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Lic.JulieCesr Martínez ,,- .


TEXTOS JURÍDICOS
UNIVERSITARIOS

caHENTARIO SOBRE EL CODJ60


DE COMERCIO DE EL SALVADOR· . J

TOMO] " .'. - .-

Tl:TULO PRELIMINAR Y LIBRO PRIMERO


IJOS COl\tIERCIANTESY SUS APXILLL\RES

SAN MIGUEL, EL SALVADOR, CENTRO A1V1ERICA. 2005

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3'"' - ""':n;:"'ijjfIrlC' .-', .~."", ,";"';- ,_'0 __ ": ~··~i';.",·;, T(i;;,.tq:-~l·~~"-;;g;.;---~;-~t"'. -.~
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JULIO CESAR MARTlNEZ
uc. EN CIENCIAS JURÍDICAS
PROFESOR TITULAR FACULTAD MULTlDISCIPUNARlA ORIENTAL DE LA UNIYRSlDAD DE EL SALVADOR
(1979 - 2005)

CARGOS DESEA1PEÑADOS EN LA F.ÑiO - VE.s.


COORDINADOR GENERAL
COORDlNA/)DR DEL DEPARTAMElffO DE CIENCIAS JURÍDICAS
COORDINA.DOR DEL DEPARTAAIEltnV DE CIENCIAS ECONOJ/lCAS

ASIGNATURAS lA1PARTIDAS
.JE:RECHO PENAL I TEORlA GENERAL DEL PROCESO
,JERECHO PE,VAL 11 DERECHO PROCESAL ctnt. I
.JERECHO PE.VAL 11/ DERECHOPROCESALCIVIL II
CRIMI:VOLOG1A DERECHOPROCESALCIVIL /lI
DERECHOCIVIL I DERECHO MERCANTIL I
DERECHOCIVIL 11 DERECHO .'JERCAN71L II
DERECHOCIVIL 11/ DERECHO MERCANT/LlI1
DERECHO CIVIL IV PROCEDI....flENTOS .IIERCANTllES
DERECHO CIVil. V DEREC/lO TR1Bl.i1:~R!O I
DERECIIOLABORAL I DERECIIO mmurooo 11
j DERECHOL,IBORAL IJ LEGISLACIÓNADUANERA

~·I UiOlSLAC1ÓN APUCADA A LA EMPRESA


LEGlSI.ACIÓ,v ECONÓ.~IlCA NAClOA:4L
DERECHO DE EMPRESA

1.5iJO Ejemplares TEL. 2-669-0i66


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ltVDI e E

¡WRODUCCIOV I

DERECHO i\-fERCANTIL

CAPITULO 1
fll'OCIONES FUi'+lDAAIENT.4LES

i.t. EL COi>fERCIO - SU NA.CIMIENTO


-----
1.1.1. EN EL CONfEATO,\fUl'vV1AL,==,,-:::-_
1.1.2. EN EL CO!'vTEXTO SALVrlDOREiVO 5

1.2. EL DERECHO AIERCANTIL -su NAC&UENTO _ 8


'"
;-
i.z.t. EiV EL CO!"TEXTO Afl/lvDL4L _ 9

* Epoca Aláiglla:
• Derecho RomaJ'o:
• Edad Media:
• EdodModema:
• Epoca Contemporánea:
• Espan«:
:?"
,~ 1.1.1. EN EL COJ\TEX.TO SALVADOREJVO- - - 17
~-' -
'~

1.3. csuro DE ACC/ON DEL DERECHO,~fERCA1'vTIL

1.4. B.·lSES FUNDA.\1E:'vTALES DEL DERECHO }vfERCA1"TIL

1.5. L~ fXDL.'STRIA JúRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL _ ::1


.~
.:.

1.6. CIRACTERÍST/CAS DEL DERECHO A1ERCA.i\TIL--~ 22

• Internacionalidad:
• Facilidad de Adaptaclán:
• Proteccláu a la St~UTidad dcd Tráfico del Comercio:
• AILSt'ncia de Formalismos:

If
1.7. Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O .HERüISlIL

• Fuentes Formales:
• Fuentes Muteriaks:
_ ?J

• Fuente de Informacián:
• Fuente Supletorio:

1 1.8. CIRACTERÍST/CAS DEL CODICODE COMERCIO nOEt'v7E .__. . 29

1
t
I CODIGO DE COMERCIO

TITULO PRnIMI.VAR
})/SPOSICIONES GENERALES
(Arts. ./- 6)

1.1. [EY!:.'S ;' [fECHOS QUE RHGCI.AY [41 ACTU1DiW MERCfL'v71l, ._ 31


I
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J
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J
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*,M 1 e ¡ . ¡¡lO , ,
~I
~
1.J.l. UTES _ 3J
1./.2. I-ll:CHOS . . _ J2 ,.
--------_._-_.
... l' EL COMERClAlv7E _ 3J

1.2.J. EL COMERCL4.NTE EN LA TEORIA CViSJCA n40DERNA. _ J4

U.U. mORIA CLAsICA SUBJETIVA J4


J.2.1.2. mORIA CLAsICA OBJETIVA ----~--- J4
1.2.1.3. TEORIA MODERNA .
---
J4'
... J.2.2. PEQUEÑO YGR4NDE COlvlERCIO E INDUSTRIA 36

1.3. ACTO DE COMERCIO 36

1.3.J. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORL4 CLAsIC4. 37

1.3.1.1. TEORIA CLÁSICA SUBJETIVA 37


1.3.1.2. TEORIA CIÁWCA OBJETIVA- - - J8

• La 1II1ennetliat:ión: ;,,".r
~'~
• La Diferencia entre el Lucro y el Provecho: \;;~

• La Elllunerac;óll:

J
• El Acto Mixto:

. 1.3.J.J. CONSECUENCL4S DE LA APLICACI6N DE LA rEOlUA


CI..ÁSICA OBJETIVA SOBRE EL ACTO DE COMERCIO__ 4J
~t:
J.J.2. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORlA MoDbXV.{ ..__• ·12 "~t.
-l't

1.J.2. J.ACTO DE lo.lERCANTIlJDAD PURA ~~~~


1.3.2.2. LA A;V.4LOGÍA Y LOS ACTOSDE COMERCIO 43
:t:
~~~

1.3. 2.J. cm.SECUENCIAS DE LA APLICACIÓNDE LA TEORL~---' 4J ~ry ;


A40DERNA SOBRE EL ACTO DE eOMERCIO ._ ·14 ;j
oh,,,
.":"

1.4. COSA J!ERCAJv71L.. . . __ ._. . ... _ ·15 .

1.4.1. CV1SIFICACION . ... _ -16

• CosasAccidentalmente mercantiles:
• Cosas 1'Ipicamente .11ercantiks: t-

l. '1.2. LA EMPJU~'SA (Nociones) .. _ 47

1..J.2. i. CARACmRí~TICASDE LA EIv/PRESA _ 48


L
/.4. J. 71TULOS1-~1LORES(Nociones) . _ 49

/.4.3.J DEFJNICION DE TITULOSVALORES 49


1.4.J.2. CAR4CTERÍSTICAS DE l.OS l1TULOSV/ILORES---====~ 49
¡,
1 t incorporación:
t Literalidad:
1 • LegilimacitSn:
• A UltltlOnÚll:

\I
1.4.3.3. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS MI.S~""IVS
/.4.3.4. DEFINJCJON DE/ILGUNOSTITULOSVALORES _
_ 50
52

\
':f.:.-.

1]
LIBRO PRIMERO
:]
LOS COMERCL4NTES y SUS AUXJLL4RES
f]
TITULO/

COMERCIANTE Uv'D/HDUAL
IArts. 7-16) !l
t. i. SWET')S DEL DERECHO MERCA¡\71L ._~ 55
1. U. CO.vCEP10 DE COMERC/ANTE IADI/t7DUAL-------------------------------- 55
]
1.1.2. CAP.-lC/D.ill E INCAPACIDAD PAR-t EL EJERCICIO DEL COMERCiO 55
1.1.3. rVHAB/UDADESE INCo.lfPATIBILIDADES PAR! EL EJERCIClO
DEL COAfERCIO

I.J.3.1.1NHAB1LIDADES
_ 57

58
.l
t. /.3.2.INCOMPATlBIUDADES 60
r.]
/. / ..J. VIOLACIÓNA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES--·----·---·--------- ,5/
l. /.5. CAR.1CTF:RIZ4.CION DEL ca..
f ERCIANTE---------·----·--------------- 61

1]
TITULOJJ

CO~fERCL~VTESOCltL
~
CAPITULO 1

DISPOSICIONES GE'iERALES
(.4rts. /7 -. 43)
1]
t. /. NACDvl/E.\TO DE L·l') SOL~IEDA.DFSJ/ERCA..V TILES-·---------------·-·-----------

• EdadAntigu«:
63
i]
;,


Edan'.\1edia:
Edan'.Hofkrna:
Eda« Contemporánea:
;]
f
1.2. /.\/PORT.{;VCL-l DE SU EXISTENCI.·/-----------·--------------.---·--·----------- ¡U

13. (:O,\'C1:P70 DE SOCIED,ID----------------------·------·-------------------.------•. :]


/..J. REGUS G/:'SER-lLES COJ/UVE'l.el TODA SOCIEDAD--------------------------------- 73

• Conatimcián de un Folido Social: ~]


• Diviuián Entre 10.5 Socios de 1m ganancias que se obtengan:
, • Empleo de lo.s Fondos Sociales en A(1o.~ de Comercio:
i
1.5. I ¿QUfÉivESSONCOMERClilATES SOCf.lL/:·S?-------------------------------------- 75 l]
/.6.: CLASIflCACION DE L'li SOCIEDADE.'l-------------------------------------------- 76

1.6.1,
1.6.2.
SOClED"'¡D DE PERS()¡V·IS -SOC1ED...lD DE CAP1TALES--------------·-
SOCIEDAD DE CUOTA.S - SOCIEDAD DE ACCIO.\'---------------------
76
78
t]
/.6.1. SOCIEDAD DE RESPONS"'¡BIUDAD LlMI1>WA·---------------------·----- 71)
Ud.
1.6.5.
16.6
SOCIEDAD ;":'IClOK-lL - SOCIEDAD &\TRANJEK1 ------------------..----
SOCIEDAD DE CAP1I:-tL FIJO·· SOCIEDAD DE CAPITAL ~·:·¡RLWLE----­
SOCIEDADESS/A·IPU:'S- SOCIED.WI~:') CO.\lPUES1>lS--------------------
79
,SI
~I
l]
f]
]
1.6.7. 50(" HD.lD UNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICUIAR------------------ 83
1,6.8. LAS LU\lADAS SOCIEDADES DE CUENTA EN PARTICIPACIÓN----- 83
1.6.9. LA-5 Ll.4.'vL4DAS SOCIEDiUJES O CONTRATOS DE APARCERL4----- IN
1.6.10. SOCIEDADES COOPERATIVAS {Art. 19 CO/ll.)------------------------ 85

1.6./9.1 ORlGENES DEL COOPERATlVlSMO--------------------------- 85


1.6.19.2. FINESDEL COOPERATIVISMO------------------------------ 85
1.6.1 V. CLASIFlCACIONDE LASCOOPERATIVS------------------------ 87
1.6.1? 4. J\~4TURALEZA JURÍDICA DE lA COOPER4TlVA--------------- 89
1.6.1 'J. 5. L4 CUESTION ENEL SALVADOR-------------------------------------..- 90
1.6.1 ?6. DIFERENCIAS Y S&\,¡EL·UI/Z4S EiV7RE LA SOCIEDAD
Y ASOCIACIONES COOPERATlV AS-------------------------------- 9./
','

t Diferencias:
t SemejanttU:

1.6.11. SOCIEDADDE ECONOMIA MLITA (.4tt.43 Com.)----------------- 97

l. 6.1.1.1. DEFINIGONES---------------------------------------.-------- 97
1.6.IJ.2. ANTECEDENTES H/STORICOS--------·---------------- 98
/.6.1 J.3. CARACTERÍSTICAS Y NATURALEZA JURÍDlC4--·--------------- 99
1.6.1 J. 4. REGUlACIÓN LEGAL-----------------------------·------------·--
l 1.7. DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD r EAlPRESA---------------------------------
lO.O

102

\ 1.8. . CASOS EN QUE ;VOHAY SOC1ED.A.D---------------------------·· 103

1.9. LA SOClED,.W COMO CO:\TR4TO--------------------·--------------------- /04

\ 1.9.1. /\:4TURALEZ4 JURÍDICA DEL CONTRATO DE SOC1EDAD---------- /U5


l . .o, 2. CARACTERES DEL ACIV CONSTITUTIVO SOCIAL·------------- J05
j.9,3. E1,/~·¡\·fENI'OS COA'STITú7IVOSDEL COI'vTRATO DE
S(X.'IED.4D-------------------------------------·--------- --- --- - l06

1.9.3.1. (.'APACID.'lD--·------------------------------------------- - .-- - ----.-- !O?


1.9.3 2. CONSKVTfA..f1EN7IJ------------------------------------------- 109
1.9.3 3. OBJETO---------------------------------------------··-------------- fU
1,9.3 4. e: 4US.,l--------------------------·------------ ---------------------------------- /16
J,'J.] 5. SOLEMNIDAD DEL CONTR4TO----------------------------------·---··.. "JO
\ 1.9.,l. REQUiSITOS DE LA IlS("RIT(¡R~ DEC()¡\,STlTUClÓN DE UN:·l
I SOC1EDAD----·--------------------------------------------- - - ------- 135
1
¡ 1.9../.1. ROMANO I DEL ART. 22 CUM--------------------------------------- 136
l. O..1.2. RO,\.fANO Il Df:'"L ART. 22 COM ---------------- ------------------------ 137
J. 9.4.3. ROA1ANO {[/ DI:.1. ART. 22 COA/o ----------------------------------- 139
1.9.4.·1. ROAl4.¡\'O 4 DELART. 22 COM. ---------------------------------------- 139
1.9../..5. ROMoH,,'Q VDEL ART. 22 COMo ----------------.----------------••---------- /39

\ 1.9.4.•5.
1.9.4.7.
ROlvfANO l'l DEL ART. 22 COAl. ---------..- ---------------------.----
ROMAXOS f1/ r VII/ DEL sm: 22 COA/. ----------------.--------------
1.9.4.& ROAINO tx DIiL. "WT. 22 COA.f. --------------------------------------------
1./2
/43.
J.l5
1.9.4.). ROA1ANO X DEL ART. 22 COM -------------.-----------------.---- 145
J.9.4..!O.ROA1ANO Xl DEL ART. 22 COAl ----------------.-----------------.----- J.l6
l. 9.4.J 1,RO;\.1A.VO ,\11DWJ ,.un
22 COA·! --------------------------------- /./8

1.9.5. 1.,4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DE ORGANlZACI<JN-------------·--------- ¡,18

1.9.5..'. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO [)JJ' ORG4.J\'fZ'ICI6N r


CO¡\TR41V DE ORGA.V1Z4CIÓN----------------------------------------
. "j,¡-
."t..~ :.. . .
'X~
"{.'.

e
1.9.6. CONCLUSIONES DEL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD COMO
tl
CONTR-I. TO----------------- --------------------------------------------------------------------- 152

1./0 SOC1EDAD COMO PERSONA JURíDlCA--------------------------- 154 fl


1.10.1, NACIMIENTO DE LA PERSONA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES------------- 155
1.10.2. &'l.TllI;ClÓN DE LA PERSONA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADE..C)--------------------
1.10.3. CONSECUENCIAS DERiVADAS DEL PRINCIPIO DE LA
PERSONALlDADJURÍDICA DE LAS SOCIEDADES----------------------------
157

159
1
1.10.'¡ COSCLUSIONES-----------------------------· --------- ------------------------------------------ 161

t. I l. EFECTOS DEL COlIJTRATODE SOCIEDAD--------------------------------------- /62


]
t. 11. l. EFECTOS fNTERNDS-------------------------------------------------- - ----- 163
1.1 l. 1.1. ¡:-I.LOR NORlvIATIVD-----·_-----------------------------------------. - ---------------------
1. J1.J.1. DERECHO DE LOS SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD-------------------·
163
163
]
t. 11.1.2.1 DERECHOS PATRIMONIALES---------------------·------------ 163
1.1J. 1.2.1.J.DERECHOS PATRIMONIALES PRIMARJaS--------------------------
* Percibi, la participaciónde las utilidades:
• Percibi, la cuota de IiquidaciÓII:
164
[]
1.11.1.2.1.2. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDARIOS------------------------ 168
.. Enajenación de su participación social:
.. Documentación de la calidadde socio:
.. limitación del aporte:
f]
1. '1.1.2.2. DERECHOS DE CONSECUCIÓN------------------------------------- 169
* De«/tos de tNlmilÚStrtIcitNr:
* Derechos de vigilar.cia:
1. 11.1.3. OBLIGACIONES DE LOS S(x"IOS FRE/'ffE A LA SOCIEDAD .. /71
[l
1. ! 1'.1 EFECTOS EXTERNOS----------------------------------------------------. --------- -
[11.2. 1. MODO DE RELACIONARSE LA SOC1EDAD CON TERCEROS--------------------- .
.. rep1'l!Sentadón de la Sociedad:
In
171 (]
1-;1-2-1-1- EFECTOS DE ESA REf.ACION EN CUANTO A LA RESPONSABILIDAD
DE LA SOCIEDAD Y DE LOS SOCIOS FRENTE A TERCEROS-----------------
i. 11. L!. PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA. SOCIEDAD----------------------------------------
173
175 1]
1.11 ,tUMENTO y DISMINUCIÓN DEI. CAPITAL SOCIAL MODIFICACIÓoV
DEl. OSESTATúTOS--- --------------------.----------------.-----------------.

1/2.1. JIU.I,,fENTO y DlSMINUCJÓN DEL CAPITAL SOCI.4L-----------------------


175

/75
tl
Í. 12.2 J/ODIFlCACIÓ,v DE LOS ESTATUTOS------------------------------------------ ,71)

l. f J INFOR.JtlI:.: m; 1.005 CQ¡'vIFJ~CIANTES------------------------------ ..- ---·-------- 180 ¡]


CAPITULOII
~]
SOCIEDAD DE PERSONAS

SECCION "A"

DISPOSICIONES GENERALES
J
{Arts. 44 - 48)

,. l. !. 1,\7'Re /Jueel ÓN -.-----------------.-----------------------------------.------.--------------------. ISI II


,1.2, CARA(.'TERI:.S COMUNES DE LAS SOCIEDADFS DE PERSONAS··-------------------------- 182

, L 3. CO,'..I 'J', j VZA PERSO,V.:IL EN1 'RE 1,005 SOCIOS----------------------------------- --------.------- 1-''<3 1]
a
. :¡ : ; 1 ' :-. ,.1 .L " j .. 6. L;,1." . . . .. ri.
a
r
D.3./.4. ORDINALIV DEL ART. 59 COMo -------------.----------------------------- 205 l
D.3.i.5. DISOLUCION ORDENADA POR SEÑTENCIA JUDICiAL------------------ 205
. D.3.t. 6 DISOLUCION PORFUSION CON OTRAS SOCIEDADES------------- 206
D.3. ... 7. MUERTEDE UNO DE LOSSOCIOS-------------------------------- 206 J
D.3.1.8. DISOLUCIÓN POR EXCLUSIÓN O RETIRODE UNO O VARIOS SOCIOS- 207

D.4. TP.AALTE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDO DE D/SOLUCIÓN--------- 207 f


D.5. CONT.'iVUACJÓ-V DE L-IS OPERACIONES SOCIALES------------------------------------------- 208

SECCION"E"

ARBITRAJE
(Arts. 66 - 74)

E.I. JUiCIO PORARBrfRAMENTO--------------------------------------------- 208

E.2. FUND.4.\,fE;\TO CONST/TUCIONAL------------------------------------------- --- ---.:---- 2/0

E.3. eLASts DE A RBITR.O~------------------------------------------------- --------- ------ 210

E..J. DIVERSAS CL-tSES DE ARBITRAJE------------------------------------------------------------ 212 r


1
E.-/. l. ARBITRAJE COMERCUL-------------------------------------------------- 213

E. 5. DESIGNACIÓNDE LOSARBITROS-------------------·--------------------------------------- 21-+


f
E. 6. PROCj~DIAHENTO ARBITRAL EN LASSOCIEDADES DE PERSONAS--------------- 214

. F.. 7. SOClC'S IXC IP,ICES ~ FALLO ARBfTRAL--------------------------------------------------- 215


f
CAPITULO 111

SOClEDA.D EN NOMBRE COLECTIVO

SECClONUA" j

RAZONSOClAL
t.
(Arts. 73 - 77)

A.1. CONCEPTO DE SCCIEDAD EN NOMBRECOlEC71VQ-------------------------------- 717


..1.1. .\AClJflESTO DE LASSOCIEDADEr;; EN NDMBRE COLEC71~D--··-------------·-------- 117

A.J CAR.4.CTERL)]JCAS DE LA SOC¡¡';D.4D EN NOMBRE COLECTIVO--------------------- 219

.t 4. CONSí 'ITlJClÓ.V DE LA SOCIED,-/D------------------------------------·_------------.----------- 219


1
A..J. l. RAZONSOCIAL--------------------------------------------------- - ----- --- - - - 219
t
.U. f,,'&';PONSA. ElUDA [) DE LOSsoclm:.·-·-----------------------------------·------------------ '221

A.6: ESCRI rURA DE CONSTITUCIÓNE lNSCRlPClÓN------~----------------------------- 221 l


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U.
ESTRUCTURA DEL CAPiTAL 500.1L----------------------------------------------------------

RESPONSABILIDADDE LOS SOCIO~----------------------------------.;..-----------


i84
185
tj
I
r .i'ro
. ..J. CLAS1;;S DE SOCIOS------------------------------------------------- ------------------- ----------- 185

L 11.7 ('API1'AL MINIMD--------------------------------------------------- --- 186

·1
·...
...1.8.

A.9
EJE.CUCIÓN DE LA RESPONSABILIDADDEL SOClo--------------------------------------

CA.ve ELACiÓN AhTICIPAnA DEL APORTE---------------------------------··-------


187

188 i ., 'C

]
L SECCION"B"

EMBARGO Y TRASPASO DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES



L
(Arts. 49 - 50)
]
B l. E¡\JBA RGO, CONCEPTO y CLASES-----------;----------------------------------------- ------ 189
,
i
L
B. /.1. COlvTINU/DAD DE LA SOCIEDAD CON EL PORTEDEL
SOCIO EMBARGADO----------------------------------------------- - - --- - 190
]
82. TRASPASO DE PARTlClPAClONES SOCIALES----------------------------------------------- 190

,....... B,2.1. DERECHO DE TAlIiTED------------------------------------------------- 192


]
, SECCJON"C" ]
L EXCLUSIÓN Y SEPARACIÓN DE SOCIOS
(Arts. 51 - 58)
¡
I
C. t EXCL(¡SIÓN DF..sOCIOS-----------------------------.--- ------------------------------.----- 193
]
L ..

e 1.1. CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE UN SOC'IO--------------------------------------- 193 .


e 2. REJIR:) DE SOCIOS----------------·----------------------------------------- ---------------------- !9j
]
C.2.1. DERECHO DE RETENCION------------------------------------------------- 196
"

i
e2.2. CASODEL SOCIO RETIRADO CONFO/{'''JEAL ORDINAL IV
A
DEL RT 54 CO.... l·--·--------------------------·---·-·-~----------- -- -. --- - -- -- -- -- - --.- - 196
]
l
\
SECCION"D" ]
'- DISOLUCION
(ART. 59 - 65)
\
DJ. ('ONC8PTO DE lJIS0LUC/ON------------------------------------------.---------- 197
]
DISOLUCIÓN PARCIAL DE LA SOCIEDAD-------------------------------------------------- 198
D.3. C'A USAS DE DISOLUCfÓN-------------------------------------------- 199
]
D. 3 J. CAUSAS LEGA'-ES DE DlSOLUCIÓN-------------------------.-------------_.•--- _ 200
D.3.I.I. ORDINAL f DEL ART 59 COM.------------------------------------·------- 20!
]
D.3.l.2. ORDlNAJ.1/ DEL ART .59 COM.------------·-------------------------------- 203
D.3.!.3. ORDINAL III DEL ART. 59 C()M.------...--------------------~-------------------- ]1)-/
]

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. .

-1.6. J'. ADMINISTRA CIÓN------------------------------------------------~- -------- 242


.
&Ií

4.7.
4. 6. / REPRES EATACIÓN------------------------------------------------------------------------

AUMENTO y DlSAHNUCIÓN DE CAPITALSOCIAL--------------------------------


244

244
-
1:
./.8. NORA/AS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN NOMBRECOLECTIVO
APLICABLES A LA SOCIEDADEN COMANDITA SIMPLE--------------------------------------- 245 r

C4PlTULO V

SOCIEDAD DERESPONSABILIDAD LIMITADA


(Arts. LO/ - /25)

5.1. CONCEPTO----------------------------------------------------- - - - - - - --------- - ---- 249


5.2. CRiTICAS AL ¡'lOMBRE DE LA SOCIEDAD--------------------------------------------------- -- 25/

5.3. NACIM/ENTO DE LA SOCIEDADDE RESPONSABILIDAD LlMITADA---------------- 25/ r


5.4. NA TU,?A LEZA JURíD/CA---------------------------------------------- ------------------"---- 25-1

5.5. CARACTERisrIC'AS FUNDAMENTALES---------------------------------------- 256

5.6. cossrm.ciox DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABIUDAD L/;\¡ffTA,D.4.------------------------- 258 r


L
5.7. CAP/741. SOC/AL---------------------------------------------------- - - - --- --- - - --- -- - 259

5.8.

5.9.
.IPVR;~lCIONES srJPLD.4ENTARIAS y PRl:.-STACIONES ACCESORIAS----------------------------

AUMENTODE CAPITAL SOCIAL-------------------------------------------------


163

266
l
5. /0 LIBRO DE RESGISTRO DESOCIOS-------------------------------------------------------------------------- :!68

5. /1. DI;: LO,)SOC/OS-------------------------------------------------- - - ----------- - ,-- - - ------ 169


5. ¡ 2. R.r:.SPG'i'íSAB/LIDAD DE LOSSOCIOS------------------------------------------------------ - - -- ]7()

5.13. ADA,I/¡'ilSTRA C1Ó¡'i Y REPRESENTA CIÓN---------------------------------------- -------------- 2í/


t
5. / -l. DF:C/SfO.\'ES SOC/ALES-------------------------------------------------------------------------------------- 2:'-1

5. /5. CONS[:JO DE VIG/LANCIA---------------------------------------------- - --- -.--------------- -- - 277

5. /6. RESERVA LEGAL--------------------------------------------------------- ----- --- ---------------- ]78

5. /7. APLICACIÓN DE OTRAS DISPOSICiONES LEGALES-------------------------------------- 278

5./8. ANÁLJ:;IS COMPARATIVO El"'TRE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LlM/TADA


CON LA Di NOJtlBRE COLECTIVO r LA ANÓNllvIA-----------------------------------------------.----- 282 l
[
L
l
L.
SECCION"B"

ADMINISTRACIÓN
(Arts. 78 -- 97)

CONCEPTO DE ADlvJfNISTRACIÓN------------------------------------------------------------------- 222

JUSTIFICACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓNEN LAS SOCIEDADES------------------------ 223

ADAfJ¡Ii/STRAOÓN y REPRESENTACIÓN EN LAS SOCIEDADESEN NOMBRE


ca LECTIV0------------------------------------------------------------------------------------------------- ::14
B.3.l. ADMIN18TRACIÓN------------------------------------------------------ -- 22"

10./.1. DF-SIGNACIÓN y REMOCIÓN DE LOS ADMIMSTRADORES--------------------------- 226


B J.1.1. ENAJENACIÓNDE LOS BIENES INMUEBLES---------------------------------------------- 227
B.3.J. J. PROHIBICIÓN DE HACERSESUSTITUIR-EN LA ADMINISTRACIÓN--------------- 227
B.3./A. OBliGACIÓN DE RENDIR CUENTAS Y USODE LA FIRMA o RAZONSOCIAL----- 227
B.3.1.5. REUNIONES DE LOS ADMINISTRA OORES---------------------------------------- 229
B. 3.1. 6. REAfUNERACIÓNDE LOS ADMINISTRADORES------------------------------------------- 229

B.4 REf'IU:SENTACIÓN------------------------------------------------------------- - - ----- ---------------- 230

SECCION "C"
JUNTA GENERAL DE SOCIOS
(Art. 88 - 90)

el COV/· OCA TORJA y TOMA DE RESOLUCIONES------------------------------------------- -------------- ]J/

' .,
C." S¡:;CRI::TA RIO PARA LAS SESIONES------------------- ------------------------------------------- 232

SECCION"D"

RESERVA LEGAL
(Arts. 9/· 92)

n. t. CO.vC.~·PTo. ORiGEN. REGUlACiÓN U;GA L------------------------------------------ ------------------ 2JJ

0.2 Aú'ME.VTO y DISMINUCIÓNDE CAPlTAL SOCIAL---------------------------------- --------- -------- 23-1

CAPITULO lV

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE


(Art. 93 - lOO)

4. i . CONCi~PTO oESOClEDilDl~'\ COMANDITARIAS----------------------------------------------------- 237


4.2. NACIMIEN7V DE LAS Soc.'lEDADES f.."N COMANDITA SIMPl.E-------------------------------- 238
4. .>. CARACTERlsTICAS m; lAS SOCIFJ.'ADESeOMANDlTARIAS--------------------·_---------------- 239

4.4. CONS71l'UCIÓN DE lAS SOCIEDADES COMA NDlTA RIAS---------------------------------------


ti POR 7 ACIÓN------------- .._- .
240
'.\;.-]
;"!',

-1.5. -0. 0 _
<':. .

A DAJIII'ISTRACIÓN y RF,PRE'iENTAClÓN------------------------------------------_.. _ 2.-1: ;!]


" ~

l__~ .......- -----i


TtTUL~ JI]
SOCIEDADES DE CAPITALES

SECClON"A" .~.

DISPOSICIONES GENERAl.ES
(Arts.126 -128)

A./. CARA(~TERÍsrICAS CO/'.[UNES--------------------------------------------------------------------------- 285

A.l. PAGO DE LASACCIONES--------------------- r ----------- -- --- - ----- - - - ------------- 287

SECClON"B"

DE LAS ACCIONES
(Arts. 129· 158)
"\ ",

B.I. RF.sENA HISTORICA DE LA ACClON--------------------------------------------------------------------- 288

B.2. CONCEPTO DE ACCION, TRIPLE ASPECTO DE SU ESTUDlD------------------------------- 291

1> La acción cmno parteiÚ/cuota del capiúJI sociiÚ:

* La acción como conjunto de derechosde los accionistas:


... La acción lXJlIIO IituloviÚor:
... Con,=eplo definitivo:

B.3. CARACTERiSTICAS DE LAS ACCIONES------- 195

... La acaón es UII título de participación:


1> La acción es un título y "It derecho de ejerciciolXJIt/inuacW:
... La acdólt es un título ¡ncompleto:
It La acción es un título cau.fiÚ:

.. La acción es UII título ¡lIdWisible:


~.i
* La acción es un titulo en serie,fun.rible y comercillble.,·

H...J. ( 'I.AS/,';'1CA CION DE LAS MXIONES------------------- ------------------- ------------------------ ------- 299

B.4.1. tlCClONES COMUNES- ACCIONE:i PREFERlDAS----------------------------------- 299

* Aca.rmu comunes:
* Acciones preftridas:
B.4.2. A.CCIONES NOMINATIVAS-ACCIONES AL PORTADOR---------------------------------·· 30/ l'

,t
.,. Aedo'mes nomiltadvas:
* Itcc;·'Jnes al portador:
B.4.3. ACCIONESPAGADAS - ACCIONE,,)' PAGADERAS----------------------------------- 307

.. Accionespagadas:
... A cdones pagaderas:

B.4.4. ACClONES DE NUMERARlO - ACCIONE.';; DE B1ENF-S--------------------------------------------- J 13

* Acci''1nes tk numerario:
... Acci,'Jnes de hierres:

\
IJ
B.-U ACCiOVES Si.'" PRIMA - ACCIONES CON PRlMA-------------------------------------------------- 314
:1
BJ6.
* Accione» con prima:
* Acciones sin prima:
ACCiONES LlBER4.DAS. ACCIONES DE nSORERJA. ACCIONES lviDITAS----------------------- 315
n
* Acc;"nn liberadas: ~)
* Acci,mes de tesoreria:
.. AcCÍimes mixtas:

B.5 CONTENiDO DEL TlTULO--------------------------------------------------------- --- - - ------ 316


]
B.5.1. REQUiSITOSDE US ACCIONES y DE LOS CERTIFICADOS--------------------------
B 5.2. FOR}vU DE LOS TITULO-----------------------------------·------------- - ------------------------
316
32-1 .]
B.6. EPOCA DE E}vf1SIÓN-------------------------------------------------- 324
B.7. . ADQu/SICIÓN DE ACCIONES POR PARTE DE L4. SOCIEDAD EMfSORA---------------------- 328 r,.
IJl
B.8. PREST4 MOS O ANTICIPOS POR PARTE DE LA SOC'IEDADSOBRE SUS
MISM..-íS ACCIONES-------------------------------------------------- - ----- - - -------- - 329

B.9. CRA¡'r.·MENES SOBRE LAS ACCIOSES----------------------------------·---------------------- ------ 329

SECCION "c"

DE LAS ACCIONES PREFERIDAS

e. 1.
(.4rts.159-163)

OIUGF.N- Y DESARROLLO---------------------,------------------------- ----- --- -----: --- - 334


iD
e 2. COACi~PTO DE ACCIONES PREFERlDAS------------------------------------------------------------ -- J37
:)
c.s. OBJE/O DELAS A( 'ClONES PR.EFEiUDAS-------------------------------------------- - ----- ---- 338

C-J. CUS1FICAClQ,l.¡ DE LAS ACCIO,\ES PREFERIDAS---------------------------------------------

C. -J. l. EN ATENCIÓN Al. TIPO DE PRIVILEGIOS QUE CONCEDEN A SUSTiTULARES------


339

339
!D
e. 42. SEGÚN LA NATURALEZ·j DEL PRlVILEGIO---------------------------------------------- 343

~D
C. 4. J. ACCiONES PREFERiDAS EN ATENCIÓN A SU CREACIÓN---------------------------- 3-i?
C4.1 A.CClONES PREFERIDASEN ATF.NCfÓNA 1..4. FXT/;VCIÓ;\'DE
lí1LES ACCIONES-------------------------------------------------- ------- -- - 349

C5.

e. 6.
}lJ"SnnCACIÓN DE LA EXI5TDv'CIA DE /.AS ACCIONES PREFERIDAS---------------------------

¿ El- TENEDOR DE ACCIONE') PREPERiDASTIENE CALIDAD DE SOC/V"!----------------


350

351
~n
C. 7.

C.8. I
EQUIP.-lRACIÓN DE LASACCIONE.:" PREFERiDAS A LAS ORD1NAR1AS-------------------------

DERECHOSDE MINORIAS QUE SE CONFIERE A LAS ACCIONESPREFERlDAS--------------


353

356
iD
* Oposicián en el Cl./SOde "iolación de un precepto legal:
.. Oposicién en el caso tle "iolación del pacto social: la
L~
L~
La
!Ir;' _~._~, ...... , .: ..
-.oL::;;;;';""" .•...;..,T.!.:... • - 0• • "
r
r
CAPITULO VII

SOCiEDAD ANÓNIMA

SECCION "A"

DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 191- 206)

A, /. CO\fCEPTO y NA. TURA.LEz,¡ JURDlDICA---------------------------------------------------------------- 393

s.: C4.RACTERÍS71CAS DE LA SOCIEDAD ANÓNIJ.L4.------------------------------------------------------- 393

04.2, l. ES UNA SOCIEDAD DE CAPlTAL------------------------------------------------------------- 39-1


04.2.2. SUSSOCIOS RESPONDEN LlMITADAMENTE---·--_·-------------------------------------- 394
A.2.3. FUNCIONA BAJO UNA DENO,illNAClÓN---------------------------------------------------- 395

A.3.
A.2.4.
A.2.5.
COl'¡ UNA FLVALlDAD U OBJETO SOClAL----------------------------------~-------·------ -- ­
CON UN DOJllCIL/O SOCIA L------------------------------------------------------.-----------
FUNC.-ONECO:'I'OJIICA DE LA SOCIEDAD ANÓNllvfA------------------------------------------------
396
397

399
r
A.4. CQ¡\iSTITUClÓN DE U SOCIEDAD------------------------------------------------------------------------- -lO!
r~,

.-{.-I.I, Cm'l'STITCCIÓ;VSUCESn 'A-------------------------------------------------------------------------- -/05


,
~
SECCION "B" !.

OTROS T/TULOS DE PARTICIPACiÓN


(Arts. 207 - 219)

s.t. GENEJlALIDADES-------:,--------------------------------------------------------------- -- ---------------- 4fJ8

82, BO SO:; DE F UN DADaR---------- --------- --- ------------ --- ---------------- ----- --------------- ----------- --- .¡()9

B.2. 1, REGl/LACIÓN LEG.1L------------------------------------------------


--- ------- --------------~---- JO,)

11.3, 80VO:; [)E TR.4B.4J-lDO R------ --------- ----- --------------------------- ---------------- --------- ---- --- -----

B,3.1. REG (;LACI6N LEG.1L------------------------------------------------------------------------- J /1

8../, CERTl.-IC.4DOS DE GOCE---------------.------------- --------------------------------------------------.---- ,JI!


¡,

B,-/.I, REGULACIÓN LEGAL--------------------------------------------------------------------------- -I! 2

B.5. TR.-lNSFERENCU DE LAS DlsnV7:4S CLASES DE BONOS-------------------------------------------- ,+:3

B.6. A¡\,fORT/Z.-lCIÓN DE ACCIONES CON UTILIDADES REP.I RTIBLt.."S-------------------------------- -113

a,
SECCION -c:
JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS
(Arts. 220 - 253) i
~

el. J:;VOL {tC!ON HI.'>7VRlCA DE LAS JUNTAS GENERALES DE ACCION1ST. 'S----------------------- .JU

C.2. CONCJ~PTO DE JUN'liIG ENERA L Y SUS CA RACTERÍST/CI1S--------------------------------------- -115 L


CJ, C,IUDID m: LI )/.:':'I'TI Gh·Sé'R.IL COMO ORCi.I.VO D1~' LA ,..;OClED.ID-------------------------- -1/8

l
L
~
I
SECCION"D"

1
.... CALIDAD DE ACCIONISTA
]
(An. 164 - /72)
.. ],,
.

-
., ~

! D./. COJVCEPTO---------------------------------------------- ------- ------- ------------- --- -- 359

D.2. DERECHOS DE CONSECUCiÓN DEL ACCION/STA----------------------------------------------- 359


]
SECCJON "E"
t
~ AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL
(Arts. 173- 180)
]
E. 1. CAPITAL Y PATRIMONI0------------------------------------------------ ------------------------------------ 366 ;J
E.l. A UMI:.NTO DEL CAPITAL SOC1AL-------------------------------------------------- 366
t t: 2.1. EMl')/ÓN DE NUEVASACClONF-S----------------------------------------------- _
E.2.2. CONVIRTIENDO RESERVAS EN CAPlTAL-------------------------------------------------------
367
370 J
I E. 2.3. AUMENTO DEI. VALOR DE LAS ACCIONES YA E.\-ffTIDAS--------- ---------------
E. 2.4. AUMENTO CON PLUSVALIAS PATRIMONlAI.ES---------------------------------
371
373

"1
N
I
1
SECCION "F"

! DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL


(Arts. 181- 186) ~
FI. Gt.~VE."lA U DADES--------------------- ------------------------------------- ------------------ -------- 375

F.2. SITUACIONES EN QUE TIENE LUGAR LA DISMINUCIÓN DE CAPITAL SOCL1L---------------- J75 D


r.z.t. DISMINUIR EL CAPITAL EN EXCESO------------------------------------------------- ------ 376
FL7 DISMINUCIÓN DEL CAPITAl. POR PERDIDAS------------------------------------------------- J78
F2.j. REDUCCIÓN DEL CAPITAL A MENOS DEL UMITE LEGAI,------------------------------ 378

PI RES{ji f EN---------------.----------------------------------------------------------------------------------------- 379

SECCION "G"

DISOLUCIÓN
(Arts. 187 - 190)

UI. GENE,~LIDADES_------------------------------------------- ---- ----- --- --- - -- - ---- - -- - - 381

G.J. DISOLUCI6N DE LA SOCIEDAD------------------------------------------------------ ------ ----- - -- 382


3
G.2.1. EXPIRAClON DEL PI.AZQ-------------------------------------------------------- 382
G.2.2. LA CONSUMACiÓN DEL FIN PRINCIPAL DE LA SOCIEDAD--------------------------- 384
G.2.3. PERDIDA DE MAS DE LAS TRES CUARTAS PARTESDE CAP/TAL
SI LOS ACCfONI.'lTASNO EFECTUAROSNAPORTACIONES---------------------------- 385
G.lA. ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL DEACCIONISTAS EN SE';;/oN
EXTRAORllINAR/A-------------------------------------------- --- ----------- -------- - 3~5
G.2.5. POR SENTF.NCIA JUDICIAL. QUE ORDENE LA DlSOLUCIÓN------------------------- J86
G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICO SOCIO------------------------------------------------ j')O

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'J" ,._.••_ '., .._., _._ 1iI_1._ jo . u""r·ill_' ,· u
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CA. OBLiGATORIEDAD DE LOSACUERDOS------------------------------------------------ 42i

C.5.

C6.
COMPETENCiA DE LA JUNTA GENERAL-----------------------------··----------------------------------

CLASES DE JUNTA GENERALES·-----------·---------------------·-·----·-·-·- -..------....--.--


422

423
,
;i: '.
~:j.
1·''':-

C7 .JUNTAS GENERALESESPECiALES------------··.------------------------- --------------..------.----------- 424 :W


CiJ. NATUPALEZA JURiDiCA DEL ACUERDO DE LA JUNTA-------------·-------------·------------ 424 j;~
C9. COIV¡ 'OCA TORJA A JUNTA G i:.'"NERAL------------------------·-:------------------------------------------- 429 I1
.",
~~~ ~
:~
C. io iNTEGRACION DE LA JUNTA GENERAL-----·------------------------------------------------ ------.-- 431 :",
~!
c.tt., DERECHO DE INFORIl-fACIÓN------------------------.------------------.-------------------------------- 437 J!.
Ci2

