistencia, personales y militares, por Jo que se estableci una corriente comercial entre
los cristianos y de Tierra Santa y los de Occidente. Para financiar las Cruzadas, para
establecer el comercio, se crearon bancos los que desarrollaron grandes operaciones
financieras, las que, como es natural, hubieron de ser reglamentadas, surgiendo de esa
manera diversas reglas mercantiles.
En estas ferias se elabora un derecho especial, que se designa con el nombre de "jus
nundinarum ". Este derecho de las ferias se caracteriza por dos elementos que el la postre
constituyen la base del derecho comercial moderno: por una pone. la rapidez de las
operaciones y, por otra, elfortalecimiento del crdito.
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/in su principio el derecho de las ferias, jus nundinarum, se aplicaba solamente en las
relaciones celebradas en las ferias, pero ese derecho /leg a tener tal reputacin que se
Las mercancas que se llevaban a las ferias era necesario que se vendieran lo ms
pronto posible. por una parte, y por la otra. si el deudor comprador, requeria del crdito, se
le otorgaba, en la inteligencia que si resultaba insolvente. era fuertemente castigado. Es osi
como en las ferias nace la institucin de "la quiebra ", conforme a la cual, los bienes de!
deudor insolvente son inmediatamente realizados para procurar el pago inmediato de los
acreedores. Igualmente en las ferias nace la letra de cambio. En su origen la letra de cambio
sirve como un medio de transporte del dinero, sta permitia que un comerciante de un lugar
diverso al en que se celebrara la feria pudiera pagar la mercanca que compraba y el
vendedor recibir su precio en su lugar de origen, con el solo instrumento, sin que en realidad
el dinero se moviera de una plaza a otra.
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Titulo Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
extendi su aplicacin a todas las operaciones'comerciales y en un gran nmero de contratos
en la Edad Media, se estipulaba que las reglas.. aplicables en caso de litigio serian aquellas
que se practicaban en una determinada localidad en donde se celebraba unaferia. De esta
manera, e , ~ e derecho especial viene a completar el jus mercatorum.
La influencia de Illlglesia. LA Iglesia influy en el desarrollo del Derecho Mercantil (J
travs de la prohibicin del prstamo con inters. Esta prohibicin hlvo influencia sobre todo
porque origin el desenvolvimiento de algunas instituciones.
En primer lugar se descarta a la Iglesia del ejercicio de la banca y permite que sta se
desarrolle.
Por otra parte, como la Iglesia tuvo que sealar el limite de la prohibicin, indic al
mismo tiempo las excepciones a tal prohibicin en virtud de que se reconoci que el mercado
requera del crdito. Se consider que los capitales eran susceptibles de producir provechos
legtimos si se reunan determinadas condiciones. Cuando los capitales estn sujetos a U11
riesgo. el Derecho Cannico admitia una remuneracin correspondiente a los riesgos
corridos. Por eso, la Iglesia nunca prohibi el prstamo a 1" gruesa (nauticum foenus), y en
cierta forma foment la "commenda ", o sociedad por virtud de la cual el capitalista reciba
el beneficio por el riego derivado de las operaciones que su deudor y asociado realizara.
>Ir EdadModerna:
El descubrimiento de Amrica provoc un cambio fundamental en el comercio, ya que
se desplazo del Mediterrneo al Ocano. La supremaca comercial de los pases
mediterrneos, principalmente Italia, pasa a las naciones occidentales, Espaa. Francia.
Inglaterra, Portugal, quienes se encuentran en mejor posicin geogrfica para traficar con el
nuevo mundo. Poco antes, en J488, el paso hacia las Indias Orientales. por el Cabo de Buena
Esperanza. influye tambin para ese desplazamiento y sobre todo en 1-153, la cada del
Imperio Romano de Oriente. que implica lino supresin del comercio de Italia con el Oriente
y en particular Venecia.
En este perodo, el derecho internacional de comercio que se practicaba en las ferias
cedi su lugar a un Derecho Mercantil nacional. La unidad manifestada entre los pueblos
cristianos desaparece, porque no se siente ya la internacionalidad que exista en la Edad
Media. Cada uno de los Estados se constituir con sus propios caracteres nacionales. En
cuanto a las corporaciones. conservarn en principio su organizacin ancestral; sin
embargo.. a partir del siglo XVI y aun desde el anterior en sus finales, la autoridad real
empieza a intervenir en todo momento en la vida de stos, imponiendo normas para regular
su actividad, impulsando su constitucin o suprimindolas. E..tas organizaciones
profesionales, concebidas en el medievo para producir conforme a las restringidas
necesidades de la poca y por artesanos cuyo potencial econmico no alcanz a superar las
necesidades de las grandes industrias que surgiran en los siglos XV/J y XVIII Y menos
competir con el Estado, que tntervicne como empresario o inversionista en sociedades
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Las corporaciones que tuvieron una importancia de primer orden en la vida comercial,
roda vez que, como se sabe, reglamentaban el comercio a travs de los estaruros, que cada
miembro de el/as deba respetar, perdieron su importancia legislativa. El derecho estatutario.
o sea, el proveniente de los estatutos de las corporaciones. es sustituido por el derecho
codificado en fas ordenanzas reales. El derecho comercial, no encontrar ya su base en la
autonoma de las corporaciones, sino que ser la autoridad quien dicte las ordenanzas como
derecho general nacional.. El Derecho Mercantil se afirma superando su origen corporativo
y el centro de propulsin se desplaza a las grandes monarquas centralizadas.
Despus ele la Revolucin Francesa ele 1789, ya en el siglo siguiente y bajo la idea
revolucionaria de que deberla ser lu ley escrita la que rigiera las relaciones de los
Italia, quien sin duda es en donde arranca el impulso a la ciencia del Derecho
Mercantil y de ah que a sus autores se acude frecuentemente, conserva el avance adquirido
en la Edad Media, como lo atestiguan los grandes autores comercialistas de los siglos xn y
XVII, que son sobre todo italianos, deja sin embargo el paso a los Estados nacionales,
quienes comienzan a disciplinar el Derecho Mercantil a travs de las ordenanzas.
Desapareci entonces la unidad del Derecho Mercantil europeo, anteriormente sometido a
una reglamentacin substancialmente uniforme en todos los paises civilizados.
Pero esas operaciones reguladas por disposiciones de carcter internacional, poco a
pocofueron reglamentndose en cada Estado europeo conforme a sus propias legislaciones,
dando lugar a sistemas de Derecho Mercantil independientes.
Este fenmeno, como es natural, tendra repercusin en el Derecho Mercantil, en tanto
que se crearn diversos derechos que implicar el desmembramiento de un derecho uniforme
como era el de la Edad Media. Es cierto que lasferias se sucedern en los siglos .{'YIl y Xv7II
y se continuar manifestando el Derecho Mercantil en su aspecto internacional; sin embargo,
la fisonoma de la'> propias ferias cambia, ya que no se trata de ferias en las que se cambian
mercancas como en la,' de la Edad Media, sino que en el/as se ajustan cuentas entre
banqueros, originndose osi la operacin de compensacin. La feria de Gnova reune a los
banqueros europeos que acudan a el/a para hacer sus operaciones. Su importancia estriba
en que era el lugar en donde los reyes de Espaa lograban obtener dinero y podlan hacerlo
circular, as como el movimiento de los metales preciosos que llegaban de las tierras de
Amrica. Como no era posible transportar por tierra fcilmente las cantidades que requeran
sus tropas o funcionarios en Flandes o Italia, recurran a procedimientos bancarios, los
banqueros espaoles compraban letras de cambio-a pagrse en esas regiones. Por eso se
considera que en estasferias de Gnova se crearon normas para regular las operaciones.
monopoliiticas, subvencionadas por el mismo y con privilegios fiscales, tuvieron que aceptar
no ser sus propias rectorar y admitir por lo tanto, la vigilancia y la implantacin de reglas
para el trabajo y control de produccin, por parte de la autoridad.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
ciudadanos. al crearse la comisin para redactar el Cdigo Civil, se decidi tambin que
otra comisin preparara el Cdigo de Comercio..Este proyecto no se convirti en la ley, sino
hasta despus, cuando una nueva comisin designada por Napolen pone a consideracin del
Consejo de Estado, el proyecto, quien a su vez lo somete al Cuerpo Legislativo y ste lo
acepta sin discusin. Este es el Cdigo de Comercio francs. dicho tambin de Napolen. de
1808.
El Cdigo francs no se apoya en el elemento subjetivo. esto es, en los gremios o
corporaciones de los comerciantes para reglamentar Sil actividad como tales, sino que hace
una enunctacin de los actos de comercio independientemente de quien los ejecute. Desde
entonces se dice, la legislacin comercial deja de ser de clase, si antes se legislaba para los
gremios privilegiados de comerciantes, nicos que podan ejecutar actos de comercio, hoy se
legisla para reglamentar los actos que la ley reputa mercantiles, aunque en forma accidental
los realice quien no es comerciante. El derecho subjetivo se troc en objetivo.
La importancia del Cdigo de Comercio francs. por lo que se refiere a su influencia,
estriba en que una gran cantidad de paises siguieron muy de cerca su contenido para
redactar sus propios Cdigos. Entre estos pases se cuenta a Espaa e Italia, cuya legislacin
mercantil influy considerablemente en nuestros Cdigos.
Espaa:
Antes de hacer referencia a la legislacin mercantil salvadorea, es menester hacer
referencia en forma breve a Espaa, en cuanto al desarrollo del Derecho Mercantil en ese
pais, esta obra legislattvafue defundamental importancia para El Salvador.
La aportacin espaola fue de lo ms trascendental. pues nada menos que en la
pennsula se produjo la obra del Consulado del Mar, que fue la ms completa coleccin
medieval de usos martimos y alcanz vigencia durante varios siglos en todos los puertos del
Mediterrneo, espaoles y no espaoles.
En la Edad Media en la produccin de las diversas disposiciones normativas, se
encuentran las reguladoras del comercio. Contienen preceptos relativos al comercio el Fuero
Juzgo que data del siglo HI y adquiere fuerza legal hasta el siglo X/fI, aparentemente con el
nombre de Fuero Real. Las disposiciones de este ltimo se reproducen en las Siete Partidas,
la obra ms importante iniciada bajo Alfonso ....\'; el Sabio en 1256 concluida casi diez aos
despus. De esta recopilacin jurdica, la Partida quinta es la que se refiere u la materia
mercantil, que habla de los prstamos, de las compras, de los cambios y de los otros pleitos y
posturas que hacen los hombres entre s, de cualquier manera que .. sean.
En el siglo X ~ : durante el reinado de los Reyes Catlicos, se dictan disposiciones para
regular el comercio. en 1~ 9 ~ los mercados, en 1-199 el cambio, yen 1498 Y 15(JO el trfico
martimo. Ajs tarde, en el siglo siguiente, en 1522 Y I 5 ~ 9 . los corredores mercantiles y los
iibros de comercio respectivamente. SOl1 disciplinados.
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Lic. Julio Cesar Martinez, Textos Jurdicos Universitarios
La obra legislativa continu y as se tienen las Ordenanzas de Burgos de 1538, de
SeyilJa de 155-1, Y las de Bilbao, lar; viejas de 1560 y las nuevas de 1737, estas ltimas
constituyeron, por suexcelencia y difusin. una de Jas ms valiosas aportaciones al acervo de
Derecho Mercantil. La importancia de estas ordenanzas, independientemente de su valor
jurfdico. es que las dos primeras se mandaron aplicar y las de Bilbao se aplicaron en la
'Nueva Espaa.
1.2.2. EN El, CONTEXTO SALVADOREFO.
Con la Independencia de El Salvador se produjeron repercusiones en el comercio
salvadoreo, ya que se logr obtener un liberalismo mercantil, y fue en ese entonces cuando
en el pals comenzaron a preocuparse y a semir la necesidad por crear sus propias leyes, las
cuales regularan y protegeran todo lo referente ;Zcomercio en nuestro medio.
Fue as como en el ao 1853, por Decreto de las Cmaras Legislativas del 31 de marzo
y 1 de abril, publicadas en la Gaceta de El Salvador del 6 de mayo, fue facultado el
Presidente de la Repblica para que de ser posible dentro de los tres meses posteriores, se
dictara el Cdigo de Comercio, el de Enjuiciamiento y el establecimiento y organizacton de
los Tribunales Consulares.
En cumplimiento a tales Decretos, por Acuerdo Ejecutivo del 22 de julio de 185.f..
publicado en la Gaceta del 18 del mismo mes y ao, se cre la Comisin que debiera
redactar el Proyecto del Cdigo aludido, la cual qued integrada por los Licenciados Jos
Maria Silva y Angel Quiroz y por el General Joaqun E. Guzmn, habiendo cumplido con Sil
encargo en 1855, por lo que se facult extraordinariamente al Poder Ejecutivo para que les
expidiere como Leyes del Estado el proyecto elaborado, lo cual hizo el Ejecutivo 'confecha J
de diciembre de ese mismo ao.; habindose creado asi el primer Cdigo de Comercio de El
Salvador denominado "Cdigo de Comercio y Ley de Enjuiciamiento", este Cdigo se vio
profusamente tnfluenctado por legislaciones de pases ms avanzados en lo que a la materia
de comercio se refiere. En efecto, la Comisin que labor en la preparacin de tan
interesante trabajo. en el respectivo informe que dieron al respecto. manifest entre otras
cosas: "En nuestro trabajo hemos tenido a la vista los Cdigos de Comercio de las naciones
ms cultas de Europa y Amrica; y de ellas hemos tomado lo que hemos credo aceptable a El
Salvador prefiriendo los Cdigos Espaa/es, como lo han hecho muchas naciones
adoptndolo casi en su totalidad Hemos hecho todo lo que ha habido en nuestras facultades
para que los Cdigos fuesen lo ms conveniente; y si no lo hemos conseguido es debido a lo
limitado de nuestras capacidades y no porque hayamos dejado de emplear la mayor
laboriosidady estudio para lograr la perfeccin ",
Este Cdigo de Comercio y Ley de Enjutciamiento de 1855, fue sustituido por U/lO .
nuevo decretado el J de mayo de 1882. publicado en el Diario Oficial del 7 del mismo mes y
olla, habindose reeditado en 1893.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Con fecha 2 de mayo de 1900, se decret la creacin de una nueva Comisin de
Legislacin, en lo que al Cdigo de Comercio se refiere, la que fue integrada por los
Doctores Manuel Delgado, Teodosio Carranza y Francisco Martinez Surez, quienes con
fecha 23 de marzo de 1903 presentaron a la Corte Suprema de Justicia un nuevo Proyecto de
Cdigo de Comercio, el que con las observaciones de /0 Corte pas a la Asamblea, la que,
previo los trmites correspondientes lo declar Ley de la Repblica por Decreto de 17 de
marzo de 1904, el quefue publicado en el Diario Oficial del 4 de julio del mismo ao y estuvo
en vigencia hasta el ltimo da del mes de marzo de 197/.
I
Dicho cuerpo de leyes, pese a que fue promulgado con todos las formalidades
legislativas, sus instituciones no tuvieron aplicacin prctica enforma completa. As se tiene,
por ejemplo, lo referente a lafigura de los Auxiliares de los Comerciantes, en la que algunas
de esas figuras no tuvieron aplicacin prctica, en razn de que /0 incipiente actividad
comercial de esa poca, no necesit de toda la gama de Instituciones comprendidas en dicho
Cdigo. Adems de que el mencionado Cdigo (de corte clsico), tuvo por hase al Cdigo
Mercantil Espaol, ste result muy avanzado para El Salvador, de tal suerte que en el
transcurso del tiempo, las relaciones mercantiles estuvieron casi en su totalidad reguladas
por el Cdigo Civil; tanto as que vigente el Cdigo de Comercio anterior existieron
sociedades cuya finalidad era mercantil, y las formalidades del pacto social, se tomaron del
Captulo de las Sociedades del Cdigo Civil.
Consiente el legislador salvadoreo de la evolucin del comercio, elahor un nuevo
Cdigo, pero esta vez inspirado en la llamada "Teora Moderna ", que no es ms que la
doctrina del "acto en masa realizado por empresa ", estructurndose alrededor del concepto
de "empresa mercantil" como cosa universal nica. con carcter de permanencia y unidad
de destino de sus elementos. todos los cuales, sean cosas materiales o intangibles. se utilizan
Este Cdigo, que es el vigente, fue promulgado por Decreto Legislativo No. 671. de
fecha 8 ele mayo de 1970 y publicado en el Diario Oficial No. l-u), Tomo 228.
correspondiente al 31 de julio del mismo ao; disponindose en el Ttulo Final, en el primer
prrafo del inciso 1. del Artculo Unico, que entrara en vigencia el primero de enero de
/971. Sin embargo, por Decreto Legislativo No. 194 de fecha 18 de diciembre del ao de
, 970, publicado en el Diario Oficial nmero 235. Tomo 229, de jecho 23 de diciembre del
expresado ao, se sustituy el aludido prrafo del inciso primero del Artculo Unico, en el
sen/ido de que el Cdigo entrara en vigencia hasta el primero de abril de 1971, como en
efecto ocurri.
1.3. CAMPO DE ACCfON DEL DERECHO MERCANl1L.
La convivencia humana no sera posible si los hombres, desde que se asociaron. no
hubiesen establecido normas que los rigieran. La gama de relaciones que se dan en la
sociedad, obliga a orientarlas de (al manera que quienes intervienen en ellas necesariamente
se ajustan a determinados mandatos que son precisamente los que condicionan fa concordia
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Lic. Julio Csar Martnez. TextosJurdicos Universitarios
entre las personas de un Estado y de !os Estados entre si. Esos mandatos en un rgimen de
derecho, son el contenido de las normas jurdicas, la') cuales en su conjunto constituyen el
ordenamientojurdico.
En el ordenamiento jurdico hay una serie de normas que toman el nombre de
mercantiles y que son aplicadas en un sector que se ha considerado del campo de la
economfa, porque estas normas rigen en forma principal y definitiva la actividad de las
personas que actan en el mbito de la produccin y distribucin de la riqueza.
En el campo econmico comprende los diversos mecanismos de la produccin,
distribuciny consumo de la riqueza, que sq'l fenmenos que se ocupa de observar, estudiar
y describir la ciencia econmica. En relacin con estos fenmenos los economis..tas no se
concretan solamente a su descripcin despus de observarlos y estudiarlos, sino que buscan
dar soluciones de orden prctico, de manera que sean favorables al desarrollo de la vida
econmica. En este momento es cuando se presenta la dificultad para ellos, ya que la
bsqueda de las soluciones se da necesariamente dentro de la vida social en la cual los
fenmenos econmicos se suceden. La sociedad representa un mundo de relaciones
complejas que son encuadradas dentro de marcos, cuya delimitacin debe quedarfijada nada
menos que por el derecho. Si los fenmenos econmicos deben tener aplicacinprctica, una
vez que se dan en la sociedad, la ciencia del derecho est presente para su regulacin. No
puede pensarse sLo en una produccin masiva, por ejemplo, para hacer frente a las
carencias de una poblacin, sin reconocer al mismo tiempo la necesidad de su
reglamentacin por las normasjurdicas, a efecto de que todos los actos en relacin con esa
actividad econmica se encuadren en elcampo de lo jurdico y que permita por ello, y sin
duda alguna, evitar desviaciones que acarreen como consecuencia el desquiciamiento de la
misma produccin en perjuicio de la comunidad que vive dentro de un sistema de derecho..
De nada servira proclamar la necesidad de crear fuentes de trabajo, de producir, si el
productor, el distribuidor, o el consumidor, no van a encontrar la adecuada proteccin de la
ley.
La ciencia econmica constata los fenmenos econmicos, pero es el derecho quien
interviene para organizar esos fenmenos. Pinsese en la actividad de la banca, que
incuestionablemente es una actividad econmica, dentro de la cual se realizan una serie de
actos, esto es, de operaciones ya pasiva.'), ya activas que van a caer en la esfera del derecho
que las regula. En efecto, es esta materia quien define estas operaciones, seala [as
condiciones en su ejecucin y jija sus efectos y consecuencias. Es pues, en suma, el derecho
quien interviene para organizar los fenmenos sociales y, en especial, el derecho mercantil
quejuega el importantepapel de organizador en gran parte de losfenmenos econmicos.
No puede negarse que los hechos econmicos son de la competencia del derecho. en
tanto ponen en contacto a las personas y originan por lo mismo relaciones jurdicas: sin
embargo. slo aquel/as relaciones que se refieren al comercio fueron consideradas para ser
atendidas por el derecho mercantil. Se debe recordar que la economa estudia los hechos
econmicos como tales, atendiendo a las leyes naturales y sociales que los producen. en
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares
cambio, el derecho mercantil estudia las relaciones jurdicas que derivan, es decir, se crean
entre los hombres, como consecuencia de esos hechos.
Es preciso entonces establecer el campo de accin del derecho mercantil, () sea,
determinar qu comprende la materia mercantil?, para conocer en donde opera este
derecho, de manera que se pueda determinar si efectivamente rige las relaciones jurldicas
atinentes al comercio.
Si se dice que el derecho mercantil es el derecho del comercio, se debe entender que el
comercio es por una parte, el hecho de producir mercancas y, por la otra, el hecho de
hacerlas circular paraponerlas a disposicin del consumidor.
Consecuencia del concepto anterior ser entonces la exclusin de todo aquello que no
es susceptible de circular como riqueza, estos es, las cosas que no son susceptibles de
considerarse como bienes en sentido jurdico, por no responder a tres requisitos esenciales
para serlo, esto es, porque no tienen una utilidad econmica, una funcin autnoma y una
factibilidad de apropiacin.
Por el contrario, todo aquello que puede circular entra en el dominio del derecho
mercantil, como son las cosas corporales y las cosas incorporales. stas ltimas como los
crditos, por ejemplo, susceptibles de transmitirse como cualquier mercanca. Es interesante
mencionar al respecto, la moneda, que aparentemente es una cosa mueble corporal, en tanto
que se representa por un papel, esto es, un billete de banco, pero que en realidad es lino cosa
incorporal, si se considera que es un crdito respecto de la banca emisora, es una cosa que
Circula.
Pero esta actividad de produccin, distribucin o circulacin, requiere naturalmente, la"
participacin de sujetos que la realicen, por lo que la referencia al comercio no solamente es
concretada a la actividad. sino tambin a aquellos que la efectan.
La materia mercantil, pues, en principio. comprende los actos que son precisamente la
actividad a que se ha hecho referencia ya las personas que intervienen en ella. Las personas
se designan como comerciantes y a los actos se les denomina actos de comercio.
La materia mercantil; sin embargo, no se puede circunscribir lisa y llanamente a las
personas comerciantes ya los actos de comercio. Dentro de la actividad, en el campo en el
cual opera el comerciante y se celebran los actos, hay otros sujetos que sin ser comerciantes
auxilian en el comercio, as como se realizan actos que slo por relacionarse con otros que
.WIl de comercio caen en la materia mercantil.
Relacionado con lo anterior, se puede decir que el contenido del derecho mercantil.
est integrado por:
a) Compraventa e intercambio de mercancas.
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De las definiciones anteriormente expuestas, y del contenido del articulo 1 del Cdigo
de Comercio, (que ms adelante se explicar) se deduce que los conceptos o bases
fundamentales del Derecho Mercantil, son:
t) Intervencin en los negocios, ya sea como empresario o como agente intermediario.
d) Emisin y circulacin de ttulos valores y Qocwnentos similares (facturas)
e) Operaciones de cambio, bolsa, banca, ahorro, seguros, etctera.
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Textos Jurdicos Universitarios
g) Otras actividades menores.
e) Operaciones de transporte y almacenaje,
b) Industria (jurdicamente considerada como mercantil.)
Lic. JulioCsarMartnez.
1.4. BA,,()ES FUNDAlvfENTALES DEL DERECHOMERCANI1L.
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J. El acto de Comercio.
2. El comerciante.
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3. La cosa mercantil.
Doctrinariamente, son dos las teoras generalmente aceptadas que fundamentan el
Derecho Mercantil: a) Teora Clsica; y b) Teora Moderna. Esta'> bases fundamentales del
derecho mercantil, sern estudiadas desde ambos puntos de vista.
1.5. LA INDUSTRiA, JUR1D1CAJ.\-fENTE CONSIDERADA COiHO A4ERCAN77L.
La actividad industrial "es aquel/a que tiene por objeto la transformacin de las
materias primas, producidas por la naturaleza. en productos manufacturados elaborados por
el hombre".
Econmicamente hablando, la industria es parte de la produccin.
El comercio es parte de la distribucin de los productos.
Se trata pues, de actividades fundamentalmente distintas dentro ele! enfoque propio de
la Economa.
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
No obstante lo anterior, el Derecho Mercantil ha considerado siempre a la industria
como una actividad comercial.
La Teora Clsica objetiva de la "Imermediacin ", consideraba al proceso industrial
como un medio necesario para hacer tiles al consumidor, la materia prima que no la es 'n
su forma natural. Asl se decla: aqul que no est interesado en lana o algodn en rama, s lo
est en comprar telas elaboradas con estos productos naturales. En este sentido, el industrial
fue considerado como intermediario entre el productor de materias primas y el consumidor
de productos manufacturados. La Teora Clsica objetiva del Lucro y del Provecho, hizo
hincapi constantemente en el carcter lucrativo dela industria, que aprovecha el proceso de
elaboracin para obtener grandes utilidades. En su etapa Enumerativa, todas las
legislaciones mercantiles han colocado a la industria entre los actos de comercio.
Finalmente, el carcter masivo de la produccin industrial le asegura su calidad
mercantil, de acuerdo con el criterio sustentado por la Teora Modema; pero ac habr que
hacer una excepcin con el artesano, porque ste no obstante dedicarse a la conversin de
materias primas en productos manufacturados, no los produce en masa.
.6. CARACTERISTICAS DEL DERECHOlvIERCANTIL.
Las caracteristicas del Derecho Mercantil son cuatro, a saber:
a) Internacionalidad
b) Facilidad de adaptacin.
e) Proteccin a la seguridad del trfico mercantil.
d) Ausencia de formalismo.
* 1nter1Ulcional/dad:
Sobre la tntemacionaltdad se hace referencia al hecho de que existe una actividad
comercial en todos los pases del mundo; por /0 que muchas de las instituciones del Derecho
Mercantil han optado por lomar regulaciones de tipo internacional. Ejemplo: las
disposiciones sobre el cheque son uniformes en todos los paises; los bonos son iguales en
cualquier parte del mundo; muchos otros ttulos valores son regulados en la misma forma
internacionalmente; existen convenios Internacionales de carcter mercantil, como lo es el
Convenio Centroamericano para la Proteccin de la Propiedad Industrial.
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Lic. JulioCsar Martnez. Textos Juridicos Universitarios
Facilidad deAdaptacin:
Puede observarse con certeza, que cada da surgen nuevas formas de contratar: se ve
que es el Derecho Mercantil el que viene a regular la forma de contratar; se ve que siempre
estn surgiendo nuevas figuras como los cheques de gerencia, de caja, o sea que nacen
figuras quese adaptan con facilidad a la forma de comercio.
En este punto juega un papel muy importante la "costumbre ", que es fuente directa del
Derecho Mercantil; contrario a lo que sucede en materia civil, que esfuente indirecta.
Proteccin a la Segllridad del Trfico del Comercio:
Esta caracteristica, pareciera contradictoria con la ltima "Ausencia de Formalismo ":
pero aunque en el Derecho Mercantil se requieren pocas formalidades. se da mayor
seguridad a las panes, en sus relaciones comerciales.
Ejemplo: evita la competencia desleal entre los comerciantes: evita los abusos de los
comerciantes para con su clientela y acreedores. si alguien compra algo que es robado. el
Derecho Mercantil lo protege, toda vez que la compra se haya realizado de buenafe.
... Ausencia de Formalismos:
Haciendo un parangn para tomarlo de ejemplo, se tiene la "cesin de crditos ''.
regulada tanto por el Derecho Civil como por el Derecho Mercantil. Mientras en el Derecho
Civil hay que recurrir a un documento de cesin del crdito. y luego notificar judicialmente
al deudor sobre quin ser su nuevo acreedor, en el Derecho Mercantil. basta el simple
endoso.
Ejemplo: en la letra de cambio (que es un ttulo valor), para su transferencia haS1Q la
firma del endosante y la entrega del ttulo valor, y con ello queda transferido el derecho. Esta
transferencia, al contrario de lo que sucede en el Derecho Civil. puede realizarse en pocos
segundos.
1.7. FUENTES DEL DERECHO AfERCANTIL.
En un sentido amplio y figurado, se llamafuente al punto de partida, el lugar en el cual
se origina o surge una cosa. As tambin, en derecho, fuente significa, en trminos generales,
el origen del derecho.
l:'n sentido tcnico se llama fuente de derecho, las formas en que la colectividad
estatuye su propio derecho, o sea. las formas en que aparece o exterioriza el derecho
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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positivo. O en otras palabras, son fuentes del derecho los modos y las formas por medio de
las cuales se establecen las normasjuridicas, vigentes en un tiempo yen un pas dados.
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Se habla de fuentes del derecho, con estos dos significados: fuentes de conocimiento y
fuentes de produccin; entendindose por las primeras el conjunto de medios materiales ylde
los documentos que dan el contenido de las leyes jurdicas (ley - reglamentos, etc.), y, por las
segundas. aquellas que forman el derecho. A su vez, las fuentes de produccin son
"materiales" y "formales". Fuentes materiales son todos los factores que determinan o
contribuyen a la formacin de la normajurdica, como por ejemplo: la opinin pblica, las
necesidades econmicas, la tradicin, etc.; fuentes formales, en cambio, son los medios de
manifestarse la normajurdica.
Se han considerado tradicionalmente como fuentes formales, la ley y la costumbre o los
usos. En algunos paises, la jurisprudencia no se reconoce como fuente formal de derecho.
aun cuando sea instrumento necesario y excelente para su conocimiento; pues se considera
que lafuncin de las sentencias es la de declarar y afirmar el derecho preexistente.
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En El Salvador, las fuentes del Derecho Mercantil, se pueden clasificar en cuatro
grupos, as:
a) Fuentes Formales:
h) Fuentes Materiales:
e) Fuente de Informacin:
d) Fuente Supletoria:
* Fuentes Formales:
Ley Mercantil:
- Ley Mercantil.
Tratados Internacionales, ratificados
por la Asamblea Legislativa.
Jurisprudencia.
Usos y Costumbres.
Doctrina Juridica.
Equidad.
Leyes Extranjeras.
Diario Oficial
- Cdigo Civil.
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La ley mercantil es la fuente formal por excelencia. La fuente principal del derecho
mercantil en El Salvador. ser, pues, el Cdigo de Comercio; al lado de ste se encuentra un
hilen nmero de leyes de carcter mercantil. que son citadas en este Texto al comentar el
artculo primero del C6digo de Comercio salvadoreo
24
- Tratados Internacionales Ratificados:
La ley comercial es, por lo tanto, Jo regla emanada de los rganos del Estado en
quienes residelafuncin legislativa, destinada a regular lamateria mercantil..
Asimismo el articulo J del Cdigo de Comercio, le da aplicacin a ciertas normas
ubicadas den/ro del Cdigo Civil. como fuente auxiliar del derecho mercantil, para ser
aplicadas en los casos tJlte no puedan resolverse a travs de la legislacin mercan/JI o de los
liSOS y costumbres.
Los tratados intemacionales, son los celebrados en/re Estados, cada W10 de ellos
investidos de su poder soberano, Jos cuales para que tenga fuerza de ley. deben ser
ratificados por los respectivos Cuerpos Legislativos. Ya se ha explicado que una de las
caracteristicas del Derecho Mercantil es su internacionalidad. Entre este tipo de Tratados, se .
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1.1
TextosJurdicos Universitarios Lic. JulioCsarMartnez.
Las leyes que regulan exclusivamente la materia mercantil, fueron dictadas para ello
por el legislador, son normas que rigen nicamente en asuntos comerciales y que ni aun por
analoga pueden ampliar su aplicacin a relaciones civiles. A esta clase de leyes pertenecen
todas aquel/as disposiciones que regulan relaciones que no pueden ser ms que mercantiles,
como por ejemplo: las relativas a los tltulosvalores, a las sociedades mercantiles, a los
seguros, etctera.
La ley emana del Estado,' a travs de los rgm::... a quienes se ha confiado esa funcin.
Como norma de derecho escrito es obra de los rganos legislativos y se habla as de la ley en.
sentido formal, en sentido estricto. En la funcln legislativa, el Estado establece reglas
generales abstractas creando as la legislacin, pues tiene la facultad de dictar las leyes
mercantiles.
Hay leyes que rigen aunque no exclusivamente materias mercantiles. esto es, leyes que
aun cuando no hayan sido dictadas para asuntos de comercio, son sin embargo, especiales
aplicaciones de principios ms generales y que en el derecho civtl tienen otras aplicaciones
particulares, y que pueden, segn el caso reputarse comunes a Jo civil ya lo mercantil. Ta! es
el caso del articulo J316 C; que en materia de Obligaciones, trata de los actos y
declaraciones de voluntad. expone los requisitos necesarios para que una persona se obligue
a otra por un acto o declaracion de voluntad, como sera un contrato, (que sea legalmente
capaz; que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
que recaiga sobre un objeto lcito; y que tenga una causa lcita), son requisitos, que aunque
enmarcados en el Cdigo, tiene aplicacin en materia de contrato mercantil. y contratos
celebrados dentro de cualquier otra materia de derecho.
a) Disposiciones del Cdigo Bustamante, que se refieren al Derecho Mercantil
tnternactonal.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
b) Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderas.
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Cambio, Pagars y Facturas.
d) Convencton.lmeramertcana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser Utilizados en
el Extranjero.
e) Convencin Interamericano sobre Exhortos o Cartas Rogatorias.
j) Convencin Interamericano sobre Recepcin de Pruebas en el !!!tranjero.
g) Convencin Interamertcana sobre Arbitraje Comercial Internacional.
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* Fuentes Materiales:
Jurisprudencia:
No se hace referencia a la jurisprudencia .como ciencia del derecho, sino como el
resultado de la interpretacin de la ley al dictar los jueces sus resoluciones. En ese sentido.
la jurisprudencia no es fuente formal de derecho, puesto que para dictarla el Juez interpreta
y aplica el derecho vigente. Las decisiones de los jueces presuponen la norma ya constituida.
Pero la jurisprudencia no es simple aplicacin del derecho en forma aislada. sino que
implica lino reiteracin, un criterio uniforme en la interpretacin de la ley para aplicarla.
No obstante que la aplicacin de las leyes corresponde a los tribunales, es decir, a
todos los jueces queforman el Organo .Judicial, conforme al derecho salvadoreo slo puede
establecer jurisprudencia la Corte Suprema de Justicia en Pleno o en Salas. La
jurisprudencia se forma cuando el criterio de interpretacin es en el mismo sentido en tres
ejecutorias. sin interrupcin intermedia.
Las sentencias que forman jurisprudencia, son un antecedente al cual deben sujetarse los
tribunales, pero no puede considerarse como forma en que se manifiesta la norma jurdica,
porque la sentencia vincula slo a las partes que intervinieron en el proceso y no es de
imposicin general.
Cuando se colma una laguna, o el texto de la leyes oscuro o dudoso, la Jurisprudencia
es una labor de creacin jurdica, y si .se sientajurisprudencia. existe la obligatoriedad de la
interpretacin, como si se tratara de lino verdadera norma juridica general, aunque a la
supuesta normajurisprudencial le .faltara la Ilota de inviolabilidad, que es conceptualmente
necesaria a la normajuridica.
26
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- Usos y Costumbres:
Distinto es el caso de los tratados internacionales, que mediante su ratiftcacton por
parte del Organo Legislativo, tienen el carcter de leyes
Lic. Julio Csar Martinez, Textos Jurdicos Universitarios
- Doctrina Juridica:
- Equidad:
La costumbre, como se ver ms adelante, es unafuente directa del Derecho Mercantil.
lIO as en lo Civil, que es unafuente indirecta.
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Como la doctrina representa el resultado de una actividad especulativa de los
particulares, sus conclusiones carecen de fuerza obligatoria, por gratule que sea el prestigio
de aquellos, o profunda la influencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las
autoridades encargadas de aplicarla. La doctrina puede sin embargo. transformarse en
fuente formal del Derecho, en virtud de una disposicin legislativa que le otorgue tale
carcter. Las opiniones de ciertos jurisconsultos ilustres de la Roma Imperial, por ejemplo.
eran obligatorias para el Juez, por disposicin expresa del Emperador. En El Salvador. la
doctnnajuridica es una fuente ilustrativa para el legislador.
Con relacin a los lLSOS y costumbres, el Cdigo CIvil habla indistintamente de ellos.
utilizndolos como sinnimos; pero ambos trminos tienen significado distinto: en los usos se
encuentra el elemento objetivo de la costumbre, esto es, la prctica ms o menos reiterada y
constante de ciertos actos; lo que, en un momento dado da nacimiento al elemento subjetivo
constituido por la costumbre.
En su primera forma, el sentimiento de equidad es uno de los datos de la concienc..tia
jurdica y. como tal, puede servir de gua al intrprete. del mismo modo que la nocuin de
justicia.
La doctrina jurdica est constituida por los estudios de carcter cientifico que los
juristas realizan acerca del Derecho, ya sea con el propsito puramente terico de
sistematizacin de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y sealar las
reglas de su aplicacin.
En cuanto a la equidad cornofuente material del Derecho Mercantil. el/a constituye 1I11Ll
rama separada del gran rbol de la justicia. La equidad presenta dos aspectos distintos. pues
se alude algunas veces a una especie de instinto que, sin apelar a la razn "razonadora".
. conduce a la mejor solucin y ms conforme con el fin de toda organizacin jurdica. Otras
veces, por equidad se entiende la adaptacin de la idea de justicia a ciertos hechos, en vista
de las circunstancias que en ellos concurren.
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y SIJS Auxiliares
En su segundo aspecto, es decir, como equidad individual. no debe determinar la
aptitud del Juez sino en aquel/os casos en que la ley as le autoriza, o cuando a jaita de
fuentesformales, la naturaleza de las cosas lo reclama.
[::1 segundo aspecto sucede, cuando en aquel/os casos raros pero de realizacin posible.
la ley ofrece lagunas. y stas no pueden colmarse con el auxilio de las otras fuentes del
Derecho. En materia mercantil, ningn Juez debe abstenerse de juzgar, so pretexto de
silencio, oscuridad o insuficiencia de los textos legales.
- Leyes Extranjeras:
Las leyes extranjeras son tambin fuente material del Derecho Mercantil, ya que una de
las caractersticas del mismo es su internacionalidad. en virtud del auge del comercio
internacional.
En ese sentido, y para determinadas materias mercantiles, se puede legislar tomando
como modelo legislaciones extranjeras. tal corno ha sucedido en El Salvador.
", Fuente de Informacin:
Diario Oficial:
El Diario Oficial es el rgano en que se hace la publicacin de los distintos cuerpos
legales. (leyes, reglamentos, etc.), informacin que de alguna manera proporciona al
legislador, unafuente de consulta sobre nuevas leyes u otros cuerpos legales a emitir, toda
vez que dichos cuerpos legales a emitir sean de la misma naturaleza que los consultados.
* Fuente Supletoria:
Cdigo Civil:
El artculo primero del Cdigo de Comercio, en su parte final dice que los
comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles se regirn.... , y a falta de stas,
por las normas del Cdigo Civil.
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Se debe recordar que antes del aparecimiento del Codigo de Comercio, todo lo
relacionado con el trfico del comercio era regulado por el Derecho Comn y que al
disgregarse ese conjunto de normas, para constituir un derecho autnomo llamado ,
Mercantil; muchos autores fueron de la opinin, que el Derecho Mercantil era un Derecho \
Civil Espectaltzado.
18
\.8. CARACTERISTlCAS DELCODIGO DE CO}..lERCI0 VIGENTE.
Los redactores del Cdigo de Comercio vigente en El Salvador, (primero de abril de
1971), sealan como caractersticasprincipales del mismo, las siguientes:
Se aprecia con gran facilidad, que el Cdigo Civil constituye una fuente supletoria del
Derecho Mercantil, pues en determinados casos ha existido la necesidad de recurrir a aqul
cuerpo legal, para la solucin deproblemas mercantiles.
Lic. Julio Csar Martinez,
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] . Para la mercantilidad de un acto, la regla es su masividad, producido por una
organizacin que se llama "empresa", que es una cosa mercantil, y que dentro de la
clasificacin delas cosas mercantiles. es unacosa tpicamente mercantil.
2. Como excepcin surgen los llamados "actos de mercantilidad pura", que se realizan
con cosas tpicamente mercantiles, aunque se hagan aisladamente.
3. Regulacin de los ttulos valores cuyas caractersticas son: incorporacin,
autonoma, literalidad y legitimacin.
4. Introduce por vez primera en nuestra legislacin la "Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada't.S, -Exhibe una amplia normativa en materia de
sociedades y no en la forma restringida como se haca en el Cdigo de 1904.
:5. Regulacin completa de las operaciones de crdito y bancarias; asimismo de'
aquellas que implican inversin de los ahorros del pblico.
6. Al estudio dl;l' los contratos se les adicionaron nuevas figuras que no aparecan en el
anterior Cdigo.
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El artculo transcrito cuando dice: "Los comerciantes. los actos de comercio y las
cosas mercantiles se regirn por las disposiciones contenidas en este Cdigo y en las dems
leyes mercantiles ", determina que son el Cdigo de Comercio y las dems leyes mercantiles.
los cuerpos legales que constituyen la legislacton mercantil, como rectores de los
comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles. Entre las dems leyes
mercantiles se citan:
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Textos Jurdicos Universitarios
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TITULO
CODIGODE COMERCIO
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 1- 6j
"Los comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles se regir]}
por las disposiciones contenidas en este Cdigo y en las dems leyes
mercantiles, en su defecto, por los respectivos usos y costumbre, y afalta de
stos, por las normasdel C-digo Civil
JSllSOS y costumbres especialesy locates predominansobre losgenerales."
1.1.1. LEYES
El artculo 1 del Cdigo de Comercio, dice:
1. Ley General Marltimo y Portuaria.
2 Ley de Bancos.
3. Ley de Procedimientos Mercantiles.
Ley de la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles.
5. Ley de la Direccin General de Registros, hoy Centro Nacional de Registros.
6. Ley de Registro de Comercio.
/, Reglamento de la Ley de Registro de Comercio.
8. Ley de Marcas y Otros Signos Distintivos.
9. Ley de Arrendamiento Financiero. .
lO. Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje.
11. Reglamento General de la Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje.
J2. Ley de Fomento y Proteccin de la Propiedad Intelectual.
13. Reglamento de la Ley de Fomento y Proteccin de la Propiedad Intelectual.
/-1. Ley de Casas de Cambio de Moneda Extranjera.
15. Ley Sobre Constitucin de Sociedades por Acciones de Economa Mixta.
16. Ley de Sociedades de Seguros.
17. Reglamento de la Ley de Sociedades de Seguros.
,'( Ley de Inversiones.
JulioCsarMartinez.
1.1. LEYES Y HECHOS QUE REGULANLA ACTIVIDAD MERCfLVTIL.

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1
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
19. Ley Reguladora del Ejercicio de la Contaduria.
20. Ley del Sistema de Garantas Recprocas para la Micro, pequea y mediana Empresa
Rural y Urbana.
21. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Letras de
Cambio, Pagars y Facturas.
22. Convencin Interamericano sobre Rgimen Legal de Poderes para ser Utilizados en
el Extranjero.
23. Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias.
24. Convencin Interamericano sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero.
25. Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional.
Finalmente el inciso primero en estudio dice: "y afalta de stos (leyes mercantiles. usos
y costumbrestpor las normas del Cdigo Civil". Esto se debe a que el Derecho Mercantil es
una rama del Derecho Privado. que se declar autnomo del Derecho Civil; pues con
anterioridad a su nacimiento, todo lo referente al trfico del comercio era regulado por el
Derecho Civil, razn por la que. como ms adelante se cita, el Cdigo Civil es una fuente
supletoria del Derecho Mercantil.
1.1.2. HECHOS.
El mismo articulo I Com., en una parte de su inciso primero dice: en su defecto,
por los respectivos usos y costumbres..... ". Estos son precisamente. no la legislacin
mercantil. sino los hechos que en ausencia de aqulla. rigen al comerciante. los actos de
comercio y las cosas mercantiles, que son las bases fundamentales del Derecho Mercantil.
La Teora Clsica y la Teora Moderna del Derecho Mercantil, estn de acuerdo en
considerar a la costumbre comofuente directa del mismo.
La costumbre es fuente indirecta del Derecho Civil, ya que, a menos que la ley positiva
se remita a ella expresamente serfuente del mismo. As lo precepta el articulo 2 del Cdigo
Civil, que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite
a ella ".
Desde luego, en materia mercantil el principio es diferente: la costumbre constituye por
disposicin expresa del Derecho escrito. fuente directa del Derecho Mercantil, siempre que
no contradiga la ley escrita. Por el/o el Cdigo de Comercio en el artculo J. da tal carcter
a la costumbre cuandofalta la legislacin respectiva que resuelva el caso que se dilucida.
La movilidad constante del comercio, que origina rpidos cambios en su contenido Cf)/1
mayor celeridad que la que es posible observar en las reformas peridicas de las leyes.
constituye elfundamentojurldico de esta diferencia de criterio.
La costumbre "es Ul1 uso implantado en UJ1a colectividad y considerado por sta como
juridicainente obligatoria", es el Derecho nacido consuctudinartamente. Francois Jeny la
. i

1.2. EL COAfERCfANIE.
Sobre este particular. el articulo 2 del Cdigo de Comercio, dice:
a) Est integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso ms o menos
largo.
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Textos Jurdicos Universitarios Lic. Julio CsarMartnez.
"Son comerciantes:
1 Las personas naturales titulares de una empresa mercantil, que se llaman
comerciantes individuales.
11 Lassociedades, que se llaman comerciantes sociales.
Se presumir legalmente que se ejerce el comercio cuando se haga
pubticidad al respecto o cuando se abra un establecimiento mercantil
donde se atienda al pblico.
Los extranjeros y las sociedades constituidas con arreglo a leyes extranjeras,
podrn ejercer el comercioen El Salvador con sujecin a las disposiciones de
este Cdigo y dems leyes de la Repblic:ati,
b) Tales reglas se transforman en Derecho Positivo cuando los individuos que las
practican les reconocen obligatoriedad, cual si se tratase de una ley.
Para entender mejor la disposicin transcrita, se hace necesario revisar el tratamiento
que sobre el particular exponen, tanto la teora clsica como la teora moderna del Derecho
Mercantil. As se tiene:
De acuerdo con la llamada Teora Romana-Cannica, la costumbre tiene dos
elementos: subjetivo uno, objetivo el otro. El primero consiste en la idea de que el uso en
cuestin es jurdicamente obligatorio y debe, por lo tanto, aplicarse; el segundo consiste en
la prctica, suficientemente prolongada de un determinado proceder..
define como"un uso existente en un grupo social, que expresa un sentimiento jurdico de los
tndtvtduosque integran dicho grupo '',
No cabe ninguna duda, que el comerciante es el principal sujeto del Derecho Mercantil.
pero en ningn sentido, el nico: an ms, casi no puede desarrollarse como tal, sin la
asistencia de auxiliares de comercio y de personas no comerciantes.
La definicin anterior, revela que el Derecho Consuetudinario posee dos caracteristtcas
fundamentales:
33
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Titulo Preliminar -Los Comerciantes y sus Auxiliares
1.2.1. EL COlvlERCIANTE ENLAS TEaRlAS CLSiCA y AJODERNA.
Los criterios que analizan al elemento comerciante, son los siguientes: Teora Clsica
Subjetiva, Teora Clsica Objetiva y la Teora Moderna.
t.i.t.t. TEORJA CLSICA SUBJETIVA.
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La Teora Clsica subjetiva, estima que comerciante es: "El hombre que hace del
comercio su profesin habitual ".:
Esto trae la idea de profesionalidad, atribuida al comerciante. Sin embargo. el
ejercicio del comercio no constituye una profesin en el sentido tradicional en que este
vocablo se lisa. Un profesional, cuando deja de ejercer sus funciones, siempre es un
profesional, podra denominrsele: profesional' retirado; pero nunca podra decirse
comerciante retirado.
1.2.1.2. TEORIA CLWCA OBJETlv:4.
La Teora Clsica Objetiva, estima que el comerciante es: "La persona que
habitualmente realiza actos de comercio ".
Es decir, que sustituye el criterio de profesionalidadpor el de habttualidad. Pero la
habitualidad supone permanencia, lo cual no siempre se presenta en un comerciante. sin que
por el/o puede faltar la cal(/icacin de tal, a quien eventualmente pudiera suspender S/I
actividad mercantil.
J.2.1.3. TEORlA }40DERNA.
La Teora Moderna, tal como lo expresa el artculo 2 del Cdigo de Comercio.
denomina comerciante: "al titular de una empresa mercantil ".
Puede apreciarse entonces, que la Teora Moderna considera aJ comerciante no como
propietario de la empresa con que se desarrollan las actividades mercantiles, sino como el
Jefe de una comunidadde capital y de trabajo, dentro del marco del inters comn. Entonces.
el titular de la empresa es uno ms de los elementos que la constituyen.
Pero sea cual fuere la nocin que de la tltulartdod de la empresa se tenga, siempre
llevar intrnsecamente U/la serie de prerrogativas o poderes del titular o jefe de la misma
que se reflejarn en los aspectos direccionales, reglamentarios y disciplinartos.
34
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Por otra en:
Sobre este panicular. el artculo 115 de la Constitucin de la Repblica. dice:
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Textos Jurdicos Universitarios
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Lic. Julio CsarMartnez.
Tambin, el literal a) del inciso primero del artculo 7 de la Ley de Inversiones. que se
refiere a las "Actividades Limitadas a la Inversin ", dice:
"El comercio, la industria y la prestacin de servicios en pequeo son
patrimonio de los salvadoreos por nacimiento y de les centroamericanos
naturales. Su proteccin.fomento y desarrollo sern objeto de una ley"
"De conformidad a 10 establecido en la Constitucin de la Repblica y en las
leyes secundarias, sern limitadas las inversiones en las actividadesy trminos
siguientes:
a) El comercio, la industria y la prestacin de servicios en pequeo, y
especficamente la pesca de bajtlfa en los trmmos sealados en la ley, son
"Solamente puede], ejercer el pequeo comercio y la pequea industria los
salvadoreos por nacimiento y los centroamericanos naturales, quienes
tendrn derecho a la proteccin y asistencia tcnica del Estado, en las
condiciones que establezca una ley especial".
Asimismo, el inciso primero del artculo 6 del Cdigo de Comercio, dice:
a) Comerciante nacional.
b) Comerciante extranjero.
a) Comerciante individual.
b) Comerciante social.
Comerciante Nacional Individual o Social: Es el titular de una empresa mercantil,
originario de cualquiera de los pases que integraron el Estado Federal de Centroamrica..
Estos derechos se derivan de los riesgos y responsabilidades que asume el empresario,
pues ha de echar mano de los medios necesarios en los aspectos que permitan asegurar el
bien comn de las personas que integran la empresa.
Comerciante Extranjero Individual o Social: Es el titular de una empresa mercantil
originario de un pas que no perteneci al Estado Federal de Centroamrica.. Estos pueden
ejercer el comercio en El Salvador. con sujecin a las disposiciones del Cdigo de Comercio
y dems leyes de la Repblica.
El artculo transcrito. adems de expresar quien es comerciante. los clasifica. por una
parteen:
1
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
patrimonio exclusivo de los salvadoreos por nacimiento y de los
. centroamericanos naturales".
Analizando las tres disposiciones legales transcritas, se concluye que los extranjeros, o
sea las personas que no son salvadoreaspor nacimiento o centroamericanos naturales, slo
pueden ejercer el comercio, la industria y la prestacin de servicios, en grande.
,
Cabe preguntar entonces: Cundo el ejercicio del comercio, industria y prestacion de
servicios es en pequeo, y cuando lo son en grande?
1.2.2 PEOUEO y GRANDE CONIERCIO E INDUSTRiA
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La detennnacin del pequeo y grande comercio e industria era regulada
anteriormente por la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria. derogada por
Decreto Legislativo No. 732, del 4 de 'octubre de 1999. promulgando en su lugar la "Ley de
Inversiones ". .
Con fecha 26 de enero de 2000, y mediante Decreto Legislativo No. 826. fue reformado
el articulo 15 del Cdigo de Comercio, vigente, que se refiere al comerciante individual,
siendo redactado en la siguiente forma:
"No estn sujetos al cumplimiento de las obligaciolles profesionales
contenidas en el Libro Segundo que 'este Cdigo impone. los comerciantes e
industriaies en pequeo cuyo activo no exceda de cien mil colones. Cumplirn
nicamente con las contenidas en los nmeros 1 y IV del Art: 411 de este
mismo Cdigo"
En e , ~ e sentido, son comerciantes e industriales individuales. en pequeo. aquellos que
ejercen tales actividades con un capital inferior a los cien mil colones, y comerciantes e
industriales individuales en grande, aquellos que lo ejercen con UII capital superior a los cien
mil colones. Si el comerciante e industrial es social, el capital predicho se computar por el
doble de las citadas cantidades.
/.3. ACTO DE COivlERC1o.
Sobre este particular. el artculo 3 del Cdigo de Comercio. expone textualmente:
Son actos de comercio:
l. Los que tengan por objeto la organizacin, tmnsformacln o atsotucin de
empresas comercio/es o industriales y los actos realizados en masa por estas
mismas empresas.
JI. Los actos que recaigan sobre cosas mercantiles.
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Csar Textos Jurdicos Universitarios

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Adems de los indicados, se consideran actos de comercio los que sean
anlogos alos anteriores. ".
En esta parte se hace referencia al concepto de "actos de comercio" puesto que es una
de las materias ms importantes para delimitar el campo del Derecho Mercantil, ello permite
distingr.Lr, cuando se est en presencia de un acto civil y cuando en presencia de un acto
mercantil o de comercio. HLr;tricamente se puede afirmar a ese respecto, que se han dado
dos teoras: la Clsica y la Moderna; se procede entonces al anlisis de ambas posiciones,
J.3./. ACTODECOMERCIO ENLA TEORlACLASICA.
La Teora Clsica consider el acto de comercio desde dos puntos de vista:
l. Teora Clsica Subjetivo.
2. Teora Clsica Objetivo.
1.3.J./.TEORJA CL4SICA SUBJETIVA.
Desde este punto de vista, la Teoria Clsica loma como punto de partida al sujeto o
sea a la persona del comerciante, de acuerdo a su actividad As definia el Acto de Comercio
como"los actos ejecutados por los comerciantes",
Critica:
Este concepto es demasiado simple para ser exacto, pnmero, porque si se dice que
son actos de comercio los efectuados por los comerciantes, equivale a afirmar. que son
comerciantes los que efectan actos de comercio; y la verdad es que los comerciantes, como
personas que son, efectan adems otros actos que en ningn momento pueden considerarse
como actos de comercio; y segundo, porque los actos deben calificarse por su condicin
objetiva independientemente del sujeto que los realiza
Se entiende que el derecho mercantil se consolid en esa poca como el derecho de los
comerciantes y de los actos mercantiles, en atencin al comercio de aquellos. porque el
derecho mercantil surgi como derecho de clase, como derecho de los inscritos en la
"matrcula mercatorun ", a los que les era aplicable.
Dicho en otras palabras, el Derecho Mercantil se origin con fuerte sabor gremial: y en
ese sentido se dijo como primer criterio para conceptuar los "actos de comercio", que stos
eran "los actos realizados por los comerciantes.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El derecho mercantil encontr en esa poca su razn de ser sobre todo en la seguridad
que dio a la clase comerciante. una posicin de privilegio consistente en imponer la
aplicacin de las normas por ellos elaboradas y los jueces la misma clase designados
Pero el Derecho Mercantil, como se ver, fue aplicado despus, no slo a los
comerciantes, sino tambin a aquellos que sin serlo y sin estar inscritos realizaban una
operacin mercantil, por lo que no es un derecho exclusivo de los comerciantes, asl como
tampoco un derecho exclusivo de los actos de comercio ejecutados por ellos.
El Derecho Mercantil, como un derecho especial, 110 ha sido obra del capricho de los
comerciantes, sino que responda a las exigencias de la realidad econmica. En su origen ya
se ha dicho, que este derecho fue! eminentemente profesional, en el sentido de que los
comerciantes ejercan una actividad que no podra ser sino mercantily los actos que en ella
realizaban deban quedar sometidos a un derecho especial que se llamaba Derecho
Mercantil, Haba, pues, personas que se dedicaban a una actividad lucrativa que era la de
mediar en el cambio y en la circulacin de los bienes y a quienes se les aplicaban unas
normas especiales por los actos que realizaban. En el sistema subjetivo el derecho mercantil
es 1m derecho reservado II ciertas personas, a los que intermedian en la circulacin de la
riqueza. de las mercancas, por lo tanto, file esencialmente el Derecho Mercantil el derecho
de los comerciantes.
1.3.1.2. TEORIA CL:l"1C.4 OBJETIVA.
Ante la dificultad anteriormente expuesta, nace la Teora Objetiva del Actn de
Comercio, que se presenta bajo cuatroformas
a) La intermediacin
b) La distincin entre el lucro y el provecho.
c) La enumerativa.
el) Acto Mixto..
* Lo.
Esta forma consider al comercio como una intermediactn entre la produccin y el
consumo, yal comerciante como un intermediario entre el productor y el consumo; yen este
sentido, acto de comercio era "el acto de intermediacin entre la produccin y el consumo,
realizado por el comerciante"
Esta teora tuvo especial aceptacin durante mucho tiempo" se consider entonces que
lo flota disti'Uiva para que los actos fueran considerados dentro de la materia mercamil. es
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18
la intermediacin con fines de especulacin, y por el/o quien los realiza, se dice, intermedia
para llevar las cosas de quien las produce a quien las consume, ya sea para su uso particular
o bien para "Volver a realizar esa funcin de intermedlacln (revendiendo), y lograr con ello
oelleralmente una utilidad.
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Lic. Julio Csar Martnez. Textos Jurdicos Universitarios
Las personas. sin duda son los comerciantes y los actos los de comercio.
Crtica:
Realmente al principio pudo encajar este concepto, pero ahora con el crecimiento det
radio de accin del Derecho Mercantil, se observa que sin embargo existen muchas
actividades comerciales que no son de intermediacin.
Asimismo, no siempre que el comerciante interviene efecta una funcin de
intermediacin, ni tampoco el acto debe ser realizado por un comerciante. El sujeto puede
intervenir en negocios jurdicos no propios de su comercio y el acto puede ejecutarlo un
sujeto que no tiene la cualidad de comerciante. Las operaciones jurdicas se refieren al
ejercicio del comercio, pera esas operaciones pueden hacerse por una persona que no sea
comerciante y el derecho los regula sin consideracin a la persona de su autor.
Atento a lo anterior, esto es, conforme a lo que comprende la materia mercantil, se
debe afirmar que las relaciones jurdicas que se dan en el comercio. en el sentido que se ha
considerado, se regulan por las leyes mercantiles, toda vez que stas se dictan para los
comerciantes y para los actos de comercio,
Pero hay que aclarar que las leyes que se dictan para los comerciantes, as como
aquellas que se refieren a los actos de comercio, no son siempre le,ves mercantiles. sino que
pertenecen a otras disciplinas. A manera de ejemplo se podran mencionar las disposiciones
administrativas que el Estado dicta para aplicarlas al comerciante, como son las
disposiciones que regulan los aspectos de salubridad, de seguridad, de horarios en los
lugares en que el comerciante ejercita su comercio; as como aquellas quefijan impuestos, en
razn de las operaciones. de igual forma las que buscan el control de las importaciones de
mercancias a su paso en las aduanas: las relativas a los estmulos fiscales para las
actividades industriales y muchas ms.
El Estado ha venido interviniendo y lo hace ahora con ms frecuencia. en la
reglamentacin de la vida de los negocios, no slo para proteger al pblico, sino para lograr
l mismo mayor contrlbucin de los causantes.
La validez de la teora de la tntermediacin, como se ha expresado pudo ser absoluta en
los orgenes del Derecho Mercantil; pues en esa poca todos los actos de comercio eran
actos de intermedacion entre el producto y el consumo, ya que no se conocan los actos de
mercantilidad pura.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Con posterioridad surgieron los actos de mercantilidad pura, tales como: el pago con
cheque de una deuda o la documentacin de una deuda con una letra de cambio; la emisin
de ttulos valores, todos los cuales no son actos de intermediacin, ya que no ;;Xste
intermediario, y sin embargo son actos de comercio. .
Ante esa problemtica surge el criterio de la diferenciacin entre el lucro y el provecho.
La Diferencio entre el Lucroy el Provecho:
Referente a esta forma se dice que el lucro era reservado para el comercio, y el
provecho para los actos civiles.
"Lucro": El lucro resulta de la circunstancia independiente del valor propio de la cosa
o
o servicio; como cuando se logra plusvala debido a la especulacn, o se vende con un
sobreprecio determinadas mercancas tradas de otra parte. aprovechando su rareza en el
lugar de consumo; o cuando se compra una casa yen un momento determinado sta adquiere
un sobreprecio de un precio que corresponde al valor intrinseco de la casa que se enajena. o
al trabajo empleado en el servicio que se presta, como cuando el productor vende su cosecha
y obtiene por ella un sobreprecio a lo invertido para obtener la cosecha vendida.