c.ts
VOTAC.'16N------------------------------------------------------------- -- -----.-. -.-------------

NULlCAD O iNVALIDEZ DEL ACUERDO------------------·--·---------------------------- --------------


438

.439
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N lJu EA D ABSOL ut: f
C.i4.

Ci5.
A------------------.--------------.------------..-.---.-------------------.----------~-

NVLiLAD RELATi VA ------------------------------------.------------- -.--.-----.-.------.----.-.----.-.------


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i!
C.i6. NATUJULEZA JURíDiCA DE LA ACCION DE NULIDAD--·-·-··-------------·--·-·-------------·- 443 1\
-A .¡
1)
e.ir. ~'A LiOEZ D EL ~·'01V·---·--------- ------.---------.------.-.--------.---..----------------.----------.------- -145 '5 ;.

C.18. CA SO::: DENULiDA.D---··----------··------------------·--------------------. ---.----------------------.-- 445


l
11
C.i9. CASOS DE OPOSiCiÓN-------··-·-··----·------·------.-..--·---------.-----------------------.---------. ---- 447 "

..y
.e¡

SECCJON "D"

ADMLVJSTRACIÓN YREPRESENTACJÓN
(Arts. 254 - 281)

D./. GENE¡?ALiDADES --- 448

D.2. .'10.118RA MiENTO OE LOS ADMiNiSTRA00RES-·-..--------·----·-------·----------··------------·------ 451

D.3. GARAN71A PRESTADA PORLOSADMiNISTRADOl?ES-·-·-··---·------·-·---·--------------------.-- 452

0.-1-. G ESTl?N A OMINiSTRA 71VA --.-.--.--------------.---..----------------------.-.-----------------------.---- 457

D.5. RESPONSA81LlDAIJ DE tos ADMiNiSTRADORES--··----------·_------------·-·---·---·----------.- 461

D.6. ACCiON DE RESPONSA B1U DAD-- ---.---------...------.-.-----------.------..-----.----.---------.------. 467


.
0.6.1. ACCiON DE RI::..W'ONSABiLJDAD EJERCIDA POR LOSSOCiOS------·------------------- 468
D.6.2. ACC/ON DE RESPONSAR/UDADiNiCiADA POR LOSACREEDORES----·--·-----·- 469

SECCION "E"

BALANCE Y MEMORIA ANUAL


(Arts. 282 -- 290)

1'.1. (;ENf..RiI LIDADES---------------------- . • .. . .---0-------.-.----.--. .J7J


n
r,
1:-.... EST 4J)O DE PERDIDAS Y GANANCIAS--------------------------------------------------------------- 477
J
E. 2.1. NA TURA LEZA JuRÍDie A------------------------------------------.-----------------------
E.2.2. CONTE,VICO DEL BALANCE------------------------------------------------ ------------------------
477
479
f]
SECClON -r:

VIGILANCL4
(Ans.289-295)

.J79
]
F.1. GENE '?4L1DAD ES-- --------------------------------- -------------------------------------------------

r.: F..'lCU/., t. JDES r OBl.lGACIONES DEL A L'DITOR-------------------------------------------------------- .J81

F.3. DERECHO A DESLSCIAR DE A CCION/srAS----------------------------------------------- .J81

SECCION"'G"

RESERVAS
(.4Ft. 195)

CAPITULO VIII

SOCIED,4D EN COMANDITA POR ACCIONES


fl
(Arls. 296 - 305)
:].
{
~ [
8.1 (; E.\' E.('-lI.IIJ.-lD ES------- ---- ---- -------- ---------------------- ------------- --------------- --------.------------- -183

tt:s Df:.\CL~ SOBRE E.)TE TIPO DE SOCIEDADES-----·----------------------------------- .¡!?]


\'.1.1
.) l. 2. ¡-:VOL CGO\¡ HISTORieA ------------------------------------------------------------------------ -183 ,. ]:
,
?i /.3 L'EFL\/C10X DE LA.SOC/f:DAD Di COAlAND/TA. POR ACCIO:\ES---------------------- -18-1
-5 U. SOCIOS r FlESPO,VS..lSILlDAD DE LOS JIlSMOS---------------------------------------------- -18-1
8. i .5.
d : .5.
CONSTlTU:íCX,,' DE LA SOCI1::D.4.D-----------------------------------------------------------
CAP17:-1 L SQC1..11.---------------------------------------------------- --------------- -------------
"84
-185 i]
~.-

8.2. ..1DJI/Y fSTR./C/ÓS r REf'Ré'SEVT-IClóN DE I.A SOCIEDAD-----------------------------------------


8.2.l. e
.-ID.\./!.\1STR.-I IÓ;V------------ ----------------------------------------------------------------------
e
8-]-2.. P.EPRE.SE.\':':-4 f ÓN----------------------------------------------------- ------ ----------------------
186
+87
i]
8.3. VESlJ'·UC/Ó.v DE '..Os COMAND/TADOS - JU,\Ttl GEXERAL---------------------------------------
;11
-.1
8.-1. DERE( ~ HO A VETO ---------------- ----- ---- ------------------ ------- ------------------------ ---- ------- -------- .J87

85. .~ r1ME.~TO y DlSJI:SUCIÓli DF.L C-'PITA L SOCu L----------------------------------------------------


8.5.1. A Ul,fENTO---------------------------------------------------- -------------- ---------------- -- -
.+88

.J8R
.-,~."
8.5.2. DISi4lNUCIOl'·{j----------------------------------------------------------------------------------- -189

8.6. :W)R.~/.·IS REGCI.ADORAS DE L-l SOClf.DAD EN NOMBRE COl.éCTlVO


.1 P uc:s BI.F.S.·1 LAS SOO nu DES COMA,\¡'DIT.·IRIAS-------------------------------------------------- .189
1]
1]
Ll
t]
'~'" ~ •••.: .. c; •• " .• .r: ~ ~ -~ .' -,
." '15.l ,

1
CAPITULOXII

SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES


(Arts. 343 - 357)
r
':./. G E:VEl~,4L/D"1 DES----------------------------------------------------------------------- ------------------ 555

, • 7
REGL'L·jCfÓN LECAL tcomeruarios sobre cada una de las disposiciones legales)------------------- 560

CAPITULOXIII

SOCIEDADES EXTRANJERAS
(Arts. 358 - 361)

Ci ENEll.· ,LIDA DES---------------------------------------------------------- --------------------------


/3 l.

! 3.2. C OSCZ.PTO D ESOCI EV..! D E.\7'RA. XJ ER.J --------------------------------..------------- ------------------


581

581
r
/3.3. A;VTECEDE.IiTES l-iIsro RiCOS------------------------- ----------------..----------------------------- --- 58J f
1
13..1. UBIC.,¡':..:IÓ.V DE..VTRO DE Ll LEGISLACIÓN S.·ILl~4.DORESA-------------------------------------­ 58.1

t35. ALTOPIZACIÓl'¡ ,'.rECESARlA PAR-' QUE UNA. SOCIEDAD D..TR'/NJERA PUEDA


01' ER.;R Di EL SALrADOR - PROCEDHlIENTO--------------------------------------------------- 58~

i36. D tsroste tosES r'~ IIU-lS ----------------------------------.------------------------------------------------


>
j
¡

CAPlTULOXJV

VIGlLANC14. DEL EST4DO


(.lrts. 362 ." 36~)

/":'.r Fi/:\C1,JA. SIGSIFíCWOS r JC.'lTlnc.IC¡ÓN DE LA l.vn·:STlGACIÓ:v f:"<:;TI1AL


E.v G E: "EN. tl. ------------------------------- -------- '-------------------------.--------------------------------

14.2. F!.'\Cit'JS. SIGNIFiCADO}' JCSTlF1CICfÓS DE L-t I.VVl-:SJiC.ICIÓS l:'S7ATAL


f,':\t.L S. IL ~:.J DO!?-- -oo--.--------------------.---------------------------------------------------------------

14.3. Ci,ASE:.; DEI, 'le;I LAse /.. 1--------------------------------------------------------------------..-----------.- 59J

! s.s l. rtsc..l UZI CIÓV O VICIL-LVCI:I PR¡¡-~ID.·I----------------------------------------------- --- 593


i .t 3. J. FlSCALlZIClÓS o VIGIL-1XCl-t J(,'DIClAl.------------------------------------------------ 595
153.3. nSCALlZ 1r/Ó."'· o VIGILANCIA A D,HINISF/U. ttv A-------------------------------------- 595

¡ ~ ..¡. eOVCf.fTO DE VlGlI.ASCIA {)I:..·L EST.W() EN MATERiA .HERC4.NTll.------------------------- ,,


1

I
L
1~.5 LlMIT·1 ~.-ION¡':S A LA FlSC,ll.l7AClÓV y VIGiLANCIA os: EST.4.DO--------------------------- :596

L
L
L
? ti J ..2.12, . .. ~r_
CAPITULO IX

L REGIMEN DE CAPITAL VARIABLE
(Arts.306-314)

r 9.1. CONCEPTODE CAPITAL SOCIAL------------------------------------------------.----------- ..---- 493


1
L.. F[,"'ClON DEL CAPlTAL SOCfAL---·-----------.---~-----.--.------------------------ -------------- -------- 494
92

9.3 FRlNCIPIOS QUE REGULAN EL CAPITAL SOCIAL-------------------------------------------------- 495

9.4. sscIA!l!:NDE ('APITA 1. VARIABLE-----------·------------··------------------·---------. -------------------- 495

9.4. l. AJI¡TECEDENTES HlSTORICOS--·------------------------------------------------------.--------- 495


9.4.2. REGULACIÓN LEGAL-·----------------------------------·-------------------------.--- ---- 496

CAPITULO X

FUSJON y TRANSFORA1AClÓN DE SOCIEDADES


(Arts. 315 -325)
i
10.1 CONCENTRACION DE EMPRESAS---------------·-----·-·--··---- 501

I¡ 10.2.. FUSlON DE SOCIEDADES

10.2. l. NOCIÓN GENERAL--------------------------------·-----------------------------------------------


502

502
I
I 10.2.2. FUSION DE SOCIEDADESEN U LEGISL4CIÓN SALVADORES'A------.---------.-.----- 504
10.2.3. OBJETO DE LA FUSION-------------·-----·------------------------------------------- -- 504
\
i 10.2..1. NATURALEZA. JURiDlCA DE LA FUSION-----------------·----·----------..------------------ 505
! 10.2 5. FUNDA/"IENTO DE LA FUSION---------------------·--------------------·------------------------ 508
[(J.2.6. CONCEPTOSJURIDICOS DE LA FUSION------------------------------------------------ ------ 508
1(1.2.7. FlJSION COMO CONTRATO DE CREACIÓN DE: SOCIEDADES--------------------·----- 510
102.8. FUSION COMO FORMA DE D1S01,UCl6N DE SOCIEDADES---------------------------- 510
10.2.9. FORMASDE FUSION--------··---------------------------·------------------------------------------- 5JJ

11) 2.:J. l. FUSfON POR ABSORCIÓN- MODIFICACIÓN DE LA E.')CRITURA-------------------- 51:!


IO..?9. J.l. FUSfON POR ABSORCI6N-------------------------------------------------.------------ 511
to..? 9. 1.2. MODIFICACIÓN DE lA ESCRITUR.A DE LA SOCJJ::DAD INCORPORANTE----- 513

102.9.2. FUSJON POR CREACIÓN DE UNA NUEVA SOCIEDtlD------------------·--------------- 514

JlU.Ir; SEMEJANZAS ENTRE FUSJON POR ABSORCI6N y FUSION POR CREACIÓ.II,·-----.-- 515
I (J.2.' O. I . ACUERDOSDE FUSION----------·-----------------------------------------------. -----.---.-- 515
10.1 .'O.] REQUISITOSDE VAL!DEZ·-------------------------------------------------- o. 516-
10.2. .' f). 3. PUBLlC lOAD DE LOS ACUERDOS-------------------------------------------------------- 516
10.2..' O. 4. PROYECTOS-----·------·-----·--·-----·-------··--------------------------------------------. ---- - 518
JO 2. :0.5. EXTINCIÓN DE lAS SOCIEDADES QUE DESAPARECES-------------------··---------- 519
11) 2.; 0.6. TRANSFWERENCIAS DE PATRlMONIOS---------------------------------------------------- 519
10.2.;0.7. AUSENCIA DE LlQUIDACIÓN----.-------~-------------------------------- _ 520
10. 2. ,.0.8. CONTRAPRESTA CIONES-·---·----··------·----··---··-·----·--·-·------·-----••••-•••--••-••• j20

Jo. 2. ¡ I DIFERENCIAS ENTRE AMBAS FORMASDE FUSION--------------------------------------- 521

lO l. I:! PROCESO 1)1; lA F[,~)ION---------------·-------------------------------


.-- - -- - --- -- -- - --- - --- - --- 521

10.2. J 2. l. ACUERDO DE FUSION--------------------------------------·---------- --------------------- 522


ID.2. ¡ 1.2. INSCRlPCIÓ...· Df:L ACUERDO DE FUSION------------------------------------------------ 5N
10.2. i 2.J. ANOTACIÓN ¡HA RGlNAI. DEL ACUERDO DE FUSlm,,'---------------.------------------ 525
10 J. i 2. 4. Pf/llLlCACJÓ.v /)/,;L ACUI:'RDO DI::FUSION--------.-------------------·------------------ 525

I
... iO.2.:'15. FORAL4.LllACfON DEL NUEVO PACTOSOClAL DE LAS SOCIEDADES
FUSIONADAS O DE I..AS MODIFICACIONES EN EL PACTO SOCIAL
DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE------------------------------------------------------------
j() J /.:.'.6. APROBACIÓN DE NUEVO PACTO SOCL-IL U DE l.AS ¡I.-IODlflCACIUNES-------

1o. 2. 13. EJECUCIÓN DE LA FUSION. PUZO, EJECUTORES-------------------------------------

¡ 0.2. ¡ 4. LVSCRlPCIÓN DI:; LA t;SCRlTUR.-I DE FUSION---------------------------------------------

10.2. 15. EFECros DE LA FUSION------------------------------------------------------- ------- -- ---

to.s. TR.·L,"SFORMACJÓ¡v DE SOCIEDADES--------_·------------------------------

! 0.3.1. DEFIMCION y CONCEPTO GENERAL--------------------------------------------------------


to.3.2. CONCEPTO JU RÍDleo------ --------------------------------------------------------------------
/0.3. 3. F[í¡\,DAMENTO DE L4. TRANSFORil.-L4CIÓN--------------------------------------------------
io.s.; SOCIEDADES A DMITIDAS A LA TRANSFORMACIÓN--------------------------------------
10.3.5. EJECUCIÓN DEI. ACUERDO DE TRANSFORMACIÓN------------------------------------

CAPITULOXJ

LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES
(Arts. 326 -. 142)

11. .. (j E\ LI,.ILID.-I.DES------------------------------------------------- ---------------------------...----------- .----

1 I 1.1. CONCEPTO DE LlQl!lDACIÓN---~------------------------------------------------ - .--- ------­


! l. U BREVE RUAClON Hf.'lTORICI------------------------------------------------------ -------- -

p r:RS(WALfD.1 D J uRÍinc» DE L-I .~,()CI~DA D Dl.'R./'vTE LA LlQI.'!n. I ClÓ:....-------------------

. l.; 1:'"1:1 P./S OH PROCE.:')O O¡'; 1,IOCIDAClÓ,V--------------------------------------------------------------


/ .r .J (:};-;.:(~ I (}S DE LA 1~/Ql/ll)AC/(jA/--------~----------------.-------------- ----- . . ------------...-----------------
" :. -' \( J.\ (¡MI MII·;.\TO I.>E LlQl.'IDAL lORF...·, -/ OI.t'.\T.·' RI,.I r .n.otcu t. ------------.-----------------

s
11. l. NOMBRAMlENTO VOLUNTARJO----------------------------------------------------------------
11.5. z. N W'¡BI? ./¡\¡ffENTO JUD ICI A[.---------------------------------------------------- -----------------

iI.6 IX,'lCRJPCIÓ:V DEL SOMBRA MIENTO D/~- LOS UQUllJADORES------------------------------------

! 1./. [:'¡\TREGI Dé; LOS BIF:Nr:S y ENSERES-----:-------------------------------------------------------------

.' ••
J
~ V
:. • A T.'<.I8I.('ION ES DE I.OS UQlJIDADORES---------------------------·-·..-·-------------._----------- ------

! i.s.t CVXCLUSIÓN DE LAS OPERACIONES PE,VDIEl\TES--------------------------------------


11.82 COH/WS y PAGUe¡ DE I.OS ADEUDOS-------------------------------------·-----------------
u.s.s !'ENT-4. DE LOS HIENE." SOCIA LJ::'-'i------·----------·-------------------------------------.----
11..'!.-t. IU:P.I RTO PARCJA l. DI~L H.-IBERSOCl, 11.----------------------------------------------------
i 1.85.' 1J/11..AN<"E FINA L---------------------------- --------------------------------------..---------------
i .'.8. (j. DEPOSITO DD. HA lANCE FINAL-----------------------------------------------------------. - -
11.8 7. i?¡'X;LIS 1'./R.I L-I DI.'lTRIBUC/ÓN nu.
RI::.\1.INDlTE--------------------------------------

j 1.10. oirosno DI;; O()('l/,l4h-"'TOS. UBROS y PAI'FI.I-;S DI-; lA SOClF:DAD--------------------------


IJ
TITULOIll
:J
AUXILL4.RES DE LOS COMERCL4NTES
(Arts. 365 - 410)
ii
CAP1TULOf
1)
FACTORES
(Arts. 265 - TI)

!.1. e 0.\{EP ro }' DEF!S¡el OA·---------··-------------.---.----------------------------------- -------.--.---..- 6fJO

C.-1 R.,' Cl'.ERÍsnc.-iS DEL f:r¡ eroR..--.----------.----..---------.----.-- ----.--------------.---- ---.------- 60!