oo. ~
o ,

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"Provecho": El provecho es el valor intrnseco de la cosa que se enajena o del servicio ~ ; , '
que se presta, sin tomar en consideracin circunstancias especiales como la plusvalia o bien
el hecho de vender mercancas con un sobreprecio a consecuencia de su escasez en el lugar. , ~ I
() al trabajo empleado en el servicio que se presta. como cuando el productor vende SI.l .
cosecha y obtiene por ella el precio exacto de lo invertido para su produccin.
Crtica:
Es innegable que el mvil de lucro ha sido el gr.an incentivo del comercio; pues como se
ha visto, es una de las caracterlsticas del Derecho Mercantil; pero se puede objetar que no
todas las operaciones lucrativas son mercantiles, y que por excepcin, hay situaciones no
lucrativas dentro de la esfera del comercio. Asimismo, existen muchas operaciones civiles
que son lucrativas y no por esa razn son actos de comercio. Tambin existen muchos entes
oficiales .r semioficiates como algunas instituciones autnomas que realizan actos de
comercio. no con un fin de lucro sino con un fin de servicio pblico (.4NTEL - ANDA - CEL.
etc.)
En los casos anteriores. los entes no son mercantiles, pero sus operaciones si lo son.
Cuando el comerciante est de prdida, no obtiene lucro alguno. y sin embargo, a nadie se le
ocurriria decir que ha dejado de ser comerciante durante ese periodo.
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Crtica:
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Textos Juridicos Universitarios
* La Enumerativa:
Lic. JulioCsarMartina.
Como consecuencias de los criterios de las teoras clsicas objetivas sobre el acto de
comercio, se pueden sealar:
).3. J. 3. CONSECUENCiAS DELA APLlCACiONDELAS FORlvfAS DE LA
TEORIA CLASJCA OBJETIVA SOBRE EL ACTO DE Co.UERCO
Tambin es importante considerar que en la Escuela Clsica del Derecho Mercantil
existi el acto mixto, o sea. "el acto. que era mercantil para una de las partesJ' civil para la
otra".
.. Acto Mixto:
l. Estribando la diferencia entre el acto civil y el mercantil. en el carcter de
mtermediacum () en el carcter lucrativo del segundo, es indudable que resulta una
distincin esencial en la naturaleza misma del acto; de aqui, que el acto' de
intermediacn o el acto lucrativo, sean mercantiles. independientemente de la
persona que los realiza o de la manera de realizarse; por ello, el Derecho Mercantil
clsico hablaba del "acto de comercio aislado ", que era el acto de intermediacum (J
el acto lucrativo hecho por sujeto "no comerciante "; en fin. en la ltima etapa, si ei
Crtica:
Esto acarreaba ciertos problemas de orden prctico debido a la dualidad de
legislaciones que eran aplicables. pues a la parte que realizaba un acto de comercio se le
aplicaba la legislacin mercantil. para el C(J.'lO, el comerciante: .Y' a la otra parte se le
aplicaba la legislacin civil, para el caso, el cliente.
Esta forma consiste "en sell1tu ta:clltiva.mi!nte en el texto de la Ley las operaciones
consideradas como actos de comercio". Los actos de comercio se encontraban enumerados
taxativamente en el artculo 3 del Cdigo de Comercio anterior, (que era de corte clsico) en
donde se determinaban 21 actos de comercio. excluyendo muchas operaciones importantes.
tales como la de prendasin desplazamiento, crditos de avoy refaccionarios, certificados de
depsitos y bonos de prenda, capitalizacin de ahorros, el ahorro mismo y el prstamo
mercantil, por ejemplo.
La aplicacin de estesistema trajo como consecuencia, el que se omitiera enumerar uno
o ms actos de comercio existentes a la fecha de su vigencia; no considerando en
consecuencia, todos los nuevos actos de comercio, que se tiptficaran como tales con
posterioridad a la vigencia del mismo cuerpo legal. de la Ley
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-Titulo Preliminar - Los Comerciantesy sus __,
acto estaba comprendido en la enumeracin hecha por la ley mercantil, el acto se
consideraba como de comercio aunquefuera hecho aisladamente.
2. Es indudable que en todo acto de comercio, es posible que solamente una de las
partes persigafines lucrativos o desempee papel de intermediario; en estos casos el
Derecho Mercantil clsico habla del "acto mixto, o sea del acto que es mercantil
para una de las partes y civil para la otra.
J.3.2. ACTO DE COMERCIO ENLA TEORlA
Esta teora es conocida con el nombre de "acto en masa realizado por empresa".
Segn esta Escuela Moderna, hay un doble criterio para identificar el acto de comercio: .
a) Como criterio de diferenciactn determina esta teoria que ser mercantil el acto en
masa realizado por empresa, Lo masivo del acto implica su repeticin constante, la
habilidad de quien lo ejecuta y el que se realice por empresa indica su realizacton
por una unidad econmica permanente dedicada a una actividad lucrativa.
b) Como excepcin a la regla general. se seala que tambin son actos de comercio,
los "actos de mercanlidad pura", es, decir, aquellos que no obstante /10 ser
masificados ni ser realizado por empresa, son siempre mercantiles, cualquiera que
sea la naturaleza de los sujetos que intervienen en la re/acin. Ej. El pago de una
obligacin civil por medio de un cheque.
El acto realizado en masa, "es el acto repetido, constantemente, por cuanto constituye
la actividad cotidiana del sujeto que lo hace; el comerciante "o La repeticin constante LId
acto determina una diferencia capital entre el acto civil y el acto mercantil: el acto civil es un
acto aislado; el acto mercantil es un acto repetido, un acto producido en masa, masivamente.
El agricultor cuando vende su cosecha, lo hace una vez al ao; el comerciante que vende
mercancas lo hace diariamente y aun muchas veces dentro del mismo dla.
La produccin masiva de los actos est ntimamente ligado al concepto de empresa.
pues es sta quien los realiza.
Es UI1 hecho que el mundo contemporneo, en su aspecto econmico, es cada vez ms
un mundo de empresas; el concepto de empresa es esencialmente econmico, de aquifue
tomado por el Derecho Mercantil.
artculo 553 del Cdigo de Comercio, dice:
La empresa mercantil est constituida por un conjunto coordinado de trabajo,
de elementos materiales y de valores incorpreos, COII objeto de ofrecer al
pblico, con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes y servicios.
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Lc. JulioCsarMartnez. TextosJurdicos Universitarios
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De lo transcrito se deduce que /0 empresa es una unidad econmica, una universalidad
nica a cuya constitucin contribuyen el trabajo, los bienes materia/es y los intangibles; no
tiene personalidad jurdica sino que trabaja con la personalidad prestada de su titular, sea
ste individual o social; o mejor dicho, la empresa es una cosa mercantil, un instrumento de
comercio en memos de su titular; la unidadjuridica de la empresa es en cuanto a patrimonio
no en cuanto a persona.
Conforme a la Teora Moderna del acto de comercio, el ejercicio de la') profesiones
liberales como la actividad agrcola, son actos que no pueden masificarse.
1.3.2.1. ACTO DEJ\4ERCANTlUDADPURA
El acto de mercantilidad pura es el que se considera mercantil, aun cuando no se
produce en masa ni es realizado por empresa.
Como se puede observar, segn el concepto predicho, el acto de mercantiltdad pura es
la excepcin, pues aunque no es realizado en masa, ni por empresa, se considera acto de
comercio. Esos son los actos que realizan con cosas tpicamente mercantiles, con cosas que
nacen, se desarrollan y mueren sirviendo al comercio. Esafuncin justifica su existencia; por
esta ltima circunstancia. aun cuando son usados extensamente en relaciones civiles, no
pierden por este motivo su naturaleza mercantil. Ejemplo: los actos que se hacen sobre la
empresa mercantil y con los ttulos valores: quien emite un cheque, aunque sea para pagar
WJa deuda civil. aunque fuere el nico cheque que extendiera en su vida, realiza un acto de
comercio denominado "acto de mercantilidad pura ".
1.3.2.2. L ~ ANALOGIA y LOS ACTOS DE COA,JERCIo.
El inciso ltimo del artculo 3 del Cdigo de Comercio, dice:
Adems de los indicados. se consideran actos de comercio los que sean
anlogos a los anteriores..
1 aplicacin de los criterios de mercantilidad, por analoga. se justifica dada la
enorme movilidad del comercio contemporneo. Por eso, modernamente se admite que lo
aplicacin del criterio analgico opere especialmente en el Derecho Mercantil, ya que
permite asimilar las situaciones nuevas no reguladas aun por el Derecho Positivo, y que se
les aplique normas dadas con respecto a los 'lelos anlogos. en tanto se regulen legalmente
las mencionadas situaciones nuevas.: Con esta disposicin, se ha roto el obstculo que
impona el artculo 3 del Cdigo de Comercio anterior, el cual en forma taxativa no permita
fa analogia de cierras actos mercantiles, que por su naturaleza y caractersticas, deban ser
considerados como actos de comercio.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
1,3,2,3, CONSECUENCIAS DE LA APUCACIONDE LA TEORIA
~ 1 0 D E R N A SOBRE sr. ACTODECOMERCIO.
Las consecuencias del criterio moderno de acto de comercio son:
a) Desaparece el "acto aislado de comercio ".
b) Se suprime el "acto mixto".
En la Teora Moderna no existe el acto aislado de comercio sustentado por la Teora
Clsica, sino simplemente ste es un acto civil: si se vende la cosecha de una finca, con un
sobreprecio al importe de los gastos y esfuerzos realizado en su produccin, se est en
presencia de un acto civil; pues aunque se obtenga luero, esta operacin no se realiza ni
masivamente ni por empresa. La excepcin en este caso es el ocio de mercantilidad pura;
pero debe recordarse que ste es realizado por una persona no comerciante, no en forma
masiva. y debe recaer sobre cosas tpicamente mercantiles.
Asimismo la Teora Moderna suprime los actos mixtos, para evitar las dificultades
prcticas de dualidad de legislacin. Para el Derecho Mercantil moderno, un acto
determinado o es civil o es mercantil, y lo es para todas las partes que en l intervienen.
puesto que el acto o se realiza aisladamente o se realiza en masa. En el primer caso, se est
frente al "acto civil"; en el segundo, los efectos de la masficacin se hacen sentir, no
solamente en aquella parte que efecta actos en masa, sino tambin en la otra parte:
considrase el caso de los contratos de adhesin, como ejemplo. En consecuencia, si los
efectos de la masificacion de los actos, afectan a ambas partes, de igual manera el acto debe
considerarse mercantil para ambos.
Segn el articulo .J del Cdigo de Comercio, se puede observar ms claramente el
desaparecimiento del acto mixto, considerado por la Teora Clsica del Derecho Mercantil.
Tal disposicin dice textualmente:
Los actos que sean mercantiles para una de las partes, lo sern para todas las
personas que intervengan en ellos.
Relacionado con la disposicin legal transcrita se encuentra el artculo 16 Como Que
literalmente dice: "Los que verifican accidentalmente algn acto de comercio, no S01l
comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos en cuanto a tales operaciones, a las leyes
mercantiles. ---- Tampoco lo son los miembros de las sociedades, por esta sola
circunstancia. "
La disposicin transcrita demuestra algo muy importante. cual es el hecho de que,
aparte de los comerciantes, existen otras personas que intervienen como sujetos del Derecho
Mercantil, tales son los auxiliares de los comerciantes y las personas no comerciantes que
accidentalmente realizan actos de comercio, por ser tales para el otro extremo de la relacin,
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Lic. JulioCsarMartnu_
ejemplo: la persona que adquiere determinadas mercancias, confines' de uso personal en W1
establecimiento comercial. .
Asimismo son sujetos de Derecho Mercantil, las personas no comerciantes que realizan
actosde mercantiltdadpura, aunque sea aisladamente.
Es muy importante sealar el cambio de criterios de las Teoras Clsicas y Teorfa
Moderna en cuanto a los inmuebles, ya que las Teoras Clsicas jams admitieron que
pudieran realizarse actos de comercio con los inmuebles; esta posicin se debi a las
condiciones imperantesen esa poca en que nacieron las Teoras Clsicas: efectivamente, es
hasta muy reciente que, debido al crecimiento acelerado' de la poblacin y al rapidsimo
desarrollo de las ciudades, los inmuebles se han convertido en uno de los principales objetos
de especulacin; lo cual no sucedi en pocas anteriores sino, por el contrario, los inmuebles
raramente eran objeto de negociacin y si se daban, era con fines de explotacin de sus
productos, lo que excluala intennediacin.
En cambio, la Teora Moderna nace en las actuales condiciones economtcas, y
precisamente, como consecuencia de las transformaciones que las condiciones mencionadas
han originado. -
En la actualidad, lalotificacin de inmuebles, la especulacina base deplusvala de los
mismos, y la compra y venta de ellos con nimo de percibir utilidades nacidas de la
diferencia de precio, son transacciones comunes y corrientes: lgicamente el criterio ha
debido cambiar. La Teorla Moderna considera que las transacciones con inmuebles se
convierte en actos de comercio cuando son hechas en masa y realizada." por empresa; y un
ejemplod! esto es la empresalotificadora.
EL Derecho Mercantil no es el derecho de una e/ase profesional, sino el derecho de las
empresas, en lo que concierne a su organizacin y a los actos que pertenecen al trfico
profesional de los mismos.
1.-/. COSAMERCANTIL.
El tercer elementosbsicos del DerechoMercantil, es la cosa mercan/U. sobre la cual
se pasa a realizar su estudio.
Sobre esteparticular, el artculo 5 del Cdigo de Comercio, dice:
SO" cosasmercantiles:
I Las empresas de carcter lucrativoy sus elementos esenciales.
JI Los distintivos mercantilesy laspatentes.
]JI Los ttulos valores.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El articulo trascrito no define las cosas mercantiles, slo las enumera. Una definicin
correcta seria: Cosa... mercantiles, "son las convertidas en objeto de una obligacin
mercantil". En consecuencia sern cosas mercantiles, todas aquellas que sean objeto de
comercio.
1.4.1. CLASIFICACION.
Las cosa... mercantiles se clasifican en:
a) Cosas accidentalmente mercantiles.
b) Cosas tpicamente mercantiles.
* Cosas Accidentalmente Mercantiles:
"son aquel/as que lo son mientras son objeto de relaciones jurdicas mercantiles y que
dejan de serlo cuando cesan de estar afectadas por tales relaciones".
Este tipo de cosas lo constituye las mercancas o mercaderas mientras estn formando
parte de las existencias de un establecimiento mercantil; pero cuando son adquiridas para el
consumo individual se convierten en cosas civiles.
Dentro de esta categora se incluyen los inmuebles cuando son objeto de actos
realizados en masa y por empresa, tales como las parcelaciones de bienes races.
"" Cosas Tpicamente Mercantiles:
aquellas que han nacido para servir al comercio ". Nacen, se desarrollan y mueren
sirviendo al comercio.
L, funcin esencial de las cosas tpicamente mercantiles es esa: servir al comercio. Lo
cual justific su nacimiento y contina justificando su existencia; es decir, si aun ese acto es
realizado no masivamente, ni por empresa, seria un acto de mercantilidad pura, que es la
excepcin al acto de comercio propiamente dicho
Como ha quedado establecido: conforme al articulo 5 del Cdigo de Comercio
(transcrito), las cosas tpicamente mercantiles son: la empresa; Jos distintivos mercantiles, las
patentes; y los ttulos valores; sobre cada una de estas cosas, se hablar ampliamente en el
Tomo IU de estos textos jurdicos, ya que ellos conforman el Libro IU del Cdigo de
Comercio; sin embargo, en este texto se hace un estudio generalizado sobre los mismos.
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Lic. Julio Csar Martinez. Textos Juridicos Universitarios
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1..J.2. LA (Nociones)
El desarrollo de la empresa mercantil (existen otros tipos de empresas), ha sido
lOmado de la mano con el desarrollo de las sociedades , siendo esa unade las razones por la
ljUi! se ha confundido el trmino "empresa" con el de "sociedad".
La sociedad es una persona jurdica, (Art. J7 inc. ]O Com.) la empresa es una COS(I,
(Art. 555 Com.). La sociedad (comerciante social) puede ser titular de una o varias empresas
o establecimientos, pero no a la inversa; o sea que nunca una empresa podra ser titular de
una sociedad, incluso, asimismo puede decirse que una o varias empresas pueden pertenecer
a una o varias sociedades.
El representante social o su apoderado, o sus delegados o colaboradores, representan a
la empresa, y sus actos pueden comprometer la responsabilidad social. Aqu por ejemplo,
ocurre otra contradiccion con relacin al articulo 955 del Cdigo de Comercio, cuando dice:
"Se tendr por no escrito el pacto que excluya o limite de antemano la responsabilidad de
una empresa mercantil por dolo o culpa de su personal, o de terceros a quienes utilice en el
cumplimiento de las obligaciones propias de su giro." Aqu debe entenderse que la
responsabilidad recae sobre el titular de la empresa, a quien podra demandarse el
cumplimiento de la responsabilidad, y no a la empresa, por ser ste una cosa. AqU se aplica
el principio de que "el supuesto necesario para la existencia de la ley son las personas ".
Se puede definir la empresa diciendo que "es una organizacin de personal, capital J'
trabajo, con una finalidad lucrativa, ya sea de carcter privado, en que se persigue la
obtencin de un lucro para los socios o accionistas; o de carcter pblico, en que se
propone realizar IIn servicio pblico o cumplir otra finalidad beneficiosa paru el inters
general". En este ltimo sentido. en el sector pblico se conocen las empresas
autofinanciables, que aunque en algunos casos pierden, ello no quita que persigan lucrar.
aunque sea en beneficio de los usuarios.
Este concepto es genrico para toda empresa; en cambio, la empresa propiamente
mercantil puede definirse diciendo que "es IlIIa organizacin de personal (empresario o
direccin, socios industriales o trabajadores), capital (dinero, propiedades, maquinaria;
herramientas, mobiliario, etc.) y trabajo (actividad organizada, directiva, investigadora,
publicitaria, tcnica y de ejecucin material), con unidad de nombre, permanencia en
actividady finalidad definida".
El Cdigo de Comercio ha dedicado buena parte de su texto a la empresa (Arts. 553 -
622). En el/os se encuentran muchas de sus caractersticas, elementos. naturaleza, as como
el concepto legal contenido en el artculo 553, el que a diferencia de los dos conceptos
anteriores que son de carcter doctrinario econmico, se enuncia diciendo que empresa es un
patrimonio, esto es, "un conjunto coordinado de trabajo, bienes materiales e incorpreos o
intangibles, destinados a proporcionar al pblico, con nimo de lucro y de mollera
sistemtica [masificacin} bienes y servicios". .
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Titulo Preliminar Los y sus Auxiliares
1.4.2.1. CARACTERS11CASDE LA E','PRESA.
Las caractersticas de la empresa mercantil, son:
1. Es un conjunto de cosas: o sea, es un patrimonio o una universalidad.
2. Constituye una sola ullidad: o sea, que todas las cosas que la componen, que son
sus elementos, tienen una unidad de destino: que es la de servir a la finalidad de la
empresa. En este sentido, la empresa participa de la naturaleza de las cosas
universales, como la sucesin por causa de muerte; la variacin de sus elementos.
algunos de los cuales estn supuestos a enajenarse en el giro de su actividad, no lo
hacen perder su individualidad como empresa; la empresa siguen siendo la misma,
no obstante la variacin de sus elementos y no obstante carecer de un asientofijo ..
3. Es permanente: lo que desde luego no quiere decir que sea eterna. Tiene tendencia
a permanecer, desde el momento que su finalidad es la prestacin de bienes o
servicios, de manera sistemtica; desde luego, puede ser disuelta; pero no es
transitoria, o sea destinada a una sola negociacin o a un corto nmero de el/as.
-l. la finalidad de la empresa constituye a la vez su destino.y el de sus etementosi-
tanto la empresa, como universalidad, as como sus elementos singularmente
considerados, se utilizan por el titular de lamisma para el cumplimiento de una sola
finalidad. sea, para realizar el tipo de negocios que constituyen su giro mercantil.
5. La 'uriidad de destino requiere unidad deorganizacin: la empresa es a la vez una
unidadpatrimonial y una unidad contable; requiere, por lo tanto, una sola direccin
y una contabilidad unificada. Lo anterior desde luego, no se opone que puedan
llevarse contabilidades separadas para determinados departamentos de la empresa,
o que stos puedan contar con la direccin de funcionarios especializados a el/os;
pero estas contabilidades y estas 'direcciones no son independientes; los resultados
de las contabilidades separadas debern reflejarse o resumirse en la contabilidad
general de la empresa: de la misma manera, las personas que ejercen direcciones
especiales en algunos departamentos, dependen necesariamente de la direccin
general de la empresa.
6. La importancia o tamao de la empresa no ejerce influencia alguna sobre su ,
naturaleza mercantil: hay grandes empresas y pequeas empresas. Un banco o un
gran almacn son empresa, pero tambin lo son una pequea tienda el carro de
mercancas de un vendedor ambulante. Lo importante es que rena las
caractersticas enumeradas en los numerales anteriores, en la medida que son
necesarias para el cumplimiento de su finalidad: lo dems no afecta su naturaleza.
NOTA. El anlisis completo sobre la regulacion legal de la empresa. ser desarrollado en el
Fumo11 de estos Textos. que trola sobre las cosas mercantiles.
48
Lls-Julio Csar l\!{artinez.
1.4.3. TITULOSVALORES, (Nociones)
1.4.3.1, DEFINICION DE TlTULOv"ALOR.
Textos Jurdicos Universitarios
El Cdigo de Comercio en el articulo 623 define los ttulos valores de la siguiente
manera:
Son utulosvalores los documentos necesarios para acer valer el derecho
literal y auttiomo que en el/os se consigna:
En algunas lrgislaciones a estos C!OCllllJeJl/OS se les denomina "titulos de crdito ".
Esta expresion ha sido criticada por autores de influencia germnica princtpalmente.
pOl'rjlte no todos los titule: de crdito incorporan un derecho de crdito: el certificado de
deposito, incorpora 11/1 derecho de dominio; la accin, confiere a Sil tenedor la calidad de
socio de una sociedad de capitales.)c ve entonces que la critica esfundada.
1.../.3.2. CARAc' lERST1CAS DE /'08 71TULOSVALORES.
Ve la definicuin de titutos valores, proporcionada por el Cdlgo de Comercio, se
deri van las principales caracteristicas que son:
a) lncorporucin,
b) Literulidad.
e) Legitimacin
d) Autonoma.
* Incorporucin:
La incorporackm consiste en que el derecho quedo como un O/lexo al titulo. de tal
1/I01l/'f(IZIe el documento se vuelve indispensable para la reclamacin del derecho que
/lUN/JOra.
El titulo valor es /111 documento que incorpora 11/1 derecho de tal numera que quien
posee legalmente el documento, posee el derecho en l contenido; de ah que suele decirse
que se posee el derecho porque se posee el ttulo,
*. Literalidad:
La definlcion legol dice: "para hacer valer el derecho literal"; significa que tal derecho
se medir en su extensin y dems circunstancias por la letra del documento. Es esta
caracterstica la que permite que aquella persona que adquiera un ttulo valor, con Sil simple
lectura pueda estar segura de lo exteusum y modalidades del derecho que adquiere; de
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
consiguiente, cuando se modifica el titulo, ya sea reduciendo, aumentando o extinguiendo ese
derecho, habr que hacer constar tal circunstancia en el texto del mismo. .
* Legitimacin:
Esta caracterstica es una consecuencia de la tncorporactn. ya que para ejercitar el
derecho es necesario legitimarse exhibiendo el titulo. El tenedor legtimo del ttulo valor es el
dueo del derecho que l mismo ampara; o sea que la titularidad del derecho depende de la
tenencia legtima del ttulo, aunque no siempre esa tenencia es condicin suficiente para el
ejercicio del derecho. Si el-ttulo es nominativo la posesin no legitima por-si so/a de un
modo decisivo: para ello es necesario completar la legitimacin con el registro respectivo a
favor de su tenedor.
'le Autonoma:
La definicin del Cdigo dice: "derecho literal y autnomo". Al respecto el Dr. Roberto
Lara Velado dice en su obra Introduccin al Estudio del Derecho Mercantil" que "el ttulo
valor y el derecho que incorpora es autnomo de la relacin causal que le dio origen 'l.
La autonoma es caracterstica esencial del titulo valor. No es propio decir que eltitulo
valor es autnomo. ni que sea autnomo el derecho incorporado en el titulo; lo que debe
decirse que es autnomo, es el derecho que cadatitular sucesivo va adquiriendo sobre el
ttulo y sobre los derechos en l incorporados, y la expresin autonoma indica que el
derecho del titular es un derecho independiente, en el sentido de que cada persona que va
adquiriendo e{ documento adquiere un 'derecho 'propio. 'distinto del derecho que tenia o
podra tener quien le transfirt el titulo, .
1..1.3.3. CLASIFICACIONES YCRITERiOS SOBRE LAS lvflSMAS.
Sobre este particular se mencionarn nicamente las clasificactones llamadas
tradicionales y en /a que la mayora de sus autores han estado de acuerdo, ya que. hay
criterios o puntos de vista en hase a los cuales algunos tratadistas han distinguido una 1I otra
clase de ttulos valores. y otros no .los han tomado en cuenta para hacer sus propias
distinciones:
a) Atendiendo el derecho incorporado en el titulopueden ser:
l . Personales o Corporativos: que son aquel/os cuyo objeto principal no es un derecho de
crdito, sino la facultad de atrtbutr a su tenedor una calidad personal de miembros de
una corporacin. Ej.: acciones de sociedades de capitales.
l. Obligacionales: su objeto principal es precisamente un derecho de crdito. por tanto
atribuyen a su titular accin para exigir e! pago de fas obligaciones a cargo de los
suscriptores, Ej.: letra de cambio.
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Textos Jurdicos Universitarios Juliu Maltnez..:....
Reales, de tradicin o representativos: no atribuyen slo un futuro derecho de crdito.
.'1O que en consecuencia, y como derivacin de la posesin de las mercancas, atribuyen
un derecho real actual de disposicn sobre las mismas; de consiguiente se establece una
nfima vinculacton entre mercanclas y titulas, que aquel/as no pueden transferirse o
gr.ivarse, sino es transfiriendo o gravando el ttulo mismo. Ej.: El calificado de
deposito.
IJ) Atendiendo a tu relucion del titulo con el acto causal, pueden ser:
l. Causales: son aquellos ea cuyo texto es indispensable hacer constar el acto causal que les
ha dado origen; la causa por la que IWII sido emitidos se vincula a ellos y puede producir
efeaos sobre su vida jurdica. E).: las acciones, los bonos de fundador. los certificados
de goce. los bonos obtigaciones negociabtes, etctera.
? Abstractos: aquellos en los cuales el acto causal no consta en su texto, por lo qlit!. nn es
posible establecen/e la lectura del titulo, la relacin jurdica que le sirvio de causa; sta
se desvincula de ellos en el momento mismo de su creacin. y ya "O tienen ninguna
relevancia posterior sobre su eficacia. Ej.: el cheque.
.) Atendiendo a la naturaleza de los derechos que incorporan:
l. D Partictpacton: 80u aquellos que incorporan el derecho de su tenedor a participar en
11.'1 negocio determinado; por tanto, implican derechos y obligaciones para Sil tenedor y
vinculucion con los tenedores de tltulos s unllares. Ej.: las acciones. bonos de [undador.
Iicnos de trabajador, certiftcados fiduciarios de participacion.
2 \' crdito: "os (jIU! incorporan un derecho a recibir 11llO o 1'lIri05 pogl)s. es decir que
<'11I derecho u recibir !IIIU prestacin en dinero. Cabe sena/oro que /lO debe COI ljillldir H '
In 'lite es II/l tuulo de crdito y un instrumento de crdito: ste ltimo sirve para
documentar una ;Nig(J(.',,;!I crediticio, en cambio el derecho a reclamor UJI pago ,!O
nvccsariamente se deriva de Uf/a ohligacion crediticia. Ej.: la letra de cambio y el pagan!
,',1)11 a la ve:- titulos de crdito 1) instrumentos de crdito, por cuanto dan derecho a
! -iclamar 11111'I.1g0 y sirven para documentar obligaciones: por el contrario. el cheque es
.itulo de crdito 1711es da derecho a reclamar un pago, y 1/1) es instrumento de crdito sino
[{e pago, purque.w[uncin no es documentarobligaciones sino extinguirlas.
J /(:presetltotivos: l.os que representan determinadas mercaderas y en COI1SeClICnCia. .su
tenedor no slo tiene derecho a reclamar la entrega de aquellas, sino que el traspaso de
los ttulos, o la prenda constituida sobre ellos implican respectivamente, el traspaso de
las mercaderias representadas o el derecho de prenda sobre las mismas. Ej..:',
certificado de dC{'t\'ito y el conocimiento de embarque. '
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ti) La clasificacion ms importante es lo que se hace atendiendo a las condiciones ..11.'
C:/'II.\'i" y transferencia del titulo y que aparece plasmada en el artculo 632 de! Cdigo de
Comercio, asi:
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares
1. Nominativos: l/amados tambin directivos, y son aquellos que se extienden a favor de una
persona determinada y se transfieren por endoso seguido de registros en los libros del
emisor. De consiguiente, la entidad emisora de estos ttulos valores est obligada a
llevar un registro, sujeto a las reglas aplicables al registro de acciones nominat'!!!! de
las sociedades de capitales, tal como lo estatuye el artculo 656 Como .
A la orden: Son aquellos que se emiten a favor de persona determinada, sin necesidad de
registro y qlle pueden transferirse por endoso, significa pues, que el traspaso surte todos
sus efectos desde que el titulo ha sido endosado y entregado al endosatario. Su dueo es
la persona a cuyo favor se expidi o el endosatario legitimo. Ej.:' las acciones
nominativas.
Al portador: son los que designan 'como titular, no a una persona determinada, sino
simplemente (1/ portador. Esta designacin puede hacerse por medio de una clusula
expresa "al portador", o sin necesidad de el/a, ya que la falta de toda designacin,
implica que el titulo es al portador. Para traspasarlo hasta la simple tradicin del ttulo.
1..1.3..1. DEl;1N1CIONDEALGUNOS nniLOSVALORES
'LETRA DE CAAlBIo.
El Cdigo de Comercio no define la letra de cambio: slo seala sus requisitos. Sin
embargo, es necesario tener una definicion, y asi se dice: . "La letra de cambio es un titulo
valor. generalmente abstracto, que se emite siempre a la orden: que contiene una orden de
pago dada por la persona que la emite, que se llama emisor, librador o fiador, a cargo de
otra persona llamada librado o girado. y afavor de un tercero llamado beneficiario ".
PAGARE.
"El pagar es un ttulo valor por el que la persona que lo firma se confiesa deudor de
otro por cierta cantidad de dinero y se obliga a pagarla a su orden dentro de determinado
plazo".
CHEQUE.
"El cheque es un ttulo cambiario librado a la vista, en cuya virtud una persona (el
librador) que tiene previamente fondos depositados en poder de un banco (el girado) o '
crdito abierto, da orden incondicional al banco de pagar al tenedor del documento (que
puede ser el mismo librador () un tercero), una cantidad determinada en dinero ".
Asimismo se puede decir. que "cheque es una orden de pago pura y simple librada
contra un banco en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden. en cuanta
corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto ".
Lic. JulioCsar M:artinez. TextosJurdicos Universitarios
ACCIONESDESOCIEDADES.
La accin de sociedades "es el documento (titulo valor) que representa cada una de las
partes mnimas en 'lile se divide el capital social de determinadas clases de sociedades,
siendo al mismo tiempo el ttulo que representa el aporte del tenedor y el documento que
acredua S1I condicion de socio "-
BONOS.
"Los bonos /1 obligaciones negociables son ttulos valores representativos de la
participacin individual de sus tenedores, en un crdito colectivo a cargo del emisor ".
CERl1FICADO DEDEPOS1TO y BONO DE PRENDA,
"El certiftcado de depsito es 1111 tltulovalor representativo de bienes entregados a la
institucin emisora, que a la vez que incorpora la responsabilidad de sta por la custodia J'
conservacion de el/os, legitima al tenedor del certificado como propietario de los bienes
depositados ".
lVOTA. El anlisis completo sobre lo regulacin legal de Los tltulosvalores ser desarrollado
en el Tomo llde estos Textos, que trata sobre las cosas mercantiles.
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Julio CsarMartinez, Textos Jurdicos Universitarios
liBROPRIMERO
LOS y SUS AUXILIARES
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COJ.lfERCIANTE INDIVIDUAL
(Arts. 7- 16)
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1.1. SlJJETOS DEL DERECHO lHERCANTlL.
Al hacer referencia a los sujetos del Derecho Mercantil, se toma en consideracin a las
personas ya sea: naturales o jurdicas, que pueden realizar actos de comercio en forma
permanente o en forma accidental. Entre los sujetos del Derecho Mercantil que de manera
permanente ejecutan actos de comercio se tienen: los comerciantes y los auxiliares de los
comerciantes
En esteCaptulo se estudiar nicamente al comerciante individual.
1.1.1. CONCEPTO DECOAfERCIANTE INDIVIDUAL.
Comerciante individual. "es la persona natural titular de una empresa mercantil"),
(.4.rt. 2 Com.) o sea, como lo expresa la Teoria Moderna del Derecho Mercantil, que se es
comerciante mientras se tenga la titularidad de la empresa, y se deja de serlo. tan pronto
como se enajena dicha titularidad.
El individuo que posee capacidad jurdica y ele actuar, es decir, capacidad para
contratar y obligarse, constituye. en derecho, una persona flsica. Por otra parte. cuando una'
persona fisica hace del comercio su ocupacin ordinaria y habitual, se concepta como
comerciante, y los actos crde como tal lleve a cabo bajo su propio nombre, le obligan
ilimitadamente; y son garantia de esa responsabilidad todos sus bienes, aun aquellos que no
estn directamente relacionados con el ejercicio de su negocio. De ello se desprende que
entre el comerciantey S7./ comercio no hay separacin de personalidades, existiendo, desde el
punto de vistajurdico, slo la del comerciante, en los trminos antes expresados.
IJ2. CAPAC!DADE rNC4PACIDAD PARA EL EJERCIerO DELCOJl;fERCIO
Sobre este particular, por una parte. el artculo 7 del Cdigo de Comercio, dice:
Son capacespara ejercer el comercio:
l. Las personas naturales que, segn el Cdigo Civil son capaces para
obligarse.
JI. Los menores que teniendo dieciocho aos cumplidos hayan sido
habilitados de edad.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes ysus Auxiliare;
IIL Los mayores de dieciochc aos. que obtengan autorizacin de sus
representantes legales para comerciar, la cual deber constar en escritura
pblica.
Los mayores de dieciocho aos que obtengan autorizacin judklL-
Estas autorizaciones son irrevocables y deben ser inscritas en el /'
Registro de Comercio.
Por otra parte, el articulo 3015 del Cdigo de Familia, dice en su primera parte:
Son menores de edad 1JJda persona natural, que no hubiere cumplido dieciocho
aos .
Fina/mente, el articulo 26 Reformado del Cdigo Civil, dice:
Ll11UlSe infante todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que
no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce aos; menor
adulto, el que 1Ia dejado de ser impber, mayor de edad, o simplemente mayor,
el que ha cumplido dieciocho alias; y menor de edad o simplemente menor el
que no ha Uegadoa cumplirlos.
De lo anteriormente expuesto se colige. que el artculo 7 Como con excepcin de su
ordinal L"; ha sido derogado tcitamente por los artculos 3-45 CF. y 26 C: asi como
tambin stas mismas disposiciones han derogado tcitamente los artculos 8 y 9 Como y 6, 7
Y 8 de la Ley de Procedimientos Mercantiles; pues los 18 aos de edad sealados por los
ordinales Il, IIl, JI IV del articulo 7 Como como requisito previo para la autorizacin de;
ejercicio del comercio ya no es necesario. puesto que la mayoria de edad se alcanza ahora a
los 18 aos y no a los 21, como estaba tnstituida hasta antes de la entrada en vigencia del
Cdigo de Familia.
En ese sentido, la capacidad para el ejercicio del comercio, requiere por una parte, que
el interesado tenga la mayora de edad (18 aos); y por otra, que no se encuentre
adolectendode las incapacidades absolutas l". y r que establece el inciso 10. del articulo
1318 C.
El inciso primero del artculo 1318 e. dice:
SOl! absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos que IZO
puedan darse a entender de manera indudable.
Sin embargo, el artculo la Como ofrece una situacin curiosa, tal disposicin dice:
Las personas que carecen de capacidad o de !labilidad para ejercer el
comercJ, de acuerdo con las disposiciones de este Cdigo, no podrn ser
titulares de empresas mercantiles, salvo 10 dispuesto en los incisos siguientes:
CuaIJdo un incapaz adquiriere por herencia o donacin una empresa
56
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Sabido es, que las personas incapaces para ejercer el comercio, de ninguna manera
puedo, ejercerlo. Lo qne ,'ilxnlJh:a, que 10."1 iIlCt.1l'l1CUS que adquieren por herencia O donacin
una empresa mercantil. no SOIl comerciantes. .
mercantil y cuando se declarare sujeto a tutela un comerclante, el Juez
decidir sumariamente y con informe de dos peritos, si la empresa ha de
continuar o debe liquidarse; y, e11 ambos casos, establecer en quforma y en
qu condiciones, pudiendo establecer las limitaciones quejuzgue oportunas; si
el causante hubiere dispuesto algo sobre ello, se respetar S1l votuntad cuando
no ofrezca grave inconveniente ti juicio del Juez:
Estn acciJ)1J podr ser inicladu de oficio o n peticin del Ministerio Pblico o
del representante lega! del incapaz. Todo Juez que decrete la interdicctn de
un comercian/e, deber iniciar el procedimiento dentro de los quince das
contados a partir lid siguiente (1 al/li/ en que quede ejecutoriada la
resolucln: Todo Juez ante quien se acepte una herencia en que "aya
herederos menores, deber exigir IJlle se le informe si entre Jos bienes
sucesorales hay emptesos mercuntiles; en caso afirmativo, deber inicial' el
procedintiento dentro de los quince das contados a partir del siguiente a aqul
en que se 11O(iji{Jf'e la (lec/aratoria tle ereeros.' El! todo caso, los
representantes legales de los incapaces debern solicitar se inicie el
procedimiento, dentro (le los treinta das (le las fechas antes indicadas, bajo
pella de responder de los perjuicios filie ocasionen con su omisin,
En el procedimiento respectivo, siempre debern ser otdos tanto el Ministerio
Pblico como el representante Iegul.
lE J1jlio Csar Martinez. Textos'Jurdicos Universitarios
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PANA i ~ L EJERCICiO [H"[ COMFRCiU
Las inhuhilicladcs e incompatibilidades para ejercer el comercio. son prohibiciones que
{tI ley impone a determinadas personas para ({!le 1/0 puedan ejercer el comercio. A los
(''imeros en unaformo "total": .v %S segundos, en unaforma "parcial".
No sol las incapacidades 1I que se ha hecho referencia. impiden el lino persone.
dedicarse al (,'OIlW/,( (J. hI (ice/o, el inciso .1". del artculo 1318 c., dice:
Adems de estas incapncidades hay otras particulares que consisten en la
prohibicin que la ley Ira impuesto a ciertas.personas para ejecutar ciertos
actos.
Las incapacidades particulares II"e operan en materia civil no interesan al presente
estudio, sino que las (I/le las que tienen aplicacin en materia mercantil.
Enmateria mercantil. tales incapacidades particulares se dividen en:
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Titulo Preliminar i- Los Comerciantes y sus Auxiliares
a) Inhabilidades.
b) Incompatibilidades.
Ambas son prohibiciones que afectan en una u otra forma a una persona que de
conformidad con la ley se sita o encuentra, en un momento dado, en una situacin esoecial
debido a su actitud, a un hecho ajeno de su voluntad, o a un cargo desempeado q-ft 170 le
permite dedicarse al ejercicio del comercio.
1.1.3.1. INHABIliDADES.
Sobre este particular, el artculo 11 Com.. dice textualmente:
Son inhbiles para ejercer el comercio y tambin para desempear cualquier
cargo ensociedades mercantiles:
1. Los quepor disposicin legal nopueden a tolesactividades.
Jl Losprivados de las mismas actividades porsentencia ejecutoriada.
III Los declarados en quiebra, mientras no seanrel,abtatUJs.
La inhabilidad presupone la "capacidadjurdica" de la persona, (es capaz): pero la Ii!Y
considera que esta persona carece de ciertas cualidades para poder dedicarse al ejercicio del
comercio. El inhbil es capaz desde el punto de vista jurdico en general, pero le est
prohibido dedicarse al comercio, .debido a su especial circunstancia en que se encuentra, que
le impide desempearlo con /a probidad y tica mercantil que exige la ley en sus relaciones.
con tercero.'; que s actan de buenafe. . ..
Con las inhabilidades no se trata de proteger el inters o los derechos de determinadas
personas, sino un inters general, que forma parte del orden pblico.
Con relacin al ordinal 1del artculo l 1 en estudio: "Los que por disposicin Lgal no
pueden dedicarse a tales actividades ", se tiene una inhabilidad. y es la establecida ''' ,'d
parte final del numeral lll del artculo 48 Com.. que dice:
Se prohibe a /O.., socios y a los administradores de las sociedades dr : ,.JIlU.
1
JI
III realizar operaciones particulares de cualquier especie, cuando la
sociedad no tuviere genero determinado de comercio, salvo disposicin
expresa de la escritura constitutiva o autorizacin de todos los socios .
El ordinal l1 de la misma disposicin legal.dice:
Los privados de las mismas actividades por sentencia ejecutoriada:
58
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. .. ' .
". r_ . :'''::. ..
..0: .
Asimismo, el Ordinal 111 del articulo /1, que dice:
Los declarados 01 quiebra, mientras 10 sean rehabilitados.
Se refiere al caso de U/1a inhabilitacin especial, comprendida en una pena en materia
penal. Al efecto, el numeral primero del artculo 59 Pn., dice:
1-0 declaratoria d quiebra qrle haga el Juez competente trae como consecuencia. pues,
que el quebrado queda privado de la administracin y disposicin de sus derechos
pcrimoniales e inhabilitado paro el desempeo de SIIS cargos mercantiles.
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Textos Jurdicos Universitarios

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Li-:, JulioCsar
Se puede concluir entonces, (lile la trascendencia de los actos que puede realizar el
incapaz tendra repercusin en todo el conglomerado, es genrica; en cambio, los que ejecute
el inhbil, slo tenclrlan repercusin en aquellas personas que con l se han relacionado
mercantilmenle.
U comerciante declarado inhbil es capaz de ejercer el comercio desde el punto de
vista general, pero le est prohibido dedicarse al comercio y nada ms que a eso, pudiendo
C'I consecuencia efectuur cualesquiera otra actividad, personalmente; al contrario del que la
ley declara incapaz, st 1/0 puede mientras exista su incapacidad. efectuar por s solo ningn
Ii,!'o de uci ividud. inclusive el ejercicio del comercio, si /10 es por medio de su representante
legal.
El Cdigo de Comercio establece expresamente una inhabilidad. y es la contemplada en
el articulo 506 Com., referente a los efectos de la quiebra en la persona del quebrado, tal
disposicin legal dice:
Aunque en la sentencia penal no se exprese, sta producir los siguientes
efectos mercantiles respecto a las personas declaradas responsables (le la
quiebra culpable ofraudulenta:
1 Incapacidadpera ejercer el comercio por el tiempo que dure /tI condena.
llfncapacidadpara ejercercargosmercantiles, duranteel mismo tiempo.
Lapella de itltabilitacin especialcomprende:
1) La suspensin del ejercicio de U11a profesin, arte, oficio o actividad estn o
no reglamentadas
Esto no es lJILs que /lJW tnediclu de la ley encaminada a la proteccin de los terceros ()
del comercio en establecida en contra del comerciante, que COI1 el hecho de su
quiebra demuestra cierta pdigrl'sidlld comercial, lamo si la quiebra es culpable o
.. fraudnlenta.
....... H ) " ' ...."....... ....... , ' I'N I ,',
....
.. .
......
Titulo Preliminar - Los Comerciantes ysus Auxiliares
1.1.3.2. INCOMPA17BIlJDADES.
Respecto a la incompatibilidad, se puede decir que una persona, que es jurdicamente
capaz, no debe desempear al mismo tiempo diferentes funciones o actividades tll!!. se
contraponen, que tengan fines opuestos, de tal manera que la realizacin de una de el/as est
en oposicin con la realizacin de la otra.
En ese sentido, se tiene que las incompatibilidades son medidas que salvaguardan! los
intereses comprometidos en el desempeo de un empleo, un oficio o un cargo, y-a vece;s la
dignidad 'de estos ltimos; de tal modo que las incompatibilidades nicamente ~ s o n
ataaduras a determinados actos, a contrario de lo que sucede en las inhabilidades, que por
lo general, producen efectos en relacin con. todas las actividades de indole mercantil que
realiza una persona.
En la legislacin mercantil se encuentra en los artculos -18 Ordinal ni y 275 Ordinal
1V disposiciones 'relativas a las sociedades de personas y a las sociedades annimas,
respectivamente, en las que se determinan incompatibilidades para el ejercicio del comercio.
Tales disposiciones establecen:
48. Se prohibe a los socios -Y' a los administradores de las sociedades di!'
personas:
flI Explotar por cuenta propia o ajena el mismo negocio o negocios de la
sociedad,formar parte de sociedades que /0 exploten o .
Los socios 'que contravengan estas disposiciones, quedan obligados a llevar al
fondo comn el beneficio que les resulte de las referidas actividades y a sufrir
individualmente las respectivas prdidas.
275. Queda prohibido a los administradores de las sociedades annimas, sean
directores o gerentes:
IV Negociar por cuenta propia, directa o indirectamente; con la sociedad, a
no ser que sean autorizados para cada operacin, especial y expresamente, por
la Junta General
En el Titulo l/l, Libro 1, en lo relativo a los "auxiliares de los comerciantes. se
encuentran los artculos 382 y 393 Com., que elicen:
381. Se prohibe a los dependientes ejercer, por cuenta propia o ajena, actos
aislados o tener empresas en las misma.1I materias simares al comerciode sus
principales; y divulgar Informaciones acerca de la clientela, situacin
econmica del negocio 11 otras de carcter reservado, del principaL
393. El agente represe/liante o distribuidor est en libertad de dedicarse a
cualquiera otra clase de negocios o actividad mercantil distintos de aquellos
que realice en virtud del contrato de agencia-representacin o distribucilI,
con la nica obligacin de evitar la concurrencia con su principal Sin

embargo, el principal queda autorizado para realizar negocios de la misma

clasedelos queletieneencomendados.
Cuando el gerentefuere el representante o disJribuidor de varios principales)'
lino de ellos introdujere una linea competitiva de otra que el agente distribllye
o representa, deber ste acerlo del conocimiento de los principales
respectivos, COil el objeto de realizar las negoclacionespertinentes en relacin
con la linea:
L5' Julio Csar Martinez. Textos Jurdicos Universitarios
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Asimismo, en el arttculo 290lile; 30. Como existe otra lncompatibilidad... as:
. "El cargo del auditor es incompatible con el de adminlstrndor, gerente o
empleado subalterno de la sociedad. No podrn ser auditores las personas
emparentadas con los adminlstrudores o gerentes, dentro del cuarto grado tle
consanguinidado segundo de ufinidad: "
J.I.4. HOLAC/ON A lAS DISPOSICIONES ANTERiORES.
Sobre este particular. el atticu!o 2 COII/., dice textualmente:
Los ilJCl1J'lH"'!1 que se dediquen al comercio sin habersido autorttados para
ello, no adquirirn la calidlld de comercia1Jtes,. y sus padres, o tutores
respondern personalmente de los tia/los y perjuicios ocasiontuos a terceros
de buena fe por la actuacin comerciaide aquellos, si 1t0 la impidieren o 110
dieran avisa al pblico de la tncapoctdod, por medio de la prensa COII
anterioridad que se cause el perjaicio por el que se reclama.
Asimismo. et articulo J J Com., dicv .
Las personas comprendidas en el artculo 11 que se dediquen al ejercicio del
comercio, 110 adquieren Id calidad de comerciantes y quedan sujetas (1 hu
responsabilidiules legales conslguientes.s-- A peticin de cualquier interesado,
del Ministerio Pblico o de oficio, 111 empresa respectiva ser judiciatmente
enajenada t) liquidada, previa su clausura.
1.1.5 CAF/ICFER1/.JC1
r)N
DU. COM1;f((..'1:1NIE.
Vulgarmente SI! entiende por. comerciante al marchante, al mercader. Hislricamill1'.
comerciante viene de mercado y el mercado supone operaciones de compra-vento.
Originalmente comerciante era el que compraba y el que venda. Pero hoy son comerciantes
muchaspersonas 'lile no compran ni venden y que realizan actividades que nada tienen que
rcr con el concepto tradicional de comercio, como son las actividades agrcolas. industriales .
(.1 mineras. J':-JI El Salvador, por ejemplo es comercial/te el dueo de una editorial, acuvukul
de carcter industrtal. .
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Para caracterizar al comerciante existen dos criterios: uno material y. otro formal...
Segn el criterio material, sern comerciantes aquellos que, de un modo efectivo. se dediquen
a realizar ciertas actividades catalogadas como mercantiles: de acuerdo al criterio formal,
son comerciantes los que aceptan una determinada forma y se inscriben en el Registro de
Comercio. En El Salvador existen ambos sistemas, al comerciante individual se le aplica el
criterio material; a los comerciantes sociales el criterio formal, doctrinariamente.
Legalmente el Cdigo de Comercio salvadoreo no considera comerciantes a los
agricultores y artesanos que no tengan almacn o tienda para el expendio de sus productos,
.seglin lo explica el artculo J 4, que dice: .
Los agricultores y artesanos que no tengan almacn o tienda para el expendio
de SJIS productos, no son comerciantes.
Asimismo, dicho cuerpo legal en el artculo 1j deja exento de obligaciones
. profesionales a los pequeos comerciantes CUJ/O activo no exceda de cien mil colones. La
mencionada disposicin dice:
No estn sujetos al cumplimiento de las obligaciones profesionales contenidas
en el Libro 11 que este Cdigo .impone, los comerciantes e industriales en
pequeo cuyo activo no exceda de cien mil colones. Cumplirn nicamente
con las contenidas en los nmeros 1 Y IV del articulo 411 de este mismo
Cdigo.
Tampocola ley considera comerciante a los que accidentalmente realizan algn acto di!
comercio, pero s quedan suje.itos en cuanto a tales operaciones, a las leyes mercantiles.
62
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L,i9. Julio Csar Martinez, Textos Jurdicos Universitarios
TITULOll
COMERCIANTESOCIAL
CAPITULO1
DISPOSICIONES GENERALES
(.."ts. .17-43)
Independientemente de las personas flsicas -tndividuos capacitados pura contratar y
obligarse-, la ley reconoce la existencia de personas morales o jurdicas constituidas por
personas que, prescindiendo de ,\"11 propia calidad en detenninada empresa, se asocian a fin
ele crear una agrnpacin capaz, a su vez, de contratar y obligarse bajo S1/ nombre y
responsabilidad. Estas agrupaciones constituyen las sociedades: organismos jurdicos COIl
personalidad independiente de la de sus miembros; pero capacitados para administrar su
patrimonio y manejar SI/S propiedades y obligaciones en la formo que juzguen ms acertada,
y esencialmente dedicadas a actos de comercio.
De lo anterior SI; desrreude <file en u/la negoctacton 'organizada a base de uu
propietario, existe 1(/ personalidad jurdica de. ste solamente y las propiedades y
responsabilidades cid establecimiento lo SOI/, en rigor, del comerciante mismo, sin ltmitacion
alguna. .En cambio, Ji la negociacion se encuentra organizada en forma de sociedad,
constituye en s lIIW perscualidadjurdica dist inta "de la de todos y cada lI!1O de sus miembros
o socios, y las responsabilidades que aqulla adquiere en el manejo de SlIS negocios, solo
afcctanin a los socios en la./C>/7uII y trminos en que stos lo hubieren pactado 01 constituir la
entid.ul jurdica (Jlle las contrajo.
1./ NAClI"flENT() nt: /,;1.')' S'OC'lI.!-'V;4fJE,\'
Cualquier estudio de las sociedades mercantiles debe iniciarse en el Derecho Romano.
ya (i/le si existen precedentes de la sociedad, anteriores a ese Derecho, 110 l/l!gtlll C1 conocerse
u;;, exoctitud debido (/ Ja/lld defuentefidedigna.
w 4'l1w/Antigua:
E/I las sociedades primitivas, (horda, clan, gens, sippe y otras semejan/es) existieron
manijestaciones societarias, en el sentido de que median/e el esfuerzo conjunto puede
obtenerse bienes materiales para <:0118111110 COll111/l de cada agrupacin; pues el hombre es
vociable por naturaleza. El hombre no se ha limitado a repetir enforma constantey rutinaria,
las actividades para satisfocer sus necesidades vitales: por el contrario, siempre hu tendido o
superar los medios de subsistencia, y a salvar dificultades para alcanzar el progreso.
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..
..
~ -
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Tras una larga transformacin paulatina. se advierte primeramente la creacin de
sociedades familiares; enseguida 'Surgen las organizaciones polticas con fines ms elevados,
que trascienden a casi todas las actividades del hacer humano, organizaciones que desde /a
"polis griega", han recibido la denominacin de Estados, en cuanto entidades pollucas.
Pero los hombres no slo se asocian para realizar en comn todos los fines de la vida bajo el
mbito de! Estado, sino tambin para efectuar aisladamente algunos de esos fines, mediante
agrupaciones de las cuales quizs las primeras y ms importantes fueron las de tipo
religioso. como iglesias, comunidades, conventos, congregaciones: y otras adems no de
menor importancia.
Los hombres se asocian con el objeto de realizar mltiples fines y segn stos sean }, el
propsito que los inspire, as predominarn determinados caracteres en una agrupacin y
faltarn en otra y viceversa. Si hay una finalidad poltica en el fondo, pero limitada en el
espacio y subordinada jerrquicamente. se /lega a las "corporaciones de Derecho Pblico"
como los municipios; si se adscriben ciertos bienes o patrimonios a fines esencialmente
benficos, regidos por reglas invariables dictadas unilateralmente por el constituyente, se
est en presencia de las "fundaciones "; si se persigue el progreso, desenvolvimiento y
desarrollo de ciencias, artes. de ciertos ideales, sean polticos, econmicos, sociales II otros
semejantes. entonces nacen las asociaciones; o bien. finalmente, se pretende obtener
utilidades o cumplir fines lucrativos para sus integrantes, bajo cualquiera de las formas
jurdicas admitidas, surgen entonces las "sociedades mercantiles". .
En verdad, es un tanto dificil precisar con exactitud en qu poca fue que surgieron las
sociedades mercantiles. Hay autores que se remontan a la poca del Derecho Romano y
ubican su origen en los pueblos antiguos, como los Fenicios, Astrios. Babilonios y Griegos. ..'
Sin embargo. hay quienes hacen a un lado la poca Pre-Romana, por considerar que las
normas de ese entonces no estaban en re/acin directa con el desarrollo ulterior del Derecho
Comercial y solamente sirven para conocer los procedimiemos histricos del Derecho
Comercial actual. As se puede observar que en la poca del Derecho Romano, las
sociedades se clasificaban en dos grupos:
l. Sociedades Universales: Societas Omnium Bonorum.
Societas Quae ex: Quaestu Venium.
2. Sociedades Particulares: Societas Unius Rei.
Societas A[j('1t}US Negotiationis.
,.. Sociedades Universales:
Societas Omnlum Bonorum: Este tipo de sociedades apareci en los primeros siglos de
Roma, como consecuencia directa del sistemafamiliar.
En este tipo- de sociedades. los asociados comprometen no slo sus bienes presentes.
sino tambin los bienesfuturos, y las deudas tambin se convirtieron en carga comn.
64
.....
(i Iulioes3rMartinez,
- - - - - - - _ . ~ _ .. ,-_.. _ - - - - - ~ - , - - - -
Textos Jurdicos Universitarios
111
Es sabido que el sistema de propiedad en Roma era fundamentalmente WI sistema de
propiedadfamiliar, y el pater familias, como jefe absoluto de la unidadfamiliar, dispona a
SIL roluntad de los bienes de la familia. Es tan cierto que el sistema romano se encontraba
Il1jiJrlllado de estos principios: que a la muerte del padre de familia, SfiS hijos no podan
epu.1iar la herencia, sino tjlte los bienes les pertenecan por un derecho de copropiedad, que
desoj!arcciLu el Jefe de fanlia, era asumido directamente por los hijos, (/ quienes se
colUicaba de herederos suyos y forzosos. U deseo de mantener el patrimonio indiviso y de
continllar manejndolo como en vida del padre de familia desaparecido, dio origen a esta
sociedad: los hijos de II!I mismo padre se asociaban, aportando a la sociedad todos su.';
bienes. y comprometindose o aportar los que en lo sucesivo adquirieran.
Socletas Quae ex Quuestu Veuium. Este tipo de sociedades result til 11 los esclavos
manumitidos por 1II1 mismo amo, ya que no disponiendo de ms recursos que SIl propio
trabajo. untan sus esfuerzos y se distribuian las utilidades obtenidas. Sabido es que el esclavo
no pcdla tener bienes en Roma; en consecuencia, los esclavos hechos libres por manumisin,
. en el momento de adquirir su libertad, carecan de bienes en absoluto, pero quedaban ligados
con S/lS amos anteriores por los llamados "derechos de patronato ", La. relacin entre
patrono y liberto tenia implicaciones econmicas. Result cmodo que los libertos de un
mismo patrn, antiguos compaeros de esclavitud y en aquel momento ligados hacia 1II1a
misma persona por los derechos de patronato, se asociaren; desde luego, no podan aportar
-biencs presentes, po/'lllll' no los tenian, por lo tanto. se comprometan a aportar nicamente
los bienes (lile en elfuturo adquieran COII/(/ resultado de su actividad.
Estu formo de sociedad; comt-ren.li nicamente los bienesfuturos de Ins socios.
* Sociedades Particulares:
Societas Unius Rei. Este tipo de sociedades estaba destinado a la explotaciin, h: IlII
bien determinado. Los asociados ponen en comn la propiedad o el uso de /111(/ o varias cosas
determinadas para explotarlas y repartir los beneficios.
Socletas Alicujus Negotiationis. Este tipo de sociedades estaba destinado a la
explotacuin de un tipo de lIegocio dado, Es decir, .'1(' persiguen los mismos fines, pero a
dijere/lci(l de la anterior, en el/a se lleva (:'J/ mira la explotacion de una serie de operaciones
comerciales de UII determinado gnero.
Las ms importantes sociedades de este tipo fueron las formadas por banqueros
(argentarii}; las constituidas para transporte, obras pblicas y de SUnImistros; y las
"vectiglium .. encargadas de percibir los impuestos llamados "publicioni" y se compona de
ricos caballeros romanos, quienes J1l1gahan al tesoro una cantidadfija y a cambio de ello se
apropiaban de lo recaudado. Eran sociedades de grandes capitales que se caructerisaban
por: 1. Tenan personalidad juridica. 2. Podian continuar entre los supervivientes y los
herederos del socio muerto. J. Se poda vender la parte social. Fs precisamente, por las
65
f1]
.D

Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

caractersticas que presenta este ltimo tipo de sociedad. la razn por la que se considera de
el/a, el origen de la actual sociedad en nombre colectivo.
Siguiendo la historia, se puede observar que las sociedades actuales se remontan a
. ciertas formas jurdicas ocasionales en Europa. que en el siglo XIll empezaron a(ornar la
forma colectiva y tambin en comandita; por los siglos XY71 a XIX empiezan a surgir las
sociedades de capitales; para que en el siglo XY hicieran su aparicin las sociedades de
economa mixta, y las transnacionales.
Desde hace ya bastante tiempo se ha ido acentuando cada da ms la importancia de
las sociedades yen particular la de la "Sociedad Annima", sin que se desconozca que en el
curso del tiempo de los distintos tipos de sociedades regulados por la ley, las en Nombre
Colectivo son casi inoperantes en /a poca actual, ha ido decreciendo cada vez ms /0
importancia de Las Sociedades en Comandita, y el campo que era ocupado por las de
Responsabilidad Limitada, tambin ha ido declinando, siendo las Sociedades Annimas las
que cada da llenan el campo de las dems por las muchas ventajas que presentan por la
facilidad de reunir grandes capitales, necesarios para realizar las ms variadas actividades
que demanda el trfico mercantil de los tiempos actuales.
Estiman algunos autores que sobre las sociedades mercantiles aun en la poca romana
se legisl muy poco, sin embargo, le reconocen un gran inters. Si bien es cierto que la
Jurisprudencia Romana supo crear un sistema jurdico casi perfecto, que aun hoyes hase y
fundamento de tantas instituciones jurdicas. no asent dentro de ello. sino pocas y
diseminadas normas destinadas a regular las relaciones comerciales. No obstante, no se tuvo
una palabra tcnica para nombrar el comercio. La maravillosa adaptabilidad yjlexlbilldad
del Derecho Privado General Romano y su carcter mismo, hizo aplicable el Derecho
Particular al Comercio de aquel entonces. En el Corpus Juris slo se hallan pocas y breves
normas relativas al comercio. entre las cuales aparecen aqul/as que regulaban sobre la
responsabilidad de los banqueros, hosteleros y posaderos, etctera.
Sin embargo, como se ha dicho, en aqulla poca se legisl poco sobre el Derecho
Mercantil, pero no por el/o deja de tener importancia en la historia del mismo, ya 'fue se
conocieron las asociaciones "Vectigalis'' formada para la percepcin de los impuestos; la
"decimal" que se referan a los derechos del puerto. Estas asociaciones se formaban bajo el
patrocinio de ricos comerciantes, con la adhesin de un nmero de grandes participantes y se
transformaban muchas veces en corporaciones civiles reconocidas por el Estado. Existieron
asimismo las sociedades "Publicanorum" con las cuales las compaas que hoy se conocen
como annimas tienen cierta afinidad de estruc..uura y quiz encierran grmenes de aqulla.
Estas SOCIedades tenan formacin colegiada, y la funcin qlle ejercan era de derecho
pblico, por lo que pertenecan a la categora de las corporaciones. Posean personalidad
jurdica. No obstante tener stos una actividad de colaboracin entre los socios, denotaba
una indiscutible participacin capitalista por parte de algunos de el/os. . Se distinguen en
esta clase de asociaciones dos categoras de socios: los administradores y los participantes o
capitalistas. por lo que algunos autores los ~ a n asimilado a las sociedades en comandita por
acciones.
rr;
Por otra parte, hay quienes opinan, que las sociedades por acciones, en Sil desarrollo,
han sido influenciadas por la "Comanda", sociedad en la que los socios tenlan participacin
L1 la que se le denominaba "Parte o Cuota ", pudindose ceder y negociar e incluso transmitir
por causa de muerte; pero esta clase de sociedades se rega por el derecho comn.
Lic. Julio Csar Martinez Textos Jurdicos Universitarios
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Puede decirse qlle entre las sociedades "Publicanorum" como la "Commenda ", en .
rclacion con las sociedades por acciones de nuestros dias, huy alguna similitud en lo
referente a la categora de los SOCIOS capitalistas; pero limitadamente, CI/ cuanto a las
sociedades l/ comandita por acciones.
.* Edad Media:
En la Edad Media es cuando el Dereclll) Comercial aparece y se ofinna como 1111
derecho aIJlf/OIll O.
Italia jite el pais creador v chfundidor del Derecho Comercial debido a que d
Mediterrneo [ue sobre todo el centro de trfico universal, encontrndose en l los primeros
puertos ele! mundo de ese entonces, CO/1l0 Piza, Amalfi. Venecia, Gnova. teniendo adems las
plazos mercantiles e industriales como Siena, Lucca, Miln, .Bolonio y Florencia. siendo sta
ltima adems el mayor centro bancario y cambiarlo. Este florecimiento del comercio no
hall eco ante un derecho privado y procesal comn por ser insuficiente. La calda del
imperio Rumano tuvo como consecuencia el cambio de las circunstancias l/tI/' durante siglos
hablan hecho cid Derecho Civil tan o/,to 1'(I/,a satisfacer las exigencias del ti fico mercantil.
U Derecho nico .v uniforme del Imperio Romano se dividi en una multiplicidad de
legislaciones. este sucedi no .sljlo en/re los distintos pases si/lo I/lIe dentro de un I1lisI1IO
territorio As pues SI.' ritme que a un aval/zoclo derecho lo viene a suceder 1II1 derecho
primitivo, burdo, como lo fue el Derecho Germnico, que reconocia 'insutucones
pertenecientes (J civilizaciones hurto atrasadas, como el Duelo, el Juicio de Dios. etctera
Se distingui la Edad Media, principalmente por la universal disgregacin social y
poltica debido a la disolucin del Estado. Esta disgregacin fue promotora de los fenomenos
qu hicieron posible y facilitaron la fonnucin de IIn derecho especial para el comercio; el
rredonuuio de. 1<1 costumbre sobre el dercclu del F,tado y el nacimiento de corporaciones l / ~
. l t l e . ~ y Oficios.
En esta ';PO('(l medieval, la costumbre adquiri grandsima importancia, a1l11 P"!'
encima del Derecho Privado () reconocido por el Estado. Es en la costumbre donde hallaron
los comerciantes satlsfaccin a las exigenctas especiales de la actividad mercantil. como SOI1:
la rapidez CIJII que se desarrollaron las operaciones de los mismos. la identidad sustancial de
necesidades afines. /.0 frecuencia de las relaciones entre las mismas personas, origin
necesariamente la difusin de prcticas uniformes que se impusieron obligatoriamente y
adquirieron carcter de verdaderas normasjuridtcas.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
As se tiene que las primeras normas. especialmente las destinadas a regular las
transacciones mercantiles, fueron consuetudinarias, las que ms tarde se consignaron por
escrito. y entre las ms conocidas se citan las "Consuetudinarias de Gnova" y el "Liber
Consuetu-una de Miln ",
Los gremios y corporaciones de artes y oficios cuyo objeto era defender al artesano de
las injusticias, tuvieron en esta poca gran influenciay se les conoci en los diferentes pases.
En Espaaflorecieron las corporaciones; en Francia 'tambin existieron aunque en-forma de
cofradias religiosas; en Inglaterra se les conoci luego con el nombre de "Gildas "; yen
Alemania, de "Hana ". El Derecho Mercantil de, ese entonces surgi como un derecho
subjetivo de los comerciantes y tena carcter gremial.
En esa poca aparecen en Italia algunas asociaciones que aunque no se pueden
parangonar con las sociedades annimas de los tiempos modernos, si tienen algn germen de
ellas. En el Estado de Gnova se dio origen a una organizacin autnoma, "Banco de San
Georgio ", entidad que desarrollaba en provecho propio negocios de diversa ndole. Tuvo su
origen en 1-107 cuando elEstado de Gnova oprimido por una gran cantidad de deudas, que
se le haban ido acumulando a travs de los aos, asl como el inters que sobre ella recaa,
opt por la conversin de la deuda pblica. fundindola en uno o 'varios emprstitos o
"C 'apere" con un inters del 7% afavor del referido banco.
Aparecieron tambin las "Maone ", que son afines a las "Capere ", y estaban
constituidas por un grupo de ciudadanos. que en inters y bajo la direccin del Estado,
sufragaban los gastos de expediciones navales, que iban en conquista de alguna colonia. J'
para garantizar y extinguir sus crditos. obtenlan durante un determinado nmero de aos. y "
siempre bajo la direccin del Estado, el usufructo de una o varias colonias. as como el
monopolio de algunos artculos de stas.
En Alemania, se encuentran las corporaciones, "Genverhsecbaften" que tienen alguna
analoga con la moderna sociedad por acciones. Estas corporaciones mineras. dividan la
propiedad inmobiliaria de la mina en cuotas ideales y se negociaba como un thulo. En
Francia surgieron algunas asociaciones parecidas, dedicadas a la explotacin de los
molinos.
'" EdadModerna:
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E desarrollo de las sociedades anontmas comenz prcticameme despus u'
descubrimiento del Nuevo Continente. poca que se conoce como la Edad Moderna.
Inglaterra y Holanda se enfrentaban en la lucha por la supremaca comercial del
mundo en el siglo XVII. Tanto en un pas como en otro se haban formado grandes compaas
tales como la fundada en 'nglaterra denominada "United Company ofMarchants of Englad
Trading lo East india ", ti, Holanda. la "Compaia Holandesa de las Indias Orientales ".
63
constituida en 1602. En 1612 se cre la Compaia Holandesa de las Indias Occidentales en
la que participaba el Estado en los beneficios yen las prdidas.
Estas compalas eran deforma comanditaria, modalidad que se propag en la mayoria
d los Estados. Estus formas predominaron hasta que la influencia del Cdigo de Comercio
Francs, con sus principios fundamentales en materia de Sociedades AJJJlilllOS, hizo qlle
Prusia y Austria adoptaran aquellaforma al lado de la comanditaria.
Lic. JulioCsar Martinez. Textos Jurldicos Universitarios
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Poco a poco se fueren introduciendo las compalas annimas en los paises de la urbe
Eu: opea. [::11 un principto, este tipo de sociedades tenia uno posicin aristocrtica, siendo
Francia la primero (lile la desposeyo de tal carcter oponindole la sociedad en comandita
pur acciones al portador.
Por su parte, la clase obrera trataba de hallar lIIJa forma asociativa popular que
permitiera reunir con capitales modestos ti mayor nmero de garantas frente a tas menores
probabilidades de prdidas. Al. Sebult:e Deleitsch fue quien hall la [nnula y la llam
cooperativa.fuudomentndose el! dos postulados:
a) Limitactn de las prestaciones sociales el las necesidades de la produccin del
trabajo y del COI1SlIJllV.
. b) Prestar exclusivamente a los asociados, de manera que se mantengan las leyes de la
solidaridad entre prestamistas y prestatarios.
sociedad annitnu parece tener un origen mixto: en CI/(I1I{O a la institucion de las
acciones, como tltulos valores, se origina en la evolucin medieval italiana; en cuanto u Sil
organizacion interna. procede de las contpalas inglesas, holandesas yfrancesas de los
tiempos modernos.
* Edad Contempcrncu:
Con el transcurso del tiempo y la evolucin del Derecho Colilercia1, adems de las tres
FJri/1OS tlpicas de sociedades mercantiles que son: Colectiva, en Comandita y Annima. /U11l
surgido la en Comandita por Acciones, Sociedad de Responsabilidad Limitada, Sociedad
Cooperativa, Sociedad de Economio Mixta y la Empresa Individual de Responsabilidad
i.nuitadu. El Cdigo de Comercio vigente las regula.
;Para terminar. es conveniente COl/signar que la sociedad annimo, es y ha sido desde
S/I nacimiento, la forma ms eficiente de la organtzacin econmica moderna. pues por su
naturaleza conjuga grandes concentraciones de capital, debido a la responsabilidad limtoda
de los socios, y es precisamente esa conjugacin de capitales destinados a la industria.
comercio, etc., lo ql/e hace desarrollar el aspecto econmico de los pases, CJue IIIUY
dtflcttmcnte podra llevarse (1 cabo COII capitales o empresas de carcter individual. La
sociedad anonima ha surgido con el albor del capitalismo, con el se lid desarrollado y
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares
alcanzado su maxtmo esplendor como su instrumento ms potente en el campo de
organizacin de las empresas.
1.2. L\'IPDRTANCIA DESUEXlSTENCIA.
La funcion que las sociedades mercantiles desempean en el campo econmico es cada
da ms importante, de manera especial en lo referente al desarrollo de los pueblos, a travs
de la realizacin de mayores proyectos que a su vez necesitan de grandes inversiones,
-definiendo claramente una tendencia que supera la empresa individual; como afirma el
tratadista Joaqun Rodriguez y Rodrguez: "Dos razones pueden explicamos este fenmeno:
la concentracin industrial y comercial caractersticas de la economa de nuestra poca, y la
. progresiva inclinacin hacia formas de organizacin de responsabilidad limitada ", Ambas
razones concurren a formar la necesidad de una mayor divisin y especializacin en el
trabajo, para logra}' una mayor efectividad en la produccin y una mejor distribucin de los
riesgos y beneficios.
En principio, la actividad mercantil organizada dependi directamente del empresario
individual, lo cual aun hoy en da conserva su importancia; pero el constante crecimiento
econmico y expansin de las relaciones comerciales trajo como consecuencia necesaria una
mayor racionalizacin en cuanto al empresario individual se encontr impotente para
alcanzar finalidades cada vez ms complejas y heterogneas. Surge entonces el fenmeno
asociativo, para aunar las fuerzas individuales, dando lugar a las sociedades mercantiles.
que constituyndose como entes jurdicos coadyuvan a lograr una mayor capacidad de
inversin, una distribucin equitativa del riesgo y utilidades. En.fin, una mejor organizacin
de la actividad comercial y consecuentemente del desarrollo econmico.
Dicha expansin y racionalizacin trajo adems como consecuencia, la ampliacin
progresiva del fenmeno asociativo al mbito internacional, al grado que en la actualidad se
encuentran: sociedades de sociedades. sociedades transnacionales o multinacionales y
mercados organizados a escala internacional.
De lo expuesto se deduce el gran impacto que la realidad histrica ha tenido en el
Derecho Mercantil a partir del momento en que logra su autonoma del Derecho Civil,
reflejando en su desarrollo las corrientes econmicas preponderantes, por cuya razn el Dr..
Lara Velado dice: "El Derecho Mercantil est destinado a regular materias sobre las cuales
versa el desarrollo econmico; de aqu que exista una intensa conexin entre uno y otro,
desde luego, nadie va a pretender que una legislacin mercantil, por avanzada que ella sea,
es capaz por s sola de producir desarrollo econmico; pero nadie podr negar tampoco que
una legislacin mercantil arcaica e inoperante lastra el desarrollo econmico ".
En consecuencia, el tema del comerciante social tiene gran importancia, por cuanto
dentro del Derecho Mercantil, SO" las sociedades el instrumento por excelencia necesario
para generar riqueza y consecuentemente bienes y servicios, capaces de satisfacer las
necesidades del hombre, contribuyendo a una mejor distribucin de los riesgos y beneficios.
Lis JulioCsar Martnez. Textos Jurdicos Universitarios
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1.3. CONCEPTO DESOCIEDAD.
I.a sociedad puede considerarse en sus dos aspectos: como persona jurldica y como
contrato. Se dice que es una persona juridica porque tiene voluntad propia, disponiendo de
IN medios necesarios para conseguir o procurar su propio fin.. Su voluntad se p.. rma con e:
concurso de los socios mediante especiales requisitos de convocatoria solemne, de libre
discusin, votacin y publicidadformal. hasta investirla de SIL propia voluntad que es disttnta
ti la individual de sus asociados.
La voluntad de la sociedad no es la suma de las voluntades expresadas de sus socios,
sino ese proceso de convocatoria, libre discusin, votacin y publicacin; tampoco es el
consentimiento unnime de todos ellos cuando tal consentimiento es recogido Juera de la
Asamblea legalmente CONstituida. La verdad de la sociedad no se determina tnvestigando la
voluntad de cada lino de los socios sino la colectiva de la mayora; pero como se ha
expresado, mediante un proceso de convocatoria solemne de libre discusin, de votaciones
secretas o pblicas y de publicidadfonnal. .
La voluntad de esta persona furkltca Si! manifiesta, dentro de la jerarqula de rganos
subordinados que la componen, en Sil rgano mayor l/ue es la Asamblea, y encuentra en su
propio ordenamiento jurdico y administrativo, as como en la autoridad judicial, las
garantas necesarias para defenderse de las insidias externos ele terceros y las internas de los
socios. constriendo a estos ltimos 11 respetar y cumplir todos los acuerdos que el inters
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soctat requiera.
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Se puede aceptar tambin. que la sociedad mercantil regular Hes ti" sujeto outnomo
de relaciones juridicus constituido por medio de un contrato solemne, entre dos o ms
personas, las cuules se proponen ejecutar, bajo una denominacin social, y con 1111 fondo
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El trmino sociedad suele confundirse con el asoctacion y corporacin: pero la verdad
es que estos dO.I ltimos concepto.'! dtfieren de el de sociedad, esencialmente porque la
asociaciu, a diferencia de el de sociedad, tiene Wl fin distinto del de la obtencin )'
distribucin de beneficios. El ji" de la asociacin puede ser religioso, cientfico, recreativo,
aristico o benfico, pero en todo caso sin lucro. Cuando la asociacin persigue un inters
pblico se suele llamar corporacion, ejemplos: el Estado y los Municipios. Por otra parte, la
asociacin no es siempre el producto de la voluntad de los asociados. Considerada la
sociedad como un contrato, se dice que "es la uni" de una () ms personas con el fin de
lograr IlII bien comn, segn conveuio suscrito previamente por las portes". Tratadistas
c0.-1IO Vivante, Rodrguez y Rodriguez, Garrigues, Len Batardon, en general, estn de
acuerdo con los elementos del concepto anterior, fundamentalmente, en que el fin de la
sociedad debe ser eminentemente lucrativo.
TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
social, fonnado por las respectivas aportaciones. actos mercantiles, JHUQ repartir
consiguientemente entre ellos los beneficios y los prdidas de la empresa comn, en la
proporcin pactadao 12gal".
Actualmente en El Salvador, el Cdigo de Comercio, en el inciso 2" del-articulo 17,
proporciona el mismo concepto diciendo:
La sociedad es el entejurldico resu1mte de U1I contratD solemne celebrado
entre doso mspersonas, que estipulan poner en comn bieneso tndustria;
COII la finalidDd de repartir entre si los beneficios que provengan de los:
.. negocios a que van a dedkarse.
Pero se debe observar que aqu no se trata simplemente de unafinalidadde lucro o de
una unin de personas. Si por ejemplo el propietario de un casino le arrienda a una persona
cualquiera por un porcentaje de las utilidades que se obtengan, no se puede por ello decir
que es socio; asl como tampoco lo es el que entrega al propietario de una industria una
determinada cantidad de dinero para invertirla en su negocio a cambio de un porcentaje de
los beneficios o utilidades obtenidas. En estos ejemplos hay una finalidad lucrativa y unin de
personas, pero slo por ello no se puede afirmar que existe sociedad
El concepto de sociedad se refiere ms bien al hecho de que el socio queda obligado,
limitada o ilimitadamente, con relacin a terceros, por los actos llevados a cabo por aquellas
personas que tienen la facultad de obligar a la sociedad. Puede decirse que en la sociedad
existe esta relacin externa frente a terceros por lo cual el socio responde por y como
miembro de la sociedad La sociedad es considerada tambin como contrato, y como tal debe .
llenar. requisitos formales y esenciales en las obligaciones contractuales (capacidad,
consentimiento, objeto y causa). Nace pues de la voluntad de dos o ms personas que se
renen para crear una persona juridica, nueva y distinta de la de los asociados, y ha de
considerarse oneroso por la obligacin que contraen de aportar bienes o industria para
finalmente obtener beneficios. Si la constitucin de la sociedad se hace constar en escritura
pblica y sta se inscribe en el Registro de Comercio, nace entonces un ente colectivo
considerado como comerciante social, con personalidadjurtdtca propia, con capacidad para
obligarse con cualquier persona y siempre que sus negocios sean lcitos.
Se ha entendido que la sociedad es un contrato, pero algunos autores alemanes de
pocas pasadas sostuvieron la tesis negativa, alegando en su favor que en la sociedad no
existen intereses opuestos entre las partes contratantes, y que el propsito de stas es xrear
un ente jurdico nuevo y autnomo, al cual se le aplican reglas contractuales pero no de un
modo absoluto. Esta tesis no ha sido muy afortunada. pues la teoria moderna considera que
la sociedad s es un contrato de tipo especial, porque en l se destaca el nimo de
colaboracin y organtzacin/contrato de organizacin) y no de cambio como en tos dems
contratos. A diferencia de los dems contratos, en el de sociedad, no hay reciprocidad entre
sus partes; no hay un intercambio directo o indirecto, mediato o inmediato de prestaciones,
sino una fusin de intereses para obtener un bien comn. lo cual no impide que se produzca
72
un contrato ya que se da una fusin de intereses mediante un acuerdo formal y determinado
por las partes.
El desarrollo del comercio moderno motiv en las sociedades un aumento de autonoma
y una mayor complejidad o' su organizacin, que a su vez fue causo de lino creciente
necesidad de reconocer a stas como sujetos de derechos y obligaciones; en este sentido,
tanto la teorla COl'W la legislacin moderna, reconocen los distintos tipos de sociedad segn
la realidad histrica, y tnedioute el .contrato de sociedad, se reconoce formalmente el hecho
de existir una voluntad de (':ociarse, con fines de constituir una personalidad jurdica
diferente.
Como consecuencia de la personalidadjurdica el/ las sociedades mercantiles, stas
SO" sujetos de derechos y obligaciones/rente a terceros ya los socios, poseen una autonoma
patrimonial que implica IlIUJ independencta entre la sociedad y los socios en cuanto a
responsabitidades; como persona jurdica tambin debe poseer los elementos necesarios de
distincin COII/O sal/ WI nombre, domicilio y nacionalidad Fina/mente, para desarrollar la
acuvidad correspondiente a la empresa necesita de personas naturales o flsicas. cuyas
voluntades concurren a [armar la voluntad independiente de la sociedad que tambin se
ejecutapOI' medio de otras personasfisicas.
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Textos Jurldicos Universitarios Lic, Julio Csar lviartnez..
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En el contrato de sociedad no existe un cambio de valores o de cosas entre los socios,
ni tampoco una comunicccion de propiedades en/re ellos. Condicho contra/o se efecta un
traspaso de bienes en propiedad o en usufructo a favor de una persona nueva que se crea
para procurar u los mismos socios, mediante la explotacion de dichos bienes, beneficios que
los socios no habran obtenido, si sus capitales hubieran permanecido divididos. Se puede
afirmar que en los contratos bilaterales o conmutativos, las parles se encuentran el uno frente
al otro con sus respectivos intereses opuestos; mientras que en virtud del contrato de
sociedad los sujetos se cambian de posicin, colocndose a la par y Sl/S intereses opuestos se
fundan en UI/ inters comn. .
/. ,. l?f'GLAS GtNERALES COMUNES A TODA SOCIEDAD.
Existen reglas COIJIWJCS aplicables C1 toda sociedad entre ellas se tienen:
o) Cada asociado efecta una aportacin, la cual puede ser en efectivo () en especie, o
bien en aptitudes especia/es relativas al negocio de que se trata, .
b) ;I./i11 de toda sociedad debe comprender fundamentalmente la distribucin de
beneficios entre SI/S asociados.
e) No de/le haber error entre los socios en cuanto al hecho de que se est
constituyendo precisamente una sociedad.
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Titulo Preliminar- LosComerciantes y sus Auxiliares
d) Debe tambin eventualmente cada socio participar de las prdidas, a excepcin del
sistema legal salvadoreo en donde el socio industrial no participa en las prdidas. (Ar: 3j
numeral 3
0
Com).
e) Toda sociedad debe tener unfin lcito, no contrario al orden pblico ni a"las buenas
costumbres y establecerse en inters comn de sus socios.
j) La sociedad debe dar origen a una persona jurdica distinta a la persona de sus
asociados individualmente considerados. '
Fuera de los requisitos esenciales y comunes a todo contrato, se haexpresado que son:
la capacidad de los contratantes, consentimiento no viciado, objeto y causa lcitos, cuyo
anlisis se har ms adelante en una forma somera, pues para su comprensin completa, se
debe remiiimos propiamente al derecho comn o Civil; por lo que especficamente se afirma
que los elementos esencia/es del contrato de sociedadson:
a) La Constitucin de unfondo social.
b). La divisin entre los socios de las ganancias que se obtengan.
e) El empleo de dichos fondos en actos de comercio
*. Constitucin de un Fondo Social:
El patrimonio de la sociedad. el cual se forma con las aportaciones de los soeios, es
tan vital para su existencia que sin l, desaparece la sociedad Su existencia es pues
indispensable durante todo. el tiempo en que prevalezca la 'sociedad; por laque se puede
afirmar que la intencin de los contratantes debe estar encaminada a constituirla y el
contrato debe contemplar su formacin. De ah en'adelante los socios no podrn disponer de
los bienes que han aportado.
Aportacin es un trmino muy amplio que significa toda prestacin de un bien que
tenga un valor en uso o en cambio, susceptible de apropiacin, de un valor econmico. a
cualquier derecho, como en propiedad, arrendamiento o usufructo, de una vez, por partes o
en forma continuada. Pero desde el punto de vista jurdico, aportacin no significa
propiamente la entrega, tradicin o desembolso sino, simplemente la obligacin de dar o bien
/a promesa que se hace de aportar en determinados trminos; la entrega, tradicin ()
desembolso son posteriores, por lo que se dice que stos son propiamente actos de ejecucin,
siendo. pues, .10 aportacin anterior o previa tal como se ha expresado. Cuota aportada.
cuota suscrita y cuota prometida son entonces trminos de igual significado.
* Divisin entre los Socios de las Ganancias que se Obtengan:
Utilidades, ganancias o beneficios son trminos equivalentes, y significan toda ventaja
patrimonial proveniente de los negocios sociales, y que por una parte van a umentar el
capital individual de los socios, y por otra contribuyen a disminuir las cargas de la sociedad.
74

* Empleo de los Fondos Sociales en Actos de Comercio:
.Sobre este particular. el inciso l " del artculo 17 Com, , dice:
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Tex.tos Jurdico;) Universitarios Lic. Julio 'CsarMartinez.
1,5, SONCOA/bRCIANTES SOCIALES.
SOIl comerciantes sociales todas las sociedades independientemente de los
fines que persiguen, sin perjuicio de lo preceptuado en el artculo 20.
No obsta11te .m calidad de mercantiles, las SO( i.r-iudes que se constituyan
como colec....as o comanditarias simples, de capital rijo, y filie tienen
exctuslvameute una o ms de las finalidades que indican fI cominuucln,
una vez inscrltas quedarn exentas de las obligaciones profesionales de los
comerciantes contempladas en e/ Libro Segundo de este C,digo, excepto lus
mencionadas en los nmeros 1y 1J/' del articulo 4JI de este mismo Cdigo.
Lasflnatidades a que se refiere el inciso anterior .'1011:
1 El ejercicio de la agricultura y la ganaderia:
Por razones de conveniencia econmica, el artculo 20 Com. establece una cutegoriu le
sociedades que, sin dejar de ser mercantiles. quedan exentas de las obligaciones impuestas a
los comerciantes en IYCI1 de su calidad: siendo dichas obligaciones las profesionales de los
comerciantes contempladas en el Libro Il del Cdigo de Comercio. salvo la de matricuiur su
empresa mercantil y SI/S respectivos establecimientos; e inscribir anualmente en el HegistrtJ
de Comercio al balance de su empresa, debidamente certificado por Contador Pblico
autorizado en el pas, as como los dems documentos relativos al giro de sta. 1ft<.' estn
sujetos a dtcha fonnalidad, y cumplir con los dems requisitos de publtctdacl tncrcanttl (I'H' la
Ley establece. El artculo 20 citado, dice:
Sobre el acto de comercio ya se ha explicado tanto su evolncin a travs de las dos
Teoras d'! Derecho Mercantil, (eltsica y Moderna) (Pgs. 36 y sigts. de cste Texto), pues
efectivamente, los fondos sociales debern ser utilizados en la ejecucion ele actos de
comercio, relacionados con la actividad de la empresa. que es la herramienta CO/l que la
sociedad realiza Sil desarrollo.
No es absolutamente necesario que las ganancias se distribuyan totalmente entre los socios.
Puede convencionalmente, y sin que se desnaturalice la sociedad, destinarse parte de ellas a
[ines nobles como la beneficencia, o bien satisfacer pretensiones parafacilitar su ejercicio, o
tambin en la adquisicion de seguros de vida para' sus empleados, etc. Es cuestin de medir si
la sociedad ha producido ganancias suficientes para satisfacer esa doble forma de
dividendos. Lo preciso es que tales beneficios provengan de la misma fuente, es decir, de la
actividad comercial del ente scciul constituido. S se obtuvieran dichas ganoncias de
actividades diferentes y separadas 110 habra propiamente ganancia social.
. .. .
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
11 La construccin y arriendo de viviendas urbanas, siempre que 110 se
construyacon nimo de vender en forma regular y conston/l! las
edificaciones.
IJI El ejercido deprofesiones liberales.
Estas sociedades del articulo 20 Como fueron objeto de regulacin especial:en razn
de que conforme a 1 legislacin anterior servan para ejercer una actlvidad social bajo la
forma ctvil. Adems, como se ha podido observar. sus socios quedan sujetos a un rgimen de
responsabilidad ilimitada de consecuencias atenuadas, o sea, solidaria respecto de ellos
mismos y subsidiaria respecto a la sociedad
1.6. CLASIF1CACION DE LAS SOCIEDADES.
El artculo 18 del Cdigo de Comercio. dice:
Las sociedades se dividen en sociedades de personas y sociedades de
capitales; ambas clases pueden se de capital variable.
Son de personas:
1. Las sociedades in nombre colectivoosociedades colectivas.
JI. Las sociedades en comandita simple o sociedades comanditarias
simples.
IlL Las sociedades de responsabidad limitada.
. Son de capital:
1 Las sociedades annimas.
Il, Las sociedades en comandiia por acciones ) sociedades
comandaarias por acciones.
Solamente podrn constituirse sociedades dentro de las formas reguladas por
la le)'.
1.6.1. SOCIEDAD DE PER..')ONAS - SOCIEDAD DE CAPITALES.
El articulo anteriormente transcrito, clasifica las sociedades desde el PUf/lo de vista que
la voluntad de asociarse tenga como base /a confianza misma entre los socios, o bien que el
fin primordial de asociarse sea agrupar capitales, sin tener en cuenta las cualidades
personales de sus miembros; en el primer caso las sociedades SO/1 de personas, y en el
segundo de copita/es. . .
Siguiendo el orden de enumeracin que hace el artculo 18 Com., se dice:
Sociedad en Nombre Colectivo: Es la unin de dos o ms personas que ejercen el
comercio bajo una razn social, y que responden frente a terceros con todos SWi bienes.
personal y solidariamente.
7e,
. ",:'
Sociedad en Comalldita Simple: Esta sociedad comprende dos categoras de socios:
ZIllOS son colectivos o comanditados y otros comanditarios. Aquel/os responden con la
totalidad de sus bienes, mientras que stos responden hasta la concurrencia de la suma que
se han comprometido aportar a la sociedad. Se dice que stas son simplemente aportadores
defondos.
Lj5:. JulioCsarMattinez. TextosJurdicos Universitarios
Socledad de Limitad": En esta forma de sociedades. los socios slo
responden hasta la concurrencia de sus aportaciones, pero las participaciones sociales no
pueden estar representadas mediante los titulosvalores denominados acciones. As lo
determina el Art. 102 Com. en el primer inciso.
Sociedades el' Comandita por Acciones: En esta clase de sociedades, se encuentran las '
dos categoras de socios a que se ha hecho referencia en la sociedad en comandita simple;
pero los socios comanditarios constituyen una colectividad de personas denominadas
acctonisias; y el capital social est dividido en titulos negociables llamados acciones.
Sociedades Annimas: EII estas sociedades, al igual que en la comanditaria por
acciones, el capital est divtdtdo en acciones, no existiendo' ms que lino categora de
accionistas, responsables hasta la concurrencia de la suma que representan los ttulos
suscritos.
Esta clasificacin al lende tambin a VOTlS consideraciones, tales como.:
a) mdesempeo de la gestin ylo representacin.
b) E! grado de responsabilidad de los socios.
t;) La posibiiidod de que stos varien.
En los sociedades de personas la y la representacin corresponden a lodos los
socios o a los que se determinen en el acto COIIStitutiVO. por las deudos sociales estn sujetas
u reglas ms estrictas por cuanto las cualidades personales de los socios SO/l determinantes
en la voluntad de asociarse. Se conoce tambin el este tipo de sociedades con los fiambres de
sociedades individualistas o por inters, aunque la denomtnacin primera es la ms
ocostumbrada.
Las sociedades de capitales, llamadas tambin colectivistas o por acciones. presentan
lus siguientes caracteristicas distintivas:
a) Las funciones de admtntstracton )' representacin deben necesariamente recaer
sobre los accionistas, sino 'sobre los rganos designados para ello en la escritura
constitutiva,
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Titulo Preliminar Los Comerciantes ysus Auxiliares
b) La garantia de los acreedores sociales est representada nicamente por el capital
social que responde a unasumadeterminada. pues la responsabilidad de los socios
es limitada.
e) Es de la esencia de este gnero de sociedades la transferibilidad de la condicin de
accionista, debido a que es ms interesante en ellas el elemento objetivo o
patrimonial que el subjetivo o personal, contrario a lo que sucede en las-sociedades
de personas.
Tomando otros puntos de vista, existen otras tipos de sociedades, as:
1.6.2. SOCIEDAD DECUOTA -SOCIEDADDEACCION.
Segn la forma en que se estructura el capital. las sociedades se dividen en sociedades
de cuota y sociedades de acciones:
Las sociedades de cuota son aquellas en las cuales el capital est distribuido en
participaciones que pueden ser desiguales y que no se hacen constar en titulosvalores.
Las sociedades de acciones, son aquellas cuyo capital se divide en partes alicuotas y
que se documentan precisamente, con tltulosvalores llamados acciones, en consecuencia
todas las acciones tienen el mismo valor y representan una parte alicuota del capital; estn
amparadas con titulosvalores que circulan libremente cuyo traspaso no modifica la escritura
social: sin embargo, el artculo 158 determina una excepcin a lo expresado anteriormente,
tal disposicin dice: .
EIl la escritura social puede pactarse que el traspaso de tas acciones
nominativas cuyo valor no est totalmente pagado, slo se haga con
autorizacin de la administracin social Esta clusula se har constar en el
texto de los tuutos:
Las acciones totalmente pagados, sean nominativas o al portador, pueden
traspasarse sin consentimiento de la sociedad, aun contra pacto expreso en
contrario.
La cuota, se adapta a las sociedades de personas, porque su traspaso modifica la
escritura social.
La sociedad en nombre colectivo y la de responsabilidad limitada, as como la en
comandita simple, son sociedades de cuotas. La sociedad annima y en comandita por'
acciones. son sociedades de acciones.
Para ceder las cuotas en las sociedades de personas debe preceder el consentimiento de
los dems asociados. As lo determina el artculo 50 Com.. que dice:
78
Segn el tipo de responsabtlidad de cada socio, las sociedades se dividen en:
1.6.3. SOCIEDAD DE IU:.--:5PONSABILIDAD LIMITADA--
SOCIEDU) DERESPONSADILlDAD ILIMITADA
SOC/ElJAD Al/XTA.
Sociedades de responsabilidad limitoda, ".'101/ aquel/as en que los socios limitan Sil
responsabilidad a su aporte "; ellas SO" las sociedades de responsabilidad limitada, las
sociedades annimas, y las sociedades en comandita, slo en cuan/o a los socios
comanditarios se refiere.
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Textos Jurdicos Universitarios Lic. JulioCsar Martinez.
Los socios no pueden ceder sus derechos en la sociedadsin el consentimiento
de todoslos dems, y S;1I ~ I , tampocopueden admitirseotros nuevos, salvoque
en UIJO u otro caso la escritura social disponga que ser sufteiente el
consentimiento de la mo.yorfa.
Las cesiones no surtirn efecto contraterceros, sino hasta que se inscriban en
el Registro de C01l1ercio.- En caso de que se autorice la cesin de que se
trata en el primer inciso de este articulo, a favor de persona extraa a la
sociedad, los socios tendrn el derecho de "tanteo", y gozarn de un plazo de
quince dlas para ejercerlo, contado desde la fecha de la junta en que se
hubiere otorgado la autorluscln. Si fueren varios los socios que quieran usar
de este derecho, les competer a todos ellos en proporcin a sus aportaciones
originales.
No obstante, los derechos que la calidad desocio atribuye, pueden cederse sin
que se pierda dicha calidad cuando son de Indote econmica; pero los
derechos de cooperacin, tales como el de voto, el de asistencia, el de
informacln y otros similares, 110 pueden ser cedidos aunque si cabe S/I
ejerctcto por representacln.
Sociedades de responsabilidad ilimitada, "SO" aquel/as en que los socios responden
ilimitadamente por las obligaciones sociales"; ellas son las sociedades en nombre colectivo y
las en comandita, fJero slo en lo referente a los socios comanditados.
Sociedades de responsabilidad mixta, "son aquel/as en las cuales algunos de los
socios responden ilimitadamente, y otros limitadamente; ellas son las sociedades en
comandita, tanto simples como por acciones; en ellas existen socios que responden
ilimitadamente, los cuales son los nicos que tienen derecho. a administror, y se llaman
"socios comanditados "; y existen socios que responden limitadamente, los cuales estn
excluidos de la administracin, y se llaman "socios comanditarios ".
1.6.4. SOCWDAD NACIONAL - SOCIEDAD ITRANJERA.
Desde el punto de vista de su nacionalidad, lassociedades pueden ser:
79
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TituloPreliminar LosComerciantes y sus Auxiliares
Sociedades naciolUlles, conforme al Derecho salvadoreo son:
a) Las que se constituyen conforme a las leyes salvadoreas, y especlficamente segn el
Cdigo de Comercio de El Salvador.
b) Las que tienen su domicilio legal en El Salvador.
Para gozar de la proteccin que se da en virtud de la nacionalidad salvadorea, el
nmero de socios de capital en una sociedad deber ser salvadoreo en su mayora, o sea en
ms de/50%.
Sociedades extranjeras, son las que se constituyen con arreglo a las leyes extranjeras, y
que para poder ejercer el comercio enEl Salvador, debern:
a) Comprobar que estn legalmente constituidas, de acuerdo con la ley del pais en que
se hubiere organizado inicialmente: .
b) Comprobar conforme a dicha ley y a sus propios estatutos, que puede acordar la
creacin de sucursales y agencias con los requisitos que seala el Cdigo de
Comercio de El Salvador.
e) Que la decl'iin de operar en El Salvador. ha sido vlidamente adoptada. segn la
ley de su pas de origen y conforme a sus estatutos.
el) Que tambin tiene capacidad legal para trasladar su domicilio a El Salvador y que
ha tomado acuerdo en tal sentido..
e) Tener permanentemente en la Repblica, cuando menos, un representante con
amplias facultades para realizar todos los actos que hayan de celebrarse y surtir
efectos en territorio nacional.
j) Es indispensable que la sociedad extranjera constituya un patrimonio suficiente en
El Salvador, para respaldar aquel/as obiigactones que contraiga en el ejercicio del
comercio. Para reducir dicho capital deber: l. Cumplir con los requisitos exigidos
para la reduccin del capital social en El Salvador. 2. Obtener previamente
autorizacin del Minlsierio de Economa, por medio de la Oficina que ejerce. la
vigilancia del Estado. Comprobar que sus fines son lcitos conforme a las leyes de
El Salvador, y que dicha sociedad no es contraria al orden pblico salvadoreo.
g) Que su estructura correspondaa cualquiera de los tipos autorizados legalmente en
el pas: es decir, que no sea contraria al orden Pblico salvadoreo; y que, por
declaracin expresa, acepte la sumisin a las leyes, tribunales y autoridades
salvadoreas, en relacin con los actos que celebre en el territorio salvadoreo, o
que hayan de surtir efectos en el mismo.
La autorizacin, registro, vigilancia, ejercicio, cancelacin, en cuanto a las sociedades
que realizan actos de comercio permanentemente en la Repblica. adems de estar sujetas a
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los requisitos que establece el articulo 358 y siguientes del Cdigo de Comercio, tambin
estn sujetas a /a vigilancia del Estado por medio de /a Secretara de Economa;
correspondiendo adems al Ministerio Pblico, /a obligacin de requerir a las
correspondientes autoridades administrativas su cumplimiento. {Art. 361/lIc. ltimo C011l.)
Lic. Julio CsarMartinez. Textos Jurdicos Universitarios
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1.6.5. SOCIEDADES DE' CAPITAL FIJO
SOCIEDADES DE CAPITAL v:4RIAfJLE.
Esta clasificacin atiende a las formalidades que la sociedad debe cumplir para
aumentar o disminuir su capital social. Propiamente no son un lipa especial de sociedad, sino
ms bien una modalidad aplicable a todo tipo de sociedades, siendo su aspecto caracterstico
la variabilidad del capital- ,
Sociedades de capital fijo, "son aquellas en qll,e todo aumento o disminucin de capital
requiere de modificaciones de la escritura social, hecha despus de cumplirse COIl otras
formalidades como son: acuerdo tomado en Junta Extraordinaria de Socios, por UIl
porcentaje calijicado de los mismos; publicacin de acuerdo por tres veces en el Diario
Oficial y llll diario de circulacin nacional". Finalmente deber inscribirse la
correspondiente escritura de aumento o disminucin en el Registro de Comercio.
Sociedades de capital variable, "son aquellas en que todo alimento o disminucin de
capital, izo requieren de modificaciones de la escritura social, hecha despus de cumplirse
COI! vtras formalidades como son: acuerdo tomado en Junta Extraordinaria de Socios, por un
porcentaje calificado de los mismos: publicuctn de acuerdo por tres veces en el Diario
Oficial y un diario de circulacin nacional". En este tipo de sociedades, conforme al artculo
309 Como la escritura social deber contener adems de las estipulaciones que correspondan
a la naturaleza de la sociedad, las condiciones que sefijan para el aumento o disminucin del
'capital social. En las sociedades por acciones, el pacto social y. en Sil defecto, la junta
general extraordinaria, fijar los aumentos del capital, lo mismo que laforma y trmino en
que deba hacerse la correspondiente emisin de acciones, en cada caso. Sobre este tema se
hablar con mayor amplitud en el Captulo respectivo del Cdigo de Comercio).
1.6.6. S(X'1EDADES SUIIIPLES _. S'OCfl:;[)ADES COft,,/PUESTAS.
A las sociedades simples ya las compuestas, tambin se les llama: sociedades de primer
grado y sociedades de segundo grado, respectivamente.
Las sociedades simples o de primer grado, se constituyen por personas naturales, o por
stas y personas jurdicas. Las sociedades compuestas o de segundo grado, se constituyen
por personasjurklicas.
La primera especie es la corriente. La segunda se refiere a la sociedad de sociedades, ()
sea laformada por socios que a su vez son personas jurdicas.
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TituloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
Para que una sociedadsea compuesta, es necesario:
a) Las sociedades participantes en la sociedad de sociedades, no deben perder su
individualidad, porque si desaparece su personalidadjurdica en la nueva sociedad,
se estarlo frente a una fUsin de sociedades, sea por la reunin de varias en una
nueva {fusin en sentido estricto}: o las sociedades fusionan/es son absorbidas por
una sola que subsiste, disolvindose las dems por esa absorcin o incorporacin.
En las hiptesis mencionadas, o se extinguen las sociedades fusionadas, o se
extinguen todas menos una. .
b) Es preciso el surgimiento de un ente jurdico nuevo, y una simple reunton o
concentracin de sociedades. Ejemplo: el cartel, como le denomina el Diccionario
de la Lengua Espaola, o cartel o sindicato, como le llaman los tratadistas; el
consorcio (concemo, grupo, comunidad de intereses); la sociedad madre o matriz y
soctedadftltal; sociedad en carteras, truts, etctera.
Uno de los problemas jurdicos planteados por la doctrina, es la determinacin de si
una sociedad en nombre colectivo puede formar parte de una sociedad annima y viceversa.
La participacin de una sociedad personalista en una de capitales les parece legalmente
imposible a muchos autores; otros. no ven nada anmalo en ello. Parece ms acertado esta
ltima opinin, porque si una sociedad en nombre colectivo es accionista de una sociedad
annima y paga todas las acciones suscritas, no existe ningn problema, y si no han sido
pagadas tampoco lo habrla, pues estara en igual condicin a la del accionista individual,
deudor de sus acciones suscritas, y en mejor condicin para la annima, porque cuenta no
slo con el patrimonio de la sociedaden nombre colectivo. sino tambin con el de sus socios,
pues stos, todos responden ilimitada y solidariamente.
La sociedad annima, a su vez puede ser socio de la en nombre colectivo, aunque sera
un caso raro, ya que la sociedad annima tiene un patrimonio autnomo, con el cual est en
disponibilidad de responder personal y solidariamente, juntamente con los dems socios
colectivos. La sociedad annima no est pues, incapacitada legalmente para responder
ilimitada y solidariamente con el propio patrimonio, a la par de las personas fsicas que la
integran. Si la colectiva quebrara teniendo como miembro a una annima, sta tambin
quebrara y responderla con todo su patrimonio. Desde luego, la quiebra de la annima en
las condiciones dichas. no lleva consigo la de sus accionistas, pues la responsabilidad de
stos es limitada al valor de sus acciones.
En la prctica es poco probable la creacin de estas sociedades por los problemas que
originarlan; si por ejemplo se produce la quiebra de la annima, en el supuesto mencionado.
porque la sociedad annima seguramente, tendra adems de sus obligaciones con la
colectiva, las derivadas de su propia actividad. Adems podrfa haber abusos de s, por
ejemplo: uno o ms de los socios colectivos lo son tambin de la annima, y la colectiva est
mala econmicamente.
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l. 6.7. SOCIEDADUNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICULAR.
Esta clasificacin de las sociedades en universales y particulares, atiende a la
naturaleza de las aportaciones.
La totalidad de las sociedades mercantiles salvadoreas corresponden a la categora de
las sociedades paniculares, funcionando en casi todo el mundo con muy buenos resultados:
es decir. que en el medio salvadoreo no operan las sociedades universales.
A las sociedades universales pertenecen aquellas en las cuales los asociados se
comprometen a poner en comn, la totalidad de sus bienes, sean stos presentes o futuros.
Son de origen romano y fueron concebidas para realizar operaciones en las que estaba
ausente la idea de lucro. Se dio en las llamadas societas omnium Vonorum y las societas quae
ex quaestu venium, aplicables a las sociedades de familia y a las sociedades integradas por
esclavos, respectivamente.
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Textos Jurdicos Universitarios Lic. Julio Csar Martnez.
El origen de las sociedadesparticulares tambin se remonta a los tiempos de la antigua
Roma, pero su aparecimiento es posterior al de las sociedades universales. Sus formas ms
conocidas (tal como ya se ha visto), fueron las societas unius rei y societas alicujus
negotiationis, en ellas sus miembros ponian en comn bienes determinados y estaban
dirigidas a la obtencin de beneficios inmediatos en la explotacin de un bien determinado o
de negocios particulares, respectivamente.
1.6.8. LAS LLAll,lfADAS S(X'IEDADES DECUENTAS ENPARl1CIPACION
El Cdigo de Comercio salvadoreo, ubica a las cuentas en participacin dentro del
Libro H/: Ttulo Xlll denominado "Contrato de Participacin ". dando una idea exacta de su
naturaleza.
Al efecto, el artculo 15J9 Com.. expresa: "Por el contrato de participactn un
comerciante se obliga a compartir con una o varias personas. que le aportan bienes o
servicios, la... utilidades o prdidas que resulten de una o varas operaciones de su empresa o
del giro total de la misma. "
Destcanse en el articulo transcrito dos notas:
a) El que da panicipacion es un comerciante.
b) Si trabajan uno, varios o todos. lo hacen en su nombre individualmente.
En El Salvador, segn se ha visto, todas las sociedades regulares tienen personalidad
jurdica, y por este motivo las cuentas en participacin no es un tipo de sociedad: pues el
inciso 2 ' ~ del artculo 1521 Com.. dice: "Este contrato }JO dar nacimiento a personajuridtca
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TituloPreliminar - Los Comerciantes ysus Auxiliares
Varios autores y legislaciones de ciertos pases las denominan "sociedades
accidentales" o "en participacin", e incluso "sociedades ocultas". No obstante se sabe que
no se trata de sociedad alguna.
Como se puede apreciar, el Cdigo de Comercio reglamenta la') cuentas en
participacin como contrato. denominndole "Contrato de Participacin", pero no como un
contrato de sociedad Conforme a la concepcin que de las sociedades tiene el ordenamiento
positivo salvadoreo, es acertado el tratamiento adoptado por el Cdigo. El inciso 30. Del
artculo 1521 Com., dice: "El uso de- un nombre comercial comn har responder a los
participantes que lo hubieren consentido como si fuesen socios colectivos" En tal caso las
alcanza la responsabilidad del socio colectivo, pero eso no convierte a los partcipes en
.socios. pues no hanformado ninguna sociedad.
1.6.9. LAS LLAMADAS SOCIEDADES OCONTRATOS DEAPARCERJA.
La peculiaridad de este contrato ha sido la causa de que no haya acuerdo en cuanto a
si es una sociedad, un arrendamiento, o un contrato de trabajo.
Es una sociedad. se dice, por medio de la cual uno de los socios. en carcter de
capitalista, aporta, de manera temporal, tierra de labor o ganado, y el otro. su industria o
trabajo, para poner aquellos en produccin. con el propsito de repartir los beneficios' o
resultados.
Una opinin diversa afirma que es un arrendamiento, porque el dueo o poseedor de la
tierra o del ganado, los entrega a otro para que los disfrute y aproveche, durante el trmino
estipulado. por un precio peridico, consistiendo ste en una parte de los productos obtenidos
del negocio.
Una tercera tesis ve en la aparcera una modalidad del contrate> de trabajo.
..--..
El Cdigo Civil se refiere brevemente a la "aparceria'' y de manera incidental. en el
Captulo dedicado a las "Reglas Particulares Relativas al Arrendamiento de Predios
Rsticos ". El articulo /17/ C; dice: "El colono no tendr derecho para pedir rebaja del
precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la
cosecha.---- Exceptase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que
media entre el arrendador y l, toca al primero una parte proporcional de la prdida que por
caso fortuito sobrevenga al segundo antes o despus de percibirse los frutos; salvo que el
accidente acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota defrutos. ..
Colono aparcero, proviene del tatln rcolono partiarius",
-
85
Para otros autores, el cooperativismo es un fenmeno sociolgico, que surgto
provocado por la desigualdad de las clases sociales, y con lafinalidadde suprimir el rgimen
del salario e integrar a los hombres en la produccin, distribucin y consumo de la riqueza.
Con el ejemplo de Rochdale los obreros empezaron a organizarse en esta forma de
asociacin, y as surgi el movimiento cooperativo, el cual ha recorrido ya el globo y, como
es natural, sus dirigentes estn divididos en cuanto al papel que debe desempear en el
desarrollo econmico del mundo.

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Textos Jurdicos Universitarios
1.6.10. SOCIEDAD COOPERATIVA. (Art. 19 Com.)
Julio Csar Martnez.
1.6.10.1. ORIGENES DELCOOPERATIVISMO.
Los objetivos de la sociedad, de acuerdo con las normas que establecieron los pioneros,
eran variados y de largo alcance. Iban desde el establecimiento de una tienda para vender
provisiones y ropa, hasta la construcctn de casas para los miembros, la apertura de talleres.
la compra de granjas para su servicio y el establecimiento, de una colonia de casas para
retirados que se sostuviera por s so/a.
Surgieron los movtmientos sindicales, las asociaciones que eran organizaciones
profesionales de trabajadores, pero el ambteme poltico europeo convulsionado por la crisis
de nuevos valores, hizo que los sindicatos sufrieran un colapso. en virtud de la confusin e
imprecisin de sus dirigentes.
El movimiento sindical sirvi para que los trabajadores se volvieran ms tenaces en sus
pretensiones con la nueva sociedad, y asi hombres con experiencia poltica y acostumbrados
a trabajar con sus compaeros, arraigada en su ser la idea de igualdad econmica, el 2J de
diciembre de 18-1-1 en un pequeo edificio situado en la calle ..Toad Lane" de la poblacin de
Rochdale, hecharon a andar la "Rochdale Equitable Pioneers" primer almacn cooperativo
que realizaba operaciones con la sociedad.
La cooperacin moderna surgi en un punto de la historia en el que las ideas de ayuda
mutuay de una economa ordenada y regulada, en la cual cada individuo tenan sus derechos
y deberes, estaban muy debilitados y la vida econmica haba cedido a un individualismo
competitivo desenfrenado. Naci pues, en pleno auge del liberalismo econmico, la
revolucin industrial, que como cambio rpido, traera como consecuencia lgica
sufrimientos para determinadas personas: la clase proletaria.
Para algunos autores, el cooperativismo tuvo su origen en los sistemas de organizacin
JI! las comunidades agrcolas antiguos, en los que SUf; miembros se ayudaban recprocamente
vara el desarrollo de sus actividades, por ejemplot: en Mesopotamia y Holanda Medieval, en
"as que los miembros de la comunidadse organizaban para construir diques y mantenerlos en
buen estado; otro ejemplo lo constituyen los "mir" y "artel" rusos, los "Zadrugas" servios,
que basados en el parentesco, han mantenido unidas a las sociedades rurales.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Lo que distingue al cooperativismo de las dems formas de accin de los trabajadore
es su carcter, directa y esencialmente constructivo: su medio de accin consiste en crear
empresas, gracias a las cuales los cooperativistas escapan a la explotacin de la que eran
vctimas por parte de las empresas privadas con las que tenlan relacin tanto como
trabajadores. como clientes o proveedores.
1.6.10.2. FINES DEL COOPERATIVIS}vfo.
La cooperacin tiene como fin hacer hombres, hombres con sentido de
responsabilidad individual y colectiva, de modo que puedan elevarse, individualmente, a una
vida personal plena y colectivamente, a una plena vida social.
El fundamento filosfico del movimiento cooperativo, se explica por dosfactoresde la
cooperacin: el esfuerzo personal y la ayuda reclproca.; lo cual introduce principios nuevos
en la vida econmica y nuevas reglas de conducta en la vida social, con elfin ltimo de la
emancipacin del individuo para otros y mediante otros.
As se tiene:
1. Social:
Los principios de unidad, democracia y libertad, se refieren al aspecto social de la
cooperativa.
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El principio de unidad de sus miembros es el origen de las cooperativas y slo
progresan cuando existe esta misma unidad entre las distintas cooperativas; el movimiento
cooperativo cree en la existencia de una solidaridad bsica entre los hombres, debido a su
origen comn y a su comn destino; el objetivo de la asociacin cooperativa es el bien
comn, que es el conjunto de condiciones materiales y espirituales necesarias para que
dentro del marco de la justicia social se garanticen plenamente la dignidad del hombre, y el
Estado como mxima estructura de la sociedad est en la obligacin ineludible de
desarrollarlo. El principio de democracia, de que todos sus miembros son iguales y que nadie
goza de una situacin de privilegio a causa de su inversion de capital, en virtud de que los
hombres se incorporen a el/a como seres humanos y slo secundariamente como apartadores
de capital, pone de relieve el aspecto humano: y por lo tanto social de la cooperativa.
Adems del control democrtico de la organizacin cooperativa la razn de igualdad
reside en el hecho de que todas las personas se renen para satisfacer sus necesidades
comunes y en esto son iguales.
2. Econmico.
Son dos principios los tille se refieren al aspecto ecunmico: el de Economla y el de
Equidad o Justicia Distributiva.
3. Poiuico.
COJ!!O principio del cooperativismo, se encuentra el de Neutralidad Polltica de la
asociacin.
Las cooperativas deben permanecer apartadas de la poltica. la historia del movimiento
cooperativa ensea que cuando se ha violado esta neutralidad, para unirse a un partido
poltico, o bien perdi su independencia y fue controlada por el partido, o fue suprimida por
el Estado.
Las cooperativas tienen como finalidad mejorar la situacin econmica de sus
mitJmbros. para ello buscan reducir los costos de las cosas, las mercancas las venden y las
campran aun preciojusto y como no tienen como objetivo el de obtener lucro, procuran pre-
un clculo del costo, partiendo del costo real ms unpequeo margen para cubrir
/LiS operaciones que realicen con sus asociados.

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Textos Jurdicos Universitarios Lic. JulioCsar Martinez,
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Como no timen como finalidad el de obtener lucro, surge el principio de Equidad el cual
consisl;;: en que los excedentes que obtengan. caso que los haya, los distribuyen entre los
asociados usuarios en proporcin al uso que hayan hecho de los servicios sociales, es
conocido tambin como sistema de retomo, con l se procura corregir cualquier anomala
en el cobro por la prestacion del servicio, lo que se cobr dems es reembolsado, dndose
pues. el preciojusto.
Deben permitir su ingreso a cualquier persona independientemente de cual sea su
ideologia poltica. pero esto no debe entenderse que a los miembros les queda vedado el
inmisc...uirs.: en los asuntos del Estado poltico, Jo que se les prohibe es que instrumentalicen a
/a cooperativa para obtenerfines politices partidistas o para su provecho personal. conocido
tambin como sistema de retomo, con l se procura corregir cualquier anomala en el cobro
por la prestacion del servicio. lo que se cobr dems es reembolsado, dndose pues, el precio
justo.
1.6.10.3. CLASIFICAC/ONDE LAS
Conforme a la legislacin salvadorea, los criterios aceptados para clasificar las
cooperativas son:
a) Por el Objeto Social:
Las finalidades de los servicios que puede tener la cooperativa. sern de acuerdo a las
necesidades que sus miembros puedan tener, ya sean de bienes o servicios.
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares
b) Por la lndole del Objeto:
La clasificacin por la lndole del objeto es la ms relevante de las clasificaciones de las
cooperativas, pues comprende toda la gama de actividades a que se pueden dedicar estas
instituciones y se sube/osifica de la siguienteforma::
l. Cooperativas de distribucin.
2. Cooperativas de Colocacin de la Produccin.
Cooperativas de Trabajo.
Cooperativa de Distribucin: Estas son las que procuran a los cooperados los bienes y
servicios que stas necesitan para la satisfaccin de sus finalidades, como ejemplo se
encuentran, las cooperativas de consumo, que son las que estn formadas por personas que
se asocian para obtener en comn bienes o servicios para ellas, sus hogares o SU'i actividades
de produccin, en las mejores condiciones de precio y calidad. Las asociaciones cooperativas
que tengan esta finalidad, por di.\posicin de la ley tienen vedada la venta y prestaciones de
servicios al pblico, o sea a personas que no son miembros.
Cooperativas de Servicios: Son aquellas que estn formadas por personas que se
asocian para prestar servicio al pblico, ejemplo: las cooperativas de transporte para
personas (taxis).
Cooperativas de Ahorro: Que tienen por ohjeto servir de caja de ahorros a sus
miembros e invierte susformas de crditos a sus asociados o a terceros, o en cualquier otra
forma autorizada por sus estatutos.
Cooperativas de provisin: Que .'1011 las que suministran a los miembros de un grupo (-
categora profesional bienes de uso o de cambio y servicios que necesitan para desarrollar su
actividad econmica.
Desde este punto de vista, o sea cuando se toma en cuenta la variedad del objeto,
cuando se combinan varias de las finalidades indicadas, se clasifican en:
J, Unifuncionales.
2. Muttifuncionales.
3. Integrales.
UnifunciolUlles o Unuarias: Cuando persiguen un solo objeto. La singularidad del
objeto puede ser consecuencia de una especialidad decidida por los asociados, o de una
imposicin de la ley en virtud de la especifica actividada desarrollar.
k/u/tifuncionalo Mixta: Cuando tiene dos o ms finalidades, para el caso, de ahorro y
crdito; de consumo y crdito; de consumo, crdito y vivienda, etctera.
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Integral: Cuando tienen por objeto satisfacer la totalidad de las sociedades

socioeconmicas de sus asociados. Estrictamente, este propsito es irrealizable pero
corrientemente se designa con este nombre a las cooperativas que tienen una considerable
variedad de objetos.
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LJs:. Julio Csar Martinez, TextosJurdicos Universitarios
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c) Por la Integracin Cooperativista:
1) De Primer Grado
2) De Segundo Grado
3) De Tercer Grado
Las formas de integracin de las cooperativas son mltiples y variadas, pueden ser
territoriales, que son constituidas por las cooperativas de una regin determinada; pueden
ser de actividades similares o pueden ser agrupando las dos anteriores y que presentan
diversos grados.
Como grados o instancias se presentan dos situaciones:
Vertical, Cuando se unen las cooperativas que tienen el mismo objeto.
Horizontal: Cuando se agrupan cooperativa'). sin importar las finalidades a que se
dediquen.
La importancia de la integracin consiste en la amplitud del mbito y objeto de las
cooperativas yen la defensa de los intereses de las organizaciones cooperativas afiliadas.
1.6.10.-1. NAnIRALEZAJURDICA DE LA COOPERAnVA.
Al surgir el movimiento cooperativista en Inglaterra con la "Rochdale Equitable
Pioneers" a fines de 188-1, los fundadores le imprimieron slo finalidades econmicas y
sociales desinteresndose del aspecto jurdico de las cooperativas, situacin lgica por la
poca en que vivan. Pero los tipos de actividades que realizaban dentro de la sociedad
requera regulacin legal, pronto result que necesitaban encausarse en la legislacin y as
en 18-16 se acogieron al rgimen de los "Frienol y Societes ", de indole mutualista, y luego de
/852 quedaron comprendidas en la "Industrial And Provident Socteties Act). Los adjetivos
"Industrial" y "Provident" (providencia) aluden a los beneficios obtenidos a travs de la
mutua accin de los miembros, y a la provisin a favor de los mismos. El concepto en que es
tomada la palabra "Societies" en el derecho Anglo-Sajn, en cuanto lafinalidad de lucro, es
que no persiguen ese propsito y en ese sentido, se asemejan al concepto de asociacin
latina. ..
Los juristas ingleses de aquel/as pocas se preocuparon poco por determinar la
naturaleza jurdica de las cooperativas, para as aplicarlas al rgimen jurdico
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
correspondiente, pero al acogerse al primer rgimen mencionado en el prrafo anterior,
interesados por el tema, doctrinaria y legalmente s.e dedicaron a su esclarecimiento.
El resultado a nivel mundial fue una controversia que aun perdura, entre quienes
conceptan a las cooperativas como de origen Societario o Asocietario, o luchan por el
reconocimiento de su carcter civil o mercantil, a lo que ha contribuido adems de los
diferentes derechos positivos propios de cada pas, la captacin imperfecta del fenmeno
cooperativo de parte de los cultores de las disciplinas jurdicas, sea por no conocer en
profundidad los principios de la doctrina cooperativa, sea por confundirlos la diversidad de
clases cooperativas, o en fin por aplicar indebidamente los esquemas propios de otras
figuras, con las que estn ms familiarizados.
Al aceptarse el hecho de que las cooperativas tienen un tipo jurdico propio, se legisl
en la mayorparte de los pases acerca de ella", pero el problema subsiste en virtud de que los
conceptos distan mucho de ser universales y varan StL\' contenidos en los diferentes sistemas.
1.6.10.5. LA CUESTIONENEL SALVADOR.
El movimiento doctrinario y legal del siglo pasado, por la casi nula creacin de
cooperativas, no tuvo ninguna variante a como se regulaba este fenmeno en Europa, es
decir que caso que hubiera surgido alguna cooperativa, se le hubiera considerado como
sociedad y se le aplicarlan las siguientes disposiciones: En el Cdigo Civil de 1860 se
encontraba el Ttulo XXVIII del Libro Cuarto, que regulaba a la sociedad como contrato, en
trminos genricos pudiendo ser esta institucin de carcter civil o mercantil: en los Cdigos
de Comercio de 1856 y de 1882 no se encuentra regulacin alguna acerca de las sociedades.
-
En el Cdigo de Comercio de 1904, el legislador reglament en el Ttulo V "De las
Compaas Mercantiles" del Libro 11 "De los Contratos y Obligaciones Mercantiles", en el
Captulo IV a las Sociedades Cooperativas, conceptualizndola como una sociedad
mercantil; de lo que se colige que eran consideradas sociedades de carcter mercantil,
determinndosele asi su naturalezajuridica. .
Con el transcurso de los aos, las instituciones reguladas por el Cdigo referido, hizo
ver que su regulacin se habla quedado rezagada por la teora moderna mercamiltsta. por lo
que surgi la necesidad de introducirle las reformas necesarias, y asi en julio de 1957 por
Acuerdo Ejecutivo se nombr una Comisin de Juristas para revisar el Cdigo, la que
tomando en cuenta las modernas corrientes mercantiles, consider que las cooperativas no
deberan figurar en dicho ordenamiento legal por tener caractersticas propias alejadas de la
finalidad de lucro que persiguen las sociedades mercantiles, considerndolas como entes
jurdicos de servicios para el beneficio exclusivo de sus miembros, as fue presentado el
proyecto de nuevo Cdigo de Comercio, comprendiendo que su carcter es eminentemente
cooperativo.
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Al respecto, el artculo /9 Com., dice:
Las sociedades cooperativas existentes a la fecha de entrar en vigencia este
Cdigo, ast como las que en lo sucesivo se constituyan, para los cuales se
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TextosJurdicos Universitarios
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Lis JulioCsarMartnez.
En ese sentido, se dice que las sociedades cooperativas tienen lineamientos generales
tomados de la sociedad mercantil, en cuanto a su estructura se refiere. En consecuencia, se
constituye por escritura pblica, se modifica. disuelve O liquido en la misma forma; se
inscribe en el Registro de Comercio; en general, tambin le son aplicables las regulaciones
del Cdigo de Comercio en cuanto a su funcionamiento, y siempre que sean compatibles con
su propia naturaleza.
Con lo dicho el problema legal qued resuelto. enmarcndose la discusin en el
aspecto doctrinario
El artculo 19 Cotn. COIl posterioridad a su promulgacin, ha sido reformado dos veces.
mediante Decretos Legislativos nmeros 385 y 871. de 30 de noviembre de 1989 y de 2
7
de
abril de 199{ respectivamente.
El nuevo Cdigo de Comercio, publicado en el ao de 1970 para entrar en vigencia el
primero de abril de 1971. dej sin ninguna base legal que normara las actividades de las
sociedades cooperativas, aceptndose conforme la teora mercanttlista moderna que las
sociedades slo pueden ser de personas y de capitales, con sus respectivas divisiones. El
legislador salvadoreo por Decreto 277 publicado en el Diario Oficial de 23 de marzo de
1971, introdujo reformas al mencionado Cdigo, reformando el artculo 19 y estableciendo
las normas a que se sujetaran las sociedades cooperativas. en virtud de que son
"organizaciones importantes dentro del engranaje econmico nacional y que obligarlas a
que adopten un rgimen diferente al que regula sus actividades. causara efectos
contraproducentes al prestigio de que gozan en las instituciones financieras y de crdito
internas y especialmente del exterior, perjudicando a los miembros que los integran ".
Es as como en el Cdigo se encuentra como ltimo tipo de la clasificacin, las
sociedades cooperativas. que jurdicamente siguen las modificaciones contenidas en el Art.
19 Como tomando de las dems formas de sociedades lo necesario para su complementactn.
La Asamblea Legislativa de la Repblica por medio de Decreto 559 promulg con
fecha 25 de noviembre de 1969 la "Ley General de Asociaciones Cooperativas"
determinndole a las cooperativas la naturaleza jurdica de Asociaciones. conteniendo un
Captulo referente a las Sociedad Cooperativas existentes como tales. las cuales continuaran
funcionando con sujecin al Cdigo de Comercio. pero no seran consideradas cooperativas.
Por los motivos expuestos se les dio de nuevo existencia legal, dndoles naturaleza
jurdica de sociedades. Pudiendo constituirse las cooperativas en El Salvador, dualmente, ya
sea como sociedsdes o como asociaciones.
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
requerir, por lo menos, de un nmero de diez socios, funcionarn con
sujecin a las normas que se expresan a continuacin:
1. Las socledtules cooperativas se regirn por IS disposiciones que
co"espontlan a la especie de sociedtu:les que hayan adoptlldo en Sil
constitucin; y por el de la sociedad anmllUl relativa a batanees,
responsabilidad de los administradores y vigilancis del auditor salvo
los modificaciones qlle se establecen en elpresente articulo.
JI. Los acciones no podrn ser, cada UIUZ, de m6s de 5.000.00 colones,
sern nominativas y slo transferibles por inscripcin en el respectivo
Libro, con autorizacin de la sOciedad.
111. El socio tendr un solo voto, cualquiera que sea el nmero de aceiones
que tenga en propiedad.
IV. Aunque la responsabi/lad del socio fuere limilda, nunca ser, sin
embargo, inferior a la cantidad por l suscrita, inctuso el caso en que
por virtud de su destitucin o exclusin no llegase a hacerla efectiva.
V. En el domicilio de la sociedad, habr Iln Libro qlle podr ser examinado
por quien lo desee, en el cual constar:
a) El nombre, profesin y domicilio de cada socio;
B) Lafecha de iJI admisin, destitud'.l o exclusin de cada uno;
c) La cllenta comense de las aportaciones hechas o retiradas por cada
socio.
VI. La admisin de los socios se verificar medJnte lafirma de los mismos
en el Libro de que trlll el numeral amerior:
VII. A los socios se les entl'egarn ttl,los nominativos, que contengan las
declaraciones a que se refiere el numeral V de este inciso, en la parte
que respecta a cada uno, los cuales sern fumados por eos y por los
representantes de la sociedad.
VIll. Los socios admitidos despus de constituida la sociedad, responden por
todas IS operaciones sociales anteriores a su admisin, de
conformidad con el contl'atosocial
IX Salvo pacto en contrario, tendrn los socios derecho de separarse de la
sociedJlden las pocas convenidas para ello, y afa1tJl de convencin al
fin de cada afio social, participndolo con ocho dlas de anticipacin.
X La exclusin de los socios s610 podr acordarse en Junta General y
concurriendo las circunstancias exiglas para eUo en el contrato de
sociedad.
Xl. La exoneracin y la exclusin de un socio, se harn por registro del
acuerdo en el respectivo Libro y ser jirmtuJo por l o por noltrlCacin
judicilll, hecha en el primer caso a 111 sociedad, y en el segundD al
socio.
El socio exonerado o excluido sin perjuicio de la responsabilidml que le
alcance, tiene derecho a retirar la parte que le corresponde segn el
ltimo baItIncey con arreglo a su cuenta corriente, no incluyndose en
ese capitsJ el Fondo de Reserva. Todo de conformidad a lo establecido
en el pacto social
92
-
Lic. Julio Csar Martinez. Textos Iurdicos Universitarios
XlI. Las sociedades cooperativas debern hacer que proceda o siga a Sil
firma o denominacin las palabras "Sociedad Cooperativa de
ResponsabilidadLimitada" o "ilimitada", segn stasea.
}(JII. Las sociedadescooperativas estarn Djetas al pago detodo impuesto o
contribucin fiscal o I1flmicipal, pero quedan exentas de cflalquier
imposicin directasu capitaly lbs rendimientos del mismo.
Del contenido del articulo transcrito anteriormente, se deducen fas siguientes caractersticas
de las sociedades cooperativas:
a) Conforme a la legislacin salvadorea, todas fas sociedades mercantiles se rigen por
el Cdigo de Comercio; la sociedad cooperativa no es la excepcin.
b) Las sociedades cooperativas son comerciantes sociales, y por lo tanto persiguenfines
de fuero.
e) Las sociedades cooperativas se constituyen por medio de escritura pblica, inscrita
en el Registro de Comercio.
d) Las sociedades cooperativas adquieren personalidad jurdica, mediante la
inscripcin de fa citada escritura pblica en el Registro de Comercio.
e) La sociedad cooperativa puede tener firma o denominacin La duracin de la
sociedad cooperativa, determinada (l indeterminada o ilimitada, depende de la
voluntad de los socios, manifestada en la escritura de constitucin de la misma.
./) La responsabilidad de la sociedad cooperativa, puede ser limitadao ilimitada.
g) En la sociedad cooperativa el ingreso del socio no est condicionada a ningn
requisito especial, referente a edad o a otro carcter, incluso puede ser socio un
comerciante social.
h) En la sociedad cooperativa la admisin de socios se verifica mediante lafirma de
los interesados en el Libro de socios; la exctusin de los mismos corresponde a la
Junta General
j) Los aportes en la sociedad cooperativa estn representados por acciones.
k) Aun cuando no hay nada contemplado en el Cdigo de Comercio respecto a la
administracin de la sociedad cooperativa, se deduce de las reglas generales que
est a cargo de uno o varios administradores, pudiendo estar al frente de ella socios
o extraos.
1) Como en el caso anterior, tampoco dice el Cdigo de Comercio quien represente a la
sociedad cooperativa; pero aplicando las reglas generales del mismo Cdigo, se
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
concluye que la representacion la tienen todos los administradores, salvo pacto en
contrario.
m) La vigilancia externa de la sociedad cooperativa la ejerce la Superintendencia de
Obligaciones Mercantiles, dependencia del Ministerio de Economa.
n) UJS sociedades cooperativas obtienen utilidades, las que en silencio del Cdigo de
Comercio, se distribuyen segn las reglas generales, o sea que a Jaita de pacto
contrario, se reparten proporcionalmente a sus participaciones de capital.
o) Las sociedades cooperativas se disuelven y liquidan de conformidad a las reglas
establecidas en el Cdigo de Comercio.
1.6.10.6. DIFERENCL48 y SEMEJANZAS ENTRELAS
SOCIEDADESYASOCIANESCOOPERATIVAS.
.;, Diferencias:
a) En cuanto a la ley por la que se rigen: Las sociedades cooperativas se rigen por el
Cdigo de Comercio; las asociaciones cooperativas se rigen por su ley especial: "Ley
General de Asociaciones Cooperativas.
b) En cuanto a la finalidad que persiguen: Las sociedades cooperativas son
comerciantes sociales y por lo tanto persiguen fines de lucro, la de repartir entre sus socios
los beneficios que provengan de los negocios a que se dediquen. y por ello se han unido,
buscan obtener utilidades: las asociaciones cooperativas no tienen esa finalidad lucrativa, ni
mucho menos los asociados, lo que persiguen es que la asociacin les preste bienes o
servicios, no obtener ventajas econmicas para ellos. la Ley General dice que para todos los
efectos legales no obtienen utilidades (ya que ste es un concepto relativo a ventaja
dineraria) sino que excedentes (que es un concepto econmico).
e) En cuanto a como se constituyen: La sociedad cooperativa se constituye por escritura
pblica siempre, los socios que acuerdan organizarla deben constituirla por medio de ese
instrumento pblico; las asociaciones cooperativas se constituyen por medio de Asamblea
General de Asociados Fundadores, necesitando nicamente autorizacin del
"lNSAFOCOOP" para celebrarla y levantndose ac:ta constitutiva.
d) En cuanto a cmo adquieren su personalidadjurdica: La sociedad cooperativa la
adquiere mediante su inscripcin en el Departamento de Documentos Mercantiles del
Registro de Comercio, : la asociacin cooperativa mediante su inscripcin en el Registro
Nacional de Cooperativas de El Salvador que lleva el INSAFOC(XJP, que es una
corporacin de derecho pblico, con autonomla en los aspectos econmico y administrativo.
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En las sociedades cooperativas los socios determinan la duracin de la sociedad: en las
asociaciones cooperativas no tienen esafacultad. es indefinida su duracion.
En las sociedades cooperativas la administracin de la misma puede ser por los socios o
por personas extraa'); en la asociacin cooperativa slo puede ser administrada por los
asociados.
En las asociaciones cooperativas los aportes de los asociados, se representan por
certificados de aportacin, de igual valor, el cual ser establecido por Los asociados por no
encontrarse regulados nominalmente en las disposiciones legales para las asociaciones.
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Textos Jurdicos Universitarios Lis Julio Csar Martinez,
j) En cuanto a la responsabilidad de los miembros: Los miembros que integran la
sociedad cooperativa. la responsabilidad por las obligaciones sociales ser tiimitada,
ilimitada y solidariamente entre ellos y la sociedad si est constituida hajo la forma de
sociedad colectiva; en las comanditarias simples ser para los socios comanditados llamados
tambin socios colectivos, en el mismo modo y para los comanditarios, lo mismo que para los
dems socios de las otras diferentes clases de sociedad: por el monto de sus respectivos
aportes,
En las sociedades cooperativas la admisin de los socios se realiza mediante la firma de
ellos en el Registro de Socios, y su exclusin debe acordarse en Junta General; en la
asociacin cooperativa la decisin de si se admite o no a un asociado, o si se le excluye, le
corresponde al Consejo de Administracin, pudiendo apelar el miembro de esa resolucin
ante la Asamblea General.
g) En cuanto a su capital social: En Las sociedades cooperativas de personas los aportes
de los socios para constituir el capital social, ser por cuotas o participaciones sociales. En
las sociedades cooperativas de capital los aportes estn representados por acciones. las
cuales tienen un valor nominal pre.establecido.
En las sociedades cooperativas la capacidad que deben tener los socios para administrar
ser la necesaria para ejercer el comercio; en las asociaciones cooperativas la capacidad
para administrar se basa en la mayora de edad.
e) En cuanto a sus miembros: En las sociedades cooperativas no existe conforme a
disposiciones legales, requisitos especiales, puede ser socio cualquier persona natural o
jurdica; en la asociacin cooperativa s existen requisitos legales: las personas naturales
tienen que ser mayores de dieciocho aos, a excepcin de las cooperativas juveniles en las
que el lmite mnimo de edad es de doce aos; las personas juridicas que pueden ingresar no
deben perseguir finalidades lucrativas. Ahora bien, sus estatutos pueden regular esto.
estableciendo que deben reunir determinados requisitos, Ej.: haber obtenido 1In titulo
profesional, etctera.
En las sociedades cooperativas. al momento de constituirse se indica el capital mnimo
con el cual se constituir, sujetndose a lo que establece e/ artculo 3/0 Com.: en las
95
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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asociaciones no tienen regulacin en cuanto al mlnimo. Con relacin a la cantidad mlnima
que el socio debe pagar, se le aplicarn los artculos del Cdigo de Comercio pertinentes
para la clase de sociedadformada; en la asociacin el asociado debe pagar por 10 menos el
20% del capital que suscribe. Se le prohibe al asociado que tenga ms del 10% de los'\
recursos econmicos integrados por las aportaciones, prohibicin que no la tienen los socios
de las sociedades.
h) En cuanto a su organizacin: Con respecto a la administracin de las sociedades
podr estar a cargo de uno o varios administradores o directores, que pueden ser o no
socios; en las asociaciones nicamente pueden ser los asociados, a travs del Consejo de
Administracin el cual en ningn caso, estar compuestopor un nmero menorde tres..
La representacin legal en las asociaciones le corresponde al Presidente del Consejo de
Administracin; en las sociedades el que el/os designen. y si nada dicen le corresponde a
todos los administradores.
En cuanto a la vigilancia intema, en las sociedades cooperativas slo que el pacto social
lo autorice habr un Consejo de Vigilancia, y si no lo establecen debern nombrar un auditor
para ftscalizar; en las asociaciones por ley deben tener una Junta de Vigilancia integrada
por asociados.
La vigilancia externa la ejerce en las sociedades cooperativas la Superintendencia de
Obligaciones Mercantiles; en las asociaciones cooperativas la ejerce el Instituto de Fomento
Cooperativo.
En fin, para las sociedades cooperativas, en lo relativo a convocatorias, forma de
celebrar juntas generales, reserva legal, disolucin, liquidacin, etc., se les aplica el Cdigo
de Comercio en lo pertinente a la clase de sociedad; a las asociaciones con relacin a el/a, se
les aplica la Ley General de Asociaciones Cooperativa.'; y su Reglamento, que establecen los
trmites a seguir.
* Selnejanz.as:
a) Se requiere para constituirla, un nmero mnimo de diez personas.
b) Los socios o los asociados responden por las obligaciones a favor de terceros, antes
de su ingreso.
e) La aportacin que puede tener IIn socio tiene como lmite la cantidad de cinco mil
colones.
ti) Los socios y los asociados tienen derecho a separarse de las sociedades y de las
asociaciones, a voluntad.
Jurdicos Universitarios
-
Lic. JulioCsar Martinez.
e) Los socios los asociados pueden transferir sur; derechos previa autorizacin de la
sociedad o de la asociacin.
j) El rgano supremo o mximo en las sociedades y en las asociaciones es la Junta
General de Socios y la Asamblea General de Asociados.
gJ Por cada persona un voto, independientemente de lo que sea su aportacin.
h) Su capital social es variable e ilimitado.
oNo hay mximo para el nmero de socios o asociados que las integran. a excepcin de
la Sociedad de Responsabilidad Limitada, que no puede tener ms de veinticinco socios.
1.6.Jl. SOCJEDADDE ECONOlvfJA AfIXTA. (Art. 43 Com.)
1.6.11.1. DEFINICIONES.
Sociedades de economa mixta, son aquel/as cuyo capital social est formado por la
financiacin de partic....ularesy entidades pblicas. (Brunetti).
Son aquellas sociedades en que interviene la administracin aportando capital,
otorgando concesiones y figurando en los Consejos de Direccin o administracin que se
constituyen juntamente CO/1 los particulares, sin utilizar las prerrogativas y los poderes
especiales propios de la misma; agregando que es unafigura de derecho privado en beneficio
del servicio pblico y que se da ms que nada en las actividades industriales. (Gorda
Oviedo).
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Forma de colaboracin de los particulares en la obra de la administracin. (Femnde:
de Velasco).
Son las constituidas por el Estado, los municipios o las entidades autrquicas que
forman parte de la administracin, por una parte, y los capitales provenientes del sector
privado por la otra, para la explotacin de empresa'> proyectadas en sus actividades a
satisfacer necesidades colectivas, o a la implantacin, fomento o desarrollo de actividades
econmicas. [Fernndez de Len).
El artculo l de la Ley Sobre Constitucin de Sociedades por Acciones de Economa
Mixta, dice:
Se denominan Sociedades por Acciones t Economia las annimas en
que participen el Estado, el Municipio, o las Instituciones OfICiales
Autnomas en concurrencia con los partku/Qres, cuyo objeto sea la
explotacin o la prestacin de un servicio pblico. Tales empresas se regirn
de conformidad con esta ley, cuando a Sil formacin haya concurrido algunas
de las corporaciones indicadas.
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Finalmente, el artfculo 43 del Cdigo de Comercio, dice textualmente:
Son sociedades de economia mixta aquellas que, teniendo forma annima
est,. constituidas por el Estado, el Municipio, las Instituciones OfICiales
Autnomas, otras sociedades deeconomia mixta o las instituciones de inters
pblico, en concurrencia particulares.- Las sociedades de econonu
mixtay las instituciones de inters pblico no son comerciantes sociales; pero
les sern aplicables las disposiciones de este Cdigo en cuanto a los actos
mercamilesque realicen..
La Constitucin de la Repblica, al hacer referencia a este tipo de sociedades, dice en ei; ',;
artculo JJ3: ,1
Sernfomentadas y protegidDs las asociaciones di! tipo econmico que tiendan .
a mcrementllr la riqueza nacional mediante un mejor aprovechamiento de los .
recursos naturales y IIUItUlIIOS, y a promover una justa distribucin de los Ir .
beneficios provenientes di! sus actividades. En esta clase de asoclciones, .. .
adems di! los portleulares, podrn participar, los """,icipios y las entidades ."': .
de lltidadpblka. /1.1
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TituloPreliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

1.6.11.2. ANTECEDENTES HISTORICOS.
Sobre el origen de las formas de participaciones del Estado o de una corporacin ..
pblica en una sociedad. conjuntamente con capitales privados yola que se le ha dado La
denominacin de descendencia alemana de economa mixta, algunos autores sostienen que
fue a principios del siglo /XX especialmente en Alemania, y que a partir de esa poca .SlI
empleo se hizo muy usual adems en Blgica, Suiza, Italia. Francia y tambin en algunos
paises de Amrica.
Otros autores remontan sus antecedentes alasfines del siglo pasado. manifestando que
.'111 primera aparicin tuvo lugar en Blgica, median/e la "Sacie/a Nationale Des Chemins de
Fer Vicinaux", la cual fue fundada en el ao de 1884, afirmando algunos que inicia/mente se
manifest en Amrica Latina, con mucha anticipacin a las europeas. citando para el caso
Argentina con la constitucin del Banco Nacional, el que fue creado por una ley promulgada
en el ao 1826, consistiendo en una asociacin del Estado y los particulares.
En Francia se crearon sociedades de dicha Indo/e como la "Societa Nationale des
Chemis de FERE Francais", constituida por Decreto Ley de 31 de diciembre de 1937, y la
"Compagnie National Air France", creada por Ley de 16 dejunio de 1948, as como otras
posteriores.
Estas sociedades tuvieron especialmente en Europa, una proliferacin considerable, al
grado de que salomen/e en Francia durante el afio 1956. cxistian 35 grandes sociedades de
98
1.6.11.3. CARACTERSTICAS YNATURALEZA JURDICA.
mixta de las cuales dos se referan a la informacin periodstica, trece al cine, dos
al petrleo, diez a los transportes y tres a objetivos diversos.
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TextosJurdicos Universitarios
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1. La sociedad de economa mixta no es ni puede ser una sociedad de personas sino
una sociedad de capitales, porque sta es ms idnea que aquella para este tipo de empresas,
ya que observa realmente toda acepcin de las personas asociadas y la diluye o debilita, por
lo menos, a travs del capital aportado y de la empresa social como O(.1JrreS especialmente en
la sociedad annima, y como no ocurre en una sociedad de personas, ya que en sta la
personificacin de la sociedad no eclipsa la persona de los asociados. Absorbido as. todo
intuitus personae por II simple intuitus pecuniae, es posible colocar jurdicamente en
igualdad de condiciones a socios tan distintos, para que su ingerencia en la vida social sea
apenas proporcionada a su capital en la vida social sea apenas proporcionada el su capital
El tratadista Grece ubica su nacimiento en forma rudimentaria, a las asociaciones que
los monarcas espaoles celebraban con los descubridores y adelantados para la conquista de
Amrica, las que en cierto modo podian considerarse como convenios de empresas mixtas, en
las que el Monarca y Vasallos aportaban capital, armas, buques, hombre y avituallamientos,
para repartirse luego el mando y los beneficios provenientes de la expedtcton, agregando que
a fines del siglo IXY se manifestaron abundantes e interesantes aplicaciones en Blgica y
Aemania, donde se crearon particularmente para la produccin y distribucin de energa
elctrica, poderosas sociedades en las que los Municipios, los Distritos. y a veces los
Estados, colaboraban como accionistas con la industriay los copita/es privados.
Las sociedades de que se viene tratando no constituyen un tipo distinto de sociedad,
pues apellas difieren de las formas corrientes de asociacin comercial por alguna
modalidades especiales que corresponden precisamente a las funciones antes indicadas y a
modo de armonizar el inters general que justifica la vinculacin del capital del Estado con
el inters particular perseguido con el capital privado, porque la sociedad de economa mixta
es una sociedad formalmente igual a las sociedades comerciales reguladas en el derecho
privado. Como tal es una persona jurdica de derecho privado que adquiere derechos y
contrae obligaciones con sujecin a las leyes civiles o mercantiles, hecha con una total
abstraccion de la calidad o condicin de las personas asociadas. Y no puede ser de otra
manera puesto que as es como pueden utilizarse las ventajas de la asociacin comercial,
para simplificar y hacer ms dinmica la accin del Estado en el desarrollo de programas de
inters general, superando las dificultades que restan agilidad y eficacia a las empresas
pblicas descentralizadas, institutos oficiales y dems entidades de la mtsma ndole.
Sin abandonar ni opacar la idea de que la sociedad de tipo comn, cuya fisonomia
jurdica no se altera sustancialmente porque se vinculen a el/a socios de especial categora
jurdica, como son las entidades de derecho pblico, puede hacerse resaltar algunas
modalidades suyas que se derivan tanto de la calidad de los asociados cuanto del objeto ()
empresa social. De esas modalidades son especialmente importantes las siguientes:
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares
vinculado a la empresa social. Por otra parte, la limitacin de la responsabilidad a los
aportes. modalidad sustancial de la verdadera sociedad de capitales, facilita la vinculacin
de las personas de derecho pblico, cuyas inversiones tienen que ser determinadas no solo en
cuanto a su destinacin sino en cuanto a su importe, por estar sujetas.. a autorizaciones y
presupuestos ciertos.
2. Los aportes de las entidades de derecho pblico asociadas no pueden ser sino de
capital. El aporte de industria resulta incompatible con la nica idea que justifica esta clase
de sociedades, que es la de facilitar el aprovechamiento de la agilidady de la eficacia de las
formas comerciales de asociacin, mediante una especie de nivelacin jurdica de los
asociados, a travs de los aportes, a fin de que el capital privado se sienta seguro y al
. margen de la desconfianza que siempre inspira la gestin oficial. Las ventajas patrimoniales
derivadas de hechos meramente negativos, como las exenciones de impuestos. 110 justifica la
vinculacin de las entidades de derecho pblico como asociados. puesto que ellas pueden
concederse por va de simple estmulo o proteccin generala especial. Porque se trata ante
todo, o de utilizar el capital privado. en colaboracin con el Estado, en la prestacin de
verdaderos servicios pblicos, o de vincular el capital oficial al capital de los particulares,
para el desarrollo de empresas industriales de inters general.
El objeto de estas sociedades no puede constituirlo sino una empresa o actividad de
inters general o comn, puesto que solamente as se justifica la inversin de fondos
pblicos; pues como ya ha quedado establecido, el Estado al compartir en igualdad de
condiciones con los particulares la gestin de ciertas empresas, no puede abandonar o
descuidar sus propios fines para hacer inversiones en obras a actividades que na
corresponden a los intereses generales o sociales colocados bajo su tutela y patrocinio: lo
cual no quiere decir desde luego, que haya de ser siempre un servicio pblico el objeto de
estas sociedades, puesto que con el/o no se conseguira realmente sino la vinculacin
convencional o privada del capital privado a empresas de suyo oficiales, como una
colaboracin activa de dicho capital en lo gestin estatal; su objeto puede consistir en una
empresa industrial. desde que sea de inters general. esto es, desde que contribuya al
desarrollo o al simple mejoramiento de la economa nacional. por encima de los intereses
particulares comprometidos en ella, como colaboracin del capital oficial en actividades
dignas de serfomentadas o ayudadas eficazmente, por SIL." repercusiones directas y benficas
en el orden pblico econmico.
1.6.1lA.REGULACIN LEGAL.
Del texto de las disposiciones legales transcritas en el nmero 2.8.2.1. (Pgs. 144 JI
145 de este texto) se puede apreciar que la.. sociedades de economla mixta son instituciones
organizadas en forma de sociedad annima. en las cuales participan los entes de derecho
pblico, juntamente con personas particulares.
HI capital de estas sociedades se encuentra dividido en acciones, tal como el de las
sociedades annimas, de dichas acciones se emiten distintas Series. una de las cuales est
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destinada a ser suscrita por personas paniculares, mientras que las dems corresponden a
Jos d5tintos entes de Derecho Pblico que participan en la sociedad de economa mixta.
Textos Jurdicos Universitarios Lic. Julio Csar Martnez.
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Las sociedades de economa mixta se rigen, en lo general, por la regulacin mercantil
ap[cable a las sociedades annimas, pero, debido a que la participacin de los entes de
Derecho Pblico implica una decisin soberana del Estado, todas el/as tienen una ley
speciaf de acuerdo con la cual han sido creadas. Las disposiciones de esa ley especial
prillcm sobre las disposictones mercantiles, debido a su especialidad De aqu resulta que el
rgimen aplicable para las sociedades de economa mixta, es el rgimen de las sociedades
annimas, pero modificado por la ley de creacin de aqul/as. No obstante, estas sociedades
se constituyen, como las sociedades annimas, por escritura pblica inscrita en e/ Registro de
Comercio, en la cual se reproduce, por regla general, el texto ntegro de su Ley de Creacin.
Los entes oficiales que pueden participar en este tipo de sociedades pueden ser: el
Estado, el Municipio, las Instituciones Oficiales Autnomas, otras sociedades de economa
mixta ;v lar; llamadas asociaciones de inters pblico. Generalmente, las modificaciones del
rgimen de estas sociedades, se pueden resumirde la siguiente manera:
a) La Junta General se integra con los particulares accionistas JI con grupos de
personas representantes de las acciones de los entes de Derecho Pblico que
forman pane de la sociedad. Genera/mente, la representacin de los entes est
regulada especialmente en la Ley de Creacin. Los derechos de voto se reparten
entre las distintas personas que componen el grupo de representantes, por iguales
partes.
b) Las Junios Directivas, por regla general, no son electas por la Junta General de
Accionistas, sino que deben ser nombradas por los distintos entes de Derecho
Pblico participantes, habiendo siempre uno o ms directores electos
exclusivamente por los particulares accionistas.
e) Generalmente, estas sociedades go=an de un regtmen especial respecto de SIL>;
operaciones, que contienen determinados privilegios para facilitar su
funcionamiento. Estos privilegios se fundamentan en el carcter oficial de la
institucin yen el mvil de servicio pblico que la informa.
El Diccionario de la Lengua Espaola da el siguiente concepto de colono: labrador que
cultiva .ti labora una heredadpor arrendamiento y suele vivir en ella.
Por esto es que el arrendatario de un predio rstico toma el nombre especial de colono.
El deslinde de la cuestin no importa tanto al campo terico como al prctico: las
reglas de la sociedady las del arrendamiento difieren notablemente, y unas y otras descansan
en unfundamento distinto si se contraponen a las leyes laborales.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

Ante todo se dice: que el contrato de aparcera es esencialmente una modalidad del
arrendamiento, no solamente por el lugar en donde est ubicado, sino por las razones que se
expondrn. Con los contratos de sociedad y de trabajo tiene aqul cierta semejanza, pero
nada ms. No es un contrato mixto: la presencia de cualquiera de ellos, excluye a lo." dems.
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No debe /levar a engao la frase "en virtud de la especie de sociedad que media entre
el arrendador y el aparcero", empleado por el Cdigo Civil en el artculo 1771, porque en
ningn momento compagina la calidad de arrendador y de arrendatario con la condicin de
socio. Ms bien es una manera de hacer soportar al dueo de las tierras o de los ganados,
por razones de equidad, la parte de las prdidas sufridas por el colono, como consecuencia
.de casos fortuitos o extraordinarios.
En atencina lo dicho, la aparcera en la legislacin salvadorea se rige por las reglas
del arrendamiento, y por igual razn, si no se hafijado plazo para su terminacin, se puede .t-
hacer cesar por medio del desahucio. -. t

."
Si el dueo o tenedor de las tierras o animales los entrega en usufructo con el
propsito manifiesto de entrar cm sociedad, siendo ese su aporte, y el que lo recibe se
propone ingresar slo con su industria y trabajo, o con ste y con otras cosas para hacerlas
producir, entonces s sera una sociedad. E" este supuesto, desaparece la aparcera y no tiene
lugar ninguna de las reglas del arrendamiento.
En cambio, si el propietario o tenedor de las tierras, etc. Paga un salario a quien las
explota. y ste le est subordinado en cuanto a jornadas de trabajo, instrucciones: y si el
producto del trabajo pertenece a aqul, etc., esas caractersticas modifican la condicin de
ambos: el primero es patrono y el segundo trabajador. Entonces la relacin laboral se rige
exclusivamente por el Derecho del Trabajo.
1.7. DIFERENCIA ENTRE soctsiuo yEMPRESA.
Si se hace un estudio comparativo entre el concepto de sociedad y el de empresa, se
encuentra otra razn ms para comprender por qu la confusion entre sociedad (persona
jurdica) y empresa (ente econmico)
Una sociedad como persona jurdica; es decir, una vez que se haya completado su
proceso de personalizacion. por medio de su representante social, puede adquirir derechos
y contraer obligaciones; en cambio, /0 empresa, cualquiera que sea su tamao,
organizacin, etc. nunca llega a tener capacidad legal. La sociedad es persona; la empresa,
cosa; la sociedad est formada por personas, naturales o juridicas; la empresa por cosas
materiales e inmateriales: la sociedad no puede ser objeto de enajenacin, la empresa s; la
liquidacin de la sociedad implica la de la empresa. pero no a la inversa.
102
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Li9. JulioCsarMartnez.
1.8. CASOS ENQUENOHAY
Se concluye queno sonsociedades mercantiles:
Textos Jurdicos Universitarios
l. Aquellas asociaciones confinalidad transitoria, como las que estn limitadas a un
solo acto o corto nmero de ellos. Ejemplo: las que implican un entendimiento
entre personas para realizar en comn un solo negocio.
2. 1S que requieren una relacin de parentesco entre sus socios, como ocurre con la
sociedad conyugal.
3. Aquellas que reciben personalidadjurdica por acuerdo de autoridad pblica. En
nuestro caso por Decreto del Organo Ejecutivo, a travs del Ministerio de/Interior,
o de cualquiera otro acto distinto del contrato social y su inscripcin; esencialmente
las que no buscan el lucro de sus miembros y por el contrario se proponen otros
fines diferentes, de inters gel/eral altruista o ideal, que para nuestra ley son lasque
establece el artculo 5-10 del Cdigo Civil, las cuales aun en caso de que busquen la
obtencin de beneficios materiales no es para repartirlos en provecho de los
asociados.
En cuanto al aspecto formal de la distincion. se debe agregar que siendo las
sociedades resultado de un contrato solemne, producto de la libre manifestacion de
las partes mediante escritura pblica e inscrita en el Registro (Aro'. 17 Inc. Z"; 2J.
2.J, 25 Com.) las formas de asociacin a las cuales se hace referencia. nacen de un
acto de soberania del Estado. y aunque la voluntad de los socios sea un presupuesto,
la consecucin de la personalidad jurdica no obliga al Estado pudiendo ste
negarla, no siendo necesaria la inscripcin; mientras que en el caso de la sociedad
no se puede denegarla inscripcin si se llenan los requisitos que establece la k-y.
.J. rodas aquellas en que no concurren los elementos del concepto de sociedad
enumerados, o que no sean de las formas reguladas por la ley como sociedades.
Ejemplo: las asociaciones cooperativas, que se distinguen esencialmente por su
principal finalidad que es la econmica, consistente en beneficiar a los socios sin
'lucro, Formalmente se comprende. que este tipo puede incluirse entre los casos del
apartado anterior en la medida que como asociacin participa de las reglas
expuestas; en este sentida se tiene que en la legislacin salvadorea las asociaciones
.cooperativas se constituyen por "acta de fundacion", obteniendo Sil calidad de
persona jurdico por decisin gubernativa que aprueba los estatutos, pero ya no a
travs del Ministerio del Interior como se deca anteriormente, sino mediante
autorizacin. asesoramiento yo asistencia del Instituto Salvadoreo de Fomento
I Cooperativo (Institucin Autnoma) que, en caso de no denegarla. otorga su
. reconocimento e inscripcin en el Registro de Asociaciones Cooperativas.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
5. Pero se considera de mayor importancia para distinguir las asociaciones
cooperativas, el destacar su finalidad econmica, que a diferencia de las sociedades
no persigue el lucro tal como qued definido, como tampoco la obtencin de
beneficios con una finalidad de inters general, altruista o ideal; si no la obtencin
de beneficios para la superacin personal de sus socios en los campos de la
produccin, consumo, servicios, ahorro, crdito, mutualidad de seguros y
mejoramiento general. Estas finalidades econmicas determinan a las asociaciones
cooperativas como entes juridicos que eliminando la intermedtacton y el lucro
aseguran a sus miembros un beneficio concreto determinante para el desarrolle
integral de la persona, de manera inmediata.
6. Las sociedades de economa mixta y las instituciones de inters pblico, no son
mercantiles, se trata de entes de Derecho Pblico en virtud de la participacin
estatal o del carcter oficial que se les concede, a los cuales les son aplicables las
normas del Cdigo de Comercio en sus actividades, que s son de Derecho Privado o
Mercantil. Se trata de entes de Derecho Pblico que realizan actos de comercio.
En este sentido, es ejemplo de sociedades de economa mixta, el Banco Hipotecario
de El Salvador; y ejemplo de Asociacin de Inters Pblico, la Asociacin de
Ganaderos de El Salvador.
1.9. LA SOCIEDAD CO\t/O CONTRATO.
Como se ha afirmado (Ulteriormente, el concepto de sociedad mercantil se manifiesta
fundamentalmente en dos aspectos: como contrato y como persona jurdica: se estudiar en
esta oportunidad, la sociedad como contrato.
El inciso segundo del artculo J7 Como tiene una gran importancia, por cuanto la
justificacin de la inclusin de una definicton en la ley surge en virtud de que ella es
enumerativa de los requisitos especiales de la figura jurdica que se define, ) m; UW mera
definicin dogmtica. En este sentido, el Cdigo de Comercio define la sociedad como ya se
ha expresado, as:
Es el ente juridico resultante de un contrato solemne, celebrado entre dos o
ms personas, que estipulan poner en comn, bienes o industria, con la
fimllidad de repartir entre s ros beneficios que provengan de los negocios a
que van a dedicarse.
Algunos autores y legislaciones no le atribuyen personalidad jurdica a todas las
sociedades; sin embargo, el inciso 3. del mismo articulo 17 del Cdigo de Comercio
salvadoreo, dice:
104
".'~ " ~ - ~ . '".
Tales entidades gozan de personalidad juridica, dentro de los lmites que
impone Sil finalidad, y se consideran independientes de los socios que los
integran.
Sobre este particular, el Dr. Roberto Lara Velado. dice: "Para abordar el estudio del
concepto de sociedad hay que hacerlo bajo un doble enfoque: considerada como contrato y
comopersona jurdica ",
Lic. Julio Csar Martnez, TextosJurdicos Universitarios
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Despus de bosquejar la sociedad como contrato. contina diciendo el mismo autor:
"Pero, al mismo tiempo este contrato es fuente de la creacin de un sujeto de derecho, de una
personalidad distinta de los socios que la componen, o sea de un ente jurdico capaz de
adquirir derechos y contraer obligaciones y ser representada judicial o extrajudicialmente.
De aqu que la sociedad sea a la vez: un contrato .v una persona sujeto de derechos J'
obligaciones ".
La sociedad como personajuridica nace del contrato de sociedad, convirtindose as en
un sujeto de derechos y obligaciones diferente de los socios que la integran; capaz de ser
representada judicial y extrajudicialmente por el titular de las relaciones comerciales.
Consecuentemente es necesario entrar en el anlisis de la "naturaleza jurdica" del acto
creador de la sociedad, pues corresponde a este anlisis recoger los esfuerzos .v
manifestaciones de voluntad que concurren a la formacin de la idea asociativa con
personalidad independiente de los socios, dando a la sociedad una voluntad propia regida
por la ley encaminada al logro de lafinalidad social.
1.9.1. NATIlRALEZAJURDlC4. DEL CONTRATO DESOCIEDAD.
El C5digo de Comercio en el artculo 17 lnc. 2')., considera que toda sociedad es una
consecuencia de una declaracin de voluntad contractual. En este sentido se considera la
sociedad como un contrato de caracteristicas especiales denominado "de organizacin" en
contraposicin a los contratos comunes denominados "de cambio o intercambio".
El contrato de sociedad difiere grandemente de los contratos comunes, bilaterales o de
cambio. Se est frente a un acuerdo de voluntades que partiendo del principio de asociacin,
no enfrenta a las partes mediante contraprestaciones, sino por el contrario, busca aquel/os
plintos de coincidencia o intereses comunes para encaminarlos hacia una finalidad tambin
comn o social. En este sentido, las partes contratantes no quedan reducidas a dos. pudiendo
ser ms: consecuentemente se puede afirmar que se est frente a un contrato asociativo,
. plurilateral de organizacin.

1.9.2. CARACTERES DI".:L ACTO CONSTlTU'I1VO S'(X'IAL.

Los Caracteres del acto constitutivo de la sociedad son:
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
a) La denominada "affecuo societatis ", o sea la voluntad de entrar en sociedad
b) Necesidad de aportaciones de los socios.
e) Vocacin a las ganancias ya las prdidas.
Por la "affectio societatis ,. debe entenderse una igualdad de tal naturaleza en las
partes que las constituya en verdaderos socios: o sea, la expresin de voluntad de cada lino
de los contratantes, manifestada enforma espontnea, libre de todo vicio.
En relacin con las aportaciones se seala que no se podra realizar elfin comn de los
socios si na se pusieran los medios indispensables. que pueden ser de distinta naturaleza.
(Este punto ser tratado con amplitud. en el anlisis del tema relativo a las obligaciones de
los socios para con la sociedad)
Finalmente. con respecto a la pal1icipacin en las ganancias y en el soportar las
prdidas, se entender que tal elemento no es sino una consecuencia de la existencia del fin
comn que, en general. es realizar negocios lucrativos.
1.9.3. ELEAfENIVS CONS1JTUTIVOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.
Los Elementos del contrato de sociedad son:
a) Capacidad
b) Consentimiento.
e) Objeto lcito.
d} Causa Licita
e) Formalidades que la leyen ciertos casos establece.
No se encuentra en el Derecho Mercantil una teora propia, fundamentalmente distinta
a la teoria civilista, en materia de obligaciones y contratos. En general, ~ s t.. ce-nia civilista
con algunas modificaciones la aplicable. As, el artculo 9-15 del Codigo de Comercio
estatuye:
Las obligaciones, actos y contratos mercantiles en gt?r,L:r::!. se sujetarn a lo
prescrito en el Cdigo Civil, salvo las disposiciones de!presente Ttulo.
Por lo tanto. conforme a la doctrina en general, y aplicando el artculo 1316 C. se
puede afirmar que los requisitos necesarios para la existencia y validez del contrato de
sociedad son los enunciados al principio. los que a continuacin se explican brevemente.
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Entrando al estudio de los elementos constitutivos del contrato social, se encuentra en
"Tlmer trmino la capacidadpara contratar, que se manifiestafundamentalmente a travs de
dos situaciones:
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Lis}ulio CsarMartnez.
1.9.3.1. CAPACIDAD.
Textos Jurdicos Universitarios
1 ' ~ La capacidadpara ejercer el comercio individualmente, y
Z". La capacidadpara ejercer la titularidad de una sociedad mercantil.
Segn Coln y Capitant capacidad "es la aptitudpara adquirir derechos y ejercuarlos",
En tal sentido se afirma que la capacidad es un presupuesto para que se d legalmente el
segundo elemento l/amado consentimiento; por tanto, la capacidad es el carcter que posee
toda personafrente a la ley para manifestar su voluntad con plena validez, que en el presente
caso se refiere a la suscripcum del contrato social.
La capacidad puede ser "de goce o disfrute" y "de ejercicio o poder". La capacidad de
goce o disfrute "es la aptitud legal para ser titular de derechos ", sta en principio la tienen
todos los individuos, pues lo contrario equivaldra a borrarlos de entre las personas;
mientras que la capacidad de ejercicio o poder "es la aptitud legal de una persona para
utilizar, transferir y transmitir a terceros los derechos conferidos en la capacidad de goce ".
Por tanto, puede tenerse capacidad de goce y no de ejercicio; pero no puede tenerse
capacidad de ejercicio si no se tiene capacidad de goce.
En el caso de las sociedades (comerciante social), tanto la capacidad de goce como la
de ejercicio son determinadas por el acto constitutivo o contrato social, en la medida en que
se definen los poderes de los rganos sociales. cindose a lo establecido en la ley. Pero
tambin a diferencia del caso de las personas naturales, las sociedades, debido a .\11 realidad
esencialmente jurdica (personalidad jurdica independiente a la de sus socios), 110 puede
ejercer la capacidad de goce sino mediante la intervencin de personas flsicas o naturales
que actan en su nombre. Es por tanto, errneo querer deducir de la simple existencia de una
persona jurdica las mismas consecuencias que derivaran de la existencia de un sujeto de
derecho, personaflsica.
Consecuentemente, al hacer referencia a las incapacidades de goce, stas recaen
directamente sobre la sociedad como persona jurdica, mientras que las incapacidades de
ejercicio recaen indirectamente sobre el representante o representantes legales de la
sociedad, en cuanto personas individuales que llenan una incapacidad de ordenflsico a favor
de la sociedad.
En este sentido, tanto en el caso del comerciante individual. cuando se trata de una
persona natural titular de una empresa mercantil, como en el caso del comerciante social.
cuando se refiere al representante legal en las sociedades mercantiles, 1(1 capacidad y la
mcapacidad. recaen en ltimo grado sobre el individuo que ejerce la representacin legal en
las relaciones comerciales.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
Sin embargo, debe advertirse que no es lo mismo la capacidad para suscribir el
contrato social, que la capacidadpara administrar la sociedad: pues en el primer caso basta
serlo conforme las reglas generales de l capacidad; mientras que parala admtnistracin es
, necesario poseer la capacidad mercantil. De ah; que socio pueda ser cualquiera que sea
capaz segn las reglas generales (comerciante o no comerciante, menores _de 18 aos o
incapaces que actan por medio de representante lega/); pero administrador, solamente
puede ser quien tenga capacidad mercantil o sea capaz de ejercer el comercio en El
Salvador.
A lo expuesto hay que agregar que la sola participacin en una sociedad mercantil, no
implica capacidad, en cuanto que la personalidadjurdica de la sociedad es diferente a la de
sus socios. Por eso se afirma que no son comerciantes los miembros de las sociedades, por
sta sola circunstancia. (Inciso JO. Art. 16 Com.) ,
Habiendo establecido los conceptos que anteceden, y siendo la capacidad de goce la
facultad para adquirir derechos, de la cual gozan todas las personas naturales y jurdicas,
segn la ley y el contrato social; mientras que la capacidad de ejercicio es el poder legal de
ejercer efectivamente el contenido de esa capacidad de goce utilizndola, se concluye que
tanto en el caso de la persona individual CO!fJo....lassociedades, la capacidad o incapacidad
de ejercicio deben analizarse atendiendo principalmente a la situacin del comerciante
individual, ya sea que ste acte por s o con representacin de una sociedad como
administrador. Pero en caso de que la persona intervenga en la sociedad simplemente coma
socioo miembro, no es necesario que tenga la capacidad de comerciante, y basta con que'se
apliquen las reglas generales de la capacidady de la representacin legal. -
Dentro de esta lnea y tomando en cuenta lo expuesto, e/Cdigo de Comercio afirma
que son capaces de ejercer el comercio las personas naturales que segn el Cdigo Civil son
capaces para obligarse (Art. 7 Ord. 1 Com.): a su vez el Cdigo Civil, como ya se dijo,
declara que todas las personas son legalmente capaces, excepto las que krleydeclara como
incapaces. {Art. 1317 C.)
La capacidad y la habilidadporo ejercer el comercio son necesarias para ;ser titular de
una empresa. No se puede ser titular de una empresa sise es incapaz para ejercer el
comercio, excepto: si lo autoriza un Juez sumariamente estableciendo las condiciones. forma
y limttaciones oportunas; tratndose de una herencia de unaempresa mercantil, o en caso de
declararse sujeto de tutelaa un comerciante (el Cdigo de Comercio dice curatela; sta,
conforme al Cdigo Civil slo opera en cuanto a los bienes del ausente o la herencia yacente,
en los dems casos, conforme al Cdigo de Familia, son tutelas) En todo caso se respetar la
voluntad del causante ajuicio del Juez. (Art. 10)
Establecidas las reglas de la capacidad e incapacidad, el Cdigo de Comercio. como ya
se ha visto, en el artculo 11pasa a determinar las inhabilidades.
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S como se ofirm. la capacidad es la aptitud para adquirir derechos y ejercitarlos,
COllsecuenlemerlte la voluntad es la aptitud o capacidad.
El consentimiento en el con/rato de sociedad reviste diversas modalidades segn que
el eme que se quiera constituir sea tina sociedad de personas {J una sociedad de capitales As
el artculo .. C9111, que se refierea las sociedades de personas, en su inciso 1 dice:
En las sociedades de personas, lacalidadpersonal de los socios es la condicin
esencial de la voluntad de asociarse. '
Cuando se habla de actos jurdicos unilaterales, especficamente se est haciendo
referencia a la voluntad. Por otro lado, cuando se habla de actos jurdicos bilaterales o
convenciones, se hace referencia al consentimiento, entendiendo por tal "el concurso de
voluntades de las partes que intervienen en la Celebracin del contrato; y el cual tiende a
producir efectos jurdico ": o sea que en lo jurldico el consentimiento es la voluntad concorde
manifestada por las partes en los actos bilaterales o convenciones que al producir
juridicas se denominan contratos.
Esto significa que en el campo mercantil, al hablar de contrato de sociedad se est
frente a una convencin con caractersticas' muy especiales que puede dar lugar a IIn
contrato bilateral o plurilateral, de organizacin como ha quedado explicado. Por eso en ese
campo, se ajirma que el consentimiento implica no solamente la voluntad de contratar una
sociedad, sino tambin una manifestacin de voluntad mediante la cual se acuerda poner
ciertos recursos en comn para la obtencin de beneficios, a cambio de que los socios
acepten los efectos del contrato y dems obligaciones que impone su condicin, como
tambin los efectos normativos que en l contrato se den conforme a la.'! modalidades de la
sociedad pactada; porque para que la voluntad se considere en el mbito del Derecho, es
necesario que persigafines o resultados jurdicos (consentimiento), razn por la cual debe
exteriorizarse, pues de todo" es sabtdo que to-quepertonece alfuero interno del individuo cae
ji/era de la orbta del Derecho. '