1.3. LEG fSLA elÓ:'i-----------------------.-------.---.------------------.---.-- --------.---.---,------------- 60] !)


CAPITULOlJ

DEPENDIENTES
li
(Arts. 378 - 383)

rt. CO:VC EPro }- f) EFI:\'JCIOi\"------------·------·------------------·---·-. -------------. --------------------


f]
e
2.::

2.3.
l. EGISLA f (J.\"- --- ---.- ------.--------- -----------.------------ -- ----.--- ----.------.- --.---------.-

RE!., le'lOS JC¡?Ío:C.-I E.\TRE DEP,":SOIEXTES r EL PRI,VCIP,IL--·-------------------------·---·


o_oo. 610

i) lJ
[]
CAPl11rLO ut f]
AGENTES DE Cm,.tERClO
(Iris. 38-1·- o4! f)¡

3. ¡ cr).\,(·/:P TI; l' DI':J-/.'v/U()\----··---------··-----·---------------·--·-- .- -.--- .. ----.- .. ----- ...------ ....-. /]! -J
t]
e. ',·1 N.. 1(:T F:J?Í.') '1'1 c. j S---.-------- --.-. --- __ /5-
3.2.

3.J RF:1.ACIO\.J1:RÍDrCA E.'v!'R/-: I.OSIGESTES DE COJIERCfO


o - - - . - - - - . - - - - - . - - - - . - . - - - - - -• • - - - - .

r U.
o --------- ---- -------------

PRI.Vc!P.i L--------·--·----

I,j 6
i]
SECClOl", ".-1"

AGENTES DEPE;'íDIENTES
l]
tArts. 38-1 -·391)

A.I CO:\'(' e: I'TO y Dt:.FI.\'fClOS------ ------ ---------.-----------.----- -.-----.-- --.• ---....--.. -------------.- ~]
.-1.2. '\.-In·1?,IL¡;Z~ m: LA REL-ICJOS .JLRiDIC-f E.vTRJ~ 1:.1 ..IGESTE DEPENDlES'II::
y EL PRr.\[e lPAL-------------.------------------.---.--------------..------------- --------------------.-.---

./.2.1. 1:1. ACEsn' I.JEPEN/)/E,VTF r' EL COSTR.·ITO DF :lRRE\DA'\///-:V!'O


1]
m; SER} '/C'IOS f.vlfATERII LEs·---------------------------------·---·-------------·------.---.
u.
.1.2.2. AGE,VT/-; DEPEi''i1)IENT/-; y EL MANDATO (·'/VII.----------------·------------·----------
.i.i.s. H AGE:I;TJ-; DEPli.Vf)fENT¡'; r EL .H.·INDATO .l-IJ.:RCANTII.--------------·----------------
i:« El. icrsn: }JJ.:PE,VLJfE,VTE r n.
COSTR.·-rro ISDW!DI '.1/. DE 'IIUB.-I.fO-----·--·---
1]
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/.3. l.Fr;r.)', .. 1CI( j,\¡'- --.---- -------------------.--------.-----.---.---------------..---.------- -----.--.--.---.-.-.
1]
1]
1]
Ir-
J~~j
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

- I
los gerentes gozan de' mayor amplitud y libertad en e/ejerCicio de sus cargos, sin

-1 limítaciones que las que expresamente les impone la ley, el estatuto social o la Junta Gene~'
de Socios. Les es lícito actuar discrecionalmente en tanto no haya una disposición prohibiti{'·
expresa.
-1 En realidad, la administración de la sociedad de responsabilidad limitada
básicamente igual .a la de 'la sociedad en nombre colectivo, si bien se conceden ampli·
-1 facultades para poder organizarla en forma muy semejante a la de las sociedades anóni
A falta de disposición expresa, todos los socios son gerentes, todo gerente tiene, ~·.~~r:

repres~ntación legal de la sociedad y toda resolución administrativa se tomará por simp~~~.


.

d-.>'
.";

~
.

mayoria de votos.
. .' .. . ' ·/1t'·
.,f¿¡;;·

Cuando hay pluralidad de gerentes, queda a criterio de la escritura social determinar si'fff'
j éstos actuarán conjunta o alternativamente, sucesiva o separadamente y la mayoría de votos~
necesaria para poder tomar. resoluciones. Asimismo.. nada impide que los gerentes- queden~:

J'.:
organizados como un Consejo Administrativo o Junta Directiva y que sólo uno o algunos dé,j-
t~
"
,.
ellos posean la facultad de representar legalmente a la sociedad

".'·
1
,.
Es asimismo facultativo escoger entre el sistema de gerentes nombrados por tiempo']?:
indeterminado o aquel en que los gerentes.son nombrados para períodos·deter.minados y no.S§:-,.·.
hay límites mínimo o máximo para la duracián de los designados temporalmente. .. - . ,'>.
-·1
,
I
Todo ello tiene por objeto el permitir que la administración social pueda ser lo más.
sencillo posible, si bien concediendo amplio margen para que los socios puedan 'estipular'
aquellas variantes que consideren convenientes o necesarias para una determinada sociedad .
en .particular, y revela como ha prevalecido la influencia normativa inspirada en las··
sociedades de personas.
1
~J

-;O 5.14. DECISIONES SOCIALES.·


'. , ~ ~.'. -"
," ,- . '. ~.

La Junta General de Socios, se ha dicho es la autoridad máxima o el órgano supremo'

J~
.: ." de la Sociedad de Responsabilidad Limitada; y al transcribir el artículo 117 Com., se conoció ..
cuales son sus facultades.

J Ahora bien, el conocimiento de sus clases de Juntas Generales, su instalación y la forma ,-


de tomar sus decisiones, es proporcionado por los artículos 118 - 119 .; y 121 Com., que
literalmente dicen:
J
j 1 JB.Las juntas generales serán ordinarias o extraordinarias.' Las ordinarias se
,' reunirán en el domicilio social, por lo menos una vez al año, en la época fijada

1 ~::
,',
¡::
en la escritura social

:~~..
~~
274
.:',

. 'l'·);~:··.
I ~~- o"•
ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
=-
. ,

Las extraordinarias se reunirán cuando las convoquenlos gerentes, el auditor,


el Consejo de Vigilancia, o a falta de ellos, los socios .que representen más de
una quinta parle del capital social. '
Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harán por medio de carlas
, certificadas con acuse de refibo, que deberán contener el orden del día y'
remitirse a cada socio, por 'lo menos con ocho días de anticipación a la
celebración de la junta. Cuando alguno de los socios tuyiere su domicilio en un
lugar diverso del de la'sociedad, se aumentará prudencialmente el plazo.
No será necesaria la convocatoria a junta si estuvieren reunidas las personas
que representan la totalidad de las participaciones sociales.
, ,

,119.L,a junta se instalará válidamente si concurren socios que representen, por:


lo menos, la mitad del capita} social, a 'no ser que la escritura social exija una
asistencia más elevada: Salvo estipulación en contraria si dicha asistencia no
se obtiene en la primera reunián, los socios serán convocados por segunda vez,
con intervalo de dos días, y la Asamblea funcionará válidamente cualquiera
que sea el número de los concurrentes. ;'
"

121 Las resoluciones se tomarán por mayoría de los votos de los que concurren
a la asamblea, excepto en los casos de modificación dela escritura social, para
'la cual se requerirá, por lo ",enO-'t, el voto de las tres cuarlas partes del capital.
social a no ser que se trate del cambio de los fines de 1" sociedad o que la,
modiflcaclán aumente las obligaciones de los socios, casos en los que se
requerirá la unanimidad' (le votos. Para la cesión o división (le ItI."
participaciones sociales, así como para la admisión denuevos socios, se estará
a lo dispuesto en los articulas 50 y 1O~~

, No se debe olvidar, que según el artículo 120 Com.. todo socio tiene derecho a
participar en las decisiones de las juntas y goza de un voto por cada cien colones de su
aportación, salvo lo que el pacto social establezca sobre participaciones privilegiadas,
Asimismo se debe recordar que el número de socios de una Sociedad de Responsabilidad
Limitada, nunca deberá exceder' de veinticinco, conforme lo determina el artículo 105
relacionado con el 109, a que sé refiere el artículo 120 'transcrito, todos del Código de
Comercio.

La Junta General de Socios no es más que lo que su mismo nombre indica: una reuni.m
de los socios; y tiene un solo objeto o razón de ser: el de permitir que se exprese: de W1lI
manera inequívoca, la voluntad o [as decisiones de los socios como tales.

Ahora bien, la expresión de esa voluntad social' no exige l/lIe los socios estén
]'
;--;..,

materialmente reunidosformando.un cuerpo colegiado; razón por la que anteriormente no se


reglamentaba la forma como se debían de lograr dichos acuerdos de voluntades; y mucho
menos se exigía que ello se lograra mediante la reunión fisica y simultánea de los socios. Es
]
con el aparecimiento de las sociedades anónimas que se comienza a reglamentar la Juntu o

. 275
]
]
. . . . . . . . .',,[, ......11 i l " , l _.. "l ......... ~ ......... ......."..... •• u . . . . " •.••• ", ... L lo,.
p
_.~

-]~~1 Título Preliminar - Los Comercíantes v sus Auxiliares

Asamblea de Socios, .llegando hasta el grado de presumirse legalmente que no puede habe;"
-1 una expresión originaria y legítima de la voluntad social suprema, mientras ésta nO,
provenga de una reunión fisica, material, de los socios que integran a la anónima. Ello eS
explicable y justificable para ese tipo de sociedades, ya que presuponen 1111 gran número de
-) socios y escasos o inexistentes vínculos personales entre ellos.
1

] } Pero para 'Ias decisiones sociales de cualquier jerarquía correspondientes' á las


sociedades de personas, se deja a la voluntad de las partes el escoger los medios para llegar a~{' .
1 formar la voluntad social, pudiendo usarse desde el teléfono y la reunión informal hasta laf1t1ft·
"~->:~"
d 1
carta y el punto de acta.
'. ~~~;:.
. ¿Cuál seria la modalidad aconsejable en las sociedades de responsabilidad limitada?~:-';-''''~!
Pareciera lógico señalar una intermedia, que permita dejar constancia o prueba instrumemni :'i.;;,? .
de las decisiones sociales tomadas, y de la forma en la' que lo fueron, pero siempre;;';:~~"
r! permitiendo el funcionamiento 'ágil y expedito que reclama una sociedad que posea:;""j:
..¡ características fundamentales de las sociedades de p e r s o n a s . ' "
J
Pero en El Salvador prevaleció la concepción de que en la regulación referente a las ."
decisiones sociales debe seguirse el mismo criterio que en las sociedades anónimas, y en tal
sentido e-stá instituida la Junta General. iie Socios en (a Sociedad de _Responsabilidad .
--1 Limitada, si bien sin el detalle-reglamentario que impera en aquellas. como se verá' eón
posterioridad Así y todo, se sostiene que hubiera sido sumamente práctico permitir que se
.. - ~
pudieran tomar determinados acuerdos sobre la base del simple cruce de correspondencia o
votos firmados, aunque habría podido limitarse esta facultad, permitiéndola únicamente en .
j I

i
aquellas decisiones para las que basta la simple mayoria de votos.
1
El Código establece que las juntas generales de socios pueden ser ordinarias y
J I
l.
extraordinarias: pero no establece ni la competencia de unas u otras, ni determina los
. elementos de juicio que permitirán el calificarlas como ordinarias o extraordinarias. Sólo
! queda sacar conclusiones sobre la base de un análisis de 10.'1 dos primeros-incisos del artículo
J
..
¡
i
118 Com.. y sobre la base de el/o es que se concluye: que juntas generales ordinarias son
aquel/as que deben celebrarse obligatoriamente en la fecha o época que determina la
escritura social respectiva, siempre que ellas se celebren en el lugar del domicilio social; y .
J cualquiera otra que se celebre en circunstancias o lugar diferente, constituye una junta
general extraordinaria. .

J No obstante esta diferencia entre juntar; generales ordinarias y extraordinarias. no tiene


una mayor importancia en la práctica, puesto que al no establecerse competencia ni para la
una ni para la otra, se permite que -en cualquiera de ellas se puede tomar toda clase de
J decisiones sociales.

Los comentarios anteriores son válidos mientras no se dé el caso de una Sociedad de


] Responsabilidad Limitada, en la que se haya establecido participaciones sociales
privilegiadas. En estas circunstancias, sí resultaría de gran utilidad que la ley reg-ule la.~·
existencia de dos tipos de juntas generales de socios, puesto que la escritura social podría
] 276

I
--
~ésar Martínez. Textos Jurídicos Unh crsitarios

.~{llblece,.
que son juntas generales extraordinarias, todas aquellas en las que se debt'lI/olllar
iecísiones sociales que, para su aprobación, requieren más que la simple mayoría de los
0105, o aquellas en las que se deba resolver sobre determinadas cuestiones, etc.; al mismo
iempa que se establece la prohibición para que participe y vote en las juntas generales
>rdinarias, todo socio cuya participación social, sea de las de tipo privilegiado.

Las disposiciones sobre citación, integración y quorum son mUJ' parecidas a las
Jt?ftinentes en las sociedades anónimas, si bien se deja una cierta libertad para que la
.'scritul'a social disponga en algunos aspectos y así permitir 1I11a mayor ugilidad en el
ilmciOllamiento de la sociedad. .

Al respecto, lo incisos 2, 3 Y 4 del artículo 118. dicen:

Las extraonlinarias se reunirán cuando las convoquen los gerentes, el lluditor.


el Consejo de Vigilancia, o a falta de ellos, los socios que representen más de
U/la quinta parte del capital social.
Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harán por medio de curtas ]
certificadas con acuse de recibo, que deberán contener el orden del día V
remitirse a cada socio, por lo menos con ocho días de anticipación a ¡a'
celebración de la junta. Cuando alguno de los socios tuviere Sil domicilio en 11"
:]
lugar diverso del de la sociedad, se aumentará prudencialmente el plazo.
No será necesaria la convocatoria a junta si estuvieren reunidas las personas
que representen la totalidad de las participaciones ...ociales
]
L'I articulo 1 tv Com., dice:

La junta se instalará válidamente ... i concurren socios 'lile representen, por lo .


l
.....
menos, la mita ti del capital social, a no ser que la escritura ...ocial exija una .
asistencia más elevada. Salvo estipulación en contrario. si dicha asistencia 110 .
se obtiene en la primera reunión. los socios serán convocados por segunda I'ez.
J
con intervalo de dos días, y la Asamblea funcionará válidamente cllalquienl
que sea el número de lo s concurrentes.. ]
.....

5.15. CONSEJO lJF V/GII.ANC1A.

l.a creación del CONsejo de Vigilancia en la Sociedad de Responsabilidad I.lmt{udll l/u


es obligatoria. Si la escritura dispone la creación de ese Consejo. corresponde a la ,.lspmh!:.'tI
Genáal elegir a los miembros que lo integren, pudiendo recaer la eleccion en socio» ()
exiraños. Al efecto el lnc. IV. del articulo 122 Como dice:

Cuando la escritura social lo establezca, se procederá al nombramiento de 1111


. Consejo tle Vigilancia. Los miembro') de este Consejo podrán ser socios ()
personas extrañas a la sociedad. . .

2i7
J
Ji;
.-1
•.~ .r
~I~.
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

-1 El nombramiento de un.auditor que fiscalice las operaciones de la sociedad y cert~,l


los' estados contables de la misma, sí es obligatorio. Así lo estatuye el inciso 2~ di4""
disposición referida, que dice:

I En todo. caso, se nombrará un auditor que fiscalizará las operapiones de la

':1
J
sociedad; dictaminará sobre los estados contables de la misma y los certificará
cuando los encuentre correctos. 1,J}~­

Los requisitos para ser auditor y sus atribuciones, se especifican, respectivamente,'::fGr


~ los artículos 290 y 291 Com., los que serán analizados
. . en el estudio de laSociedadAnónimti.'7'~~_
. . - ... ~.

-::.;:;;;
·i~~;.~:

o
~;'.:.~-~..

~~:::
.. ;~-.

,
;:.~

:+i.~-.
5.16. RESERVA LEGAL.

'J Sobre este particular, los artículos 123 y 124 Com., dicen:

]
-]
124. Las dos terceras partes de las cantidades que aparezcan en la reserva
legal deberán tener disponibles o invertirse en valores mercantiles
] salvadoreños o centroamericanos de fácil realizacián., la otra tercera
parte podrá invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad.

J Si por cualquier motivo la reserva legal se disminuye, esta disminución deberá ser
. reintegrada. Así lo estatuye el inciso segundo deiarticulo 39 del Código de Comercio. ya
transcrito.

Recae sobre los administradores la obligación de mantener la integridad de la reserva


j legal,.y consecuentemente se les hace responder solidariamente por su incumplimiento. Para
este efecto la ley concede acción a los socios, a los acreedores sociales. asi como al
Ministerio Público para exigir a los administradores el exacto cumplimiento de S1l obligación.

J Así lo determina el inciso tercero del artículo 39 Como ya transcrito. .

J 5.17. APLJCACIONDE OTRAS DJSPO~1CI0NES LEGALES

J Sobre este particular, el artículo 125 Com., dice: ''.\011 aplicables a la Suc:iedadde
Responsabilidad Limitada las disposiciones de los articulos 70. 76, 77. 82, 83, 84, 135, 182, .:
183, 196, 282, 283. 284, 2851nc. JO.• 2861nc. 2~, 287,288. 289. 290, 291. 292 Y 293 Como

J
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278

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, )" Julio Céiar Manlnez.
~.
.extos Jurídicos Universitarios
¡r
Aunque algunas (le las disposiciones legales citadas ya 'han sido transcritas, se expone
Ie I/uevo su contenido para facilidad. de estudio. Así se tiene:
}
70.
/.
El nombramiento de los árbitros se sujeta a las reglas siguientes.
Si en la escritura social se designa a los árbitros o se indica la
J".:
..

II.
manera de hacer su nombramiento, deberá observarse 10 prescrito, en
ella.
Si la escritura social no contiene nada al respecto, corresponde a los
)
socios hacer la designación, dentro del plazo que el Juez les señale,
el cual 110 podrá ser menor de diez días ni mayor de treinta. El
.]
acuerdo debe tomarse por unanimidad, a menos que la escritura
social confiera a la mayoría el derecho de tomar acuerdos a nombre
de la sociedad, en cuyo caso también podrá nombrar los árbitros.
]
III Si dentro del plazo indicado en el ordinal anterior los socios 110 hacen la
designucián, ésta corresponderá al Juez
)
76. El ingreso o separación de un socio no impedirá que continúe la misma
razón social lutsta entonces empleada; salvo que en ésta figure el nombre del
socio que se separa, en cuyo caso deberá suprimirse su nombre en la razón
)
social.
]
77. Cuando la razón social sea la que hubiere servido ti otra sociedad cuyo... ..J
derechos)' obllgnclone... ltansitlo transferidos (1 la nueva, se agregará a dichu
razón sociul la palabra "sucesores.
-.J
J
82.SalwJ pacto en 'contrario, el administrador 'solo podrá, bajo stt ,
responsabilidad, dar poderes especiales, pero no podrá delegar Sil cargo. ]
-...;

83. Los administradores están obligados a dar ti conocer a 10.'1 socios, por lo
. 111 en o." anualmente, la situación financiera ycolltable de la sociedad,
·incluyendo el balunce general correspondiente y el estado de pérdidas y
J
ganancias.
]
· 84. El uso de la firma o razán social corresponde a todo.'! /0.'1 administradores,
·salvo que en la escritura constitutiva se reserve (1 lino ovarios de ellos.

135. Mientras las acciones no estén completamente pagadas, los accionistas


1
suscriptores serán responsables por el importe de la suscripción y, en Sil caso.,
por los intereses legales o convencionales de la mora:
/.0.'1 pago... de atrasos pueden exigirse a lo,'! suscriptores origina/e.'! y a todos .
aquellos ti quieues las acclones se hayan ido transmitiendo sucesivamente.
J
Todos los obligados responden sotidariamente: ]
. Aquel que, por virtud de la obligación, impuesta en este artículo, efectuare un --'

pago a cuenta de una accián de que ya IlO sea propietario, adquirirá la

279
j
]
~I

1'" 1--1 Título Preliminar .: Los Comerciantes "V sus Auxiliares

-1 copropiedad en ella por la cantidad que hubiese satisfecho o podrá repetir lo


pagado contra el actual tenedor.
-1 (Se aplica esta disposición en lo referente a las participaciones sociales, pues e~Iil[; ..'
sociedad de responsabilidad limitada no existen acciones, por ser de personas): '~~~:.~

182. No podrá llevarse a efecto la disminución del capital hasta que se


liquiden y paguen todas las (leudas y obligaciones pendientes a la fecha del
.acuerdo, a no ser que la sociedad obtuviere el consentimiento previo y por
escrito de sus acreedores. ' .
No obstante, los administradores podrán cumplir inmediatamente elacuerdn
J de disminución, si el activo de la sociedad excediere del pasivo en el doble de la-
cantidad de- disminución acordada. En este caso los acreedores de la sociedad

~
podrán exigir el pago inmediato de sus créditos; aun cuando los plazos no se
hubieren vencido.
En todo caso, el auditor externo de la sociedad elaborará previa verificación,
;~ un inventario en el que se apreciarán los bienes sociales al precio promedio en

,
1

J
plaza..emltiendo certificacián del mismo; debiendo enviar dicha certiJicf!ción
dentro de los tres dias hébiles siguientes (Ie efectuado ala oficina que ejerzala
vigilancia del Estado. El Notario autorizante de la escritura social
correspondiente, deberá hacer constar en la misma dicho inventario.

] 183. Cumplidos todos los requisitos que establecen las disposiciones


anteriores; se procederá a .otorgar la escritura .dedisminución. del capital
social, la cual se inscribirá en el Registro de Comercio. La disminución del
,] capital surtirá efecto a partir de la fecha (le la inscripción.

196. .-Las aportaciones en especie serán efectuadas' según valúo hecho


previamente por auditor autorizado, emitiendo certificación del mismo,
debiendo enviar dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes de
efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El Notario
J autorizante de la escritura social correspondiente, deberá hacer constar en la
misma dicho valúo. '.

J 282. Las sociedades anónimas practicarán anualmente, por lo menos, un


balance, al fin del ejercicio social El balance debe contener con exactitud el
estado de cada una de las cuentas, la especificación del activo y pasivo, y el
J monto de las utilidades o pérdidas que se hubieren registrado; irá acompañado
del respectivo estado de pérdidas y ganancias. (aunque habla de sociedades
anónimas, se aplica también a la sociedad de responsabilidad limitada)
~]
.:-

J 283. El balance y estado de pérdidas y ganancias, deberá concluirse en el


término improrrogable de tres meses a partir (le la clausura del ejercicio social;
J]. estará a cargo del administrador único o de la junta directiva y será entregado
2l$O

~1
~
s •

ic. Julio César Martínel. Textos Jurídicos Universitarios


:.--

al auditor con los documentos anexos justificativos del mismo, dentro del plazo
indicado.'
\
'r.
2('U. El auditor, en el término de treinta días contados desde que reciba el
balance y anexos formulará dictamen sobre el mismo con todas las
observaciones y proposiciones que juzgue convenientes.

285 Inc. 1 ~ El órgano de adminlstracián pondrá el balance con sus anexos )'
con el dictamen, observaciones y propuestas del órgano de vigilancia, a la
disposición de los,accionistas en los términos indicados en el inciso primero del
artículo 236. (a partir de la publicación .de la cOllvocato~ia)

286 /ne. 2~ (derogador

287. Si" perjuicio del derecho que 'corresponda tí, la sociedad y a los
accionistus en particular, para exigir responsabilidades al administrador o a/
auditor, es causa de remoción de éstos el incumplimiento de las obligaciones
relativas al balance contenidas en este capítulo.

2(~8. Lo dicho respecto al auditor se aplicará al Consejo o Junta de Vigilancia,


cuando el pacto social establezca tal organismo. .

2(V9. La vigilancia de la sociedad anónima, estará confiada a un auilitor


de...ignado por lajunta general, la cual señalará también su remuneracion. El
auditor ejercerá sus funciones por el plazo que determine el pacto social y. el!
'w defecto, pur el 'lile señale J;'.illlftll g.'!neral en el acto . del nombramiesuo.

290. La auditorio ti l/tle se refiere el artículo anterior es la externa. Una lev


. especial regulará su ejercicio.
La vigiluncia de los contadores públicos será ejercida por un Consejo de
Vigilancia ti"e tendrá la organizacián y atribuciones que dicha ley le confiera.
El cargo de auditor es incomputlble con el de udministrador, gerente o
empleado subalterno de la sociedad. No podrán ser auditores los parientes de
los administradores o gerentes de la sociedad. dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.

291. Son facultades Y" obllgaclone... del auditor:


l.
II.
Cerciorarse de la constitucián y vigencia de la sociedad:
Cerciorarse de la constitución y subsistencia de la guruntiu de los
J.,
administradores J' tomar las medidas nécesurias pura corregir
cualqu iera irregularidad. , .J
Exigir a los administrtulores un balance mensual de comprobucián.
Comprobar lus existencins flsicas de los inventarios.
Inspeccionar una vez al mes, por lo menos, lbs libros y 1)(IIJe/es de la
l
sociedad. así como la exi:..t encla en caja. .

2XI
]
'~.:.'
-El

, ~'1
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
-1> J,.,

VI. Revisar el balance anual, rendir el informe correspondiente en los


-1 VIL
términos que establece la ley y autorizarlo al darle su aprobación.
Someter a conocimiento de la administración social y hacer que se
inserten en la agenda de la junta general de accionistas, los puntos que
-1 VIIL
crea pertinentes.
Convocar las juntas generales ordinarias y extraordinarias de
accionistas, en caso de omisión de los administradores y en cualquiera --
~] otro en que lo juzgue conveniente:
IX Asistir, con voz, pero sin voto, a las juntas generales de accionistas.
X En general, comprobar en cualquier tiempo las operaciones de la
sociedad

ANALISIS COMPAR4 TIVD ENTRE LA SOCIEDAD DE


RESPON.SABILIDAD LIMITADA. CONLA EN NOMBRE
COLECTIVO Y LA ANONIMA. ::'.
:~~~z:
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es la más reciente de las formas de sociedad i;
-mercanül: su relativo aparecimiento en la práctica inglesa de fines del siglo pasado y Sfi~;;::
.consagración Iegistativden la ley alemana de 1892, a pesar de su" gran difusion en
Icisúltiinas:~:< .
décadas por el resto de los países europeos así como en los de América, no han sido";"
suficientes para que la doctrina la sitúe en el lugar correspondiente del régim~n general déx~'
las sociedades. ':~':"

La Saciedad de Responsabilidad Limitada" presenta la particularidad de que participa a"


un tiempo de algunos caracteres propios de las sociedades anónimas y de las 'en' nombre'
colectivo. Así. con las anónimas tiene en común la circunstancia de que los sucios //0 pueden
resultar obligados como consecuencia de las operaciones de la sociedad y en relación con
terceros, más que dentro de ciertos' límites; con la colectiva se identifica por el común .'
denominador del intuitus personae, porque aunque se haya dicho muchas veces que éste«
tiendea desaparecer a medida que va evolucionando la doctrina: y la legislación positiva. .
hasta ahora es elemento esencial en la voluntad de asociarse bajo este régimen y a él .
responden muchas de las reglas formuladas en casi todas las leyes.

Se ha comprobado en la práctica que las empresas que requieren cuantiosos capitales

J para su funcionamiento no se constituyen COIl escaso número de socios; en este aspecto, si se


toma en cuenta que tanto las colectivas como las limitadas están supuestas a funcionar con .
pocos socios, es lógico que presentenmás analogía con las de personas que con las de
·1 capitales.
.J ....

La representacion del capital social por cuotas sociales que no son negociables y cuya
transferencia y transmisión se somete generalmente por la ley a los estatutos a determinadas
restricciones, es un punto de contacto con las colectivas, pues en las anonimas la'
negociabilidad de las participaciones, con escasas excepciones en algunos países. 110 está
282
~1
if'
-e Julío César Martínez.
1,
Textos Juridicos Universitarios

~>.;
,',',
.: !
!ljeta a restricción alguna. En este sentido Ia suciedad de responsabilidad limttada se
'semeja a las de personas y no a las de capitales. .j
':'
t".;.

La suscripción pública para formar o aumentar el capital social está exchu.ta en las
ociedades de responsabilidad limitada, al igual que en las colectivas. En las an, mimas es ~'.:'"
If'ecisamente esta forma de integración del capital la que permite reunir enormes sumas para
'f1Iprender negocios que están muy por encima de los que se desenvuelven bajo la sombra de
~
"S sociedades de responsabilidad limitada. I

En la sociedad en nombre colectivo la responsabilidad solidaria de los Se Idos existe


J
sempre; por el contrario, en las anónimas no existe nunca. En las de responsabilidad
limitada es posible pactar una responsabilidad común o solidaria en términos tille varían
seglÍJl las distintas legislaciones. La legislación salvadoreña dispone al efecto en S/I articulo
,:'J!
f06111C. 3'~ Como
-'"
'J
. Los que suscriben el contrato social' responden solidariamente respecto de
terceros ]Jor la ,parte de capital que no se pagare Integramente en tliuao
efectivo y por el valor atribuido a los bienes aportados en especie. J
.J.
o.

;3
-'

J
J
J
J
J
]
]
]
]
J,'i '''V' UI'''tI''''
---~-------- ..- - - -
.. ~,
t~~
;. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
[l
CAPITULO VI

SOCIEDADES DE CAPITALES
[3
SECCION "A" El
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 126 -: 128) m
t:,~;

Al hablar sobre "Disposiciones Generales de las Sociedades de Capitales ", se hace


eferencia a la regulación legal aplicable a los dos tipos de tales sociedades: a) Sociedad ~]
inonima, y b) Sociedad en Comandita por Acciones.

U. CARACTERISTfCAS COA/lUNES. ~l.


Las principales características de las sociedades de capitales, y que las diferencian de
as sociedades de personas, son:
[]
l. La calidad personal de los socios o accionistas no influye de modo esencial en la
voluntad de asociarse.
[]
Cuando se hizo referencia a las sociedades de personas, se dijo que éstas tienen su
base en la relación de confianzaplenaentre personas unidas por lazos de.amistad O
[]
dedicados a la misma actividad o profesión. Hablando de las- sociedades de
capitales, se ve que esa relación de confianza no es necesaria en la voluntad de
asociarse. Quienes suscriben un contrato de sociedad de este tipo o ingresan a una
[]
sociedad ya constituida sustituyendo a un socio que cede su participación, no
requieren de este elemento esencial en las sociedades de personas. []
Se justifica esta característica, en la función económica de las sociedades de
capitales, cual es, hacer posible la creación y funcionamiento de empresas r:,.
MJI
(herramienta con que trabajanlas sociedades) que requieren de mucha fortuna por
la dimensión de sus inversiones, lo que supone la concentración de grandes
capitales; y siendo necesaria la participación de muchas personas, ya no es posible
requerir la confianza persona predicha.
üJ
Sobre este particular. el articulo 126 Como En su primera parte dice: 1]:
En las sociedades de capitales, la calidad personal de los socios o acci~nistas
influye de modo esencial en la voluntad de asociarse . 1]
Debido a que la voluntad de asociarse no implica confianza personal de los socios entre
sí. en las sociedades de capitales se tienen las consecuencias siguientes: .IJ
285 11
~]
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

-1 a) Las acciones pueden traspasarse sin consentimiento de los consocios. ci


cuando haya pacto expreso en contrario; pero cuando aquéllas no han si .'
pagadas totalmente puede surtir efectos el pacto de "Traspaso de las accionét:+
con autorización de la administración social".'ctr~;,
--1:·
.' :.-}~~'
l b): Con relación al ingreso, sustitución o-retiro de un socio, no existe r-egulaéiól}
-] tt especial como sucede en las sociedades de personas. En este sentido, cualquie¡~::'
persona puede ingresar a la sociedad, con solo que adquiera una acción de la~~i .
f;
!.
misma; así como cualquier socio puede retirarse de la sociedad con sólo cede;;:;: .
su acción o acciones. ';;'f.

.' c) Asimismo, no hay regulación cuando muere un socio, al revés de lo que suced~:;,;-:
-

J .
en las sociedades de personas; en ese caso se aplican las reglas comunes eiít
materia de sucesiones; o sea, que entran a formar parte de la sociedad en;'
sustitución del socio fallecido. Sus herederos testamentarios o abintestato, o sus _:
] legatarios.
~-i-: .

-J d) Si un accionista tiene acreedores y está en mora con ellos, éstos pueden-


embargar y rematar las acciones de aquél, para hacerse pago de sus créditos.<.
Al contrario, ya sé ha dicho, cuando en las sociédades de personas se embarga'
a un socio, de inmediato tal embargo sólo afecta a las utilidades. pues del:'
I importe de su participación se dispone al liquidar la sociedad.

2. El capital social se divide en partes alícuotas o de igual valor, que se documentan o .-


] representan por medio de títulos valores que reciben el nombre de "acciones" y que
están destinadas a circular libremente.

] Al contrario de lo que sucede con las sociedades de personas, en las que de


conformidad con el artículo 44'inciso 20. 'Como su capitalse integra por cuotas o
participaciones de capital, que pueden ser desiguales; en lo referente a las
.. sociedades de capitales. la segunda parte del artículo 126 Como dice:

Su capital se divide en partes alícuotas, representadas por títulos valores


llamados acciones. .

Esta última disposición se relaciona con el artículo 129 Como que dice:

Las acciones serán de un valor nominal de diez colones o múltiplo de diez:

. 3.' Para constituir una sociedad de .capitales, la ley exige 'a los -interesados la ':
formación previa de un fondo común mínimo denominado ,.capital social", el cual, .-
salvo aumento o disminución del mismo, debe permanecer inalterable durante la .
vida de la sociedad. Tal capital mínimo, según los artículos 192 Ord. 1 y 298 Com. .
,
es de cien mil colones. No sucede lo mismo con las sociedades de personas, en tas-:
¡
i.
que a pesar delo necesario de un capital social no requiere una cifra determinada;
I

286

..
~
~l
-
Lic. Julio César Martúlez. Textos Jurídicos Universitarios u-
para proceder a su constitución; con excepción de la sociedad de responsabilidad
limitada, que como capital mínimo debe tener cien mil colones, conforme lo estatuye
el artículo 103 Como
~l.
ftI '1

o'

01 1
4. En las sociedades de capitales únicamente se admite el aporte economico; es decir. if
dinero u otra clase de bienes que no sea dinero. No se admiten socios industriales. o
sea socios que sólo aporten trabajo..

Sobre este particular, el artículo 31 Inc. 2°. Com., dispone:


" ~
No es licita la aportación de trabajo en las sociedades de capital. ....
l
...J

No obstante lo anterior, se puede considerar que los socios comanditados de una .]


:...;
sociedad en comandita por acciones son industriales, en cuanto están legalmente
obligados a administrar la sociedad y participan de las utilidades de la misma por
su trabajo de administración, independientemente de los dividendos a que le dan ]
...J
. derecho las acciones suscritas. Por el contrario, en la sociedad de personas sí se
admite el aporte industrial, aunque con excepción de las sociedades de
responsabilidad limitada, en las que conforme al artículo 103 Como parte final. no
se admite aporte industrial.
J
5. Se sabe que en las sociedades de personas, siempre con excepción de la sociedad de ]
-..J
responsabilidad limitada y los socios comanditarios de la sociedad en comandita
simple, sus socios responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones
sociales. En cambio, en las sociedades de capitales, sus socios o accionistas ]
.-1
responden únicamente con su aporte: con excepción de los socios comanditados de
las en comandita por acciones, qlle responden solidaria e ilimitadamente de las
obligaciones sociales. J
Al efecto, el Art. 127 Com.. dice:

En las sociedades de capitales. los accionistas limitarán su responsabilidud


J
al valor de sus acciones.
J
A.2. PAGO DE LAS ACC[Oi'vES. J
Como se veró más 'adelante, las acciones de una sociedad de capitales. pueden ser
"pagadas" o "pagaderas". J
Las acciones pagadas "son aquellas cuyo valor ha, sido satisfecho totalmente ¡JOr el
suscriptor de las mismas ". J
.]
287

., 1.1 '1 ",-l. 4' ti, ~"," ''1 .• 1111- "1 II."'~.',,,,, ,.,.1.""" ,1"~.Ik,""'J¡.,II". lid IY", '1 I~III, •• ' • .I, I,I,.L .lIL"" ,¡
. '.-., .:

-~.
e.: p
.
- (?

Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares


.,
0

- .1: i

~.

Las acciones pagaderas "son aquellas por las cuales los suscriptores adecuan a ~f:: '~.,
-1 sociedad una parte de su valor. D sea, se trata de acciones suscritas y no pagadas". . ' _".'
.•~-~::"'
;f2!.....
. .•;.

-1 En lo relacionado al pago de las acciones pagaderas, el Art. 128 Com., dice: ,:(>".
, Los accionistas están obligados a pagar el valor de las acciones que hayan .
suscrito, cuando venzan los plazos pactados para el pago de tal suscripción..
Sin embargo; si la sociedad no tuviere recursos suficientes para hacer frente a
sus obligaciones para con terceros, en un momento dado, podrá la junta general
. ~~~:.,
;i::"
o _~ •

_..•. -
.

de accionistas acordar que las cantidades necesarias para el pago de las


obligaciones sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan pagado
aun las acciones suscritas por ellos, anticipando los plazos del vencimiento.
] En este caso, todos los accionistas que adeuden partes del valor de su
suscripción quedarán obligados a prorrata de. lo adeudado y la cuota del .
.insolvente gravará a los demás, dentro de los límites de lo adeudado por cada
] accionista.
En caso de quiebra de la sociedad, los plazos concedidos para el pago de las
cantidades que adeuden los suscriptores se considerarán vencidos.
l. No se puede pactar contra lo dispuesto en este artículo.

]
.'

;,

J
SECCION "B"
,.- •
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129 - 158)
I B.1.. RESEiJA HISTDRICA DE LA ACCIDN.

No ha sido posible precisar con exactitud el origen de las sociedades anónimas, y los
autores no son unánimes' al intentar ubicar la figura jurídica que responda a las >
características con que se presenta en la actualidad
j
La actual caracterización de las sociedades de capitales resulta de su propia evolución,
es decir, que, a medida que en las actividades mercantiles' fueron presentándose los
J inconvenientes y deficiencias del tipo jurídico éste fue adecuándose con la flexibilidad y
agilidad que demandan sus actividades.

] Igual suerte ha tocado correr a los títulos que representan el capital de estos entes.
Según la más remota acepción de tales títulos, o sea de lo que se denomina "acción",
consistían en un documento, yen unaforma más precisa, en un recibo.
J En efecto, había un libro destinado a consignar el nomhre de la persona que se·:~r
~: ~ ~~~.

'~. ,
comprometía a realizar una aportación al capital de una sociedad. y en el que se registraba '~'
. 288 =.
,;;.::¡¡¡¿

.~~*
...'·",·
Ü
!-:.'
-, ·t-l~· · ;?·
-~).
~
, -, I

'~,".':',
,.

ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios

(lmbién la cuantía a que ascendía dicha aportación. Para documentar y comprobar tales
J
'ircunstancias se extendía un recibo por el aporte realizado. El referido recibo es lo que
'onstituía y dio nacimiento a la acción como titulo representativo de un aporte de capital (/
ina sociedad.
J
:~,1
En esa forma, se encuentra en esos recibos el nacimiento de las acciones; recibos que ~
.fesempeñaban una función eminentemente probatoria de las aportaciones realizadas.
~,:::,11
'Posteriormente, a la par que fueron desarrollándose las sociedades de capitales como s
figuras mercantiles, las que cada vez fueron propagándose y difundiéndose más, evolucionó el
documento representativo de la participación. ,
1
j
Los antecedentes.de la sociedad anónima han sido buscados en la fecunda obra jurídica
de derecho privado realizada por los legisladores romanos, y así han pretendido ubicar sus
más primitivos antepasados en las "societates publicanorum" que se habían formado con el
J
objeto de tomar en arrendamiento los impuestos y encargarse :de su percepcián. Encontraban
como características semejantes a las de las sociedades anónimas modernas elementos tales
como que en ellas la responsabilidad de los socios era limitada y que estos último podian
J:'
transferir sus derechos en la sociedad, y gozaban de personalidad jurídica. Pero no se
encuentra un lazo de unión entre tales figuras jurídicas y las modernas sociedades anónimas. ~
J i:

Los esfuerzos por encontrar el más antiguo de los progenitores de la sociedad anónima
moderna han sido cuantiosos; y así, han querido los autores encontrarlos en la "Commenda" .::
]
que es impugnada por la doctrina más generalizada por la limítactán de la responsabilidad y
por la representación de la calidad de socio: también han sido postuladas como candidatas ti
dar nacimiento a las modernas sociedades anónimas, las "Reederei o Rhederei" derivadas de ]
--'
la Commenda que tenían limitación de responsabilidad: eran consorcios de propietarios de
naves, dedicados a la empresa marítima de las que al parecer derivaron las primeras
]
sociedades
, anónimas de Holanda, Francia e Inglaterra.
'

-
y así en esa incesante búsqueda por las más antiguas figuras jurídicas que tuvieran la
mayor cantidad de elementos característicos que las asemejaran más a las actuales
sociedades anónimas se consideraron las "Maone Veneciands ", los "Monti di Pietá" de las
J
...:-J

ciudades italianas y la "Casa di San Giorgio ", luego "Banca di San Giorgio ", de Génova.
Pero fue hasta en el siglo XVll que se encuentra, con el objeto de emprender grandes
empresas de descubrimiento y colonización de nuevas tierras, el surgimiento de la estructura
J
que perfila a las actuales sociedades anónimas. Aparece asiuna sociedad en el año de 1602 71
que poseía las características esenciales. de una anónima, se trata de la "Compañía 'tJ
Holandesa de las indias Orientales ". Siendo los Estados; principales interesados en la
colonización y el consecuente comercio que podía generarse' a través de los resultados de la
colonización, les concedió personalidad para actos especiales, la limitación de la
responsabilidad a la fortuna que comprometían en sus osadas aventuras y lo que arañe (1 este
3
tema, que es incorporar la calidad de socio a títulos transferibles. '
I
289 ]~

]
~g p-----------------
a
-~~:
;
'.
<
.,1 Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

11
"-1 De aquí en adelante se crearon más sociedades similares como la "Compaiiía t: .:
Holandesa de las Indias Occidentales" en 1621, la Compañia Sueca Meridional en 1626, ~';;'"
otra: muchas entre las 'l..~e figuraron las ~ompañías Fra~cesas de -: Indias Orientales !/¡F':::, '.
I Occidentales, las Compañias de Santo Domingo, del Canada y de la-Bahia de Hudson.- .-,,~;.:' :
,.~f;{ :
Estas Compañías no hacian Balances cada cierto período determinado, ni hacltJ1Í'i.::' :
-] distribución de beneficios en forma regular. La Asamblea de Accionistas no establD.
organizada y por lo general la Compañía era administrada por una Junta compuesta por los S::
n
~-"'·ti
mayores accionistas. Los pequeños accionistas no eran representados por aquellos, pues ni"
~'il siquiera participaban en su elección. -

. Las categorías de acciones eran diversas y se especulaba con ellas, a tal grado que ldi~~
--J Bolsa de Amsterdam al comienzo del siglo XVII incluye quejas debido a la especulación sobre1'E
las acciones. ¿.~
';-"~-"

~."j Sigue la evolución de estos títulos, comenzando a desaparecer las categorías de grandes'
y pequeños accionistas, en las compañías francesas que tenían apoyo del Estado y en las que
~I en ciertas ocasiones participaba incluso el Rey.

. D~ los Países' Bajos y Francia empieza ti extenderse' este tipo de' sociedad, que ya
]
.- empieza a tener características que la perfilan más semejantes a las sociedades modernas de
su clase. Las acciones, que fueron al principio nominativas, fueron transformándose en' .. ¡

r1 acciones a la orden hasta que llegaron a ser al portador. Estas últimas aparecieron en
Francia en el siglo XVIII.
....J

Con el correr del tiempo se acentuó su desarrollo y así se /lega al. siglo XIX. En este
siglo, se sancionó el Código de Comercio Francés, en 1807, en el que se encuentra mayor'
nitidez en la semejanza de las características que configuran la Sociedad Anónima, y así se
señalan como bases fundamentales; -quese encuentran acogidas en la legislación salvadoreña,
la existencia de acciones al portador; la administración elegida por todos los accionistas en
plano de, igualdad con un voto por, acción; la Asamblea gobierna predominantemente la
sociedad y se elimina el sistema de concesión de la personalidad por el Estado.:
'
!\'9

J
"
La sociedad por acciones fue reglamentada a base de un sistema democrático en el que .. '
el poder supremo correspondía a los miembros de la misma a base de la adopción de acuerdo -,-
por mayoría. Este sistema democrático había de ser universalmente admitido por las
legislaciones. .

La característica esencial de la sociedad anónima en su origen moderno fue la libre .


transferibilidad de las acciones. En las compañías coloniales ya las acciones se negociaban .
en las Bolsas; especialmente en la de Amsterdam, y las acciones habían a la vez de
representar un nuevo sistema para colectar grandes capitales entre el público y un objeto de
especulación en las bolsas.

290

)· '· I~;';'~'.
(- >.

,'f .'
"o: '.
]
;. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios

La sociedad por acciones tuvo, pues, su origen en las compañías coloniales del siglo
J
'111, pero en su forma moderna se reglamentó con carácter general en el Código Francés de
;07 yen los demás códigos dé otros países, así como en las leyes generales inglesas y de los
aados Unidos. El movimiento de reforma de la sociedad anónima no ha terminado. Una de
J
s características de la legislación de sociedades anónimas es que está en plena evolución
davia. A pesar de las numerosas-reformas, en casi tudas. los países los Iegisladores ~
~
mtinúan buscando las fórmulas que puedan ser definitivas y que adapten la reglamentación
3 las sociedades anónimas a las realidades sociales

'.2. CONCEPTO DE ACCION TRIPLE


1J
ASPECTO DE SU ESTUDIO.
]
La palabra "acción" viene del latín "actio ", y sus significados son diversos atendiendo
'la materia a la que se aplique. Aquí interesa su significado jurídico, y especialmente cuando
eaplica a la materia jurídica mercantil. • ]
En materia mercantil, pueden citarse tres conceptos básicos a lo que se designa con el
-ombre de "acción "; ellos s o n : ' ]
a) La parte alicuota del capital social.
l,
b) El conjunto de derechos de los accionistas.

e) El título valor que ampara o representa dicha parte alícuota y dichos derechos
]
• La Acciáu Como Parte Alícuota del Capital Social: ] ,
I

El Diccionario de la Lengua Española define el término "acción en Sil sentido comercial


como: "Cada una de las partes e,,; que seconsidera dividido el capital de una compañía
]
anouima, y también, a veces, el que aportan los socios no colectivos a algunas
comanditarias, que entonces se llaman comanditarias por acciones" y como el "titulo que
acredita y representa el valor de cada una de aquéllas partes". '
]
En una forma similar se presenta el significado mercantil de accton el vocabulario
[uridico, redactado por profesores de Derecho, magistrados y jurisconsultos franceses bajo la
]
~J

dirección de Henri Capitant, que 1'0 define como "parte de' un socio e" las sociedades de
capital (anónima o en comandita por acciones) caracterizada por ser en principio
libremente cesible. La cesibilídad de la acción puede ser reglamentada, pero no suprimida: ]
-J
Desde este punto de vista la' acción se opone al interés, palabra con la cual se designa la
parte del socio en las sociedades llamadas de personas. Como el capital socialse fracciona
en partes iguales, la acción se presenta en la práctica como la fracción del capital social que
]
-Ji
sirve de unidad a los derechos y 'obligaciones de los socios, los cuales pueden poseer UIl

291 ]
]
or
.
-~~. Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

-1" !
número más o menos grande de acciones. Con este sentido se dice que una sociedad tie"
un capital de un millón dividido en 2000 acciones de 500 francos". Asimismo dice que
"título entregado al accionista para comprobación de sus derechos".
ese
] Se puede entender, pues, que acción es una participación en el capital social; es deerr.-
que si el capital se ha dividido en X número de partes, cada una de esas partes es una acci '
\
1 ! ~
Así la define el Código de Comercio al decir en la parte final del artículo 126, .al referirsé
las sociedades de capitales que "Su capital se divide en partes alícuotas, representadas pO"
i títulos valores llamados acciones". ~.

En efecto, en las sociedades de capitales, su capital se divide en partes alíeuot :'


representadas por títulos valores llamados acciones. El artículo 126 Com., en su se
1 1 parte, como se ha visto, es claro por sí mismo' en cuanto a que las acciones represemand. .
j
I
I
capital de las sociedades de estetipo, y que cada acción es una parte alicuota dedicho"?!.~
,;,¡.~,.

~~ ~
I .. .

I!
~:.~~j&,~
. ~ esas partes p'ermanecen inalterad~s en !a unidad que cada una de. e/l~~ ~el!~esente/Il
i
prohibiendo la misma ley su fraccionamiento al establecer su indtvisibilidad YA~
consecuentemente con ello el artículo 130 Como manda el nombramiento de un representante':::"
común cuando por cualquier' causa -haya varios propietarios .de una misma' accióll,;'!~
conservando así la igualdad de las partes 'en que se divide el capital social.~¡;
] Como el capital social debe expresarse siempre en dinero aun cuando los aportes deJ~'
.~.,5'..~ ,.<'

algunos accionistas sea en bienes distintos del dinero, entonces las acciones significan a la";~. •
vez que una parte del capital social, un valor en dinero; razón por la que al mismo tiempo que-i,
se ha reglamentado en términos de colones el capital social mínimo necesario para constituir»
una sociedad de capitales (lOO. 000.00 colones) el articulo 129 Como establece: "Las acciones¿
serán de un valor "nominal" de diez colones o múltiplo de diez"

Analizando este artículo 129 Com.. se observa que habla de un "valor nominar' de las
acciones;' o sea, el valor que se expresa en la escritura de constitución y en el texto del titulo:
.Este valor nominal puede obtenerse tan solo dividiendo la cuantía del capital social entre el
número total de acciones emitidas por la sociedad. Ejemplo:

La sociedad "X" tiene un capital social de 1.000.000.00 de colones, y un número total:


de mil acciones. El valor nominal de cada acción será el resultado de dividiri;
1.000.000.00 entre 1.000 acciones, o sea que el valor nominal será de 1.000.00 colones.
por cada acción.

. Además de dicho valor nominal, las acciones pueden tener dos tipos de valores más:

a) El valor efectivo, contable o real.

b) El valor de mercado o comercial.

292
-
r ic Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~

El valor "efectivo, contable o real", equivale a la cuantía de dinero a que el accionista


!;l!lle derecho en el momento de la liquidación de la sociedad Este valor puede ser igual,
'",eno r () mayor al valor nominal, según que el patrimonio real de la sociedad sea igual,
menor o mayor al capital social. Se puede obtener en determinado momento, si se COlIOCf? el
Dotrimonio real de la sociedad, tan solo dividiendo éste entre ;el número total de acciones en
drculación. Ejemplo:
"
La sociedad "X" tiene un capital social de 1.000.000. Q9 de colones y un número total
de 1.000 acciones. En un momento dado esta sociedad a más del millón de colones de
capital social, tiene en otros bienes como parte del "haber social ", el equivalente a otro
millón de colones; o sea que su haber social en ese momento es de 2.000.000.00 de
colones. En este caso, el valor efectivo, contable o real de la acción será el resultado de
dividir 2.000.0UU.00 de colones entre },OOO acciones, o sea que cada accion tiene ,'/1
este caso un valor efectivo, contable o real de 2.000.00 colones.

El valor "comercial o de mercado" es lo mismo que el precio por el cual se adquiere la


acción en el mercado de valores. Puede ser igual, menor o mayor al valor al valor real de la
acción, según que el negocio a que se dedica la sociedad sea próspero o no.

]
* La Acción Como Conjunto de Derechos
De los Accionistas:
]
También puede entenderse la accián como el conjunto de derechos que tiene el
accionista con relacion a la sociedad, como consecuencia del contrato social. Se trata de
derechos derivados del contrato social que pueden ser de carácter econámtvo. también
,)
llamados patrimoniales o pueden ser derechos sociales llamados también de consecucion. :1

~
este respecto pueden citarse en la legislación salvadoreña, disposiciones que confinnan el
significado en comento tales como el artículo 145 Como que en su primera parte establece qlll!
"Las acciones conferirán iguales derechos". Es consecuente, con lo anterior el artículo 15 Y
Como que al permitir la emisión de acciones preferidas, dice que "En la escritura social puede
establecerse que .el capital se divida y represente por' diversas clases de acciones,
determinando en su caso, los derechos y obligaciones que cada clase atribuya a sus
1
.....J

tenedores, con arreglo a las disposlciones de este Código".


]
Este concepto corresponde a una de las características generales de los titulas valores,
cual es la incorporación en el: título, de los derechosiy obligaciones de los socios,
relacionados con su participación 'en la vida social. La acción, pues, da a su tenedor legitimo. ]
los derechos y las obligaciones que emanan de las propias características de la vida social,
basados en la ley y en el pacto social.
]
-.;J
La acción es un titulo de participación, es decir,' que incorpora un complejo de
facultades, obligaciones y derechos. que como se verá, SO/1 inherentes II la calidad de socio.
Todo ello configura un status, es decir, unusituacián que se deriva del contrato de socieddd.

2lJ3

1
g
s
~. -1
-I~\.~ Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
!

I :
1

Como fracciones del capital social, las acciones han de ser de igual valor, COnfiri'
a sus poseedores iguales derechos.

-~
\ * La Acción Como Título Valor:

] \, j'
Se tiene una tercera significación de la accton y es la que se presenta
"documento necesario para acreditar los derechos que incorpora". Se trata, pues, de lil N -.

acción considerada como "título valor". Los derechos del accionista y las negociaciones q"';'
of¿J 1 pueden realizarse con relación a las acciones están íntimamente vinculadas con el citado' .
documento.
~7:';';~~~4~

." :{~rf~
J Los títulos valores son documentos mercantiles, de naturaleza especial, cuya regulació~:k1
obedece a la necesidad de facilitar y garantizar su circulaCión, .o sea, de permitir que paseJi:;j¡. m

de unas manos a otras, dando al adquirente plena garantía en cuanto a los derechos que se
j
< .

derivan del título que adquieren. , : _ é . ó ' , .


·t~;~'
La accton, es pues, un título valor en el que están incorporados los derechos de:::~
~
.,j pantcipación social de los socios, y se.rige por las disposiciones relativas a las acciones y porj{ <-
.las que regulan los titulo valores en lo que no las modifiquen las disposiciones especíjicaS'::t
contenidas en la Sección del Código de Comercio correspondiente a las acciones. Así 10 v ,
-] dispone el Código de Comercio en el inciso primero del artículo 144 que dice:

La acción es el título necesario para acreditar, ejercer J' transmitir la calidad de


accionista. . Se regirá por las disposiciones relativas a títulos valores
compatibles con su naturaleza y que no estén modificadas por esta sección.