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Textos Jurdicos Universitarios
1.9.3.2.. CONSENTIMIENTO, .
Julio CsarMartllez.
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El artculo 126 Com., que se refiere a las sociedades de capitales. en su primera parte
dice:
En las sociedades de capitales, fa calidad personal de los socios o accionistas
110 influye de modo esencial en la voluntad de asociarse....
Ahora bien, en el contrato de sociedad, la falta de consentimiento o la ineficacia de!
mismo, de los socios que van a constituirla, produce distintos efectos segn que se refiera a la
mayora o a la minora de las personas. as:
El inciso 1". del artculo 3.15 Com dice:
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes V sus Auxiliares
La fa/m de consentimiento de la mayora de los socios invalida el contrato
social: .
El inciso 3. de la misma disposicin legal, dice:
La falta de consentimiento de un socio o de 1 minorla de ellos, se regu1T por lo
estJJblecido en el inciso del articulo 26 Com.
El inciso Z". del articulo 26 Com., dice:
La ineficucia de la declaracin de voluntad, de UII socio se considera como
causa de la separacin del mismo, quien tendr derecho .de exigirlo, adems
. de las' indemni:zaciones que le corresponden de acuerdo con el derecho
comn; todo sin perjuicio de que tal separacin puede originar la disolucin
de la sociedad, cuandola participacin del que se retireo su aporteconstituya
condicionesindispensables para la reatizacin de lafinalidadsocial
El inciso )0. del articulo 357 Com., dice:
La sociedad reducido a IIn solo socio, dejar de existir como tal; si
transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado algulUl partkipacin
social a otra' persona; pero 1 empresa.mercantil subsistir como ..
individllalpertenecienteal 'nko socio. .
El consentimiento. para ser vlido juridicamente, adems de ser exteriorizado por
persona capaz en la forma que establece la ley, no debe encontrarse afectado por vicios; si'
ello es as, el contrato es anulable. Tales vicios. conforme al artculo 1322C. son:
a) Error.
b) Fuerza.
e) Dolo.
- Error:
_ Error "es la disconformidad de las ideas con la de las cosas; o sea, tener un
concepto equivocado, inexacto. errneo de la ley, de una cosa o de una persona". _
En los contratos no todo error vicia el consentimiento; las relaciones juridicas no
seran stables si se permitiese la anulacin de los contratos. con el pretexto de supuestos
errores.
El error se clasifica en:
a) Error de Derecho.
b) Error de hecho.
J 10
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El error de hecho. es el conocimiento equivocado o inexacto sobre una cosa, acto ()
hecho. (este error en ciertos casos vicia elconsentimiento) A\:I se tiene:
El error de Derecho es el conocimiento equivocado de la ley. (110 VICIO el
consentimiento), pues segn el articulo 8 C. no podr alegarse ignorancia de la ley por
ninguna persona ~ l e s p u s del plazo comn o especial para que se tenga noticia de ella.
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Lic. Julio Csar Martnez.
c) Error sobre la persona.
Textos Jurdicos Universitarios
El 'error de hecho se clasifica en cuatro categoras:
a) Error esencial, obstativo o error obstculo.
b) Error sustancial o determinado.
e) Error accidental, llamado tambin error indiferente.
d) Error en ia persona.
- El error esencial, obstativo o error obstculo, se encuentra referido en el artculo
132-1 c., que dice:
El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto
o contrato que se ejecuta o celebra como si tilla de las partes entendiese
emprstlto y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especifica de que
se trata, como si en el contrato de, venta el vendedor entendiese vender cierta
cosa determinada y el comprador otra.
En esta clase de error coinciden :10.'1 tratadistas en (ue en realidad hay ausencia de
consentimiento. y por lo tanto, inexistencia para unos, y nulidad absoluta para otros. El
artculo 132-1 cuado considera que ese error es un vicio del consentimiento.
Habra un error de esa especie si un empresario de buses aporta, con la intencion de
constituir una sociedadcolectiva, una cantidad de vehiculos, y el otro contratante pensase
que se las entrega el/ arrendamiento COI1 .promesa de venta. Esta hiptesis podra presentarse
entre personas sumamente negligentes o individuos rsticos.'
- El error sustancial O determinado se presenta en dos casos:
a) El sealado e n ~ el inciso 1". Del artculo 1325 C; que dice:
El error de hecho vicia asimismn el consentimiento cuando la sustancia o
calidad esenctal del objeto sobre que versael acto o contnuo, es diversa de lo
que se cree; como si por alguna de las portes se supone que el o/)jeto es IIJ1a
barril de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
b) Insealado en la segunda parte del inciso 2". Del mismo artculo 1325 C. Tal mciso
en su totalidad dice:
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El error acerca de cualquiera otra calidad de Ia cosa 110 VlClQ el
consentimiento de los que contratan; (este es el error acclental), sino cuando
esa caIidad es elprindpal motivo de una de ellas para contratar, 'y este motivo
ha sido conocido de la otra parle. (este esel error sustancial o determinado)
- El error accidental no vicia el consentimiento.
No est definido por la ley, sino que se deduce por exclusin de lo dicho en la primera
parte del mencionado inciso 2 ~ del artculo J325 C. que dice:
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento.
.. - El error en la persona vicia el consentimiento, cuando la consideracin de esta
persona sea la causa principal del contrato.
Al efecto, el artculo 1326 c., dice:
. El error acerca de la persona con quien se. tiene intencinde contratar no
vicia el consentimiento. salvo que /J1 consideracin de esta persona sea la
causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente 'se ha contratado, tendr
derechoa ser indemnizado de los perjuicios en que de buetl fe Iltl}'f) incurrido
por la nlllidlld del contrato.
En el contrato de sociedad. el error-en la persona sera susmncial.st sta actuando por
medio de representante contrata con alguien cuyo nombre es idntico al de quien el
representado quera tener como socio, Como si el representante de un socio capitalista,
formara la sociedad con un tcnico en televisin llamado ,"X", yeste socio resultare tener el
mismo nombre paterno Ji materno, pero nofuere tal tcnico en televisin.
- Fuerza:
.La fuerza, dice Alessandri, puede.definirse como "la presinrque s ~ ejerce sobre una
persona por actos o hechos (material) o amenazas (moral) para inducirlo a que de su
asentimiento ",
A lafuerza se refieren los artculos 1327 y 1328 C; que dicen:
1327 La fuerza no vicia el consentimiento, sino 'cuando es capaz de producir
una impresin fuerte en una persona de sanojuicio, tollUlndo en cuenta Sil
edad, sexo y condicin. Se mira como unafuerza de este gnero todo acto que
infunde a una persona un justo temor de verse expuesto a eUo, su consorte o
alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable-y grave:
112
II.J
- Dolo:.
Dela letra de estas disposiciones se concluye, que los requisitos de la fuerza para viciar
el consentimiento 5011:
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Tex.tos Jurdicos Universitarios Lic. Julio CsarMartinez.
El dolo accidental o incidental /lO vicia el consentimiento, y segn el inciso 2". Del
citado artculo, <la lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas
que /0 han fraguado o que se han aprovechado de l: contra las primeras por el total valor de
los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del
~ ~ ,
El dolo 110 vicia el consentlmiento sino cuando es obra de una de las partes, y
mando adems aparece claramente que si" l no hubieran contratado.
El temor reverencial; esto es, el solo temor de desagradflr a las personas a
quienes se debe sumisiny respeto, 110 bastapara viciar el consentimiento.
Si al celebrar un contrato de sociedad, aparece que uno o algunos de los socios,
deciden participar como tales, mediante coaccin que rena los requisitos antes expuestos,
tal fuerza sera motivo suficiente para que dichas personas /10 sean consideradas como parte
en dicho con/rato. . .'
1328. Para que tafueru: vicieel consentimiento, 110 es necesario quela ejerza
aquel que es beneficiado por ella; bast, que se ,aya empleado la fueru: por'
cualquiera persona conel objeto de obtenerel consentimiento.
El prestar el consentimiento en estaforma es causa para que el mismo sea considerado
ineficaz.' !' .
a) Que lafuerza sea grave.
h) Que lafuerza sea injusta
e) Que lafuerza seadeterminante.
E! d% pllede definirse como: "/a intencin de engaar o de mantener a otra 1/ otras
personas en el error. con el propsito de inducirle a asentir". HI dolo ha de ser anterior o
coetneo al contrato, pues solamente en esos momentos podrla tener influencia en el nimo
de los contratantes.
El dolo se clasifica en principal o determinante y en accidental o incidental, El dolo
principal (/ determinante vicia 'el consentimiento, y a l se refiere el inciso 1'J. Del artculo
1329 O., que dice: ' \
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
El error y el dolo tienen puntos de contacto, porque en uno y otro la persona consiente.
basada en un concepto equivocado de la realidad; difieren en que en el.segundo (dolo), el
vicio lo motivan las maniobrasfraudulentas de una de las partes o de un tercero.
Debido a la malicia de los individuos, ningn contrato escapa a las maquinaciones
dolosas de aquellos, incluso en los contratos de sociedad
Los casos pueden ser frecuentes en las sociedades anonimas, en especial las
constituidas mediante suscripcin pblica. Por eso las legislaciones donde funcionan estas
ltimas. han adoptado medidas rigurosas para proteger a lostnversionistas de las maniobras
de sus organizaciones. Ejemplo: ofrecer jugosos dividendos o imaginarios. En las annimas
de constitucin -simultnea, en las colectivas y en las comanditarias, asi como en las de
responsabilidad limitada, tambin puede haber dolo. Ejemplo: si uno de 19S socios aporta un
bien que no le pertenece, '0 bienes muebles con vicios ocultos conocidos nicamente por l.
Finalmente, el artculo 1330 C. da fa regla siguiente:
El dolo no sepresume sino en ros casos especialmente previstos por la ley. En
los dems debeprobarse."'" -- . ,- -. .
1.9.3.3. OBJETO.
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Al hablar del objeto de/contrato de sociedad, no se hacereferencia a la finalidad de la
misma, o actividades a que sta va a dedicarse, sino a. las obligaciones que contraen los
socios y concretamente-al contenido u objeto de tales obligaciones: pues segn el artculo
1309 C. el objeto de los contratos son las obligaciones que crean, y la prestacin o contenido
de /a obligacion. puede ser un dar, un hacer o un no hacer alguna cosa. (Art. J331 C.) Ambas
disposiciones legales, dicen: -
1309. Contrato es una convencin en. virtud de la. cual U1.a o mspersonas
se obligan para con otra u otras, o recprocamente, a dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
133l. Toda declaracwlI de voluntad debe tener jJor objeto una o nus cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaractn: "
En este sentido. se afirma que el objeto de todo contrato son las obligaciones a cargo
de las panes. En este caso. los socios se obligan: a) a realizar un aporte; h) a responder de
las deudas sociales; e) comportarse con lealtad; y d) someterse a los acuerdos que adopte la
mayora de la sociedad.
114
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Relacionado COlI el artculo 33 COll1., se encuentra el articulo 106 COI1l., l/ue se refiere
a las sociedades de responsabilidad limitada, y que dice: .
En consecuencia, puede lIa/narse aporte, tanto lo que cada cual pone en comn en la
sociedad, como el conjunto de bienes aportados.
Segn el Diccionario de La Lengua Espaola. "aporte proviene de aportar". Verbo que
en su significado forense es "/levar cada cuaL, la parle que le corresponde a la sociedad de
que es miembro, y ms comnmente, Llevar: bienes y valores".
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TextosJurdicos Universitarios
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'* Obligacin de Aportar:
Lic. Julio CsarMartinez,
Los socios deben realizar las aportaciones al. momento de otorgarse la
escritura social en la poca J' forma estipulada en la mismo. La mora de
aportar, autoriza a la soctedad a exigirla }lIdlclalmente por la vio ejecutiva.
Ningn socio puede invocar el irtcllmJ1limiento dentro para 110 realizar Sil
propia aportacin. .
El socio, inclusive el que aporta trabajo, responde de los daos y perjuicios
que ocasione a la sociedadpor Sil incumplimiento.
Al constituirse la sociedad, el copitat deber estar lntegramente suscrito.
Podr exhibirse como mnimo el cincuenta por ciento del valor de cada
participadn social, pero 11Imea la suma de los aportes podr ser inferior a
cien mil colones. .
El pago en efectivo debe acredttarse ante el Notario que autoriza la escritura
social con el resguardo de depsito en Una nstituaJn bancaria. El Notario
relacionar en el instrumento los 'datos que identijiqrten el resguardo.
Los que suscriben el contrato social responden solidariamente respecto de
terceros por la parle del capital que na se pagare integramente en dinero
efectivoy por el valor atribuido a los bienes aportados en especie.
La esenciade la aportacin consiste en ser un medio para la consecucin de un fin
comn: obtener un lucro o sea un resultado futuro. Advirtese que la entrega misma del
aporte no e.... un requisito esencial para formar una sociedad, por no tratarse de un contrato
real; pero s es fundamental la estipulacin de poner algo en comn: sin embargo, sin un
patrimonioinical no podra la sociedad realizar sus propsitos, de ah la necesidad
imperiosa de que cuente, desde un principio, con la colaboracin de cada lino de SIIS
miembros paraformar dicho patrimonio. A este efecto, el artculo 33 C0111,. dice:
La obligacin primordial del socio o accionista, en cualquier tipo de sociedad es la
aportacin. Esta consiste en "cualquier prestacin del socio en vistas a la obtencin de la
finalidad social't.No se concibe una sociedad sin que cada socio aporte algo.
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Con relacin a las sociedades annimas se tiene el artculo J92 Ordinal /1 Como que
dice:
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La sociedad en aJmandita por acciones se regirpor las reglas relativas a la
sociedad annima, salvola dispuestoen los articulos siguientes.
", * Requisitos dela Aportacin:
Los principales requisitos de la aportacin son:
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Para proceder a la constitucin de una sociedad annima, se requiere:
JI. Que se pague en dinero efectivo. cuando menos, el veinticinco por ciento del
valor de cada accin pagadera en numerario.
Lo mismo sucede en la sociedad en comandita por acciones, segn el artculo 298, .
Com., que dice:
Brunetti dice: "Como las aportaciones concurren a la formacion del patrimonio social,
.es necesario reconocer que siempre ser indispensable un mnimo de dinero o de bienes de
cambio, PU(}S es difcil concebir una sociedad en que todos Jos socios se obliguen slo a
proporcionar trabajo" Aunque no desconoce dicho autor que conforme a lbs trminos
legales, es posible una aportacin de servicios. En El Salvador no se permiten sociedades
slo integradas por socios industriales,
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a) Que sa susceptible de apreciacin pecuniaria.
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b) Quesea a titulo singular.
e) ('Jue sea limitada. .
- Que sea susceptible de apreciacin pecuniaria:
Ni la simple situacin personal de un individuo, ni su influencia poltica, pueden ser
objeto de aporte. Esto ltimo. adems de inmoral supone trfico de influencias.
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Tampoco pueden ser aportes. las prestaciones para compens-ar prdidas, porque el
aporte es limitado a la cantidad preestablecida, y adems porque con la prestacin. o sea la
. aportacin, se. persigue obtener lucro, no soportar prdidas. Sobre este particular. el Ordinal
fJI del artculo 1,87 Como (que se refiere a la disolucin de las sociedades de capitales), al
prescribir:
Las sociedades de capitales se disueh'en por cllalquierll de las siguientes.
- causas: JIL Prdla de nus de las treseuartas partes del capital, si las
accionistas no efectuaren aportacionessupkmenII'IS que mantengan, por lo
, menos, en un cuarto el capital social.
Estas no son aportaciones en su sentido estricto,
116
- Quesea a ttulo singular:
Ji.'1J El Salvador no existe sociedad a titulo universal; sea de hiel/es presentes 11futuros;
podrn con todo, ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera. especificndolos.
El Cdigo de comercio, expresamente contempla en el inciso r. del artculo 31, que la
simple asuncin de responsabilidad no es vlida como aportacin.
No existe la aponacon a ttulo universal, a efecto de que todo lo que entre en sociedad
se conozca y aprecie en Sil valor real, en el momento 'en que se hace, y para evitar maniobras
encaminadas a encubrir donaciones. Tambin se persigue lograr un equitativo reparto de las
ganancias, tomando en consideracin el monto de, los bienesaportados.
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Textos Jurdicos Universitarios Lic. Julio CsarMartiuez,
Igualmente, no sera aporte el solo hecho de respossabilizarse ilimitadamente. El
patrimonio no puede ser constituido por la simple promeA'o de los socios de asumir la
responsabilidad ilmitada;pues esta responsabilidad, segn el ordenamiento jurdico
mercantil salvadoreo, no hace ms que las veces de garanta subsidiaria.
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- Qlle sealimitada:
Esto significa (jite debe entregarse al fondo comn, nicamente lo convenido, en la
cantidad y calidad establecidas, y con las modalidades pactadas, dentro de los lmites de
certidumbre y detenninacin exigidos por la ley para l objeto de Joda obligacion.
Excepcionalmente, si por una mutacin de circunstancias no pudiere obtenerse la
finaltdad de la sociedad sin aumentar IiJS aportes, el socio que no COI/sienta en ello podr
retirarse. y deber hacerlo si sus consocios lb exigen. Obsrvese que no puede obligarse al
miembro al aumento de su aporte, .<(llo a retirarse si no consiente en ello. En las sociedades
annimas no . puede pedirse la separacin del accionista que no acepte los nuevos
desembolsos.
La limitacin del aporte o limite de la suma de aportacin debe distinguirse de la suma
de responsabilidud. El limtte de la suma de aportacin es una obligacin que asume el socio
frente a 11.1 sociedad, con ciertos efectos frente a terceros. 1.<1 suma de responsabiiidad, es 11110
situacin jurdica del miembro frente a los acreedores de la sociedad.l.a obligacin de
aportar la contrae el miembro cuando adquiere esa calidad; y simultneamente queda
responsablefrente a terceros, limitada o ilimitadamente, directa o indirectamente, a resultas
de la gestin e incluso de los abusos cometidos en nombre de la sociedad. La diferencia reside
en que la suma de aportacin es siempre limitada, en tanto la suma de responsabilidad puede
ser limitada o ilimitada.
Suma de aportacion. "es lo (lIle el socio debe poner en comn paraformar el capital
social",
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Suma de responsabilidad, u es el lmite por el cual el socio puede ser constreido a
pagar como consecuencia de las deudas sociales ",
En la sociedad en nombre colectivo, la suma de aportacin y la de responsabilidad son
desiguales para todos los socios, pues responden todos y cada uno de el/os ilimitadamente,
no importando el limite de la aportacin.
En las sociedades en comandita (sea simple o por acciones). sucede lo mismo respecto
de los socios comanditados, mientras los comanditarios su limite de responsabilidad estn
determinado.s por la cuanta de su aportacin.
En las sociedades annimas y en las de responsabilidad limitada, coincide la suma.de
aportacin con la suma de responsabilidad, con la particularidad que respecto a las
segundas, la aportocin del socio puede ser ordinaria y adems la que realice en forma de
aportaciones complementarias o accesorias (Art. llO Com.); pero estas dos ltimas no
determinan la cuanta de la suma de responsabilidad. pues ella est fijada exclusis..amente
por el valor de la aportacin propiamente dicha. . .
El origen de la responsabilidad de los socios son Jos deudas sociales: es decir, una
obligacin de unapersona distinta: la sociedad .
La "aportacin . deriva del contrato; la responsabilidad de la ley, que ncce a
consecuencia de la gestin social, lo mismo si se obra con facultades o abusando de el/as.
Qupuede Aportarse?
Conforme al articulo 3J Com., la aportacion puede consistir: en W1Q obligacin de dar
en dinero o especie (aportacin econmica), o en realizar un hecho-tal tomo el trabajo
(aportacin industrial}, pero no puede consistir la aportacin en una obligacin de "no
hacer", pues su estructura en el campo mercantil implica precisamente que sea "real y
efectiva ".
Entonces las aportaciones pueden clasificarse en: a) recursos en sentido econmico y .
b) esfuerzos personales en sentido laboral. Los recursos econmicos son aquellos que tienen
.. un" valor patrimonial tales como los inmuebles y los muebles; mientras que los esfuerzos son
los que resultan del trabajo humano como por ejemplo el conocimiento. la experiencia y la
prctica.
Aporte Econmico: En cuanto al aporte econmico. se puede .decir que ellos deben
tener las siguientes caracteristicas:
a) Que sea valorizable en dinero.
118
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119
d) Que la cosa prometida exista en el momento de pasar al dominio de la sociedad.
e) Que se trate de bienes, cosas o elementos sobre los cuales no existan limitaciones o
prohibiciones de orden pblico, ni susceptibles de atacar las buenas costumbres.
b) , Que no sea natural o jurdicamente imposible de exigir, o sea que no se trate de
elementos queestn fuera del comercio del hombre..
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Textos Jurdicos Universitarios L ~ . Iulio Csar Martnez.
El Cdigo de Comercio establece como. norma general, que es admisible como
aportacin todo bien que posea un valor econmico que debe expresarse en moneda
nacional... (Art. 31 In. 1 Corn.)
Toda aportacin de bienes que no sea en dinero, por regla general se entiende traslativa
de dominio, salvo pacto en contrario; consecuentemente, a partir de la entrega de los bienes
los riesgos son a cargo de la sociedad y el aportante responde de la eviccin y saneamiento
segn el Cdigo Civil (Art. 31 Inc. ltimo Com.) Al efecto, el artculo 1639 c., dice: "La
obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y
posesin pacfica de la cosa vendida (saneamiento de eviccin), y responder de los defectos
ocultos en sta, Itamados vicios redhibitorios". Asimismo, el articulo 1640 C.; dice: "Hay
eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por
sentencia judicial:'; y el artculo ] 641 C.,i:lice: "El vendedor es obligado a sanear al
comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se
haya estipulado lo contrario." .
En caso de "aportacin de crditos" quien aporta responde de su existencia y legitimidad
y de la solvencia del deudor en la poca de la aportacin. Tratndose de "ttulos valores",
quien aporta responde en cuanto que dichos documentos no han sido objeto de reivindicacin
El aporte econmico ocupa un primer plano en las sociedades de capital; tratndose de
bienes en especie, deben tener existencia natural y ser determinados o determinables dentro
del comercio. Puede el aporte econmico sujetarse aplazo y condicin, ms en todo caso debe
representar una ventaja real y efectiva d bienes aprovechables, as por ejemplo no puede
otorgrsele derechos o acciones en la sociedad a quien no ha cubierto sus obligaciones de
manera real, presente o futura.
Cuando se trata de una aportacin de bienes, su propiedad debe pasar a la sociedad
para poderse considerar 'como aportacin efectiva, de lo contrario solamente habr una
simple promesa, y por tanto el riesgo de la cosa por aportar corre por cuenta del obligado.
hasta que se haga el traspaso a la.sociedad; lo cual no es bice para lJue se pueda traspasar
solamente el disfrute de una cosa cuando asEse estipulare, pues la ley deja en libertad a los
contratantes parajijar el tiempo ylugar de la entrega, pero suple las omtsiones y vigoriza los
acuerdos con sanciones de especial rigor, dictadas con el propsito de asegurar la efectiva e
Integra formacin' del fondo social, instrumento indispensable de liria administracin
provechosa y garanta especifica de los acreedores sociales.
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TituloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
120
o cancelacin; prohibindose en estos casos el pacto en contrario. Si la aportacin consiste en
acciones, el valor de stas no debe exceder el valor contable (Art. 32 Com.)
Al dividirse el haber social, el socio tiene un derecho eventual a la devolucion del
precio en que se valuaron los bienes, por ese motivo se especifica el valor de los opones que
no consisten en dinero. Si al efectuarse la liquidacin existieren los mismos bienes aportados,
no hay impedimento legal para devolverlos, pero debe hacerse tradicin de ellos al socio,
como si nunca le hubieren pertenecido. En ese sentido: si se trata de bienes muebles, basta la
entrega del bien con la intencin de transferir el dominio; y el que lo recibe, lo hace con la
intencin de adquirir ese dominio; y si se trata de bienes inmuebles, para realizar la
tradicin hay que otorgar previamente escritura pblica.
Los aportes al fondo social pueden hacerse en o en usufructo. En W10 Jiotro
caso, los frutos pertenecen a fa sociedad desde el momento del aporte.
Aportacin a titulo de dominio: En este caso se transfiere la propiedad de lo aportado
a la sociedad La tradicin se hace siguiendo las reglas propias de los bienes transferidos:
muebles, inmuebles, etc. El aporte pasa a incrementar el patrimonio de la sociedad. Los
herederos del socio 110 suceden a ste en los bienes que constituyeron su aporte, sino en los
derechos que tena en aqulla, ya en forma absoluta como -ta adquisicin del carcter de
socio, o slo en los derechos patrimoniales.
El momento en que debe hacerse el aporte econmico es el mismo del otorgamiento de
la escritura social, salvo que en la misma se estipulen trminos y formas de hacerse. El aporte
industrial (trabajo) debe hacerse en forma permanente durante funciona la sociedad. Al efecto,
el articulo 33 Com., dice: "Los socios deben realizar las aportaciones al momento de
esergarse la escritura sociaf o en r poca yforma estipuladas en la misma.c- La mora de'
aportar, autoriza a la sociedad a exigirla judicialmente por la va ejecutiva. Ningn socio
puede invocar el incumplimiento de otro para no realizar su propia aportacin.s-s-Esacio,
inclusive el que aporta trabajo, responde de los daos y perjuicios que ocasione a la sociedad
por su tncumplimieruo. " .
-* Momento de la Aportacin:
WA qu Titulo se Aporta?

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El aporte industrial es propio de las sociedades de personas, con excepcin de lairi
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.socedad de responsabilidad limitada Este tipo de aporte- est formado por el conocimiento, .
trabajo y experiencia del socio industrial. Se trata de un hecho que el socio debe "hacer"; por ,:,
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tanto, estos hechos deben ser posibles y lcitos; no puede sujetarse a trmino debido a que por <L' l
su misma naturaleza, la aportacin industrial implica un esfuerzo constante que en principio
se supone que dura el tiempo que dura la sociedad. Dicho trabajo adems debe ser necesario y 5.::: 1
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aprovechable a la :
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Si el usufructo es por tiempo limitado, el socio puede exigir al vencerse el plazo, la
dt!volucin del objetodado en ese concepto.
AporfllcilI a titulo de usufructo: El usufructo, segn el inciso 2". del articulo 770 (.'.
"tiene unaduracin limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario, J' se consolida con
ia prc;piedad". El usufructo puede, pues, constitutrse por un tiempo determinado o por toda
la vida de la sociedad, y si recae sobre inmuebles debe otorgarse la escritura pblica
rl!"j7t!cfil'a (Art. 772 Com.)
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LisJt\lio Csar Martnez. Textos Jurdicos Universitarios
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El nsufructopennne gozar de todos los frutos naturales y civiles del bien fructuculo; "
l'O1/l0 se trata de 11I1 derecho real sobre cosa ajena: la sociedad responde al socio por fa
prdida () deterioro. si le fueren imputables: por eso la ley e.uge l/IH! "D usufructuarn: nn
podr tener la cosa [ructuaria sin haber prestado caucin suficiente de conservacion y
restitucin, y SIl previo inventario solemne a xu costa, como el de los curadores de bienes.--
/\TO tanto el que constituye el usufructo con/o el propietario podr exonerar de fa cancin ai
nsufrnctuario.... ,. (Art. 778 C.) Por lo dems. deben aplicarse todas las reglas del U.\I!fi'UC(O
Para concluir. resta decir. (Jite al pago de la prestacin se fe llamu generalnent:
"exhiblcin", por /!so si! dice indistintamente "capital pagado" o "capital exhibido ": o /):in
"capital no pagado" o "capital no exhibido ". "
* Ubicacin Contable:
Formado el patruuonto inicial de la suciedad. su separaci/m se hace medunu un-:
doble operacin contable. insertada en el U/no tle Inventario y Balances: en el ,..tetil'o, un.:
re/adn cid dinero, vatores. crditos. bienes muebles e inmuebles. etc.. apreciados en ,'1:
va/o!' real; y en el Pasivo. {ti relacion de deudas y toda clase de ohlgadonw; pendi ..iJlI:;.
si tus hubiere. Los aportes efectuados por {,JS socios se acreditan en el pasivo. t!! la cucnt.,
"capitat ". De esta manera. desde l 1I1OmenJo en que los' socios se obligan a efectuar \!.;
aportaciones. ellas c0I1CUrre a lo formaciou del patrimonio de fa sociedad, y ya /10 pw..'u'...
haber remisum o condonacin de' la obigaci.n). ni restitucin tota! o parcial. solvo .c
legatnrenn: se autorizo /(1 disminucion del capital.
* Efectos (le la Falt ele ...Aportacinr
Cuando se Trata del retardo de fa entrega del aporte de dinero u otros bienes. o d:/
servicio prometido por el socio tndustral, se le da oplicacion (l lo establecido t!1 el articulo
33 (om.. (1;0 transcrito) .
i.n cucsnones-relunvas 11 mdemnizuciim de perjuicios se apticon lus re:-:itls gen.;l'tI:l'."
debe entenderse aqui el retardo como equtvatenrea la mora, y por ende, tenerse presetn.: /0"
articulas /-1['. !I?) !-Il.f- / -128 /429 Y / -/JO. todos lid ( '/)(I!go (,'tvil. qtu: dicen .
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TituloPreliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares
142i. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro
cesante, ya provengan de 110 haberse cumplido la obligacin, o de haberse
cumplido imperfectamente-o de haberse retardado el cumplimiento.. '
Exceptense los casos en que la ley la limita expresamente al daiio emergente.
1422. El deudor est enmora:
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo
que [o ley en casosespecia/es exijaque SI! requiera al deudor para constimirle
en mora.
2. Cuando la cosa no 1Ia podido ser dada o ejecutada si/JO dentro {le cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sidojudicialmeme reconvenido
por el acreedor.
1424. "Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr
pedir el acreedor, junto con la lndemnizucin de la mora; cualquiera de estas
dos cosas, a eleccin suya:
I'': Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 ~ Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por U1I. tercero a
expensas del deudor. .. . - .
Tambin podr pedir que se rescinda la obligacin y que el deudor le
indemnice de los.perjuicios resultantes de la infraccln del contrato.
1428. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el (leudar S ha
constituido en mora, o, si la obligacin es de 110 hacer, desde el momento de
la contravencin:
1429. Si 110 se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los
perjuicios que se previeron' o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero
si "'.v dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de
hubersedemorado su cumplinento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito :10 da lugar u
indemnizacin deperjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podr]' modificarestas reglas.
1430. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin
de perjuicios por la mora estsujeta a las reglas siguientes
J ~ Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se Iza pactado 1In
inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses lega1t:s, en el
caso cotururio.
2 ~ El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra
intereses; bo:sta el hecho del retardo .
3 ~ Se debern intereses de intereses slo en el caso del articulo 1967
.'
p
Lic. Julio CsarMartnez. Textos Jurdicos Universitarios
Las reglas anteriores se aplican a toda especie de rentas" cnones y

Si se trata de una sociedad de personas, el retardo en la entrega autoriza a los
asociados para excluir de la sociedad al socio moroso, o a proceder ejecutivamente contra su
persona y bienes para compelerle de su obligacin a que la cumpla. En uno y otro caso, el
moroso responder de los daosy perjuicios que la' tardanza ocasionare a la sociedad.
Como la aportacion es una obligacin personal, su incumplimiento da a la sociedad el
derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes 1) futuros (Art. 2212 C], exceptundose solamente los no embargables que seala el
articulo 1488 C.
En las sociedades de capitales, si se trata de las en comandita por acciones. los socios
comanditados responden igualmente a los comanduados de las sociedades de personas. En
'lo relacionado a las acciones que posean, a los socios tomanditario:\' y los socios de las
'sociedades annimas, se les aplica lo dispuesto en el articulo 136 Com., 'que dice: "Cuando
constare en las acciones el plazo en que deben pagarse los llamamientos y el monto de stos,
transcurrido, 'dicho plazo, la" sociedad proceder a exigir judicialmente el pago del
, llamamiento, o bien a laventa de las acciones. "
Esta disposicin debe interpretarse con mucha cautela, porque si las acciones del socio
excluido no las toma otra persona, sera procedente una reduccin de capital, debindose
segutr para ello el trmite sealado en el Cqigo de Comercio, pues la sociedad tampoco
puede tomar esas acciones a su nombre, porque ninguna sociedad puede ser accionista de st
misma: 1/0 compagina la condicin de ser acreedor y deudor al mismo tiempo, pues operara
el modo de extinguir las obligaciones denominado "confusn ", Arts. 1535 Y siguientes C.
, Para establecer el retardo o la mora ha de estarse a.los trminos del pacto social. Si en
l nada se ha dicho, se entiende que se cuenta a partir de la celebractn del contrato, En otro
caso, 'desde la/echa en que cada socio se a hacer el aporte.
l' Obligucin de Responsabilidad:
I
En cuanto a la' obl igacin de responsabilidad, el Cdigo de Comercio regula a las
sociedades de la siguiente manera:
En las sociedades de perfonas, si son e!' nombre colectivo, la responsabilidad en cuanto
el las obligaciones sociales es ilimitada y solidaria entre los socios y con la sociedad. Al
efecto, la primera parte del inciso 1". del aftrc:ulo45 Com., dice:
.Los miembros que integran las sociedades de personas responde" de las
obligaciones sociales: ilimitada y solidariamente entre ellos J' la sociedatl, si
,sta es de nombre colectivo.
123

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
... i Y por el monto de sus respectivos aportes, si la sociedad es de
responsabidad /imitJula.
y en l caso de las sociedades de responsabilidad limitada. la segunda parte
del mismo articulo 45 Com., dice:
En las sociedades de personas, en caso de haber socios industriales, tambin participan
de la responsabilidad o prdidas, en la medida que pierden su trabajo y la retribucin del
mismo.
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. .. '.. ' En el caso de las sociedades comanditarias simples, los socios comanditados responden
. ilimitada y solidariamente, y s son comanditarios, por el monto de sus participaciones. Al
.. efecto, el inciso 2. del artculo 45 Como dice:
En tas sociedades comanditarias simples, los socios comanditarios responden
en J primera de lasformas indicadas en el inciso anterior, y en la segunda
formalossocios comanditllrios. .
En las sociedades de capitales. los socios limitan sJ responsabilidad' al valor de sus
acciones. Al efecto, el artculo 127 Com., dice:
El' las sociedades de c:apitllles, tos accionistas limitarn su responsabilidad al
valor de sus acciones:
y en las sociedades en comandita por acciones, que tambin son de capitales..los socios
comanditados responden ilimitada y solidariamente. y los comanditarios por el llmue del
valor de sus acciones. Al efecto, el artculo 296 Com., dice:
- En la sociedad- en .conuznditll por" acciones, los socios conuznditados
responden imitllda }' solidariamente de las obgaciones sociales; los
comanditarios slo estn obligados en el Umife del valor de SllS acciones.
Con hase en lo anterior, se puede afirmar que la obligacin de responder ilimuada y
solidariamente, nicamente existe para los miembros de la sociedad en nombre colectivo y
socios comanditados, sean de la sociedad encomandita simple () de la sociedad en comandita
por acciones; y que"la obligacin de las dems clases de miembros (de sociedad annima, de
sociedad de responsabilidad limitada. y comanditarios de cualquiera de los dos tipos de
sociedades en comandita) se reduce a la de hacer el aporte, ya que si solamente lo que han
aportado va a responder por las deudas sociales, nunca se puede hablar de responsabilidad
del socio, sino de re.siponsabilidad de la sociedad como persona jurdica que tiene su
patrimonio propio, efecto al pago de sus obligaciones.
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::J. ...

124
Comportarse con Lealtad:
En el caso de la sociedad en comandita por acciones en que los socios comanditados
responden ilimitada y solidariamente, cualquier clusula restrictiva de la responsabilidad de
los comanditados no tiene valor frente a terceros. (Art. 299 Com.]
.' ,
/.<1 sociedad descanso en la mutua confianza de los socios, en cuanto cado uno
representa un inters que 'slo encuentra satisfaccton en la medida en que son satisfechos los
intereses semejantes de los dems socios. Esto implica un comportamiento leal de los socios
[Jara con la sociedad ..
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TextosJurdicos Universitarios
- Respollsabilidad Frentea Terceros:
Lic. JulioCsarMartinez.
Un el caso de transformacin de sociedades en que, se convierta la responsabilidad
ilimitada de lit/O u varios socios en responsahilidad limitada. los socios continuarn
respondiendo ilimitadamente por todas/as operaciones realizadas antes de 'la validez del
acuerdo ele transformacin. As I ~ ) expresa el inciso segundo del artculo 323 Como
El nuevo socio de una sociedad responde, segn la forma de sta, de todas
las obligaciones sociales cOlltradas antes de su admisin, auncuando se
modifique la razn o denominacn social: El pacto en contrario no
p'roducir ~ f e c t o en perjuicio de terceros:
EII caso de admisin de nuevos socios, stos responden de acuerdo a lo establecido
para cada tipo de sociedad, aun de aquellas" obligaciones sociales contradas con
anterioridad por la sociedad, y' entre los dems socios. Esta regla adems es aplicable en
caso de modificacion de la razn o denominacin social. Todo pacto en contrario, en estos
casos, no afecta a terceros. Al efecto, el artculo 34 Como dice:
En las sociedades en nombre colectivo no se puede eximir a los socios, mediante
clusula en el contrato, de la responsabilidad ilimitada y solidaria frente a terceros. La
limitacin en la responsabilidad de alguno o algunos de los socios solamente se permite en
cuanto da derecho a repetir contra los dems socios la cantidad pagada en exceso (Art. 74
Com.). Esta regla tambin es aplicable al caso en que se deroga o limita la responsabilidad
ilimitada y solidaria de alguno de los socios comanditados, por tanto, dicho pacto tampoco
afecta a terceros, solamente a los socios entre s, Art. 931ne. 2 Com.}
En cuanto a la responsabllidadfrente a terceros, en el caso de exclusin () separacin
de un socio, ste deber responder (en 'el limite de su responsabilidad) frente a terceros,
conforme al artculo 55 Como de todas las operaciones pendientes en el momento de la
separacin o exclusin, lo cual no acepta pacto en contrario en perjuicio de terceros. Como
proteccin econmica a la sociedad y para garantizar el cumplimiento de lO"' dicho, la ley
establece el "derecho de retencin" de la parte del 'capital y utilidades del socio excluido o
, "
separado (Art. 56 Com.)
125
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
.. Sllmisin tilos Acuerdos:
Siendo la sociedad un contrato de organizacin, producto de un acuerdo de voluntades,
se ve que para su normal funcionamiento, los miembros integrantes de la misma deben
someterse a losacuerdosde la mayora.
1.9.3.4.. LA CAUSA.
La causa del contrato social es el cuarto elemento de validez del mismo, en cuanto se
necesita para que el socio se obJigue; en otras palabras. la obligacin que el socio tiene de
,aportar al fondo social, participacin en la administracin y aceptar los efectos normativos.
del contrato (objeto del contrato), solamente encuentran justificacin en el hecho de que toda
sociedad se constituye con nimo de repartir los beneficios derivados del ejercicio de una
actividad econmica en comn, o sea que el deseo de participar en el reparto de las
utilidades es la COlL.'\a del contrato (Art. 17 inciso r. Com.)
Las utilidades comprenden "toda ventaja patrimonial de origen social, que va a
aumentar la fortuna particular de los socios y disminuye las cargas". En este sentido se
afirma que el objeto, es el medio por el cual se realiza la causa; que el socio acepta las
obligaciones del contrato social, con la condicin de participar en las utilidades de la
sociedad, siendo stas el verdadero motivo ofinalidad de/contrato. Dicho en otras palabras:
la intencin"de'los contratantes en el contrato de sociedad, es la de conseguir una ganancia o
beneficio. Sin la voluntad de obtener esta ganancia o beneficio, existira una sociedad sin
finalidad de lucro, lo que en trminos jurdicos se llama "asociacin" pero no una sociedad
mercantil.
C01Uecuentemente, la participacin en los beneficios /JO puede faltar. Del principio de
la comunidad de fin, esencial al concepto de sociedad" se deduce que las ganancias han de
ser repartidas entre los socios, si el negocio fue prspero; y que la misma distribucin debe
hacerse con las prdidas, si el negociofue adverso. El resultadofavorable o desfavorable, ha
de ser comn a todos los socios. Cuando no es comn. la sociedad es "leonina" y, como tal,
nula, pues el Cdigo de comercio en el artculo 36 establece dicho principio al rechazar
expresamente las estipulaciones que excluyen uno o ms socios en las utilidades; y por el otro
lado, la exclusin' en las prdidas ..en beneficio de un socio capitalista, no produce efecto
contra terceros por igual motivo. .'
Si las utilidades son la causa, con base al mismoprincipi se afirma que una obligacin
sin causa o motivo, adolece de nulidad. En este sentido se puede agregar que la causa es el
fin comn de carcter econmico, consistente en el deseo de participacin enlos beneficios; y
, ,
es el motivo mediato debido al cual los socios tambin contraen la obligacin de participar
en las prdidas.
La causa debe ser real y licua. La causa ilcita es aquella prohibida por la ley o
contraria a las buenas costumbres o al orden Pblico (ArI. 1338 e); consecuentemente, el
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127
- Sistema de Distribucin:
- Purnclpacin en las Prdidas:

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.Textos Jurdicos Uuiversitarios Lic, Julio Csar Martnez,

Gay de Montella dice: "Forzosamente este reparto ser desigual como 'desiguales son las
participaciones. pero por pequea que sea la 'participacin de !lJI socio. 'se cumple la
condicin fundamental de la ley, de que la ganancia se reparta entre todos el/os. y ninguno
de el/os sea excluido ". . .
,
/. QlIe la distribuCin de utilidades o prdidas entre los socios capitalistas se
hur proporciono/mente a sus participacionesde capital
La distrihucion de utilidades y prdidas debe hacerse en primer IlIgar segn
estatutos. voluntartamente, establecidos por el pacto social; a falta de el/o se aplica lo
dispuesto por la ley. En este sentido las disposiciones generales del Cdigo de Comercio. en
el artculo 3j" establece como reglas, salvo pacto eIJ contrario:
Sobre este particular, Len Boloffio afirma; "Toda sociedad mercantil se propone un
fin lucrativo, una ganancia a repartir (mire Ios socios; debe por consiguiente. exlstir /11/(1
divisin de los beneficios y correlativamente de las prdidas. Si el contrato social no
establece el modo de hacer el reparto, las utilidades y los daos se repartirn en igual
proporcin al importe respectivo. de la's ello/as aportadas a la sociedad Para que los daos
Se'. repartan enproporcion distinta a la ele las utilidades, se requiere un pacto; de otro modo.
se impone la igualdad en el reparto de las utilidades y de los danos. El sacrificio responde uf
provecho, JI ste es proporcionado a las aportaciones hechas a la sociedad",
.
,
Como la causa primordial del contrato de sociedad es la participacin en las utilidades,
y su consecuencia lgica, la participacin en las prdidas: se cree de gran importancia el
estudio del sistema de dlstribucin de las mismas, atendiendo a las diferentes clases de
sociedades.
,
Como se ha dicho, la participacin en las Utilidades implica tambin participacin en
las prdidas, aunque la intencin de los contratantes nunca sea la de perder. La ley permite
que alguno de los socios pueda pactar para no responder de las prdidas en un momento
determinado, sin perjuicio de que dicho pacto no afecte la plena garantia que a cada socio
corresponde dar se&'1J el tipo de sociedad y situacin/rente a terceros {Art. 36 Com.) y para
con la sociedad misma.
nimo Y actividad econmica de la empresa de producir beneficios para repartirios, deben
ser lcitos, por cuanto toda ilicitud en dicho proceso econmico dejar sin efecto el contrato
social. .
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares .
1. Al aporte industrial Q{)TTesponder la mi:tJld de las ga1Ul1ll:lS, cualquiera
que fuere el nmero de apot1lDltes; y si fueren varios; esa lllitad se dividir
entreeUos por iguales partes.
3. Elsocioo socios itulIlstritdes no soportarn tas prdiJIs. .
Esto lleva a situaciones como la de que la participacin de los socios en la sociedad
puede estar representada por cuotas o por acciones. As como o otras ms especificas. toles
como aquel/as en que el dividendo es la parte de los beneficios que se atribuye a cada
.accionista. El monto lofija la Asamblea General, deduciendo del dividendo 'bruto el impuesto
cedularsobre la renta, obtenindose as el dividendo neto.
Lo importante es que antes del reparto de utilidades. deber procederse a la
amortizacin de los gastos de estabtecimiento, ampliacin de la empresa, emisin de
obligaciones negociables o bonos, segn el caso; asimismo deber separarse anualmente el
porcentaje constitutivo de la reserva legal, que varasegn el tipo de sociedad, contra lo cual
no puede pactarse, quedando en caso contrario bajo responsabilidad solidaria los
administradores culpables, (Art. 39 Com.) Al efecto, el artculo 37 Como dice:
Si hubiere prdida' del capilal deber reintegrarse, o reducirse en el caso del
ordinal 7 ~ del articulo 444, antes del reparto o asignacin de u t i l i d a d ~
La expresion "en el caso del ordinal Z" del artculo 444" ha sido derogado por Decreto
Legislativo No, 826, del 26de enero de 2000. .
El buen conocimiento del balance general y estado de prdidas y ganancias, resultan de
gran importancia. en cuanto que el reparto de utilidades no puede exceder del momo de las
realmente obtenidas. Al efecto. el incisoprimero del artculo 38 Como dice:
- . -
El reparto de utilidades nuncapodr exceder del monto de lS que realmente
se hubieren obtenido, conforme al baltInce general y e,st/ldo de prdiJ/as J'
ganancitls.- .
Consecuentemente, se puede apreciar la gran importancia que tiene el informe anual
que lodasociedad debe rendir a la oficina que ejerce la vigilando del Estado
(Superintendencia de Obligaciones Mercantiles). dentro de los tres meses siguientes a la
expiracin del ao social.
Tanto el administrador que autoriza, como el socio que recibe utilidades o pagos que
realmente no han sido obtenidos, responden solidariamente de su devolucin.
El nico caso de excepcin a esta regla es el pago de .\1ImOS peridicas destinadas a
cubrir necesidades alimenticias de los socios industriales; cantidad y poca de percepcin
que debe estar fijada en el contrato, y si no lo est, tales cantidades y pocas sern fijadas
por la autoridadjudicial sobre bases de equidad, segn la importancia de la empresa y el
128
209. Los fundadores 110 pueden estipular a su .favor beneficios que
comprometan el capital social. Todo pacto en contrario es nulo.
Otro ClISO rl!/t!I'lII1ft'. es el que se refiere a los "Otros Titulos de Parucipacin ".
referente:' los accionistas de 11.1 sociedad anonima. en que se establece que los socios
fundadores no pueden estipular a su favor, beneficios que comprometan el capital social; y
que/oda pacto en contrario es nulo. (Art. 209 Como relacionado CO/1 los artculos 2/0 y 2' 1
del mismo Codigo). Tales disposiciones. que se refieren a la sociedad annima. dicen:
21(J. La participacin concedida a 'los fundadores en las utilidades lquidas
anuules, 110 exceder del diez por ciento de .las mismas, ni podr abarcar un
periodo de ms de diez aos" a partir de la fecha de constituein de la
sociedad; Esta partlcipacin no podr cubrirse sino despus de haber pagado
a los accionistas 1111 dividendo del 'seis. por ciento, cuando menos, sobre e!
valor exhlbido de SIlS acciones.

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Textos JurdicosUniversitarios
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Finaimente se tiene el caso de la sociedad en comandita por acciones. en que los so.... hJS
comundltados estn obligudos por ley (J adminlstrar. motivo por el cual la ley los compensa
mandando a que adems de los dividendos que como socios les pertenecen. tambin tendrn
derecho a las utilidades que fije el pacto social; y si 11(' lo establece, a una cuarta parte de las
utilidades sociales, 11/ cual se repartir segn convenio, y eh caso contrario, en partes iguales
cualquiera que 'sea el nmero de socios comanditados. (Art. 301 Com.). Esta disposiclon. que
se refiere c.r la sociedad en comandita por acciones.idice.
211. Paraacreditar la participacin a que se' refiere el artculo anterior, se
expedirn bonos de funt/ador.
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Los bonos de fundador slo confieren el derecho de percibir la participacin
en las utilidades lquidas que expresen y por el tiempo que indiquen. No dan
derecho a tintervenir en la administracin de lu sociedad, ni podrn
convertirse en 11; representan particlpacin en el cupltal social.
sor la autoridad judicial sobre bases de equidad, segn la importancia de la empresa y el
normal de la ricia en la poca de que se trate. dice que dicho caso, es una excepcin
Ilplll't!nte, en cuanto que si el balance no arroja beneficios, o arrojndolos, la cantidad resulta
f//enor a la irrogoda en necesidades alimenticias, dicha cantidad pasa a la cuenta de "gastos
ITl!nerales" de la empresa,' o sea que realmente no son utilidades, sino gastos necesarios. (Art.
'38 Inciso Com.) Otro caso de excepctn; podra decirse lo es (m el caso de las sociedades
en Hombre colectivo. en el cual los socios capitalistas que administran por acuerdo de la
mal'ora. tambin podrn percibir remuneraciones peridicas con cargo: II los gastos
(Art. 87 Com.)
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'\' J1' lio Csar Martnez.
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Los socios comanditados estn obligados u administrar /tI sociedud.
independientemente de S/lS dividendos, tendrn derecho a /11 purte de las
utilidades quefije el pacto social, yen caso' de silencio de ste, a una cuarta
parte de las que se distribuyan entre todos los SI. cios. Si fueren varios, esta
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Se trata ahora especficamente, de dos aspectos del Registro de la Escritura de
Const itucin, ellosson: a) El momento de la inscripcin; y b) Los efectos jurdicos. ...
A la inscripcin en el Registro de Comercio se le llama publicidadformal, en cuanto es
un registro pblico que sirve informacin a quien lo desee.
130
a) La Inscripcin: La inscripcin en el' Registro de Comercio tiene por objeto
proporcionar seguridadjurdica al trfico mercantil; por tanto, la inscripcin de la escritura
de constitucin de una sociedad es de gran importancia no slo para los socios, sino tambin .. -.
para los terceros que contraten con la sociedad El registro de comercio es lo que se .
denomina "publicidad forma!",' con relacin a la otra clase de publicidad mercantil,
denominada "publicidad material", que se refiere a la publicacin en los rganos de difusin
que la ley seala, de aquellos datos que puedan interesar al pblico.
* Inscripcin. Efectos:
Se ve entonces, que el otorgamiento de escritura pblica es el "nico" requisito formal
contrato de sociedad; aunque se exige la inscripcin de dicha escritura en el Registro
Comercio. Esto ltimo debe considerarse como un requisito necesario para que el contrato,
otorgado genere un eme con personalidadjuridica.
Las sociedades se constituyen, modifican, disuelven y -liquidan por escritura
pblica, salvo'la disolucin y liquidain judiciales.
1.9.3.5. SOLEA1NIDAD DEL CONTRATO.
* Escritura Pblica:
participacin se dividir entre ellos segn convenio, y a falta de ste, en parles
iguales.
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
El inciso Del artculo 17 Com., al referirse a la sociedad como contrato, dice que "el\,,, ,
resultante de un contrato solemne", y estetipo de contrato, a tenor del artculo 1314 C.
. aquel que. est? sujeto la observancia de ciertas formalidades especiales que sin ellas nOI., .... .. ".
. produce mngun efecto . .,:; .
. -
_ y'
El artculo 21 Com.exige el otorgamiento de escritura pblica para'la constitucin de
las sociedades, y el artculo 22 Como enumera los requisitos generales que debe contener todaiG
escritura social, algunos de los cuales sirven para identificar a la persona de los miembros;
otros sirven para determinar. la social; Y.finalmente hay requisitos
establecen la forma de organizacion y funcionamiento de la
El articulo 21 Como diCe:" '1
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Al efecto, el Ordinal 1del artculo 467 Com., dice:
y el nmero I del articulo 2'] del Reglamento de la' Ley de Registro de Comercio. fI/le
dice:
En la Oficina del Registro se llevarn los libros siguientes:
1. Libro Diario de Asientos de Presentacin:

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Textos Jurdicos Universitarios

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Li2: Julio Csar Martinez.
Al presentarse a registro IIn documento mercantil, el Registrador verificar
un .asiento de presentacin, cuyos efectos durarn hasta qlle se efecte su
inscripcin o se deniegue enforma ya sea porque no se interponga
recurso contra la de"egaii.va, o CItando interponindose, fuere confirmada la
resolucin del Regivtrador. En mi asiento se expresarfi el nombre y apellido o
apellidos del presentador; lo fecha y hora depresentocin clase y fecha del
documento; objeto de ste y nombre y apeHido o apellidos del funcionario o
ptl;rticular que lo suscriba: ,
Podr eonsignarse cllalesquiera otros datos del documenm presentado, a
juicio del Registrador.
Hecho el asiento de presentacin SllS efectos durarn hasta que se efecte la
inscripcin definitiva de Ja escritura, o se deniegue. IQ cual implica una calificacin de parte
del Registrador. Es/o conforme al artculo 18 de la Ley de Registro de Comercio, que dice:
, .
La escritura de constitucin, modificacin, disolucin y liq"idacin de
sociedades, lo mismo queIns cerdflcaciones de las sentencias ejecutoriadas
que contengan disolucin o liquidacin judiciales de alguna sociedad, se
inscribirn enel Registro de Comercio.' .
'. .
Conforme al artculo 24 Como para que la constitucin de lino sociedad, produzca sus
efectos legales, sea menester su inSc.:ripciI1; en el Registro de Comercio. Tal disposicin dice:
Los documentos que se asientan en el Registro (de Comercio) sern:
I. In.ftrllmentos pblicos.
E" el Registro de Comercio, se efectuarn, de acuerdo con este Cdigo YCOIl
el reglamento respectivo, las siguientes clases de asientos:
l. Asientos de presentacin.
La escritura, conforme al Ordinal 1 del articulo 458 Como deber presentarse en la
Seccin de Registro de Instrumentos Sociales, perteneciente al Departamento de Registro de
Documentos Mercantiles.. que es uno de los cuatro registros particulares que integran el
Registro de Comercio; en donde inmediatamente. se proceder a inscribir su presentacin en
el.Libro Viario de Asientos de Presentacin, conforme al Ordinal 1 del articulo 466 Com.,
que dice: '
....
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
La calificacin del Registrador, segn el Cdigo de Comercio, debe limitarse al efecto
de negar o admitir la inscripcin, sin perjuicio del proceso de nulidad del Ttulo, que pueda
seguirse. en el Tribunal competente. Al efecto, el articulo 472 Com., dice:
La califICacin que de la legaJidlllJ de los documentos hagan los
registradores; -se entellder lintdda par el efeao de neglli' o odniitirla
inscripci6n y no perjudiau el juicio que puedo seguirse en los tribu1Ulles
sobre la nulidJul del mismo titulo..
Asimismo, el articulo 471 Com., dice:
La caJqicacin comprender
1.. La competencia del Registrador que la haga.
1I. Los reqllisitbs y forl1llllidtules extrin$ec4f del docllllU!nID present/ldo.
111. La capacidad y personera del otorgante o de "su repres"entllnte, de
acuerdo con /o que apat'ezca del documento. .
La vo/idez. de las obligaciones, t:UandD el documento se refiera a e1JJls y
de acuerdocon SIl propiotenor.
En caso de que la escriturapblica de constttucion noPueda inscribirse por defectos de
forma, el interesado deber solicitar la anotacin preventiva del instrumento, en el Libro
correspondiente. Al efecto. el Ordinal 1 del articulo 22 de la Ley de Registro de Comercio,
dice: . . ..
Se anotorn preventivamente los documentos siguientes
1 Los inS(:Fll11U!ntoS presen.dDs a registro, cuando nopueden inscribirse
por defectos deforma y 10 solicite 1IJ persona que los hapresen1lldo. Esta
anotacin podr hacerse solameme UIUJ vez y caducar a los novenia
dias, contlldos a partir de. la fecha en. que fue asemada o por.la
inscripcin defuUtiva del doc:llmento.
Asimismo, el nmero 9 del articulo 23 de la Ley de Registro de Comercio, dice:
En la Oj:ina del Registro se 1levartin los librossigllientes:
Librode Registrode Anotaeiones Preventivas..
Por otra parte, el artculo 481 Com., dice:
Las anotllciones preventivas se cance1artin cuando se extinga el derecho que
protegen.
En este sentido, la anotacin preventiva representa el antecedente bsico de /a
inscripcin definitiva, teniendo como finalidad primordialla que establece el inciso ltimo
del articuio 22 de la Ley de Registro de Comercio, que dice: '
132
. "
La anotacinpreventivahar nula la enajenacin de los bienes demandados,
elilbargados o secuestrados, si la transferencia seproduce COII posterioridad
a la anotacln salvo quepreceda atltt,rizai/' jlldicial o el consemlmiento
de Iaspartes.
NumeralL /lrt 4 del R.L.R. e. Al Departamento IJe Registro de Documentos:
jJfercanutes corresponder:
Practicar el registro de:
l. Escrituras de constitucin, modiflcacn, disolucin y tiquidaclu de
sociedades.
Aprobada /(1 inscrtpcin definuiva del instrumento, se proceder a su asiento en el
Libro de Registro de Sociedades. La inscripcin producir efectos legales a partir del da y
hora de presentacin, por tanto el da y hora del asiento depresentacin, deber consta!' en
el asiento principal. Sobre esto el numeral J del articulo 4, Humeral 2 del artculo 23 del
Reglamento deja Ley de Registro de Comercio, y aniculo 475 inciso 1 Com., dicen:
],
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Textos Juridicos Universitarios Lic. Julio Csar Martinez.
Numeral 2 Art. 23 del R.LR. e EII la Ofictna del Registro se llevarn los
libros sigllielltes:
2. Libro ~ e Registrode Sociedades.
ArL 475 inciso J ~ Como La inscripclnproducir efectos legales a partir del
d" .v kora de presetuucin, siempre que aqulla sea seguida de tnscripcin..
El d(a J' llora del asiento de presentactn deber constar en el asiento
~ m ~ ~ ,
b] Efectos de la Inscripcin; Los efectos Jurdicos de la IIISGTPCIOn. resultan de jll
obligacin mercantil de publicidad, que manda a inscribir en el Registro de Comercio, y de
manera especifica en el Registro de Documentos Mercantiles. la escritura pblica ),>
constitucin de la sociedad.
Como efectos inmediatos de la inscripcin se tiene que la calidad de ente jurdico de la
sociedad . ~ e perfecciona con el/; determinando adems, frente a terceros, las [acultades de
los representantes y administradores de la misma, no pudiendo en consecuencia, declarar a
la, sociedades qTlc hall sido 'inscritas, nulas COl1 efectos retroactivos, en perjuicio de terceros.
Lo expuesto corrobora que el Cdigo de Comercio adopta la teora de la "sociedad de
hecho", que excluye en cuanto a sus efectos, la inexistencia de las sociedades atendiendo at
inters pblico de protecckut mercantil a.favor de terceros contratantes y acreedores
sociales, cuyos intereses se veran afectados porfalta o defectos de la inscnpcton. (Aris. 3..J6
L?I 3-18 Com.) Tales disposiciones dicen:
346. LII sociedad que careciere absolutamente de formalidades para S/I
otorganeuto, no nene existencia legpl, pero 'ti edquirir ul contratar CO"
terceros, el. I ( ) ~ trminos que se indican en el arttcut348.
13)
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Titule Preliminar Los Comerciantes V sus Auxiliares
Los interesados o el Ministerio Pblico tendrn accin para pedir al Juez
competente que proceda a liquidar la sociedad. Prevlfflinte a la liquidacin,
el Juez selia/ar un plazo dentTo- del cual la sociedlld deber constituirse con
lasformlJlidades legales, si se quiere evitar Sil UqUidaCilL Esteplazo no podr
ser menor de noventa dlS, ni superior a ciento. veime--_ El importe
resultante de la Iiqllidacin se oplif:ar al pago de fa responsabidad civil J' el
remanente; si lo hubiere, ser repartido entre las personas que hicieron
aportes a lo sodedad de hecho, a prorrata de los mismos. Ningn aportante
podr recibir ms del valor por l aportado; si hubiere utilidad, sta se
destinar a la institucin de beneficencia pblica'dellllgar do,de la sociedad
tenga Sil domicilio, ajuicio del Juez:
347. La sociedad cuya escritura social no llene Ios requisitos que la ley exige
para la clase de sociedad de que se trate, estar en las mismas condiciones .
indicadas en los dos primeros incisos del artculo anterior mientras las
irregularidades no Ilayall sido subsanadas. La escrltura social deficiente 110
podr ser inscrita, en tamo SllS deficiencias no hayan sido corregidas.s- El
importe resultante de la liquidacin se aplicar al pago de la responsabilidad
civil y el remanente, silo hubiere, se repartir entre los socios-deacuerdo COIl
la clusula pertinente de la escritura social: Pero si la consiste en
110 haberse hecho lS aportaciones de los socios, en las fechas y en las
proporciones que la ley exige, el remanente que quedare despus de cubierta
la responsabilidad civil, no se repartir a tuulo dedevolucin de aportaciones
Ili de reparto de utilidades, SUIO que ser destinado a la illStUl:in de
beneficencia pblica del lugar donde la sociedad liquidada haya tenido Sil
domicilio, ajuicio del Juez:
148 Las sociedades a que se refieren los artculos anteriores, que se hubieren
exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad jurdica
nicamente en cuanto los perjudique, pero 110 en lo que pudiere beneficiarles:
_Los socios, los administradores J' cualesquiera otras personas que imervengan
en su funcionamiento, respondern por las obligaciones de die/las sociedndes
frente a terceros, personal, solidaria e iJnitadamente., sin perjuicio de las
responsabilidades penales en que hubieren incurrido.- Las relaciones
internas deestas sociedades se regirn por el pacto social respectivo, si. lo
hubiere; en SIl defecto, por las disposiciones generales contenidas en este
Cdigo, segn la clase de sociedadde qlle se trate.
Finalmente se debe recordar que cualquiera persona puede consultar el Registro de
Comercio, y el Registrador expedir, a quien interese. certificacin literal o en extracto de
los asientos, haciendo constar las anotaciones marginales correspondientes a la lnscrtpctn
de que se trate. Al efecto. el artculo 461 Com., dice:
El Registro de Comercio es pblico Comprende tanto los asientos que
aparezcan, como las anotaciones marginales que se hagan en los mismos.
134
.,
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135
El articulo 22 Com., dice:
Asimismo, el ltimo incisodel artculo4 de laLey de Registrode Comercio, dice
1.9.4. REQUISITOS DE LA liSC'RlTURADE CONS111l1CION
DE UNA SOCIEDAD.
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Textos JurdicosUniversitarios
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LlE. Julie Csar Marttnez.
La escritura constitutiva debe contener:
L Nombre, edad, ocupacin, nacitJ"alldod y domicio de las personas
natarotes.; y nombre, naturaleza, ,.aciOlralidad y domicilio de las
personasjurldicas, que integran la sociedad'
IL Domicilio de la sociedad que se constituye.
IIL Naturaleza:
IV. Finalidad.
V. Razn social o denominaci6n, segn el caso.'
VL D"racin o declaracill expresa de colrstituirse por tiempo
indeterminado
VlI. .Importe del capital social; cuando el capilfil social sea variable se
ndkar el m1nimo.
V/lL Expresin de lo que coda socio aporte en dinero o en otros bienes, y
el valor atribuido a stos. .
El Registrador expedir, a quien lo solicite, certifICacin literal o en extracto
de los asientos: En toda certifICacin, el Registrador har constar las
anotacJnes marginales queflguren en la inscripcin de que se lTate.
Cualldo se expida certifICacin de un asiento, se incluir en la misma las
notas marginales que el asiento contenga.
La escritura social o contrato de sociedad.ipara su validez formal ante la ley, deber
constituirse, modificarse o extinguirse por regla general mediante escritura pblica; o sea
ante persona autorizada para ejercer la.funcin notarial, salvo los casos de disolucin y
liqllidacilljudicial.
En principio, se puede afirmar que el acto de constitucion recoge la suma de
voluntades, determinando formalmente el contrato bilateral o plurilateral de sociedad (segn
el caso). Dicho acto constttutivo en acto pblico, crea la prueba instrumental necesaria que
inscrita en el Registro de Comercio da origen a /0 personajurldica. (Art. 25 lnc. 1. Com.).
., .
As para constituir una sociedad mercantil; hay que partir de la existencia-del contrato,
formula que reconoce los' esfuerzos preparatorios de varias voluntades y da forma a la idea
asociativa de crear a un elite distinto de las personas de los contratantes, dotado de voluntad
propia, regulado por los principios legales, y dirigido a conseguir la finalidad social del
lucro.
W-,". J ...L........__u' '"Lti ...,
Puede observarse, que esta disposicin comprende dos partes: una que se refiere a las
generales de los socios cuando se trata de personas naturales; y otra que se refiere a las
generales de las sociedades. cuando stas integren una sociedad en calidad de socios.
.'Nombre, .edad, ocupac;)n,.nacionaLidf1d y domicilio de las personas. naturales; y
nombre, naturaleza, nacionalidad y domicilio de las personas juridicas, que integran l
sociedad. ". Este es un requisito personal de constitucin de La sociedad, relativo a los socios.
1.9.4.1. ROMANO1DEL ARTICULO 22 COM
Los estauuos de lo sociedad debern contener lS c//llSulS de lo escritura
social, cuando no estn cOlnprelUlidos en la mi.muz; desarrollJun los
principios establecidos en I/es clusulas y no podrn contradecirlos en
forma alguna.
Los estatutos puedenjormar pane de los pactos coltlenk/os en 10 escritura
social o estIlT fuem de elJIl; en este ltimo caso, co"esponde a kJ autoridad
nuximtl de la sociedad decretJUlos, debiendo aparecer integramente en el
actade lo sesin en quefueron aprobados.
La certifreacin del aa a que se refiereel inciso anterior, se inscribir en el
Registro de Comercio, despus de inscritll (a respectiva escritura de
con.stitudn de 10 sociedad. .
Lo omisin de los requisitos seilltJdos en el articula 22, produce nulidad de
la escrltura excepcin de los contenidos en los ordinllJes XI Y XII, cuya
omisin dIlr lugar a que se apliquen las disposiciones peTtillentes del
,C6digo.
136
IX. Rgimen de de III sociedlld, con expresin' de los
nombres, jllCll1tJulesy obligaciones delos organismosrespectivos.
X Manera de hacer distribucin de utilidades J', l!1J su caso, 1Il
aplicacin depTdidos entrelossocios.
XI. Modo de constituir reservas.
XIL Bases para practicllT IJJ liquidacin de lo sociedad; ""mera ik elegir
liquidadores cull1Ulo 110 fueren IWmbrados en el instrumento Y
atribuciones y obligaciones de stos.
Adems de los requiriJos. aqu{ seil1odDs, l escritura deber conteRer los
especiales quepara Cllda ciasedesodedJul estobJez.ca esteCdigo.
TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Todos los requisitos a que se refiere el artculo 22 Como y las dems regLas que se
establezcan en la escritura sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad, constituirn
los estatutos de la misma. Al efecto, el artculo 23 Com., dice:
El artculo anteriormente transcrito tiene relacin con el artculo 27 deL Cdigo de
Comercio, que literalmente dice:
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1.9.4.2. ROMANO11 DEL ARI1CULO 22 COMo
El domiciliopoliticoes relativo al territorio del Estado'en general.
El inciso JO. Del artculo 57 c., dice:
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Textos JurdicosUniversitarios Lj9;;1ulio CsarMartnez,
Se podr en un contrato establecer de comn acuerdo un domicilio civil
especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lllgar el mismo
contrato. '
Domicilio "civil especial", es aqul sei'lado por las parles, de comn acuerdo. en los
con/ralos () escrituras pblicas, para los actosjudiciales y extrojudicktles a que diere lugar el
con/ralo; al efecto, el articulo 67 C; dice: .
Es "civil" si se refiere a una parte determinada del mismo territorio, conforme al
artculo 59 C: que dice:
En tal sentido, deber sealarse claramenteen la escritura social de consutucton, el
domicilio de las sociedades salvadoreas, conforme al inciso primero del artculo 95 Cn.. que
~ ~ : .
El domicilio'civil es relativo a una parte determillada del territorio del Estado.
,1 r'. .
"Domicilio de la sociedad que se constituye". Este es un requisito personal de
constitucin de la sociedad
Puede decirse tambin, que domicilio Hes el lugar geogrfico en que se supone que una
persona reside, para todos los efectos legales". O sea, que el domicilio es el asiento jurdico
de U1IO persona; y en el presentecaso, el asientojurtdico de la sociedad.
El domicio consiste en la residencia acompaJlada, real o presuntivamente,
del nimo de permanecer en ella.
El domicilio es "poltico ", cuando .se refiere en general al territorio del Estado.
conforme al artculo 58 C, que dice:
"
Esto e.v as, porque conforme a una de las, clasificaciones ya examinadas de las
sociedades, stas pueden ser; "simples" y ."compuestas". Cuando una sociedad simple, es
illtegrada slo con personas naturales como socios, se aplica la primera parte del Romano I:
cuando se trata de sociedades simples. integradas por personas naturales y personas
jurdicas, como socios. se aplica el Romano f en su totalidad. Cuando se trata de sociedades
compuestas, o sea, integradas slo por personas jurldicas, se aplica 'a segunda parte del
RomplJo en estudio.
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
. Son solvllllorellS los persolUlSjuridktls constitulas conforme a los leyes de
la Repblica, que tengantlomidlio legal en el pa.
En el caso-de sociedades extranjeras autorizadas para ejercer el comercio en El.:
Salvador, el Art. 358 Como dice: .,
Las sociedades extranjeras que deseen rea/izm actos de comercio en El
Salvador, fijando domkio en el pais o esmbleciendo sucursoles, debern
registrarseen el Registro de Comercio
Para Is obtencin del registro 1IIe1Ic.."Jnado, el representante legal de la
sociedad extranjera O, su opoderadDgeneral o especial, deber. presentar
solkitud, acompaliadade los documentos siguientes: "
a)' EsItUtos qlle comprueben que 111 sociedad est4 legalmenteconsttuida, de
acuerdo con las leyes del pais en que se hubiera organizado.
b) Documel/lcin probatoria de que la decisin de fijar domicilio en El
Salvador o de operar en el pas, ha sido vlidamente adopt.ado de conformidad
a sus estllJlltos.
e) Poder con fIIIe.actuar el representtlnte de la sodedJId.exlranjera, el cual
sefla/Qr las facultlldes de ste en formo. amplia, clara y precisa. El
represenIntenombrado deberresidirpermanentemente en el pais.
d) EI.capital soCial suficiente para realizar sus activlades sociales, el cual no
podr ser men01'q"-e el lliinimo selllado' en la ley ., para. lIIs socieaedes
mercantiles salvadoreas, cuyo ingreso se comprobar con el Registro de
InversJnExtranjera, que para tal efecto Neva el Ministerio de Et;ono1lJL
e) Balnc iniciarcertlfkadopor ContallorPblico autoriztulo en l pas, de
la sociedad extranjera o de lasucursal que se pretende, en el ella/ se refleje su
capiJJll social
EIi la. solidtild ri!Spectiva,/.Q sociedad o sucursal extranjera deber protestar
sumisin a las leyes, triunates y autoridades de la Repblica de El Salvador,
con relacin a los actos, derechosy obOgaciones que adquiera en el territorio
salvadoreilo, o qile hayan de surtir efectos en el misllUJ
Tratndose de una sociedad salvadorea, debe sealarse como domicilio, el lugar en
<donde tendr su d..tiento principal, .o. sea El Salvador; recordando que excepcionalmente '
puede darse el caso de una sociedad con domicilio convencional en el
extranjero. En dicho caso, para dar cumplimiento a la disposicin constitucional 'del inciso
primero del artculo 95 Cn., adems de constituirse Jo sociedad segn la ley salvadorea,
deber sealarse dos domicilios, estando uno de ellos en El Salvador, aplicndose entonces
la regla del artculo 65C.. que dice:
Cuando concurren e!, varias secciones territoriales, con respecto a un mismo
individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se enterulerque en
todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas qlle dicen relllcinespecial iI un
de dichas secciones exclusivamente, elJJl slo ser para tales casos el domicilio
civil del individuo.
138
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Textos Jurdicos Universitarios