Si la acción es un título valor, es decir, el documento que certifica la participación del


socio en "la sociedad, por una parte;' y porotra, que la misma es el título' necesariopara .
acreditar, ejercer y' transferir o transmitir la calidad de accionista, pueden verse plasmados: . .
en tales títulos las características generales de los títulos valores; es decir:
..
a) la incorporación,
-j
1
b) la literalidad.
e) la legitimación, y

J d) la autonomía.

Así, la "incorporación" por la que el derecho que se consigna en el título es un anexo al' .'
3

] mismo título, tan íntimamente ligado al documento, que su tenencia legítima determina la :-':.'
titularidad del derecho, lo queconfirma el artículo 144 . Inc. 1". Com., al establecer que la ..
acción es el título necesario para acreditar, ejercer y transmitir la calidad de accionista.
] \
j
II Luego la "literalidad", por cuan/o que en el texto del título aparece el derecho que,:
! ampara, y de esa manera consta en el texto de las acciones sus principales derechos y todas-,~
\
aquellas circunstancias q"!e pueden afectarlo tales ~omo los gravámenes. pagos en virtud de . :; .
J l ~ .~

\
d ~
iI
p-----

~
. Julio César Martínez.
~
Textos Jurídicos Universitarios

¡faTI/amientos a capital, etc. Así lo establece el artículo 149 Ordinal VI Como e inciso final que
~
.iice": J
los títulos de las acciones y los certiflcados provisionales o definitivos, deben
conteller: '
(os llamamientos que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista, o
J
-.J
I

la indicación de estar totalmente pagada.


',.
"

J
--'
Los titulos contendrán también los principales derechos y obligaciones del
tenedor de las acciones y, en su caso, las limitaciones del derecho de voto;
dejando espacio suficientepara los endosos. '"
]
--'

En cuanto a la "legitimación j" según la cual la titularidad del derecho y ./a propiedad
del mismo depende de la tenencia legítima del título, se tiene que el artículo 146 Com. dice
que,
l
~

la exhibicián material de los títillos es necesaria para ~ el ejercicio de los


]
--J
derechos que incorpora", ~OI'telliendo también la j,rodlllidad de que.
"podrá substltulrse por la presentacián de una constancia de que están
en poder de una institución de crédito del país o por certificación de (Iue,
)
....¡
los títillos están ti disposicián de una autoridad en el ejercicio de sus
funciones.
;,

y por último, se tiene la característica de la "autonomiñ" por la qlle es autonomo cm/u


J.
acto cambiaría de los que le hayan precedido. caracteristicu /íltC se ('I'/('//('II/I'a ('11 los accionv.
a través de las transacciones que pueden realizarse con el/as. como por ejemplo. en el coso de
]
que una persona absolutamente incapaz endose una acciona favor de un tercero capaz. y esi-:
tercero la endose a su vez a favor de una cuarta persona. el tercero será plenamente
responsable de ese acto con independencia absoluta de la im;alide:: del acto que le precedio.
l,
], ! '

• Concepto Definitivo: -'

Vis/os asi los principales significados que presenta la acciún como [igura mercarn i! ],
puede desprenderse de los .mismos, 1111 concepto más o menos completo que uburque todi»:
1,
esos aspectos. Tal concepto se puede establecer así: "La accián es IIIl titulo valor que
representa una parte del capital social y que incorpora los derechos y obligaciones de los
socios, relacionados coi .511 participación en la villa social".'
]
]
, ,

1,
B,J. C'IRACTERÍSnCAS in: fAS ACCIONES',

Con relacion u las características de las acciones. es de suma importancia recordar et


];
COf'/cepto que de las mismas se hit dado, subrayando las acepciones que se dan de las accionc..

295 l'
1
1-
i: ~~1 Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Au:xiliares

y que se han integrado para elaborar un concepto más preciso. Así se dijo, que el cap
I social de las sociedades anónimas se divide en partes iguales, alícuotas, y que cada una
esas partes se documenta por -una acción, que representa una participación en el cap
social. En ese sentido se pueden citar las siguientes características de las acciones:
I a) La acción es un título de participación.

] b) La acción es un título y un derecho de ejercicio continuado.

e) La acción es un título incompleto.

d) La acción es un título causal.

e) La acción es un título indivisible.

] j) La acción es un título en serie, fungibles y comerciales.


;~
~~}
., , ..., ~ .~:

] * La ACClOn es un TItulo de Participacián:


-,

'~;rt'j
. ,. ' . . • , - " , ' - " • . , ' • , , .Óc Óe.Ó:Ó. . ' •.• ;;J. ,
En efecto, la acción en este sentido /10 es un titulo que pueda clasificarse de 'exclusivo, Y'~:"
.] tampoco es un título excluyente. ya que da derecho al accionista, tenedor legítimo del título, q'!t
ejercer sus derechos juntamente con otros titulares de derechos análogos, en razón de la'1:?
titularidad de Similares documentos de la misma sociedad Se tiene por lo tamo, que ccu.idJW:'
'1
,.J
. acción es una participación en el capital social, igual a todas las demás. Sobre el particular,}~t
cabe citar el artículo 129 Como que dice: "Las acciones serán de un valor nominal de diei~;;
colones o múltiplo de diez ". Asimismo los artículos 160 y 16~ Inc. Z". Como que establecent-;
J que cada acción da derecho a un voto en las Juntas Generales, sa~\'O el caso de las aci:iones:&
preferidas, las cuales no votarán en las jumas ordinarias sino en las extraordinariass,
, exclusivamente; y que el accionista dispondrá de tantos votos comoacciones le pertenezcano'H!>
represente. Es en virtud de ese derecho de participación que caracteriza a la acción que elJ1,~:
accionista concurre, en la forma regulada por la ley y el pacto social, en la adopción de la{;1~'
decisiones que inciden en la vida social y que procuran la buena marcha J' el éxito deSusT·
objetivos y finalidades. '-,'10;-
. ~-, ".'

'.~J~~
. B<
• La Acción es un Título y un Derecho de Ejercicio Continuado: ',:,i.!·'
~. .:-.:.:-;~~:.
Se traduce esta caracteristica en que el ejercicio de los derechos que incorpora no se;~~
agotan con su aplicación en una vez. Con relación a esta característica debe tenerse presente~fJ
que la acción se conceptúa también comoel conjunto de derechos de los accionistas, acepciónflt':
incluida en el concepto que oportunamente fue dado. El artículo J-15 Como establece que "Las;'
acciones conferirán iguales derechos. Sin embargo, en la escritura social puede eSfipularse 1JJ.c
que el ~apital se .divida en va~ias clases de accio~es, con l.erec:hos e.~peci~l~~· para cada :/ase~:(1
observándose siempre lo dispuesto en el articulo 36 . Esta dlSpOSICJOIl (4r1. 14j). seJ¡l;f,
296 I
I
. ~.f ;
.".1
. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Univcrsitarics
.:.:----

laciOf/{1 intimamente con el articulo 159 del mismo Código" que permite el establecimiento
, diversas clases de acciones, determinando en su caso, los derechos y obligaciones que
ida clase atribuya a SIlS tenedores, con arreglo a las disposiciones del Código de Comercio,
sade el artículo últimamente citado que si no se establece diversas clases de acciones en la
critura social, habrá una sola clase de ellas. "

Se ha dicho, que el ejercicio de los derechos que incorpora la acción no se agota con S1/
7Iicacióll de una vez, y, en efecto: el derecho que tiene el accionista de votar en las
,ambleas generales, puede aplicarlo o ejercerlo tantas veces como asambleas hubiere y
-ientras sea accionista, mientras posea acciones en determinada sociedad, podrá ejercer su
¿rechó en todas ellas; es decir, que 110 se agota por su uso en una de tales asambleas. Lo
iismopuede afirmarse del derecho a percibir los dividendos, participando en la distrihncion
e utilidades tantas veces como se acuerde distribuir/as sin agotarse tal derecho por haberse
echo uso de él en llllO o varios ejercicios. Así como el derecho a pedir que la Junta General
! reúna para la aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, y delibere y
l
~

zsuelva sobre la distribución de utiltdades (lile resultaren del mismo. La acción es, pues. 111/
'tulo de ejercicio continuado.
]
En contraposicion a esta caracterlsüca de las acciones, se tiene que otros títulos valores :
- ]i ,
I

:JnIO la letra de cambio y el cheque sí se agotan con su aplicación de tina sola vez, ya (101:'
'ueda cancelada en virtud delpago de la obligación queampara.
]
• La Acción es un Titulo Incompleto:
, '

Esto significa que sus constancias, o sea, los tltulos de las acciones deben integrarse con
].
/ pacto social 'JI !JIIS reformas ". pues existen casos, que en cierto momento es necesario
nodificar la escritura de cottstitucion, dependiendo la naturaleza de la sociedad constituicla.
~I tltuh) de la accion confiere derechos y obligaciones, los qUE' están detenninados por l'i
]
'acto social. Por ello es (/IIt: se afirma que la-literalidad nofunciona en toda Sil cxtcnsion en
'JS titulas va/ores llamados acciones. '
]
G La Acción es un Titulo Causal: ]
La viuculacion (/I/!! poseen con el pacto social, y que les establece su origen y limites t u i
'xpresados en la acciou los caracteriza como títulos causales: Esta característica SiXlliJ!I:U
file las acciones, como en todo útil lo de crédito, son creadas y se emiten por alguna causa,
]
lero la causa que da origen a los, titulos llamados acciones, se vincula a ellos y puede
'roducir efectos sobre sil vida .juridica. 5'0/1 típicos ejemplos de titulos causales las acciones
le las sociedades anonimasisu causa, que es el pacto social, sigile vinculada al titnlo, en tul
]
'orma que puede influir sobre su validez y eficacia.

,'2')7
]
]
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

* La Acción es un Título Indivisible:


Esta característica es una' consecuencia de la igualdad del valor de todas las accion:.,
contenido en el artículo 129 Como yatranscrito, que establece el valor que deben tener t
las acciones que la sociedad emite. Sobre este particular el artículo 130 Com., dice: "Cada
acción es indivisible. En consecuencia, cuando haya varios propietarios de una misma acción'"
éstos nombrarán un representante común, y si no se pusieren de acuerdo, el nombramient¿.~; .,c'

será hecho por el Juez de Comercio competente a petición de uno de ellos.-El:~~


representante común no podrá enajenar o gravar la acción, sino cuando esté debidamente;;~f
autorizado por todos los copropietarios.---Los copropietarios responderán solidariamenté.Jt~
frente a la s o c i e d a d " . ' -'J~H~
O": ;:~f{
. ':,~~~~~:,~:
En este sentido, la forma de la indivisibilidad de la acción debe entenderse como que iíirYi;.
valory los derechos que incorpora, no se fraccionan por más que pertenezca a dos o más'>'if:;'
personas; en tal caso estas personas deberán nombrar un representante" común, ya ;~:
voluntariamente o por medio del.Juez de Comercio para efecto del ejercicio de los derechos
que frente a la sociedad se tiene como consecuencia de la titularidad de una acción.

Vivante, sobre este punto dice: "Esta regla actúa, tanto en interés de la sociedadporque }:
las frecuentes subdivisiones- de propiedad, que. se producen' especialmente por causa de,.""'-'
muerte, no compliquen para el pago de los dividendos y para el cómputo de potas; en imerés ';
de los accionistas, para que el título conserve su facilidad de circulación. De aquel/a regla, la -;:-,. '"
ley ha sacado una consecuencia importante: el derecho de la sociedad a no reconocer ~
ninguna transferencia hasta que haya sido designado el único titular de la acción. Pero hay,. 4
otras igualmente notables: el derecho de la sociedad a repetir de cada heredero el total
importe de la acción y de rehusar los pagos parciales ofrecidos por cada uno de éstos; la
imposibilidad de quien ha cedido una acción de reservarse contra la sociedad el derecho a los
dividendos relativos al tiempo en que era accionista "o

• La Acción es un Título en Serie, Fungible y Comerciable:

Salvo que una sociedad anónima hubiere emitido distintas categorías de acciones, por ,-
cada categoría de ellas habrá una serie de/as mismas. Ash si la sociedad hubiere emitido'
acciones comunes y acciones preferidas, para las comunes corresponderá una serie y para las
preferidas otra.

Las acciones de cada serie son fungibles, pues todas ellas tienen el mismo valor, los
mismos derechos y las mismas obligaciones; o sea, que todas tienen el mismo poder
liberatorio.
. '-.
Las acciones son comerciables, pues esa es la consecuencia de su libre transferibilidad.
su comercialización 110 está prohibida por la ley.. ..

298 ".:;.~

.t-~'."
.
~.:f:!" ...
.•
.

~~ '"
p

; 'c Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios


~

8.-1. CLASIFICACfON DE LASACCIONES.

Las acciones pueden clasificarse desde diversos plintos de vista. Se puede enunciar así
,/1 c1asificac;ión de la siguiente manera: .

a) Atendiendo a los derechos que incorporan:

Acciones comunes. .
Acciones preferidas o de voto limitado.

b) Desde el ¡JlIl1Io de "isla de como se emiten y como se transfieren, o atendiendo a Sil


circulación:

Acciones nominativas,
J
.--..J

Acciones al portador.
]
e) Según los compromisos qlle acarrean a Sil titular:

Acciones pagadas.
-'
Acciones pagaderas, ,.

J) Atendiendo a la naturaleza de la aportación:


]
Acciones de numerario.
Acciones de bienes.
]
e} En consideracion a Sil valor de emision:

Acciones sin prima,


A cciones con prima.
l- -..J

13. -1.1.. ACCiONES COll1UNES


«o:« )NF'S 1)I?l~FF,RI[)AS. ]
..
* Acciones Comunes: ]
Por carecer de términos apropiados sería vano tratar de dar 1//1 concepto de lo que .'10/1
Estas SOIl laforma simple y originaria de los tÍ/II/OS de participación de la
'C(.'ÍO/lI!S C01l111l1es.
ociedad anónima y se les ha denominado asi en contraposicion a formas posteriores COII/O
011 las acciones preferidas. .

Se tiene. PI/CS, qllc las acciones confieren 01 accionista Iguales derechos y oh ligaciones,
'ue se pudieran denominar "normales" para el efecto de conceputalizacion. y así Se! podría
'ecir {lile SO/l acciones COIIIII/les. o del/ominadas también ordinarias, "aquéllas (111('
]
]
I
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
-~~.'
• .¡

I
! incorporan los derechos normales que tiene el accionista en la sociedad ". Acciones con{
-1 son las que si no existen otras que confieran distintos derechos, los acuerdan por i
todos los accionistas.
S' ,
-1 No puede ser más expresivo en este sentido la norma del artículo 145 Como al deci;:·.
"Las acciones conf.erirán i~ales derec~os" y la misma .norma ,c~ntinúa di~iendo "':$I,í:
embargo, en la escritura soczal puede estipularse que el capital se divida en vanasclaseliJ¡'('
acciones, con derechos especiales para cada clase, observándose siempre lo dispuesto e1f'ti..
] 1, artículo 36. JJT~;:'···
.
~ De la misma disposición legal se ve surgir la posible existencia de varias clases de

l..J I
f
1
acciones, si ello se estipula en la escritura social, las que tienen derechos especiales,_'~

Íntimamente relacionada con la norma legal citada se encuentra ellnciso primero·J1Jf.~


artículo 159 Como que regula estas acciones con derechos especiales, cuyo tenor literal úei,
! siguiente:

J
..
En la escritura social puede establecerse que el capital social se divida y
represente por diversas clases de acciones, determinando, en su caso, los
J
....
(' derechos y obligaciones que cada clase atribuya a sus tenedores, con arreglo a
las disposiciones de este Código. '..' .

] Estas acciones a las que se determina derechos y obligaciones especiales son lcis:~"
. ".,

t
denominadas "acciones preferidas" llamadas también "prtvilegiadas ". pues como la palabra':
lo indica, confieren privilegios especiales a sus tenedores. 4
]
Para reafirmar el concepto dado de las acciones comunes. llamadas también ordinarias,
es oportuno citar el inciso segundo de la disposición últimamente citada que dice:
]
Si no se establecen diversas clases de acciones en la escritura social, habrá una
::el sola clase de ellas.
~ Se refiere este inciso a las acciones comunes, que como antes se dijo, son las que si no.
existen otras que confieran distintos derechos, los acuerdan por' igual para todos los
-"':"
"'¡
accionistas. Estos son los derechos que se pueden llamar normales para distinguirlos de los .
J privilegios que las acciones preferidas confieren.

'j
;;; * Acciones Preferidas:
Resalta la importancia de las acciones preferidas, la inclusión de una Sección especiQ~J>
]
.'
en el Capitulo de las sociedades de capitales, para su tratamiento y regulación; por lo qu(~'
sobre ellas se comentará con amplitud al analizar dicha S e c c i ó n . ' - ·

Jr:
~: <
Sin embargo, es oportuno hacer una breve referencia sobre tales acciones, lo que ~';f
,hace de la siguiente manera:;~:'
,,,"o

] 300 ~~{
~

~
f::l
'». i~ .
.>

!!:!l
J
Lic. Mio César Martínez.
::---
Textos Jurídicos Universitarios
J
Las acciones preferidas son las que tienen alguna limitación en cuanto a los derechos
sociales; generalmente no pueden votar en las juntas ordinarías. Estas acciones incorporan
alguna preferencia en cuanto a los derechos económicos como que gozan de preferencia en J
cll anto al reparto de utilidades; antes de asignar dividendos a las acciones ordinarias o
comunes debe pagarse a las preferidas un porcentaje que se llama "dividendo garantizado ",
¿lque no puede ser menor del seis por ciento sobre su valor nominal; igualmente al hacerse
J
la liquidación de la sociedad tienen preferencia en cuanto al reembolso, en consecuencia son
las primeras. acciones a las cuales
,
se les reparte lo que les corresponde en el haber social.
J
B.4.2. ACC/ONES NOlvl/NATIVAS
,ACCIONES AL PORTADOR.
1~
';1
,

J
* Acciones Nominativas: J
Las acciones son nominativas "cuando en el texto del título se hace constar el
nombre del accionista, y se transfiere por endoso seguido de registro en el libro que al efecto
]
'lleva la sociedad. "

Entonces. en primer lugar se tiene, que conforme al inciso primero del artículo 65-1
]
Com..
]
Son títulos nominativos los que se expiden a favor de personas determinadas,
cuyos nombres ltan de conslgnarse tanto en el texto de los documentos como
en el registro de los mismos, que deberá llevar el emisor. ]
y conforme al inciso segundo de la misma disposición legal, es de suma importancia
subrayar que ningún acto u operación referente al título nominativo surtirá efectos contra el
emisor o contra terceros, si no se hace constar en el documento yen el registro.
J
1

En segundo lugar, se tiene que la transferencia de los tliulos nominativos podrá hacerse
por endoso seguido de inscripción 'en el libro de registro del emisor, o por cualquier otro
]
medio establecido por el Derecho Civil, seguido de registro.
)
- Transferencia por endoso:

'Endoso "es una cláusula accesoria e inseparable del título, en virtud de la cual e!
)
.-J

acreedor camblario (endosante) pone a otro en su lugar (endosatario), transfiriéndole el título


con efectos ilimitados o llmitados".,
(
'' . ]
_--o

El efecto es "ilimitado", cuando e! endoso es en propiedad, o sea cuando se transfiere.


además de, la propiedad de! título, todos los derechos incorporados en el mismo. En ese -l',
o'

sentido se expresa el inciso primero del artículo 667 Com., que dice: "-'

301 l
~-'

]
Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares

.1 -.t.~ .
.:~~:{':,-

El efecto es "limitado ;', cuando conforme a los articulas 668 y 669 Com., el endos~lí"
! en garantía como sucede con el derecho de prenda; o al cobro. Tales disposiciones, dicen: ':7;:,
. ~.~.:~-~j~
.' ,":".,\~_ .
. ~':.::-"~-

j 668. El endoso con la cláusula "en garantía", "en prenda" u otra equivalente,
confiere al endosatario los derechos y obligaciones de acreedor prendario
. ,~)/~::
. '-."
respecto al título endosado y a los derechos incorporados, comprendiendo las
facultades del endoso al cobro.
En este caso, los obligados no podrán oponer al endosatario las excepciones
personales que tengan contra el endosante.
Cuando la prendo se realice en los términos de este Código, lo certtficarén en
el documento los comerciantes que intervengan en la venta; y llenado este
. '. requisito, el acreedor endosará en propiedad el titulo, pudiendo insertar
J cláusula que lo libere de responsabilidad.

669. El endoso que contenga la cláusula "al cobro" u otra equivalente, no


transfiere la propiedad, pero faculta al endosatario para presentar el
documento a la aceptación; para cobrarlo judicial o extrajudicialmente; pare'
endosarlo al cobro y para protestarlo, en su caso.
] El endosatario tendrá todos los derechos y obligaciones de un mandatario,
incluso los que requieren cláusula especial, salvo el de transmisión del
dominio. El mandato contenido en el endoso no termina con la muerte o
incapacidad del endosante, ni su revocación surte efectos respecto de terceros
sino desde que el endoso se cancela conforme al artículo 674.
En este caso, los obligados sólo podrían oponer al tenedor del título las
excepciones que tendrían contra el endosante.

De .todo':' lo anterior se colige que son dos los requisitos necesarios para que se
perfeccione la transferencia de una acción:

a) Debe endosarse.

b) Debe registrarse' el traspaso realizado, en un libro de registro de acciones


. .! nominativas que lleva la sociedad emisora.
,
.. ,
Cuando se endosa un título valor, basta con poner al reverso del mismo, o en una
hoja adherida al mismo, caso de ser imposible hacerlo constar en el documento, la mención
de que se transfiere la propiedad y todos los derechos incorporados en el título, el nombredel
endosatario (que es la persona a quien se transfiere), lugar y fecha y la firma del endosante
I (que es la persona que transfiere) Esto es el "endoso pleno o completo".
J
302
]
~
Lic. Julio César Martínez. TextosJurídicos Universitarios
;;..--

Ahora bien, los requisitos mencionados del endoso, salvo la firma del endosante, no SOl!
indispensable: la simple firma del endosante basta para transferir el título; en cuyo caso
cl/olquiera de los endosatarios posteriores puede llenar los requisitos que falten; en este caso,
¿I endoso recibe el nOll!bre de "endoso en blanco"
~
- Registro:
1
Para los registros indicados, la sociedad llevará un libro de registro de accionistas. En
dicho libro se registran las acciones de acuerdo con laforma como aparecen repartidas en la
~
escritura social; también se registran los traspasos de las mismas, a medida que se efectúan: ]
además se anotarán los gravámenes de prenda constituidos sobre las acciones, y los
embargos recaídas sobre las mismas; esta última anotación se hace y se cancela de acuerdo a
regulaciones similares a las que sirven para hacer y cancelar el embargo de bienes inmuebles ]
en el Registro de la Propiedad. -~

Transferencia de las Acciones por otro Medio


J
Legal que no es el endoso:

El endoso puede sustituirse por otro medio previsto por el derecho común. Así lo ha
l
- -'

dispuesto el legislador en el inciso primero del artículo 154 Como que norma: "Las acciones
amparadaspor títulos nominativos son transferibles por endoso, o por cualquier otro medio
]
previsto por el derecho común ", seguido de registro en ellibro que al efecto llevará la

~
sociedad". Ese otro medio previsto por el Derecho Común, o sea el Derecho Civil, es la
"cesión regular ", que consiste en la "cesion de créditos" cuya regulación legal se encuentra
en los artículos 169/ Y siguientes y 672 del Código Civil. Las disposiciones citadas dicen:

1691. La cesián de un crédito personal, a cualquier titulo que se ltaga, 110 ~.


tendrá efecto entre el cedente y el cesionario sino después de haberse llenado
los requisitos mencionados en el artículo 672.
.~
1692. La cesión 110 produce efecto contra el deudor ni contra terceros,
mientras no hu sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
--'
]
672. La tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro, se
verifica por la entrega del titulo hecha por el cedente al cesionario con una
Ilota que contenga, la fecha de ésta, el traspaso del derecho al cesionario, ]
_J I
designándolo por Sil nombre y apellido, y la firma del cedente, o la de Sil
mandatario o representante legal.
La nota de que se kabla e" el inciso precedente puede reemplazarse por un
instrumento separado en que se haga constar la cesión.
J
Si 1f0 hubiere títillo, la tradicián del derecho se opera por el otorgamiento de
un instrumento en que se consigne el contrato de cesián- )
JOJ
~
]
_..J

_ _'.
_ . . . . .I. . . . . . . . . . ¿ .. ~,_Ill,,_, ._
La transmisión (transferencia) de los títulos nominativos o la constitución de
derechos reales sobre los mismos} requiere Sil presentación al emisor para que
se hagan las debidas anotaciones en el texto yen el registro.

655 "¡neo 2~ La transmisión (transferencia) de .los títulos nominativos podrá


hacerse por endoso o por cualquier medio establecido por el Derecho Civil,
seguido de registro; si fuere hecha en esta última forma le serán aplicables los
articulas 660 y 661.
,
* Acciones al Portador:

Son títulos valores al parlador, de acuerdo con el artículo 675 Com., los que no están
expedidos a favor de persona deterninada, contengan o no las cláusulas "al portador" y se
transfieran por entrega que constitu; ~ tradición.

El inciso último del artículo J -" '·~m. dice que las acciones amp«radas por titulos (Il
portador son transferibles por la shnF .J·ega·material de los títulos; pero cabe observe
'que no se traro al} tata stmple entrega. 'J'lO Jo sería el caso de un depósito, sino que dicha
entrega debe constituir la tradición del ti.ulo.

Se tiene así la otra clase de títulos de acciones que indica el artículo J 53 Com., y se
trata de las acciones al portador, que pueden ser definidas como "aquéllas que no se emiten a •
favor de determinada persona y que se transfieren por la entrega materi.. il del título con la
304
'tié~ 'Julio César Martínez.

intención de transferir el dominio de la misma Es oportuno indicar. que a las sociedade,


'l.
~
'r
que adoptan el régimen de capital variable no les es permitido emitir acciones al portador 1
m tales sociedades las acciones serán siempre nominativas. Así lo estipula el artículo 3 ¡ ; ~)
Com., que dice: ll",l

En las sociedades de capital variable por acciones, éstas serán S¡¿;7!P/~' ]


nominativas.

i.a emision ete accione .~. nominctivus ofrece a fu sc·i,.... f «lad la ventcja .:f¿ ~!:!;,!/¿ ....... ]
',,: momento determinado la nomlna de sus accionisias. mientras que la: acciones .i; ;':'> "
a tenedores las ventajas de! anonimato, de especial utilidad en materia fisc :..
)!;',;;';S:]1 31U
]
Conforme a los incisos primero y segundo del articulo 134 Como mientras el valor de
las acciones no se haya pagado totalmente, las acciones serán siempre nominativas, y una ve
que se haya satisfecho por completo su valor nominal, los interesados podrán exigir que se le,
i)
extiendan titulos al portador, siempre que la escritura social no lo prohiba. Toles J

disposiciones dicen:
.]
Las acciones serán siempre nominativas, mientras su valor no se haya pagado
totalmente.

Una vez satisfecho por completo el valor nominal de las acciones, los
'l'
• I

interesados podrán exigir que se les extienda títulos al portador, siempre que la
escritura social no lo prohiba.
]
La razón de tales disposiciones es bien sencilla, pues mientras las acciones no est.ir:
completamente pagadas, los accionistas suscriptores serán responsables por el importe de l.!
]
suscripción y, en S1/ caso, por los intereses legales o convencionales de la mora, así corno. lo."
pagos de atrasos pueden exigirse a los suscriptores originales ya todos aquellos a quienes h ,; ~]
acciones se hayan ido transfiriendo sucesivamente, quienes responden solidariamente.

Para hacer efectiva tal responsabilidad, es necesario que la sociedad sepa a quiénes S¿
les va a exigir, lo que no seria posible' si las acciones que no estén totalmente pagadas !U¿i·U."
]
emitidas al portador. Para conocer quiénes son los obligados es que la ley manda que l.i:
acciones serán siempre nominativas mientras su valor no esté totalmente pagado. ]
Afien/ras el valor de las acciones nominativas noesté totalmente pagado puede pactars:
en la escritura social que el traspaso sólo se haga con autoriiactorr de la administraciúr:
social Una vez han sido totalmente pagadas, sean nominativas o al portador, cobra plena 'l
vigencia su libre circulación y pueden traspasarse sin consentimiento de la sociedad, mm
contra pacto expreso en contrario. Así lo dispone el artículo 158 Com.. que dice: .
]
En la escritura social puede pactarse que el traspaso de las aCciDJ1i!5
nominativas cuyo valor no esté totalmente pagado, sólo se haga con ]
305
]
]
... M'
Título Prelimiriar -Los Comerciantes sus Auxiliares

'1 autorización de la administración social. Esta cláusula se hará constar en el


texto de los títulos.
Las acciones totalmente pagadas, sean nominativas o al portador, pueden
-]
, traspasarse sin consentimiento de la sociedad, aun contra pacto expreso en
contrario.

Interrogante:
"'"]
--' t¡~ El artículo 153 Com., dice:

-J Los títulos pueden. ser nominativos o al portador.