LisJUlio Csar Marlnez.
"Razn Social o Denominacin. segn el caso ". Este es un requisito personal de
constitucin de la sociedad.
Por finalidad de lino sociedad se entiende: "el tipo de que va a realizar a
travs de su empresa". .
1.9,.1.5. ROMANO V DEL A(?l1CUU) 22 cou.
1.9..1..1. aOMANO IV I.>EL ARl1CULO 22 COMo
El sealamiento del domicilio tiene importancia tambin en cuanto a emplazamiento y
competencia jurisdiccional; supletoriedad del Derecho Comn; publicacin y convocatoria
de Asambleas; y su ceebracin. ',' .
"Finalidad ". 'Estees UIl requisitofuncional de C(}I1..stitucion. de Josociedad
En caso de conflicto habr que aplicar las normas y tratados de Derecho Imernacional
Privado, si tales as.untos no han sido tratados en la escritura de constitucin. Asi por
t!}emplo: las cuestiones fiscales quedan circunscritos 01 principio de territorialidad. La
inscripcin deber hacerse en cada U/JO de los lugares en que pretenda ejercer el comercio,
etc:
"Naturaleza ". Este es un requisitofuncional de constitucin de la sociedad.
1.9.4.3. ROMANO 111 DEL ARllCUW22 cou.
Lo expuesto se refiere al establecimiento de sucursales y agencias, las cuales pueden
tener otro domtctlto, inclusive cierta autonomla patrimonial; en todo caso, debe recordarse
que UI1 cambio de domicilio implica unareformaalpacto social, el cual deber ser inscrito.
Esta actividadpuede hacerse de una manera concreta y directa. o de un modo vago
y general. Ejemplo: puede constituirse una sociedad para/a construccin de lino obra
determinada: o bien simplemente para realizar obras de construcctn. Es decir, que la
indicacin de (a finatidad social se cumple con la indicacin en trminos amplios () en
trminos restringidos y concretos, de la rama de actividades comercia! o industria! o que la
sociedad se dedicar. Cabe hacer observacin que estafinalidad debe ser lcita
Este requisito hace relacin a determinar si la sociedad ser de personas o de
.capitales: pues ste ser el punto de partida para delimitar en la escritura de constitucin, la
organizacin y funcionamiento de la misma.
La sociedad colectiva se constilllir siempre bajo rll%n social la. cual.se
formor con el nombre de uno o ms socios, y cua"do en eIlBIIDjigIIrfllJ los,
de todos, se le alladirtn /lis palabras 'Y COmpal" u otras equivo!.entes.'
Ejemplo: "Y y Hermanos. .
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
a) En las sociedades en nombre colectivo. su constitucin se hace bajo razn social,'
conforme a lo dispuesto en el artculo 73Com., que dice:
La sociedad en comandita simple se constituye siempre bajo razn social, la
cual seforltUUti con el nombre de UIIO o nus comanditlldos y cuando en ella
"0fq:ural las de todos estosse le alladirtin las palabras "y CompaiUII", u
El nombre sirve para identificar a las personas naturales: de igual manera, y con el
mismo fin a los entes o personar; jurdicas debe asignrseles un nombre. Dicho de otra.
manera: la')' sociedades, que son personas jii.ddica'), . deben poseer un nombre para:
tdemlflcarlas y distinguirlas de lasdems sociedades. .
140
b) En las sociedades en comandita simple, su nombre o constitucin tambin se. hace
bajo razn social, conforme al artculo 94 Com., que dice:
Ahora bien, en materia de sociedades, el nombre se forma bajo razn social o bajo.,
denominacin, los casos. _ .'
Sociedades Cuyo Nombre o Constitucin
es Mediante una Razn .. Social:
Toda sociedad al constituirse como persona jurdica diferente de los
necesariamente debe distinguirse mediante Unnombre propio.
- ". <'
Elnombre o consntuctn-de una sociedad bajo razn social, se forma con los nombres
personales.de todos, algunos, o alguno de los socios; y en su caso, seguido delas expresiones
o su abreviatura, que identifica la de sociedad ci que se refiere. Se dice "y. en su
caso" cuando en la razn social no figuran todos los nombres de los socios, cosa que sucede
con mucha frecuencia. debido a-que en la prctica resultaran excesivamente grandes o
largas las razones sociales si figuran en ella todos los nombres de los socios.
El nombre Q constitucin deuna sociedad bajo razn social, es de carcterpersonal: y.
el nombre o constuucin de una sociedad bajo denomtnacton.tes de carcter impersonal
objetivo. En cualquiera de estas dos formas, una sociedad ser. conocida en el inundo de los ..
negocios. Cabe observar: que' en .lugar de ocupar la expresin "nombre comercia!", se]';;"
'f: comprendido el nombre de todos i '1
. .. ..':0
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Textos Jurdicos Universitarios
'tIIMU'''" .. '.... _
Lic. Julio Csar Martne;z.
La sociedad en comanditlJ por seconsti,yebajo una razn social
que seforma con los nombres de 11110 o ms socios seg"idos de
las palabras ')7 Compailfa" u otras eqlliva/entes. A la raz" $Qcinl se
agregarn laspalabras "Sociedad en ComaJUJita" o Sil ,!brevJtllra W. EII c..
:La sociedad de responsabilidad limitada puede constaulrse bajo razn social
o bajo denominacin. La razn social se forma con el nombre de uno o mPs
socios. La denominacin se forma libremente, pero debe ser distinta a la de
cualquier sotkdad existente.
Una u otra 'debe ir inmediatamente segr'ida de /(1 paibra "LimiJiJa" o su
abreviatura "Lula". La omisin de este requisito en la escrhura soeiet; har
'responsable solidaria e ilimitadamente a todos los socios;yen cualquier acto
posterior de la sociedad tambin a los administradores. por las obligaciones
socialesqlle as! se hubieren contraldo, sil' perjuicio del derecJ.o de repectn
de pagailo excesopor los socios ,o inocentes contr. los
soctos o administradores culpables. . '. .
e) En las sociedades de responsabilidad lim.itot.la, su nombre () constitucin puede
hacerse bajo razn social o hajo denominacin, conforme al artculo 101 Com., que
dice:
otras equivalentes. A la rozn social se le agregarn siempre las palabras
USociedad en .Comandita" o su abreviatura uSo .En e". Si se omite este
,'equisito, la sociedadse consiJJerar como colectiv,a.
d} En las sociedades en comandita por acciones, su constuucin se hace bajo razn
social, conforme al artculo 297 Com., que dice:
" El nombre, bajo denominacin de una sociedad se forma libremente, sin ms
limitaciones qtu: de ser distinta de la de cualquier otra sociedad existente, e ir
inmediatamente seguida de las palabras o abreviaturas que identifique la especie de sociedad
a que se refiere.
En las sociedades en comandita. sea simple o por acciones, se encuentran dos tipos de
socios: comanditados y comanditarios. Los nombres que aparecen en su razn social slo
corresponden a los socios comanditodos, porque SOIJ los que administran la sociedad. y SI/
responsabilidad es ilimitada y solidaria, como ms adelante se explicar.
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En sntesis, las sociedades que se constituyen bajo razn social SOIl: sociedad en
nombre colectivo. sociedad en comandita simple y por acciones, sociedad de responsabitidad
iimitadatla cual tambin se puede. constituir bajo denominactn)
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TituloPreliminar - Los Comerciantes V sus Auxiliares
En las sociedades cuyo nombre o constitucin se hace, bajo denominacin, el nombre
puedeformarse libremente: pueden aparecer nombre o nombres de socios. Ejemplo: "Jos N.
Botarse, S.A. ", "Estrella Polar, S.A. ", en cuyos casos ser un nombre bajo denominacin
"de fantasa ", pues tal nombre no tiene ninguna relacin con las actividades a que se va a
, .dedicar, y. slo' constituye un signo diferenciador.. Puede denominarse tambin como
"Fosforera, S.A. ", "Bateras Royo, S.A. ", aplicadas a sociedades que a travs de sus
empresas se dedicarn a la produccin defsforos o bateras, respectivamente; en cuyo caso
ser un nombre "finalista", pues alude a las actividades que va a desarrollar.
Sociedades cuyo Nombre o Constitucin
es Mediante Denominactn:
, -
a) En las sociedades annimas, su nombre o constitucin se hace bajo denominacin,
conforme al articulo 191Com., que dice: ',',. ';
La socieda4 11116nima se constibUr bajo dellomiNlcin, la cual se forlltllr
/ibremenlJ! sill IIUS /imitQciJl que la de ser distinta de la de cuahuiera otra
sociedad aistente e ir inmedilltamente segula de las pa/Jlbras "Sociedad
Annima", o Sil tlbrevistKra:"5:A.", La omisin de este requisito acarrea
responslJuuJad ilimitadil y' soidaria para los accionistJlS y los
administradores.
e) En las sociedades de responsabilidad limitada, ;epiiedenconstituir bajo razn
social bajo denominacin, todo conforme al articulo '/01 Com., que-dice: ..-
La sockdad di! responsabilidad collititU'Se bajo razn so'ial
o bajo dt!1lOminlll:in. La raz6n socioJseformo con el nombre de uno o ms
socios. La denominacin se fornw libremente, pero debe ser distinl a la de
CUIIlquiera sociedadeXistente.- , ,
UNlIl otra debe ir UlU!diatalllente segllida de la palabra "Limitado" o su
IJreviaJura "Ltda. ". La olflisin de este requisitoen 14 escritura social, har
responsables soilaria e ilimitadamente a tDdDs los socios; y en cualquier
acto posterior de la sociedad tambin tl los administradores por las
obligacionessocJleslfU't! asi se hllbierencontrmdo,sinperjuicio del derech:o
de de IopagtUloen exceso PDrlos socios o tUlminQtradores
tnocentes contra los socios o tbninislTadDres culpables..
1.9.4.6. ROMANO VI DELART1CULO 22 COM
"Duracin o dedaracin expresa de constituirse por tiempo indeterminado ", Este es un
requisito personal de constitucin de la'sociedad
La escritura social de constitucin deber declarar que la sociedad se constituye por
tiempo determinado. en caso contrario, sealar expresamente que se constituye por tiempo
142
.
"
l43
1.9.4.7. ROJ\1.ANOS vtt y VIII DEL COM:
Textos Jurdicos Universitarios
L.i5:: JulioCsar M.arti.nez.
Dice el mismo Romano VII: ". ; cuando el capital sea variable se indicar el mnimo. ..
Ese capital mlnimo no podr ser menor que 'el sealado por el Cdigo' para el inicio de
funcionamiento-de los diferentes tipos de sociedad; as! se tiene: El articulo 310 Com., que se
refiere al Rgimen de Capital Variable, dice en la primera parte del inciso primero: "En la
sociedad anonima, en la de responsabilidad limitada yen la en comandita por acciones, se
indicar un capital mnimo que no podr ser inferior al que se fija en los artculos
correspondientes" (100.000 colones - ATS. /03. 192 No. J y 298 Com.. r contina en S/I
. El inciso 2". Del articulo 44. Com., que se refiere a las sociedades de personas, dice:
"El capital se integra por cuotas o participaciones de capital, que pueden ser desiguales ".
En lo referente a las sociedades de capitales, el artculo J26 Com. En su segunda parte dice:
"Su capital se divide en partes alcuotas, representadas por ttulos valores llamados
acciones."
Toda persona jurldica, como lo es /(1 saciedad, al que las personas naturales.
requieren de un patrimonio, que es un atributo de las mismas, y que uene como objettvo el
poder disponer de recursos para la satlsfaccin de! sus necesidades. El capital social atue se
refiere el RomanoVll en estudio, es denominado tambin: capital inicial, capitalfundaaonal,
lo que constituye para la misma patrimonto acuvo del cual podr disponer lluru t:I inicio
de su finalidad. Su determinacin e" la escritura de constitucin es necesaria. por las
siguientes razones: es la garanta intcial paraterceros, tiene especial importancia desde el
punto de vista fiscal, est sujeto a aumento a disminucin, en el desarrollo de la actividad
social. '
indetemlinado. En el primer caso, al expirar el plazo la sociedad puede seguir los trmites
para su disolucin y liquidacin, y puede tambin prorrogarse conforme lo dispongan los
socios. En ambos casos puede finalizar antes, si se presenta alguna de las causales de
di.mlucin, las cuales varan al tipo de sociedad..
., Sobre la duracin de las sociedades (tiempo de villa), no hay precepto positivo que la
limite, ni en su minimo ni en su mximo. En consecuencia, es completamente licuo que en una
escritura de consutucin de una sociedad, se indique que se constituye por tiempo tltmttado,
o por tiempo limitado. En el primer caso no. contiene fecha en que debe disolverse la
sociedad; en el segundo hay que sealarjecho en que debe disolverse. Cabe observar, que las
sociedades no deben constituirse para un corto tiempo, ni para tul nmero determinado de
relacionesjurldico-comerctales.
, VIl!. "Expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. y el valor
atribuido a stos". Este es un requisito real de eonstitucill de la sociedad.
VII. "Impone del capital social; cuando el capital sea variable se indicar el mnimo "
Este es un requisito real de constitucin de la sociedad.
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, .,-' Por el contrario, el patrimonio social esta cambiando contmuameme; sujeto a todas las
vicisitudes de la sociedad, oumenta cuando sus negocios son prsperos, se menoscaba en
caso contrario. Sobre el patrimonio social o haber social repercuten todas las operaciones de
la sociedad, al paso que el capital social sLo se afecta por las relaciones entre la sociedady
sus propios socios.
El capital social es un tiene un significado jurdico y pero que no .
tiene un contenido econmico: pueden haberse perdido casi todos lar; bienes de la sociedad,
y, sin embargo, el capital social permanece invariable, para decir a cunto' ascendieron las
aportaciones de los socios y para determinar el contenido de diversas normasjurdicas.
* Capitlll SocillJ- Haber Social, Pfl1Timonio o Capital Conillb/e.
144
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Hay que recordar, lo que es el patrimonio en general: "Conjunto de bienes, derechos,
obligaciones y cargas apreciables en dinero y que constituyen una universalidad". El
patrimonio social estformado "inicialmente" con el conjunto o suma de las aportaciones de
los. socios. El capital social es la cifra en que se estima las sumas de las obligaciones de dar
de los socios, y seala el nivel minimo que debe alcanzar el patrimonio social para que los
socios puedan disfrutar de las ganancias de la sociedad Por tanto, permanece invariable,
mientras no cambie el nmero de socios o no se altere el monto de las obligacionesacargo -
de ellos.
.
segunda parte "En las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, el
minm; unode;OS socios, que
es a lo, que se rejiere el Ro"'.OTIo VIll tambin en _En ese sentido, al capital soctot .. __
debe vincularse a las aportaciones de cada uno de 10SSOCIOS':I
El Romano VIII del artculo 22 Com., tal como se ha dicho, se refiere al hecho de que
la escritura de cor:stitucinde una expresarse lo tJU.e ca,a:z socio afJO.rte en .;
dinero o en otros bienes, y el valor atribuido a estos. Esta determmacion es esencial.sen . .
la b':fiepara la fijacin. de las utilidades "" corr,esponde a cada ::.'.
aplicando el articulo 3:> Com., caso no exista pacto en contrario; ast como para determinar
la cuota de liquidacin correspondiente a cada socio, Para el caso de disolucum de Job .:;
sociedad l'
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El capital social es denominado tambin "patrimonio inicial JO, "patrimonio
fundacional"; pero cuando se habla propiamente de patrimonio soctal en un momento
determinado, por ser el contrato de sociedad un contrato de organizacin, ste es equivalente
al conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con deduccin de su') obligaciones; de tal
, suerte. que en este caso, el patrimonio inicial se convierte en . ..patrimonio social",
. denominado. tambin "haber social" o. "capital contable" que puede ser menor, igualo
. mayor que el capital social inicial_ .
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1.9.4.8. R9MANOIXDh"LARTICUW 22 COM
Las aportaciones. pueden ser en dinero, en bienes de otra naturaleza (aportaciones en
especie), de trabajo, de crditos.
Se piensa que en lo sealado por Pino Vara, falta considerar las obligaciones y torgas,
pues el patrimonio consta.110 slo deactivo, stno tambin de Ult pasivo.
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"Rgimen 'de administracin de la sociedad, con expresin de los nombres, facultades y
obligaciones de los organismos respectivos". Este es un requisito funcional de constitucin
de la sociedad. <
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Textos Jurdicos Universitarios
Lis. JulioCsarMartnez..
Como su mismo nombre lo indica, este. requisito es la expresion del sistema de
administracin de las sociedades. En la legislacionsalvadorea, cada tipo de sociedad, posee
sus reglas a observar para su funcionamlento. interno, Tema que ser desarrollado con
amplitud oportunamente. '
Con respecto al mismo tema dedistincil1 planteado, Pina Vara dice: "Debe
distinguirse entre los conceptos de capital social y patrimonio social. El capital 'social es la
cifra aritmtica que representa el valor de las aportaciones de los socios; el patrimonio
social es el conjunto de bienes y derechos realmente poseidos por la sociedad de un momento
detenninado ".'
1.9.4.9. ROMANOX DEL ARTICULO 22 CO),,1.
"Manera 'de hacer distribucin de uttlidades y, en coso, la aplicacin de prdidas,
entre los socios, n, Este es un requisito funcional de constitucin de la sociedad. '.
Relacionado con esta disposicion se.ve elcomentdo del articulo 36 CQm., que dice:
. . .
No producen ningn efecto legal las estipulaciones que excluyan a UIIO o
ms socios de la participacin 01 Iils IltUidades. La exchlSinde las prdidas
estipuladas a favor de un socio. capiJaJista, no produce efectos contra
terceros. pp. Aqu/ se prohibe lo que se ha .doen amar "Pacto Leonino.
. . ..
Se ha dicho que la determinacin de este requisito no es obligatorio, en consecuencia Sil
omisin no produce nulidad alguna, Si la forma de distribuir las utilidades, y la aplicacin de
las prdidas entre los socios, no ha .f() estipulada en la escritura de constitucin de la
sociedad, se lo dispuesto en el artculo 35 Com., que dice:
En el reparto de utidades o prdidas, se observarn, salvo pacto en
contrario. las reglas siguientes:
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
L La distribucin di! utilidIldes oprdidasentrelos socios capitalistas se har
proporcio1Ul1mente a sus partidpaciones deCIlJ1i1ol _
IL Al aporte i,ilustriaJ eDrresponder la mitIld de las garumcills CllDlquiera
quefuere el nmero de aporlJJntesj y si fueren varios, esa mitad se dividir
entre ellospor iguales partes. _
HL El socio o socios indllSlTiJIles no soportJlrn 1Ds prdidaS.
Puede destruirse esta" contradiccin, explicndola as: Se llaman socios industriales
aquel/os que aportan a una sociedad trabajo material, industrial, intelectual o de ambas
.clases. Segn el inciso 30. del artculo 38 Com., que establece como caso nico deexcepcin,
sobre que el reparto de utilidades nunca podr exceder del monto de las que. realmente se
hubieren obtenido. conforme al halance general y estado de prdidas y ganancias, el de los
socios industriales, en cuyo favor podr estipularse, el pago de sumas peridicas destinadas
a cubrir su.'; necesidades alimenticias; estableciendo el inciso 4{). de la misma disposicin
legal, que lo que perciban los socios industriales se computar a cuenta de utilidades, sin que
tengan obligacin de. reintegrarlo en los casos (.71 que el balance no arroje beneficios o los
arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido para sus necesidades alimenticias; y
en el balance respectivo se har el traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos
generales deIa ,empresa. Esto es asi, si s ~ concluye que hay dos manera') deperder:
a) Ser desposeido de algo-que ya se tena.
b) Dejar de recibir algo que podra haberse ganado.
El socio industrial pierde porque si no hay utilidades recibe menos por su trabajo que
lo perctbiria si su porcin de utilidades fuera mayor que lo recibido como anticipo, y si ni
siquiera hubo anticipo, habr regalado su trabajo a la sociedad Esto es lgico: no puede '
perder sobre su capital, porque por definicin el socio industrial no lo tiene.
Sobre este tema, se recomienda leer nuevamente el contenido del nmero 2.6.3A que
trata de la "causa" como elemento del contrato de sociedad, en lo referente a -Sistema de
Distribucin: Pg. 126Y siguientes de este Texto.
1.9.4.10. ROMANOXI DELARTICUW 22 COA--J.
"Modo de constituir reservas ", Este es un requisito real de constitucin de la sociedad.
La fraccin en estudio debe relacionarse. con el contenido del articulo 39 Com., que
dice: .-. -.
De las utilidtu/es netllS de toda sociedad deber separarse anualmente un
porcentlljeparaformar /Qreserva legal, hastll que sta aktl1lCe una cantidad
146
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Textos Jurdicos Universitarios
Adems de las reservas legales. existen reserva." voluntarias, que 'son aquel/as cuya
existencia, destino y cuanta son enteramente optativas de la sociedad. Ejemplos de reservas
voluntarias son: reservas para cuentas 'incobrables; reservas para depreciacin; reservas
complementarias de activo, etctera.
ley no seala cul puede ser el.motivo dela disminucin sealndose como se ve
"cuando disminuya por cualquier motivo ". Se cree que se trata en todo caso o bien de
prdidas de la sociedado bien de alguna otra emergencia. En cualquier tiempo en que no se -
Han hecho las separaciones de Ias utilidades para-formar O reconstruir el fondo de reserva,
los administradores responsables quedarn tlimttada.y solidariamente obligados a entregar a
la sociedad una cantidad igual 11 la que hubiere debido separarse. Quedan a salvo los
derechos de los administradores para repetir contra los socios por el -valor de lo que
entreguen cuando elfondo de reserva se haya repartido.
Recurdese que el artculo 27 Com., establece que la falta de este requisito no produce
nulidad de la escritura de constitucin, para en cuyo caso deber adoptarse el modo que
para cada tipo de sociedad seala el Cdigo; pero si ese modo de constituir la reserva ya
est establecido en la escritura de constitucin; el acuerdo de las parles, no debe constituir
un porcentaje y cantidad menores que las que el Cdigo determina para cada tipo de
sociedad, aunque s, lo pueden ser mayores.
determirrada. El porcentaje y la cuantia de la reserva legal sern
determinados por esteCdigopara cada icltlS/! desociedad.
La reserva /egal deber ser restmITatla en la"usmaforma, cuando disminuya
pdr cua1qllier motivo.
Contra lo dispuesto en este articulo no plIede invocarse estipulacin o pacto
en contrario; los administradores quedarn solidariamente responsables de
su cumplimiento, y por ellD obligados a restitJ'r en Sil totalidad o parte la
reserva legal, si por cualquier motivo no existiere o slola hubiere en parle,
sin perjuicio del derecho que asista a los tUlministradores para repetir en
contra de quienes lubiereJ. recibido el dinero. Para el exacto cllmplimlento
de este precepto, se concede accin " los socios, a los acreedores o al
Ministerio -
147
La ley 110 seala cul puede ser el motivo de la dismtnucin sealndose como se ve
"cuando disminuya por cualquier motivo ". Se cree que se trata en todo caso o bien de
prdidas de la sociedad o bien de alguna otra emergencia. En cualquier tiempo en que no se
han hecho las separaciones de las utilidades paraformar o reconstruir el fondo de reserva,
los administradores responsablesquedarn solidartameme obligados a entregar a
la sociedad una cantidad igual a la que hubiere' debido separarse. Quedan a salvo los
derechos de losadministradores para repetir contra los socios por el valor de -lo que
entreguen cuandoelfondo de reserva se haya repartido.
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Por lo dicho se deduce, que en una sociedad, y conforme a la ley, es obligatorio que
cubra lUJO cantidad determinada de dinero paraformar su reserva legal.
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- 1.9.5. LASOC1EDAD - CONTRA TODE ORGANlZACION.
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Si en la escritura de constitucin. no se ha indicado el contenido del Romano XlI,
conforme a lo establecido en el articulo 2TCom., es necesario remitirse a lo estipuladoen el
mismo Cdigo en-su.Capltulo.Xl, del Ttulo Il, del Libro l. Este Capitulo ser estudiado ms
adelante.
.Adems de las reservas legales, existen reservas 'volumarias. que son aquellas cuya
existencia, destino y cuanta son enteramente optativas de la sociedad. Ejemplos de reservas
voluntarias son: reservas para cuentos incobrables; reservas para depreciacin; res..ervas : '
complementarias de activo, etctera.
1.9.4.11. ROMANOXJI DEL ARTICULO 22 cou. _
"Bases para practicar la liquidacin de la sociedad; manera de elegir []
cuando no fueren nombrados (,71 el tnstrumento y atribuciones y obligaciones de stos". Este
es un requisitofuncional de constitucin de la sociedad. <\8-
Se- reconoce como liquidacin social: "el-proceso mediante elcual una
disuelta. concluye definluvamente su vida jurldica": Par tanto, la liquidacin presupone la :r
existencia de determinadas causas que deben ser declaradas en airo procedimiento
denominado "disolucin ", el cual consecuentemente desemboca en el de liquidacin. En este"
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sentido se dice que la disoluctn es la transformacin de la actividad de produccin en'
actividad de liquidacin. .::
Recurdese queel articulo27 Com., establece que la falla de este requisito no produce
nulidad de la escritura de constitucin, para en cuyo cavo deber adoptarse el modo que
para cada tipo de sociedad seala el Cdigo; pero si ese modo de constituir Jo reserva ya
est establecido en la escritura de constitucin; el acuerdo de las partes, no debe constmn-;
un porcentaje y cantidad menores que las que el Cdigo determina para cada tipo de:
sociedad, aunque si, lo pueden ser mayores.
Por lo dicho se deduce, que en una sociedad, y conforme a la ley. es obligatorio que"
cubra una cantidaddeterminada de dinero paraformar su reserva legal.' o
TituloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
.La distincin del contrato de sociedad como contrato-de organizacin, frente a los
contratos corrientes denominados de intercambio, se caracteriza en cuanto a que en el
contrato de intercambio lo que para uno es causa o motivo para la otra parte es objeto
(Ejemplo: la al invalidarse la obligcin de una de las
partes, tambin se invalida la de la otra porfalta de cau....a, debido a que las prestaciones son
equivalentes y la." obligaciones recprocas. por eso se habla de un cruzamiento de
prestaciones, En este sentido el comrato de intercambio es bilateral, los intereses opuestos y
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a) Se trata de un contrato q/le puede ser bilateral 1) plurilateral.
Ascarelli' seala tres caractersticas al contrato de organizacin, al cual denomina
tamhin "asociativo":
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Textos Jurdicos Universitarios
149
Lic. JulioCsar Martnez,
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Justamente entonces, Ja sociedad se explica como un contrato de organtzacin.
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E/ mximo exponente de la teorla de /a sociedad como IIn contrato de organizacin es
eljurista italiano Ascarelli
Esta distincin, que reconoce 11 los contratos de tntercambio fundamentalmente como
una contraposicin de intereses, JI (1 los contratos de organizacin como una yuxtaposicin de
intereses a manera de un vnculo "quodammodofratemitates", se perfila mejor si se nota que
como consecuencia de ello, el contrato de intercambio, s agota con el cumplimiento de las
obligaciones, mientras que el contrato de organizacin no se agota, pues en este caso la
sociedad empieza y sigue funcionando como ente jurdico distinto de los contratantes
quedando stos ligados por el plazo estipulado.
de satisjaccin contradictoria, las contraprestaciones son cualitativamente .distintas y
eronmicamente equivalentes; concluyendo el contrato cuando stas se realizan.
,
En el contrato de sociedad o de organizacin, como lo indica su nombre,
constituye UII acto fundacional del cual surge un nuevo ente jurldico independiente de las
partes: no son titulares de los derechos y obligaciones los socios, sino la sociedad
Consecuentemente, las obligaciones que contraen las partes (objeto), no encuentran su causa
en las obligaciones de los dems socios, sino en losbeneftcios que habrn de percibir como
ganancia; de ahl que si se invalida la obligacin deuna de las partes, no por ello se invalida
la de los dems. a menos que su participacin sea indispensable para el funcionamiento de la
sociedad.
De /0 expuesto se deduce que no hay intercambio deprestaciones entre las partes en
cuantoforman 1,//1fondo comn. El contrato de organizacin es "plurilateral" y los intereses
son de satisfaccion coordinada, en cuanto la satisfaccin del inters de uno implica la
satisfaccin de los intereses de los otros socios. Las prestaciones SOII cualitattvamente
iguales, pueden tener valor economice diferente y van dirigidos a proporcionar a todos el
goce de las utilidades de la buena administracin del [onda comn
Consecuentemente se puede afirmar con certeza que en el contrato de sociedad las
prestaciones de todos estnunificadas, en la-obtencin de un resultado, til del que todos
participan aunque sea repartido en diferente medida en ello est el significado de la
colaboracin. Por lo mismo puede decirse que los negocios jurdicos de organizacin estn
en oposicin con los de lucha econmica. '
Finalmente, debe notarse que en el contrato de intercambio la entrada o salida de /0$
contratanfes implica reformas esenciales a/ contrato, mientras que en el contrato de
organizacin/a entrada osalida de socios nolo'altera suslanca/mente., '
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150
El carcter plurilateral del contrato de organizacin aclara adems otras
peculiaridades suya5, una de el/as es la irrelevancia del contenido de' las prestaciones y la
equivalencia de las mismas. .
En el contrato de organizacin las prestaciones son atpicas puesto que, a diferencia del
contrato de cambio, el cual tiene un contenido determinado, la prestacin de cada uno de los
socios puede ser totalmente distinta entre sy variable en su contenido, tanto como lo permite
, la gama inftnita de los bienes jurdicos. Ejemplo: WlO o varios miembros pueden aportar
. dinero en numerario {efectivo); otro u otros pueden aportar bienes que no sean dinero. yotro _ .:
U otros supersonal actividad (trabajo).
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Titulo Preliminar - LosComerciantes y sus Auxtliares
Con respecto a la equivalencia de las prestaciones, en les contratos de cambio son
valores econmicos equivalentes. En los contratos de organizaci6n pueden no ser asi; siendo
muy distintos los contenidos de las mismas. Esto se debe a que en el contrato'eje cambio, la
prestacin de una de las partes significa un equivalente de la otra prestacin; es decir, que
tanto la prestacion como la contraprestacin en su contenido econmico, son equivalentes, o
tienden a serlo; en cambio, en el contrato de organizacin no sucede lo mismo, porque cada
- Las Preslciones sonAtpicas:
zxz: su prestacin.
- Es un eolJlrtltDqllepIlede ser bilD1era1OpbuiJIlHal: 11

Se trata de un contrato plurilatera. en el sentido de que siendo o pudiendo serms de ",1'
dos las partes contratantes, cada una de ellas no tiene una contraparte, sino una serie de ,'t,

En este contrato cada miembro no se sita jurdicamente frente a otro miembro,
frente a todos y cada Uno de los dems miembros. En cambio, en el contrato de cambio_''1
:;,:::te se conciben dos parles bien de/midas: acreedor y deudor. colocadas una frente a .. 1
.. . , .. '
El carcter plurilateral del contrato de sociedad como contrato de'organizactn.rabre ':;r
nuevas perspectivas para la interpretacin del problema doctrinario de la naturalezajurdica
del acto constitutivo de la misma, precisamente porque el contrato de cambio o de
intercambio como-otros le /laman,es bilateral, sera inexplicable la entrada de nuevos
miembros en el mismo, una vez perfecto aqul. Por eso el contrato de sociedad es un contrato
de tipo especial, ya que una vez celebrado se 'pueden admitir nuevos contratantes a travs de
una manifestacin de voluntad, o a propuesta de los contratantes originales, cuando en virtud
de una declaracion original o intcial en el contrato, los nuevos socios llegan a serlo por una
directa, lo que ocurreen los caJ'OS de fudacin sucesivade una sociedad, como se .'
,..ver ms adelante. " .
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- V'7CUlo Sinalagmtico:
- Derecho a'Realizar su Prestacin:
preStacin no es el equivalente de la otra y puede haber en el mismo, una de mayor contenido
econmico que otras. .
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L ~ Julio Csar Martnez.
El derecho 'a realizar la prestacin, se establece puesto que la aportacin no slo se
hace para la satis/accin de los intereses ele los otros contratantes, sino como la consecucin
delftn comn, el miembro tiene derecho a hacer la prestacin, puesto que slo asl puede
aimplirse con el contrato.
El contrato de cambio permite ver que :cada parle est obligada a realizar su
prestacilJ, pero no tiene derecho 'a ello. Mientras que en Jos contratos de orgamsacn las
partes tienen derecho a .realizar /a propia prestacin, puesto que sta es el requisito
indispensable para la realizacin del fin comn. (reparto de utilidades)
Por otro lado, y con respecto a la equivalencia de las prestaciones, en los, contratos de
cambio son valores econmico equivalentes. En los contratos de organizacin pueden no ser
asl, siendo muy distintos los contenidos de las mismas:
En el contrato de organizacion se plantea el problema de si hay o no vinculo
sinalagmtico en dicho contrato, para lo que -,es preciso resolver Qu es vinculo
sinalagmtico?
Partiendo del principio de que vinculo sinalagmttco no significa la existencia de 11110
prestacin y de una contraprestacin, ni que ambas sean equivalentes..sino que pa,:a que
exista vinculo sinalagmtico se necesita que existe, II"a dependencia de la prestacin del
miembro con determinadas circunstancias especiales, como la existencia de beneficios en la
SOciedad, y la pantctpacum del miembro en los mismos, es aceptado por muchos tratadtstas.
en especial Rodrlguez y Rodrlguez, que en este caso s existe la sinalagmaticidad.
Esto se debe a qlle en el contrato de cambio, la prestacin de una de las partes Significa
un equivalente. de la otra prestacin; es decir. que tanto la prestacin c(!.mo la
contraprestacin en su contenido econmico, son equivalentes, o tienden a ser/o, lo el/al 110
sucede en el contrato de organizacin, porque cada prestacin /10 es el equivalente de la otra
y puede haber en el mismo, una de mayor contenido econmico que otras.
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Al respecto, el jurista Brunetti manifiesta que en los contratos de organizacin, la
velltaja que recibe cada parte de la celebracin del contrato, no se persigue de la otraparte,
sino que del fin comn de la sociedad.
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1.9.5.1. DIFERENCIASENTRECONTRATO DEORGAN1ZACION y
CONTRATODECAJt.fBIOODE INTERCAMBIO.
Las diferencias entre contrato de organizacin y contrato de cambio o de intercambio,
se pueden determinar de /0 siguiente manera:
A. En el contrato de intercambio, con la realizacin o cumplimiento de las
prestaciones de los contratantes, se extinguen las obligaciones creadas por el
contrato. En el contrato de organizacin, con la realizacin o cumplimiento de las
prestaciones de los miembros, se crea la sociedad y comienza a funcionar,
manteniendo la relacinjuridica entre los miembros y la sociedad
B. En el contrato de intercambio las prestaciones se intercambian. En el contrato de
organizacin las prestaciones constituyen unfondo comn (capital social)
C. En el contrato de intercambio los intereses de los contratantes son opuestos y su
satisfaccon contradictoria. En el contrato de organizacin los intereses de los
contratantes son opuestos, pero su satisfaccin es ordinaria.
D. En el contrato de intercambio slo Pllcde haber dos partes, en el contrato de
organizacin pueden haber dos o ms partes, cada W1a opuesta a cada uno de los
dems.
J.9.6. CONCLUSIONES DEL ESTUDiDE LASOCIEDAD
COMOCONTRATO.
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A. Se ha discutido bastante sobre el problema jurdico de si la sociedad es o no
contrato. La Escuela Alemana insisti en negar a la sociedad su naturaleza contractual; sin
embargo, las corrientes contractuales han llevado la formulacin de la sociedad, a un plana
tal que hoy resulta innegable su aceptacin.
Es de considerar -que tericamente la doctrina que tiene mayores alcances y que
determina con mayor acierto la naturaleza jurdica del a(.,10 constitutivo de sociedad, es la
que estima a ste como un "contrato de organizacin", a diferencia de los contratos de
cambio o de intercambio. .
Al analizar la legislacin mercantil salvadorea, se puede apreciar que la sociedad es
un contrato; pero es de hacer constar, que es un contrato que cubriendo otro requisito, da .
origen a una persona jurdica, o al menos, a una organizacin, la cual ya no depende del
contrato que le dio vida, sino que tiene su propio estatuto, que se modifica aun sin contar con
/0 voluntad de los primitivos contratantes, y es en parte esta caracteristica propia de las
sociedades de capital, la que ha hecho dudar si existe o no un verdadero contrato.
Las teoras negativas que rechazan la calificacin de controlo a la sociedad. y la
sustituyen por otras expresiones. ceden ante la realidad del derecho positivo. Las sociedades
152
153
B. El contrato de sociedad es un elemento constitutivo o normativo. porque por medio
de l se crea la relacion jurdica que da vida a la sociedad.
, E. El capital social est representado por la suma del valor establecido en la escritura
SOCial para las aportaciones prometidas por los miembros, ye.'i independiente del patrimonio
de los mismos.
D. Por el contrato de sociedad se constituye un patrimonio aportado por sus miembros y
pertenecientes a un ente furldico colectivo, el cual tiene una finalidad lucrativa y posee una
personalidad propia, independiente de las personas que la han constituido.
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Textos Jurdicos Universitarios Lic. Julio Csar Martinez,
,c. El con/ralo tiene/llena de tev para quienes lo celebran, por lo que en la sociedad el
contrato constitutivo viene a ser la ley a la cual se someten los miembros para llevar a cabo
las operaciones sociales,
Es un elemento normativo, puesto que en l sr regulan las relaciones entre la sociedad
constituida y susmiembros, quedando dichos miembros subordinados a las normas que se
establecieron en el contrato; asimismo se establecen normas que regulan su funcionamiento.
nacen de un contrato, o sea, de IIn negocio juridico, en los que se dan los elementos
esenciales de todo contrato: capacidad, consentimiento, objeto lcito, causa lcita, y las
exigencias deforma (escritura pblica)
Para que la sociedad creada C01l el contrato constitutivo, pueda actuar como persona
jurldica, es necesario que el mismo llene determinados requisitos como: que conste su
constitucin en escritura pblica; que se hagan laspblicaciones ordenadas por la ley. donde
se haga del conocimiento pblico la constltucinde la sociedad; y que se inscriba en el
de Comercio, Debiendo existir siempre constancia de la entrega efectiva del capital
aportado en la proporcin exigida por la ley. .
Es un elementoformal, porque la ley establece que la forma de constituirse la sociedad
es el contrato, juntamente con los requisitos que ste conlleva, dndose con ello forma y
eficacia legal a la sociedad constituida.
F Por medio del contrato de sociedad se determina e individualiza la sociedad que se ha
constituido, para diferenciarla de cualquier ente semejante y al mismo tiempo para
estructurar sufuncionamiento.
El Cdigo de Comercio, en el articulo J7 Inc. Participa de la contractualidad del
negocio constitutivo de sociedad, diciendo que esla resultante de un contrato solemne,
celebrado entre dos o ms personas: que estipulan poner en comn, bieneso industrta, con la
finalidad de repartir entre s los beneficios que provengan de los negocios a que van a
'dedicarse.
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares
G. La constitucin de una sociedad para que pueda surtir sus efectos de le;v, debe
inscribirse en el Registro de Comercio, al igual que su modificacin, disolucin y liquidacin.
H. El contrato de sociedad debe guardar las especificaciones formales establecidas en la
ley, puesto que la ami..,:in de alguno de los requisitos de validez que enumera el Cdigo de
Comercio en el artculo 22, produce nulidad de /a escritura, con excepcum de los Ordinales
X, Xl Y .x7J, conforme lo determina el articulo 27 Como
1. El contrato de sociedad, que es un contrato de organizacion, es completamente
distinto al contrato de cambio, llamados por algunos de intercambio.
J. En el contrato de intercambio los contratos son cerrados: _.E1J_ el C,!l!.:l!.atO de
organizacin los contratos son abiertos.
K. En el contrato de intercambio la relacin sinalagmtica establece de Parte a parte.
En el contrato de organizacin la relacin sinalagmtica se establece entre cada par!e-y-f:L
nuevo sujeto jurdico: la sociedad.
1.10. SOCIEDAD COMO PERSONA JURlDICA.
Como persona jurdica. .sociedad "es el ente .fiatcio creado por la "lej:, capaz. de
adquirir, derechos y contraer obligaciones, " y" de ser representada judicial
extrajudicialmente ".
Personalidadjurldica, "es la capacidadpara ser sujeto de adquirir derechos y contraer
obligaciones ". .
Personeria jurdica, "es la calidad que acredita a una persona fsica o natural, para
poder representar a unapersonajurdica ",
Desde un punto de vista real, la personalidady el contrato social son inseparables, ya
que la personalidad jurdica es un efecto de la existencia de un autntico contrato de
sociedad.
En el inicio de la legislacion mercantil, cuando el concepto de persona juridica no
exista, y cuando las formas sociales conocidas eran las ms simples, lo que actualmente se
conoce como "sociedad mercantil ", era considerado como un simple contrato y 'colocado
dentro de 'os dems negocios Jurdicos mercantiles; pero a medida que la personalidad
jurdica va siendo un fenmeno ms ampliamente conocido. se desplaza la colocacin de la
sociedad, hacia el Captulo de la Persona, para llegar a ser finalmente una simple
subdivisin de la Seccin que se dedica a las personas comerciantes.
154

155
El artculo 348 Com., dice:
Asimismo, el artculo 24 Com., dice:
Textos Jurdicos Universitarios
/.JO./. NACIM/ENTO DE LA PERSONA JURIDICA
DE LAS SOCIEDADES.
El inciso segundo del artculo 52 C; dice:'
Las sociedades a que se refieren los artculos anteriores (sociedades nulas e
irregulares), que se hubieren exteriorizado como tales frente a terceros,
tienen personalidadjuridica nicamente' en cuanto los perjudique, pero no' en
lo que pudiere beneficiarles. Los socios, los administradores y cualesquiera
otras personas que intervengan en su funcionamiento, respondern por las
obligaciones de dicas sociedades frente a terceros, personal, solidaria e
ilimitadamente, sin perjuicio de las, responsabilidades penales en que
hubieren incurrido.
La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su
otorgamiento, 110 tiene existencia legal, pero la adquirir al contratar COII
terceros, en los trminos que se indican en el artculo 348 Com.
Las escrituras de constltucin, modiflcacin, disolucin y liquidacin (le
sociedades, lo mismo que las cenlficaclanes de las sentencias ejecutoriadas
que contengan disolucin o liquidacin judiciales de alguna sociedad, se
inscribirn eII el Registro de Comercio.
La personalidadjuridlca de las sociedades se perfecciona y se extingue por la
inscripcin en el Registro de Comercio de 10sdocumentos respectivos.
Dichas inscripciones determinan, frente a terceros, las facultades de los
representantes y administradores (le las sociedades, de acuerdo con Sil
contenido.
Las sociedades inscritas no pueden ser, declaradas nulas COII' efectos
retroactivos, en perjuicio de terceros.
Son personas jurdicas las personas ficticias capaces de ejercer derechos y
contraer obligaciones y ser representadas judicial o extrajudicialmente.
Entonces, la escritura pblica en el contrato 'de sociedad, es un requisito de existencia. y
su falta acarrea la inexistencia legal de la sociedad. As lo determina el iuciso primero det
artculo 346 Com., que dice: ' '
La calidad de persona jurdica de una sociedad, nace por su reconocimiento a base de
la inscripcin de su escritura de constitucin en el Registro de Comercio. Al efecto, el artculo
25 Como dice:
Lic. Jtltio Csar Martfnez.
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.Tales entidades (sociedades) gozan de person-alidad jurdica dentro de. los
lmites que impone Sil finalidad, y se consideran independientes de los socios
que la integran.
156
A. Sin la personalidad jurdica de la sociedad, todo acto jurdico necesario para
realizar el fin comn, debera aprobarse obligatoriamente por cada uno de sus
miembros, para que la sociedad en su todo se comprometa. sera necesario el
compromiso personal de cada uno de sus miembros. Esta necesidad hara dificil y
hasta imposible la vida de las agrupaciones.
Es indispensable por lo tanto. que la sociedad pueda por su cuenta y voluntad
realizar los actos de la vida jurdica. lo cual slo se logra concedindole la
personalidadjurdica.
Aslse puede decir:
A la sociedad como persona juridica se refiere el inciso "Jo. Del articul 17 Com., que
dice:
Lapersonalidad juridica de las sociedades 'no es un mero capricho del legislador; .
razones de orden prctico hanobligado al reconocimiento de la personalidad jurdica a tales
entidades.
Ttulo Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
Es lgico pensar que si una sociedad crea una empresa, la titularidad de la mismafuese
comn e Indivisa de los miembros dl grupo, puesto que este grupo existe de hecho, por la'
simple reunin de las personas que lo forman, y puede funcionar aun cuando no tengan la
calidad .- de persona jurdica; sin embargo, tal situacin. presenta jurdicamente grandes
inconvenientes que solamente pueden salvarse mediante la personalidadjurdica del grupo.
En esta ltima disposicin se puede apreciar que la ley no considera justo, que las.
consecuencias de la ignorancia o mala fe de los contratantes de la sociedad recayeran en
todas aquellas personas que de buenafe han contratado, ya que la supuesta sociedad, la ley le
da a sta la "calidad de personajurdica", nicamente en cuanto les perjudique, pero no en .
lo que pudiere beneficiarles.
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Se puede afirmar que la personalidad jurdica de la sociedad, al igual que la de -- - ~ .
cualqZ!ier otra entidad, significa que aqullatiene capacidad para se! su/eto de derechos y .lt
obligaciones y ser representadasjudicial o extrajudicialmente: debiendo considerrsele como ~ . ~
una persona diferente de los miembros que la integran, lo que implica la existencia de un ]
patrimonio propio. .-
Las relaciones internas de estas sociedades se regirn por el pacto social
. respective.isiIo hubiere, en su defecto, por las disposicionesgenerales contenidas
en este Cdigo, segn la clase de sociedad de que se trate.
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Se observa tambin la necesidad de la pe__sonalidad jurdica de las sociedades al
estudiar la concepcion que se tiene en el derecho del patrimonio, a saber:
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C. La saciedad, en general, debe ser duradera,' debe sobrevivir incluso ms all de la
vida de las miembros. S la duracin est subordinada a la vida de sus miembros,
seguramente fracasar en la finalidad propuesta.
TextosJurdicos Universitarios
A. Una masa de bienes no tiene vida jurdica propia si no est dentro de un patrimonio.
el cual va necesariamente unido a una persona. Y as. no se podra destinar en
estricto derecho a tina obra comn U/la part! de los bienes que forman el patrimonio
de una persona, si dicha obra na tiene personalidadjuridica.
B. La falla de personalidadjurdica de la sociedad dara lugar a aplicar a las bienes
afectados a la abra comn, las reglas legales de la indivisin, puesta que la
titularidad sera de todas los miembros. Esto dara lugar a que cualquier miembro
pudiera pedir que cese la indivisin provocando el reparto que dara fin a la obra
,
Estas inconvenientes hacen que la sociedad tenga necesariamente una existencia propia
o independiente de la de sus miembros, con sus propios derechos y obligaciones. Ahora bien,
no s debe olvidar que hay casos en que la volutad de los socios es de que la sociedad
sobreviva ala muerte de alguno de el/os. .
, c. JulioCsar Martnez.
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B. Existe en Derecho la regla de la unidad del patrimonio, la cual crea el inconveniente
de obligar a que un comerciante. por ejemplo, tenga que responder ante SIIS
acreedores con todos sus bienes, aun' con los que no estn en el giro de SIlS
actividades mercantiles.
Tales inconvenientes se salvan can la personalidadjuridica, que, salvo algunos tipas de
sociedad, exonera a los socios de la responsabitidadpersonalpor las sociales.
Modernamente, tanto la doctrina como la legislacin le dan especial importancia a la
sociedad como persona jurdica, 'considerndola como un sujeto del Derecho Mercantil; de
all la regulacin en el Libro 1del Cdigo de Comercio, que se refiere a los comerciantes, de
Constitucin, Organizacin y Funcionamiento de las Sociedades.
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1.10.2. EXT1NCIONDE LA PERSONA JURIDICA
EN LAS SOCIEDADES.
La personalidadjurdica de una sociedad se' extingue por su disolucin, la cual debe ser
inscrita en el Registro de Comercio.
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* Causas de Disolucin:. - -
158
Pero la sociedad es algo ms que un contrato: es una colectividad que acta en el ,
trfico del comercio bajo laforma de una personajurdica que se relaciona contractualmente -:
con quienes no son socios, o sea con terceros, creando una trama de vnculos jurdicos que
pueden cortarse de golpe en el instante de la disolucin del contrato social. i
De todo esto se deduce que la disolucin no es unfenmeno simple, sino complejo; cabe :." .. ,: .. ...... :: ............
entonces distinguir en estefenmeno tres estudios: '1
a) La realizacin de una causa de disolucin. .
b) La liquidacin. .':
e) La divisin del patrimonio social. )Ji'

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Llmanse "causas legales", a las expresamente establecidas en elCdigo de Comercio.
Llmanse "causas voluntarias ", las que se derivan de supuestos no previstos por la ley, pero
consideradas por los socios en el contrato constitutivo.
TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Existen ciertas circunstancias que de acuerdo con la ley son capaces de poner fin al ","j:
contrato de sociedad, y stas reciben el nombre de "causas de disolucin ", y el estado
jurdico que resulta de la presencia de una de dichas causas se llama "estado de disolucin ".
el cual, se concepta como "la situacin de la sociedad que pierde su capacidadjurdica {)aTO-
el cumplimiento del fin para el que se cre, y que slo subsiste para la resolucin de los
vnculos establecidos por la sociedad con terceros, por aquella con los socios, y por stos.
en/re s".
Se pueden clasificar las causas de disolucin de la sociedad en dos grupos, teniendo en
cuenta lafuente deque se .derivan. Ellas son:' .
a) Causas legales.
b) Causas voluntarias.
La extincin de una es un fenmeno jurdico complejo. Si Id sociedad fuese "ji ..
slo una situacin contractual entre los socios, ,su_extincin sera una cosa sencilla: los .j
contratantes arreglaran entre ellos sus cuentas, recobraran sus aportaciones y se
los fondos sobrantes.-'
Las fases primera y tercera afectan a las relaciones de los socios entre s. La fase
segunda afecta a las relaciones de la sociedad con terceros. Durante ellas, la sociedad debe
conservar fa personalttlt!rcffiirtlica, ya que se trate de liquidar contratos que como persona
jurdica celebr.
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* Sujeto de Derechos y Obligaciones:
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Textos Jurdicos Universitarios
b) La sociedad tiene tambin su domicilio y nacionalidad, que no es el respectivo de sus
miembros, y que es la base flsica de S/residencia. El domicilio de las personas
jurdicas ser el fijado en los estatutos, y, en caso contrario, y aqu entran en juego
diversas teoras, el lugar donde se halla establecida su representacin legal o donde
ejerza S/lS principalesfuncones,
Este hecho, significa que las sociedades, como personas jurdicas, son sujetos de
derechos y obligaciones, lo que supone las siguientes afirmaciones:
a) La sociedad tiene su nombre o razn social, o denominacin en su caso. Con el se
presenta-y acta en sus negocios, como sujeto. La ley tutela ese nombre contra
usurpaciones. falsificaciones y defraudaciones.
.110.3, CONSECUENCIAS DERIVADAS DELPRINCIPIO DE LA
PERSONALIDAD JURIDICA DE US SOCIEDADES.
Las consecuencias derivadas del principio de la personalidadjurdica de las sociedades,
se clasifican en dos grupos:
e) La sociedad goza de capacidad jurdica. No slo tiene capacidad de derecho, sino
tambin ejercicio de tales derechos. Sern vlidos y eficaces los contratos entre las
sociedades y cualquier persona capaz de obligarse, siempre que ji/eren lcitos,
honestos y cumplan con todos los requisitos exigidos para el caso. Conviene indicar,
que las sociedades mercantiles, en cuanto a personas jurdicas se refiere, no tienen
una capacidad jurdica limitada, pueden ejercer todos los derechos que sean
-necesarios e indispensables para realizar el objeto de su constitucin, de manera
'que la capacidad de las sociedades, como las dems personas jurdicas, estn en
i(uncin de su finalidad para la cual fueron constituidas.
En ambos casos, tal como se ha manifestado, el artculo 24 del Cdigo de Comercio,
ordena la inscripcin en el Registro de Comercio, de la escritura de disolucin, lo mismo que
las certificaciones de las sentencias ejecutoriadas que la contengan.
.' a) El poder ser sujeto de derechos y obligaciones.
b) La existencia de un autnomo de su propiedad.
Ha quedado ampliamente establecido. que la esen,ia de la personalidad jurdica
consiste "en aquel/a capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones ". Pero de este
principio fundamental de toda sociedad mercantil, se derivan otros muchos, algo as como
ramas de un grueso tronco, dando lugar a una serie de principios necesarios, que contribuyen
en gran parte a aclarar su alcance.
Martnez.
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* Existencia de un Patrimonio Autnomo:


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La sociedad posee un patrimonio propio y separado del de sus miembros; pues para .".
poder cumplir con su fin social, requiere de un fondo comn. El socio al aportar bienes a la,
sociedad no conserva la propiedad de stos, ni dispone de ellos en todo o en parte. Tampoco ,..,.
se constituye entre los socios una copropiedad. En todas las sociedades, la cuota que el socio
aporta es un simple derecho de participacin y no una cuota real de patrimonio. Los bienes '
que aportan los miembros segrganse de sus respectivos patrimonios particulares y pasan a
integrar el patrimonio del ente. No basta, pues, con afirmar que en la sociedad existe un
patrimonio separado, ,debe aadirse que la sociedad es titular del mismo.
Ahora bien, la capacidad de goce no trae aparejada capacidad de ejercicio. Llil
personas juridicas actan siempre por medio de sus representantes, los que tienen
principio, todas las facultades necesarias para la consecucin de su finalidad social'- :
Ttulo Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares
d) La sociedad ostenta derechos, contrae obligaciones y responsabilidades. Aunque
diverso grado, dependiendo de la clase de sociedad, la separacin entre sta ylo.
miembros existe siempre. Cada uno tiene sus respectivos derechos y obligaciones
De esta manera ocurre que el ente jurdico sigue siendo idntico, aunque'
miembros varen; alguien ha dicho: que los individuos son fungibles, esto es, qu
debe existir, pero no importa quienes sean. Aun en las sociedades de personas;
donde tropieza con dificultades la sustitucin del socio" puede realizarse con el:
consentimiento de todos los dems, o lo que se haya dispuesto en la escritura de
constitucin. (Art. 50 Com.) ,
160
, Prueba evidentede que la sociedad no es igual al conjunto de los miembros, lo Clan
relaciones jurdicas' internas y externas. Los miembros tienen derecho a reclamar a
sociedad su parte de ganancias, participar en el gobierne de aquella mediante la asistencia a'l
las juntas y la emisin del voto, oponerse a los acuerdos, examinar balances y comprobames,i'fl
exigir responsabilidad a los administradores, retirarse de la sociedad y percibir su cuota
'". .' . ":'5l'!'-:;" ..
liquidacin al ser disuelta. La sociedades comerciante, sin que necesariamente sus miembros
lo sean. Y con respecto a terceros, la separacin de sujetos se manifiesta enla separacin de .j.:
patrimonios y responsabilidades. ' "1'
En general, la vida de una sociedad se rige por las clusulas de sus estatutos y;
condiciones de su contrato constitutivo, y la vida particular de cada socio es cosa muy aparte.
'La sociedad dentro del giro ordinario de sus objetivos, adquiere y enajena bienes, obtienes:
crditos, contrae deudas, hace suyos algunos derechos, disfruta y dispone de ellos. Los .:
acreedores sociales no ejercitan sus acciones contra los socios, sino que en contra de la'
sociedad. Esta, en el caso .de ser .demandada, comparece como tal.. en el caso. de ser
quien promueve judicialmente una accin, comparece como demandante.
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- Por ser persona la sociedad, ella misma es la que cae en quiebra en el caso en que los '\@,
negocios no fructifiquen, y la administracin no saque aflote sus deudas.
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1.10.4. CONCLUSIONES.
En consecuencia, de "acuerdo al anterior principio de autonoma, las deudas de la
sociedad y las deudas de los socios, son incomunicables.
Las conclusiones a que se pueden llegar con relacin a la sociedad como persona
jurdica. son las siguientes:
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Textos Jurdicos Universitarios
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a) i La esencia de la personalidad jurdica consiste en aquella capacidad de sujeto
. de derechos y obligaciones; capacidad mediante 'la cual puede ejercer todos los
: derechos y contraer todas las obligaciones que sean necesarios e indispensables
. para la realizacin de para la cual fue creada.
d) Si un socio ejerce contra un crdito particular. el tercero no podr oponerle un
crdito que tenga contra la sociedad, salvo que sta sea insolvente y el tercero la
hubiere demandado intilmente para cobrar su crdito, siempre que el socio sea
responsable por la.s obligaciones sociales.
e) Si un tercero exige un crdito contra un socio, ste no ,!!odr oponer en
compensacin un crdito de la sociedad.
b) Si un tercero invoca un crdito contra la sociedad. sta no- podra oponer la
compensacion resultante de un crdito de un socio.
a) Si la sociedad ejerce un crdito contra tercero, ste no puede oponer la
compensacin del crdito que tenga contra su ,socio.
En virtud de la separacin de patrimonios, los crditos y deudas de la sociedad y de los
socios con terceros. no son compensables entre si. Vivante seala los siguientes casos:
Esta autonoma se traduce en separaclOn de patrimonios y responsabilidades: En la
sociedad annima la masa social que es compuesta por el fondo social y los beneficios
acumulados, es la nica responsable de las obligaciones sociales; sin embargo, en la sociedad
en comandita por acciones, difiere en cuanto a la calidad del socio: los comanditados
re.\ponden ilimitada y solidariamente; los comanditarios slo estn obligados en el lmite del
valor de SIlS acciones. En la sociedad en nombre colectivo expresamente la ley regula que la
clusula en la escritura social que exime a los socios de la responsabilidad ilimitada y
solidaria, 'lo producir efeao legal alguno con relacin a terceros.
El Cdigo de Comercio reconoce el principio de la autonoma patrimonial, distingue,
de una parte, los fondos particulares o bienes particulares de los miembros, y de otro lado, los
fondos de la sociedad o haber social o capital social.
Martriez.
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162
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Los'efectos del contrato de sociedad se clasifican en:
e) . L .persona jurdica posee un patrimonio propio, distinto completamente
patrimonio de los miembros que la constituyen.
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b) La personalidadjudica es considerada independiente de la de los miembros que'
integran, de tal manera que aquella sigue siendo la misma aunque sus miembr6'
varen. . ..
d) La persona jurdica tiene una existencia jurdica y es por esto autntica persona e.
lo que respecta al Derecho.de ah que el Cdigo de Comercio en su Libro I, yen e
Ttulo concerniente a Los Comerciantes..... ", tanto incluye a las personas fisicc t;
como a las jurdicas. . ' ~
Ttulo Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
e) La personalidadjurdica de las sociedades, surge a la vida del Derecho. por med'
de la inscripcin en el Registro de Comercio de la escritura pblica del contrato tk
sociedad.
b) Efectos externos.
a) Efectos internos.
1.11. EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEJJAD.
. ,
Los efectos internos, se refieren alas relaciones de los socios entre s, y de ellos como
tales con ia sociedad.
Los efectos externos. se refieren a las relaciones del ente jurdico (sociedad), con otras
personas.
Se ha dicho. que el acto constitutivo de-sociedad da vida a un ente jurldico, dotado de
personalidad jurdica propia y distinta de los miembros que lo const ituyen. Como
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1.11.1.1. VALOR NORIYIA TlVO-

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Textos Jurdicos Universitarios
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Los 'derechos "patrimoniales" de los socios frente a la sociedad son:
Los derechos de /0.'1 sociosfrente a la sociedad se clasifican en dos grupos:
J. I l. 1.2. DERECfJOS DE UX-'; SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD.
2. Como creador de' normas juridicas, en la proporcton en que la voluntad de los
socios se aparta lcitamente de las disposiciones legales, creando as nuevos
supuestos, lluevas, relaciones jurdicas y nuevas tipos en la esfera jurdica, dejando
a la voluntad de los contra/antes por disposicin expresa de la ley o de acuerdo con
el espritu de la misma.
A. Derechos patrimoniales.
13. 'Derechos de consecucin.
1. 11.1.2. t. DERECHOS PATRIA/ONIALES.
a) Valor normativo.
b) Derechos de los socios frente a la sociedad.
e) Obligaciones de los socios frente a la sociedad
Entre los efectos internos del contrato de sociedad, los de mayor importancia son:
1.11.1. EFECTOS INTERNOS
l. Como aplicactn del derecho objetivo. ya' que estos convenios son simples
discusiones de las disposiciones imperativas de la ley.
. Julio Csar Martnez.
3:--
El valor normativo consiste en que la voluntad de.los Sbcios en el contrato social. tiene
valor de le.Y en un doble aspecto:
" llsec'uencia, para la creacin de dicho ente se establece un conjunto de relaciones entre los
. () " .'
",iembros que la constituyen, 'entre si, y entre los socios] el ente o sociedad constituida.
Estos son los del actl! constitutivo.
A la vez, se producen relaciones en que intervienen terceros y la sociedad, a causa de la
lapacidad de actuar que tiene sta, por constituir un ente jurdico y tener su propia
personalidad. Estos son los efectos externos del acto constitutivo.
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
a) primarios; y
b) secundarios.
1.11.1.2.1.1. DERECHOS PATRIA10lv1ALES PRllvfARlOS.
1. Percibir la participacin de utilidades que le corresponde, de acuerdo
normas que regulan el reparto de beneficios.
2. Recibir la cuota que le quepa dentro del haber social, a la fecha de liquidacin d
sociedad, en proporcin a laparticipacin que tenga en la'sociedad. .
* Percibir la Participacin de las Utilidades:
Conforme a la disposicin transcrita, se deduce que no hay sociedad sin partctpacini
de los socios en las utilidades o beneficios. .
Es esencial que los socios, sin excepcin, participen en los beneficios, ello se deduce del:
concepto de sociedad, en donde se habla de "repartir sobre s los beneficios provenientes de,;

la sociedad",

A veces se dice ., beneficio ", otras veces "utilidades ", "ganancias". dividendos", lo qzle}
se debe entender que todas el/as son palabras sinnimas.
"-!
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-El Diccionario de la Lengua Espaola dice que "beneficio" es utilidad, provecho.
Roque Barcia, en su Diccionario de Sinnimos Castellanos expresa: "Cuando obtenemos
utilidad mercantil, una utilidad que es la consecuencia de los cambios; la idea genrica tk,:
utilidad toma un nombr concreto: "ganancia". .
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'"P'
Los Cantadores Pblicos Mancera Hermanos, dicen: "En contabilidad, la palabril
"utilidad" se usa con un significado tcnico especial y va casi invariablemente acompaado
de otra palabra o frase calificativa, como por ejemplo: utilidad bruta, utilidad neta d(
operacin, etc. Cuando se usa slo la palabra "utilidad", indica, en trminos generales, ta
ganancia -resultante del empleo de capital en cualquier negocio, la ganancia pecuniaria en,
cualquier transaccin u operacin, el supervit que queda del empleo del capital despus de.':
164
Interesa, adems, saber en cules 111 ilidades o beneficios panicipan los socios o
accionistas.
Como la ley se refiere a utilidad neta o lquida, y a ganancia neta, interesa saber en qu
consisten estos trminos.
Las reservas legales, al tomarse de las utilidades liquidas, normarn la cantidad que se
distribuira entre los socios. Esto naturalmente, es un efecto normal de las reservas, sean
legales o voluntarias: siempre disminuyen las utilidades por distribuir.
cubrir todos los gastos y de hacer provisin para cualquier prdida del mismo capital, el
excedente del precio de venta sobre el costo". Entonces, ganancias son las utilidades de
operacin de una empresa. ,
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Textos Jurdicos Universitarios
Un anlists superficial hara pensar que una vez establecidas las utilidades lquidas o netas,
ello bastara para calcular conforme a las reglas de reparto de beneficios, cunto
correspondera a cada socio o accionista. Esa solucin simplista sera valedera si las
empresas no constituyeran o aumentaran sus reservas de capital tomndolas de las Utilidades
netas, o nunca acordarancapitalizarlas, total o parcialmente, con lo cual no disminuira la
porcin idistrlbuible; pero las empresas con el fin de aumentar 10R medios de accin o
precaverse de las prdidas, no siempre distribuyen imegras las ganancias netas, o no lo hacen
por un imperativo iegal.Jal como sucede con la disposicin del primer inciso del artculo 39
Com., que como ya se ha visto, dice: "De las utilidades netas de toda sociedad deber
separarse anualmente un porcentaje para formar la reserva legal. hasta que sta alcance una
cantidad determinada. El porcentaje y la cuanta de la reserva legal sern determinadas por
este Cdigo para cada clase de sociedad. '/ '
Utilidad neta: "es el remanente despus de deducir toda clase de gastos, antes de hacer
ninguna aplicacin para dividendos o distribucin entre los socios o accionistas, antes de
crear o aumentar las reservas de capital y antes' de' -captalizar alguna parte de las
ganancias ".
Podra preguntarse:' A qu viene la copia de esos trminos contables? La razn que
indujo a ello es sencilla: .si las utilidades se establecen merced a operaciones contables.
entonces 'debe tomarse esa palabra en el sentido que le dan los tcnicos de contabilidad.
siguiendo la regla de interpretacin de las leyes, consignada en el artculo 2J del Cdigo
Civil, que dice: "Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les
don los que profesan la misma ciencia o arte ".
Ganancia neta: "es el resultado obtenido despus de deducir de las ganancias brutas,
todos los gastos de operacin, incluyendo los de conservacin, de venta, generales,
depreciaciones, umortizaciones. castigos, gastos financieros, y en general, todos los cargos
correspondientes a la cuenta de prdidas y ganancias". .
Lic. Julio Csar Martmez.
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o sea hasta dnde se les 'C,.

166
a) Quines acuerdan el beneficio correspondiente a cada socio o accionista?
b) La poca en que se toma tal acuerdo.
e) Los lmites legales o estatutarios impuestos a aquellos,
. permite distribuir d las ganancias lquidas: ' -.,,',"
....
En cuanto a lapreguntaa) beneficio correspondiente a
socio o accionistar, en-las sociedades annimas es inoficioso hacerla. el artculo 223 Com.,;;;
dice: "La Junta General Ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao, dentro de los di
cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y conocer. adems de los
, - incluidos en la agenda de los siguientes: '" rv La distribucin de las utilidades ". /'
. '---- --,'
En las sociedades cooperativas, tambin es la Junta General quien acuerda el '
de utilidades, pues el articulo J9 Com., dice en su romano 1: "Las sociedades cooperativas se ,.'c'f:
, regirn por las disposiciones que correspondan a la esipecie de sociedades que
. adoptado en su constitucin; y por el de la sociedad annima relativa a
responsabilidad de los administradores y vigilancia del auditor salvo las modificaciones
se establecen en el presente a;culo." Es decir. que en las sociedades cooperativas. al igual
que la annima, las utilidades se distribuyen por decisin de la Junta General Ordinaria. En
las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple y en comandita por acciones la',>;:
..
decisin la realiza la Junta General de Socios. . .,"t.


;1
,
Con los conceptos vertidos, y con las declaraciones hechas, se puede decir co (
Vivante; que utilidad es: "toda ventaja patrimonial de origen social que va a aumentarl
fortuna particular de los socios o accionistas y disminuye sus cargas".
En otros trminos, si la ventaja material no acrece la fortuna de los no sera
una utilidad, como si se persiguiera realizar economias o evitar prdidas. Tampoco lo sera -'"
el beneficio tuviera un carcter puramente moral, por ejemplo: si a cambio de las utilidad
se pactare conceder ttulos honorficos a uno o ms miembros.
Queda aun por determinar:
El derecho a, la participacin en los beneficios emana, como ya se ha dicho, de L
condcin de miembro. Al respecto Brunetti dice: "El derecho a los beneficios es, por lo tanto
. el derecho a la ganancia neta, derivada del ejercicio de la empresa y lo es tambin el derecho
al dividendo en fas sociedades por acciones". Aclara al mismo tiempo, que: "el miembro n'
adquiere un derecho al dividendo por el hecho de la constitucin de ll!!0ciedad, sino-que taljlS-
derecho slo se concretaen un crdito cuando la Asamblea de los socios o accionistas,
relacin con el balance, reconoce la existencia de beneficios netos y acuerda su distribucinr.;
Ttulo Preliminar":" Los Comerciantes susAuxiliares
La ley deja un amplio margen de libertad a los asociados para fijar la divisin de
ganancias y prdidas, as lo expresa el inciso 1 del, artculo 35 Com., que 'dice: ,"En el,
reparto de utilidades o prdidas se observarn, salvo pacto en contrario, ,las reglas
siguientes: .... " Todo' esto porque la .ley confia en que los miembros, por su propia
conveniencia, no se apartarn de los principios de equidad. .'

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Textos Jurdicos Universitarios

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En cuanto a la pregunta b) (poca en que se toma tal, acuerdor), se sabe que es una
egh' muy estricta, en materia de reparto de utiltdades, que stas nicamente pueden
contablemente existen, es decir, cuando hayan excedentes al final del
ejercicio sobre el valor del capital.
" En cuanto a la pregunta e) (Limites legales de distribucin). se dice que las utilidades
obtenidas en los ejercicios economicos cerrados corresponden a los socios o accionistas; sin
embargo, la ley ordena a la sociedad la retencin de una porcin de las utilidades, para la
constitucin de un.reserva, integrada a base de un porcentaje de las utilidades liquidas. Este
porcentaje, tal como ya se ha dicho y la cuanta de la reserva legal son determinados por el
Cdigo.
Al efecto" el artculo 38 Com., dice:
El reparto de, utilidades nunca podr exceder del monto de las que realmente
se hubieren .obtenldo, conforme al balance general y estado de prdidas y
gammcias., ,
Los administradores que autoricen pagos en contravencin a lo dispuesto en
el inciso que antecede y losisocios que los hubieren percibido, respondern
solidariamente de su devolucin. La devolucin podr ser exigida por la
sociedad, por los acreedores opor los socios disidentes.
No obstante se establece, como caso nico de excepcin al inciso primero de >
este articulo, el de 10.5 socios industriales, en cuyo favor podr estipularse, el
pago de sumas peridicas destinadas a cubrir sus necesidades alimenticias.
Tales cantidades y pocas (le percepcin, a falta de convenio, sern fijadas
por la autoridad judicial sobre bases de equidad, segn la importancia (le la
empresa y el costo normal de la vida, el" la poca de que se trate
Lo que perciban los socios industriales se computar a cuenta de utilidades,
si" que tengan obligacin de relntegrarlo en los. casos en que el balance no
arroje beneficios o los arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido
para sus necesidades alimenticias; y en el balance respectivo se har el
traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos generales de la empresa.
El artculo 166 Com.idice:
Los dividendos (le las sociedades de capitales se en efectivo.
En caso d prdidas. conforme al artculo 35 Como stas sern proporcionalmente
distribuidas entre los socios y los sodas industriales no soportarn las prdidas
* Percibir la Cuota de Liquidacin:
,
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En cuanto d la cuota de liquidacion se puede decir, que al liquidar una sociedad. ya sea
por haber concluido el plazo () por cualquier forma por la cual se tenga que disolver; el socio
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* Documentacin de la Calidad de Socio:
Son derechos patrimoniales secundarios:
168
La transmisin o transferencia de la calidad de socio puede hacerse cuando se permitai
que el socio ceda su calidad de tal, para recibir o no como contraprestaqin, una:
compensacin patrimonial adecuada. Por ello es que se considera la transmisin
transferencia de la-calidad de socio como un derecho patrimonial.
- -
recobra su aportacin en su cuanta primitiva, ms los beneficios acumulados y las reserva;
o en una cuantia menos si la vida de la sociedad no ha sido muy prspera y venturosa.
-'l.,
La parte del patrimonio que corresponde al asociado al disolverse la sociedad, y en los
casos previstos, es la que se llama "cuota de liquidacon", establecida en el Cdigo
artculo 332, Fraccin VI, que dice:
Enajenacin de su Participacin Social:


La transmisin se realiza por derecho hereditario. La transferencia en las sociedades de
personas el "intuitus personae ", por Jo que la cuestin no se hace; o slo se.
puede llegar' a practicar con amplias limitaciones. En las sociedades de capital, al contrario,
el de libertad de cesin, ya que lo que importa es la aportacin de cada.il.
soeza y no las calidades personales del que las hace.
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.
Una variedad de la transmisin de la calidad de socio, como su nombre lo indica, es
que resulta no .de la voluntad. del socio, sino de la muerte del mismo, casa que ser
al estudiar los diferentes tipos de sociedad, en particular
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Los liquidadores tendrn las siguientesfacultades:
VI. Liquidar a cada socio su participacin en el haber social, una vez hechos el
depsito y la publicacin del balance, o que se refiere el ordinal-anterior.
El derecho de obtener documentos que acrediten al asociado como tal, solamente ocurre
en las sociedades annimas y las en comanditas por acciones. En los dems casos, la ley 110.
considera la posibilidad de tal incorporacin, debido a la propia estructura de las sociedades
personalistas. .
1.11.1.2.1.2. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDAJUOS
TtuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
1. Enajenar su participacin social, de acuerdo con las normas que
transferencia, segn el tipo de sociedad de que se trate.
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1.11,1.2,2. DERECHOS DECONSECUCIN-
\a) Aportaciny Responsabilidad:
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Los derechos "de consecucin " de los socios frente a la sociedad son:'
Textos Jurdicos Universitarios
o',
169
Limitacin, del Aporte:
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Julio Csar Martnez.

b) Origen de la Obligacin de Aportar y de las

:Responsabilidades.
I
La 'aportacin es una obligacin que nace en el acto mismo de la consttuctn de ia
sociedad, por la cual el miembroresponde, .o bien con-su cuota social de participacin () con
sus bienes, dependiendo de la naturaleza del ente jurdico constituido.
"
Una vez entregada la aportacin, ya sea en dinero o trabajo que el socio asumi, no
puede exigirsele ms, ni cosadistinta a la pactada. La aportacin es limitada puesto que tiene
que ser cierta y determinada, como el objeto de todo r
Dentro del derecho a la limitacin del aporte, se destacan dos aspectos:
Este es otro efecto interno de la sociedad,' que no debe confundirse con la
responsabilidad de aportar.
Mediante la aportacin social, los' miembros constituyen lo que se llama "capital socia!", que
ser el instrumento necesario para la consecucin de las finalidades sociales; y
La aportacin del miembro a la sociedad es esencial para su existencia, puesto que
constituye tambin el objeto de la obtgacin que el miembro contrae al formar parte de tal
sociedad. Pero hay que hacer constar que toda aportacin es limitada, o sea que la sociedad
recibe corno aportacin del miembro, la cantidad que se convino, en la cantidad y calidad
pactada
, La aportacin es una ohligacin que tiene el socio para con la sociedad La
responsabilidad, es una situacinjurdica del miembrofrente 'a los acreedores d la sociedad.
esta responsabilidad la asume el miembro cuando adquiere tal calidad, quedando responsable
frente a terceros. limitada o ilimitadamente. directa o indirectamente: todo' de acuerdo a la
gestin social. As responden ilimitadamente todos los socios de la sociedad en nombre
colectivo. y los socios comanditados de las sociedades en comandita simple y por acciones.
En' tanto que responden limuadamerue. los socios eomanditartos de las sociedades en
comandita simple. los de las sociedades de responsabilidad limitada. los accionistas
comanditarios de, las sociedades en comandita por acciones. y los accionistas de las
sociedades anonimas.
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170
Son derechos de administracin:
Los administradores noson mandatarios, puesto que su existencia es necesaria y-no
depende de la voluntad de la sociedad; por lo que no puede hablarse de mandato por la
peculiaridad de la situacin de los administradores, de las personas jurdicas, rganos
necesarios para que puedan formar y manifestar su voluniad.
Ttulo Prliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
a) de administracin; y .
b) de vigtlancio.
1. Aquellos que se refieren al derecho de participar en el manejo de los
_sociales, sea mediante el voto o el desempea.de un cargo administrativo.
* Derechos de Administracin:

Sobre el derecho de administracin que tienen los miembros frente a la sociedad, se ',,}2.:,
dice que es el derecho de participar en la adopcin de los acuerdos requeridos para e(li-
cumplimiento de las finalidades sociales. 11
.:11.
- El fin primordial de las sociedades es imeramerue Lucrailvo, y el capital -social,
- .W\'
constituido por la suma de las participaciones sociales de cada miembro, es
para poder las pero esta finalidad no. se- ...}f
slmp!er:zente con la capital social, "?". "' cuanto esta triverston es
administrada en la forma mas conveniente para su conservacion y aumento, y los conductores .0:
de estas iniciativas son los administradores de la sociedad
.
io:iT
La administracin de la sociedad no es una simple tarea de conservacin, sino que como -1:--
se ha expuesto, supone el aumento de capital para la obtencin de beneficios: en este sentido, -
la administracin supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las --
final idades sociales. .' .
2. El derecho de informacin sobre los negocios de la sociedad, ya que. ste es u -
requisito previo al ejercicio del derecho irvoto.:
El derecho de los miembros a intervenir en la administracin, tiene ms o menos cierta
amplitud. As en' la sociedad en nombre colectivo yde responsabilidad limitada, todos/os
socios pueden tener la administracin de la sociedad. pudiendo ejercerla conjunta o
separadamente; en las sociedades en comandita (simple o por acciones) IQs encargados de la
.administracin son los socios comanditados; y por ltimo, en la 'sociedad annima es
necesario que la Asamblea General de Accionistas nombre quin o quines tendrn a su:;
cargo la administracin de la sociedad, pudiendo darse el caso de que pueden administrar
personas extraas a la misma.
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1.11./.3. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD.
2. El derecho de participar, en su caso, en los organismos de vigilancia.
Son derechos de vigilancia:
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Textos Jurdicos Universitarios
. Finalmente, cuando existen rganos especiales de vigilancia que son obltgatorios en la
sociedad anonimqy voluntarios o potestativos, en las dems sociedades. corresponde u
stos informar a los socios.y al pblico en general, sobre el balance. Para cuyo efecto, estos
rganos especiales tienen un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la
sociedad y las ms ampliasfacultades para examinar la actuacin de los administradores.
, . ,
A ciertas minoras se les reconoce el derecho de' convocatoria y el nombramiento del
Consejo de Administracin o del Organo de Vigilancia.
A todos los miembros les cor.responde un derecho de informacin de carcter ilimitado
en las sociedades en nombre colectivo y en comandita (socios comanditados, sea simple o por
acciones); y limitada, en las cooperativas, sociedades annimas, de responsabildad limitada.
yen comandita (socios comanditarios, sea simple o por
En cuanto alderechode vigilancia de los miembros frente a la sociedad, se puede decir
que ha sido constituido con el fin de hacer cumplir las finalidades propuestas, y en la 'manera
en que se establecieron. Va dirigida especialmente a vigilar la actuacin social de los
administradores, y en general de los rganos de la sociedad, de manera que se observe el
cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado a la consecucin de la finalidad social. Este
derecho le corresponde a todos los miembros, a algunas mtnorias, a la Asamblea, y a algunos
rganos especiales. '
* Derechos de Vigilancia:
. La forma de administracin de cada una de lL1S especies de sociedad, ser
analizada oportunamente.
1, El derecho de supervisar la administracin social ejercida por personas distintas del
socio.
A la Asamblea o Junta de Socios corresponde la aprobacin del balance, e/
nombramiento de 10s rganos especiales de vigilancia, y la .aprobacin de la gestin stos
y de los administradores. '
Lic. Julio CsarMartnez.
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Se ha dicho que al hablar del objeto del contrato de sociedad, no se hace referencia a la
finalidactde la misma, o actividades a que sta va a dedicarse, sino a las obligaciones que
171
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172
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
a) El modo de relacionarse la sociedad con los terceros.
b) Efectos de esa relacin, en cuanto a la responsabilidad de la sociedady de los ...
frente a terceros.. ,. " ',' "1:::
'c) La personalidadjurdica de la sociedad ,?l' 1,
Los efectos externos consisten erria exteriorizacin del negocio jurdico, .que
mbito interno, produce sus efectos con personas que noforman parte de sta. ' , -

contraen los socios; por lo que, para el estudio de este punto, se un repa/
del contenido del punto 1.9.3.3. Pg. 114 Ysiguientes de este Texto'. '
1.1J.2.1. MODO DE RELACJONARSE LA SOCIEDAD CON TERCEROS.
1.11.2. EFECTOS EXTERNOS.
Entre los efectos externos del contrato de sociedad, los de mayor importancia son:
Representacin de la Sociedad: -,r
: " ...... ' .

Los actos de las personas trascienden a la esfera jurdica. cuando se vierten al exterior
mediante una voluntad que acta. En relacin con las personas fisicas eso no suscita ninguna ':1:,
dificultad, ya que la declaracin de voluntad puede emanar directamente del interesado en el! '
negocio, reunindose as en el mismo individuo el titular y el portador- de la voluntad que
ejercita el derecho, o bien la declaracin se hace por medio de otras personas. Otras veces, ,t5 -
por imperio de la ley la relacin de derecho no se forma, mientras otra persona no imerviene,1't.:
como representante legal de una de las partes, cuando es incapaz; de otra manera a
puede imputrsele jurdicamente el acto celebrado.,
,
La estructura de las personas jurdicas, en cambio, no permite imaginar que puedan'!
. actuar en el campo del Derecho por si mismas, sino sirvindose de personas naturales, por' .,1;
cuyo conducto realizan una infinidad de actos jurdicos que se adscriben a esas personas
colectivas, como si stas efectivamente los hubiesen realizado mediante una manifestacin de 1'::-
voluntadpropia.
,1
Las, actividades de las sociedades seran econmicamente desastrosas y, es ms, y ,
seran intiles si se realizaran prescindiendo de los terceros, porque precisamente el lucro <-
, esperado por quienes se asocian se obtiene merced a'una serie de operaciones efectuadas
personas ajenas al vnculo
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, Las relaciones anteriormente citadas son de carcter externo y se manifiestan a
de la representacin y de la responsabilidad ,'. "
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El concepto de solidaridad se encuentra en el inciso segundo del articulo 1382 c.. jJ!"O
para tener una idea clara de la misma, se transcribe todo el artculo: .
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Textos Jurdicos Universitarios
En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con mue/ras, .
la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer
caso, es obligado solamente a su parte o cuota et' ladeuda, y cada UlIO los
acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar Sil parte o cuota
eu el crdito.
Pero en virtud de la convencln, del testamento o de la ley, puede exigirse a .
cada uno de los deudores o por cada UlW de los acreedores el total de la deuda,
. y entonces la obligacin e." solidaria o in slidum.
En las sociedades en nombre colectivo, y en las en comandita simple y por acciones !11
cuanto a los socios comanditados, prevalece el principio fundamental d!! que la
responsabilidad de los socios es personal. solidaria e mmituda, respecto a las deudas
sociales. Es una solidaridad pasiva que, por imperio de la ley. los deudores 1/0 pueden
derogar por ningn pacto.
En cuanto a la solidaridad es' preciso dar algunas ideas generales. afin de acomodar/u a
la responsabilidad por las deudas sociales.
En la definicin que da el inciso del artculo 52 C. .de las personas jurdicas precisa
destacar que all se indica que "son capaces tde ejercer derechos y contraer
obligaciones Y ser representadas judicial o extrajudicialmente ".
,
Entonces, pues, la causa directa de los efectos vinculatorios de las personas jurdicas
con los terceros debe buscarse, en la representacin: especial figura en la cual encarna el
co/1tenido de una infinidad de actos realizados por personas naturales por cuenta y en nombre
de otra, y cuyas consecuencias de derecho se le atribuyen a sta ltima. '
'
1.11.2.1.1. EFECTOS DE ESA RELAClONEN CUANTO A LA
RESPONS'ABILiDAD DE L4 SOCIEDAD Y DE LOS
,i '
SOCIOS FRENTE A TERCEROS.
La responsabilidad' como otra de las manifestaciones de la relacin externa de la
sociedad, se trata en el siguiente qpartado ,
Cuando se contrata a nombre y en inters de otro, lo natural es que quien acta por s,
queda relevado de toda obligacin, por ser.ajeno a los efectos del negocio celebrado; con las
sociedades en nombre colectivo, y en las encomanditasimple y por acciones, en cuanto a los
socios comanditados, la cosa cambia, porque la ley hace responder por las deudas sociales /10
slo a las sociedades sino tambin a los socios. La garanta est constituida por dos
patrimonios distintos: el de la SOCIedad y el particular de los socios. .
Lic. Julio Csar Martnez.
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Es decir, que debe haber unidad en la cosa debida.
De esa disposicin se colige que:
Que las obligaciones se hayan contrado legalmente.
30. Que bajo la razn social se hayan asumido tales obligaciones.
Relacionado con lo anterior se encuentra el artculo 45 Com.. que dice:
174
La: cosa que se debe solidariamente por muchos' o a muchos, ha de ser una
._. misma, aunque se deba de diversos modos....
i: - ,
.....
Adems debe. anotarse que en la obligacin solidario aun siendo una. haypluraiidad de r!
vnculos,
.

La solidaridad no se presume.
Ttulo Preliminar - LosComerciantes Vsus Auxiliares
Deben haber varios deudores o varios acreedores.
"
La solidaridad debe ser declarada expresamente en todos los casos en que no
la establece la ley
1 La solidaridadpuede derivar de la ley, del testamento o de la convencin,
. \:.
r, Es lcito al acreedor exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores; y si sont":'f
varios acreedores cualquiera de ellos est facultado para exigir el total de
obligacin.


Lo precedente se completa con el artculo 1383 e, segn el cual
1 Que su nombre aparezca' en la escritura social. (Escritura de constitucin y sus
reformas, si las hubiere)
En la 'sociedad en colectivo, y en las en comandita simple y por acciones, con
respecto a los socios comanditados la solidaridad es pasiva y est impuesta por la ley.
La solidaridad se clasifica en activa, pasiva y mixta. Es activa cuando hay pluralidad de
acreedores y un solo deudor; es pasiva si hay pluralidad de deudores y un solo acreedor: y
mixta, si hay pluralidad de acreedores y de deudores.
En consecuencia, los socios quedan obligados por las deudas sociales, cuando
concurren los siguientes requisitos:
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El artculo /27 Com., dice:
El artculo 296 Com., dice:
En las sociedades de capitales, los accionistas limitarn su responsabilidad al
valor de sus acciones..
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Textos Jurdicos Universitarios
En la sociedad en comandita por acciones, los socios comanditados
responden ilimitada y solidariamente de las' obligaciones sociales, los
comanditarios slo estn obligados en el lmite del valor de sus acciones.
Para finalizar este plinto, cabe agregar: la sociedad est dotada de un patrimonio que
en su doble misin de instrumento para la consecucin de las ftnalidades sociales J' la de
formar una suma de garanta para los terceros que contratan C011 la sociedad, tiende a .
responder por sus actividades fuera de Sil ncleo, por lo que toda alteracin de capital afecta
a unos y otros: ya sea en los aumentos, pues alteran la irfluencia del socio en la sociedad. En
la disminucin, afecta en tanto mengua la garanta real de los acreedores. De aqul que tanto
el aumento como la disminucin del capital hayan recibido una cuidadosa reglamentacin en
general y en las diversas clases de sociedad.
. Los miembros que integran las sociedades de personas responden de las
, obligaciones sociales: ilimitada y solidariamente entre ellos y la sociedad, si
sta es de nombre colectivo; y por el monto de sus respectivos aportes, si la
sociedad es de responsabilidadlimitada.
En las sociedades comanditarias simples, los socios comanditados responden
en la primera de las formas indicadas en el inciso anterior, y el! la segunda
forma los socios comanditarios.
~ s a r Martnez.
_.
1.1 J. 2. 2. PERSONALIDAD JURDIC4 DE LA SOCIEDAD.
Sobre este punto, se recomienda revisar lo dicho en el nmero 4.8, pagina 112 _""
siguientes de este Texto.
/./2. AUMENTO Y DISAIINUCIONDEL CAPITAL S'OCfAL
MODIF1CACfON DE LOS ESTATUTOS.
1./2./. AU1HENTO y D/Sl'"flNUCfON DEL CAPITALS'OC/AL.
Se sabe que el capital social desempea en las sociedades un papel importantsimo. yu
que la existencia del mismo y su entero en las proporciones legales o convencionales. es un
elemento 'indispensable para que la sociedad pueda constituirse. De ah 'lile en la escritura
175
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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Su capitalse divide en .partes alicuotns, reps "esentodas por titulos valores
llamados acciones.
.......


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a) Garanta o-respaldo, de los terceros que contratan conla sociedad.
b) No podrlu sin un capitai. llevar a cabo lu finalidad u objeto para que Iueron':i:.
constltu idas, y por .zndc elfin d e lucro perseguido sera imposible lograrlo'!J
..
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Ahora bit.' :1: uno <i.J,! [os principias aceptados doctrinoriamente Y en
le.gislaciones. es el de la estabilidad a'el capital. lo cual significa que, la cifra que
rt presenta ViO puede. ser libremente a Iterado, ya que todo aumento de la misma
siignificar I.In (;.'Jl?;a'io para los acreedores. si no va acompaado del correlativo aumento,en el
patrimoni-) y en gualformo sucede C()'1 la disminucin. que al reducir la cuan/la del
patrimonio, COI/lleva la disminucin de tt garantla para los terceros.
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se integra por cuotas o participaciones de capital, que pueden ser:i
La segunda parte del articulo 126 Com., que se refiere a las sociedades caPitales..
, dice: ' r .' .'-"" '. _ .

"8,


El requisito objetivo de existencia de la socie-dad, es la aportacin a un fondo para
formacin del capital socia!' que podr consistir el n dinero, otros bienes valorables en
o industria (trabajo), si la sociedad es de P(J rsonas, con exclusin de la sociedad
re sponsabilidad limitada, que no admite aporte .industrial, de conformidad con la parte final.'
del artculo /03 Com.; o en dinero 11 otros hiel les valorables en dinero. si la sociedad es de,}L
'.


'" . ... .:
Es tal la importancia del capita1social rzn las sociedades. que sinl, 110 podra llevarse Q''Y,
cabo {S l/OS primordiales [inalidades: del mi smo, cuales seran: .'
El inciso segundo del artculo 44 Com., que se refier e a las sociedades de persona.
dice:
.
constitutiva debe quedar perfectamente consignada no slo la cuariia elel capital,';
situacin ele desembolso, etc., sino todas las circunstancias que contribuyen a expresar de '
modo claro la autntica situaciondel mismo. . '
Ese capital social est constituido por la suma de las aportaciones de los socios
accionistas.fija el limite de la responsabilidad inicial de la sociedad. frente a terceros, y - '
puede afectarse sin la voluntad de los acreedores. Al propio tiempo es la lf1niraCin de '
socios para con la sociedad, de acuerdo a la suscripcin de S2l s cuotas o participaciones'
capital, que pueden ser desiguales, si la sociedad es de personan (Art. 44 inciso Z". Com.); o
la suscripcin de sus acciones, como partes alcuotas de su cap ital social, si la sociedad es de
capitales (Art. 126, segunda parte Com)
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.El artculo 30 Como seala en Sil primer inciso
Toda sociedad podr aumentar su capital ....
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Textos Jurdicos Universitarios
Realmente el legislador es claro y habla con propiedad al referirse al aumento del
activo, pues es precisamente lo que aumentar en el caso que se revalorice el patrimonio
social, y' esto ocurrir tpicamente en el caso de existir plusvala de los bienes que son
propiedad de la sociedad: pero lo anterior puede dar lugar en un momento dado a que se
burlen los intereses de los terceros que contratan con iasoctedad, puesto que bien puede
ocurrir que realmente se haya experimentado esa plusvala: pero mientras ella 110 se perciba
En el 3:
1
d ese articulo 30 se hace especial mencin del "aumento del activo" v
llama la atencin este trmino que. us el legislador, por cuanto es la nica vez en todo ;1
cuerpo de leyes que se encuentra; y cabe preguntarse si se estar refiriendo al capital social.
porque bien se sube que el activo de una sociedad no equivale a su capital social, y al hablar
de activo se est hablando en trminos contables, sujeto: a mltiples fluctuaciones por SlI
desarrollo econmico; por lo que ms convendra hablar de. un patrimonio social.
EH las sociedades de "capital fijo", que son la. mayoria, el capital social no puede
alt?rarse sin modificar la escritura constitutiva. Consecuentemente la modificacin puede ser
sentido de aumentarlo o de disminuirlo.
Durante la vida di! la sociedad, puede presentarse la necesidad de hacer llegar, ms
dinero Y 1'10 querer obtenerlo a titulo de prstamo; o puede ser conveniente restablecer el
t'quilibrio entre elcupital J'" el patrimonio. reducido como consecuencia de prdidas. A estos
supuestos principales corresponden, respectivamente, los procedimientos de aumento del
capital social o dis!nim,cii1 del mismo.
Esto es consecuencia del carcter liberal que informa el Cdigo, en el aspecto del libre
juego de los capitules paraformar o aumentar o disminuir capitales colectivos.
Por tratarse de una modificacion (1 la escritura social, esta decisin deber ser tomada
en Junta General de Socios con votuclon o acuerdo especial.segn el tipo de sociedad de que
..-:e trate. As por ejemplo, en las sociedades de personas, salvo en las Sociedades de
Responsabilidad Limitada, la escritura social no podr modificarse sino por el consentimiento
unnime de los socios. a menos que en la misma se pacte que puede acordarse la modificacin
por la mayora de ellos. y en este caso. la minorla tendr el derecho de separarse de la
sociedad. En cambio. en la Sociedad de Responsabilidad Limitada, el acuerdo <Jue modifique
el pacto social, deber ser lomado con el voto favorable de por lo menos trescuartas partes
del capital soclal.
L
'e J'ulio CsarMartnez.

En ese sentido se tiene que todo acuerdo de evacion o disminucin de la cifra de

capitad que figure en la escritura. social habr de ser adoptado con los requisitos. legales
exigidos para la modflcacin de la misma, ya que al variar.el capital social se modifican las
.estIpulaciones contractuales contenidas en el pacto. . .
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...''''
..
TituloPreliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
realmente, no se podr decir que forma parte del activo de la sociedad, por lo que la / ..
seala. muy acertadamente que el producto de la revalorizacin del patrimonio, nunca podr' '
tomarse como utilidades a repartir hasta que no se enajenen los bienes revalorizados, que e', .
cuando realmente se percibir en efectivo el importe de la plusvala. 'l!i'
.
En el mismo articulo SI! seala: "el acuerdo del aumento del capital social
publicar". De esto, surge una duda: mueve a reflexionar a qu tipo de-publicacion
refiere? El objeto del Registro de Comercio es la publicidad de los documentos que en l se .. y
inscriben, los cuales pueden ser consultados por cualquier interesado, y esta obligacin
inscribir que impone el artculo 24 Com., para toda modificacin de las sociedades,
valedera para el caso de aumentar o disminuir el capital, lo que implica una
. razn por la que se inscribir en el Registro de Comercio, o sea que con esto se est llenando
el requisito de publicidad requerida por el artculo en comento. Sin embargo el artculo 48
del mismo cuerpo legal seala: I

Siempre que la ley determine que un acto debe publicarse, esto se har en el
Diario Oficial y en un diario de circulacin nacional, por tres veces en cada
uno, a menos que la ley determine un nmero diferente
,. '.:,:.:.-'./
.. ..


s
-.
Esta disposicin se aplica al acto por medio del cual se modifica una sociedad, para
aumentar o disminuir su capital social, lo que se basa en lo dispuesto en el articulo 30 Com., :.
que se refiere al aumento del capital; por ello mismo es una disposicin espesial que hubiera' ..':
sobrado si el legislador no se hubiera querido .referir exclusivamente al caso del aumento del
capitul, en publicaciones en los diarios sealados. puesto que de no ser asi, bastaba la
disposicin del articulo 24 que ordena el registro de las modificaciones del pacto social en el
Registro de Comercio, y con eso se hubiera llenado el requisito de publicidad, si se entendiera
en esa forma.
Aunque se est de acuerdo que dicha obligacin debera ser nicamente exigible en los
casos de disminucin de capital, ms no asi cuando se trata de su aumento, puesto que si se
trata de garantia a favor de terceros, sta es mayor y los beneficiar a lodos en el caso del ..;
aumento de capital y no podr haber persona que sea miembro de la sociedad o juera de ella,
que se oponga a tal aumento, cuando ste ha sido llevado a cabo con la observancia plena de
todas las disposiciones legales. Considrase que el legislador asimismo estim las cosas,
puesto que en el inciso quinto del mencionado articulo 30 Como habla nicamente de la
oposicin a la reduccin del capital social, consciente de que no podr haber inters de
ninguna persona en oponerse al aumento del capital social, o sea que la obligacion de
publicidad deberia de corresponder nicamente al caso de la reduccin del capital social,
ms no as al caso de aumento del mismo, segn las razones expuestas; sin embargo mientras
tal disposcin no sea modificada, los Notarios debern dar cumplimiento al artculo 486
Com., ya que se han vertido opiniones de algunos Notarios en contrario, sosteniendo que se
llena el requisito de publicidad con la inscripcin de la escritura respectiva en el Registro de
Comercio y omiten publicar en el Diario Oficial y en otro de circulacin nacional los avisos
correspondientes.
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.. __ .. . ,_. .'._.__ 1 _
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1.12.2. MODIFlCAC/ON DE LOS ESTATUTOS.
1
El texto del artculo 30 Com., es el siguiente:
En el caso de las sociedades anontmas no existe duda al respecto, por existir una
disposicin expresa que ordena la publicacin del acuerdo de aumento de capital.
I
Toda sociedadpodr aumentar o disminuir su capitaL
El aumento o reduccin del capital requiere el consentimiento de los socios,
dado en la forma correspondiente a la clase de sociedad de que se trate.
El aumento del activo por revalorizacin del patrimonio es lcito, y su
importe puede pasar a la cuenta de capital de la sociedad o a una reserva
especial, la que no podr repartirse entre los socios sino cuando se enajenen
los bienes revalorizados y se perciba en efectivo el importe de la plusvalia
La reduccin o aumento del capital social se publicar y ser comunicada a
la Oficina que ejerce la vigilancia del Estado.
En el caso del inciso anterior, los acreedores y cualquier tercero interesado,
as como el Mlnisterio Pblico, podrn oponerse a la reduccin del capital,
en un plazo de treinta das a contar de la tercera publicacin,' toda oposicin
se tramitar en forma sumaria, pero la de cualquier acreedor concluir de
pleno derecho por el pago del crdito respectivo.
Transcurrido el plazo de que trata el inciso precedente sin que medie
oposicin, o extinguidas las que se hubieren formulado, o bien desechadas
judicialmente por sentencia ejecutoriada, podr la sociedad formalizar la
reduccin de su capital.
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Textos Jurdicos Universitarios
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Los estatutos de una sociedad pueden modificarse, Tal instrumento constituye la norma
suprema de la misma. aunque se encuentran subordinados a las disposicione- fe la ley. _-/lW.'"Li
bien. siendo varias las partes en un contrato de sociedad. podra pensar "; que para .:
modificacin de los estatutos se requiere la voluntad de cada uno de los miembros fu
integran; pero no es as, tal como se ver en el estudio de cada una de las sociedades el!
particular.
El artculo 21 Com. dice que la sociedad se constituye por medio de escritura !' ,;,,(J. y
en esta misma forma se har constar S1l modificacin.
El artculo .:165 Como fraccin primera. habla sobre la inscripcin en el Registro de
Documentos de Comercio de la escritura de constitucin y tambin la de modificacion: y PVI'
ltimo. con relacin al artculo anterior. el artculo 24 del mismo cuerpo legal. adara: que
tanto la escritura de constitucin. como la de modificacin se inscribirn en el Registro de
Comercio.
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TtuloPreliminar - LosComerciantes . sus Auxiliares

1.13. INFORAfE DE LOS COAIERCIANTES.
El artculo 41 Com., que antes se refera con exclusividad a las sociedades, ha Si4.
reformado imponiendo la obligacin a que se refiere, tambin al comerciante individual en la
siguiente forma: "Los comerciantes que operen en el pas debern enviar a la Oficina qu
ejerce la vigilancia del Estado (Superintendencia de Obligaciones lv[ercantil!s), dentro de los
tres meses siguientes el la expiracin de su ao social. un informe que contenga: .
l. El balance y los estados financieros y sus anexos: debiendo incluir los informes,,'
tcnicos elaborado') por los Contadores Pblicos y Auditores Externos, segn el caso.
..... .. :
2. La nmina de los representantes y administradores de la sociedad, incluidos lor .
gerentes, agentes y empleados con facultades de representacin. '
El incumplimiento de esta obligacin ser penado en la Ley o en el Reglamento de
Oficina respectiva. "
-.
Finalmente, el artculo 42 Com., dice: "El Estado. los Municipios y en
cualesquiera instituciones pblicas, pueden ejercer actividades comerciales. Las
pueden crearse con objeto y forma mercantiles, como medios para realizar las finalidades quel
les corresponden. " .I

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Textos Jurdicos Universitarios Lic. .
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CAPITULOlI
SOCIEDADES DE PERSONAS
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SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 4-1 - 48)
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A.1. LVTRODUCC/X.
El vivir humano es necesariamente un convivir, el hombre como Aristteles lo dijo, es
un animal sociable. El ser humano tiene grandes necesidades a las que no puede encontrar
satisfaccin por su sola actividad; en muchos casos necesita la cooperacin comn de sus
semejantes, para lograr una mayor efectividad, con el fin de obtener las satisfacciones que
persiguen, por ello cada hombre necesita vincularse con otros de modo ms estrecho.
Las relaciones o vnculos que el hombre establece con sus semejantes y que estn
reconocidas y reguladas por el derecho, son propiamente relaciones jurdicas, mediante las
. cuales la vida humana alcanza una mayor plenitud, una mayor riqueza y cada hombre puede
realizar as de mejor manera sus propios fines, permitiendo a cada uno de los que intervienen
en el vnculo jurdico de que se trata, obtener que la conducta de los otros resulte provechosa
para la consecucin de sus particulares objetivos.
Hay una gran cantidad de situaciones jurdicas, en los cuales los fines de quienes en
ellos intervienen no son simplemente paralelos, coordinados. si no que coinciden totalmente:
estos negocios jurdicos en los cuales, para la realizacon de un fin comn, encaminados a
satisfacer objetivos comunes, las partes prestan su propia actividad, son los llamados
negocios sociales. .1
Fcilmente SOl! ve la importancia econmica, resultante de esta coincidencia de intereses.
que se obtiene a base del contrato de sociedad, ya que por este medio se unan los esfuerzos.
capitales y capacidades de varias personas y se pueden emprender as, negocios, que por lo
general. estn fuera del alcance individual de los particulares.
Con estos criterios, ampliamente explicados en el punto J. l., Pg. 63 Y siguientes d.:
este Texto, nace a la vida jurdica el comerciante social (sociedades), las que el legislador
salvadoreo clasifica en el artculo J8 Com.. en sociedades de personas y sociedades de
capitales.
Al hablar sobre "Disposiciones Generales de las Sociedades de Personas ". se ha.:e
referencia el la regulacin legal aplicable a los tres tipos de tales sociedades: a) Sociedad en
Nombre Colectivo: h) Sociedad en Comandita Simple: y e) Sociedad de Responsabilidad
Limitada.
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Tft!110 Preliminar - Los Comerciantes v sus AlLxiliares

Las principales caractersticas comunes de las sociedades de personas son:
La responsabilidad de los socios por las deudas sociales, es ilimitada y solidaria, .
excepto en las sociedades en comandita simple. en las cuales slo los social
comanditados responden ilimitada y solidariamente, y los socios comanditarios'i
hasta el monto de sus aportes. Esta excepcin tambin alcanza a los .socios de la
sociedad de responsabilidad limitada, en la que todos responden limitadamente.'
(Art. 45 Com.)
Los socios deben, al momento de constuucion social, declarar las participacione' ,
que tengan en otras sociedades de personas, con el objeto de determinar {J'
responsabilidad potencial, y en ningn sentido lleva este requisito propsito ..
(Art. 44 Inciso 3. Com.).
La 'estructura de! capital social permite que las participaciones-de los socios puede
ser desiguales. (Art. 44 inciso Con}.
.:< ..:.:;

5. El capital social no est dividido en partes alicuotas. (Art. 44 Inciso ]U. Com,j,,! ,
excepto las sociedades de responsabilidad limitada, CllJlO capital social est
dividido en cuotas cuyo valor es de 100 colones o mltiplo de ItU. (Art. 103 Com.) 5J>
.""-'
1. La calidad personal de los socios; es decir, la confianza mutua que permite acepta.
los lmites de responsabilidad. (Art. 44 Inciso l". Com.).
A.2. CAR.ICTERlSTICAS COlv/UNES DE LAS
SOCIEDADES DE PERSONAS.
6. La escritura social slo puede modificarse con el consentimiento unnime de todos
los socios, el cual tambin es requerido para la admisin de nuevos socios y para la
cesin de los derechos sociales. a menos que en la misma escritura se pacte que
puede acordarse la modiftcacin por la mayora de ellos. Esta caracterstica no SI! '"
aplica a la sociedad de responsabilidad limitada (Art. 47 Com.)
-:-. Admiten Id coexistencia de socios capitalistas y sodas industriales c'.. epto stos en
la sociedad de responsabilidad limitada (Articulo 31 Inc. l". yl" -' l 'om.
...
8. En caso de embargo de las aportaciones. slo se adquiere ei recho por parte del
acreedor a retener o recibir las utilidades a que tendra derecho el socio embargado.
u el importe que le correspondera (( ste en caso de liquidacin social. (Art. -19/ne.
t: Com.).
9. No existe capital mnimo para su constitucin, excepto el caso de la sociedad de,.
responsabilidad limitada, cuyo capital mlnimo para poder funcionar. segn el Art.
103 Como es de 100.000 colones.
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A.3. CONFIANZA PERSONAL ENTRE LOS SOCIOS.
El inciso rdel artculo .u Com., dice.
En las sociedades de personas, la calidad personal de los socios es la
condicin esencial de la voluntad de asociarse.
13. El Cdigo de Comercio destin disposiciones comunes para la liquidacin de todo
tipo de sociedades. (Art. 326 al 342 Com.).
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Textos Jurdicos Universitarios
Es natural que debe existir una confianza personal entre los socios como condicion
esencial de la voluntad de asociarse. pues la responsabilidad de los mismos, que es ilimitada.
excepto en las sociedades de responsabilidad limitada y socios comanditarios de los
sociedades en comandita simple, tienen incluso, otras consecuencias para todas las
sociedades de personas, que ms adelante ser" explicadas.
11. Las sociedades de personas se disuelven (Art. 59 Com.) casi por las mismas causas
que las sociedades de capitales (.4rt. J87 Com.), siendo las diferencias. minimas. DI.!
hecho, los artculos 63y 64 Como se aplican a la disolucin de stas ltimas.
12. Pueden las sociedades de personas pactar en la escritura social, la forma en que se
resolvern las desavenencias entre los socios, cosa que no es posible en las
sociedades de capitales; es decir, someterse al arbitramento, expresa o tcitamente
(Art. 66 Com.)
En este caso no se debe confundir con 10 dispuesto en el inciso JO. del artculo 3l O
Com., cuando habla de un capital mnimo para las sociedades en nombre colectivo Ji
en comandita simple, no inferior a la quinta parte del capital inicial; pues el/o se
refiere al caso de que tales sociedades adopten el Rgimen de Capital Variable y no
el de Capital Fijo.
1O. pueden ser excluidos forzadamente o separarse voluntariamente. (Art. .5 j
Y 54 Com.)
Las sociedades de personas tienen su base en la relacin de confianza plena entre 10.\
socios. En la prctica se forman entre parientes o entre personas unidas por lazos de amisuul
o dedicadas a la misma actividad o profesin.
Si el mvil ha sido fundamentalmente unir a dos o ms individuos que posean cualidades
deseables en determinada empresa. la sociedad resultante ser 'sin duda a base de el/os
mismos, es decir, de sus nombres y cualidades. constituyndose entonces una sociedad de
personas. En el/a, sin dejar de existir 'a distinta condicin de persona jurdica entre SIIS
miembros: y la sociedad, los nombres de aquel/os. sus aptitudes, sus relaciones y
Lic. Julio Csar Martnez.
--
183
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Su capital se integra por cuotas o participaciones de capital. que pueden ser
desiguales.
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
A..J. ESTRUCTURA DEL CAPITAL SOCIAL.
Sobre este particular, el inciso Z". del artculo 44 Com., dice:
conocimientos, etc., son de tal manera importante para la sociedad, que, sin ellos,
probablemente se extinguira o sufrira un notable quebranto en su desarrollo.
Supongase el caso de dos comerciantes dedicados a un mismo ramo. Cada uno de
obra por s y ha llegado a consolidar una clientela numerosa y estable. Encontrndose frente' .
a frente en el mismo terreno, en vez de empearse en una misma lucha comercial a base de
aguda competencia, que redundara en el abandono del campo por parte de uno, con grave
sacrificio del otro, piensan en unirse, constituyendo una persona jurdica distinta de ellos ..
mismos; pero que, sin embargo, estuviera fincada en el crdito y renombre con que cada
de effos contribuye a la nueva persona. Esta nueva sociedad, segul.ia oberando con el
nombre combinado de los dos antiguos ;'.n.erciantes. La responsabilidad de los socios, seria ..
ilimitada, como lo era cuando los mismos comerciantes operaban bajo su propio nombre; y,
adems, solidaria, puesto que al unirse han puesto sus capitales, actividades y personas, al
servicio del inters comn.
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..).
Ya se sabe que el aporre es lo que cada socio lleva o se compromete a llevar a la
sociedad, para formar la masa comn o capital de la misma. Este aporte puede consistir en
bienes en cualquier cantidad; y aun, puede consistir en el trabajo o industria personal
(excepto en la sociedad de responsabilidad limitada, que no admite aporte industrial) Lo
nico que se requiere es que cada socio aporte algo II la masa social. pero en todo caso debe
consistir en cualquier cosa apreciable en dinero, o en dinero mismo.
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La ley exige que se haga aporte. Pero en lo relativo a la naturaleza, cuanta y calidad ;.
de los mismos, ha dado a los contratantes las libertades ms amplias. va que no interviene en
esto para nada: predomina en ello, en toda su amplitud, el principie- :j. ia libre contratacin.
No es necesario que los aportes se hagan efectivos inmedi.. tmcnte al momento de la
constituclon de la sociedad. basta que se estipule; o sea, que los contratantes contraigan la
obligacin de hacerlo. La sociedad queda perfecta con la simple estipulacin, y esto queda de
manifiesto con la redaccin del inciso 2/}. del artculo 17 Com.. que dice: .
Sociedad es el ente jurdico resultante de un contrato solemne, celebrado entre
dos o ms personas, que estipulan poner en comn, bienes o industria, con la
finalidad de repartir entre si los beneficios que provengan de los negocios a
que va" a dedicarse.
1M
A.5. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.
Responsabilidad ilimitada significa: que la responsabilidad de cada uno de los socios
con respecto a las obligaciones sociales no est limitada a su aportacin social, sino que
responde cada uno de ellos ante los acreedores de la sociedad con todos los bienes
transferibles que estn dentro de su patrimonio.
Responsabilidad solidaria significa: que todos los socios tienen la obligacin de
responder del importe total de las obligaciones sociales contradas por la sociedad (Art. 1385
C.) Como consecuencia de la responsabilidad solidaria existe pluralidad de obligaciones, esto
es, pluralidad de derechos. de crdito, pero de idntico contenido: o sea que exista unidad de
prestacin que est regida por una causa nica que corresponde a varios sujetos.
Es nota fundamenta! e inderogable de las sociedades de personas, que los socios
respondan de las deudas sociales de un modo personal (es decir, con sus bienes presentes y
futuros), de un modo ilimitado (es decir, sin beneficio de divisin entre ellos); siempre
tomando en consideracin lo ya establecido: con excepcin de los socios comanditarios de las
sociedades en comandita simple, y los socios de la sociedad de responsabilidad ilimitada, que
responden limitadamente.
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Textos Jurdicos Universitarios
Se puede apreciar entonces, que el capital social de las sociedades de personas est
integrado por cuotas o participaciones que pueden ser desiguales, es decir, no
'Jroporcionales, pero que necesariamente constituyan cuotas de un todo, (excepto en las
sociedades de responsabilidad limitada, cuyo capital social se divide en participaciones que
Queden ser de valor y categoras diferentes, pero que en todo caso ser de 100 colones o
>mltiplo de 100 (.4rt. 103. Com.) Sumadas todas las participaciones forman el capital social.
Lic. Julio CsarMartlez.
-
La solidaridad implica el derecho que tiene el acreedor o los acreedores de pedir o/
deudor o deudores solidurios el cumplimiento de la prestacin completa a cualquiera de ellos:
pero con base a un ttulo que expresamente la establezca, o por disposicin de la ley.
Por lo tanto, conforme al artculo 45 Com., los socios de las sociedades de personas
responden de las deudas sociales en el mismo grado que la sociedad; como consecuencia, el
acreedor deber proceder simultneamente a la ejecucin del patrimonio social y del
individual del socio.
A.6. CLAS'ES DE SOCIOS.
Los socios que pueden integrar una sociedad de personas son de dos clases:
(J. Capitalistas.
185
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IUIII JI kM, ... _ .................... .......M.W' ..' ..H...."'-.... .......-...--....... & ,_K.
Ttulo - LO", C0m;:rCla.nt:;,, SU;> Auxiliares
------
b. Industriales.
:::n fas sociedades de responsabilidad lirnitadaslo existen socio, capitalistas.
El socio capitalisto "es aquel cuyo aport> consiste rn dinero li otra clase de biene, que no
r "
.)'-.;'0 u:nero .
Al aporte industrial .'e le ll c..>: "aportucior: impropia". No S trata aqui de la
transterencia de objetos pcurimoniales C]!Ie se incorporan al patrimonio socia!. ..,! trata de
aportaciones de actividad personal, que pueden ser de ndole variadisima (desde la
colaboracin personal en las ventas dentro del establecimiento, hasta el servicio tcnico de un
ingeniero o de un arquitecto, instulacion de uno fbrica, construccin de edificios,
elaboracin de un invento propio. etctera)
/1. ,7. C4.PIT4L AflSLHO
En las sociedades de personas, con excepcion de IU3 sociedades de responsabilidad
limitada. no exige la ley un capital mnimo para <: ''?'!itw.:iJn: tao si lu sociedad en
nombre colectivo y la en comandita simple se constituyen bajo el rgimen de capitel variable,
se les exigir un capital mnimo no inferior a la quinta pare de Sil capiiul social. .U efecto, el
ariiculo 3 Olnc. 1:J. Como dice:
En la sociedad annlma. en la de responsabilidad limitada yen la en comandita
por acciones, SI! indicar un capital mnimo que no podr ser inferior a! ti:l.! se
fiju (!JI 105 articulas correspondientes. En las sociedades en 110m".' colectivo y
en comandita simple. el capital minimo no podr ser inferior e tu quint.t narre
del capital inicial:
En todo caso, a lu sociedad de responsabilidad limiuidu se le exi; . ,I"U .I!; (.
un cupitul minimo de l()().f)()() colones. CIJYI/orm al articulo fl}] Com.
f '1,,-' , .. } ; 1
La razn de la no-cxlgenciu de un capital minimo rara sut i.nci, .miento con relacin a
le: sociedad en nombre colectivo y en comandita simp', caso const .>SL' h/" el rgimn de
capitulfi]o. reside en la responsabilidad que udquicren los socios en esta clas: ,le sIXieil.d;.,
pues ya uf verse comprometido el patrimonio del socio, los terceros ccntr. se
encuentran suficientemente garantizados. ya que el socio responde COn todo .'11/ r;,:rinwnio.
Ahora bien. con relacion a la sociedud de responsabilidad limitada. por S1/ naturaleza
hibrulu, es necesario garantizar el rugo ele fa -; deudas sociales estableciendo IIfI cdriru/
mnimo, que como ya se dijo, es de ! O/J. ()f)/j colones. debiendo tambin darse aplicacin .: '()
estatuido en el artculo 106 (, 'inc. ". Com.. ':11 el sen/ido qtu: el nmero de socios de la misma.
no debe exceder .l-: J5.
1 '.
Lo anterior 1!O significa que las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple
";e'ddn constituirse sin capital social inicial. -,va que es un requisito para su constitucin, la
aunque sea de una parte de capital social, en unaforma real y efecti.... a. acarreando
.;;fidad la/alta del mismo. Al efecto, como ya se ha estudiado, el Ordinal Vll del artculo 22
'nm.. dice:
, :," Julio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios
]
]
La escritura social constitutiva dt'J),r1 contener: -- VII. Importe ael capital
SO,-'!,j!,' cuando el capit.il sea variable Si! indicar el minimo.
y el articulo ::- Ccm.. dice:
La omisin de los requisitos sealados en el articulo 22, produce nulidad de la
escritura a excepcin de los contenidos en los ordinales Xl y XII, cuya
omisin dar lugar a que se apliquen las disposiciones pertinentes de este
Cdigo.
. EJECUCIOS DE LA RESPOSSABfUDAD DEL SOCIO.
Sobre este particular los incisos 1"..',,' 2". Del artculo ./6 Com.. dicen:
La ejecutoria de la sentencia que condena a la sociedad al cumplimiento de
obligaciones en favor de terceros, :!s titulo ejecutivo contra los socios, en el
limite de responsabilidad; pero para hacer valer dicha calidad, deber seguirse
contra stos el correspontlientejuicio ejecutivo con la plenitud de sus trmites.
Para que el instrumento que se menciona en el inciso anterior, tenga /11
eficiencia que se le otorga, deber acompaarse de la documentacin en que
COl/Ste la responsabilidad que, como socio, tiene el ejecutado en la obligacin
social de que se trata.
El trmino "ejecutoriu tiene dos sentidos: u) la situacin jurdica de una sentencia.
contra la cual ya no puede interponerse recurso alguno. En este sentido Si! expresa qw: "la
sentencia causa ejecutoria ": y b) la copia calificada que el Jue: exi'ende el la PUN':
victoriosa de id sentencia definiti..... a que ya no admite recurso alguno.
El trmino "ejecutoria" expresado en el inciso 1<J. Del articulo ./6 Coni.. en estudio. se
toma en el segundo de lo, sentidos expresados; 1) sea, que la ejecutoria de la sentencia que
condena ti la sociedad al cumplimiento de obligaciones en favor de terceros, consiste en la
copio certificada que el Juez extiende a la parte victoriosa de la sentencia detinitva que ya no
admite recurso alguno, es decir aue se trata de una sentencia firme
\... ,-
Esta ejecinoria de la sentencia que condena a la sociedad. cuando esta no puede
cumplirla. es titulo eiecutivo contra los socios: es decir que con cst ejecutoria puede e!
:'C"Ci.'i'I) demandar [udiciaimcnt e cnjuiclc eiecutvo pura '1/ cumplimiento. e cuulquiera de /)\
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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socios; pero en el lmite de su responsabilidad (sea ilimitada o limitada. Todo, previa prueba '::
de la responsabilidad del socio en la obligacin social de que se trata. Esto es, prueba que el <.
demandado es socio de la sociedad demandada al principio.
.-1. 9. C-LVCELACfONANTICIPADA DEL APORTE.
Sobre este particular el inciso 30. del articulo 46 Com.. dice:
Siempre que la sociedad no tenga recursos suficientes para hacer frente a sus
obligaciones vencidas a favor de terceros, aquel/a podr exigir a sus socios que
satisfagan los aportes que hayan prometido, en la medida que sea necesario, aun
cuando los plazos en que debieran hacerlo no hayan vencido y cualquiera que
sea la forma de su responsabilidad. Si los aportes pendientes superan a las
cantidades que se adeudan a tercerosy los plazos pactados para la entrega de los
mismos aportes no hubieran vencido, 105 socios nicamente estarn obligados a
cubrir las cuotas necesarias, a prorrata de las sumas que adeudan a la sociedad,
pero la cuota del insolvente gravar a los dems dentro del lmite de lo que cada
cual adeuda. El acuerdo para que la sociedad haga uso de los derechos que le
confiere el presente inciso, deber tomarse por la Junta General de los Socios y
ejecutarse por los representantes legales de la sociedad, salvo que haya que
demandar a dichos representantes legales, en cuyo caso la misma Junta General
designar un representante legal especifico. No se puede pactar contra lo
dispuesto en este inciso.
,-l. /O. .ifODIFfCACjO\, DE LA ESCRITURA DE CO,VSTlTC'CIOY
Sobre esta cuestin, el artculo 47 Com., dice:
Salvo en la sociedad de responsabilidad limitada, la . ura social no podr,
modificarse sino por el consentimiento unnime de los socu. "menos que en la
misma se pacte que puede acordarse la modificacin por lu aria de elle-s. En
este caso.. la minora tendr derecho de separarse de la socic.r..L
En cuanto ala sociedad de responsabilidad limitada, excepcin manifestada en el
artculo anteriormente transcrito. el articulo l21 Como dice que para la modificacin de stas.
se requerir. por lo menos, el voto de las tres cuartas partes del capital social, a no ser que se
trate del cambio de losfines de la sociedad o que la modificacin alimente Las obligaciones de
los socios, casos en los que se requerir la unanimidad de volos. '

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- Concepto:
8.1. EAfBARGo' COVCEPTO y Cl.ASES.
.4.11. PRqHIBICIONESA LOS SOCIOS YA LOSADL'vJINISTRADORES
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Sobre este particular, el artculo 48 Com., dice:
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Textos Jurdicos Universitarios
SECC/ON "B"
Eft-JBARGO y TRASPASO DE LAS
PARTJC/PAC10l'tr:S SOCiA.LES
(Arts.') -- 50)
Normalmente. por embargo se entiende la ocupacin. aprehensin o retencin de bien:
hecha por orden del Juez o Tribunal compelen/e. por razn de deuda () delito. para asegurar
la satisfaccin de la responsabilidad de diversas rdenes que haya contrado UfW persono.
Se prohibe a los sociosy a los administradores de las sociedades de personas:
l. Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares. En caso de infraccin de este precepto, cualquiera de los socios
puede exigir el correspondiente reintegro, que ser obligatorio para el infractor.
1. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares, y usar en stos de la
firma social. El socio que vio/e esta disposicin, queda obligado a entregar a la
sociedad ganancias del negocio en que invierta losfondos dlstraldos y a soportar
l solo las prdidas, sin perjuicio de restituir dichos fondos a la masa comn, de
indemnizar los daos y perjuicios que la sociedad hubiere soportado y de ser
excluido de sta, si as lo acuerdan los socios.
3. Explotar por cuenta propia o ajena el mismo negocio o negocios de la sociedad,
f o r m ~ r parte de sociedades que lo exploten o realizar operaciones particulares de
cualquier especie cuando la sociedad no tuviere gnero determinado de
comercio, salvo disposicin expresa de la escritura constitutiva o autorizacin de
todos 'los socios.
Los socios que contravengan estas disposiciones, quedan obligados a llevar al jondo
comn ~ I beneficio que les resulte de las referidas actividades y a sufrir
individualmente las respectivasprdidas.
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Lic. Julio C6lar Martnez.
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- Clases:
Dos clases de embargo pueden darse:
1. Embargo Ejecutivo.
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2. Embargo Preventivo.
Salvo el consentimiento del acreedor embargante, no puede prorrogarse el
plazo de la sociedad si no satisfaciendo la obligacin a su favor, incluso
mediante la liquidacin de la parte social del socio deudor
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Los embargos ejecutivos son los que se decretan en juicio ejecutivo, por incumplimi :
de obligaciones, sujetas a este tipo deprocesos. .
As lo expresa el inciso I del artculo 49. Como que dice:
El embargo practicado por acreedores particulares de los socios sobre las
partes sociales de stas, afectar nicamente a las utilidades del socio y al
importe que resulte al liquidarse la sociedad.
Los embargos preventivos son los que se ordenan como medida precautoria previa,
el objeto de asegurar los resultados de un juicio declarativo. o la responsabilidad civil .
deriva de un acto ilcito o infraccin penal.
B,I.!. CONTINUIDAD DE LA SOCIEDADCON' EL APORTE
DEL SOCIO EMBARGADO.
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Sobre este particular, el inciso segundo del artculo 49 Com., dice:
El embargo practicado por acreedores particulares en los bienes de un socio, cfect ;
nicamente, en cuanto a su participacin social, a las utilidades de las mismas. pero nunea
lo que al socio le cabe. como aporte social; sin tanto a .
como al aporte del SOCIO, cuando se /legue a la finalizacin o liquidacion de la sociedad, o
en cuanto a lo que le cabe como cuota de liquidacin } . ';
El embargo puede proceder por ejecucin de sentencia, de juicio
procedimiento de apremio, de lanzamiento. por causa de desahucio, etctera.
.

La leyes congruente sobre este particular, ya que de no darle esa potestad al acreedor.s.:
a ste se le hara muy dificil lograr el cobro de una deuda que en algn caso puede ser
considerable. ":,',
13.2. TRASPASO DE PARTICIPACIONES SOCIALES.
Cesin: Segn el Diccionario ,ie Derecho Usual de don Guillermo Cabanellas
renuncia o transmisin. gratuita u onerosa, que se hace de una cosa. crdito, accin O.'
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3. Las cesiones surten efectos contra terceros, hasta que se inscriben en el Registro de
Comercio.
La cesin de una participacin social de un socio de una sociedad de personas implica
diversos aspectos:' .
El mismo requisito. con la misma salvedad, se exige para la admisin de un nuevo sucio.
sin que su ingreso sea consecuencia de una cesin de participacin social.
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TextosJurdicos Universitarios
'1. Cuando se cede la participacin social con todos sus derechos, el inciso primero del
Art. 50 Como exige el consentimiento de todos los dems socios, salvo que en la escritura
social se disponga que ser suficiente el consentimiento de la mayora es as porque ello
implica la admisin de un nuevo socio.
. Si se cede mediante precio en dinero, la ceston ser juzgada como contrato de
compraventa; si fuere por otra cosa con valor en s, o por otro derecho igual, ser juzgada
como contrato de permuta: y si se cediere gratuitamente, la cesin se considerar como
donacin si es por acto intervivos, legados si se realizara por testamento u otro acto mortis
causa.
.ierecho a favor de otra persona. El que cede se denomina cedente, y quien adquiere por este
:mlo. cesionario.
La cesin de no usarse como sinnimo de transmisin (sucesin por causa de muerte),
,}5 un contrato por el cual uno transfiere al otro el crdito, derecho o accin que tiene contra
:,11 tercero. La cesin puede efectuarse por venta. donacin. permuta, dacion en pago, legado
,) cualquier otro ttulo eficaz para que lo propio de uno se torne del que antes era ajeno.
2. Puede cederse sin perder la calidad de socio, los derechos que slo son de indolc
econmico, como el derecho a utilidades, derecho a su cuota de participad/m en caso de
iiquidacin; pero los derechos de cooperacin, tales como el de voto, el de asistencia. el de
informacin y otros similares, no pueden ser cedidos. aunque s cabe su ejercicio por
representacin. (Inc. 4 ~ Artculo 50 Com.)
Por la equiparacin anterior, no puede haber cesin entre las personas que no pueden
celebrar entre s compraventa. Todo objeto incorporal, todo derecho .v toda accin sobre una
cosa que se encuentre en el comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea
contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley. o el ttulo mismo de lo cedido.
Puede constituir objeto de la cesin todos los derechos y acciones, as reales como
oersonales. Como contrato. las partes deben tener la capacidad necesaria para concertarlo: )'
'ms aun la plena. la suficiente para enajenar.
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Lic. JulioCsar Martnez.
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Los socios "0 pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimiento
de todos los dems, y sin l, tampoco pueden admitirse otros nuevos, salvo que
en uno u otro caso la escritura social disponga que ser suficiente el
consentimiento de la mayora.
Las cesiones no surtirn efectos contra terceros, sino hasta que se inscriban en
el Registro de Comercio.
En caso de que se autorice la cesin de que se trata en el primer inciso de este
artculo, a favor de persona extraa a la sociedad, los socios tendrn el
derecho de tanteo, y gozarn de un plazo de quince das para ejercerlo, contado
desde lafecha de la junta en que se hubiere otorgado la autorizacin. Si fueren
varios los socios que quieran usar de este derecho, les competer a todos ellos
en proporcin a sus aportaciones originales.
No obstante, los derechos que la calidad de socio atribuye, pueden cederse sin
que se pierda dicha calidad cuando SOlJ de ndole econmica, pero los derechos
de cooperacin, tales como el de voto, el de asistencia, el de informacin y
otros similares, no pueden ser cedidos aunque s cabe su ejercicio por
representacin.
Sobre este particular, el articulo 50 Com., dice:
Tan estricto es este principio, que ni siquiera cabe la transmisin mortis causa de ld
calidad de socio, a no ser que se hubiere pactado expresamente en el contrato social la
contnuacin de la sociedad con los herederos del socio que falleciere.
B.2.l. DERECHO DE TANTEO.
Ttulo Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
Siendo que en las sociedades de personas la calidad di! los socios importa tanto
cabe la cesin total o parcial de la participacin. si en ello no consienten todos los socios,li ..
no ser que en la escritura constitutiva se hubiere fijado una cierta mayoria para la adopci" '.......
de ese acuerdo.

Aun concedida la autorizacin para la transferencia parcial o total intervivos de 1&

calidad de socio, el intuito personae tiene tanta fuerza, que la ley, para impedir la entrada de
extraos en la sociedad, concede a los socios el derecho de comprar para si la parte socidJ:
que se trata de ceder a un extrao, por el importe qu este fuere a pagar por ella (Derecho el,
Tanteo). Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho la parte social se les atribuir e ,
proporcin al valor de sus aportaciones. El socio industrial puede ceder su puesto en las
mismas condiciones. '

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En ese sentido, el derecho de tanteo es la facultad que tienen los dems socios. cuando
la Junta General de los mismos ha autorizado la cesin de la participacin social de uno
algunos de ellos a algn extrao. para que con preferencia puedan adquirirla a su nombre.
192
193
C.l.l. CAUSAS DE EXCLUSIN DE UN SOCIO.
Sobre este particular, el artculo 51 Com., dice:
EXCL USX DE SOCIOS.
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SECCION "c"
Textos Jundicos Universitarios
EXCLUSIN Y SEPARACIONDE SOCIOS
(Arts. 51 - 58)
Las sociedades de personas pueden excluir a uno o ms socios en cualquiera
de los siguientes casos:
. J. Si usaren de la firma o del patrimonio social para negocios por cuenta
propia.
JJ. Si infringiere" sus obligaciones estatutarias y legales.
JJI. Si cometieren actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
IV. Por la prdida de las condicione:'! de capacidad o calidades necesarias,
segn los estatutos o leyes especiales.
V. Por quiebra, concurso, insolvencia de hecho (J inhabilitacin para ejercer el
comercio.
VI. Por delito contra la propiedad establecido en sentencia condenatoria
ejecutoriada.
El Cdigo de Comercio anterior, sostena que la separacin o el retiro de un soci.
la disolucin de la .sociedad, pues la Teora Clsica consider a stas sociedades
.orno ligadas de tal manera a los socios que las han integrado inicialmente. que la falta de uno
Je ellos, hace imposible la supervivencia de la sociedad y consecuentemente haba que
disolverla.
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El Cdigo de Comercio vigente en El Salvador, fundamentado en la Teora Moderna del
Derecho Mercantil, ha adoptado un criterio distinto al anterior; en general, uno de los
avances de esta Teora, ha sido el de flexibilizar en gran medida las situaciones como las que
se comenta; la existencia de determinadas relaciones de confianza o de una forma especial de
sociedad que supone la calidad personal de los socios, no debe extremarse: es posible que un
socio sea excluido o se retire, y sin embargo los dems continan guardndose la misma
confianza entre s y pueden por lo tanto, llevar adelante la sociedad sin el socio faltunte, por
lo que no resulta necesario disolverla, como en el caso anterior.
ric. Julio Csarl\-lanincz.
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En las legislaciones inspiradas en la Teora Moderna como la de El Salvador, fu
separacin o retiro de un socio dan' lugar a la liquidacin parcial de la sociedad, a fin de
liquidar y pagar la cuota social del socio que sale, pero contina vigente la sociedad. CO/1 su
personalidad jurdica propia y dems consecuencias del contrato socia! entre los SOl'OS
restantes. Tal es la solucin que al caso da el Cdigo de Comercio,
\Q4
Titulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
VIL En el caso del inciso segundo del articulo 49. (Socio embargado)
El acuerdo de exclusin del socio debe tomarse, por lo menos, por los dos
tercios de las personas con derecho a voto.
La accin que a la sociedad confiere este articulo, prescribir en dos aos,
contados desde la fecha en que los socios tuvieren conocimiento de los hechos
que la motivan.
La exclusin de un socio implica la prdida de confianza en el mismo. Adems de .
derecho de excluirlo, la sociedad puede exigirle los daos y perjuicios causados, si en lQ
actos que motivaron la exclusin hubiere culpa o dolo de su parte. Al efecto, el artculo 5
Com., dice:
El socio excluido responder a la sociedad por los daos y perjuicios causados,
si en los actos que motivaron la exclusin hubiere culpa o dolo de suporte.
Cuando un socio infringe a sus obligaciones sociales, como cuando usa para sus propio;
negocios la firma social o los fondos de la sociedad; cuando extrae de los fondos sociale
mayores cantidades que las que le corresponde; o cuando comete fraudes o actos doloso:
contra la sociedad; la sociedad tiene la facultad de excluirlo de la,misma, de conformidad ti
artculo 51 Como transcrito; pues este socio ya no es confiable para la sociedad, y es'.
confianza es la base esencial de la voluntad de asociarse.

Cuando un socio pierde sus calidades personales necesarias para su calidad .de tal,'
como cuando ya no rene determinadas condiciones de capacidad segn las leyes o los:
estatutos de la sociedad; cuando quiebra; es sometido a concurso o se le inhabilita pard, ,
ejercer el comercio; o cuando se le condena por delito contra la propiedad; se ve que la':
confianza que los dems socios tienen en el socio cesa, porque ya no est en
personales de ser considerado como tal, y consecuentemente se hace necesario excluirlo de la i
sociedad .
Cuando el socio se convierte en un obstculo para la prrroga del plazo social, o sea
cuando est embargado y no se logra ni cancelar la obligacin que caus el embargo, ni
obtener el consentimiento del embargante; en este caso la exclusin del socio resulta como ....
una condicin impuesta por las circunstancias para que la sociedad pueda continuar <.-.
existiendo. '.: -:',

En todos los casos sealados por el artculo 51 Como se seala un plazo de dos mios ._.. r
para que la causal prescriba; este plazo debe contarse desde el momento en que los socios ':':
tuvieron conocimiento de la causal; haciendo notar que en el caso del ordinal VII la causal no
consiste simplemente en el embargo, sino en el obstculo que ste trae consigo para "; :;
prorrogar la sociedad, lo tanto, el plazo comenzar a existiendo ell
embargoy el acuerdo de prorroga, no puede obtenerse otra SOIl/ClOn distinta. . I

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Textos Jurdicos Universitarios
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Conforme al artculo 52 Com., cuando se excluye a un socio se har la liquidacin y
?OCIO de la participacin social que le corresponde, salvo el derecho de "retencin" a que se
~ e f i e r e el artculo 56 Como
") RETIRODESOCIOS.
Sobre este particular, el artculo 54 Com., dice:
En las sociedades de personas todos los socios pueden obtener su retiro en los
casos siguientes:
l. Si la sociedad a pesar de tener utilidades que lo permitan, acuerda no repartir
un beneficio igual, cuando menos al inters legal del total del capital y
reservas de la sociedaddurante dos ejercicios consecutivos.
11. Cuando, contra su voto o sin su consentimiento, se modificare la escritura
constitutiva, se designare como administrador a una persona extraa a la
sociedad o se admitieren uno o varios socios nuevos.
IlL Por no excluir al socio culpable en los casos previstos por este Cdigo, a
pesar de ser requeridala sociedad para ellopor el disidente en Junta General
de Socios.
Iv: Por la simple manifestacin de voluntad del socio, hecha en junta general, si
la sociedad se ha constituido por tiempo indefinido o fuera de capital
variable.
El derecho de separacin deber ejercerse en los casos de los tres primeros ordinales
de este artculo, dentro de los seis meses siguientes a la fecha en que el disidente
tenga conocimiento del hecho que pueda ocasionar la separacin.
Cuando se habla de retiro de un socio. se quiere decir que su salida de la sociedad es
por su propia voluntad. Ello se da:
Cuando por actos aprobados por los dems se le perjudique como socio, tal sucede
cuando, a pesar de tener la sociedad utilidades, se acuerde no repartir un dividendo, en la
cuanta sealada por el Ordinal 1 del artculo 54 Com.; cuando se acuerde la modificacin
del pacto social o se dieren los dems casos que seala el Ordinal I1 del mismo artculo;
cuando se acuerde no excluir a un socio culpable, a pesar de haberlo requerido el SOCiO
dimitente y ser procedente la expulsin.
En todos los casos anteriores, el socio dimitente ha perdido la confianza en los dems
socios debido al perjuicio que le causan los acuerdos, o se ve ligado por la decisin de los
otros a personas que nunca tuvo confianza en ellos.
En las sociedades de plazo indefinido y en las de capital variable, tal como lo indica el
Ordinal IV del mismo artculo 54 Com., la simple manifestucin de voluntad del socio es
suficiente para hacer procedente el retiro. Aqu no se trata de prdida de confianza. sino de
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiiures
un motivo diferente; en las sociedades de plazo indefinido, si no se di.re esta faciiidad, /0
socios quedaran ligados de por vida, lo cual no es admisible porque constituira u
limitacin permanente a la propia libertad. En las sociedades de capital
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precisamente la naturaleza de esta modalidad est en permitir la admisin o retiro
dz los socios, en cualquier momento, sin las cortapisas que normalmente se les somete en las ,"
sociedades de capital fijo.'
e2.1. DERECHO DE RETENCIOX.
Sobre este particular, los artculos 52 y 56 Com., dicen:
52. Cuando se excluye a un socio se har la liquidacin y pago de la
participacin social, que le corresponde, salvo el derecho de retencin a
que se refiere el artculo 56.
56. En los casos de exclusin o separacton de un socio, excepto en las
sociedades de capital variable, la sociedad podr retener la parte de
capital y utilidades de aqul, hasta concluir las operaciones pendientes
al tiempo de la exclusin o separacin, debiendo hacerse entonces la
liquidacin del haber social que le corresponda.
El plazo de retencin no podr ser superior a dos aos; pero si el socio
excluido o retirado es sustituido por otro se har inmediatamente la
liquidacin y pago (leSil cuota.'
Se dice "salvo en las sociedades de capital variable" porque ellas no necesitan de esta ,
retencin, ya que una de las ventajas de este rgimen es el de aumentar o disminuir su capital
social, sin el requisito de modificar su escritura de constitucin.
C. 2.2. C'ASO DEL SOCIO RE11RADO CONFOR)vfE
AL ORDINAL JV DEL ART 54 COA;f
Qu sucede cuando un socio excluido o retirado. con base en el Ordinal IV del
artculo 54 Como exige la entrega del bien aportado en especie?
En este caso debe aplicarse el Art. 57 Com., que dice:
Los socios a quienes se hubiere concedido derecho a la restitucin en especie
de Sil aportacin y que sean excluidos, o se retiren de la sociedad en el caso del
Ordinal IV del artculo 54, no podr exigir la entrega del bien aportado,
cuando ste sea indispensable para el funcionamiento posterior de la sociedad
o para la consecucin de sus flnes.
196
Lic. JUii0 C;sar
-
TextosJurdicos Universitarios
I
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La exclusin o el retiro de socios en una sociedad de personas comienza a surtir efectos.
,jsde la fecha de su inscripcin en el Registro de Comercio, salvo que la sociedad sea de
eopilal variable, conforme lo estipula el Art. 58 Como
SECC1DN "D"
DISOLUCIN
(Arts. 59 - 65)
D.1. CONCEPTO DEDISOLUCION
Los motivos o hechos que segn la ley son capaces de ponerle fin a la existencia de todo
persona jurdica, como en el caso de las sociedades sean de personas o de capitales. se
llaman _causas de disolucion, cayendo la persona jurdica.de que se trata en estado de
disolucin. es decir en la situacin de que ha perdido o est por perder su capacidadjurdica
para el cumplimiento del fin para el que se cre y que slb subsiste para la resolucin de los
vnculos establecidos con terceros, por aquella con los socios y por stos entre s.
La terminacin de todo contrato social no es tan sencilla como la de cualquier otro
contrato que agote sus efectos en las relaciones recprocas de las partes. El ente social, al
disolverse, exige que se desvinculen los lazos establecidos con las personas que con ella
contrataron y como la ley protege la buena fe y los derechos de estos terceros. la disolucion
del ente social implica un problemajurdico complicado.
La existencia de una causa de disolucin no acaba inmediatamente con la vida del ente
social, sino cuando sta es reconocida yes el punto de partida de la situacion de disolucin.
que debe desembocar en la etapa de la liquidacin, conservando su personalidad jurdica
para llevarla a cabo.
Es sabido que en Derecho las cosas se deshacen en la misma forma en que se hacen, por
lo que es necesario, para llegar a la disolucin de la sociedad, el acuerdo tomado en Juma
General de Socios o Accionistas. En ese sentido, si la sociedad fuese slo una realidad
contractual entre los socios o accionistas. SlI extincin o disolucin sera cosa sin
impar/anda, los contratantes arreglaran entre ellos sus cuentas, recobraran sus
aportaciones y se repartiran el remanente entre ellos. Pero la sociedad es ms que un
contrato, es una persona jurdica que acto en el trfico mercantil, que se relaciona
Contractualmente con sus socios y terceros, creando una trama de vnculos jurdicos que no
puede disolverse por el solo acuerdo de la disolucin del con/rato social.
Don Joaqun Garrigues en su Curso de Derecho Mercantil, Tomo 1 al respecto dice:
"La garanta de los terceros que contrataron con la sociedad exige que la liquidacin de sus
contratos preceda a la disolucin del con/rato de sociedad Lo que en definitiva los socios
197
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Dicho lo anterior, y de acuerdo con don Joaqun Rodrguez Rodrguez, se dice que':
disolucin "es el estado jurdico que resulta de la presencia de una de las causas, es el que s: ".
llama "estado de disolucin", es decir, la situacin de la sociedad que pierde su capacidad
jurdica para el cumplimiento-del fin que se cre yque slo subsiste para la resolucin de
establecidos por la sociedad con terceros, por aqulla con los socios y por stos
SI . l,rii

Resumiendo: Se sabe ya, que al constituirse legalmente una sociedad, se est dando vida

a un ente jurdico nuevo, con personalidadpropia distinta a la de sus varios componentes, con
capital propio independiente al de cada uno de sus miembros, y que l mismo provoca
complejo de obligaciones patrimoniales, al que se da un trato unitario, en la medida en
ello resulte conveniente y necesario para mejor consecucin del fin comn para el que ha sido %
creado . '\ .
obtengan en esta disolucin de los vnculos sociales dependen del resultado ,ir:: la liquidaci'::
de los vnculos con terceros.. Con razn se afirma, pues, que la disolucin no es
simple, sino complejo con el acaecer una causa de disolucin se abre un proceso di,-
disolucin que comienza con la liquidacin de los negocios sociales pendientes; (pago
deudas. cobro de crditos, etc.) y que termina con la divisin del haber social entre los socio/'1/
Cabe por tanto, distinguir en ese fenmeno duradero tres estados diversos: 1. la reali;::aciil}/!}
d una causa de disolucin; 1. la liquidaein; y 3 la divisin del patrimonio social".';]?

Las fases primera y tercera afectan las relaciones de los sodas entre s. Lafase
afecta a las relaciones de 1.. 1 sociedad con terceros. Durante ella la sociedad debe conservar,!:.
su personalidad jurdica, ya que se trata de liquidar contratos que como persona
. celebr. .'
"
Se sabe asimismo, que el referido tratamiento unitario no est garantizado a perdurar
indefinidamente, sino que est sujeto a que eventualmente pueda surgir y se configure,
cualquiera de esas causas jurdicas que las legislaciones consideran suficientes y ,.
convenientes para hacer cesar la capacidadjurdica de esa nueva personalidad que se cre.
En el Derecho Moderno. se puede decir que es aceptada la teora de que la sociedad':"
termina al surgir una causa de disolucin, sino que contina su personalidad iuri. 'icu hasta el
final de sus operaciones de liquidacin. Aceptndose as, que V,: \'< disi.clta, la socie.i'
entra en un perodo de vida donde slo se le permite la continuacir: de i.s, cpcruciones ya
comenzadas o pendientes y, todas las dems a que diere lugar la liquiducin de su patrimonio. , '
D.:!. DISOLUCION PARCIAL DE LA SOCIEDAD.
Existen dos formas de Jo que se ha dado en llamar "Disolucin Pardal ", y sobre lo
cual anticipadamente se dice, que no existe tal disolucin parcial. Dichas formas son:
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Lic. JL.IlO eSJ.r .. ' ..ud n ~ z .
-
l. La exclusin de socio, o sea cuando es la sociedad la que reacciona contra un
socio, lo expulsan de ella y hace concluir el contrato mismo.
2. La separacin del socio, o sea cuando es el socio el que se elimina o se sale de la
sociedady provoca la conclusin del contrato por lo que a l concierne.
Al hablar de la disolucin parcial, se piensa en lo que ella produce: la desaparicin de
zmaparte constitutiva del ente social, lo que ajuicio de algunos tratadistas es un erro!', ya qll('
en verdad el resultado que tal figura produce no afecta en forma directa a la sociedc.. d.
considerada sta como una persona jurdica distinta a la de cada uno de los socios, sino en
quien repercute es en aqul o aquel/os socios que la han provocado al romper el vnculo que
los una con los dems socios y con la sociedad misma.
Mario Rivarola, considera la expresin "disolucin parcial" como incorrecta, y dice:
"la rescisin parcial no es disolucin sino precisamente lo contrario, o sea mantenimiento de
la entidad o sujeto de derecho ".
Navarini, afirma al hablar de la exclusin de socios como motivo de disolucin: "se
tiene en ella la disolucin del vnculo social para estos efectos y en este campo, no disolucin
parcial de la sociedad. No se concibe una disolucin parcial del ente ",
Generalmente, la exclusin es una medida de defensa de la sociedad contra el socio, la
separacin lo es del socio contra la sociedad.
D.3. CAUSAS DE DISOLUCION
Las causas de disolucin son, tal como se ha expresado: suma, de hechos o situaciones
que dan paso a la disolucin efectiva del vnculo social. Son las circunstancias que segn {u
ley son capaces de poner final al contrato de sociedad".
Son supuestos jurdicos de extincin. La presencia de uno de ellos da derecho a los
socios para exigir la disolucin de la sociedad
Existe una variedad de criterios clasificadores, referente a las causas de disolucin. asi:
l. Haciendo referencia a las fuentes de las cuales se derivan, las causas de disolucin
se clasifican en:
Legales: si se encuentran insertas en la ley vigente, como voluntad del legislador, que
Interpretando la voluntad soberana, las han considerado como tales al incluirlas en el
texto legal que rige.
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TtuloPreliminar _. Los Comerciantes y sus Auxiliares
Voluntarias: si no obstante no estar prescritas especficamente por la ley, han si
incluidas' -en-l contrato social como figuras capaces de provocar la finalizacin de la vi
normal de la sociedad . , )
. J. Vivante contempla una distinta denominacin a las causas legales y
atendiendo a la eficacia que producen y ya no a la fuente reguladora: '::. i
,:-
decisin por '.':-
:
Opes Legls: si producen SIIS efectos mecantcamente sin necesidad de
parte de los socios o de alguna autoridad
Ex Voluntata: si se trata de aquellas causas, que para que produzcan sus efect()s
normales, precisan de una declaracin de voluntad de parte de los socios, aunque
ocurrirse a la autoridadjudicial, en defecto de la expresin voluntaria por parte de .
mismos.
El Cdigo de Comercio excluye en el articulo 63, relativo a las sociedades de
y 188 relativo a las sociedades de capitales, la existencia de causas "Opes Legis ", pues en
ambos casos, rechaza la produccin automtica de la disolucin.
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3. La doctrina tambin clasifica las causas de disolucin de las sociedades atendiendo <
a la trascendencia que las causas tengan, en:
Generales: son aquel/as causas que ataen a todas las clases de sociedades.
Especiales: son aquel/as causas que slo afectan a algunasformas de sociedades.
4. Otro criterio de clasificacin sera aquel que atiende a los efectos de disolucin en
cuanto al mbito espacial que afecta al producirse, as:
Total: si al ocurrir la disolucin. hay una ruptura genera! d.: los vnculos que la
sociedad supone, de manera que es la sociedad en su conjun: la que ni a desaparecer,
como consecuencia del desanudamiento de los lazos existentes entre cada uno de los ..
socios y la sociedad. y de aquellos entre s.
Parcial: si la disolucin slo afecta al vnculo que une a uno o vari. , , setos con la
sociedady con los dems socios.
D.3./. CA USAS LEGALES DE DISOLUCION
Sobre las caU5l1S legales de disolucin de las sociedades de personas, el artculo 59
Com., dice:
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes causas:
200
I
...
201
D.3.l.l. ORDINAL 1 DEL ARTICULO 59 COAJ.
Repitiendo: El Ordinal 1 del articulo 59 Como dice:
Para que opere la disolucin no hay necesidad de acuerdo alguno de los socios, ste
slo se requiere para las dems causales de disolucin. Tampoco precisa inscripcin para
que esta causa de disolucin produzca efectos entre los socios y con terceros.
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Textos Jurdicos Universitarios
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas: I. Expiracin del trmino sealado en la escritura social, cuya
prrroga no podr estipularse tcitamente.
1 Expiracin del trmino sealado en la escritura social, cuya prrroga no
podr estipularse tcitamente.
11 Imposibilidad de realizar el fin principal de la sociedad, o consumacin del
. mismo.
111 Prdida de las dos terceras partes del capital social.
IV Acuerdo unnime de los socios a menos que en la escritura social se haya
estipulado que tal decisin pueda tomarse por mayorla.
La sociedad tambin termina por la resolucin judicial que ordene su disolucin
y liquidacin, en los casos contemplados en el Capitulo XII del Titulo 11 del
Libro 1 de este Cdigo, y por fusin con otras sociedades. En estos casos, los
efectos de la disolucin se regirn por las disposiciones pertinentes del presente
Ttulo.
Todo ente social que nace a la vida juridica, debe fijar expresamente en su escritura de
constitucin, el plazo que durar su existencia; en tal sentido, su omisin es considerada
como causa de nulidad del acto. O al menos, debe estipularse expresamente que Sil
constitucin es por tiempo indeterminado. (As lo determina el Ordinal VI del articulo 22
Com. , relacionado con el articulo 27 del mismo cuerpo legal) Pero aun as la vida de la
sociedad puede prorrogarse bajo la condicin que debe hacerse en forma expresa, por
acuerdo de la Junta General Extraordinaria de Socios, teniendo que modificarse la escritura
de constitucin.
: ic, JulioCsarMartillez.
::--
La indicacin del plazo por el cual la sociedad se constituye, es normalmente un
elemento del contrato de sociedad, y es indispensable la declaracin expresa sobre el plazo
para el cual se constituye la sociedad, aunque se mencione que es por tiempo indeterminado:
pues como ya se ha dicho. si tal indicacin no aparece en la escritura de constitucin"
conforme al articulo 27 del Cdigo de Comercio, produce nulidad de la escritura
No hace falta acuerdo alguno de los socios, porque el acuerdo est tomado
anticipadamente en el momento de la celebracin del contrato de sociedad, tampoco hace
falta la inscripcin porque ya est practicada.
Estas consideraciones son las que han hecho pensar que no obstante lo dispuesto en eij;"';;
articulo 63 Com., existe en El Salvador una causa de disolucin de sociedades
LEG1S", (disolucin automtica), lo que no es cierto,'"
TtuloPreliminar- LosComerciantes y sus Auxiliares
."",.
. .,t;:!-?:'-
Por las consideraciones anteriores, al aparecer la Teora Moderna (que es la que
el Cdigo de Comercio 'vigente), los autores trataron de buscar una solucin ms prctica. En
trminos generales, se adopt el criterio de que la disolucin no fuere automtica, sino que "iriT
debera reconocerse la existencia de la causal de disolucin por los socios en
pblica o demandarse judicialmente por cualquiera de los socios o cualquier otro
No obstante, inicialmente hubo una excepcin: en el caso del vencimiento del plazo sej
11
1
lantlldvo :.l disoluC(5n alli/omtica'l por Ll'odnsidt:rlar que la rz: del asociarse sido'
imita a unicamente a pazo socia. sea a o en a escritura. ste es e critert aaopiaao por ",
la mayora de las legislaciones extranjeras inspiradas en la Teora Moderna.
Con la inscripcin de la escritura constitutiva, se cumple con el principie)
"publicidad", lo que hace suponer legalmente que el plazo para el cual se constituyl
sociedad. es un dato conocido de todos los que pueden relacionarse con ella y, p(Jr
consiguiente, el transcurso del plazo produce efectos frente a terceros, (J los que se estima
conocedores de dichas circunstancias."
Segn el criterio de la Teora Clsica, la disolucin es automtica, es decir, la sociedad
queda disuelta de pleno derecho al momento de existir la causal, debiendo ponerse c.e
inmediato en liquidacin. Este criterio trae consigo un serio inconveniente prctico:
muchos casos los socios no se han dado cuenta de que se ha producido la causal de. .
disolucin; con harta frecuencia. finaliza el plazo social cuya duracin ha sido ol..... idada
los socios, los cuales continan haciendo operaciones, en la creencia errnea de que el plazot"
no ha finalizado. En la prctica esta situacin se presentaba muchsimas ms veces de lo qu/'
pareciera posible. '
')

Por ello el artculo 63 Com., dice:

El legislador salvadoreo, todava da un paso ms adelante: aboli por completo
disolucin automtica. aun para el caso de expiracin del plazo social. El crit Jiu jue el
siguierue:
202
"Si los socios no reconocen en escritura pblica la causal de disolucin origimu. 1 po."
la expiracin del plazo, o ninguno de el/os la exige judicialmente, no cabe duda que la
voluntad inicial de limitar la duracin de la sociedad al plazo pactado, ha sufr..i; lUIU
modificacin, la cual puede ser admitida por la ley a fin de evitar la disolucin automtica y
los inconvenientes que sta trae consigo. Por lo tanto, el Cdigo de Comercio estima que sus
causales de disolucin tienen el efecto de dar una accin a todos y cada uno de los socios )-. II
cualquier interesado para exigiJ:judicialmente la disolucin; todos los socios en conjunto
pueden, en vez de ir a la disolucin judicial, reconocer la causal en escritura pblica y poner
a la sociedad en liquidacin voluntaria"
.",.


,;.
,
Lic. Julio CsarMartinez.
-
La disolucin no es automtica. causales ,dedisoluci4n
contempladas en este C6digo
sociedad, hasta que no se acuerde disoll,li;iniorlos socios,
en escriturapblica, osepronuncie seni1lc;adeclarandtJ la disoluci6n.
La existencia de una causal de disolucin da derecho a cualquiera de los
socios o a terceros que tengan inters en ellopara demandar que la sociedad
sea declarada disuelta o se reconstituya enforma legal:
La escritura de disolucin y la ejecutoria de la sentencia, en su caso, se
inscribirn en el Registro de Comercioy surtirn sus efectos desde la fecha
de Sil inscripcin.
D.3.1.2. ORDINAL II DEL ARTICULO 59 CO}.-!
Repitiendo: El Ordinal I1del artculo 59 Com., dice:
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas:
IL imposibilidad de realizar el fin principal de la sociedad, o consumacin
del mismo.
El artculo 22 del Cdigo de Comercio, exige en su Ordinal IV, que en la escritura
'social se indique cul ser Id finalidad que persigue la sociedad al constituirse, y que la
omisinde este requisito produce tambin sancin de nulidad
Fijar la finalidad social, se requiere para delimitar el funcionamiento de la sociedad a
aquellos actos encaminados a lograr el objetivo que persigue con su creacin.
Se puede decir que esta causa comprende dos enunciados:
a) La imposibilidad de realizar lafinalidadprincipal.
b) La realizacin de esa misma finalidad, que se da en sociedades que se han
constituido para unafinalidad concreta y determinada, que no implica una actividad
permanente.
Ejemplarizando sobre este segundo enunciado, se puede decir: que si la sociedad se ha
constituidopara la construccin de una obra, o sea para la construccin de un objeto preciso,
pueden surgir dificultades cuando la sociedad no haya consumado la finalidad principal
habiendo concluido el plazo; o bien que la finalidad social se consuma antes del transcurso
del plazo. Si hay una expresa manifestacin acerca de lafinalidad para la cual la sociedad se
constituye, esta manifestacin debe privar sobre la declaracin de tiempo. De modo que. si lu
finalidad se realiza antes que el plazo transcurra, la sociedad se disuelve; y si lafinalidad no
se consumo, aunque el plazo haya expirado, la sociedad continuar sin disolverse.
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TtuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Ahora bien:
La imposible realizacin de lafinalidad se desdobla en dos supuestos:
a) Imposibf1idadfisica.
b) Imposibilidadjurdica.
La imposibilidad fisica es una situacin de hecho. La imposibilidad jurdica surg,
cuando por virtud de lo dispuesto en la ley, no sea ya posible realizar las finalidades para las. '
cuales se constituye la sociedad.
Con relacin a la imposibilidad de realizacin de la finalidad social, es necesari
determinar si la ley comprende tanto casos de imposibilidad fisica como de imposibili
jurdica; o si slo se ha querido referir a unos u otros. Se concluye que no existe motivo para
restringir la interpretacin del trmino "imposibilidad" en krflsico o en lo jurdico. sino que'
por el contrario, debe comprender ambos casos.
Se ha sealado que la imposibilidadflsca es una situacin de hecho, como sera el cas'
de una empresa dedicada a la construccin de una obra, cuyos terrenos estn inundados ti
raz de un temporal. La imposibilidadjurdica surge cuando por la promulgacin de una ley,
posterior no sea ya posible alcanzar los fines pactados al constituirse la sociedad, por existir
prohibicin expresa en la misma, de poder lcitamente ejercitar los actos necesarios para el
logro de estos fines.
Si una sociedad se constituye para el ejercicio de una actividad determinada en forma .
precisa e inconfundible, /legado el da en que se d fin a la misma. la sociedad deber '.. "';
declararse disuelta y proceder a la
.
Si los socios al constituirse la sociedad delimitaron con precisin la finalidad de
misma, que es el negocio que explota, es claro que si sta desaparece, se extingue tambin
motivo que uni a los socios participantes de la sociedad, deber disolverse; se puede decir
que puede darse a los socios el derecho a variar la finalidad de la sociedad, pero para
habr que modificarse la escritura social. i,;'.,'
..
Otra causa de este tipo podra ser el economtco, la cual queda incluida en le: .:t"
imposibilidadfisica (un hecho), tal sera el caso de "costeabil.:.kd de la finalidad que se i10
propuesto.
, D.3.1.3. ORDINAL III DEL ARTICULO 59 COM
Repitiendo: El Ordinal II! del artculo 59 Com.. dice:
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1
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas:
204
I:E.,: .'
..
.. :..... .'
a) Sirve de garanta a los terceros que contratan con la sociedad.
b) Dota a la empresa de medios instrumentales indispensables para la consecucin de
su objeto.
Es causa de disolucin la prdida de las dos terceras del capital social en las sociedades
depersonas, porque la existencia siquiera del mnimo del capital exigido por la ley atiende a
dos finalidades distintas:
Lic. Julio CsarMartnez.
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IIJ. Prdida de del capital social.
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Textos Jurdicos Universitarios
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Esta causa de disolucin se puede sanear reintegrando o reduciendo el capital. En
realidad la sociedad puede optar: por disolverses por reintegrar el capital perdido, o por
reducir el capital social.
D.3./A. ORDINAL IV DEL ARTICULO59 COAf.
Repitiendo: El Ordinal IV del artculo 59 Com., dice:
Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas:
IV. Acuerdo unnime de los socios a menos que en la escritura social se haya
estipulado que tal decisin pueda tomarse por mayora.
Esta causa opera slo cuando aun no ha 'transcurrido el plazo, o cuando la sociedad se
ha constituido por tiempo indefinido.
El acuerdo de los socios debe tomarse de conformidad con el contrato social y con la
ley; esto es: observando los requisitos de convocatoria de reunin y decisin que los Estatutos
y la ley lij a la clase de sociedades. Esto es una consecuencia del carcter soberano de la
Junta. Lo mismo que la sociedad nace por un acuerdo de los socios, puede disolverse por
acuerdo en sentido contrario. Se est en presencia de una disolucin voluntaria, que no ofrece
ninguna dificultad en cuanto a su justificacin como tal.
D.3.i.5. DISOLUCION ORDENADA POR SENTENCIA .JUDiCIAL.
La causa de disolucin por sentencia judicial se d,a para todo tipo de sociedades
mercantiles.
Si un socio desea hacer valer su accin, a falta de acuerdo de la Junta General de
Socios, acude al Juez competente solicitando el reconocimiento de alguna de las causas de
disolucin ya mencionadas, y por consiguiente la declaratoria de disolucin y liquidacin de
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D.3.1.6. DISOLUCIONPOR FUS10N CON OTRAS SOCIEDADA'S.
Titulo Preliminar - LosComerciantes y Auxiliares
I L7 sociedad. Dicha accin la invoca con base a las causas enumeradas por la ley en el."
articulo 59 Como (transcrito), o alguna otra sealada en el pacto social.
Diversos motivos pueden llevar a dos o ms suciedades de personas y de capitales a"
fundirse en una sola. Ejemplo:
Dos sociedades similares se renen, 'ya para evitar inconvenientes que resultan de su
competencia recproca; ya para reducir sus gastos de explotacin, para poder luchar ms:?;;',;'-
eficazmente contra otras empresas concurrentes; para salvar a una de ellas que cuenta
medios de accin insuficientes; puede suceder que dos o ms sociedades tienen diferentes'"
finalidades, pero se dedican a una misma rama de actividad, se complementan una de. otras
para extender su radio de accin.
a) Disolvindose ambas, formando una sociedad nueva.
LaJusin de dos sociedades puede operarse de dos maneras diferentes:
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b Una de ellas desaparece y es absorbida por la otra, siendo ste el modo que se .i"'
.
emplea ms frecuentemente.
.......
Esta es una disolucin sin liquidacin, porque se produce una sucesin de la totalidad
del patrimonio de las sociedades que se funden o de la sociedad incorporada en la sociedad
incorporante, no hay necesidad de liquidacin porque tanto el activo como el pasivo pasan a
la sociedad resultante de la operacin. "
Sobre este tema se hablar ms adelante, al tratar de analizar el Captulo X del Ttulo
JI. del Libro /, del Cdigo de Comercio, cuyo acpite es: "Fusin y Transformacion de
Sociedades ".
D.3./.7. J..,fUERTE DE UNO DE LOS SOCIOS.
Las sociedades de personas no se disuelven por la muerte de uno de los
socios, salvo pacto en contrario.
El pacto de continuacin con los' herederos debe figurar en el contrato social
para que surta efecto entre los socios, los herederos y los terceros.
Los herederos podrn individualmente negarse a continuar en la sociedad, a
no ser que la continuacin sea condicin testamentaria.
Salvo pacto en contrario, las sociedades de personas no se disuelven por la muerte de
uno de los socios. Al efecto el artculo 60 Com., dice:
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207
Sobre este particular, el artculo 61 Com., dice:
A es/e efecto, el artculo 64 Com., dice:
DA. TRAMITE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL
ACUERDO DE DISOLUCION
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Textos Jurdicos Universitarios
El acuerdo sobre la disolucin se publicar previamente a su inscripcin.
Transcurridos treinta das desde la ltima publicacin sin que se presente
oposicin se inscribir en el Registro de Comercio.
Cualquier interesado puede oponerse a que se inscriba el acuerdo de
disolucin tomado por los socios, pero deber presentar su pedimento a dicho
Cuando muera un socio, y la sociedad no deba de continuar con sus
herederos, se har liquidacin de la cuota correspondiente al difunto, y se
pagar a aquellos. Igual cosa se har, cuando solamente se retiren algunos
de los herederos. La sociedad dispondr del derecho de retencin sealado
en el' artculo 56.
La exclusin o retiro de un socio no es causa de disolucin, salvo que se
hubiere pactado de modo expreso. Si la sociedad estuviere integrada
solamente por dos socios, las causales de exclusin y retiro conferirn el
derecho al socio que pueda invocarlas, a solicitar la disolucin.
La sociedad de responsabilidad limitada no se disuelve en caso de muerte de
uno de los socios, sino que contina con los herederos del que hubiere
fallecido. El pacto en contrario no produce efectos si los socios
supervivientes dan su conformidad a la transmisin de la parte social del
difunto a sus herederos con el consentimiento de stos.
D.3.1.8. DISOLUCINPOR EXCLUSIN O
RETIRO DE UNO O VARIOS SOCIOS.
Lic. JulioCsarMannez.
En /1 segunda parte se prev el caso de que habiendo pacto de continuacin se retiran
algunos de los herederos, pudiendo disponer la sociedad del derecho de retencin sealado
en el articulo 56 Como (ya transcrito) Todo esto se puede relacionar con el artculo 62 Com.,
que dice:
La primera parte del ltimo inciso del artculo 60 Como se aplica cuando la sociedad (J('
una pacto de continuacin y cuando habiendo pacto se niegan todos a continuar.
producindose una liquidacin parcial de la cuota correspondiente al difunto, pagndose con
ella a los herederos.
La disolucin de una sociedad incapacita a tsta para continuar la
explotacin de sus negocios y llevar a cabo nuevas operaciones. En
consecuencia los administradores deben suspender las actividades sociales,
so pella de incurrir en responsabilidad personal, solidaria o ilimitada por la
violecin de este precepto.
Registro dentro del plazo sealado en el inciso anterior y formular la
respectiva demanda ante el Juez de Comercio competente, en el trmino de
treinta dias a contar de lafecha en que se admita la oposicin.
El acuerdo de disolucin se inscribir si 110 se presenta constancia de
haberse entablado la demanda, dentro de los treinta dias subsiguientes al de
haberse admitido la oposicin; y tambin si se presenta la certificacin de la
sentencia que aprob la disolucin o la del desistimiento, desercin o
transaccin favorable a la disolucin

Disuelta una sociedad, sta queda incapacitada para continuar con la explotacin
:".,
sus negocios. As lo estipula el artculo 65 Com., que
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D.5. CONTINUACION DE LAS OPERACIONES
SOCIALES
TtuloPreliminar - LosComerciantes y A....:,u;;.;x.;.;;i.;.;;lia=..:;;res::...- ..!:.
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SECCION "E"
Sobre este particular. el artculo 56 Pr., dice:
SOl.! juicios por arbitramento los que se someten a jueces rbitros, que en su
nombramiento y ejercicio dependen exclusivamente de la voluntad y arbitrio
de las partes.
ARBITRAJE
(Arts. 66 -72)
21..i8
El. JUICIO POR ARBITR.AMENTo. ;.ft
Juicio por arbitramento "es aquel en qu.e las partes someten la decisin de una o
controversias a personas que asumen la calidad de jueces, no en virtud de potestad
por la ley anticipadamente, sino por la que las mismas partes los confieren por su propia
voluntad".
.