Esta disposición legal corresponde ala regulación de las acciones, que son una espeCi?~,

J , de los títulos valores en general; sin embargo, el articulo 632 Com., que se- refiere a los títulos'
valores en general, dice:

1 Los títulos valores pueden ser nominativos, a la orden o al portador.


~J
Cabría entonces preguntarse: ¿Por qué razón, si los títulos valores en general pueden :,
] emitirse nominativamente, a la orden y al portador; las acciones, que son una especie de los"
mismos, sólo pueden emitirse nominativamente y al p o r t a d o r ? ' ~

J Para responder a esta pregunta, ante todo, hay que indicar, que los titulas a la orden se
emiten a favor de persona determinada y se transfieren por endoso, como los nominativos;
pero se diferencian de ellos en que no se registran. Entonces, desde el punto de vista

J doctrinario no existe una razón jurídica para no autorizar la emisión de acciones a la orden,
sino solamente
.... su falta de
-
practicidad:

En efecto, la acción nominativa ofrece a la sociedad las máximas posibilidades de'


_ control, pudiendo conocer en cualquier momento la nómina de sus accionistas; en cambio las .:.
acciones al portador ofrecen a sus tenedores la'! ventajas del anonimato, especialmente útil en;
J materiafiscal; mientras que las acciones que pudieran emitirse "a la orden .~, no ofrecerían ... ,
ninguna de las ventajas apuntadas. razón por la que, las acciones a la orden no han sidoo;"~
usadas. "~ ,

J Desde un punto de vista de la ley positiva, no podrían emitirse acciones a la orden por "
no estar expresamente autorizadas. '
-- l.j. •

'1
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:], ~....601;<.

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306 '11
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I
Lic. Julio César Martínez.
..;..---
TextosJurídicos Universitarios ~
~1.
B.4.3.. ACCIONESPAGADAS
ACCIONESPA GADERAS. íI
• Acciones Pagadas:
i

"
~
Las acciones pagadas "son aquellas cuyo valor ha sido satisfecho totalmente por el ~1.
s/lscriptor de las mismas". d
~.
Si la acción ha sido totalmente pagada, el accionista que la posea, ya sea nominativa o
al portador puede traspasarla, vale decir enajenarla sin expreso consentimiento de la
sociedad, aun contra pacto expreso en contrario. (Art. 158 Inc. Z". Com.) Puede asimismo
exigir que se le extiendan títulos al portador, siempre qlfe la escritura social no lo prohiba.
(Art. 1341nc. 2°. Com.). . ' .

En resumen, el accionista que ha pagado totalmente el importe de su suscripción queda


solvente y liberado de responsabilidad por dicho importe; pero mientras las acciones no estén
•~
:1.

campletamente pagadas, que son precisamente las denominadas acciones pagaderas, los
accionistas suscriptores serán responsables por el importe de la suscripción, y en su caso, por :1
los intereses legales o convencionales de la mora. En ese sentido se expresa e! Inc. l". del ~
artículo 135 Com., que dice:

Mientras las acciones no estén completamente pagadas, los accionistas


suscriptores será" responsables por el importe de la suscripción y, en su caso,
J
por los lntereses legales o c.on ...enclonales de la mora". El Interés legal en
materia mercantil, de' acuerdo con el inciso 2°. Del artículo 960 Com., será
]
Fijado periódicamente por la s,ecretaría de Economía.

• Acciones Pagaderas:
J
Las acciones pagadoras "son aquellas por las cuales los suscriptores adeudan a 1(/
sociedad una parte de su valor nominal. O sea, se trata de acciones suscritas y no pagadas
J
totalmente ". .,.
En una sociedad pueden existir ambos tipos de acciones y basta con que hayan sido
suscritas en
su totalidad y se haya pagado el porcentaje del valor de cada acción que exige la
l
ley, de acuerdo con el artículo 192 Com., es decir, el "veinticinco por ciento" del valor
nominal de cada acción pagadora en numerario, y el valor "íntegro" de cada acción, cuando
su pago haya de efectuarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero, debiendo en
l
este ultimo caso valuarse previamente los bienes aportados por dictamen pericial de un
auditor autorizado, tal como lo estat,uye el artículo 196 Com., que dice: l
Las aportaciones en especie serán efectuadas segrí" valúo hecho previamente
por auditor autorizado, emitiendo certificación del mismo, debiendo enviar
. dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes de efectuado, a la
l
oficina que ejerza ta vigiíancia del Estado. El Notario autorizan te de la
]
307

l
Q,,,
-~

-l~)~; Título Preliminar - Los Comerciantes . sus Auxiliares

-1 escritura social correspondiente, deberá hacer constar en la misma dicho


valúo.

I I I
f
Cuando se emiten acciones pagaderas, debe hacerse constar, tanto en el contrata socio
como en el título mismo (acción), los plazos en que el suscriptor debe hacer los pagos:~;. ~.
JI i~ cuenta del valor de la acción, así como los montos de dichos pagos, esto conforme al Ordi'
fJ
¡
~
11 del artículo 194 Com., que dice: .

id
m t
'1
La escritura constitutiva de la sociedad anónima deberá expresar, además
de los requisitos necesarios según el artículo 22
flJ
]
I !
~~;;¿o":,,,etay plazo en que deberá pagarse la parle insoluta del capital

Si no se establecen en las acciones los plazos y los montos de los pagos, deberá hacerse:ii
un llamamiento o prevención al suscriptor para que pague lo adeudado. Tal llamamiento lo~'
hace el organismo encargado de la administración de la sociedad por medio de uná~'5;,
I . publicación en el Diario, Oficial y en un diario de circulación nacional, por lo menos treintd~~~
días antes de la fecha señalada para el pago; -haciéndose la advertencia de. que serán,ri~'<'
cancelados los títulos que queden en mora y se pondrán a la venta las acciones, o de que se'}',,'
I exigirá judicialmente el pago del adeudo.
. • .

o.
...;.:;;n,'

.~W~: .
4#, 4
Para un mejor entendimiento de la cuestión, se analizarán brevemente los siguientes ':~: .
J actos cambiarios:
:-:.:=::

Suscripción de Acciones: "es el acto por el cual las personas que concurren a constituir
] la sociedad, toman cierto número de acciones y se comprometen a pagar el valor
correspondiente ".
Di]
~ . L a .suscripción es fuente . de derechos y abltgaciones parq el suscriptor. El principa,l:::
derecho es tomar para sí las acciones y recibir utilidades a prorrata
del valor que ha pagado .
de tales acciones. Así lo determina ellnc. 30. del Art. 163 Com., que dice: .
J . c'
;-,

- La distribución de utilidades respecto a las acciones pagadoras y, en su caso,


del capital social, se llevará a cabo en proporción al valor exhibido de tales
3
;;.

"
acciones.
La principal obligación que acarrea al suscriptor es la de aportar el valor de
1
-1
las acciones que toma en los términos establecidos por.
la ley y el pacto social.,

Exhibición: Se entiende con este término "el aporte total o parcial del valor de Jo
1 acción ".
ti
tI
~ 308

.~ ..
~
~
c. Julio César Martínez.
:---

Llamamiento: "es la prevención que el pacto social o el órgano correspondiente de la


Textos Jurídicos Universitarios
:1
Jdedad hacen al suscriptor para que pague el valor que adeuda del valor de las acciones
ve ha tomado, o parte de dicho valor", .
j
Apuntados los anteriores .,conceptos resulta oportuno puntualizar el tratamiento que se
'ñala en el Código de Comercio a las acciones, en atención a la manera de pagar la
J
:¡scripción y consecuentemente a los compromisos que acarrean a su titular.
J
- Manera de Pagar la Suscripcián de las Acciones ·1
aun Contra la Voluntad del Suscriptor: :!
Los artículos 135 al 148Com., tratan la cuestión sobre la manera en que la sociedad
-ueda hacer efectiva la responsabilidad que contrae el accionista al suscribir las acciones, de
lagar el resto del valor de la suscripcián, y lo hace de la siguiente manera: En primer lugar
J
~
e señala la responsabilidad del accionista suscriptor por el importe de la suscripción.
esponsabilidad que alcanza a todos aquel/os a quienes las acciones se hayan ido
ransfiriendo sucesivamente, A todos' ellos puede exigirseles los pagos de atrasos, quienes
-esponden solidariamente, tal como lodispone el Art. 135 Inc. 2°, Com., que dice:
--'
]
Los pagos de atrasos pueden exigirse a los suscriptores originales y a todos
aquellos a quienes las acciones se hayan ido transmitiendo (transfiriendo)
sucesivamente. Todos los obligados responden solidariamente. J'
~'

El que pagare en razón de la responsabilidad solidaria que. le cabe según la disposicion


-uada, alguna cantidad a cuenta de una acción de que ya no sea propietario, adquirirá la
iopropiedad en ella pur la cantidad que hubiere satisfecho o podrá repetir lo pagado con/m
J
!l actual tenedor- Así lo determina el Inc. 3~ del artículo 135 Com., que dice: . ~1
dJ
Aquel que, por virtud de la obtigacién impuesta en este artículo, efectuare un
pago a cuenta de una acción de que ya no sea propietario, adquirirá la ',J
, r

....,
copropiedad en ella por la cantidad que hubiese satisfecho o podrá repetir lo
pagado contra el actual tenedor.

En suma, la sociedad puede hacer efectiva la. suscrtpctán contra los suscriptores
:]
originales o contra los dueños sucesivos respondiendo todos en forma solidaria. No
desampara la ley al que.. en virtud de la responsabilidad solidaria que la misma establece.
efectúe el pago correspondiente y le da un derecho .alternativo que se traduce en la
Cldquisición de la copropiedad de la acción, o bien en repetir lo pagado contra el actual
J
tenedor. . . .. '

Resulta oportuno comentar que la principal obligación del accionista en el régimen


J
actual de la sociedad anónima es la de pagar las acciones en las épocas fijadas para el pago..
Se ha visto que qUÍEm figura en los libros sociales es el obligado al pago, y que en caso de
cesión de acción no integrada, el cedente es responsable solidario con el cesionario por dicho
1
309 J
..... j .. ~,~ 1
b M
. " .!rIltMt#Me'·'"·"I_.W.w Jo"""""'''''''~''''''''''''''''''''~ tlt
J
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

pago en c~rácter de garantía. Cuando hayan sucesivas cesiones, todos los cedentes quedaJ'
obligados para con la sociedad en calidad de garantes. Si paga alguno de los cedentes se ,,;~:~ ,t
que queda garantizado con el condominio que es creado sobre la acción en la for ",
proporcional a los pagos. Sin embargo, queda a salvo el derecho del cedente par,
reembolsarse, repitiendo lo pagado y cobrándose sobre
.
cualquier bien del cesionario.
~
..

Forma de Pago:
. . ~

La escritura social o el programa con el proyecto de escritura social dispondrán la:.. ,.¡¿; ~\.,.

forma de pago, cuando el pago no haya sido total sino que vaya ti hacerse parcialmente. As(*.
{o dispone el Art. J 94 No. JI y 197 Com., que d i c e n : · ,iJ..;:·
. .. ~

194 No. ]J. La escrituraconstitutiva de la sociedad anónima deberá expresar,


además de los requisitos necesarios según el artículo 22
La manlfra y plazo' en que deberá pagarse la parle insoluta del capital
suscrito.

197. Cuando la sociedad anontma "aya de constituirse' por suscripción


pública, los fundadores presentarán a la oficina que ejerza la vigilancia del
Estado, un programa con el proyecto de escritura social que reúna los
requisitos mencionados en el artículo 194, con excepción de los que, por la
misma naturaleza de la suscripción sucesiva, no puedan conslgnarse en el
programa.
La oficina, antes de (lprobar o no el programa, se cerciorará de la
suscripcián total del capital previsto.

---,._--- _.-------._-- -----


s
...
'1]
ic, Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios 1]
di
rsi el plazo o monto no constare en las acciones se produce la mora desde que venza el .
lazo señalado por el acuerdo que decrete un llamamiento, el cual debe ser publicado por lo 1]
nenos treinta días antes de la fecha señalada para el pago, advirtiendo que serán cancelados
15 títulos que queden en mora. Así lo estipula el artículo 137 Com., que dice:
1]
Cuando se decrete un llamamiento cuyo plazo o monto no conste en las
acciones, deberá hacerse una publicación por lo menos treinta dias antes de la
fecha señalada para el pago, con la advertencia de que serán cancelados los 1]
títulos que queden en mora, al transcurrir el plazo que se señale para el pago,
si la sociedad no prefiere proceder en los términos del articulo anterior.
~]
En caso de que no se llamara a integrar fijando el plazo, la obligacion sería d~ plazo
ncierto, circunstancia de particular importancia para el establecimiento del inicio de la
.Jrescripción. ~]
Los plazos concedidos para el pago de las cantidades que adeuden los suscriptores se
ionsiderarán vencidos en caso de .quiebra de la sociedad, conforme al inciso» del artículo
~]
128 Como y en este caso, el representante de la Tquiebra de la sociedad, podrá exigir a 10.\
ocios de responsabilidad limitada el pago inmediato de las cantidades pendientes, hasta
'imite de la aportación convenida. La disposición citada, dice:.
et
El
Encaso de quiebra de la sociedad, los plazos concedidos para el pago de las
cantidadesJlue adeuden lo.s s!:,scriptores se considerarán vencidos.
']'.
t!

Si la sociedad se encontrara sin suficientes recursos para hacer frente a SI/S


»bligacionespara con terceros, en un momento dado, puede la Junta General de Accionistas
El
anticipar los plazos de vencimiento, acordando que la'> cantidades necesarias para el pago de
'as obligaciones sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan pagado aun las -e]
acciones suscritas por ellos. En tal caso;' los accionistas que adeudan parte del valor de sú
suscripcion quedan obligados a prorrata de lo adeudadoy la cuota del insolvente grava a lus
demás accionistas hasta concurrencia del límite de lo que adeude cada uno de ellos (Art. 118
Inc. 2 y 3) Esto se debe naturalmente a que en las sociedades de capital el accionista
~]
responde hasta el limite de lo que ha suscrito, por la respunsabilidad limitada que las
caracteriza. Las disposiciones citadas dicen: ~]
Sin embargo, si la sociedad no tuviere recursos suficientes para hacerfrente a
}iUS obligaciones.. para con terceros, en un momento dado, podrá la junta 1),
general de accionistas acordar que las cantidades necesarias para el pago de
las obligaciones' sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan
pagado aun' las acciones suscritas por ellos, anticipando los plazos del
vencimiento
1]
En este caso, todos los accionistas que adeuden partes del valor de -su
suscripcián quedarán obligados a prorrata de lo adeudado y la cuota del
insolvente gravará a los demás, dentro de los llmitesde lo 'atieudado por cada
1]1
, j
accionista.
:; 11 III
i

I~I
"r
,

l\j
t Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
I

J - Incumplimiento de Pago:
,
Ha quedado establecidá. que en caso de incumplimiento de pago, la sociedatl'

-J optar alternativamente: a) o bien exigir judicialmente el pago del llamamiento, persi'';


otros bienes del accionista en razón de la responsabilidad personal por las obligacioii '
asumió, tal como ocurre con cualquier otra obligación; o b) proceder a la venta:'
] \ acciones, y en su caso cancelar 10$ títulos. ' . ;i'1.
!
El primer caso se concreta a hacer efectivo el llamamiento promoviendo el:;:
~ ejecutivo respectivo (Art. 33 Inc. 20. Com.) haciendo recaer el embargo sobre los iJ
bienes del obligado en virtud del derecho de prenda general que conlleva toda oblis .
personal (Art. 2212 C) La reclamación judicial debe iniciarse en el plazo de tres in
contados a partir de la/echa en que debiá cubrirse el llamamiemo. '

El segun/lo ca...o, está regulado en el articulo 138 Com., 'que señala las formali ,
I

[ la venta de las acciones y la manera de distribuir su producto. Será la sociedad misma kÍ


venda las acciones, e intervendrá un representante de la oficina que ejerza la vigi/anc{
Estado.

.Si las acciones son vendidas se levantará un acta notarial en la que se dejará const :;
de las causas que motivaron la venta y de la forma que -se aplicará el producto de la mi '
cual debe aplicarse al pagodel.. llamamiento decretado. Una vez, cubierto dicho pago.
cubrirán los gastos de la venta y los intereses sobre el monto de la exhibición. Si pagado f~
lo anterior hubiere remanente será entregado al antiguo accionista, quien dispone del p
de cinco años contados a partir de lafecha de la venta para reclamarlo.

Si no hubiere sido posible vender las acciones en el plazo de tres meses, contados de""r.:?i
la fecha en que debió cubrirse el llamamiento, por un precio que cubra su valor, y por olrt:!:~
-'
parte. tampoco se haya iniciado reclamación judicial, serán canceladas dichas acciones)' /f!;i
.,. . . • . .' • , ..:~~.>

sociedad deberá reducir su ·¿apila/social. Recibirá el accionista el remanente de lo que ,"',


pagado por sus acciones. con deducción previa de los gastos e intereses causados, o le sen ,
entregadostitulas totalmente pagados por la cuantía de sus aportaciones efectivas, despu....4.:: -
que la sociedad haya reducidosu capital en la parte correspondiente. Al efecto, el artícii14~~
139 e.om., dice:
Ice. . ":'J~iti-,
-"r;

Si en el plazo de tres meses, contado a partir de la fecha en que debiera-j: '


cubrirse el llamamiento, no se hubiere iniciado la reclamación judicial o no .c'f¡~
.'.c~;

I ~::::u:~~:, p:;ib~:;:/~~ast~ci=:~::a;n::.:~~::;e acu::;a c~n;~:~e~ ~;:'".r_~.-.~.:.·,~,'.'~,:.·,~,'_:,.:,


reducción del capital social y se devolverá al suscriptor el remanente, después ~~-;,:
, de deducir los gastos e intereses, o bien,' reducirá su capital en la parte-'"
' j!~.
I correspondiente a llamamientos no cubiertos y entregará a los accionistas
títulos totalmente pagados por la cuantía de su." aportaciones. :1'
,o
:::
"
...... ~ :
312

I ..
i
- Lic. Júlio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
)
Ningún accionista podrá alegar el incumplimiento de sus obligaciones por
incumplimiento de otro accionista o suscriptor. (Art. 33 Inc. 2~ Com.).
,'
)
Nunca podrá realizarse el pago de las aportaciones 'por medio ·de compensacton de
derechos, acciones o créditos que los accionistas tengan contra la sociedad. Así lo estipula el
artículo 140 Com., y ello sedebe a que no habría un ingreso real a la cuenta de capital, y por
)
consiguiente, se disminuiría la garantía y protección a terceros acreedores de la sociedad. Es
la misma razón la que ha inspirado la prohibición a las sociedades de capitales para adquirir
suspropias acciones. (Art. ~41 Incil Com.)
)
Las disposiciones arriba mencionadas, dicen: ~
140. Los pagos a cuenta de las aportaciones que deben efectuar los accionistas
y sus sucesores no pueden compensarse con los derechos, acciones o créditos
que aquel/os tengan contra la sociedad.
J
141. Inc. 1 Se prohibe a las sociedades de capitales adquirir sus propias
]'1
.~

acciones, salvo por remate o adjudicación judicial. .


1
...i
B.4.4, ACCIONES DE NUAfERARIO
I ACCIONES DE BIENES. ]-..J
* Acciones de Numerario:

Son acciones de numerario "aquellas CUJ'O valor' o importe se paga totalmente ('1/
)
-!

dinero ".

Las acciones de numerario no necesitan mayores comentarios pues se explican por sí


]~

misma. Son pagadas totalmente en dinero. Sólo cabe recordar que cuando sean de numerario
habrá que pagar el veinticinco' por ciento de su valor nominal en el momento de lu
suscripción. Su existencia es no solamente fácil de valorar en toda su integridad, sino que S/I
)-J
producto :es
lo que mejor o con mayor facilidad se utilizapara hacer frente a los primeros
gastos de Ja sociedad )'-J

l' * Acciones de Bienes:


>,
]..,.¡.

Son acciones de bienes, "aquellas que se pagan en Jodo o en parte en bienes distintos
del dinero ",
I
)=:J
I
Las: acciones de bienes pueden pagarse CO/1 todos los bienes que tengan 11/1 valor
economico, tales como puede suceder con las acciones de otras sociedades u otra clase li,' ]~
bienes muebles, así como también bienes inmuebles, etc., exigiendo la ley salvadoreña que »n ......;

313 Ji.....
]i
- • • • • •", • .' •. 111 Ir UII • • • 'I .......,..,¡............"' ..... ~...... _ "........,........._ .....
.,. ..._ ..._ -".,...• _ ..• _~_.~ •.., '_ •.• _ .
r
I ·1 '
la ' ~"'J.1I
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

valor' debe éxpresarse en moneda nacional, tal como lo ordena el artículo '31
I transcrito.

-1
1
Las aportaciones en bienes distintos del dinero se entienden traslaticias de domt
salvo que se pacte lo contrario, en cuyo caso podrá ser en usufructo, etc.; y para efectu~
traspaso de los bienes que hayan de aportarse deberá observarse las formalidades que e:d'
] las normas que regulan cada clase de bienes, como sería el caso del traspaso de un b
inmueble, el cual deberá ser realizado por escritura pública. .

El riesgo de los bienes que se aportan será a cargo de la sociedad desde que le ~~~
-w~] entregados y el aportante responderá de la evicción y saneamiento conforme las. re .
establecidas en el Código Civil para el contrato de compraventa (Art. 1639 y siguiente'

J 1659Y siguientes C.). Así lo establece el artículo 31Jnc. últimoCom.

El inciso segundo del artículo 32 Como establece los alcances de la responsabilidad


J socio cuando su aporte consiste en créditos o en títulos valores.

Las aportaciones en especie deben ser valuadas previamente por un Auditor auto' .
I quien emitirá certificación de dicho valúo, debiendo enviarlo dentro de los tres días Mbit
siguientes de efectuado, a la Oficina que "ejerza la vigilancia del Estado: (Superintendencia'
Obligaciones "Mercantiles). .El Notario
. autorizante de la' escritura social correspondien
]
.

deberá hacer constar en la misma dicho valúo. Así lo ordena el artículo 196 Como .

Se ha adoptado el valúo previo como medida de garantía por las dificultades que surg,:'''''''i::
] para la justa valoración de los bienes que se aportan y las maniobras fraudulentas a qU~~;'
pueden prestarse esta clase de' aportes, con las respectivas consecuencias que se pudiese~3'
. '
suscitar. . .~"
"~fi
..
;] .,..;~;~

. Se impone as.í, la. necesidad de adoptar. medidas tendientes a evitar los p~usos que~~~L
¡,J cometen, por la mala fe o negligencia de los socios fundadores o administradore!;'!i.:
@ principalmente mediante la asignación al aportante de un exagerado número de accio~:
pagadas que son rápidamente enajenadas para ponerse -a cubierto de responsabilidades. '~..jff
o';'::
J B.4.5. ACCIONESSINPRIMA
. :'~;~~~

&f~

.-
ACCIONES CON PRIMA. ?F~:
J • Acciones sin Prima:
.~"""~.:...;
".:';~:--

::~~
. . . . '

] I Son acciones sin prima "aquellas que se", entregan al suscriptor por su valor nominaI~

,
¡J
I por bajo de tal valor ", -
. -
-t!
3~~
Si la acción se entrega por el valor nominal se les llama "acciones a la par"; y si ~i:
entregan por bajo de su valor nominal, se llaman acciones por bajo la par ".~,'
ti

J 314

.
m
~
:::-:;
ot·

~--
I
-
Lic. Jplio César Martínez.
.
Textos Jurídicos Universitarios
~
Estas últimas, o sea las llamadas acciones por' bajo la par están expresamente
prohibidas por el Código de Comercio, al disponer en el ar~íctllo J33 inci~o J, que dice: i
se prohibe a las sociedades de capitales colocar-sus acciones a un precio
inferior a su valor nominal.
s,
I
• Acciones con Prima: ~
~
' .

Acciones con prima "son aquel/as que se entregan al suscriptor por su valor nominal , I

.,
más una prima".

Lo anterior significa que la acción se entrega a un precio superior a Sil valor nominal.
Estas acciones no están prohibidas, y será el suscriptor quien decidirá si le conviene ~
aceptarlas.
.I '.111

~
I
B.4.6.. ACCIONES LIBERApAS
;1
ACCIONES DE TESORERIA
ACCIONES MIXTAS. !!
.Respecto de las acciones clasificadas como "pagadas y Pagaderas",
doctrinariamente se agregan las acciones denominadas como "liberadas" y "de tesorería ",
las cuales 'su aplicación no es permitida por la legislación mercantil salvadoreña. '
J
J
• Acciones Liberadas:

Acciones liberadas, "son aquellas que no tienen que ser pagadas por el titular, el cual
J
las recibe como retribución por determinados servicios prestados a la sociedad".
Generalmente se entrega este tipo de acciones a aquellas personas que han intervenido en la.
promocion de la sociedad .
J
i
El Derecho Anglosajón admite la posibilidad de emitir esa clase de acciones. pero ]
~

conforme .a la ley salvadoreña no es lícita la aportación de trabajo en las sociedades de


capital. (Art. 31 Inc. 2 Com.)
,
l.
• Acciones de Tesoreria:
]
Acciones de Tesorería "son' aquel/as que no han sido suscritas por ninguna persona.
sino que {a sociedad las mantiene en cajao tesorerlay las' pone a disposición del público
. cuando 1U' sociedad necesita recursos adicionales. ..: ' , ]......

315
-.....' ~
JI '
,.
-~~. Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
~

I I Este tipo de acciones tampoco es permitido en la legislación mercantil salvadoreña, ,'-


pues, como se dijo, ello es atribuir a la sociedad un capital social que no existe, y el artículo"
i33 inciso 2 Como dispone expresamente que se les prohibe a las sociedades de capitales·
-] emitir acciones cuyo valor no sea el producto de una aportación real, presente o futura.

:a • Acciones Mixtas:

Doctrinariamente se añade a la clasificación de las acciones en "acciones de


.~ numerario y de bienes" un tipo de acciones denominadas "mixtas", que "son aquellas que se:
pagan entregando parte en dinero y parte en otros bienes ", pero pueden asimilarse a las :~.'
'rJ . acciones de bienes, pues tal como se enunció el concepto de acciones de bienes, éstas son las;
ú que se pagan en todo- o "en parte" con bienes distintos del d i n e r o . " - '

]
B.5. CONTENIDO DEL TITULO,

J . Tratar el contenido. de . título representativo. de las acciones, es establecer las:


formalidades que dichos documentos deben contener. El tema se dividirá en dos partes: a)

I trata-sobre los requisitos que deben contener las acciones y los certificados; b) la forma de '."'
~~ - .- . -

J
,J
B.5.l. REQUISITOS DE LAS4CCIONES y DE LOS CERTIFICADOS.

Sobre los requisitos formales que deben cubrir los títulos valores llamados acciones, el- .
Código de Comercio los ha establecido fundamentalmente en el articulo 149., que dice:
.... .,
".'.,

n Los títulos de ÚlS acciones-y los certificados provisionales o definitivos, deben


~ contener:
- l.' . La denominación, domicilio y plazo de fa sociedad.
ffl 11. La fecha de la escritura pública, el nombre del Notario que la autorizó y
J los datos de la inscripción en el Registro de Comercio, aunque éstos -
podrán omitirse en los certificados provisionales," si no se hubiere .. -

-J IlL
efectuado el registro.
El nombre del accionista, en el caso de que los titulos sean nominativos.
.. '---I:~~~
" .;-~~=~
~. .j.~~-'-

IV. El importe del capital social, el número totol y el valor nominal de ~iIs .
.J. V.
acciones.
La serie y número de la acción o del certificado, con indicación del
número total de acciones que corresponda a la serie. -
I VI. Los llamamientos que -sobre el valor de la acción haya pagado el
accionista, o la indicación de estar totalmente pagada.
VII. La firma de los administradores que conforme a la escritura social
J deban suscribir el titulo.
316

~.:.--'
..
s

"....."~ ..-:::':::':::::::::-::';'¡':'~'----
iridicosUniversitarios
Lic: Julio César Martínez.
. ,'" .lt'l1xaciones del
Los títulos contendrán también los principales .derecllt~~ , '.- -'ho de voto'
tenedor de las acciones y, en su CtlSO las limitaciones ¡J,' ¡l, .v: ,
dejando espacio suficiente para los endosos. '

* Primer Requisito: (Ordinal 1 Art. 149 [0111.)