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T;\t0S Jurdicos Universrtanos
- Fundamento
Por fundamento del proceso arbitral se debe entender "su razn de ser, las necesidades
sociales Y morales que satisface, as como las razones jurdicas y disposiciones legales en que
se apoya",
La funcin de administrar justicia es de las ms importantes en el Estado moderne':'I.
desempeo corresponde a lino de los tres Organos Pblicos fundamentales: el Judicicl.
constituido por tribunales permanentes establecidos por la ley. A estos tribunales pertenece d,;
manera exclusiva, la atribucin de resolver todos los litigios que se promueven en el orden
temporal dentro del territorio del Estado. La propia Constitucin de la Repblica en SlI
artculo 172 lo consagra asi, otorgndole privativamente la potestad de "administrar
justicia ", o sea de conocer las causas civiles, comerciales, criminales y de cualquier otra
ndole, de juzgarlas y hacerlas ejecutar lo juzgado: es lo que se llama "jurisdiccin ".
Sin embargo, si el juzgamiento de los litigios, en general, tiene importancia colectiva y,
por consiguiente, carcter pblico, la mayora de las controversias slo afecta a los
individuos entre los cuales se producen, por ello en cada caso particular en 'lile esto ocurre.
el Estado no puede desconocer a los interesados la facultad de disponer libremente de sus
derechos y someterlos a jueces que les merezcan amplia confianza. Si una persona, por actos
de propia voluntad, puede renunciar un derecho suyo o transigir las disputas que sobre l
tenga un tercero, resulta un principio natural permitirle que entregue la suerte de su derecho
a la decisin de otra persona que le insptre confianza. Y si en el hecho los dos litigantes as lo
hacen y, en ejercicio de su libertad de contratar, acuerdan someter la controversia que' fes
divide, al fallo de un individuo cualquiera por ellos elegido, no hay motivo alguno para que el
Poder Pblico desconozca la ley de este contrato. Toda persona tiene derecho de serjuzgada
por un Tribunal que goce de su confianza y la jurisdiccin no importa lino facultad en fo\'O,.
del Estado para resolver todos los litigios. sino que constituye una funcin establecida o:
utilidad social, que debe desempearse de oficio cuando un inters pblico
comprometido, pero que en los dems cosos slo puede ejercerse a peticin de parte.
La ley reconoce lus razones expuestas y en mrito de ellas otorga a los particulares el
derecho de substraer sus litigios a los Tribunales permanentes J' someterlos a jueces de su
libre eleccin llamados rbitros, cuya existencia autoriza en forma expresa, Concede.
adems, la facultad de dar poder a esos rbitros (arbitradores) para que fallen las contiendas
sin sujecin a la ley, sino observando nicamente los dictados de la equidad.
Tales derechos, sin embargo, en razn de su propia naturaleza y fundamento, sufren une:
doble restriccin: por una parte, no puede someterse a juicio de rbitros los litigios en que
est comprometido algn inters pblico; y por aira, los rbitros slo tienen facultad para
Conocer y juzgar las controversias, pero no para ejecutar lo juzgado; carecen de imperio, .la
que el empleo de la fuerza para imponer una resolucin compromete siempre el intercs
pblico, y la ley lo permite nicamente a determinadas autoridades.
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_____ . Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxli1res :"" f;

.-1 la inversa, po!' la naturaleza de ciertos litigios, el legislador encuentra que la mane/:,ilfJ,
ms adecuada de juzgarlos es el arbitraje y ordena. en consecuencia, que sean someti(J.""';f)j,'
necesariamente a rbitros.
En El Salvador como en la mayora de pases civilizados "el arbitraje es un
para solucionar las controversias que se presenten entre las partes"..
El Cdigo de Procedimientos Civiles establece que los [uicios por arbitramento son 'f
que se someten a jueces rbitros, cuyo nombramiento queda a criterio exclusivo de l(j ...f
contratantes. En dicho Cdigo se precisan los requisitos para ser rbitros; cmo debe'"
,>, ;',i
otorgarse el acuerdo arbitral; los temas que son susceptibles de arbitraje; el procedimiento
arbitral; el plazo para que los rbitros pronuncien el Laudo; la designacin del terct
rbitro; formalidades del Laudo; ejecutoriedadde ste; y recursos. (Arts. 56 a 79)
Se garantiza la libertad de contratar conforme a las leyes. Ninguna persona
que tenga la libre administracin de sus bienes puede ser privado del derecho
de terminar sus asuntos civiles o comerciales por transaccin o arbitramento.
En cuanto a las que no tengan esa libre administracin, la ley determinar los
ca..sos en que puedan hacerlo y los requisitos exigibles.
El procedimiento arbitral en El Salvador tiene por base constitucional el Art.
que dice:
E.2. FUNDAAfENTO CONSTITUCiONAL.

El artculo 57Pr. dice:

- Arbitros de Derecho:
:2\0
Los jueces rbitros pueden ser de una de dos clases, a saber: rbitros de
derecho, o rbitros arbitradores, que tambin se llaman amigables
componedores.
u.s. CLASES DE ARB1TROS.
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De acuerdo con la ley salvadorea, y con la mayoria de legislaciones. los rbitros de
derecho "son aquellos que proceden como los jueces ordinarios, y arreglan
procedimientos, como sus decisiones a las leyes vigentes en la materia. '.
Con lo antes dicho. bien se podra decir que lo que el artculo mencionado trae o::ll
cuenta, es una definicin de rbitros de derecho, y que estn sujetos a las mismas .
prescripciones legales que los jueces ordinarios: pero cuando las partes hayan sealado

jiIP
211
Arbitros Arbitradores o Amigables Componedores:
Fl mismo artculo 58 Pro define a los rbitros arbitradores. Diciendo que son los (jl!t'
proceden segn su conciencia, sin atender ms que a la verdadya la buenafe.
La tarea del rbitro arbitrador no se limita a mediar entre las partes, ofrece buenos
oficios, procurarles soluciones armnica (como lo hace el conciliador), sino C/U debe
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Textos Jurdicos Universitarios
Est facultado por ejemplo, para admitir una compensacin aunque no concurran los
requisitos legales; proceder a una particin por va de atribucin sin preocuparse de formar
los lotes de la manera que el legislador prescribe; etc.
Tienen poder para juzgar sin atenerse en el procedimiento, a los plazos y formas
comunes establecidos para los tribunales. Y sin ser constreidos a aplicar las reglas dv
derecho al fondo del litigio.
El arbitrador debe decidir la contienda segn su leal y saber entender, conforme a /0
verdad sabida y buena fe guardada, y mientras el rbitro de derecho, declara yacta ett st
sentencia la voluntad de la ley, el amigable componedor en la suya declara y acto Id
voluntad de lajusticia natural, segn los dictados de su propia conciencia.
A los rbitros arbitradores se les llaman tambin "amigables componedores ",
"rbitros de equidad": y estn facultados. tal como ya se ha expresado, para decidir d Ifrigio
de acuerdo con S1/ conciencia, sin atenerse a lo prescrito por las leyes,
En palabras exactas, en el arbitraje ante rbitros de derecho lo nico que varia, ':011
relacin a cualquiera otro proceso, es la clase de tribunal, pero /10 se altera la manera de
hacerjusticia, ni en cuanto alfondo ni en lo que atae a laforma.
,rminos ms largos o ms breves para la prctica de las diligencias, al faccionar la escritura
J compromiso, se produce una excepcin a la regla general, Adems, por otra parte, es
dif!l10de referirse a que si se suscitare problema CO/1 respecto a la competencia. es decir, si se
ohetare la misma, el Tribunal la resolver sin lugar o recurso alguno, y por otra parte tienen
lamisma responsabilidad que los dems jueces.
Lic. Julio Csar Martnez.
--
De manera que en cuanto al fondo de la controversia, estn obligados a resolverla
(oll!orm. a derecho, segn lo dispuesto en la ley sustantiva; por io que puede decirse que ei
rbitro de derecho, en su sentencia, declara y acta "la voluntad de la ley".
Ahora en cuanto al procedimiento, estos rbitros estn sujetos a la observancia rigurosa
..
f de las formalidades, plazos y dems normas adjetivas prescritas por la ley procesal para la
sustanciacin de los juicios ante los tribuna/es comunes. Lo cual no quiere decir que hayan de
aplicar siempre las reglas del proceso ordinario, sino que deben emplear en cada caso, el
procedimiento que corresponda en atencin a la naturaleza del pleito que se promueve.
'
'..
TtuloPreliminar - Los Comerciantes \" sus Amililres

precisamente resolver la controversia COI.' el'CISIOII obligatoria paro los litigQllles.J'

diferencia con los dems jueces est el/ la libertad que tiene para desatenderse de 'l
mandatos de la ley en esta declaracin suya decisoria del pleito, yfundarla nicamente en:
razones que su conciencia estime ms prudentes y equitativas, Pero tambin puede sujetars'"
los preceptos legales en elfallo del proceso; es decir que .'11/ calidad no lo obliga a desprecl
las normas del Derecho,:)
-/. ont:..):4S CLASES DL' ARBllUAJE.
El arbitraje se divide en "voluntario" y "forzoso ".
Otras clasificaciones del arbitraje son: '1'/I"fixto ".
laboral ", .'Internacional "y "Comercial ".
,
como el
;-.:
"Tcnico", ",yo tcnico",


Arbitraje Mixto, "es el q/le se tramita conforme a las reglas que las partes les sealan,
(;'1/ subsidio de stas, a las normas prescritas por la ley para los arbitradores, pero deciden,;f
wgln derecho, observando los preceptos legales, del mismo modo que losjueces ordinarios /:t
los rbitros de derecho ",

.;
,
Arbitraje voluntario, "es aqul que se confiere por obra de la libre determinacin de /as{;;
partes ".
Arbitraje forzoso, "es el impuesto imperativamente por la ley.
procedimiento para resolver determinados litigios.
Arbitraje Tcnico, "es aqul en que la ley exig en determinados casos que los jueces';
rbitros a nombrarse deben ser personas tcnicas, esto es. peritos en cualquier
trabajo. profesin 1l oficio, como una garanta para lograr una mejor decisin al caso,;;
planteado",

Arbitraje No tcnico, "es aqul que se refiere al caso comn y corriente en el cual
panes nombran a cualquier persona que sin tener ningn impedimento legal. les
id'onea para resolver su conflicto". ,:y/
')j

Arbitraje In ternacional. "es 11/1 procedimiento legal por el cual las partes
confian a un tercero, el arreglo pacifico de una diferencia
."
Arbitraje Comercial, "es aqul en 'lile somete a dI: jueces que
nombrados por los comerciantes. para que ajusten y decidan sus diferencias sobre a/guTl;1
negocio mercantil", :;.;
mi

Arbitraje Laboral, "es aqul que tiene por objeto resolver CO/1 carcter 'voluntario o"{f::
forzoso, las diferencias surgidas entre patronos y trabajadores o'.
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u: julio ll;;sar .vrarunc.
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L -l. J. ARBITR-UE
En 1:.."1 Salvador, el arbitramento comercial est previsto en varios articulos qlle' traeel
('(digo de Comercio vigente.
Fl arbitraje comercial tiene doble regulacion:
, .',f '"'1") ,-, ,l" '.' I! '
di (OS cruentos ()f) tu . _ tom. se rejieren a 1:::: sOC!::'( aaes Ui:' "X"""'c/.\
,')/ Los arnculos !Ut)-! (J! IOJ] Co:n.. al.ulcn a los oh!igr..IC/UI!"))' contr.tto-. nt:: i ::
En ese sentido, el Cdigo de Comercio salvadoreo introdujo el compronusi ) /.
arbitramento presumo para las sociedades de personas, Esto es, que salvo que en la escritura
de constitucin se haya dicho lo contrario, se presume que los socios quieren someter su,
dijerel/clCl:; al fallo arbitral di! rbitros arbitradores. Las razones (jue se tuvo P0f7 ello son la:
siguientes:
a) la casi totalidad de contratos de sociedades de personas existentes en el pcus. SL'
ha pactado la clusula arbitral.
b) Las relaciones de cOI!/7clI1::a mutua existentes entre los socios y la comunickul de
intereses engendradapor su participacin en la sociedad, justifican la preS1II1Ci()l!.
e) El compromiso arbitral no se impone. solamente Si! presume, los socios P!W{L'!!
introducir una clusula que lo derogue, dejando sin efecto esta presuncin.
Lo rcgiarncntacion introducida para regular el arbitraje. tiene por obieio omiur lO
escritura publicc: de compromiso, establecida en el Cdif{o de Procedimientos Ctvile-: ! (/
razon de este criterio es 1([ siguiente:
La obligacion de otorgar una escritura de compromiso es una obligaciou de hacer: en
consecuencia, si una de las partes se niega a cumplir con esa obligacion. el COiJIlilO paru
obltgarla es el juicio ejecutivo singular; pero este camino, aparte de que representa prdu!
de tiempo, obliga a las partes a recurrir a los tribunates comunes que es lo que
evitar, evitando COI/ ello tambin, el escndalo pblico. Por ese motivo, se busc ia IJIWlc!l'U h'
'lile todo aquello que tuviere que ser decidido 1:.'11 lo escritura de compromiso, pu.her
decidirse sin el/a, o \CU, (/I/e el Codigo di! Procedimientos Civiles reglanrento la dsl,::Jli,;ci,/I
de los rbitros por las partes o por el JI/e::, en Sil defecto, y se determin Ciue la materia d-s!
arbitraje se fijare en la solicitud de una de las partes yen 1(/ contestacion de Iu otra.
Por I:'I/u el articulo 66 Como, dice:
En las escrituras constitutivas de sociedades de personas, los socios deben
determinar si los conflictos que surjan entre el/os en la interpretacin del
contrato social (} con motivo de los negocios sociales, se resolvern por los
21;
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21-l
ARBllRAL EN
LAS )HS DI:.' PERSONAS.
L'/ articulo 70 Com., a que se refiere el articulo anterior, dice:
Caso de no optar por la va judicial comn, los socios deben establecer en la
escritura constitutiva si sern rbitros de derecho o rbitros arbitradores los'
que decidan las controversias y hacer la respectiva designacin.
Si se omite en el instrumento la decisin a qlle alude el inciso anterior, se
entender que los socios optan porrel fal/o de dos rbitros arbitradores-
La falta de designacin de los rbitros se suplir conforme a lo preceptuado en
el artculo ro.
Ttulo Preliminar -- Los Comcrci.uucs v sus Auxiliares
tribunales comunes o por rbitros. Si 110 se dispone mula al respecto, se
entiende que los socios aceptan someter dichos conflictos al fallo arbitral
Los asuntos concernientes a la disolucin o liquidacin de la sociedad, a la
modificacin del pacto social,' a la exclusin o separacin de socios y a la
estructurajuridicu de la sociedad, no quedan sometidos a arbitraje, salvo que
el compromiso se pactare despus de surgido el conflicto.
El nombramiento de los rbitros se sujeta a las reglas siguientes:
l. Si en la escritura social se designa u los rbitros o se indica la manera de
hucer su nombramiento, deber observarse lo prescrito en ella.
l/. Si la escritura social no contiene nada al respecto, corresponde a los socios
hacer la designacin, dentro del plazo que el Juez les seale, el cual no
podr ser menor de diez dias ni mayor de treinta. El acuerdo debe tomarse
por unanimidad, a menos que la escritura social confiera a la mayora el
derecho de tomar acuerdos a nombre de la sociedad, en cuyo caso tambin
podr nombrar los rbitros.
Si dentro del plazo indicado en el ordinal anterior los socio.ti no hacen la
designacin, sta corresponder al Juez:
t:s. DESlGA:4CINDE LOS ARBI7ROS..
Sobre las clases de rbitros que COIIOCI!Il en los procesos arbitrales ntercantilesc
articulo 67 Com., dice:
El procedimiento arbitral en conflictos surgidos en el sello de las
personas, lo resuelven los artculos (1), 6(5 Y 71 Com., que dicen:
1-:.6.
t
!

. :"\.
215
E. 7. SOCIOS - FALLOARBITRAL-
Sobre este particular el artculo 72 Com., dice:
70. Los rbitros deben nombrar inmediatamente despus de designados, y antes de
cualquier actuacin, a un tercero que resolver los casos de discordia entre
ellus.---- El fallo de los rbitros es inapelable.
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Textos Jurdicos LJilI\ersltanos
68. Para proceder al arbitraje contemplado en esta Seccin, no ser necesario
celebrar escritura pblica de compromiso, pues la finalidad de la materia de!
arbitraje y la designacin de los rbitros se har como se indica en /.1\
artculos siguientes.
69. Cuando exista entre los socios alguna desaveniencia que deba resolverse por
arbitraje, los puntos sobre los cuales deber recaer sern fijados en la
demanda y en la contestacin, si en sta se propusieren nuevos.
Cuundo uno ms de los socios sean incapaces, el fallo arbitral deber
someterse a la aprobacin del Juez de Comercio competente, so pena de
nulidad...
Si el fallo arbitral fuera improbado por el Juez. el asunto deber resolverse
por la vajudicial comn.
Uc. JulJo ;",lanu-:/..
-
-
, ;. Julio CsarMartnez. .
~ - - - - - _ .._-_.._--
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1
CAPITULO JI!
SOCIEDAD ENNOlfBRE COLECTIVO
SECCION "A"
RAZON50Cl-4L
(Arts 73 - 7 , ~ )
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A.f.
CO,VCEPFOlJE SOCiEDAD ES
NO}IBRE COLECTIVO,
]
La sociedad en nombre colectivo) "es una sociedad mercantil constituida bajo razn
social. cuyo capital est dividido en cuotas, y en la que los socios responden ilimitada y
solidariamente por las deudas sociales, y todos tienen el derecho de administracin ".
Se dice que es "sociedad" para invocar el concepto general de este contrato de
organizacin. El concepto de sociedad evoca el de partes; la aportacin de los socios; el de
consentimiento; y lo participacin de todos ellos en los beneficios y en las prdidas. en la
forma contractual prefijada o en lo que establece la ley, en defecto de la oportuna
manifestacin de voluntad. (Art. 35 Com.)
L' sociedad mercantil. porque de conformidad a' la legislacin salvadorea todas las
sociedades son mercantiles. (Art. 17 Com.) Por ser sociedad mercantil recae sobre ella le:
calificacon juridica de comerciante. simplemente en razn de su forma, con independencia de
las actividades a las que realmente se dedique, y de la efectiva realizacin de actos de
comercio.
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A.2. NAC1MiEA'TO DE L4.SSOCIEDADES
EX j'iOAfBi?E COLECTIVO,
]
Las diversas formas de sociedades mercantiles han tenido distintas races. En W!L!
primera etapa las sociedades mercantiles se caracterizan por su carcter ocasional.
tran...itorio. Se constituyen para la realizacin de un fin concreto y determinado que deb
realizarse en un plazo breve.
La segundo etupa se distingue por la aparicin de las sociedades de tipo permanente.
que S! estructuran en dosformas, que persisten hasta nuestros das: la sociedad colectiva y 10
sociedad en comandita. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada con principios
semejantes a los actuales. alrededor del siglo XIU Es una sociedad de origen fumiliar.
resultado de la transformacion de las empresas artesanales individuales en sociedades
basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperacin de los antiguos oficio/es
ascendidos a maestr..H.
217 .
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"""-
Los antiguos romanos no conocieron las sociedades colectivas tal cual ahora se
conciben. La sociedad romana en su forma tpica y ordinaria fue una sociedad oculta, s{
existencia legal para los acreedores o terceros y slo produca efectos jurdicos respecto de.
los socios entre s. En ella el gerente o gerentes trataban y manejaban los negocios socialei
en su propio nombre personal, no en el de la sociedad como persona jurdica, ni en el de los
dems socios. Pero hay en la legislacin romana algunos grmenes que al caer, en la Edad
Media, sobre un suelo fecundo, se desarrollaron engendrando con el tiempo el tipo de
sociedad que al presente se denomina "colectiva ". '"
La sociedad romana ocultaba a sus socios, lo cual era un grave inconveniente pues se
limitaba al crdito Ji a la solvencia de la misma al crdito y solvencia personales del gerente.>,
Era conveniente, pues, reforzar este crdito con el crdito y solvencia de los dems socios,
para esto nada ms natural que descubrir al pblico la existencia de la sociedad y el nombreis
de todos sus miembros, para que el pblico pudiera verlos, y valorarlos Ji supiera que no slo ,-l.,
el gerente, sino todos ellos tambin eran responsables del pago de las deudas y del
cumplimiento de las obligaciones sociales. Y as lo hicieron en efecto; establecieron i
costumbre netamente comercial, de ir a inscribir sus nombres en un registro pblico. Con esto'J.1;'
vinieron II operarse, desde el punto de vista jurdico, dos modificaciones radicale v te!! l...
normas clsicas del contrato de sociedad: fue la primera que el gerente no tratara ya las T":
operaciones en su propio nombre personal, sino en el colectivo ,todos los socios. en el de
sociedad, esto es, bajo una razn social. La segunda, que no soi; .. ' socio administrador, sine .
todos los dems quedaran personalmente obligados para con; .rcreedores O terceros, al f!
pago de las deudas y cumplimiento de las obligaciones contraidas por la sociedad.!
,- .
Las ms antiguas son la sociedad colectiva .v la sociedad en comandita. La
muestra un aspecto fundamenral en su estructura: todos los socios sin dist ncin son'
ilimitadamente responsables de las resultas de la gestin social. Esto ha venido a ser en e
tiempo lino de los ms graves inconvenientes de este tipo de sociedad.
En d transcurso de los siglos XVII XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades:
capital. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las socied .. ,
mercantiles. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encontraron su consagracin en:'
Cdigo de Napolen, fueron las colectivos, las en comandita y las annimas.

...
La denominacin "Sociedad en Nombre Colectivo" es de origen moderno. Usada po
Safari y Portier, fue popularizada por el Cdigo de Comercio francs; pero todava haci
fines del siglo XVIII esta sociedad era comnmente conocida con los nombres de "Sacie "
General", "Sociedad Ordinaria" o "Sociedad Libre ",
Al caer bajo el estudio de los doctores esta nueva situacin, surgieron entre ellos
grandes dudas y vacilaciones. El resultado final fue el que ollado de la sociedad romana, de;.'
la sociedad oculta. que sigui siendo el modelo en el orden civil, surgiera una nueva forma, \
una sociedadpblica especialmente reservada para los asuntos de comercio,
218
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Textos Jurdicos Universitarios
La sociedad en nombre colectivo, tal como lo enuncia el articulo 73 Com.. trascrito.
ejerce el comercio bajo una razn social, que puede contener el nombre de todos los socios o
el de uno solo, o bien el de varios: cuando no contiene el nombre de todos ir acompaada
por una clusula abreviada que alude a los otros. Ejemplo: una sociedad en nombre colectivo
est integrada por tres socios, Mario Aguilar, Alfredo Ramos y Felipe Jurez, en ese caso fa
raznsocial podria estar constituida de las siguientes maneras:
La sociedad colectiva se constituir siempre bajo razn social la cual se
formar con el nombre de lino o ms socios, y cuando en ella no figuren los de
todos, se le aadirn las palabras uy compaa", II otros equivalentes, por
. ejemplo: 'y hermanos.
Sobre este particular, el artculo 73 Com., dice:
219
3. La regla general es que el derecho de administracin recae en todos los socios.
2. Los socios responden de las deudas sociales, ilimitada y solidariamente.
A. 4. J. RAZO\, SOCL4L
l. La sociedad ejerce el comercio bajo una Razn Social.
Las caractersticas de las sociedades en nombre colectivo son:
.{-I. CO,VSTITUC.V DE L4 SOCIEDAD.
Este tipo de sociedades en cuanto a su constitucin est en decadencia y si se conservan
m la legislacin, quiz se debe al respeto que merece en cieno momento la tradicin .v lo
historia importante de una institucin jurdica.
Pues como la diferencia entre ambas sociedades (Civil-mercantil) consista en la
rstenca de una razn social y la responsabilidad solidaria de los socios, es natural que los
Jactares que no tuvieron a la vista otras formas de sociedad que comparar y distinguir,
rtputaran esas dos cosas como los signos esencia/es y caractersticos de las sociedades en
10mbre colectivo. Desde luego que /0 anterior no es verdadero, ya que es fundamental como
'r{erio de distincin de las sociedades mercantiles el de la responsabilidad de los socios por
:,1 pago de las deudas sociales. En las colectivas la responsabilidad es ilimitada. Este es un
.ercer elemento constitutivo de la sociedad colectiva.
.4.3. CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD EN
ENNOjHBRE COLECTIVO.
LC.
::;.---
-
Mario Aguilar y Compaa, o y Cia., o y Hermanos.
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes 'v Su.'> AUX;l:
Mario Aguilar, Alfredo Ramos y Compaa, o Ji Cia., o y Hermanos.

'itJf

. -:ti-."
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Esto es as porque la ley no exige que todos los nombres ni explcita ni implcitamente:
sean designados. No lo exige porque el uso de una razn social equivale a una referencia a la:
escritura de constitucin que jite publicada y que contiene el nombre de lodos los SOCi(;I.
Mario Aguilar, Alfredo Ramos, Felipe Jurez.
,..
J'
....
A esta razon social puede aadir la sociedad la denominacin de su industria, y
general cualquier designacin que sirva para especificarla.

Muebleria Mario Agui/ar y Compaa. .
:-/;J':-
Siguiendo el principio de la veracidad de la razn social; es decir, en la afirmacin de;
que la razn social debe estar formada por nombres de socios y slo por el/os, ya
t:if,
mediante la misma se anuncia al pblico la personalidad de todos los que respondeng:
ilimitadamente y que, por tanto, son la base del crdito social, es que la razn social debe:
hallarse de acuerdo con la realidad, no debe suponer la existencia de una sociedad que
exista, ni puede conservar el nombre de quienes cesaron de formar parte de la misma, ya
contrato o bien por muerte, siempre y cuando figure en la razn social el nombre del socioi;.. :,
que se separa, en cuyo caso deber suprimirse su nombre en la razn social. Esa es
material del artculo 76 Com., que dice:
El ingreso o separacin de un socio 110 impedir que contine la misma razn
social hasta entonces empleada; salvo que en esta figure el nombre del socio
que se separa, en cuyo caso deber suprimirse su nombre en la razn social.
El nombre de una persona que no sea socio no puede figurar en la nen social. Si se
incluye, sin su asentimiento ello podra dar lugar a un problema penal, con la consiguiente
responsabilidad civil. Si la inclusin se hizo con el asentimiento de! no socio, o si llegr

noucia
a ste de dicha irregularidad, sin que proceda a impedirla. tendr igual responsabilidad que
la de los socios efectivos. Esa es lafuente material del articulo 75 Com., que dice:
Cualquier persona extraa a la sociedad que hagafigurar o permite quefigure
su nombre en la razn social, quedar sujeta a responsabilidad ilimitada y
solidaria.
En este caso, se ha dicho que este extrao tendr igual responsabilidad que la de los
socios efectivos, y por tanto responder ilimitadamente y en forma solidaria, no adquiriendo
por ese hecho ninguno de los derechos II obligaciones propios de stos.
Una excepcin al principio de la veracidad de la razn social es la que establece el
artculo 77 Com., o sea cuando una sociedad transfiere a otra sus derechos y obligaciones, Y'j
'1'-
',e
'.
A.5. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.
Cuando la razn social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos
derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregar a dicha
razn socia/la palabra "sucesores.
con ellos su razn social: la sociedad adquirente podr seguir usando la razn social de la
vera con la condicin de agregar a la misma, la palabra "Sucesores", Al efecto, el artculo 7:
mencionado, dice:
, :. Julio Csar Martnez.
;::;;..:--
Textos Jurdicos Universitario
~ ] .
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La responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por las deudas sociales tiene
plena aplicacin en la sociedad en nombre colectivo. Esta responsabilidad no puede
derogarse por pacto en contrario, al menos respecto con terceros contratantes, segn lo
determina el artculo 74 Como Este pacto de limitacin slo tiene validez entre los socios.
Al efecto el artculo 74 Com., dice:
Las clusulas de la escritura social que eximan a los socios de la
responsabilidad ilimitada y solidaria no producirn efecto legal alguno con
relacin a terceros; pero los socios entre s pueden estipular que la
responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porcin o cuota
determinada, caso en el cual la limitacin de responsabilidad afavor de uno o
varios socios implicar nicamente el derecho de repetir contra los consocios
lo que se haya pagado en exceso.
.-1.6. ESCRiTURA DE CO/v'STITUCION E INSCRIPCION.
Ya se ha dicho que la existencia de muchos actos jurdicos quedara ignorada si no se
hicieran constar en cierto modo, e incluso muchos de ellos no tendran ningn valor si no se
manifestaran mediante determinada forma, cuando sta es exigida por la ley como una
formalidad para que esos actos puedan generar efectos jurdicos.
En tal situacin se halla el otorgamiento del contrato de sociedad. porque es
imprescindible hacerlo siempre por escritura pblica; un acto de tanta trascendencia no lo
abandon el legislador al arbitrio de los contratantes.
La presencia de un Notario infunde confianza en el trfico mercantil cuando interviene
en la autorizacin de una escritura pblica, La falta de esta escritura produce importantes
consecuencias, pues si el contrato de sociedad se consigna en escritura privada. no surge en
el mundo de los negocios un nuevo ente jurdico, aunque esa escritura se autentique y aun en
el remoto caso de ser reconocida judicialmente.
221
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111"'1 1 .. 1.... Ih... .., ~ ..'II""""'''''' "1'''''1'''411-1
Sin duda alguna la escritura pblica de constitucin de una ,5,\N.iedad en nomb;1l:'
al igual las otras especies de sociedades, es una solemnidad; .tanto.r:orquelc.
el Cdigo de Comercio fa exige expresamente, como por ser el antecedente obligatorta
la inscripcin de las suciedades en el Registro de Comercio, sin cuyo requisito aqul/as
obtienen la calidad de entejurdico. .
.:

THul0 Los Comerciantes \ SI1S Auxiliare;
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Entonces la sociedad en nomire colectivo. al igual que las otras especies de sociedades l'
se constituve mediante el otorgamiento de escritura pblica. siendo ste un requisito de
existenciu /Art. 21 COI)7.); de tal forma que la sociedad que carece absolutamente de esta'
clase de formalidades no tiene existencia legal, siendo una sociedad de hecho. (Inc.
Artculo 316 relacionado con el artculo 348 Com.)
El inciso JO. del artculo 346 Com., dice:
La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su
otorgamiento, no tiene existencia legal, pero la adquirir al contratar con
terceros, en los trminos que se indican en el artculo 348.
El artculo 348 Com., dice:
Las sociedades a que se refieren los artculos anteriores, que se hubieren
exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad jurdica
nicamente en cuanto los perjudique, pero no en lo que pudiera
beneficiarlos. Los socios, los administradores y cualesquiera otras personas
que intervengan en su funcionamiento, respondern por las obligaciones de
dichas sociedades frente a terceros, personal, solidaria e ilimitadamente; sin
perjuicio de las responsabilidades penales en que hubieren incurrido....
Pero conforme al artculo 2-1 Como esta escritura de constitucin, as como las
modificacones, disolucin y liquidacin de sociedades, lo mismo que las certificactones de
las sentencias ejecutoriadas que contengan disolucin o liquidacin judicial de alguna
sociedad, se inscribirn en el Registro de Comercio.
SECC/ON "B"

(Arts. 78 - 97)
B.l. CONCEPTO DE AD}.;fJ:VISTRACIN
Las personas jurdicas se manifiestan mediante la iniciativa y actividad de los
particulares y dividense en personas de Derecho Pblico y personas de Derecho Privado. Son
222
R.2. JUS'j'FICACf()N DE LA ADAfINISTRACI(}V
ENlA,)' SOCII:DADE).
Pone.' algo en comn y pretender realizar ciertos fines, con el propsito de repartirse
los beneficios provenientes de aquellos, son la mira de las personas que II! dan vida juridica a
La Administracin puede ser considerada dentro del Derecho Privado. en el Procesal,
en el Eclesistico yen el lntcrnacional.
En e.' Derecho Privado, tanto en Derecho Civil como en I Mercantil se usa la palabra
Administracin al referirse a la gestin de intereses privados, incluidos los actos y servicios
que esa tarea lleva consigo.
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Textos Jurdicos Universitarios
Es 1111 error creer que los socios hacen marchar la empresa: el control est el/ manos de
ellos, pero la marcha del negocio es responsabilidad del Consejo de Administracin, y es este
Consejo, gerente o representante el que tendr que seguir enfrentndose a todos los
problemas y exigencias inherentes a S1I propio desarrollo, tanto en lo qut! se refiere a .... u
admtnistracion interna como a SI/S relaciones externas con otras empresas y COI/ fu
comunidad en general.
En el funcionamiento de las sociedades concurren dos actividades fundamentales: una
de carcter "interno", que es la administracin o gestin social,' y otra, que se vierte al
"exterior", y es la representacin de la sociedad, por medio de la cual se establecen las
relaciones de sta con los terceros. Son, pues, la administracin y la representacin de las
sociedades, cosas distintas. Esa separacin, no obstante, resulta un tanto dificil hacerla en
determinados momentos, ya que la dificultad prctica de distinguir entre s ambos conceptos
se debe a que, en la casi totalidad de los casos, la facultad de gestin y de representacin
concurren en la misma persona, (el gestor es al mismo tiempo representante)
Gestion: gobierno de los intereses o bienes, en especial de los pblicos. La ciencia de la
administracin es el conjunto de las reglas para gestionar bien los negados y. ms
particularmente, para aplicar los medios a la consecucin de losfines del Estado.
j.ic. Julio Csar Martnez.
Como ha quedado expresado, es mediante la actividad de /0.1 particulares que la:
personasflrdicas, el! este caso las sociedades, desarrollan y logran SI/S objetivo: sociales y
5011personas fsicas las que actan en calidad de administradores o representantes de dicha,
sociedades.
personasjurdicas de Derecho Pblico: El Estado, el Fisco, las Municipalidades yen general
todos aquel/os establecimientos que se costean con fondos del erario; y son especies de
personasjurdicas de Derecho Privado las que persiguen unfin de lucro como las sociedades,
r las que persiguen un fin meramente moral y no de lucro, como las corporaciones l'
de utilidadpblica. .
..... .... _ \1 .. . _,... .
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Ttulo Prelimirar- LosComercantes y susAuxiliares
la sociedad. Como en la realizacin de cualquier fin siempre interviene la actividad humanJ.
necesariamente en el desarrollo de los objetivos sociales, habr de requerirse la
de personas fsicas actuando en calidad de administradores o de representantes de L
sociedades.
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Sumariamente se ven algunas opiniones que niegan a los administradores de la sociedad
colectiva la calidad de mandatarios.
Sumamente discutida es la postcton jurdica de los administradores y de los i;
representantes de las sociedades colectivas. Sobre el/o las opiniones de los autores han sido .-
variadas. Algunos los consideran mandatarios en su verdadero sentido; mientras otros, le
niegan ese carcter, o bien admiten la aplicacin de ciertas reglas del mandato. a pesar de
reconocer lafalta de identidad de este contrato con la situacinjurdica de aquel/os.
B.3.J.
Algunas opiniones vertidas a ese respecto las condensa Joaquin Rodrguez, as: "En
general, los autores franceses e italianos coinciden en apreciar la existencia de un mandato
en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con sta; pero, en la doctrina
alemana, desde hace tiempo yen la doctrina italiana ms moderna se considera que no puede

hablarse de una verdadera relacin de mandato. teniendo en cuenta. especialmente, que el
mandato supone una relacin de ndole fundamentalmente \!OI1lJlh!,' 1(1, en tanto (1'" 1:: ..<
sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable ",
Ms adelante contina: "En resumen, podemos decir que ni los administradores ni los
representantes de la colectiva son mandatarios. aunque las reglas del mandato pueden :r
aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley". .)


....
8.3.. ADl\;1ri\'ISTRACIN y RF,PRESE.iVTACJ()NDE
LAS SOCIEDADES ENNOA1BRE COLECllVo.
Rodrguez Rodrguez, sostiene que los administradores de las sociedades en nombre
colectivo no son mandatarios. porque:
En lo tocante a la sociedad en nombre colectivo, priva el criterio doctrinal y legislativ
de conferir la administracin y la representacin a todos y cada IItlO de los socios, salvo pacto,;: .
en contrario, pues la confianza recproca funcion a cabaliclad entre el/os; tal hecho se funda
principalmente, en el principio de a mayor responsabilidad debe haber mayor participacind?..
en el funcionamiento y vida de esas sociedades. En ese sentido, el artculo 78Com., dice: ..
de uno o varios administradores, ... ""\
En defecto de pacto que limite la administracin a algunos de los socios, todos 'i:
son administradores y toman sus acuerdos por mayora.i;

t.

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a) El mandato es un contrato y, por ende, presupone al menos dos partes. En cambio,
en el nombramiento de administradores debe verse un acto unilateral.
b) El contrato de mandato supone un acto de voluntad, pues el mandante puede
conferir un mandato si lo desea, pero no est obligado a hacerlo. La sociedad no
tiene la alternativa de nombrar o no a sus administradores, y slo tiene un camino:
designarles por imperativo de ley. Consecuentemente, la falta ele posibilidcul
contractual. debido a la imperattvidad del nombramiento, no permite afirmar que 1,;:,
administradores sean mandatarios.
Brunetti llega a la conclusin de que los administradores no son en realidad
mandatarios. Parte del estudio de la administracin desde dos aspectos:
a) como un derecho.
b) Como una obligacin.
Es un derecho por cuanto corresponde a los socios participar en la administracin de
las sociedades; pero tambin es una obligacin, porque las sociedades de personas deben ser
administradas por los socios, o sea que han de colaborar en la realizacin de los fines
comunes, J' correlativamente estn facultados para pretender de los dems una prestacin
anloga. En corroboracin a su tesis dice: "El socio es administrador porque es socio y no
porque sea mandatario de los dems socios; es responsable ilimitadamente porque I!S
administrador; si fuese un simple mandatario no se concebira tal responsabilidad. "
Tambin es interesante la posicin de Rodrguez Rodrguez, al descartar la poslblidad
de que se considere a los administradores de las sociedades. ligados por una relacin de
trabajo. Aduce varias razones para robustecer su tesis, entre ellas, la de que el concepto de
trabajador presupone una prestacin de servicios en inters ajeno, subordinado y
remunerado, etc., por lo que "los administradores de las sociedades no puede decirse qU
actan en inters ajeno. ni en cualquier caso, aunque sean extraos a la sociedad. puede
decirse que actan en una situacin de subordinacin. puesto que son ellos los que [orman
autnticamente la voluntad social. "
De todo lo dicho se ve que existen muchas razones para negar a los administradores e!
carcter de mandatarios, pero debe advertirse que aun no se ha logrado doctrinalmente una
explicacin certera, sobre cul es la exacta condicin de aquellos.
En definitiva, el administrador de una sociedad colectiva es, en cuanto a sus relaciones
con la sociedad se refiere, un representante legal de la misma y no un mandatario; no
obstante, como su designacin proviene de la delegacin de los socios, sus facultades se rigen
en lo general por las disposiciones del mandato,' en cuanto a las relaciones con los socios
representante legal es un delegado de los socios porque ejerce las facultades que, por
naturaleza de la sociedad, corresponden a stos; pero no es un mandatario de los socios,
desde luego que no los representa a el/os sino a la sociedad como persona jurdica.
225
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TItulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Lasfacultades del .idrninistr.rdc.: tienen dos tipos de limitaciones:
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.:-
b) Las limitaciones que le hayan sealado los socios en el acto de delegarle SUs
facultades administrativas.
B,3,l,1 DESIC;NACION y RE/iv/OCIaNDE LOS ADAIlNISlR4DORES.
Sobre este particular, el artculo 79 Com., dice
a) Las limitaciones propias de su carcter de administrador de una sociedad; .', /:,
sociedad solamente puede h.icer aquellos actos que estn comprendidos dentro
finalidad o finalidades qll! le hall sido asignadas en el pact) social;';-:
consecuencia, las facultades del administrador no pueden exceder de tales actos.
1
Salvo pacto en contrario, los nombramientos y remociones de los
administradores se harn libremente por la mayoria de votos de los socios.
,f.';!"
.,-
.
La regla general es que el nombramiento de los administradores de las sociedadesen's:
nombre colectivo recaiga en los socios; pero eso no es forzoso; tambin se permite: nombrar a:{
personas extraas, tal como lo manifiesta el inciso primero del artculo 78 Como que dice: ",
\
LO! administradores pueden ser nombrados:
a) En el P(IC(O social, tanto si el nombramiento se realiza al momento de
constituirse la sociedad, como si es posterior, por modificacin de la
escritura pblica de constitucin;
b) Por un acto ulterior acordado por la mayora de votos de los socios.
En ambos supuestos el nombramiento corresponde hacer/o a los socios,
El Cdigo de Comercio en su artculo 79. concede mayor libertad f':.::, nombrar y
remover a los administradores de la sociedad en nombre col,', t.vo, y aun cuando el
administrador sea socio y se pacte su "inamovilidad" en la e-entura .\0:, ia'. ,;"/,, '<,' f'l/ede
ser removido del cargo. en los casos previstos en el artculo 80 ( . I}II':
Segn las condiciones expuestas, si la actuacin del administrador es de buena Ir: y no -
causa perjuicios manifiestos a la sociedad, los dems socios no tienen ninguna ac/m ni partl \'
revocarle el nombramiento ni para solicitar la disolucin de la sociedad. . .e
Cuando en la escritura social se pactare inamovilldu J .ie! administrador,
podrn los socios, por acuerdo de la mayoria, removerlo, pero ste tendr el
derecho de exigir que se califiquenjudicialmente los motivo.. de la remocin, la
cual ser definitiva si se prueba dolo, culpa, inhabilidad o incapacidad:
El administrador removido deber hacer uso 'de la accin que le confiere este
artculo, dentro de seis meses, contados a partir de la fecha de la remocin.
I
I
I
21()

... ..,;;;.:
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B.3.1.2 ENA.JENAClONDE BIENESJVMUEBLFS.
La enajenacin de bienes inmuebles es motivo de especial regulacin legal. Por reg!
gmeral, los administradores slo pueden proceder a ella en los siguientes casos:
a) Si cuentan con el consentimiento de la mayora de os socios colectivo.
Si constituye el giro ordinario de los negocios sociales, tal como ocurrira en une.
sociedad lotificadora por ejemplo.
e) Si do manera expresa se le ha autorizado al efecto, en la escritura social.
Al efecto, el artculo 81 Com., dice:
El administrador slo podr enajenar y gravar los bienes inmuebles de la
sociedad con el consentimiento de la mayora de los socios, o en el caso que
estas operaciones constituyan la finalidad social, o sean una consecuencia
natural de sta, o se le confiere esafacultad en la escritura social.
B.3.1.3. PROHIBICION DE SUSTITUIR
LA ADiHLVI5'TR4CION
Entre las prohibiciones a los administradores, el articulo Com., contempla lo
siguiente:
Salvo pacto en contrario, el administrador slo podr, bajo su responsubilidad,
dar poderes especiales, pero no podr delegar su cargo.
B.3.1.-+ OBLIGACION DERENDIR CUENTAS r
USOt: LA flRA1A () RAZON SOCIAL
- Obligacin de Rendir Cuentas:
En cualquier actividad en que se realicen actos de administracin existe la obligacion
de rendir cuentas; en la sociedad colectiva 110 es una excepcin, por eso el articulo 83 Com..
aplicable a las sociedades en nombre colectivo, dispone:
Los administradores estn obligados a dar a conocer a los socios, por lo
menos anualmente, la situacin financiera y contable de la sociedad.
incluyendo el balance general correspondiente y el estado de prdida.... y
ganancias.
227
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Juridicamente las sociedades, por estar dotadas de personalidad, poseen un patrimoni
propio, el cual se acrecienta con las operaciones lucrativas que realizan; si jurdicomeit
eso es as, en la realidad las cosas se muestran de diversa manera, porque en definitiva'
utilidades obtenidas por aqulla van a engrosar el patrimonio particular de los socios,
como las prdidas sufridas por las mismas tambin les afectan a stos. Por esa razon, L'--;;.
socios, administren o no, son los principales interesados en la buena marcha de los
sociales, )' eso e -; adems, elfundamento po!' el cual !el ley les COI/cede una serie de derechof-'J.:
el/caminados a tutelar SI/S intereses. Algunos de los derechos de los socios con relacion a
admtnistrocion social, son de control)' vigilancia, de denunciay de reclamacin. de wJmbrcifl
interventores, de aprobar cuentas, de pedir la separacin de los administradores. ere,
eso es posible mediante el derecho de informacin concedido a los socios, en virtud del cuar"'l,
los administradores estn obligados a darles noticias o a permitirles enterarse del est '.
financiero de la sociedad.
Los socios que 110 son administradores tendrn derecho de examinar por s ()
por auditores debidamente autorizados, el estado de la administracin )' la
contabilidady papele... de la compaa. haciendo la." reclamaciones que estimen
conveniente.
. .; :::.:.
La administracin social Silpone una serie de actos materiales y jurldicos,
por quienes han sido designados por el pacto constitutivo o en subsidio por lit ley. La
general en la sociedad en nombre colectivo es que los socios sean los administradores
y en ese carcter estn en posibilidad de conocer el estado de los negocios en U/1
dado. Ese es el orden normal, pero puede suceder que por cualquier motivo uno o ms
no tengan encomendada la gestin social, lo cual no les permite enterarse plena y't
debidamente como se lleva aqulla: es aqu donde cumple Sil fundamental cometido el
derecho de
Tirulo Preliminar - LosComerciantes v susAuxiliares
Los administradores dan cuenta de su gestion a la sociedad, !Jorque actan a nombre de
ella, pero siendo una persona jurdica, en rigor son los socios quienes reciben la cuenta de
esa gestin: pero la sola obligacion de los administradores de dar cuenta de S1I geson no
garantiza suficientemente a quienes no intervienen en ella, )' a pesar de eso responden
solidaria e ilimitadamente; pOI' ese motivo el articulo 86 ('0111., dice:
I
I
"'.:
Ve ese modo los socios colectivos estn en aptitud onocer el C!\'!U.[., lit! los negoci.,
J' de adoptar I(IS 111e,I{IL1S conducentes a remediar las al! ;'/l..LS observadas. Se ha advertido ..
que algunos actos realizados por los socios, pueden ser ignorados por los otros, inc1l1s
o
't
teniendo todos la administracin: adems, la contabilidad, normalmente, es llevada po/'
personas particulares contratadas al efecto; por esa razn el Cdigo de Comercio concede el At
derecho a examinar el estado de la administracin J' de la contabilidad a todos los socios, . 'Y:
administren o no.
12::'
.. "lio CsarMartine.

- Uso di! la Firma o Razn Social:
En una sociedad en nombre colectivo los socios mencionados en la escritura socia!
r.::>polldell solidariamente de las obligaciones contraidas legalmente bajo la razn social.
Dos son, pues. las condiciones para responsabilizar solidariamente a los socios.
1. [05 obligaciones deben haberse contraido legalmente; esto es, por quienes l"il!ii
autorizados para usar la firma social.
2. Las obligaciones deben haberse contrado bajo lafirma o razn social.
En consecuencia, el uso de la firma social corresponde nicamente a quienes el pacto
social. o la ley en subsidio, autorizan para ello, y slo en esas circunstancias obligan a la
sociedadya los dems socios.
Para obligar a la sociedad no basta el uso de la razn social por quien est facultado
para ello: es necesario que tales obligaciones se hayan generado como consecuencia del giro
ordinario de la sociedad
Es conveniente advertir que el l/SO de la firma o razn social es inherente a la facultad
de administrar. En ese sentido el artculo 8-1 Com., dispone:
El IHO de la firma o razn social corresponde a todos los administradores,
salva que en la escritura constitutiva se reserve a uno o varios de ellos.
B.3.1.5- HU DE [JJSAD"'IIVISJR4DORES.
Sobre este particular. el articulo 85 Com.. dice:
Los administradores se reunirn en consejo, por lo menos una vez al mes. El!
defecto de estipulaciones e.."presas en contrario, las decisiones de los
administradores se tomarn por voto de la mayora de ellos, y en caso de
empate, decidirn los socios.
Cumulo se trate de actos urgentes cuya omisin traiga como consecuencia un
dao grave para la sociedad, podr decidir uno solo de los administradores, en
ausencia de los otros que estn en la imposibilidad, aun momentnea, de
resolver sobre los actos de administracin..
8.3.1.6 in: LOS ADAlliVSJ7?,AJ)ORES
Sobre es/e particular. el articulo 87 Conr., dispone:
219
..... 1' I I .. ,_.' ''M -< ' _ ""_.l.Iolo.... "'"'"._ _., l . , ., "., _,u..,,.,., .. ",' ,a. ,
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Los socios capitalistas que administren, podrn percibir peridicamente.
por acuerdo de la mayoria de los socios, remuneracin con cargo a gastos
generales.
En cuanto ti los socios industriales. se estar a lo dispuesto en los incisos
finales del artculo 38.
Los dos incisos finales del articulo 38 Com" dicen:
So obstante, SI! establece. como CIISO nico de excepcin al inciso primero de
este artculo (reparto de utilidades reales), el de los socios industriales, en
cuyo favor podr estipularse, el pago de sumas peridicas destinadas a cubrir
sus necesidades alimenticias. Tales cantidades J' pocas de percepcin, a falta
de convenio, sern fijadas por la autoridad judicial sobre bases de equidad,
segn la importancia de la empresa y el costo normal de la vida, en la poca
de que se trate.
Lo que perciban los socios industriales se computar a cuenta de utilidades..
sin que tengan obligacin de reintegrarlo en los casos en que el balance no
arroje beneficios o los arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido
para sus necesidades alimenticias; y en el balance respectivo se har el
traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos generales de la empresa.
En una sociedad en nombre colectivo pueden existir sucios capitaltstavv socios
industriales (que aportan slo trabajo) Se sabe tambin que los miembros de la suciedad son
libres para acordar la remuneracion de los socios administradores,
Las cantidades recibidas por .:1 socio capitalista Lll/.! administra y .:1 socio industrial.
uclministre o 110, hacen pensar en un distiueo. !,ur tener 1111 orige) diverso. l.ct acuvidad
desarrollada pUl' el socio capitalista. SI! agota en el cumpluniento de t, .i sit que el
caigo de la administracion le impone: puede renunciar su cargo o ser .cparado de! mismo;
ero dio no altera S.'I condicion de socio. puesto qile es socio capttalistu: esa es la razon pe'!
/0 (I/{'! el dinero qll recibe por su labor administrativa, debe entenderse como una
rcmuneracion independiente de Sil calidad de socio. Fn cambio, la actividad elesur' ,">./.: ,.",
el .WJuo industrial s.: diluye en el aporre: precisamente est cumplt md. '11111 ohllgacrrl! que .re
mantiene en Sil condiciou de socio.
B.4, .
SOl! representantes de la sociedad er: nombre colectivo. las personas autorizadas a
usar de' 1(1 razon social, esto es, a las qllc corresponde fu facultad de vincular a la sociedad
produciendo dcclarucioucsjuriclicas en nombre y P"!' cuenta de sta,
23()
]
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Conforme el artculo 84 del Cdigo de Comercio; el /ISO de la firma o razn socia!
c')rresponde a todos los administradores, salvo que en la escritura constitutiva se reserve u
:11:
0
o varios de ellos.
El administrador ele la sociedad colectiva es el representante legal de 1(1 misma, oer..
. l")[7Ti!sentaci; no Si! sujeta a los lineamientos clsicos del mandato, es decir, como ni,'!
, I ",. ; ~ ..
::.i ".,presado hay ditercncias sustanciales entre un mandatario )/ el administrador d.: U
"'cje,lud, yo que este tiene IInLl representacin especial puesto que legalmente se consider.i
.:,: el administrador tiene el derecho de gestionar los negocios sociales el? base a su calidi.d
ce'lOdo.
Generalmente las diferencias que existen entre un mandatario JI el administrador de la
sociedad colectiva son las siguientes:
a) El mandatario administra normalmente en nombre JI por cuenta de otro.
El administrador gestiona, en principio, intereses propios. ya que como socio tiene
intereses legtimos. aunque por el vinculo social estos se hallan ntimamente conectados con
os intereses de los restantes socios.
h) El mandaturio cuando acta dentro del mandato y de buena fe. la responsubilidcici
de su gestin recae directumente sobre la esfera econmica del mandante.
Frente a esta irresponsabilidad del mandatario, el administrador socia! dada ).
calidcnl de socio. responde personal. ilimitada y solidariamente.
SECCIOi'' "e"
.JUST4 GENERAL DE SOCIOS
(.4rts. 88 - 90)
C.!. ('OSV(JCATORIA y TOM4 DE RESOLUCiONES
Las deliberaciones colectivas, dentro de las sociedades mercantiles en general, reciben
dei10minacin distinta, segn los rganos que las cumplen. Si se trata de su dircctivu ,)
-lirectoro. del consejo de administracin. el rgano ejecutivo. se habla de reuniones.
mientras que si los convocados y presentes son los socios, el trmino apropiado es el de
.-1samblea o Junta Generales.
l.a Junta General di! socios pueden ser Ordinarias y Extraordinarias:
231
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
las primeras que se celebrarn una vez al ao, por lo menos, debern: 1
aprobar i) modificar el inventario, balance. estado de prdidas y ganancias, informe del ;"
Auditor y memoria. Z". Nombrar, en su caso, a los directores, gerentes o adminisrradores, Y al':
Auditor que deban reemplazar a los cesantes. .')0, Los emolumentos correspondientes a los':
administradores }' al Auditor, cuando no hayan sido lijados en el pacto social . La
di'"f,ucin de utilidades, 5", Tratar de cualquier otro asumo mencionado en la convccaton
La- segundas, o sea las extraordinarias, se convocarn siemi-re qi.e los
ad.ninistradores o algunos socios juzguen necesario su celebracin para tratar asuntos que
req uieren su inmediata so!UC()n.
En lo relacionado con la sociedad en nombre colectivo, lo referente a la Junta General
de Socios se encuentra regulada en los artculos 88 al 90 Com., que literalmente dicen:
88. Las resoluciones que por la ley corresponden a los socios, sern
tomadas en junta general convocada por los administradores, o por
cualquiera de los socios, bastando la simple citacin personal escrita.
89. En la junta general de socios se tomar resolucin por el voto de la
mayora de ellos, salvo que la ley o el pacto e..xija otra proporcin.
Podr pactarse, si" embargo, que la mayora se compute por capitales;
pero si un solo socio representare ms de la mitad del capital social, se
necesitar, adems, el voto de otro. Salvo pacto en contrario, la
representacin del socio industrial o del conjunto de ellos ser igual a
la del socio capitalista que represente el mayor inters, en el concepto
de que se computar como voto del grupo de socios industriales el
adoptado por la mayoria de ellos.
90. La junta recomendar a uno de los socios, si los estatutos no lo hu"!
hecho con anterioridad, las funciones de secretario para que redacte el
acta de la sesin y extienda las certificaciones de la misma,
c: S'tX'RETARIO PARA LASSESfONES
Sobre este particular, el artculo 90 Com.. dice:
La Junta encomendar a uno de los socios, si los estatutos no lo han hecho
con anterioridad, las funciones de secretario para que redacte el acta de la
sesin y extienda la certificacin de la misma.
Lic. Julio C ~ a r Martnez.
-
SECCfON "D"
RESERVA LEGAL
t.lrts.vl - 92)
DI.. CO\CEPTO ORIGE;\ REGULACIO;V LEGAL
Textos Jurdicos Universitarios
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Concepto:
Reserva significa: Provisin y prevencin de algo. En materia mercantil, en general Col
la provisin de dinero que integra un fondo con la finalidad de atender futuras y eventuales
necesidades de la sociedad: Para Gay y Coderch, por reserva mercantil ofondo de reserva se
entienden los beneficios no distribuidos de una sociedad, destinados a cubrir las posibles
prdidas venideras, a asegurar la uniformidad de los dividendos (compensando los aos
buenos COl! los malos) y atender los gastos imprevistos en que la sociedadpueda incurrir.
Origen:
Las reservas mercantiles han surgido por la costumbre de los comerciantes sociales,
para regular con esa especie de ahorro el rgimen econmico de la sociedad. Por lo comn.
las establecen 105 estatutos, pero en casi todos los pueblos. tal como sucede en El Salvador. en
su defecto las exigen las leyes: pOI'" lo cual se habla de reservas estatutarias .J..: legales.
Fgimen Legal:
Sobre este particular. los arriculos 39. <;1 y 9l COiJ' .. dicen.
39. De las utilidades netas de toda sociedad deber separarse anualmente un
porcentaje para formar la reserva legal, hasta que sta alcance una
cantidad determinada. El porcentaje y la cuanta sern determinados por
este Cdigo para cada clase de sociedad.---- La reserva legal deber ser
restaurada en la misma forma, cuando disminuya por cualquier motivo.-
-- Contra lo dispuesto en este artculo no puede invocarse estipulacin o
pacto en contrario, los administradores quedarn solidariamente
responsables de su cumplimiento, y por ellos obligados a restituir en su
totalidad o parte la reserva legal, si por cualquier motivo no existiere o
solo la hubiere en parte, sin perjuicio del derecho que asista a los
administradores para repetir en contra de quienes hubieren recibido el
dinero. Para el exacto cumplimiento de este precepto, se concede accin a
los socios, a los acreedores o al Ministerio Pblico.
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El artculo anteriormente transcrito corresponde a las Disposiciones Generales s o b r : ~ :
el comerciante social; los dos siguientes, a su aplicacin a las sociedades en n o m b r ~ 00
colectivo. '.
91. La cantidad que se destinar anualmente para integrar la reserva legul
ser el cinco por ciento de las utilidades netas y el lmite legal de dich a
reserva sert la sexta part! del capitul socal:
92.. La mitad de las cantidades que aparezcan en la reserva legal deber
tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreos de
fcil realizacin; la otra mitad podr invertirse de acuerdo con la
finalidad de la sociedad.
D2. AlhHENTO y DISAflNUCJOX DEL CAPITAL SOCL4L.
- Aumeruo:
En las sociedades en nombre colectivo, como en general en todas las sociedades de
personas, el elemento personal es la condicin esencial en la voluntad de asociarse. contrario
u lo que sucede en las sociedades de capital. en las cuales ste no es el elemento decisivo.
Respecto al aumento del capital social de las sociedades en nombre colectivo, no
aparece el! el Cdigo ni en ninguna otra ley, disposicin alguna que se refiera (/1 tema, e
incluso la oibltografla es cscasisima, con estas circunstancias en contra, se entra al est udio de
este plinto.
Como se ha sealado anteriormente. el aumento del capital social implica una
modificacion al pacto de constitucion de la sociedad, el cual debe ser acordado en una Junta
General de Socios. En ese sentido. se inicia el estudio del terna haciendo referenci.. a esta
JI/muo
De acuerdo con el artculo 88 Com., las resoluciones que pe -orrespo...": t: in\"
sucios, sern tomadas en Junta General, convocada por los administ ..., u ,. . /1' (,,'w; 'quiera
de los sucios, para lo cual basta la simple citacin personal escrita. o sea que no es neccs.irio
que las convocatorias se hagan por medio de publicaciones.
Instalada la Junta General de Socios, ser necesario que en ella se tome el acuerdo de
modificar la sociedad, en el sentido de aumentar su capital social; acuerdo ste que debe
tomarse, por regla general por el consentimiento unnime de todos los socios, conforme al
artculo 4 i Com., a menos que en la escritura de constitucin se haya pactado que la
modiftcacicn de la misma puede acordarse por otra proporcin. En caso de requerirse el voto
de la mayora de los socios. ella puede determinarse en dos formas: a) ror personas: .\/ h) por
234
;\"
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Lic. JulIO C-:sar .ManinC:L
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Textos Jcrdicos LlliVfSltanus
c:Jpitales. En el primer caso, basta una simple operacton aritmtica para delenninar lu
.,:tIro
ra;
pero en el segundo, si un solo socio posee ms de la mitad del capital social. se
adems. el voto favorable de otro de los miembros de la sociedad (JIIC. 1(J.
:'rfmera parte del inciso r. del artculo 89 Com.)
DI! conformidad a fas reglas generales, ya comentadas, el aumento de capital socia! as:
.:['I;nlado debe publicarse .v hacerse del conocimiento de la Superintendencia de Ohligucioi?'"
\/r't'anliles. Adems. la escritura que contenga la modificaclon del pacto sociul, deb.
j!:saibirse en el Registro de Comercio. (Art. 24 Co71'1.)
Se pasa ahora a considerar los medios por os cuales es susceptible de aumento de
capital en este tipo de sociedades.
a) Por nuevos aportes. Este es el caso ms sencillo, y dentro de l pueden darse dos
variantes:
l. En el supuesto de que los miembros de la sociedad acuerden que cada uno de
ellos aportar una cantidad de dinero determinada, adems de la ya realizada .I!
constituirse la sociedad. De estaforma el capital inicial se incrementar.
2 Consiste en el extremo que se acuerde con lasformalidades de ley ya expresadas.
el ingreso de uno o varios socios, quienes tendrn que hacer su aporte
monetario. si son capitalistas; o aportarn su trabajo. si son industriales. En
ambos casos habr aumento en el capital. puesto que SI! trata de mctyore-;
recursos de la sociedad
b) Supngase que la sociedad tiene varios acreedores y se llega a un acuerdo Con ello.
1!.'1 el sentido de compensar tales crditos por participaciones en 1" sociedad Est:
ser un aumento en el capital. puesto que el pasivo que representaban fu, deucia.
existentes desaparece como si stas hubiesen sido canceladas; () sea 'lile ese dinero
se dej de pagar y desaparecieron las deudas. La sociedad .va es solvente de lus
obligaciones compensadas sin haber realizado desembolso, y los acreedores sern
nuevos socios con una participacin social equivalente al crdito que exisa u m
favor. extinguindose por consiguiente las deudas.
e) Si la sociedad ha tenido xito en el manejo de los negocios sociales. es logico que .i!
final del ciclo econmico. el balance y el estado de prdidas y ganancias. indicur 'a
existencia de utilidades, las cuales pueden ser repartidas entre los socios
proporcionalmente a sus aportaciones de capital. Puede asimismo acordarse por :u
Junta General, que tales utilidades no sean repartidas y pasen a formar parte el::!
capital social. Esto es lo que se conoce con el nomhre de capitalizacin de
utilidades. que como resulta fcil comprender. traer consigo un aumento en ::!
capital social existente hasta {Uf uella fecha.
235
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Disminucin:
La disminucin de capital tambin implica una alteracin a la escritura social, que no}'
afecta en manera alguna a los socios, pero si a los terceros. que tienen en aqul una masa"'
real de garanta.
Doctrinariamente se hace una distincin entre lo que es prdida parcial del capital, y 10
que es disminucin del mismo, aunque aparentemente podran confundirse.
La prdida parcial del capital. es un fenmeno de hecho que produce consecuencias
jurdicas, fuera de la voluntad de los asociados, ya que aun en contra de la voluntad de ellos,
la sociedad puede acusar prdidas por diversas razones. En cambio. la disminucin de
capital. requiere como elemento indispensable para que tal evento se produzca. la voluntad de
~ ~ ~ .'
Resumiendo: la prdida parclal puede producirse. sin necesidad de Junta General; es ms,
puede tener efecto aun en contra de la voluntad de sus componen/es: aun cuando sta se
produzca, el capital nominal no sufre alteracin alguna. y podr ser recuperada por
beneficios posteriores.
Por el contrario. la disminucin requiere en primer trmino un procedimiento legal quc'
tiene como inicio el acuerdo de Junta General de Socios, y si existen beneficios con
posterioridad a la reduccin. no podr compensarse con la suma dism.viida. pero s SP
podrn distribuir en/re los socios.
La disminucin de capital se realiza siguiendo los mismos pro.:.. . ... :.. "n:i., ya sealados
para el aumento de capital; y se puede realizar por:
a) Reduccin en los aportes de los socios. en generala parcial.
b) Por exclusin de socios.
e) Liberando a los socios de las cantidades aun no desembolsadas.
236
LiC, JliV US..if
-
Tcxtos Jurdicos un versitanos
CAPITULO IV
SOCIEDAD EN COUANDITA SUPLE
(Arts. 93 - 100)
r]

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SOTA.: En el estudio de este Captulo que versa sobre la sociedad en comandita simple, que
es de personas; Y en razn de su ntima relacin con el de las sociedad en comandita por
acciones, que es de capitales, se har mencin en varias ocasiones de la expresin
"sociedades comanditarias", en cuyo caso deber entenderse que comprende ambos tipos de
socil!dades, y la expresin "sociedad en comandita simple" que deber entenderse aplicada
exclusivamente al tipo de sociedad referida.
Aclarando: el artculo 30j Com. que se refiere a las sociedades en comandita por acciones,
dice:
Son aplicables a esta clase de sociedades, las reglas de la comanditaria simple
en lo relativo a los socios comanditados y a las prohibiciones y facultades de
los comanditarios, siempre que no se opongan a lo dispuesto en este Captulo.
4.1. CO:VCEPTO DESOCIEDADES COAJ.rLVDITARJAS.
La aproximacion de la sociedad en nombre colectivo con la en comandita ha hecho
decir aReinshemer que sta ltima "constituye por su ordenacin juridica una verdadera
variedad de la sociedad en nombre colectivo'.
Brunetti dice: "Por su desarrollo histrico se trata de una desviacin de una sociedad
en nombre colecti ....o ".
Garrigues dice: "La ley considera la sociedad comanditaria como una subespecie de !u
sociedad colectiva ".
Barros Errsuri: dice: "La sociedad en comandita es una mezcla de sociedad en
nombre colectivo .v de la sociedad annima ".
y en verdad, aunque las sociedades en comandita, simple o por acciones. constituyen un
tipo especial inconfundible con las dems sociedades, no puede negarse que aqullas, sin /0.1
elementos de la colectiva, no subsistiran. Hasta podra decirse metafricamente y empleando
cantidades, que en la sociedad en comandita simple intervienen las tres cuartas partes de la
sociedad en nombre colectivo. y una cuarta parte de la sociedad annima, aun cuando esa
pequea participacin de esta ltima consista nada ms en la limitacin de responsabilidad
de ciertos socios hasta una cuanta determinada; y que en la en comandita por acciones.
participan por partes iguales la sociedad en nombre colectivo y la sociedad annima.
237
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Puede definirse la sociedad en comandita simple, diciendo que: 'Es un" sociedaJ1:;
personalista que se constituye bajo razon social, compuesta con el nombre de uno o de
de los socios comanditados, que responden ilimitada y solidariamente de: las
sociales; y de uno o varios socios comanditarios, que nicamente estn obligados al pago de>
sus aportaciones".
A la razn social se le agregar siempre las palabras Sociedad en Comandita, o sus
iniciales ;'5 en e".
En un primer anlisis se hace resaltar que los socios comanditados. tanto de las en
comandita simple como en las por acciones. como en la sociedad en nombre colectivo.
,
responden ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales.
Existen como se ve en esta cIase de sociedad dos clases de socios: los comanditados y
los comanditarios. Los primeros, como se ha visto se hallan en la misma situacin que los
socios de la sociedad en nombre colectivo; los comanditarios solamente estn obligados a una
cantidad determinada, que es la de sus aportaciones. No son responsables de las deudas y
prdidas sociales, sino hasta donde alcance el capital que se hubieren comprometido a poner
en la sociedad.
.j. 2. NACIAlIENTO DE LAS SOCIEDADES E;' .. COMANDITA SLHPLES.
Diversos autores estn de acuerdo en que no hay uniformidad respecto a; origen de la
sociedad en comandita simple. La creencia general. escriba Manuel Cervantes, es que la
sociedad en comandita deriva del contrato de "comanda" muy usado en la Edad Media. "El
origen se halla en el contrato de comanda (commanda, accomunda, commandita), que naci
en los siglos X II XI en las costas del Mediterrneo. En virtud de e..ste con/rato una persona
confiaba a un mercader o a un marino lIn capital en efectivo o en mercancas para que lo
girara comprando, vendiendo o revendiendo, segn fuera necesario. Esa persona se
reservaba una parte en las ganancias de las operaciones y no con ji; otro riesgo "UI! pcrdc: el
fondo de la comanda, es decir, el capital. El nombre de este contrato viene de "commendare'
que significa confiar. depositar, dar mandato. La prctica del contrato de comanda [ue en un
principio especial al comercio de mar, despus se extendi al comercio : rrestre. "
Arcungeli cree que fue formndose de una manera espontne. id seno d; la socieda
en nombre colectiva, como reaccin contra el principio de responsabilidad ilimitada Y
logrando sustraerse a ese principio algunos asociados. Sin embarg.: otros autores creen -y
esta es la opinin ms verosmil, que los precedentes de la sociedad en comandita se
encuentran en la Edad Media en el contrato de "Commenda" por el cual una persona
confiaba capital a otra ('Tractator "J, que lo empleaba en operaciones
comerciales, generalmente de Derecho Marltimo. en nombre propio, dividindose
proporcionalmente los beneficios oh tenidos. Este contrato de commenda fue establecido,
segn Miana. en sustitucin del pr....uamo a inters. por estar este ltimo contrato
238
[ ic, Julio Cesar Martnez.
-
Textos Jurdicos Universitarios

-]
considerado como usurario por las leyes cannicas y en parte tambin por las leyes civiles. Al
orincipio parece que fue un simple contrato similar al de cuentas en participacin. y, ms
'(un/t!, la necesidad de proteger al capital suministrado por el comanditario para garantizar
ios derechos de los acreedores sociales frente a los acreedores particulares del socio gestor.
;:::o sentir la conveniencia de publicar el contrato celebrado en el Registro de las
Coruoraciones o Municiptos, y as paulatinamente fue destacndose la entidad sociol. frente e
sus propios componentes. hasta alcanzar modernamente la categora de Sociedad
Puente y Calvo al hacer la referencia histrica de esta sociedad sealan (jut!. i:
-,ociedad en comandita tuvo su origen histrico en el contrato de Comandita de Mar. qu:
despus se hizo extensivo al comercio terrestre. Por este contrato una persona confiaba U}JO
suma de dinero (commenda) a un armador o comerciante, para una empresa determinada,
generalmente de compra de mercancas para su venta o exportacin, corriendo el riesgo de
una ganancia o une: prdida. Fue en un principio este contrato un medio de interesar a la
.\'oblezu en las operaciones mercantiles sin aparecer su actividad como una operacin de
prstamo con inters. con la cual tena algunas semejanzas.
Fino/mente, Carrillo Zalce al hablar de los antecedentes histricos escribe:
considera que esta suciedad deriva del contrato medieval de commenda, por el cual una parte
entrega a otra bienes para que los emplee en negocios mercantiles, repartindose 1,)....
beneficios. Otros opinan que deriva de la sociedad en nombre colectivo, que no modifica sino
por la limitacin de responsabilidades de algunos de los socios".
.+3. C.iR..JCTERSTfCAS DE LAS SOCIEDADES COJLLVD1TARL4S.
Las caracteristicus de la'. sociedades comanditarias son:
1. La sociedades tienen dos tipos de socios:
(1) Los socios "comanditados ". que son iguales a los socios colectivos. es/o es (!/!L'
responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales y tienen derecho exclusivo
o administrar la sociedad; este tipo de socios funciona con sujecin a las reglas dudas para
los socios colectivos; o sea, que no pueden derogar por pacto su responsabilidad ilimitada )
solidaria frente a los acreedores sociales. que tienen derecho a participar en 'a
admimstracion social en virtud de su calidad de socios comanditados y que son los nicos
cuyos nombres figuran en la razn social; desde luego, los comanditados pueden delegar Si/S
[acultades administratvas en lino o varios administradores, en iguales trminos que los socios
colectivo. .
b) Los socios "comanditarios" (I!le solamente responden frente a los acreedores
sociales con el valor de sus aportes, que no pueden intervenir en la administracion social.
salvo el derecho de examinar los documentos de la sociedad en las pocasfijadas pura elfo
en la escritura social .1': de pedir cuentas de la administracion u quienes la ejerzan. .1 cuvns
239
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Ttulo Preliminar - LosComerciantes \i sus Auxiliares
Generalmente los sodas comanditados son conocidos tambin con el nombre de'
gestores y de socios colectivos.
4.4. CONSTITUC10N DE LAS SOCIEDADES COAIANDITARL4S..
La sociedades comanditarias, al igual que todas las dems sociedades se constituye por'
escritura pblica y se inscribe en el Registro de Comercio.
Adems de los requisitos de la escritura pblica sealados en general para las
ciedades (Art. 22 Com.), es necesario aplicarle a Itt sociedades comanditarias. otras
isposiciones legales, tales como los articulo 91 93. ." r, ., om., que son las disposiciones
ue le danfisonomia a este tipo de sociedades. Tales disposiciones dicen:
94. Las sociedades comanditarias se constituyen siempre bajo razn social, la
cual se formar con el nombre de uno o ms socios 'comandiJados y
cuando en ella 110 figuren los de todos estos se le aadirn las palabras " .
compaia": 11 otras equivalentes. A la razn social se lit agregarn
siempre las palabras "Sociedad en Comandita'o su abreviatura "S. En
c.". Si se omite este requisito. la sociedad se considerar como Colectiva.
93 En la escritura constitutiva de las sociedades eomanditarias deber
expresarse quienes son socios comandita.l,., -' quier:> son comanditarios.
Al pacto que derogue o limite la responsabilidad ilimitada y solidaria de
alguno de los socios comanditados, le ser aplicable lo dispuesto en el
artculo 74.
74. Las clusulas de la escritura social 'e.Y:imalJ H iv) socios de la
responsabilidad ilimitada y solidaria n, producirn efecto legal alguno
con relacin a terceros; pero los socios entre si pueden estipular que la
responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porcin o
cuota determinada, caso en el cual la limitacin de responsabilidad afavor
de uno o varios socios implicar nicamente el derecho de repetir contra
los consocios lo que se haya pagado en exceso.
2-W
241
.J. 5. APORTAC/OX
o sea que en ese caso respondern ilimitada y solidariamente.
El aporte del socio comanditario asume una doble funcion: forma el capital de
operacin de la sociedad; ya la vez ste es una garanta para los terceros que contratan con
la sociedad
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TextosJuridicosUniversitarios
El diverso tratamiento a que est sometida la aportacin del comanditario lo delinea
Garrigues, tomando en consideracin el aporte bajo dos aspectos: o como cuota social o
como una suma de responsabilidad. En trminos generales el pensamiento de ese autor es el
siguiente: "La aportacin, por la naturaleza de las normas que la regulan. se sujeta a
preceptos de derecho dispositivo. En tal virtud, los socios disponen de amplia libertad de
El socio comanditario puede aportar cualquier cosa, menos su industria, debido a que
en lo concerniente a la aportacin. ese socio, est colocado en una situacin parecida a la del
socio de una sociedad de capitales; podra valer aqu, como argumento lo establecido en e!
artculo 31 Como
En cualquier clase de sociedad todos y cada uno de los socios estn obligados a poner
algo en comn, o lo que es lo mismo. la aportacin es esencial para adquirir la condicin de
socios.
Como se puede apreciar, la razn social de las sociedades comanditarias no difiere d'
la de la sociedad en nombre colectivo, en cuanto a su formacin, elementos, caracteres.
importancia, funcin, etc.; por tanto, los principios explicados COIl relacin a la razn socia!
de la sociedad en nombre colectivo, tiene plena vigencia aqu.
El socio comanditario o cualquier extrao a la sociedad que haga figurar o
que permita expresa o tcitamente que figure su nombre en la razn social,
quedar sujeto a la responsabilidad de los comandltados.
Actualmente, las sociedades comanditarias tienden a desaparecer; los requisitos legales
ahuyentan a quienes pretenden aportar sin correr el riesgo de la responsabilidad ilimitada J'
solidaria, y no quieren tampoco ser excluidos de la administracin de los negocios de las
sociedades.
Si el socio comanditado, adems de su industria se ha comprometido a aportar dinero ti
otros bienes J' cumple totalmente su obligacin, no por ello cesa su responsabilidad ilimitada.'
mientras que el socio comanditario al satisfacer ntegramente su aporte, ya no est obligado a
pagar ms. pues el monto de aquel delimita el alcance de la suma de aportacin.
Por otra parte, el artculo 95 Com., dice:
Lic. JulioCsar Martnez.
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pactar sobre ese punto: renunciar al aporte, disminuirlo, aplazar el pago, etc. Pero ningu . '.,
de esos pactos vale contra terceros, por "cuanto la aportacin es, al mismo tiempo. suma de".'.
responsabilidad". A los acreedores sociales les asiste el derecho de que el
contribuya a la responsabilidad de la sociedad con la suma ofrecida en el contrato.
esos pactos invaden la esfera de las relaciones externas de la sociedad (responsabilidad)"
dominada por normas de derecho coactivo ".
Ya se trate de socio comanditado, sea ya de socio comanditario, la cesin de todo o
perle de su participacin social, se regir por lo dispuesto para la sociedad en nombre
colectivo, esto tambin lo regulan los artculos 50, 100 Y 76 Como
4.6. AD\4INISTRACION y REPRESElvTACION
4.6.1. AD\1INISTRACJON
Las reglas y principios desarrollados con relacin a la gestin y representacin social
de la sociedad en nombre colectivo. son idnticas a los de la sociedad en comandita simple,
principalmente en lo tocante al nombramiento, atribuciones, facultades, etc. de los
administradores y representantes de dichas sociedades.
Sobre los administradores, no tendra que aadirse nada ms si no fuera porque la ley
no permite a los socios comanditarios inmiscuirse en la administracin social. y ello trae
consigo importantes consecuencias para estos socios.
Prohibicin de Administrar y de Concurrencia:
A los socios comanditarios se les prohibe la administracin J' representacin de la
sociedad. No estn, pues, en condiciones favorables ni desfavorables de hacerle competencia
a la sociedad de que forman parte. Por tal motivo. la prohibicin de concurrencia nicamente
afecta a los socios comanditados. Esta es la tesis sustentada por los autores. entre ellos
Joaqun Garrigues; pero ste insina la posibilidad, de que en algunos supuestos de
competencia ilcita, no quedaran libres de responsabilidad los socios comanditarios. Al
efecto, el artculo 96 Como y el 97 que es su complemento, dicen:
96. Los socios comanditarios 110 pueden ejercer acto alguno de administracin,
ni aun con carcter, de apoderados de los administradores o
representantes; pero no se reputarn actos de administracin las
autorizaciones dadas ni la vigilancia ejercida por los comanditarios, de
acuerdo con la escritura social o con la ley, ni el trabajo subordinado que
presten a la empresa.
Los comanditarios podrn asistir a las juntas de socios sin voto en los
acuerdos que signiflquen una intervencin en la vida de la sociedad.
242
97. El socio comanditario quedar obligado ilimitada y solidariamente para
con terceros, por todas las obligaciones sociales en que haya tomado parte
en contravencin a lo dispuesto en el artculo anterior. Tambin ser
responsable ilimitada y solidariamente para con terceros, aun por las
operaciones en que no haya tomado parte, si habitualmente ha
administrado los negocios de la sociedad.
Es correcto ese criterio, porque incluso, si el socio comanditario interviene el id
.:{mir.is[rncin, contraviniendo con ello las prohibiciones impuestas por el legislador, tendr
(/ lo sumo, como castigo. la agravacin de su responsabilidad con relacin a terceros, si stos
n{lan su accin contra l, pues esos son los nicos efectos sealados por la ley. Es decir. que
no sera correcto atribuirle otros distintos, o sea hacer extensivas a los socios comanditarios
lassanciones establecidas para los socios comanditados en caso de infringir la prohibicin de
concurrencia. Esto queda reforzado si se piensa que al prohibir el ordenamiento jurdico esa
conducta desleal del socio, tiende a tutelar los intereses de la sociedad y de sus miembros
inocentes; en cambio, si el socio comanditario administra, en contravencin a las
disposiciones legales. su actividad la realiza con el conocimiento y el seguro consentimiento
de los dems, por lo que s hace competencia ilcita a la sociedad la culpa recae en todos. al
permitir la ejecucin de actos prohibidos.
Caso en que los Comanditarios Administran:
Los socios comanditarios s pueden ejercer actos de administracin. conforme al
artculo 99 Com., que dice:
Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador, 110 se
hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo, y la
sociedad hubiere de continuar, podr un socio comanditario, a falta de
comanditados, desempear interinamente los actos urgentes o de mera
administracin durante el trmino de 30 das contados desde lafecha en que la
muerte o incapacidad hubiere sido conocida..
En estos casos el socio comanditario no contrae responsabilidad ilimitada
como consecuencia de su gestin.
Vencido el plazo de que habla el inciso primero, si no se reorganizare l i
sociedad con la inclusin de nuevos socios, se disolver y liquidar.
- Derecho de Informacin:
Nada nuevo queda por agregar sobre el derecho de informacin de los socios
comanditados. pues es el mismo en lo concerniente a su contenido y extensin. que el de los
Socios de la sociedad en nombre colectivo. A los socios comanditarios se les restringe esl'
derecho. pues se circunscribe, por lo general, a conocer anualmente la gestin social a travs
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Los socios comanditarios, siempre que el estado de cuentas lo justifique,
tendrn derecho a solicitar la aprobacin de los comanditados para nombrar
un interventor; si los comandltados llegaren tal autorizacin, y se aprobare
judicialmente'laprocedencia de tal medida, los comanditarios tendrn derecho
a retirarse de la sociedad. Los comanditarios debern hacer uso de este
derecho dentro de los seis meses posteriores a la fecha en que fue por ellos
conocido el desmejoramiento de los negociossociales.
TtuloPreliminar - Los Comerciantes ;y sus Auxiliares
Si la escritura nada dispusiere sobre estos puntos, los administradores
comunicarn anualmente a los socios comanditarios el balance y el estado de
prdidas y ganancias al final del ejercicio social, ponindoles de manifiesto,
durante un plazo que no podr bajar de quince das, los antecedentes y
documentos precisos para comprobarlos y discutir las operaciones. Este
examen podrn hacerlo por s o por auditores debidamente autorizados.
de la cuenta presentada por los administradores de la sociedad (Art. 98 In. 1. Com.) Tal
disposicin dice:
Los socios comanditarios no podrn examinar el estado y situacin de la
administracin social, sino en las pocasy en laforma prescritaen la escritura
constitutiva.
Sin embargo. los incisos Z". y 3. De la misma disposicin legal, dicen respectivamente:
:"..
(
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1
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I

Todo esto constituye medidas atinadas que permiten al socio comanditario indagar,
dentro de un plazo prudencial, sobre la veracidad de las cifras del balance y de los estados de
prdidas y ganancias, y discutir las operaciones cuando le parecieran dudosas. obscuras o no
justificadas suficientemente.
4.6.2. REPRESENTACION.
Respecto a la representacin legal de la sociedad en comandita simpl.: n' necesario
remitirse a lo dicho sobre este punto, respecto a la sociedad en nombre e ." l.Jue
conforme al artculo 100 Como es aplicable a la sociedad en comandita simple. los artculos
78-79-RO-81-82 y R4 Com., que tratan sobre la administracin y representact.in d ~ i \
sociedades en nombre colectivo.
4.7. AUMENTO y DISMINUCION DEL CAPITAL SOCIAL.
- Aumento:
Lamentablemente en este tipo de sociedades, el Cdigo de Comercio (Arts. 93 al lOO).
no se refiere en ningn momento al rgimen de aumento de su capital social. y como en las
244
Lic. Julio Csar Martnez.
---
sociedades en nombre colectivo, la bibliografia es escasa y ms aun en estas sociedades, las
cuales son poco usadas ya que no hay una verdadera ventaja real en el/as.
De conformidad al artculo 100 Com., a las sociedades en comandita simple les son
aplicables algunas de las disposiciones que se refieren al rgimen de las sociedades en
nombre colectivo, y entre el/as se encuentran los artculos 88 y 89 que se refieren a las
resoluciones que por ley corresponden a los socios; y el 47 que se refiere al acuerdo de
modificacin de la escritura, por lo que, es necesario volver a lo ya explicado, aunque sea en
forma ms breve. El acuerdo de modificacin de la escritura debe ser tomado en una Junta
General de Socios, a la que se convocar por medio de simple citacin personal escrita.
Dicha Junta deber tomar el acuerdo de modificar el Pacto Social (lo que por supuesto, es
vlido tambin par el caso del aumento del capital social y su disminucin) por el
consentimiento unnime de los socios, a menos que en la escritura pblica de constitucin de
la sociedad, se hubiere pactado que puede acordarse la modificacin con el voto favorable de
la mayora de los miembros de la sociedad. (Art. 47Com.)
Las formas de aumentar el capital en estas sociedades, son bsicamente igual que en la
sociedad en nombre colectivo, o sea: a) por admisin de nuevos socios, que consecuentemente
traern nuevas aportaciones; b) por aportaciones de los mismos socios que integran la
sociedad; e) por capitalizacin de utilidades obtenidas en anteriores ejercicios econmicos y
norepartidas; d) por compensacin de los crditos que existan a favor de otras personas o los
mismos socios, a cargo de la sociedad, obligaciones que se extinguen creando as nuevas
participaciones sociales,' y e) por revalorizacin del patrimonio de la sociedad, con la
limitacin, en este ltimo caso, que el importe de la plusvala, no podr repartirse entre los
socios sino hasta que se enajenen los bienes revalorizados y se perciba en efectivo el importe
de esta plusvala.
Disminucin:
Tambin se puede decir que lo dicho sobre este tema para la sociedad en nombre
colectivo, es aplicable a la sociedad en comandita simple.
-1.&. NORlvfAS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN
NOMBRE COLECTIVO APLICABLES A LA SOCIEDAD
ENCON/ANDITA SIN/PLE.
Sobre este particular, el artculo 100 Com., dice:
Son aplicables a la Sociedad en Comandita Simple los artculos 75, 76, 77, 83,
91Y 92; tambin le sern aplicables, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
96, los articulos del 88 al 90 inclusive.
245
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Ttulo Preliminar --L05 Comerciantes .. SL..> rtUX:fCS
Los artculos del 78 al 82 inclusive y del 84 al 87 inc'ustve, se aplicarn el los socios
comanditados.