,-' le la sociedad De
. El primer requisito trata de la denominación, domicilio' "--:. ,,: constitutiva de las
conformidad con el Ordinal V del artículo : ~~ [om.: la. ~scrir:.~':. ~ ~~:so: y conforme al
sociedades debe contener la razón social o ,.ell()~lIlnaCIO~, sJ{:~,"., .on, la que se forma
articulo 191 Com., la sociedad anónima st' úJlL.mlllye bajo. lel . ._. ~-'I sociedad existente.
libremente sin más limitación que la de ser distinta a la de ~ualq1~~ ..~ ""l.:.;iza o identifica a la
Es, pues, esta denominación la que debe aparecer en el titulo¡ -iultdad absoluta del
sociedad emisora para todos los efectos legales. y su omisión ¡:.-.;.. ; .
titulo emitido.
. . ' ,,)'~'mido en la escritura
El domicilio de la sociedad, -el cual debe establecersey l'.• :.:",: "'C :l texto del título, así
social; asi lo ordena el artículo 22 Ordinal JI Com:, y debe ap¡lr:¡,:'" \..' .'~ -nstar también en la
como el plazo para el que la sociedad se (()nstl!U~e, el .clJL:i"::~\'".I,:·"renninado, regulado
escritura social, o la declaración expresa de COllstltlllrse por tic .: •
ello en el Ordinal IV del mismo artículo 22 del Código de Comcr-> .
, ,~'.' ' ' • .\ .•:f;VO a la competencia
El domicilio social es de gran importanclu sobre todo l'''',' . -sisma contenido en la
legislativa y judicial: y la duración de la sociedad o el plazo .;, .~ "~¡lciones que el titulo
acción da a su tenedor el. alcance temporal de los derechos \ .... ". .
incorpora.

* Segundo Requisito: (Ordinal 11Art. 149 Com.)


, . ' " '. c'; «vnbre del Notario que
El segundo requisito trata de la/echa de la escrztura públi« ,l. , ' I aunque éstos podrán
.
la autorizó y los datos de la inscripción en e1 R'egistro d.e e,(1m'". ¡ .i-eeistro.
/1 ,

omitirse en los certificados provisionales, si no se hubiere efectuv-" I , ¡,.:>

. i " ." ,,¡Nica (Art. 193 Com.) y


,Se sabe q~e la.s~ciedad anónin:a se' con~tituye.?or esc~·tlll::'¡:, ('stableceel articulo 2.J
que esta' debe tnscribirse en el Registro de ComercIO, tal co'" .; -dad. (Art. 25 Com.)
Como para que se perfecciona la calidad de persona juridfca de 1,1 ,\1" 1I ¡ •
. .'. , . ,,,.../llr en el título, asi como
Los datos de la escritura pública y de su InscrzpclOn debl!" ',1 '{¡lUción y,'de inscripción
' L d t s ds: e c",.\
e1 nom b~e del Nota"i~ ~ue autorizó la. escrltu~a. os a o. "1 ,,,íT1lt'ro, el Tomo y el Libr.o
comprenden el conoctmiento del Notario alltorz~~nte,.Jafec~l:, ( ¡'\(t l", datos puede el SOCIO
en que se practicó la inscripción y sus modijlcaclOnes. {(I/' ., I 'donista y naturalmente
comprobar eficazmente los datos generales de la sociedad de qu« t'.\ le
contribuyen a garantizarlesus derechos como socio. '

JI7
-1
-I~): Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

-1 I
Los requisitos señalados en los ordinales 1 y 11 del artículo 149 Com., suelen po/
de la siguiente manera: "Estrella de la Mañana, Sociedad Anónima" en forma relev?
pues es el nombre de la sociedad, .y enseguida en letras pequeñas U1Ía razón poco.
-1 I 1
menos en la siguiente forma: "Constituida por escritura pública, otorgada en la ciudad
San Miguel, a las ocho horas y diez minutos del nueve de mayo de mil novecientos novenl
f
l·'
nueve, ante los oficios notariales del Dr. Pijuyo Roca, inscrita en el Registro' de Come~
-~
¡;¿ bajo el número ochenta y cuatro, folios setecientos a setecientos dieciocho del Libro nuevé:'
Registro de Sociedades. El plazo de la sociedad es indefinido, domicilio San Miguel"..

-rmm,.
• Tercer Requisito: (Ordinal 111Art. 149 Com).
8,
--j - El tercer requisito trata del nombre'. del accionista, en el caso que. los títulos se
nominativos; esto es-así, pues como se ha dicho en la parte correspondiente a la clasificaciólflf-
~,'.l· de las acciones, el Código de Comercio salvadoreño permite' las acciones' nominativas y t. "".
--j
acciones al portador, no así las acciones a Ia orden. Las acciones al portador que sil'
aquellas que se transfieren parla sola tradición material del título sin otra formalidad; por.
-1 propia naturaleza no se emiten a nombre de persona determinada, sino que simplemente "
portador", en igual forma que si se tratase de un billete de banco, razón por la que sólo en
caso de ser nominativas las-acciones, debe constar en ellas el nombre del accionista. . .
-~
I
,
J
Es precisamente en la manera de designarse al titular de la acción que se funda l~
clasificación fundamental de los titulas de acción, según la designación sea a una perso~
determinada o a quien tenga en sus manos el título. .

El artículo 153 Com., recoge la clasificación de las acciones en nominativas y aJg.i"


<-:]
--;':: portador; el artículo 134 Com., en su inciso ]0 impone la forma nominativa a las acciones"}
... C~IJ!0 valor no se haya pagado totalmente. La sociedad puede elegir libremente laformades~/,-;;..
títulos, con la limitación de que las acciones al portador deben estar totalmente pagadas. ~.:.
-1 .I
. I
!
. . . .'
Esta -clasificación, o sea,' la posibilidad de emitir acciones nominativas o al portado: :~:'; .
.·.4~~
.,,~,

·,; !
repercute en algunos aspectos del tratamientojurídico que reciben, tales como la inscripción ~~::
de las acciones nominativas en un libro especial de registro, destinado a ese efecto, y en el::4~:
-t fJ
f;:

cual se anotan todas las sucesivas transferencias, constitución de derechos reales y;~ .
gravámenes que las afecten, y en cuanto a las formalidades que rodean la transferencia y~:.
~
.

--
-,~;: circulacián de tales títulos. Un tercer aspecto es la responsabilidad del accionista propietario .&
de accién no liberada. pues para garantizar más eficazmente a la sociedad el artículo 135'1;
Como establece la solidaridad e.n, cuanto que tanto los suscriptores originales c.,.amo tOdOS'l l.:
~
~'
_w:.
":., aquellos a quienes las acciones.se hayan ido transfiriendo responden solidariameme por/os,j. ::
pagos de atrasos; y es por ello que mientras una acción no está totalmente pagada .nopuede,iit.-
emitirse al portador, sino que únicamente bajo la forma de nominativa, ya que en tal caso la_~<
r1 sociedad en todo momento conoce a quienes puede reclamarle el pago de los llamamientos
-d
que haga. Por todo eso es que se exige que el título contenga el nombre del accionista en el.
;... caso de que se emitan acciones nominativas, disposición que concuerda con el contexto de..
1~. todas las disposiciones que regulan esta clase de acciones.
318

__.
I . ~_ _ -_._-_._--_..-.0..... ... _ - - - - - - -
jiiiP

~
¡
- l.
Lic. Julio César Marlfnez. , Textos Juridicos Universitarios

Cuarto Reqll.isito:(OrdinallVArt. 149 Com.)

El cuarto requisito señala que los tttulos en comento deben contener el importe del
J
capital social, el número total y el valor nominal de las acciones. Son detalles importantes los
que exige numeral, y, su importancia tiene intima relación' Fon el funcionamiento de las
I
sociedades de capitales. En efecto, se sabe que las sociedades de capitales y especialmente la
ci"ónima tienen como máximo organismo de gobierno la Junta General de Accionistas, la cual
1,,'
está constituida por lo:') accionistas legales convocados y reunidos en la forma exigida por la
d
ley.
; ,

Por medio de operaciones matemáticas, basadas en las cifras que debe contener el título
J
exigidos por el numeral en comento, es posible establecer los porcentajes necesarios para
celebrar las juntas referidas y adoptar válidamente las resoluciones que van a regir la vida
social. Podria decirse que en tal casal y si ese cálculo fuera su único objeto, la exigencia del
I
~
numeral no tendria razón de ser p()r cuanto que la misma sociedad tiene sus registros y la
escritura social, de donde sin, ninguna dificultad puede obtener los datos necesarios. Pero el
caso puede presentarse cuando un particular ajeno a la sociedad tiene interés en adquirir
acciones de determinada compañia y entonces al ver el título puede determinar por medio de
los datos contenidos en el mismo.íque exige este numeral, el importe del capital social, el
]
.....;
valor nominal y el número total de 'acciones, la mayor o menor influencia que puede tener en

~
las decisiones de la compañia, así como los elementos que le lleven a tomar la decisión final
de adquirir o no tales acciones. Recuérdese además que estos datos no sólo' deben es/al'
contenidos en los titulas delas acciones sino que también en los certificados provisionales o
deftnuivos " ' ', , ' .

[fu certificado representa una o más acciones, y en caso de ser varias las acciones
.
J
amparadas por un certificado, la manera de determinar el valor de las acciones que ampara
con base en su valor nominal es multiplicar este último por el número de acciones que el
certlficado representa. Se trata, pi/es, de que el accionista conozca en cualquier momento la
I
cuantía de su aporte en la sociedad si" necesidad de consultar la escritura social. Y de esta
circunstancia puede también un ~ercero extraño, a quien se ofrezca en garantia de tilla l
.-w. _
obligación cualquiera, las acciones que el obligado posea de talo cual sociedad, conocer lo ' ».

eficacia de. la caución y justificarla. .

En consecuencia, es éste un requisito formal cuya razún de ser es plenamente justificada


1
y cuya utilidad práctica esindiscutible. Son múltiples las oplicaciones y las ventajas que
conlleva el conocer el importe dei capital social, el número total y el valor nominal de las
acciones da al accionista en forma patente la cuantía de su aportacián, la suma de su
l
responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El capital social será el capital
suscrito aunque no esté exhibido él que se pondrá en el titulo, y en las sociedades de capital
variable deberá indicarse el capital mínimo.
l
]~
-=

]:
=:..J

311)

J' :'
.~ -J
-l\~l Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

~
oh Quinto Requisito: (Ordinal V Art 149 Com.)
!
¡ El ordinal V del artículo 149 Como ordena poner en el título la serie y número de
~ \
acción o del certificado, con indicación del número total que corresponda ala serie. Elf
sociedades de capitales puede estipularse que el capital se divida en varias c/ase's.-
(
I acciones, con derechos especiales para cada clase, con la única ,lilpitación de 'qu
-~I producirán ningún efecto legal las estipulaciones que excluyan a uno o más socios .

I participación en las utilidades, y que no producirán efectos contra terceros aquellas '
establezcan la exclusión de las pérdidas estipuladas a favor de un socio capitalista;

Entre estas acciones con derechos especiales las más corrientes son las "acci
-.. . preferidas". Cuando se estipula la existencia de acciones de diversas clases suele emi ;
-- ] . series diferentes y- la -serie a" que la' acción pertenece debe constar de acuerdo d'::t
formalidades del título en dicho documento. Puede suceder también que en un aumen ~
capital qué se haya acordado hacer mediante la emisión de nuevas acciones, decida la Jun
] General documentarlo por medio de una nueva serie de acciones, y en tal caso, surge la séfi
como un elemento formal necesario para el control y registro de los títulos representativosc
capital social. El número de la serie sirve para llamar la atención sobre la existencia'
] diversas categorias de acciones. No debe omitirse y si sólo hay una serie debe mencionar
:talctrcunstancia. ". .' .

-] El número dé la acción y del certificado son también formalidades que ven el orden ei-,
manejo de la sociedadya la seguridad del accionista. .

j 1
1
\
Cada acción de la sociedad tiene un número correlativo, lo cual se puede ejempliji¿¡;' "
I de la siguiente manera: la Sociedad "Polo, S.A. " tiene un capital social de cien mil colones;~i-t.
!
:1 . dividido y representado en cien acciones con un valor nominal de un mil colones, cada unti/g;J
Estas cien acciones tendrán numeracion correlativa del uno al cien, y en su orden serán>
registradas en el correspondiente libro. Si la sociedad tiene cuatro sociost.A, B, e)' 1) y estD.!¡·
tienen veinticinco acciones, cada uno; cada una de. las acciones pertenecientes a cada.~
~)
fu)] accionista tiene su número y debe estar contenido en el titulo.ya sea que éste represente unq~t
acción o sea un-certificado representativo de dos o más. Lo dichoopera así: A propietario d(jJ
veinticinco acciones numeradas del uno al veinticinco, desea dos certificados, uno que~?,
-] ampare diez acciones y otro que ampare quince, entonces su título hará mención de amparar':.Sft·
diez acciones, números unoa diez, y el otro que ampara quince acciones, números del once ar:~

J veinticinco.

. Los certificados de - B ampararán'


.
veinti~i~coacciones: números del
,
:-::?:.>
!~.-

vein~iSéis ~1I1
.J cincuenta; el de e veinticinco acciones, números del cincuenta y uno al setenta y cinco; y eltf!!-~
, de.D. veinticinco acciones, números del setenta y seis al c i e n . - - ' I '
"~
:t'~

Si por posteríoresÓnegoctaciones A le vendiera a B, dos acciones, en los títulosil


-O respectivos de A y B deben constar la numeración de las acciones vendidas, cambiando los~:.
titulos originales por ~otros nuevos que .s~ñalen los número de ~as acciones "". pertenecen a.~i;
') cada uno de ellos. Es pues otro requisito formal de las acciones y los certificados hacer~. .;

,
:,

J 320

.:~

"'::;&L
I
-
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
l
mención en el cuerpo de los mismos del número de la acción y también el del certificado. El
1
"úmero del certificado puede naturalmente, y lo corriente es que asi sea, s.er diferente del
mímero de la acción pues los certificados, como ya se dijo, amparan más de una acción. Así
~

~
por ejemplo, en el ejemplo de la sociedad "Polo, S.A." se vio que a A se le emitieron dos
certificados que serán los certificados número uno y número dos; a B se le emitió uno que
e
sería el número tres; a se le emitió otro certificado, que sería el número cuatro; y a D uno,

~~
que sería el número cinco. '. .
,
El numeral en comento señala finalmente que debe hacerse indicación del número total

~
dé acciones que corresponda a la serie. Esta última parte tiene aplicación cuando se emiten
varias series de acciones y tiene por objeto, al igual que el número de orden de cada título,
dar al accionista y a los terceros los elementos necesarios para establecer los derechos del
poseedor del titulo en la Sociedad
I 1
....
;* Sexto Requisito: (Ordinal VI Art.
"
¡
149 Com.} l'
..;.A

El ordinal VI del artículo 149 Como señala que los títulos en comento deben contener
los llamamientos que sobre é1 valor de la acción haya pagado el accionista, o la indicación de
estar totalmente pagada. Este requisito mira también a dar elementos al accionista y a
]
:..;.J

terceros que permitan establecer con mayor certidumbre los derechos que tiene el poseedor
del título en la sociedad ..~ .... . l,
La escritura constttuttva de Id sociedad anónima debe expresar la manera y plazo en
que deberá pagarse la parte insoluta del capital suscrito, Al vencer los plazos pactados para
el pago de la suscripción losaccionistas están obligados a pagar el valor delas acciones que
hayan suscrito. Los plazos.para el pago de la suscripción pueden estar predeterminados y
I
constar en las acciones el plazo en que dehan pagarse los llamamientos y el mo11/O de las ]:
mismas, o bien puede dejarse dicha determinación a juicio de la Junta General o de la Junta ~

Directiva y decretar el llamamiento COl1 las formalidades qu~ prescribe el articulo 137 COÚ1.
(publicación por lo menos treinta días antes de la fecha señalada para el pago, con la
advertencia de que serán cancelados los títulos que queden en mora, al transcurrir el plazo
l~

que se señale para el pago).

Estos pagos de los llamamientos deben constar en el tÍ/U/O y con tal anotación pueden.
]~

tanto el accionista como los terceros, conocer en un momento determinado las obligaciones
pendientes del pago a cuenta de (a suscripción o la indicación de. estar totalmente pagada,
dato de particular importancia por la responsabilidad solidaria que hay entre el actual
)-.4"

poseedor y los anteriores titulares de la acción, así como para efectos de suficiencia cuando
se pretende garantizar alguna ohligación con tales títulos.
l

321
]1
-...1

] .~
,
, j
.,
1

l~; Título Preliminar - Los Comerciartes v susAuxiliares

-* Séptimo Requisito: (Ordinal VIIArt 149 Com.)


-1 Otraformalidad que deben contener las acciones es la contenida en el ordinal VIP
J-,- _ artículo 149 Como que impone la firma de los administradores que conforme a la escft
social deban suscribir el título. La firma es el nombre y apellidó o título de una persona;.. .
ésta pone comorúbrica al pie de un documento escrito de mano propia o ajena, para dáñ

J_ autenticidad o para obligarse a lo qúe en él se dice: . ,~, .

Para garantizar la autenticidad de los documentos se usan diversos métodos tales co

-i la impresión del documento en papel de seguridad, la numeración y serie, tal como se hacé'-
los cheques, pero siempre hay en los documentos un denominador común que se usa cJn~
garante de la legitimidad y autenticidad del documento, tal es lafirma que suscribe el m;S;"ó
r1.r.~ puesta por la persona legalmente autorizada o designada para hacerlo. En el caso de·,"t!
J acciones son el Presidente y el Secretario de la Junta Directiva de la sociedad los'
generalmente se designan para esafunción: Tal designación se hace en la E~critura Social.
~ El requisito de la firma de los administradores que conforme a la escritura social de -
suscribir el título es de importancia capital por cuanto que ella autoriza lo allí manifestado .
-1 , .'Ha previsto el legislador el insólito supuesto, en el caso de que se tratase de'
administrador de una sociedad encargado de firmar las acciones, que el que deba Sllscfibir'~
-1' título valor no sepa o no pueda firmar, y entonces, en tal caso lo -hará a su ruego oir,'
persona, cuya firma será autenticada por Notario. Así lo establece el articulo 640 Como qUe
la letra dice:
~ Cuando el que deba suscribir un titulo valor no sepa o no pueda firmar, lo
~

~1 hará a su ruego otra persona, cuyafirma será autenticada por Notarío


~]
...
· ." Inciso último del-Arlkido 149 Com: .-', .~ '

-~
Con el-objeto de dar al accionista y-a-los terceros los elementos necesariospare .
establecer en forma cierta y auténtica los derechos que el poseedor del título tiene en: ;;~
j sociedad, el inciso último del artículo 149 Com., señala que: los títulos contendrán tambiénl.'
los principales derechos y obligaciones del tenedor de las acciones y, en su caso Jáf-$.f.~
limitaciones del derecho de voto; dejando espacio suficiente para los endosos.
~
,
I
Además 'de esas limitaciones del derecho de voto debe hacerse constar en el texto de lo.,
títulos, la circunstancia de que el traspaso de las acciones nominativas cuyo valor no e#
totalmente pagado. sólo se haga con autorizacián de la administración social, desde lue.
siempre y cuando ello se haya pactado en la escritura social de acuerdo al tenor del artíeu/l.
158 Como ..
9
I

322
\
..
l'
~
- ~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios

* .Clasificación de los Requisitos.


Hasta aquí se han analizado los requisitos de las acciones y de los certificados, resta
añadir que todos estos requisitos formales que enumera el" artículo 149 Com., se podrían
~,
agrupar en tres categorias, a saber: .
~
~
a) Requisitos que afectan tanto a la persona juridica de la sociedad como a sus ~< i •
administradores y al Notario autorizante de la escritura. Entre los cuales se {-
::..~--;

incluyen:

Denominación de la sociedad
Domicilio de la sociedad.
J
w 1

Fecha de la escritura de constitución.
Datos de la inscripción en el Registro de Comercio.
,~
]
Firma de los administradores que deban suscribir el título.
Nombre del Notario autorizante de la escritura.
J'
b) Un segundo grupo contendría los requisitos reales, así:

Cifra del capital social.


]
Valor nominal de la acción.

. -
Número y serie a que pertenece la acción.
Suma pagada o la tndtcacíon de estar totalmente pagada. J
.e) Un tercer grupo que contendría los requisitos de carácter funcional, llamados asi
por referirse al régimen interno de la sociedad: . ]
Mencián del carácter ordinario o privilegiado de la acción.
Indicación del objeto del privilegio cuando exista
Principales derechos y obligaciones que acarrean a su tenedor las acciones.
J
Cuando por cualquier causa hayan de modificarse las indicaciones contenidas en los
]
-.J

titulos primitivos. éstos deberán canjearse y anularse, emitiendo nuevos títulos que contengan
todas las modificaciones a efecto de que siempre reflejen la 'situacián real del accionista y la
sociedad. i . . ]
c;...; .

Cuando en el título haya espacio suficiente y las modificaciones puedan estamparse en


el mismo sin que dificulten su lectura, podrá hacerse así sil:', necesidad de canjearlos. Esto
]
....¡

está permitido en el articulo /51 Como que dice: .

Los títulos primitivos deberán canjearse y anularse cuando por cualquier


Cllus,a hayan de modificarse las indicaciones contenidas en el/os. .
J
. Sin embargo, estas modificaciones podrán estamparse "en los títulos, siempre .]
, que ,/10 dificulten su l
.
ectura' -:r

323 ~
]
],
F-·---~---------

Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

Algunos autores añadenun grupo al quedenominan requisitos personales relanwJ;,


los socios, en los que se induje el nombre del accionista o la mención de ser al portador. . '
¡
j
I.
j
¡
B.5.2. FORMA DE LOS TITULaS.

No hay disposición que regule la forma, tamaño o color de los títulos de las accionJ': '
los certificados. Estos títulos son impresos por regla general y como medida de autentici
en papel de seguridad o en papel resistente a dos o tres tintas sobrepuestas. Su form(/' ;;
generalmente rectangular por razones de comodidad, aunque pueden hacerse en eualq,i .. ,~
forma. . r~ , z.

j l·
I
El documento consta de tres secciones destinadas a desprenderse unas de otras. Una
1 ellas permanece en el talonario de acciones y. constituye la matriz, del documento.

contiene los datos requeridos para la acción y son guardados por la Sociedad. La segu.
J'.' sección es el 'cuerpo de la acción propiamente dicha y debe contener todos.los .requisitós~0,
enumerados en el apartado precedente. La tercera sección está constituida por CltpOntt.t~~,
numerados que corresponden a la acción. Esta tercera sección se omite en nuestro medio.f~t
d1.-, . . . ' . - '~~~;"
", Las acciones al portador, consecuentemente con su natüraleza propIa 11ollevan';a.,l!J·
nombre de su titular. como sucede con las nominativas, sino que solo se pone el flÍímero iJé:::>
I orden y la serie, con la mención de ser "al portador" ' :o,:

-]'
.. '

B.'6. EPOCA DEFMISIÓN


] Para tratar este tema, es necesario saber que la constitución de una sociedad anónima'
.. :~;
. j:~:':

puede ser- de dos formas: " , ' . o:";


J~- a) Constitución simultánea. _
-":';;.>',

·~~if~ .:

b) Constitucionsucesiva o pública.'
J La constitución "simultánea" es aquella en· que la escritura, social se otorga sins:
"é'.~~~

" . tramitación previa, o sea que la escritura social se otorga sin más tramite. que k!t '
J , .
comparecencia de los socios fundadores ante un Notario, comprobándole que la totalidad de5: '.
las acciones se han suscrito y que se ha pagado, al menos, el porcentaje exigido por la ley: (eft;¿
valor total, o 25% 'en efectivo, 'o 100% en bienes distintos del dinero... (Arts. 193, 194, 195y:~,
] 196 Com.) ' ; \ 1 ' ! '.
",~"

~
.La constitución ';sucesiva pública" sepresenta cuando las
personas que tienen laiA!
~
'
;:.
'. ;.,
de constituir la sociedad hacen llamamiento al público para que éste suscriba acciones,.i~
cuando se haya logrado la suscripción de la totalidad de las mismas se procede '!(J
otorgamiento de la escritura. Es en esta forma de constitución donde se cumple la naturalezfl';
g de la sociedad anónima. pues reúne personas sin nexos y vinculaciones entre sí para reunir él, .

-:·" 324

1
¡¡,
'ro
/
I
Lic. fuli6 eéllrMartinez. lutos Juridicos Universitarios

capital necesario con el objeto de financiar empresas que están por encima de sus
I
capacidades económicas individuales. Este procedimiento de constitución lo señalan los.
artículos 197 a 206 Como I
Expuesto lo anterior, se pasa a investigar cuándo es que deben expedirse las acciones.
I
Las acciones pueden documéntarse por medio de:

a) Certificados provisionales.
, I
b) Certificados definitivos'
~

Los certificados provisionales son constancias de las participaciones del accionista que
1,
~
se extienden antes de la emisión de las acciones, y una vez emitidos los certificados definitivos
son canjeados por' esos .certificados provisionales. Los. certificados provisionales son
negociables al igual que los definitivos y están equiparadospara todos sus efectos. (Art. 134,
inciso 3 Como ya transcrito) .

Los certificados definitivos son títulos que documentan una o más acciones para S1/
I
titular, y se emiten como un medio de ahorrarse la emisión de muchos titulos. El artículo 14-1
inciso 2 establece la posibilidad de emitir los certificados definitivos, los que están
equiparados en todos sus efectos y son negociables al igual 'que las acciones.
l "-c.J

]i......
. r. . .

Puede sentarse una norma' general: que los títlll~;' acciones 1~0 pueden emitirse en , .;

ningún caso miles de la constitución definitiva de la sociedad; o sea que lo que va a marcar el
inicio del término perra la emisión de acciones y certificados, es la fecha de la escritura sociul,
si la constitución es simultánea.Óy la fecha de la asamblea constituti va, si la fundación es l·
~

sucesiva. Pero los títulos definitivos no deben emitirse antes de la inscripción de la sociedad
en el Registro de Comercio. Así' lo regula el inciso último del artículo 1-18 Com., que dice: ]' 1 "
"Los títulos definitivos no deben emitirse ames de la inscripción de la sociedad en el Registro •
~J
¡

de Comercio ". > •

Cuando se trata de fundacion simultánea pueden señalarse 'res fases en el


]JG
desenvolvimiento de la emisión de las acciones:

a) .como primera fase se puede se puede señalar la entrega de un documento que reviste ~
-el carácter de un. recibo provisional. y que se puede considerar como un documento
probatorio del pago efectuado por los socios al constituirse la sociedad ante
Notario. El Código de Comercio no regula estos documentos pero suelen ser usados
]1 u
.mientras se emiten los certificados provisionales 'por razones prácticas para efectos
probatorios. del pago. ,
II ti.:,..

h) !La segunda fase es la emisión de los tltulos provisionales, que sí están contemplados
.en el Código de'Comercio, el cual expresamente señala la posibilidad de emitirlos ] ! '1
,
,
.;
.mientras transcurre el plazo que la ley señala para la expedición de los títulos '-.-J

, .:.1
, ,j
]
325 ~

l· ,1
1,

1
•..:....J
-1, ;
I

~~:1 Título Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares

-1 ,
definitivos. Así el inciso 2 del articulo 148 Com., dice: "Entre tanto, pu'-'
'expedirse oertificadós provísionales, para canjearse por-los títulos definitivos ":~~~

'J I
1
Los certificados provisionales pueden emitirse válidamente, después rk'~
constitución definitiva de la sociedad y producen en todos los órdenes los efecto;'
.~.~

·1 los títulos acciones: Así lo expresa el inciso segundo del articulo 134 Com.~·
--1 transcrito) Jurídicamente son verdaderos titulas valores y dan a su tenedor legi'
la calidad de socio antes de la emisión de los títulos definitivos: '

-1 c) Como tercera fase se tiene la emisión de los certificados definitivos que se


canjeados por los certificados provisionales

-~ ¿Cuándo vana emitirse los certificados definitivos? ,-'


, " . ' "',
.' Los certificados definitivos deben estar expedidos dentro de un plazo que no exceda
~ " un año, contado a partir de 'la fecha de la inscripción de la escritura soeialen el Registro'
Comercio. Asi lo estipula el inciso primero del artículo 148 Com.. Por lo tanto, en el caso

tl fundación simultánea los títulos definitivos deben estar expedidos dentro del plazo de un
contado a partir de la inscripción antes dicha.

3 , Cuando la constttucion es en forma sucesiva o pública, la' época de emisión de J¡


certificados tiene sus variantes en razón del procedimiento especial que esta forma
constitución demanda tanto para garantía de los suscriptores como para garantía de ¡,
>

[] fundado~~ ,

. En efecto, el artículo 148 Como inciso 3 señala un plazo de dos meses a partir de
rl
g fecha de la escritura social para canjear por títulos definitivos o certificados provisionales l.
duplicados del programa en que se h~an recogido. las suscripciones.

I I
.!
t

, ,
Los duplicados del programa son los documentos que amparan la suscripción.
"p,:ogrGJTla es un documento que los fundadores deben elaborar el cual debe contener ,
proyecto de la escritura social que reúna los requisitos mencionados en el artículo 194 C011L ''''3::
¡. con excepción de los que por la propia naturaleza de la fundación sucesiva, no puede '
!
consignarse en el programa. Cadasusctipcion que se haga debe recogerse por duplicado :.0;-: '
ejemplares del programa, que contendrá los requisitos enumerados en el artículo 199 CO"'.'~:~~
Los fundadores conservan en su poder un ejemplar de la suscripción, y el duplicado' ,
entrega al suscriptor. Ese duplicado es el que ampara la suscripción, mientras sesuscri
totalmente el capital social, se hacen las exhibiciones legales, se convoca y celebra la Jun
General Constitutiva y se otorga la escritura pública de constitución de la sociedad Es
partir del otorgamiento de la' citada escritura que comienza a correr el plazode dos mese
antes mencionado.