Para facilitar el estudio de este punto, aunque las disposiciones citadas ya han sido
transcritas enforma dispersa. se repite su transcripcin en el orden mencionado en el
100 Como As se tiene:
",-
Los articulos 75. 76)i 77. se refieren a la "razn Social, Ji dicen:
75. Cualquier persona extraa a la sociedad que haga figurar o permita que
figure su nombre en la razn social, quedar sujeta a responsabilidad
ilimitada .v solidaria.
76. El ingreso o separacin de un socio no impedir que contine la misma
razn social hasta entonces empleada; salvo que en sta figure el nombre
del socio que se separa, en cuyo caso deber suprimirse su nombre en la
razn social.
77. Cuando la razn social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos
derechos .v obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregar a
dicha razn social la palabra "sucesora.
El artculo 83 Como se refiere al derecho de informacin de que gozan los socios, y dice:
83. Los administradores estn obligados a dar a conocer a los socios, por lo
menos anualmente, la situacin financiera .v contable de la sociedad,
incluyendo el balance general correspondiente y el estado de prdidas )'
ganancias.
Los artculos 91 y 92 Como se refieren a la reserva legal. y dicen:
9l. La cantidad que se destinar anualmente para integrar la reserva legal
ser el cinco por ciento de las utilidades netas y el lmite legal de dicha
reserva ser la sexta parte del capital sociaL
92. La mitad de las cantidades que aparezcan en la rescr. legal deber
tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreos e fcii
realizacin; la olra mitad podr invertirse de acuerdo con lafinalidad de la
sociedad.
El articulo 96. a que se refiere el artculo lOO Com., en su relacin con los artculos del
88 al 90, dice:
96. Los socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administracin, ni aun. >/
con carcter de apoderado.., de los administradores o representantes; pero 110 se
246
247
Los artculos 88. 89 JO 90 Com., expresan:
79. Salvo pacto en contrario, los nombramientos y remociones de los
administradores se harn libremente por la mayora de votos de los socios.
Los artculos 78. 79, 80, 81, 82, 84, 85, 86 Y 87 Como que se refieren a lu
administracin, se aplican exclusivamente a los socios comanditudos. Tales disposciones
dice:
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Textos Jurdicos Universitarins
80. Cuando en la escritura social se pactare inamovilidad del administrador,
podrn los socios, por acuerdo de la mayora, removerlo, pero ste tendr
el derecho de exigir que se califiquen judicialmente los motivos de la
remocin, la cual ser definitiva si se prueba dolo, culpa, inhabilitlad o
incapacidad
78. La administracin de la sociedad est a cargo de uno o varios administradores,
quienes pueden ser socios o personas extraas.
En defecto de pacto que limite la administracin a algunos de los socios, todos
son administradoresy toman sus acuerdos por mayora.
reputarn actos de administracin las autorizaciones dadas ni la vigilancia
ejercida por los comanditarios, de acuerdo con la escritura social o con la ley, ni
el trabajo subordinado que presten a la empresa.
Los comanditarios podrn asistir a las juntas de socios sin voto en los
acuerdos que signifiquen una intervencin en la vida die la sociedad.
90. La junta encomendar a uno de los socios, si los estatutos no lo han hecho
con anterioridad, lasfunciones de secretariopara que redacte el acta de la
sesin y extienda las certificaciones de la misma.
88. Las resoluciones que por la ley corresponden a los socios, sern tomadas
en junta general convocada por los administradores, o por cualquiera de
los socios, bastando la simple citacin personal escrita.
89. En la junta general de socios se tomar resolucin por el voto de la
mayora de ellos, salvo que la ley o el pacto exija otra proporcin.
Podr pactarse, sin embargo, que la mayora se compute por capitales;
pero si un solo socio representare ms de la mitad del capital social, se
necesitar, adems, el voto de otro. Salvo pacto en contrario, la
representacin del socio industrial o del conjunto de ellos ser igual a la
del socio capitalista que represente el mayor inters, en el concepto de que
se computar como voto del grupo de socios industriales el adoptadopor la
mayora de ellos.
! le. Julio CsarMartnez.
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TituloPreliminar- LOS Comerciantes sus Auxiliares
El administrador removido deber hacer uso de 111 accin que le confiere
este artculo, dentro de seis meses, contados a partir de la fecha de la
remocin.
81. El administrador slo podr enajenar y gravar los bienes inmuebles de la
sociedad con el consentimiento de la mayora de los socios, o en el caso
que estas operaciones constituyan la finalidad social, o sean una
consecuencia natural de sta, o SI? le confiere esafacultad en la escritura
sociaL
82. Salvo pacto en contrario, el administrador slo podr, bajo su
responsabilidad, dar poderes especiales, pero no podr delegar su cargo.
84. El uso de la firma o razn social corresponde a todos los administradores,
salvo que en la escritura constitutiva se reserve a uno o varios de ellos.
85. Los administradores se reunirn en consejo, por lo menos una vez al mes.
En defecto de estipulaciones expresas en contrario, las decisiones de los
administradores se tomarn por voto de la mayora de ellos, y en caso de
empate, decidirn los socios.
Cuando se trate de actos urgentes cuya omisin traiga como consecuencia
un dao grave para la sociedad, podr decidir uno solo de los
administradores, en ausencia de los otros que estn en la imposibilidad, aun
momentnea, de resolver sobre los actos de administracin.
86. Los socios que no son administradores tendrn derecho de examinar por s
o por auditores debidamente autorizados, el estado de la adminlstracin y
la contabilidad y papeles de la compaa, haciendo las reclamaciones que
estimen convenientes.
87. Los socios capitalistas que administren, podrn percibir peridicamente,
por acuerdo de la mayorla de los socios, remuneracin con cargo a gastos
generales. En cuanto a los socios industriales, se estar a lo dispuesto en
los incisos finales del artculo 38.
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249
5.1. CONCEPTO.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
(Arts. IOI -125)
Si al principio se ha dicho que definir a la Sociedad de Responsabilidad Limitada es
"casi imposible ". fue porque se cree que existe una nota o caracterstica comn en todos los
pasesy sistemas, que permite intentar una definicin universal.
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Textos Jurdicos Universitartos
CAPITULO V
Podra argumentarse que en la sociedad annima se da la limitacin de responsabilidad
a pesar de que el socio puede administrar o representar a la sociedad. Sin embargo existen
unas diferencias sutiles pero no por el/o menos valederas, entre la facultad administrativa que
tiene el socio de la sociedad en nombre colectiva o en comandita, y la del de la sociedad
annima. Esencialmente, lafacultad administrativa que genera una responsabilidad ilimitada
en la sociedad en nombre colectivo o en la en comandita. en cuanto a los socios
comanditados, es "originaria ", "directa ", permanente y comn a todos los socios.
En la mayora de las legislaciones, la Sociedad de Responsabilidad Limitada es
considerada como una sociedad de personas; en otras, como una sociedad de capitales; y en
otras finalmente, como una sociedad de tipo mixto o nuevo. De igual manera, segn las
legislaciones, puede haber plena libertad para la transferencia de las participaciones
sociales, que estar sujeta a todas las limitaciones de las sociedades colectivas. Coexisten los
sistemas legales que /imitan el nmero de socios, con los que no ponen lmites algunos.
Antes que nada, se insiste en sealar la ntima y concordante relacin que existe entre
los lmites de la responsabilidady lafacultad de administrar del socio. Cuando el socio puede
legalmente administrar o representar a la sociedad, y resulta indiferente el que ejerza o no
estas facultades, se encuentra ineludiblemente ante la obligatoriedad de responder
ilimitadamente de las obligaciones sociales.
Definir universalmente a la Sociedad de Responsabilidad Limitada es casi imposible.
Todas y cada una de sus modalidades han sido legisladas en forma distinta en los diversos
pases.
1 ;, Julio Csar Martnez.
~
La misma disparidad de criterios se encuentra en cuanto a la regulacin de un mximo
o un mnimo de capital, o a laforma de suscribirlo. Los mismos lmites de responsabilidad no
estn sujetos a un criterio comn, ya que en algunos pases el lmite mximo de la
responsabilidad social est determinado por la cuanta de la aportacin social, mientras que
. enotros est determinado por la cuanta del capital social. El solo hecho que haya un lmite a
la responsabilidad, no puede servir como elemento para una definicin, ya que tambin ese
lmite es aplicable a las sociedades de capitales.
Es cierto que el pacto social, o la Junta General de Socios, pueden alterar, variar' i
limitar estas caractersticas, pero lo fundamental es que, si no hay disposicin
contraria, todos los socios de la en nombre colectivo o comanditados de la en comandita,
administradores y representantes de la sociedad, por tiempo indefinido y sin necesidad de
ratificacin especial y peridica
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TtuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
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Es "originaria", pues se posee por el solo hecho de ser socio, y no necesita que la
establezca la escritura social; es "directa", desde el momento que no le es necesario Una.
resolucion social que la otorgue: es "permanente" puesto que no se necesita ser renovadaT
peridicamente; y es "genera! ", ,vaque incluye a todos los socios,

. Diferente en la en la estat.acultad administrativa tienesu ..ii ... ..
origen en la escritura social, necesita una resolucin social que la confiera, debe
renovada peridicamente, y no es necesariamente extensiva a todos los socios, o sea, es lji!
resultado de una decisin de la Junta General de Socios, que confiere a los directores
calidad de tales. '..
Es ms, la administracin recae directamente en todos los socios de la sociedad
nombre colectivo, y en los comanditados de la en comandita; mientras que en la
annima slo se crean los cargos, y los socios slo indirectamente son llamados a la'%

administracin, por medio de su eleccin o nombramiento.'T
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Entonces, mientras a un socio le est vedada la administracin, o sta le sea
de una manera indirecta y no original, goza de una limitacin en la responsabilidad de las;1l'
obligaciones sociales; mientras que si administra por propia facultad, tiene que responder
ilimitadamente de dichas obligaciones sociales.
Ahora bien. la Sociedad de Responsabilidad Limitada altera radicalmente esta relacin,
e instituye una nueva modalidad que permite limitar la responsabilidad, aunque el socio tenga
derecho de una manera original y directa a la administracin social. Esta modalidad o
caracterstica s es un rasgo esencial, comn en todas las legislaciones y posiciones
doctrinarias, y ello autoriza a proponer la siguiente definicin como valedera para todos los
pases y para todas las posiciones: "La Sociedad de Responsabilidad Limitada, es aquella en
la que los socios slo responden limitadamente de las obligaciones sociales, al mismo
tiempo que se les concede, de una manera directa y original, lafacultad de administrar a la
misma".
Con el/o se cree satisfacer la necesidad de establecer un criterio fundamental comn en
todas las legislaciones y posiciones doctrinarias, diferencindolo de otros tipos de
sociedades; al mismo tiempo se sortea el escollo ya mencionado de la disparidad legislativa y
doctrinaria.
El Cdigo de comercio salvadoreo se abstiene de dar una definicin de la sociedad en
estudio: sin embargo, segn lo estatuido en su regulacin legal al respecto, puede ser definida
as: "La Sociedad de Responsabilidad Limitada es una sociedad mercantil con nmero de
250
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El que sea una sociedad mercantil est expresamente dicho en los articulas 17 y /8
[om., y el resto de la definicin ser analizado en el desarrollo de este Texto.
socioslimitado, con denominacin o razn social, de capital mnimoy fundacional, dividido
en participaciones no representables por ttulos negociables, y en la que los socios slo
responden con sus aportaciones, salvo las excepciones permitidas por la ley".
Lic. Julio Csar Martnez.
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TextosJurdicosUniversitarios
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CRITICAS AL .\DAIBRE DE L4. SOCIEDAD.
Duras crticas ha recibido el nombre con que se ha bautizado a la sociedad en estudio.
Rodrguez Rodrguez arguye: realmente la annima y la limitada son sociedades de
responsabilidad limitada; pero en el sentido de que junto a la responsabilidad ilimitada del
patrimonio social por las obligaciones sociales no responde el patrimonio de ningn socio, si
no es en el lmite de la aportacin que haya prometido. De esas consideraciones concluye que
la responsabilidad limitada no es una caracterstica exclusiva de la sociedad en estudio, y ese
detalle es, adems, un poco dudoso, por cuanto da lugar a pensar erradamente en una
responsabilidad de la sociedad hasta una cierta cuanta, lo cual es inexacto porque el
patrimonio de la sociedad responde ilimitadamente como el de cualquier persona fisica o
jurdica.
No obstante las crticas, se ha generalizado la locucin "Sociedad de Responsabilidad
Limitada ".
A este tipo de sociedad segn manifiesta de Sola Caizare, tambin se le ha llamado
"Sociedad por Cuotas" (Portugal y Brasil) " "Sociedad Ilimitada ,. (Cuba, Turqua y Japn):
"Sociedades Especiales de Responsabilidad Limitada" (Guatemala); "Sociedad de Personas
de Responsabilidad Limitada" (Blgica),' "Sociedades Colectivas con Responsabilidad
Limitada" (Panam y Nicaragua)
En El Salvador se ha aceptado la expresin "Sociedad de Responsabilidad Limitada ":
pero mejor debera denominarse "Sociedad de Riesgo Limitado", por sus efectos, lo que
quieren limitar los socios es el riesgo de su participacin.
5.3. NACIAIIElvTO DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LI.\I1TADA.
Durante siglos, el hombre conoci dos tipos bsicos de sociedades mercantiles que, a
pesar de los grandes cambios que sufrieron y los variados criterios que las regularan,
lograron mantener intactas sus caracteristicasfundamentales y distintivas.
Una fue la Sociedad en Nombre Colectivo, en la que todos los socios tienen derecho (1
la administracin de la misma, y en la que todos ellos responden ilimirada y solidariamente
251
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por las deudas sociales. Poco importa que en una determinada sociedad en nombre colee ';"'
alguno de los socios haya renunciado a la administracin social: su responsabilidad
siempre ilimitada y a los terceros no les afectar que haya o no haya tomado parte en
administracin.
Ambos tipos de sociedades nacieron y se desarrollaron simultneamente, da'
vigencia y estabilidad al principio de que todo socio que administra, o a quien no le e'"
esencialmente prohibido hacerlo, responde ilimitadamente de los riesgos sociales. Slo e,:t'
socio comanditario podr limitar su responsabilidad. pero ello lo logra a costa de privarse ,"
toda ingerencia en la administracin social.
El advenimiento del capitalismo propicia el nacimiento y desarrollo de la SOciedal]
annima, en la cual la responsabilidad de los socios est limitada al valor de su aporte y
socios pueden intervenir en la administracin pero slo de una manera indirecta. Siri'W.
embargo, esta sociedad est sujeta a trmites administrativos. internos y externos. sumamentliJ;. t
costosos y lentos, que no la hace muy apta para las orgctnizuione: de mediana o J.
cuanta, o las que cuentan con escaso nmero de socios, a las de tipo familiar. .':!/!; 1
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1":0 obstante. la ventaja de limitar la responsabilidad al mismo tiempo que permita la:;}; f
gestin administrativa, hizo que las annimas tuvieran un auge enorme y se multiplicaran
un ritmo vertiginoso. Se idearon clusulas especiales para limitar en lo posible
transferencia de las acciones y se intent estipular aun lo inestipulable, en un intento de
una sociedad annima que poseyera las ventajas de la colectiva. Los xitos parciales con esteAJ:
objeto obtenidos, no lograron proporcionar una solucin adecuada (1 las necesidades y
sirvieron. ms que todo. para degenerar y desnaturalizar a la socieda.l :'>7nimc{ ":',
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes 'sus Auxiliares
.,.>.
La otra fue la Sociedad en Comandita, en la que los socios se dividen en dos clases:
que estn en un todo asimilados a los socios de las en nombre colectivo, que son los
comanditados: y los que tienen prohibido intervenir en la administracin social a cambio i
ver limitada su responsabilidad a los aportes, a los que se comprometieron como socios, Qu;lr I
son los socios
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En Europa, a mediados del siglo pasado. comenz a tomar cuer; './ tesis que sosten'k
la conveniencia de crear un tipo de sociedad que en su estructur.i inte se asemejase a k,'
sociedad colectiva, pero tomando de la annima la limitacin .i-: la responsabilidarl de
socios a sus respectivos aportes.

Algunas de las razones de tipo prctico que hacan imperativa esta creacin, puedenlik:
encontrarse expresadas en los siguientes prrafos que han sido tomados de la exposicin
motivos de la Comisin Italiana, encargada de la elaboracin de un proyecto de Ley de!!;:
Sociedades de Responsabilidad
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..El legislador italiano no puede permanecer indiferente ante la responsabilidad
caracteriza el movimiento asociativo de la economa moderna y que, entre nosotros, no esl
menos vivo que en otros sitios, --- Examinando la situacin de las sociedades por acciones
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253
Si bien esta exposicin de motivos haca referencia a la Italia de 1925. sus conceptos
pudieron igualmente ser aplicados a la Europa de finales del siglo pasado que a El Salvador
de los presentes das.
A los pocos aos, en 1898, esta ley qued incorporada como parte integrante del Cdigo
de Comercio. Este ejemplo fue seguido por Portugal en 1901, por Austria en 1906, Brasil y
Polonia en 1919 y por la gran mayora de los pases occidentales que la adoptaron a partir de
los aos veinte.
En El Salvador. un Acuerdo del Poder Ejecutivo en el Ramo de Justicia, de fecha 8 de
julio de 19j 7, encargo la elaboracin de un Proyecto de Cdigo de Comercio a una Comisin
'integrada por los Doctores Hermgenes Alvarado hijo, Roberto Lara Velado, Miguel Angel
Alcaine y Julio Fausto Fernndez. Esta Comisin cont con la colaboracin de distinguidos
profesionales, y el 31 de enero de 1959 pudo hacer la entrega del Proyecto por ellos
elaborado, en el que se establece la reglamentacin pertinente a las sociedades de
responsabilidad limitada.
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Textos Jurdicos Universitarios
Lic. JulioCsar Martinez.
cuya forma esta tendencia ha debido hasta ahora encontrar su desembocadura, se tiene la
sensacin de que un importante nmero de estas sociedades corresponde a empresas de
proporciones modestas y de un estricto carcter familiar, e incluso personal que han tenido
que asumir las formas de la sociedad por acciones porque nuestra legislacin no ofrece
ningn otro camino para asegurar la limitacin de la responsabilidad. --- Se trata de
sociedades por acciones nominativas, de transferibilidad limitada, con simulacros de
asamblea, consejos de administracin y colegios sindicales, repartidos entre dos o tres
personas. siempre las mismas. Se trata de sociedades que emplean bueno. parte de sus
actividad..:s buscando el modo de evadir elegantemente los preceptos legislativos referentes al
funcionamiento de las sociedades por acciones, superfluos y engorrosos para una empresa de
proporciones modestas. --- Se favorece mejor el desarrollo econmico del pas manteniendo
una legislacin que alimenta este sistemtico falseamiento de las funciones sociales de
carcter personal que quieren beneficiarse del principio de la limitacin de la
responsabilidad una nueva forma social adecuada a las mismas?--- Los intereses de los
terceros son mejor tutelados ante una seudo sociedad por acciones, que puede formarse con el
desembolso mnimo de capital social prescrito por la ley o ante una sociedad de
responsabilidad limitada rodeada en su constitucin de garantas rigurosas?".
Ante esas realidades, dos pases tomaron la iniciativa en ese campo: En 1nglaterra
comenzaron aconstituirse una variedad de la "Company" o sociedad incorporada o pblica,
que recibi el nombre de "Private Company". El sistema del "commo low" facilit su
supervivencia .v fueron finalmente legisladas en la "Company Act" del ao de 1900.
Paralelamente en Alemania tom fuerza la tendencia legislativa favorable a estas sociedades
y en el ao de 1888 se dict una ley especial que autorizaba a las sociedades coloniales a
adoptar esta nueva forma. Su xito fue tan rotundo que en el ao de 1892 se dict una ley
general sobre este tipo de sociedades, que fue legislativamente bautizado como "Gesellschatt
Mit Beschrankter Haptung" (Sociedad de Responsabilidad Limitada)
]
5.-l. NATURALEZ4 JURIDICA.
Los sociedades han sido clasificadas tradicionalmente como de personas o como de'
capitules, en atencin al predominio lJIIe en ellas posea e! capital o la persona y la relacin
que-exista entre los lmites de la responsabilldady la administracion social.
En las sociedades de personas tiene fundamental importancia los atributos del socio e,{'
s. su personalidad. la garanta y confianza que su nombre ofrece al pblico, quedando
relegado a segundo trmino la importancia o cuantla de su aporte. El papel tan importante
que desempea el "intuitos personal!" es lo que las ha bautizado como sociedades de
personas.
Los Comerciantes v sus Auxiliares
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Ttulo Preliminar

..'

;.
Este Proyecto constituye el prini. r intento seii. para la introduccion de la Sociedad de'1.:,'
Responsabilidad Limitada. cuya consecuencia es su existencia en la actual
riercantil salvadorea.
Adems, en ellas hay U/la estrecha e ineludible vinculacin entre la administracin de la
sociedad y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. En estas sociedades. como
1;0 se ha visto. el socio que tiene derecho a representar .l' administrar la sociedad, no por el
pacto social que incluso puede negrselo, sino por la naturaleza misma (L: Sil calidad de
socio, responde solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. Si el socio
comanditario no tiene este grado de responsabilidcul. no Si! debe a que as lo estipule el
con/rato social respectivo. sino a que esta representacion y culminstracin social le est
expresamente vedada y la violacion de esta prohibcion le hace incurrir 1:11 responsabilidad
ilimitada.
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De esos dos elementos bsicos. se desprenden los siguientes modalidades para las
sociedades de personas: la razon social: la limitacin al cambio () reduccion de socios; la
intluencia en la existencia de la sociedad en ciertas situaciones particulares de S!/S socios; el
!)()CO ntasis en medidas precautorias formalistas destinadas a iu proteccion de los intereses
.l terceros; .v la presuncin de que, salvo disposicin en contrario, todos los socios tienen
derecho a represen/al' y administrar la sociedad, y votar por personas y no !Jor capital. El
aspecto personal faculta a separarse el socio, cuando en contra de su \'0/0 haya sido
nombrado un administrador ajeno a la sociedad
En las sociedades de capital. (como tambin ya se ha dicho) el elemento que predomina
es el mismo que les da el nombre. Lo bsico es la cuanta de la aportacin: el capital adquiere
la calidad de fundarnental. en (.'lUI11IO la existencia de! mismo y Sil aporte real en una (;uanta .
mnima. es indispensable para la existencia de la sociedad En ellas se puede prescindir del
factor humano hasta el grado de poder llegar a ignorar quienes son los titulares del capital
social; la situacin personal de los socios no tiene influencia en la existencia de la socledad.
Lic. JulioCsarMartnez.
-
La responsabilidad social est limitada a la cuanta de los respectivos aportes y el socio.
si bien puede administrar y representar a la sociedad, no lo hace directamente con base a su
calidad de socio, sino por una delegacin representada indispensablemente por
nombramiento expreso que, por su temporalidad, debe ser peridico.
De all, las siguientes modalidades de las sociedades de capital: la denominacin; ic:
cilidad en el cambio o aumento de socios: la necesidad de un capital mlnimo y realmens;
'aporrado, aunque sea parcialmente; la indiferencia para la existencia de la sociedad de La
situacin personal de los socios; las medidas precautorias para la proteccin de los derecho:
de terceros: el nombramiento peridico de administradores y representantes; J' la
circunstancia de que para el socio resulta indiferente que el o los administradores sean socios
o personas extraas a la sociedad,
Los autores han podido aplicar esta clasificacin con un criterio bastante unanime
cuando se ha tratado de las sociedades colectivas, en comandita simple, en comandita PO?
acciones y de la annima; pero cuando se trata de la sociedad de responsabilidad limitada.
surgen los ms variados criterios y las soluciones ms opuestas. Ello no se debe i;
discrepancias doctrinarias, sino que tiene Sil explicacin y justificacin en la diversidad de
modalidades con las que ha sido legislada esta institucin.
No se puede pedir que un autor la clasifique como sociedad de personas. cuando est :
comentando una ley que la regula y califica como una sociedad ele capitales. Tampoco se I:!
puede pedir a otro autor que la califique como sociedad de capitales, cuando la legislucion de
S1/ pas slo establece unas disposiciones para limitar la responsabilidad dentro de! marco .. te
colectivas o en comanditas.
As. la Sociedad de Responsabilidad Limitada ha sido clasificada corno una sociedad de:
personas. como una sociedad de capitales y corno una sociedad de nuevo tipo. diferente u ls:
anteriores pero con elementos de ambas. Se cree que en cada pais habr de califcarse d'!
conformidad con las modalidades que le hayan impreso su respectiva iegislacion )i en iU
sentido se intentar para la sociedad de responsabilidad limitada en El Salvador.
El Proyecto de Cdigo de Comercio y Sil exposicin de motivos [ueron expresos ;:;:
calificarla y tratarla como una sociedad de personlls, ya que /0 calificacion solo iien:
importancia prctica en cuanto a las normas supletorias generales que Si! le pueden aplicar
por lu que se puede considerar esta calificacin como correcta y conveniente desde el pun.:
de vista prctico.
Sin embargo, desde un punto de vista estrictamente doctrinario. tcnico. se considere
que la Sociedad de Responsabilidad Limitada no es una sociedad de persona.',', sino 1In tipo de
sociedad sui-gneris. en la que se combinan racionalmente los caracteres esenciales de ambos
tipos de sociedad, En efecto, en la sociedad de responsubilidad limitculu salvadorea. :'
cupitai como las personas son elementos esenciales de la misma: y coexiste simultneutneruv
la limitad/m de responsabilidad social con la facultad directa. de derecho propio. que tiene el
socio para administrar y representar a la sociedad (salvo el caso el: disposici/: .... 0,:1,.'.'
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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Resumiendo: se acepta como prctico y conveniente que se haya calificado como de ','
personas, a la Sociedad de Responsabilidad Limitada; pero se cree que. desde IIn plinto de
vista doctrinario. resulta evidente que esta sociedad constituye una modalidad nueva, con
caractersticas propias, que la hacen acreedora a ser considerada como de tipo nuevo,
distinta a las sociedades de personas y de capitales.
J,J, CARACTERISTlCAS FUNDA}.,fE,\'T,lLES.
La reglamentacin que las Sociedades de Responsabilidad Limitada han tenido en las
diferentes legislaciones ha presentado algunas variantes segn la mayor o menor severidad
c.:011 que han sido tratados cada 11110 de sus aspectos, pero puede decirse que la exclusin de la
responsabilidad de los asociados es la tendencia que ms se ha generalizado, porque si bien
es cierto que en algunos paises. y El Salvador se encuentra entre ellos. se ha permitido el
pacto que se refiere a una responsabilidad adicional y personal de los sodos. ella no es de
uso muy comn ni reviste en forma alguna carcter obligatorio, acostumbrndose dejar su
establecimiento a opcin de los interesados,
Tres son las notusfundumentales de la Sociedad de Responsabilidad Limitada.
1. Como se indica en su denominacin, es unaforma de sociedad mercantil en la que, al
igual que en las sociedades anonlmas, la responsabilidad de los socios es/ limitada al monto
de sus respectivos aportes. Los que contratan con la sociedad se encuentran garantizados
hasta en la cuanta que alcance el capital social, pues la obligacin de los socios es la de
cumplir alfondo social.
En este sentido. frente a terceros, la Sociedad es la nica que responde con su
patrimonio por las obligaciones con/radas en su beneficio y dentro de los fines que le han
sido asignados por la voluntad de sus miembros al momento de constituirla.
2:'\6
257
Las limitaciones tienen un campo de aplicacin propio y estn llamadas a cumplir una
funcin econmica tambin propia; es por ello que a la vez que se establece un mnimo en el
monto del capital social, tambin se determina un nmero mximo de socios. Con la primera
por esta circunstancia la previsin legislativa se ha fincado ms que todo en la idea de
una integracin efectiva del fondo social y en la creacin de un sistema que garantice al
m-cimo la conservacin de la prenda con que cuentan los que contratan con la sociedad.
3. Por ltimo, es caracterstica de esta clase de sociedades el hecho de estar concebidas
para servir de instrumento legal de desarrollo de empresas de modestos capitales. Este
acierto se ve confirmado en el sentido de que como regla general las distintas legislaciones
contienen reglas tendientes a evitar que grandes capitales que perfectamente pueden acogerse
a las formas de las sociedades anntmas, adoptan el rgimen de las limitadas, en perjuicio del
inters pblico.
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Textos Jurdicos Universitarios
No obstante que esta tendencia est muy generalizada, como sostiene don Jos Gabino
Pinzn, "Este carcter cerrado de la Compaia de Responsabilidad Limitada -que ha sido
una de las modalidades ms claramente definidas en las leyes comerciales-, empieza a
debilitarse, sin embargo, en una forma bastante acentuada. Este "intuitus personae ". que se
protege con la limitacin de la libertad de ceder el inters social, languidece cada vez ms y
va siendo sustituida por el "intuitus pecuniae ", propio de la sociedad annima.
Ahora bien, la posibilidad de que los socios se obliguen personalmente aunque tambin
slo sea en forma limitada; es otra de las cuestiones que se observan a menudo en las leyes;
estaposibilidad se presenta cuando habiendo hecho los socios sus aportaciones en especie
deben responder todos en forma solidaria por el valor atribuido a tales aportes, o bien en el
caso del compromiso para hacer aportaciones suplementarias y de contribuir con otras
prestaciones accesorias.
Lic. Julio csar Martn.el.
~ .
En la legislacin mercantil salvadorea, diversas disposiciones se refieren a este punto
al exigir, por ejemplo, que al momento de su constitucin, el capital de la sociedad deber
estor ntegramente suscrito, y exhibido como mnimo el 50% del valor de cada participacin
wcial, sin que la suma de los aportes hechos pueda ser inferior a 100.000 colones; exigencia
de que el pago en efectivo ha de acreditarse ante el Notario autorizante de la escritura social
mediante resguardo del depsito en una institucin bancaria.
2. La Sociedad de Responsabilidad Limitada conserva mucho del "intuitus personae" de
la sociedad colectiva; en tal virtud se manifiesta como una forma de asociacin de tipo
cerrado, con una organizacin prevista para impedir la intrusin de personas que no renan
las condiciones que sus fundadores tomaron en cuenta fundamentalmente para organizarse. A
este objetivo van encaminados ciertos ordenamientos de la ley positiva que exigen el
consentimiento unnime e de mayora calificadas de los socios para admitir la cesin de las
participaciones sociales a personas que no tengan ya la calidad de socios; lo mismo sucede
con la interdiccin de representar estas participaciones por ttulos negociables que [acilitany
promueven la sustitucion de un socio por otro.
.. - ,:" ".. ... ::-... .
5.6. CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
.;
La Sociedad de Responsabilidad Limitada se constituye por escritura pblica
Com.) , se inscribe sta en el Registro de Comercio y se publica en extracto (Art. III
relacionado con el 486 Com.) El contenido delasescrituras de constitucin de sociedades, .
como bien se sabe, en trminos generales lo establece el artculo 22 Com., por lo que el pacto
social de la Sociedad, deber contener otros requisitos propios de sta. adems de los'
exigidos por la Ley de Notariado.
Art. 105. Ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendr ms de
. veinticinco socios, bajo pena de nulidad.
Art: 103. El capital social no puede ser inferior a cien mil colones; se dividir
en participaciones' sociales que pueden ser de valor y categora diferentes,
pero que en todo caso sern de cien colones o de un mltiplo de cien. No se
adntiteaporle industrial:
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
El Cdigo de Comercio se ha concretado a establecer el mnimo de capital con {
puede funcionar esta clase de sociedad, pero es indiscutible que se inspira en la idea de
una- reglamentacin encaminada a negocios de pequea y mediana importancia desde'
momento en que prohibe su constitucin con un nmero que exceda de los veinticinco soc
Tales disposiciones legales son:
limitacin se consigue en forma eficaz esa finalidad de dejar solamente para
pequeos o medianos recursos los negocios familiares; con la segunda se logra mante
. intuitus personae, presente siempre en las sociedades de tipo cerrado.

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La Sociedad de Responsabilidad Limitada puede adoptar razn social o denominacin..
Si los interesados se deciden por la razn social, en ella debe figurar el nombre de uno o ms
socios; en cambio la denominacin se forma libremente, acondicin de que sea distinta a la
de cualquier sociedad existente. En uno u otro caso, debe agregarse al final la palabra
"Limitada" o su abreviatura "Ltda.". La omisin de este agregado . hace responsables
solidaria e ilimitadamente a los socios. Al efecto los artculos 10/ y 11 Com., dicen:
101. La sociedad de responsabilidad puede constituirse hajo razn social o
bajo denomnacin: La razn social se forma con el nombre de uno o ms
socios. La denominacin se forma libremente, pero debe ser distinta a la de
cualquier sociedad existente.
Una u otra debe ir inmediatamente seguida de la palabra "Limitada" o su
abreviatura "Ltda.". La omisin de este requisito en la escritura social, har
responsables solidaria e ilimitadamente a todos los socios; y en cualquier acto
posterior de la sociedad tambin a los administradores por las obligaciones
258
5.7. CAPITAL SOCIAL.
Sobre este particular, los artculos /02, /03. 106. 108Y /09 Com., dicen:
L
Textos Jurdicos Universitarios
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259
l ., .......... l ....,... !!4.IeI J ........ , ...,ij ".11 .1"......... ti , ......,........... *.,ft "eH..
, 102. Las participaciones sodales nunca estarn representadas por ttulos
'valores y 110 pueden cederse sino en los CQSOS y COII los requisitos que
establea el presente Ctl;go.---Puede estipularse que baya una o varias
categoras de participaciones sociales determinando en qu consisten las
modalidades respectivas.
103. El capital social no puede ser inferior a cien mil colones: se dividir en
participaciones sociales que pueden ser de valor. y categoria diferentes, pero
que el. todo caso sern-de cien colones o de un mltiplo de cien. No se admite
aporte industrial. .',
El uso de la razn social y de /a denominacin no ha sido dejado a la voluntad o arbitrio
de las sociedades; la razn social es obligatoria para las sociedades en nombre colectivo y las
en comandita, mientras que las sociedades annimas han debido usar la denominacin. Para
las Sociedades, de Responsabilidad Limitada se establece la completa libertad de eleccin
entre estas dosformas de nombre social, tal como se deduce del artculo 101 1nc. 1, (ya
transcrito) Lo que revela que en este aspecto. la sociedad colectiva y la annima han influido
por igual en las de Responsabilidad Limitada, adems (le que este tipo de sociedades. al
adoptar cualquiera de las dos formas de nombre. no es sino 1lI1 simple distintivo de la
sociedad. paradiferenciarlas de las dems sociedades existentes.
Esto fue justificado por los redactores del Cdigo, porque la constitucin de una
sociedad de esta clase exige laforma simultnea y excluye la sucesiva, porque la apelacin al
pblico es contraria a su base personalista.
Es preciso sealar qu en ningn pas se admite la constitucin sucesiva de la sociedad
de responsabilidad limitada, y El Salvadorno es la excepcin. Al efecto el artculo 107 Com.,
dice:
(
La constitucin de las sociedades de' responsabilidad limitada y el alimento de
sucapital social, no podrn llevarse a cabo mediante suscrlpcin pblica.
111. La escritura social debe inscribirse en el Registro de Comercio y
publicarse en extracto.- Lafalta de inscripcin o publicacin hace incurrir a
los socios con respecto a terceros en responsabilidad solidaria e ilimitada.
sociales que ast se hubieren contrado, sin perjuicio del derecho de repeticin
de lo pagado en exceso por los socios o administradores inocentes contra los
socios o administradores culpables.
.. :
Lic. Julio Csar Martnez.
---
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..-.III.
. ..
.
Como se ha dicho, el Cdigo de Comercio de El Salvador, siguiendo la corriente ms
generalizada ha impuesto la prohibicin de que se constituyan Sociedades de Responsabilidad
260
Al Notario autorizante se le presentar el resguardo de depsito extendido por una
institucin bancaria, cuando el pago es en dinero efectivo; y aqul est obligado a relacionar
en la escritura pblica respectiva, los datos necesarios para identificar el resguardo.
. ...... ,
En cuanto al lmite mximo, (aunque no est establecido en La ley) tambin se piensa,
que es muy necesario que sea fijado por la ley, porque no es conveniente que empresas de
grandes capitales adopten esta forma social;' desnaturalizando con ellola esencia y funcin
econmica que corresponde a este tipo de sociedades.
Se cree que la .fijacin de un lmite mnimo es de saludables consecuencias, por cuanto .
se evita con el/o la formacin de sociedades de este tipo con mnima consistencia econmica
que vuelven irrisoria la garanta qe los que contratan con la sociedad
El capital social de la Sociedad de Responsabilidad Limitada se. divide en
participaciones sociales, y no se -permite que stas se representen por titulos valores, y la .
cesin de las mismas se restringe a ciertos casos especficamente sealados.
':!.
El capital social de este tipo de sociedades no puede ser inferior a cien mil colones, y hQ:
de suscribirse ensu totalidad al.constituirse la sociedad, y exhibirse en ese momento, por lo
menos, d cincuenta por' ciento de cada -participacin social. pero nunca la suma de {oi
aportes hechos podr ser inferior a cien mil-colones. Ntese que no es el cincuenta por cientO.
del capital social, sino de cada participacin social; es una previsin acertada para evitar
que algunos socios nicamente sean suscriptores y no paguen nada a cuenta de su'
participacin.
108. El socio slo puede tener una participacin social; Cuando haga una
nueva aportacin o adquiera total o parcialmente la de un consocio, Se
aumentar en la cantidad respectiva el valor de su participacin social, a
no ser que se trate departicipaciones que tengan derechos diversos.
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
106. . Al constituirse la sociedad, el capital deber estar ntegramente
suscrito. Podr exibirse como mnimo el cincuenta por ciemodei valor de
cada participacin social, pero nunca la suma de los aportes hechos podr ser
inferior a cien mil colones.
109. Las participaciones sociales son divisibles, siempre que se cumpla lo
dispuesto en los artculos 50 y 103 Y que, por efecto de la divisin, el
nmero de los socios no llegue a ser superior a veinticinco.
El capital social de toda sociedad, y. por consecuencia el de las Sociedades .Je
Responsabilidad Limitada, conforme al artculo 31 Como debe expresarse en
.nacional.
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El articulo 103 Como habla de "varias categoras" de participaciones sociales, pero no
dice cules son esas categorias, por lo que debe interpretarse la palabra "categoria" el! el
sentido que unas participaciones tengan ms derechos que Oth1S.
Tambin es regla general en las Sociedades de Responsabilidad Limitada, la obligacin
de expresar en la escritura social lo que cada socio lleva a lasociedad en calidad de aporte.
yasea en dinero o en otros bienes. y' el valor atribuido a stos. ,
En virtud de sus respectivos aportes, los socios adquieren 1It1 conjunto de derechos y
obitguciones CO/l respecto a la soctedad. Esta situucion del socio COII respecto a la 'sociedad
es de indole diferente en la sociedad en nombre colectivo )' en la annima, De alll qllt! con
telucion el la colectiva se diga qlle el socio tiene umr-purticipacion () cuota social, mientras
qlte en la anouima se dice (ue el socio [losee acciones..
umitada con capitales menores de cien mil colones; se ve en ello un gran acierto, por las
razones antes mencionadas.: Pero la libertad que se ha dejado a los socios de pactar con
amplitudel mximo de capital.social, puesto que nada se reglamenta en este sentido, puede
acarrear graves consecuencias para la economa del pais, dado que con el/o se permite evadir
larigurosa reglamentacin legal impuesta a la empresa de grandes proporciones econmicas
con los consiguientes peligros para los intereses pblicos.
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Ser lcito equipararlas participaciones sociales de diversas categoras con la division
de las acciones, en comunes y preferidas? Se cree que si, a pesar de que el calificativo que hu
recibido de "Sociedad de Personas' obliga a buscar' las normas supletorias entre ia..
establecidas para dicha clase de sociedades ,V, entre esas "armas. 110 hay ninguna que regule
esta diversidad de participaciones, ya que stas 50/1 tpicas y exclusivas de las sociedades de
capitales y slo en el/as se encuentran reguladas. Pero si se ha querido permitir que en las
Sociedades de Responsabilidad Limitada existan diversas categorias de participaciones
Sociales. y se sabe que stas slo estn reguladas en las disposiciones referentes a sociedades
de capitales, esforzoso concluir que se permite referirse a esas normas. a pesar de que falte
tina indicacin expresa similar a las del artculo 125 y en este sentido, es de considerarse
plenamente aplicables las disposiciones contenidas en la Seccion "C ,. del Capitulo f 1, Ttulo
11, Libro 1, del Cdigo de Comercio. cuyo acpite es: "De las Acciones Preferidas"
COI/forme al artculo 31 Com., son admisibles como aportaciones. todos los bienes que
tengan UII valor econmico, el cual debe expresarse en moneda nacional; y la parte final del
arteldo 103 Como (va transcrito). excluye el aporte industrial en {as Sociedades de
Responsabilidad Limitada. En esta forma la ley mercdntii salvadorea, sigile en trminos
generales. la prctica observada en la mayora de legislaciones para la integracin del
capital social. Son susceptibles de aportacin todos los bienes capaces de prestar alguna
utilidad econmica; pero tomando en cuenta que esta clase de aportes es propicia para
engaar a terceros por la facilidad que presenta atribuirles valores que estn alejados
muchas veces de la realidad, se ha creido conveniente establecer que su valo se haga
siempre enforma oficial parla oficina estatal que supervisa las obligaciones mercantiles, qlll!
es la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles.
Lic. Julio Csar Martinez.
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
El que las participaciones sociales deban tener un valor de cien colones o de un mltiplo
de cien, es debido a razones de ndole prctica con miras al computo de los votos, ya que las
decisiones sociales son tomadas por voto de capital y no de personas: 1In voto por cada cien
colones. Al efecto, el artculo 120 Com., dice:
Todo socio tiene derecho a participar en Iastiecisiones de IasJuntas.y g-oza '
de un voto por cada cien colones de su aportacin, salvo lo que el pacto
social establezca sobre participaciones privilegiadas. ' "
Se sabe que participaciones sociales son las partes o cuotas en que est dividido el ", ~ .'
capital social, se atribuyen a los socios por sus respectivos aportes y son una expresin de la ,.j'
medida en que el socio participa del capital social. En otras palabras. la participacin en un ,d;'
aspecto representalos derechos del socio, en otro aspecto representa la aportacin social del "'::'
mismo, y en un tercer aspecto representa unafraccin del capital social.
En la Sociedad de Responsabilidad Limitada. se ha otorgado a la participacin social
las caractersticas fundamentales de las participaciones sociales de la sociedad colectiva.
Cada socio slo tiene derecho a unaparticipacin social, la que tendr un valor semejante al "
de su aportacin social, y que nunca podr estar representada por un ttulo valor. El
fundamento de estas caracteristicas est en el aspecto personalista de la sociedad y, en
. consecuencia, resulta forzoso que se restrinja su libre transferibilidad. La 'influencia de.la
annima nicamente se refleja en permitir que existan diversas categoras de participaciones
sociales y e.n. CjZfe stas tengan un valor de cien colones O mltiplo de cien.
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Si bien es cierto que est prohibido que las participaciones sociales estn representadas
pOI' ttulo valores, ello no impide que la sociedad extienda documentos en los que se haga
constar la clase y las caractersticas de las mismas, pero estos documentos no tienen mas
fuerza que la de cualquier otro documento de tipo probatorio y no tendr efecto legal en la
transferencia o.grava'!1en de las cuota') sociales.
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. No es necesario hacer nfasis alguno de las limitaciones establecidas a la transferencia
de las-cuotas sociales.' Transferir una cuota. social. o una parte de la misma a un extrao a la
sociedad significa hacer ingresar a un nuevo socio a la-misma. En las sociedades de-personas
esto est condicionado a la aprobacin de los otros socios y en este sentido, la de
Responsabilidad Limitada es una sociedad de personas y la reglamentacin pertinente esla
comn a todas ellas. Al efecto ya se ha viSIO lo que dispone el artculo 50 Com, el que para
mayor comodidad se transcribe nuevamente. Tal disposicin dice:
" .....
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Los socios no pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimiento
de todos los dems, y sin l, tampoco pueden Ulmitirse otros nuevos, salvo que
en uno u otro caso la escritura social disponga que ser suficiente el
consentimiento de. la mayoria
Las cesiones no surtirn efecto contra terceros, sino hasta que se inscriban en
el Registro de Comercio
262
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JulioCsar Martnez, ~ Textos Jurdicos Universitarios

En caso de que se autorice la cesin de que se trata en el primer inciso de este

anicuto, en favor de persona 'extraa a la sociedad, los socios tendrn el
derecho de tanteo, y gozarn de un plazo de quince das para ejercerlo, contado
desde la fecha de la Junta en que se hubiere otorgado la autorizacin. Si
fueren varios los socios que quieran usar de este derecho, les competer a
todos ellos en proporcin a sus aportaciones originales. "
No obstante, los derechos que la calidad de socio atribuye, pueden cederse sin
que se pierda dicha calidad cuando son de lndole econmica; pero los derechos
de cooperacin, tales como el de voto, el de 'asistencia, el de informaci" y
otros similares, no pueden ser cedidos aunque si cabe Sil ejercicio por
representacin.
La l n i ~ a modalidad caracterstica es que en la Sociedad de Responsabilidad Limitada
) es posible, ni aun con el consentimiento unnime de sus socios, efectuar un traspaso de
'1rticipacin social que implique aumentar el nmero de sus socios a ms de veinticinco:
,
El nfasis personalista se encuentra tambin reflejado en la disposicin que limita a una
l nmero de participaciones sociales que puede poseer cada socio. En efecto, si su calidad
special es personal, representada por una participacin social de transferibilidad limitada y
-ondlcionada, con los votos contados en proporcin al capital; qu objeto podra haber en
-ermitir a un socio la posesin de, mltiples participaciones sociales? el nico resultado
irctico sera el de traer confusiones en cuanto a la esencia y caractersticas de las
articipacions sociales, as que es en todo correcta la prohibicin estatuida en el artculo
J08 Como (ya transcrito)
J8. APORTACJOlv'fS SUPLElt;fENTARJAS y
PRESTACIONES ACCESORIAS.
Sobre este particular, el artculo 110 Com., dice:
Cuando as lo establezca la escritura social, los socios, adems de sus
obligaciones generales, tienen la de hacer aportaciones suplementarias en
proporcin a las primitivas. . ' "
Las: aportaciones suplementarias no forman parte' del capital social, y en
consecuencia, no responden de obligaciones sociales ante terceros; constituyen
1111 capital de reserva que se maneja libremente por lasociedtul
Tambin puede 'pactarse qri'e los socios estn obligados a efectuar prestaciones
accesorias. En tal caso debe indicarse el contenido, la duracin y la modalidad
de estas prestaciones" la compensacin que les corresponde y las sanciones
contra los socios que 110 las cumplan. .
Con relacin a ese articulo JI OComo se tiene tambin lo dispuesto en el articulo J17
Ordinal Vil Com., que dice: :' .'
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La Junta General de Socios es el rgano supremo de la sociedad. Sus
facultades son fassiguientes:
VII. Acordar, en su caso, que se exijan fas aportaciones suplementarios y 1Ds
prestaciones accesorias.
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.
.....;..


Las aportaciones suplementarias fueron estipuladas por primera vez en
sociedades annimas mineras, y quedaron incorporadas en la ley alemana de Sociedades ati
Responsabilidad Limitada, promulgada en el ao de 1892. .
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
........
Estas aportaciones especiales tienen por objeto, el facilitar a la sociedad disponerde'iin',." .
gil sistema de financiamiento que no est sujeto a las formalidades restrictivas del aumento: .
de capital, y que supere aun las dificultades y naturales limitaciones de los recur$i
crediticios. Adems, se comprende' que si una soctedad llega a un momento dado a necesitar:.
de un aumento de sus disponibilidades, nada puede hacer para exigir a sus soios renuentes
que suscriban y paguen un aumento de capital social y mucho menos puede obligar aun socio
o a un tercero a que le otorgue un prstamo.::r
;.
"De all la idea de estipular en la escrisura social unos aportes especiales que pueden sir.
exigidos a los socios por la sociedad, cuando as lo requieran circunstancias especiales.
ello se logra integrar una especie de capital de reserva, que ser manejado a su libre arbitriO
por la sociedad. .
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.Estos aportes suplementarios, que pueden consistir en dinero o en especie, son
semejantes al aporte o cuota social no pagada- totalmente, en cuanto son una obligacin. ".
social del socio, yen cuanto a que sta le es exigible por la sociedad. Pero esta similitud noes
identidad, como se podr apreciar al enumerar caractersticas especiales que las distingueny
diferencian: .
l. El aporte o cuota social es un elemento esencial en la sociedad, mientras que la
aportacin suplementaria es simplemente facultativa del pacto social.su existenciD
no es esencial en la sociedad, slo es una estipulacin especial en los estatutos.
2. Por su aporte o cuota social no pagada, el socio responde ante la sociedad, y ante
terceros; mientras que por las aportaciones suplementarias slo responde ante 10
sociedady sta le puede exigir su integro.
3. El aporte o cuota social es parte delcapital social, mientras que la aportacin-
suplementaria no 10 es. De all que, para reintegrar al socio su aporte social, se hoce
necesario seguir el procedimiento de disminucin de' capital; mientras que nado
impide que la devolucin a los socios de sus aportaciones suplementarias sea hecha
libremente y sin mayor trmite que la decisin social en ese sentido.
un punto de vista prctico, podra objetarse que las finalidades de esta modalidad
han sido logradas en mejorforma por la variante de la Sociedad de Responsabilidad Limitat
264
,.,
/Je alli que Sil aparicion legislativa en el campo de las sociedades de capitales se deba,
ms que a ser caracteristica de este tipo de sociedades, al hecho de que se quera introducir
en las sociedades. annimas algunas modalidades de las de personas. Y en especial la
prestacin accesoria, que parece ser 1111 modo muy prctico para la estipulacion de todo lo
rejerellte al socio industrial. .
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e Capital Variable, y que ha tenido tan escasa aplicacin en los otros paises que quiz
l/biera sido preferible no haberleinstituido. Pero no se cree que su inclusin en el Cdigo 8t'
'ebe a un mero prurito de imitacin legislativa, puesto que con ella se logra sortear el peligro
.ue representa el socio que se niega a suscribir su parte en l l ~ aumento de capital social r,
demspresenta la gran ventaja de no ser considerada como parte del capital social y asi
der ser reintegrado fcilmente en el momento oportuno..
Tanto las prestaciones accesorias como las aportaciones suplementarias son ms
propias de las sociedades de personas que de las de capitales. pese a que originalmente se
establecieron para las sociedades annimas. Es comprensible que I1U haya sido necesario
reglamentar las aportaciones suplementarias para las sociedades en nombre colectivo, ya que
fa responsabilidad ilimitada que tienen SI/S socios. los oblig a proveer sin demora de las
necesidades de capital que tenga la sociedad y las prestaciones accesorias sellan estipulado
desde hace mucho tiempo en las sociedades depersonas.
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TextosJurdicos Universilarios
2(;5
ic Julio Csar Martnez,
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Otra diferencia bsica radica en el hecho de que todos los socios quedan obligados a las
aportaciones suplementarias, en forma proporcional a SI/S respectivas cuotas sociales,
mientras 'fue las prestaciones accesorias puede que sean-instituidas slo para alguno o
algunos de los socios y no hay obltgacton de que guarden proporcion COIl SI/S cuotas sociales.
Adems, cabe hacer notar que el incumplimiento de las aportaciones suplementarias da lugar
a exigir el cumplimiento forzoso de las mismas, mientras q(fe por el incumplimienta de II/s
prestaciones accesorias no se puede recurrir a su cumplimiento forzoso y slo queda aplicar
las sanciones que se hayan estipulado previamente.
Por aportaciones accesorias se entiende las que consisten en dar, hacer o no hacer
.llguna cosa,. independientemente de las obligaciones que el socio tiene en concepto de cuota
'iOcial y aportacin suplementaria. Tienen - los mismos orgenes que las aportaciones
5lIplementariasy se asemejan en mucho a stas. La diferencia estriba en que las aportaciones
suplementarias implican IIn aporte de bienes COIl ttulos traslaticios de dominio; mientras que
/as prestaciones accesorias se refieren a servicios o actividades de los socios en sus formas
activa, permisiva o prohibitiva, a facilitar el l/SO de determinados bienes () a realizar
detem,lilladas negociaciones con la sociedad. Elpretendido criterio diferenciador basado en
laperiodicidad o continutdad de las prestaciones accesorias, rlb parece suficiente y constante,
ya que se pueden estipular prestaciones accesorias que consistan en un solo acto. Con lo que
s seest de acuerdo es con sealar que la prestacin accesoria est supuesta a ser retribuido
directamente, mientras qlle la aportacin suplementaria slo ser retribuida indirectamente a
travs del reparto de beneficios, si e,s- que hay alguno.
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

5.9: AUlvJENTO DECAPITAL SOCIAL :1.

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A este efecto el articulo 112 Com., dice: ",
En los aumentos de capital social se observarn las mismas reglas de la J
,de la ! socios preferencia
en proporcton a sus-particpacumes sociales; a este efecto, SI no hubieran
asistido a la Asamblea en que se aprob el aumento, deber comunicrseles
el acuerdo respectivo por medio de carta certificada, con acuse de recibo. Si
algn socio no ejerce el derecho que este artculo le confiere, dentro de los ..
quince das siguientes a la celebracin de la Asamblea o al de la
en su caso, se entender que renuncia a l, y el aumento de capital podr
suscrito, bien por los otros socios, bien por personlJS extraas ala sociedad,
en los casos)' con los requisitos que seala el iIrtcul050. Ni la escritura ;
social, ni la Asamblea de la sociedadpuede privar a los socios de la facultad J?
de suscribir preferentemente los aumentos de capital :1' '
.,:i>
"
Se ha dicho que para acordar la modificacin del pacto social, instalada al efectlo
Junta General de Socios, necesita de una proporcin que vara segn la naturaleza deJo
modificacin que se trata de acordar. As, normalmente y en los casos generales, se .
el voto de las trescuartas partes del capital social; pero si Se trata de modificar lafinalii10d
social o que a consecuencia de la modificacin se alimenten las obligaciones de los sociolie
requerir la unanimidad de votos.-;;e.
El aumento del capital har que cada socio aumente su participacin, a no ser quSe
trate del ingreso de nuevos socios o que se compensen crditos de personas ajenas t
sociedad, y al aumentar tal participacin, lgicamente aumenten las obligaciones del socio.
puesto que steresponde pur el monto de sus respectivos aportes, y a mayores aportes
corresponder mayor responsabilidad. lo cual es un aumento de obligaciones, por lo qu!para
acordar este aumento de capital, ser necesario el voto unnime de los socios. Cuando S(
trata de ingreso de nuevos socios, este acuerdo tiene que ser tomado en Junta General, de
. conformidadal articulo 117 numeral V! Como y podr ser tomado por la mayora de votos, Si .
.as!lo establece el pacto social, de lo contrario, necesitar del consentimiento del resto tkIos'
miembros de la sociedad, de acuerdo al artculo 50 Como al cual se remite el artculo 1L2'k./-
mismo Cdigo.
En este punto es necesario hacer una consideracin: el ingreso de nuevos socios impliCi},;',
una modificacion del pacto social en las sociedades de personas y como tal, debe regirse en '
cuanto a la forma de tomar ese acuerdo, de conformidad a lo que establece el artculo 121
Como o sea que se requiere el voto de las tres cuartas partes del capital social; pero
e
1.
artculo 112 y el 50 dicen otra cosa, requiriendo la unanimidad del 'consentimiento,
regla general. Se estima que estas ltimas disposiciones citadas son las que se deben aplicar,.
por ser especiales al respecto, aunque deberia modificarse la ley.' puesto que
situacion que podra acusar duda en un caso prctico. . ./5

.
266
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l. Debe otorgarse escritura pblica que contenga la modificacion de la sociedad
De conformidad con la ley, en los aumentos de capital.social se observarn las misntas
reglas de la constitucion de la sociedad, esto es: .
Textos Jurdicos Universitarios
Concluyendo, se puede decir que por regla general el acuerdo de aumento de capital
debera ser tomado por unanimidad, salvo el caso que se trate del ingreso d nuevos
miembrosY para ello el pacto social establezca que bastar el consentimiento de la mayora.
I .
Tomado el acuerdo de aumentar el capital social, se comunicar a los socios que no
harem estado presentes en la Junta que se celebr al efecto, puesto que de conformidad a la
It!}" todos los miembros de la sociedad tienen el derecho de suscribir el capital aumentado, en
proporcin a las participaciones sociales que posean. Este 'derecho deber ser ejercido en el
plazo de quince das siguientes a la celebracin de la Asamblea, para los que asistieron a
ella, o al de la notificacion del acuerdo para los socios que 110 asistieron .Si transcurre este
plazoy algn socio no hace usa del derecho que la leyle confiere, se entender que renuncia
a l y el aumento de capital podr ser suscrito por los otros socios opor personas extraas.
siempre que se cumpla con los reqtiisitos sealados para el caso de ingreso de nuevos socios.
Lic Julio Csar Martllez.
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2. El capital aumentado debe estar integramente suscrito.
3. .El aumento de capital no podr llevarse a cabo mediante snscripcion pblica, sino
que tiene que ser enforma simultnea.
4. Si -se Ira/are del caso de lluevas aportaciones de los socios o al ingreso de illI
miembro lluevo, la participacin que se haga por pago efectivo, deber acreditarse
ante el No/ario que autoriza la escritura de modiflcacion con el resguardo de
depsito en una institucin bancaria y el cual ser relacionado en el instrumento
pblico respectivo.
5. Cuando no se pague integramente el capital atuuentado suscrito, podr exhibirse
como mnimo el cincuenta por ciento del valorde cada participacin social.
6. ('liando 1111 socio haga lluevas aportaciones.siempre seguir teniendo una sola
participacin, la cual se aumentar en el valor de Sil. nuevo aporte, salvo que se trate
de participaciones-que tengan derechos .
7. AUIl en caso de aumento .del capital por lluevas aportaciones, las participaciones
sociales sern de cien colones u de un mltiplo de cien, o sea que no puede haber
aumento qlte rompa es/a proporciou.
8. fa escritura que contenga la modificacion del pacto social por aumento de capital.
debe inscribirse en el Registro de Comercio y adems publicarse en extracto en el
t)iorio Oficia! y en 1/11 peridico de circulacion nacional.
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TtuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
5.10. LIBRO DEREGISTRO DE SOCIOS.
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El artculo 113 Como exige que la Sociedad de ResponsabilidadLimitada lleve un
de registro de socios, e imperativamente seala las anotaciones que debe contener. En
registro tambin. se anotan "los dems datos que conforme a la ley o a juicio
administrador o de la Asamblea, hayan de incluirse ". -

La superlativa importancia de ese libro se comprueba con el ltimo inciso del
susodicho artculo 113 Com., que dice;
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La falta de registro de socios har que se considere la sociedad como
irregular y se le imponga la sancin que establece el artculo 354.
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. Esa sancin-consiste en que la sociedad se pone en liquidacin.
Quiz se da tanto valor al libro de registro de socios, debido a que muchos de los"
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asientos ordenados en el referido artculo, necesariamente aparecen en la escritura de
constitucion y reformas si las hubiere, y otros dicen relacin a los acuerdos importantes de .
las-asambleas, o alteran sensiblemente la composicin de los miembros de la sociedad por
-muerte, retiro o por exclusin- de socios o por la transferencia de partictpacionessociales, ..
etctera.
El mencionado articulo 113 Com., dice:
La sociedad llevar un libro especial de Registro de Socios que permanecer
en poder del administrador, quien ser responsable de su existencia, de su
conservacin y de las oportunas y exactas anotaciones que en l se hagan. El
libro podr ser consultado por los socios y aun por quien demuestre legtimo
inters en ello, y contendr:
L Las generales de cada uno de los socios y su direccin postal.
II El nmero, valor ycategoria.de las, participaciones sociales,
incluyndose los datos del caso en materia de copropiedadJI el nombre
del representante comn.
II/. Los- datos relativos a la suscripcin y exhibicin del capital, as como
el plazo que se hubiere concedido para la liquidacin de la
participacin insoluta y las garantlas otorgadas por los suscriptores
respectivos.
IV. La referencia a todo aumento y reduccin de capital y al modo en que
eIJo afecte al nmero y valor de las participaciones sociales.
V. Los datos relativos a enajenacin y adquisicin de cuotas sociales,
gravmenes sobre los derechos que stas confieren, sucesiones
hereditarias de los socios y cualesquiera otros anlogos.
VI. Los efectos producidos en cuanto a las participaciones sociales, en los
Cll.'WS de retiro y exclusin de socios.
268
El artculo 354 Com., dice:
5.11. rosSOCIOS.
VII Los dems datos que conforme a la ley o a juicio del adtninistrador o
de la asamblea, hayan de incluirse.
Corresponde al administrador extender las certificaciones del Registro a su
cargo. ,
La falta de Registro de Socios har qlu se considere la sociedad como
irregular y se le imponga la sancin que establece el artculo 354.
La sociedad que realice actos lcitos, pero que se encuentren fuera de su objeto
social, estar obligada a reformar este ltimo, II fin! de que comprenda sus
nuevas actividudes.
Cualquiera interesado tendr accin para exigir la reforma; el Juez sealar
un plazo de cuatro meses para que ste se verifique y, vencido dicho plazo, sin
que la sociedad haya cumplido el requerimiento, la pondr en liquidacin.
La liquidacin se practicar de acuerdo con lo en el artculo (Interior.
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Textos Jurdicos Universitaros
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Ya se conoce que el art/.;1I10 105 Como expresa (jue ninguna sociedad de
Responsabilidad Limitada tendr ms de veinticinco socios..
Los antecedentes de esta disposicion se remontan, en cuanto al nmero mximo jijado,
al Provecto de Codigo de Comercio Italiano; elaborado en el ao de 1')25. En la tegistacton
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italiana /10 lIeg a aceptarse la disposicin. 'pues en definitiva se reglamento a la Sociedad de
Responsabilidad limitada como una sociedad de capitales; pero en Mxico. Bolivia y
Honduras s fue aceptada e incorporada a la legislacin. Los autores del Cdigo de Comercio
de El L)'alvadorjustf/iullI su inclusin en cuanto estiman que el nmero de veinticinco socio.....
representa el lmite mximo admisible para que subsista la base personalista en lo
organizacion de la sociedad.
Pero resulta curioso notar que en la sociedad en nombre colectivo, que es la sociedad de
personas por excelencia, //0 se hufijado limite alguno al nmero mximo de socios .v tampoco
se ha hecho en la sociedad en comandita simple; aunque esto puede explicarse sobre la hase
de' que la Comisin Redactora considerque la re....iponsabilidad ilimitada de todos () de
algunos de los socios. respectivamente, era suficiente para asegurar la subsistencia de la has:
personalisla de la sociedad, como, lo demuestra la experiencia prctica hasta hoy.
Habr sido necesario Piar esta limitacin para la Sociedad de Responsabilidad
Limitada! Se cree (Ilie no, ya que son escasas las posibitidades de qlle la Sociedad de
R,i,,>po/lsahilidad Limitada llegare a usurpar indebidamente el lugar y las funciones do la
sociedades anonimas. puesto que para que funcione una organizacion de capitales l':,
illdl ....pensable que las participaciones sobre el capital estn representadas por tiutlos
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
negociables y Cjue las cualidades o situaciones personales del socio no influyen en su cali
de tal ni en la sociedad misma. Es cierto que a una determinada sociedad annima, Pocirdc 'C.
convenirle las limitaciones en la transferibilidad. delas cuotas sociales y gozar de las mayores'l/ '
facilidades administrativas que posee la de Responsabilidad Limitada; pero si por consegu,."
estas ventajas est dispuesta a correr con los riesgos sociales implicados en la variabilidad
las condiciones particulares de sus socios y a sufrir las consecuencias tributarias que '
cambio social le acarreara, se debe reconocer que en realidad se est ante una verdader. _ ,_
sociedad de personas, sin que tenga mayor importancia que los socios sean veinte, treinta Jfili
cincuenta. As, parece que es la esencia del grupo que busca una organizacin social la que itf
har optar poraquella ms adecuada a SIl estructura real y, desde este punto de vista, la cijrjj,:
mxima de veinticinco socios no tiene razn de ser. . f:.1:' '
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En cuanto a la influencia 'que ha regido las regulaciones referentes a los socios. el-:'
predominio de la sociedad en nombre colectivo es absoluto, y toda ello est regulado por las"rr
disposiciones pertinentes a las sociedades de personas. Lafijacin de un nmero mximo no!';
es sino una nota de nfasis para evitar toda desviacin de esta lnea, y establece una.
caracterstica especial y exclusiva de las Sociedades de Responsabilidad Limitada.
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5.12. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.
Los miembros de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, responden de las:'
obligaciones sociales hasta por el monto de sus respectivos aportes. (.41'1. -15 Como inciso
primero parte final)
Conforme al articulo 1() 1 romo si en la razn social no se incluye la palabra
.'Limitada ,. o su abreviatura "Ltda. ,., todos los socios respondern ilimitada y solidariamente
delas obligaciones"sociales. . .
La posicin del socioen una Sociedad de Responsabilidad Limitada, es igual a la del'
socio comanditario y del annimo, si' todos ya han desembolsado totalmente los aportes"
. prometidos..En este caso cesa toda responsabilidad para con la sociedad y por las deudas
sociales, porque su obligacin no se extiende a ms. 'Pero si esas tres especies de socios estn
en descubierto, entonces la cosa cambia: el riesgo del socio de la Limitada es, mayor, cuando
su aporte consiste en dinero efectivo y no lo ha pagado ntegramente o a los bienes aportados
se les ha dado un valor excesivo, pues no solamente responde por la parte 110 cubierta de su
participacin social, sino solidariamente frente a terceras por lafracciou total del capital que
est pendiente de pago, por 110 haberla cubierto los dems socios. (Art. 106 inciso 3. Como ya
transcrito) .'
Conforme al articulo 111 Como si la escritura social de constitucin no se ha inscrito en
el Registro de Comercio, hace incurrir a los socios con respecto a terceros en responsabilidad
solidaria e ilimitada.
2iO
La forma en que los gerentes toman sus resoluciones, si son varios, la regula el ,
articulo 115 Com., que dice:
Las resoluciones de los gerentes, cuando sean varios, se tomarn por
mayora de votos, a no ser que la escritura establezca otra cosa. Si la
escritura social exige que obren conjuntamente, se necesitar la
unanimidad,' pero si no estuvieren presentes tOi/OS ellos, la mayor/a' que
estime que la sociedadcorre grave peligro con el retardo, podr adoptar la
resolucln correspondiente.
La gestin de la Sociedad de Responsabilidad Limitada se confa a uno o ms gerentes,
designados temporalmente o por tiempo indeterminado. Los gerentes pueden ser socios ()
xtraos. La separacin de los administradores se sujetar a las reglas establecidas al
respecto para la administracin de la sociedad en nombre colectivo, o sea que conforme al
artculo 79 Como puede ser separados por voto de la mayora de los socios (Art. 114 inciso 1':
Yr. Com.) El articulo 114 Com., dice:
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Textos Jurdicos Universitarios
5.13. ADiHINISTRACfON y REPRESENTACfON.
.ic. Julo Csar Martnez.
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La administracin de las sociedades de responsabilidad limitada estar a
cargo de uno o ms gerentes, que podrn ser socios o personas extraas a la
sociedad. designadostemporalmente Q por tiempo indeterminado.
La separacin de (os administradores se sujetar a las reglas establecidas al,
respecto, para la administracin de la sociedad en nombre colectivo. '
Siempre que 110 se haga la designacin de gerente, todos los socios
concurrirn a la administracin.
Todos los administradores tienen el uso de la firma social. 11 menos que en la escritura
social se reserve a uno o varios de ellos. Sobre este particular el artculo 125 hace relacin al
84 Com., por lo que consecuentemente, los gerentes tienen 'la representacin de la Sociedad
de Responsabilidad Limitada. El articulo 81 Como que serefiere a la sociedad en nombre
colectivo dice:'
El uso de la firma o razn social corresponde a todos los administradores,
salvo que en la escritura constitutiva !e reserve a uno o varios de el/os.
Esto como se ha dicho, conforme al artculo 125 Com.. se aplica (1 la Suciedad de
Responsabilidad Limitada. Por lo que consecuentemente, los gerentes tienen la
representacin de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. '
En vista de lo anterior, salvo que los administradores no hayan tenido conocimiento del
acto, o que hayan votado en contra, les cabe responsabilidad por los, actos (1 contratos
ejecutados con motivo de su gestin. A ello se refiere el artculo 116 Com., que-dice: '
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Discutir, aprobar o improbar el balance general correspondiente al
ejercicio social clausurado y tomar con referencia a l, las medidas que
juzgue oportunas.
Decretar el reparto de utilidades.
Nombrar y remover a los gerentes.
Designar un auditor y, caso de haber lugar, elegir al Consejo de
Vigilancia." . ". _"
Fijar la remuneracin de los gerentes y 'del adlior. -,
Resolver sobre la cesin y divisin de las participaciones sociales, as
como sobre la admisin de nuevos socios. .
Acordar, en su caso, que se exijan las aportaciones suplementarias y las
prestaciones. accesorias. _
Acordar el ejercicio de las acciones que correspondan para exigir daos
y perjuicios a los otros rganos sociales, designando en su caso, la
persona que ha de seguir el juicio.
Decidir la disolucin de la sociedad.
Modifu:ar la escritura social:
Ll!S dems que le correspondan conformea la Ley o "a la Escritura
Social:
Sobre el particular, el articulo 117 Com., dice:
Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
La Junta General de Socios es el rgano supremo de la sociedad. Sus
facultades son las siguientes:
Los administradores que no hayan tenido conocimiento del acto o que hayan
votado en contra, quedan libres de responsabilidad.
La accin de responsabilidad contra los gerentes en inters de la sociedad,
para el reintegro del patrimonio social, pertenece a la junta general y a los
socios indivjduaJmente considerados. ,
La accin de' responsabilidad contra los administradores pertenece tambin ti
los acreedores sociales. En caso de quiebra de la sociedad, la ejercer adems
el Sndico.
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De fa,:' disposiciones transcritas se deduce que los rganos de la
Responsabilidad Limitada, son:
... . -.
En la Sociedad de Responsabilidad Limitada, la expresin de la voluntad social est
encomendada a la Junta General de Socios y fa ejecucin de dicha voluntad est
encomendada aloa los gerentes. Este o stos, son el rgano social a quien corresponde la
ejecucin de la voluntad social, la administracin legal de la sociedad
EI funcionamiento en toda sociedad exige la expreston de la voluntad social, y, a "
posteriori, la ejecucin o realizacin de dicha voluntad
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El que la Junio General de Socios sea el rgano supremo de la sociedad, significa que
ella no est sujeta a rdenes o disposiciones provenientes de otros rganos sociales. tales
como los gerentes oel consejo de vigilancia, mientras que ,ella s puede dar instrucciones a
esos otros rganos y sealarles los lmites de sus actuaciones.
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Lic. Julio Csar Martnez.
a) Junta General de Socios:
b) Administradores,
e) Consejo de Vigilancia.
d) Auditores.
Textos JUrdicos Universitarios
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La Junta General de Socios no es ms que lo que su mismo nombre indica: una reunin
de los socios; y tiene un solo objeto o razn de ser: el de permitir que se exprese, de 1IfW
manera inequvoca, la voluntad las decisiones de los socios como tales,
Quienes ejecutan la voluntad las decisiones de los socios son los gerente,s, stos
administran y representan.
Antes deproseguir. hay que hacer nfasis en que las facultades de administracin y de
representacin son dos cosas diferentes: la gestin o administracin. es el aspecto interior de
las relaciones entre gerente y socios; mientras que la representacin es un aspecto externo.
con relacin a terceros, que faculta para representar a la sociedady actuar a nombre' de ella.
A falta de disposicin expresa, todos los gerentes tienen tanto las facultades
administrativas como el poder de representacin y todos los socios son gerentes, pero bien se
puede dar el caso, cuya posibilidad est expresamente contemplada en el artculo ( ~ . . Com..
que la escritura social slo concede la facultad de representacin a uno o algunos de los
gerentes. Tal artculo 84 Como (ya transcrito, dice: "El uso de la firma o razn social
corresponde a todos los administradores, salvo que en lae;critura constitutiva se reserve el
uno varios de ellos ~ ' . ' ' . '
En realidad el nombre de gerente puede llevara cierta confusion en cuanto II sus
caractersticas y atribuciones, ya que, en la prctica comercial. el calificativo de "gerente"
ha sido tan frecuentemente aplicado a los factores, que estos son conocidos exclusivamente
con dicho nombre, y hablar de gerente significa hablar de factores y, aun en doctrina el
nombre de gerente es reservado al/actor de Un comerciante social.
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, Ahora bien. los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada son en realidad, en
Un todo idnticos a los socios que ejercen la administracin en las sociedades de personas )'
tienen caractersticas y atribuciones semejantes a la de los Directores de una sociedad
Q/litima. . Los gerentes no son simples mandatarios de la sociedad. sino verdaderos
funcionarios de la misma, titulares de un rgano administrativo primario, sin otra
subordinacon que la obligada ante la JuntuGeneral de Socios. Consecuencia de esto es que
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