Se ha dicho que los titulas definitivos no pueden emitirse antes de la inscripción dé


sociedad en el Registro de Comercio. Usualmente la inscripción de una escritura social en_~,
fI \ citado Registro, debido a la cantidad de escrituras 'PIe deben calificarse, se lleva más de
ti 1. "
\ 326

..
I
..
,.:
r 1

Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios


J
..
..
::..:.

meses, por lo que difícilmente podrán ser expedidos en dicho plazo los certificados definitivos,
pero si deben emitirse certificados provisionales destinados a canjearse por los definitivos al
estar inscrita la Escritura Social. :; .
J
:1
Tanto en el caso de 'fundación simultánea como en el caso de fundación sucesiva o
pública, los administradores de la sociedad y los encargados,de la emisión de las acciones o
:3
certificados, responden solidariamente de los daños y perjuicios que ocasionen a SlIS
tenedores, ya sea porque efectúan la emisión omitiendo' algunos de los requisitos que
establece el artículo 149 Como d porque los emiten con infracción de otras disposiciones
~
legales o de la escritura social. Siendo los administradores de la sociedad representantes de 1
la misma, pareciera que sería más lógico que fuera la sociedad quien debe soportar las S
consecuencias del daño que pudiera sufrir el tenedor de las acciones por redacción
defectuosa de las mismas o incumplimiento de lo preceptuado por otras disposiciones legales,
. pero si ello fuere así, sería hacer responsables a los propios perjudicados que por su calidad
)
. de accionistas o socios sufrirían eJ resultado de la negligente actuación de los encargados de
emitir las acciones.
.
.

Poco o nada han dicho los 'autores sobre la exlgibilidad de la emisión de las acciones
~
cuando la sociedad no cumple cop la obligación de emitir las acciones o los certificados en ]
tiempo. ¡ , ": -"

Los socius tienen derecho 'para la obtención de sus acciones, de conformidad COl' la
ley, el cualno puede ser alterado ni modificado. Y esa obtencion, vale decir; la emisión de las
1
.....J

,acciones por parte de la sociedad-debe efectuarse precisamente en el plazo que la ley señala o
en el menor que sellalen los estatutos ]
....j

¿Qué sucedería en el caso de que la sociedad no cumpliera con .'111 obligación de emitir
los títulos? ' ]
Al efectuarse [~ suscripción nacieron obligaciones recíprocas entre el accionista y la
reciente sociedad. Tales obligaciones se contraen, en lo que respecta al tema en comento, de ]
parte del accionista a hacer el aporte prometido y de parte de la sociedad, a entregarle el
título que ampara el aporte, ya sea provisional o definitivo, según corresponda al tipo de
fundacion que se haya adoptado para la creación de la nueva persona jurídica. Tuda ]
-.J
obligación conllevala posibilidad de su incumplimiento, y consecuentemente debe dotársele
de las armas necesarias para que esté prevista de los medios juridicos que permitan exigir
coercltivamente su cumplimiento. ..'. .]
-.-)

El Códigu de Comercio /lO pasó desapercibido estq circunstancia y estableció en el


artículo 152 que los accionistas podrán exigir judicialmente la expedición de los certificados ]
'-"
provisionales y la de los títulos definitivos, al concluirse los plazos previstos en la escritura
social o en la ley. Por lo tanto, el cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía
judicial. ]
;;:;::;:¡

]
...:J
. i
;

";

.' 327

])
~
--1
~l~ Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares

-1 B.7 ADQUISICIÓNDE ACCIONESPOR·


PARTEDE LA SOCIEDAD EMISORA;

~I' Cabe ubicar en este lugar la normacontehida en el artículo /41 Com., que prohib~
las sociedades de capitales adquirir 5US propias acciones. Ello es una medida acertada y
encuentra amplia justificación como medida protectora a 16sacreedores de la sociedad.
-~ 1 El capital social, representado por las acciones, es el respaldo de que gozan 1
.. acreedores, y si una o varias acciones son adquiridas por la sociedad, la o las accioné
~
~~. adquiridas dejan de representar un valor circulante y ello explica el inciso segundo del miS11Ío .'
articulo que dispone, que en el caso de que las acciones llegaran a ser de propiedad de' .
"l
. . .' . sociedad por remate o adjudicación judicial, la sociedad deberá vender /as acciones de .
j . de tres meses, contados a partir de 'la fecha en que legalmentepueda disponer de ellas, y e
caso de no venderlas se procederá a la reduccion-de-capital ya la consiguiente cancelada
de las acciones". .
]
Dicha reducción se hará con observancia de lo dispuesto en el artículo 186 Como

] El incisotercero del artículo 141 en estudio, establece que en. tanto pertenezcan las
. acciones a ia sociedad; no podrán ser-representadas en las asambleas deacctonistas, o$ed
(1 que se les SUspende el derecho -de voto lo cual se explica ya que deja de. ser un título de
J participación. Tales acciones no quedan extinguidas, sino que pueden ser puestas lluevamente1!l1.
en circulación si en el plazo dado por la ley son vendidas; pero mientras estén en poder de liJ't~~. ~
sociedad debe descartarse la idea de derechos de la sociedad respecto de ella misma, o sea,:~.g· f
] que se convierta en accionista de ella misma, votando con los demás accionistas, ejercitando''';''
l¡· el derecho a 'lasuscrtpción proporcional de nuevas acciones en
caso de aumento de capital, ..
percibiendo dividendos. etc. Los derechos derivados de la propiedad de tales acciones quedaní':
:].
'lL~
1
!
en suspenso mientras pertenecen a la sociedad, ya que la sociedad no puede ejercitar' :~:
derechos contra sí misma. Sería fingir un titular que n i / e x i s t e . '.'~;~t ..'
. .~

Estas 'acciones .en cuanto al: dividendo y a cualquier otro.beneficio pertinente. a las~t.~t:
acciones adquiridas, debe pasar a incrementarel patrimonio de la sociedad La ley emplea lt(:~~:~.
expresión amplia "adquirir", porlo que el artículo 141 incluye en su régimen la permuta, k(~~
dacián en pago; etc. Se trata, pues, de una verdadera incapacidad de la sociedad, creadapor~:
la ley en protección de la misma sociedady de los terceros acreedores. '<,,;:;
~~
.
, .

i Si la sociedad no vende las acciones que adquirió por remate o adjudicacion judicialen~:,$l
4- - . 'el plazo señalado porla ley, se impone lacancelacíón de los títulos y la reducción del capitaL-'~1i
:::.~~'
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. 328 ... ·I · .· '·~:.~·_.~· c


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~
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-
Lic. Julio César Martínez.

B.8. PRE$TAMOS O ANTICIPOS POR PARTEDE LA


SOCIEDAD SOBRE SUSMISMASACCIONES.
Textos Jurídicos Universitarios

~
El artículo 142 Como prohibe a las sociedades hacer préstamos o anticipos sobre las
acciones que emitan, y es también .otra medida proteccionista a los terceros acreedores que ~
garantiza la eficacia del capital social que los respalda. Para asegurar el cumplimiento por.
parte de los administradores de las disposiciones contenidas en los artículos 141 Y 142 Com.,
el legislador los hace personal y solidariamente responsablesde los daños y perjuicios que se ti~.1.!
.

causen a /a sociedad o a sus acreedores, cuando contravengan tales disposicíones. (Art. 143
Com.). Al efecto, tales disposiciones dicen: :1.
rJ
141. Se prohibe a las sociedades de capitales adquirir sus propias acciones,
salvo por remate o adjudicación judlclal: ' i .
:1
En este caso la sociedad venderá las acciones dentrode tres meses, a partir
:!

~
de la fecha en que legalmente pueda disponer de ellos-:«, y si no lo hiciere
en este plazo, se procederá a la reducción de capital y a la consiguiente
cancelación de las acciones.

142. En ningún caso podrán las sociedades de capitales hacer préstamos o


anticipos sobre las acciones que emitan. .
~
:1'
14J.Los administmdores-que contravengan las disposiciones de los dos
articulos precedentes, ser4~ personal y solidariamente responsables de los
~
daños y perjuicios q~e se causen ti la sociedad o a sus acreedores.
J
B.9. . GRAVfÍA,fENES SOBRE LAS ACCIONES.
]-"

El Código de Comercio contempla las situaciones concretas, en que, por haberse


separado la propiedad de las acciones de la tenencia material de las mismas, se requiere una
]........
regulacián que determine quiénes ejercerán los derechos que las acciones inC01]JO/'Cln: estos

I
I "
casos son: I

l. Transferencia del Dominio


. , con Carácter Definitivo:
En este caso, tal como sucede en el contrato de compraventa de la acción o donación de
.]
~

la misma, 'ta transferencia del dominio es con carácter definitivo; o sea, que el.nuevo titnlar
ejercitará todos los derechos y obligaciones que el título incorpora, sin límite de tiempo.
]
2. 'lransferencia del Dominio con
Carácter Temporal: (contrato de Reporto)

Sobre este particular, el inciso primero del artículo 132 Com., dice:
l'
]--'
J2lJ

1
,

-1
-I~~, Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares

.1 En los casos de transmis16n (transferencia) de dominio con carácter temporal y


revocable, el adquirente como titular legítimo _ejercerá todos los derechos
~I propios d,el accionista, con los efectos que la ley o los pactos hayan fijado..

Este es el caso' de la transferencia-del: dominio, tal como sucede en el contrato


I "reporto", en el que el adquirente como titular legítimo ejerce todos 'los derechos, T.
sujeción a las condiciones que,'para cada caso, haya previsto la ley o elpacto. Al efecto,'
inciso primero del artículo 1159 Com., dice: "~
i Por el contrato de reporto, el reportador adquiere, por una suma de dinero, la
propiedad de títulos valores y se obliga a transferir al reportado la propiedad de
~
LJ r igual número de titulos de la misma especie y sus accesorios, en', el plazo'
¡ convenido, contra reembolso del mismoprecio másun premio. "
[) El contrato de reporto es un contrato sui-géneris que se celebra precisamente sobr~
títulos valores. Es un contrato real, pues se perfecciona por la entrega de los títulos a
.g reporrodo~ .

Asisetiene, que silasacciones son 'al portador. 'basta la simpletradición material;'jsii;F


son nominativas, después de ser debidamente endosadas debe seguir su registro en los librás~f}
I del emisor. , - . '

I Como se ha dicho, el reporto es un caso de transferencia de dominio con caráctef:::'f';"


"temporal".y revocable, por lo que el adquirentecomo titular legítimo ejercerá todos los--~r
"derechos propios del accionista de acuerdo con él artículo 1321nciso 1 Como que dice: ':f:~:'
"?~~:'

'.
. ,,0,
- ~J I En los casos de transmisión de dominio con carácter temporal y revocable, el
- -. ~~".:

- -,1 r-
. " : tiIlquirente c-oin¡' -titular legítimo, ejercerá todos los derechos propios del
-~.
~ accionista, con los efectos que la ley o los pactos hayan fijado.

9.':.····

•I
]

I
~
~
Ij
.
¡

3
-
Líe. Julio Cesar Martínez:. Textos Juridicos Universitarios
I
Todos los derechos los ejerce, el reportador, tal como ha quedado explicado. pero
aquellos derechos cuyo ejercicio significa un beneficio Ff'trimonial o una situacion jurídica ]
\000
permanente deben transferirse al reportado al tiempo de ci:J1lcl~!ir el reporto.. '.

. Mientras dure el reporto, al reportador corresponde la calidad de socio, desde luego


. que es el dueño legitimo de loo títulos; pero para que pueda comportarse COnlQ tal se requiere
l.
laperfección del contrato en laforma que antes se dijo, tomando en cuenta si las acciones son
nominativas o al portador.
]
,. .

~
Entre otros derechos del accionista que han sido clasificados por algunos autores como
patrimoniales pueden-citarse .el derecho de hacer una aportacion limitada, ya que la sociedad
puede exigir al accionista únicamente el importe de su suscripción; el derecho a obtener los
certificados provisionales, y, en su caso, los titulas acciones: .el derecho a obtener el canje de
acciones nominativas de acuerdo 'a lo que establece el artículo 134 inciso 2; el derecho ti ]
transferir las acciones, etcétera. Esta disposicián Iegal dice: '

Una vez satisfecho por completo el 1'(1101' nominal de las' acciones, . los l'
interesados podrán exiglr que se les extiendan titulos al portador, siempre
que la escritura social 110 lo prohiba. '
]
3. Desmembración Sufrida en la
Propiedad de los Títulos: (Usufructo) 1
Este es el caso como cuando se ha constituido un derecho de "usufructo ,. sobre las
acciones, por lo que, los derechos será" ejercidos en la misma forma indicada en el literal
]; ! " .:

anterior, o sea, que los derechos de consecución pertenecerán siempre al titular de las
acciones,' no así los patrimoniales que serán ejercidos por el usufructuario (persona a cuyo
favor se ha constituido el usufructo) mientras esté vigente el usufructo,' sin tener éste fa
) ¡ :¡
4

obligación de rendir cuentas de las cantidades recibidas, al momento de restituir fas acciones
usufructuadas. . ]¡
l·:
, Al efecto, elinciso segundo del mismo artículo 132 Com., establece:
,
En los casos de depósito regular, comodato, premia, embargo, usufructo y "
otros análogos, los derechos personales del accionista serán ejercidos por el
dueflo de las acciones; los derechos patrimoniales corresponderán 'al tenedor ]
legítimo de las acciones con, el alcalice que la ley o lospuctos determinen.

El derecho de usufructo es un derecho real. que consiste en fa facultad de gozar de una


COsa con 'cargo de conservar su forma y sustancia, y de, restituirla a S1l dueño. Se regla J.
i .;
i

]j.;J
conforme a las disposiciones del Código Civil. En este caso el título "accíon'tse entrega al
usufructuario, quien debe gozar del bien conservándolo para devolverlo al. tiempo de la j
expiración del usufructo.

3]1
-·1 -

·'
- l ').1
; '.

Tímlo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares


. .t
-'1
. , 4. Caso de la Transferencia de la Tenencia del Titulo .,
, ~~
!
sin que la propiedadde las acciones se haya alterado: ""'1 .,'
,
. ':~~:
Este es el caso en que la tenencia legítima de la acción pasa a manos de otra persond:f::~
-1 \ sin que la propiedad de las acciones se haya alterado, tal como sucede en el depósito regll
comodato, prenda yembargo. .. " .'
lar:fJt,
. ·:~t
~I '~.t:

"'~~i$
tl a) Depósito Regular: .

-1 El depósito regular o propiamente dicho, es un contrato en que una de las partes"


'· entrega a laotra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a~i~
_.,.:,
Df: voluntad del depositante. Su regulación legal está contenida en los artículos 1968 y siguientes'~i'
C. y 1098Y siguientes Como . "~".}.

:[]:
".
;. .
.--,' ." La aplicación de dichos cuerpos legales depende de si el depósito tiene por objeto un .
acto civil o un acto de comercio; pues si el depósito nace de un acto de comercio, se aplica el..
tratamiento del Código de Comercio. Es mercantil dice el artículo ¡098 inciso I" Como el ¿
n
-J depósito practicadio en. ,!Imqcene~ genera/e§: de. depositoi el que los hoteleros. ~ ,empresas.. .
similares reciben' de sus 'clientes; y-el dédinero o títulos valores hecho en establecimiemo .
[1 . bancario. El depósito bancario siempre será mercantil.
--LJ
En el depósito regular bancario u ordinario, lo esencial es la obligación del depositario ..

--LJ n i
de conservar y custodiar los títulos acciones. El mismo artículo 132 Como en su inciso _.
- segundo, regula quien lia a ejercer los derechos que incorporan las acciones. (Los derechos
1 personales del accionista serán ejercidos por el dueño de las acciones; los derechos

j I patrimoniales corresponderán al tenedor legítimo de las acciones con el alcance que la ley o _
los pactos determinen). Puede darse el caso de que depositante y depositario hayan
I
I . establecido normas distintas en la constitución del deposito.opor'pacto posterior' ello suceda.
en tal supuesto existirá un mandato a cuyos términos se ajustará el depositario.

a) Comodato:

J En el comodato, el propietario es siempre el comodante y nosürge UIl derecho


autónomo a favor del comodatario. La aplicación de sus reglas en cuanto al uso no'ofrece
j'
::.:
-.;
problemas especiales. El artículo 132 Inc. 2 Com., sigue teniendo plena vigencia: (Los
derechos personales del accionista serán ejercidos por el dueño de las acciones; los derechos
patrimoniales corresponderán al tenedor legítimo de las acciones con el alcance qué la ley o
:.: los pactos determinen) .
Q.
~.::
'.

b) Prenda:
·:·
-
D~
..
..
Las acciones pueden ser objeto' de prenda. La prenda consiste en un contrato por medio
del cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crét.f,ito.
~.]"..
J '--"""!::"_".

·'I
i~
332

..
I -".

y
.
~
, !

"

-
Lic. Julio César Martúlez. Textos Jurídicos Universitarios
~
Las formalidades para constituir el contrato de prenda sobre las acciones, dependen de
si las acciones gravadas son nominativas o fzl portador. 'Si san al portador 'basta la entrega
"rJ
,.
;'"ol

material del título, respecto de los terceros, puesto que' estando en manos del acreedor

~
prendario es imposible que sean susceptibles de ejecución por parte de los demás acreedores
del deudor prendario. Si las acciones que se dan en prenda son nominativas, no puede
oponerse el gravamen a la sociedad ni a terceros mientras no se haya inscrito en el Libro de
Registro de Acciones, tal como expresamente lo dispone el artículo 654 inciso 2 Com., que :1.
dice: "Ningún acto 11 operación referente al título nominativo surtirá efectos, contra el emisor '.1
o contra terceros, si no se hace constar en el documento y enelregistro".

~
.r':~ :.

Cuando se dan en prenda I4s accio;"~s, los derechos. personales d~i accionista son
'
~.

ej~rcidos por el dueño de las 'acciones; y los derechos patrimoniales corresponden al tenedor
legítimo de las acciones con el alcance que la ley o los pactos determinen. (Art. 132 lnc. 2 (l.',
Com.). El acreedor prendario es mero tenedor de la cosa empeñada. La mera tenencia es la
que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. "O
Por regla general, mero tenedor es todo el que tiene-una cosa reconociendo dominio
ajeno. Se ha conferido al acreedor prendario los derechos patrimoniales que corresponden a
la acción gravada, incluyendo dentro de los mismos la percepción de IQs dividendos que ,H.'
distribuyan. Habría que exceptuar él derecho de opción a suscribir nuevas acciones en caso ~
de alimento de capital, pues éste es un derecho que corresponde al deudor dado que en
definitiva será él el obligado al pago de la suscripción. Este derecho, algunos autores no lo
incluyen como derecho de naturaleza patrimonial y debidoa ello reservan su ejercicio al ~.
dueño de las acciones. La realidades que es un derecho que j,e ejercita al haber un aumento
de capital social lo que justifica su' clasificación, por parte-de otros autores, como derecho
patrimonial. . :', '
]
Además, la disposición contenida en el artículo 132 inciso 2 Como emplea el término ]
"derechos personales del acctonista". La palabra personales encierra mayor amplitud que el
significado dado a lo que se llama derechos de consecución
]
Los derechos personales, en los que se incluyen los de conSeCUCIOf7, tales como el
derecho de voto, corresponden al accionista deudor puesto que él es el socio. y en tales
derechos predomina el criterio social y las decisiones son tomadas en interés social, el cual ]
110 puede separarse de la propiedad o titularidad de la acción y la prenda sólo protege 1111
interés transitorio y estrecho del acreedor prendario. '
• l ' .

]
e) Embargo:

Las acciones son susceptibles de embargo. Los derechos se ejercen en la forma que ]
establece el artículo 132 Inc.2: (Los derechos personales del accionista serán ejercidos por el .
dueño de las acciones; los derecho,') patrimoniales corresponderán al tenedor legítimo de las
acciones con el alcance que la ley ro los pactos determinen); en cuyo caso el embarganteira )
abonando las utilidades al capital 'adeudado, intereses y costas procesales). !-tIS acciones. en
este caso, deben llevarse a suhasta y en ningún momento el embargante adquiere calidad de

nJ
l,
]
r

'3······
~-~:-\..1
.' ....~.1 Título Preliminar - LosComerciantes v susAuxiliares
1'.¡¡

-1 propietario. Desde luego, que si se le adjudican en pago adquirirá la propiedad de las~


mismas.·'~~. "

-~
J j) Caso de Secuestro de las Acciones Decretado
en Juicio de Dominio de las Mismas:
~'-:" ..- :

J En el caso de un secuestro, decretado por motivo de un juicio destinado a establecer «:


dominio de las acciones, los derechos patrimoniales serán ejercidos por el secuestrario, quieri~~~~;
entregará las sumas recibidas, juntamente con las acciones, a la parte de que reslllte';~;
victoriosa en el juicio de dominio respectivo; en cuanto a los derechos de consecución, el1~F
vista de que los casos pueden ofrecer matices imprevisibles, se ha dejado al arbitrio judicial :~~
designar, en cada caso concreto, la persona que haya de ejercerlos. . .'
. ..

Al efecto, el inciso tercero del mismo artículo 132 Com., establece:


'] Si se disputa el dominio de las acciones y con esta ocaston se practica un
secuestro, los derechos patrimoniales serán ejercidos por el secuestre y los
personales por quien designe el Juez.
'J
]
SECCfON -c:
:'.J
,J
.. DE LAS ACCIONES PREFERIDAS
(Arts. 159 - 163)

·'1 ,
i
1

i
C.1. ORIGEN Y DESARROLLO,
I
! El origen de las acciones preferidas no es reciente, como pareciera ser a primera vista,
l por el hecho de. que hasta.hace poco tiempo se.han difundido.ampliamente.,
i
~
.,
!
¡ Lo cierto es que esta clase de acciones aparecieron según los tratadistas de Derecho
.J Mercantil en el siglo XVII. Al respecto, el maestro Nicolá Gesperoni, indica que en el año
I ¡ 639 se dio en Holanda un caso de acciones privilegiadas, como también se les denomina
¡ doctrinariamente. Agregando que la primera emisión de estas acciones se dio en Italia en
! 1884. .

Ningún tratadista profundiza sobre los privilegios que confirieron inicialmente a sus
tenedores las acciones preferidas, por lo que hay que conformarse con señalar únicamente la
época en que surgieron.

En Alemania aparecen reguladas las acciones preferidas en los artículos 185 y 252 Inc.
2 del Código de Comercio alemán de 1887, que estipulaban al respecto así: ArL. 185 "El _'"

JJ4

.
I
.íc. Julio César Martinez.
-~~~----------------------_._-----:----"---'--""":"~~
Textos Jurídicos Universitarios
I
I
;ontrato social podrá fijar determinados derechos para ciertas acciones, especialmente en lo
¡Ue se refiere al reparto de ganancias o de la fortuna de la sociedad"

El inciso 2 del artículo 252 decía: "Si se emitieren variasclases de acciones, el contrato
«cial podrá determinar la importancia y extensión del voto para cada clase''.
I
~
La Ley Francesa de 9 de julio de 1902 fue la primera que expresamente autorizó las
icciones de prioridad o preferidas, al decir: "salvo disposicton contraria de los estatutos, la
íOciedadpuede crear acciones de prioridad investidas del derecho de participar antes que
'as otras acciones en la repartición de los beneficios, o en la distribución del activo social"..

'En Panamá, la Ley No. 32, de 26 de febrero de 1927, autorizó expresamente y enforma
I
amplla estas acciones, al disponer en su artículo 23: "Todas las acciones de una e/ase, ya
sean con valor nominal o sin valor nominal, serán iguales a las acciones de esa misma clase,
ion sujeción, no obstante, a las designaciones, preferencias, privilegios, facultad de voto,
l'
restricciones o requisitos conferidos o impuestos con respecto a cualquier clase de acciones".

En Inglaterra se promulgó en 1929 la Ley denominada "Companies Act (consolidate) to


I
1929", cuyos antecedentes se encuentran en los trabajos de la "Comisión Greene" integrada
oor personalidades de la banca, comercio e industria. I
Autorizando el artículo 46 de la citada Ley, las acciones privilegiadas "amortizables"
'fue corresponde a 1111 nuevo género de acciones preferidas de naturaleza similar a las
)¡.....
obligaciones o de bemures. Reglamentando en el articulo 61 de la misma. la supresión del
ortvllegio concedido a una serie de acciones, estableciendo para el/o 1111 procedimiento
.mginal. I
Además de los países citados también regulan las acciones preferidas: Italia, España y .~
otrospaíses Europeos. ..

Respecto a los países americanos, es muy significativo hacer referencia a la Sexta ).


Canferencia Internacional Americana, que tuvo lugar en 1928 en la Habana, Cuba, debido a ~
que en la misma, se adoptó una resolución sobre la unificación de las diferentes legislaciones
relativa a las Sociedades Anónimas, que comprendía, a las acciones preferidas.
~
Dicha' resolución esencialmente decla: "que reforman: su legislación (reJIriéndose a
zada uno de los países integrantes de la Unión Panamericana) en el sentido de permitir la
organtzacton de sociedades anónimas sin que se expresen ni el valor de su capital, 11i el de sus
ucciones, y¡ cuyas acciones puedan estar divididas en diversas categorías con derechos
1
iíjerentes respecto a voto y otros actos de gestión y a la participación en el haber social y en
'as ganancias JI. . .
~
. Fue muy significativa. la Conferencia mencionada, para el tema en estudio, pues la
recomendación formulada a los países participantes no cayó en saco roto, silla que fue puesta ~
enpráctica por la mayoría de ellos. . . , .,
].l'
I •

:U5 --'

]"
JI
TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
~.4"¡":'

Así se puede apreciar que la República del Brasil, mediante Decreto de 15 de junio d;~'
1932 aceptó y reglamentó las acciones preferidas, disponiendo en el artículo lo. Inciso 31o 'f;;
siguiente: "Los estatutos podrán dejar de conferir a las acciones preferidas algunos de los'~>
derechos reconocidos a las acciones comunes, inclusive el de voto, o de conferirlos con-"';,
restricciones, no pudiendo, sin embargo, impedir a sus poseedores la fiscalizacion de los
actos de administración o la quiebra de la sociedad, en los casos previstos por la ley",

El inciso -I~ del referido articulo 1". decia: "Está vedado el voto plural",

El articulo 3 del Decreto mencionado disponía: "las acciones preferenciales adquirirán


el derecho de voto de que no gozan por los estatutos, siempre que en el plazo en el/osfijadosy
'nunca superior a tres años, dejaren de pagarse los dividendos fijos que les corresponden, .
conservando ese privilegio hasta que los dividendos vuelvan a ser pagados si no ji/eren
acumulativos, o hasta que sean pagados los dividendos acumulativos atrasados ".

La legislación mexicana por medio de la Ley General de Sociedades Mercantiles de


193-1, admitió expresamente las acciones preferidas y las reguló en el artículo 113 de la
citada Ley, que literalmente dice: "No podrán asignarse dividendos a las acciones ordinarias
sin que antes se pague a las de voto limitado 1In dividendo del C/llCO por ciento. Cuando en
algún ejercicio social no hayan dividendos o sean inferiores a dicho cinco por ciento, se
cubrirá éste en los años siguientes con la prelacion indicada Al hacerse la liquidación de la
sociedad, las acciones de voto limitado reembolsarán antes que las ordinarias, En el contrato
social podrá pactarse que a las acciones de voto limitado se les fUe un dividendo superior al
de las acciones ordinarias. Los tenedores de las acciones de voto limitado tendrán los
derechos que, esta Ley confiere a las minorías para oponerse a las decisiones de las
asambleas y para revisar el balance y los libros de la sociedad",

Chile, a través del Decreto con Fuerza de Ley 251, de 20 d« mayo de 1931, reguló con
amplitud estas acciones. En efecto, el articulo 10-1 del referido Decreto prescribe: "Las
acciones preferidas podrán tener derecho para que, de las utilidades sociales, declaradas por
la Asamblea de Accionistas y disponibles para dividendos, se les pague preferentemente un
interés sobre su valor nominal. Estas acciones podrán también tener derecho a un mayor o
menor número de votos en las Asambleas de Accionistas, según lo establecieren los estatutos
sociales ".

El artículo 105 del mismo Decreto dedia: "Podrán, astmtsmo estipularse a favor de
estas acciones que si las utilidades líquidas de un ejercicio social no fueren suficientes para
pagar en todo o en parte el monto de los intereses estipulados, ellos serán cubiertos
preferentemente, sin intereses, con las utilidades liquidas de los ejercicios siguientes que
declare la Asamblea de Accionistas, como disponibles para dividendos, Además podrá
estipularse a su favor que el valor de su aporte e intereses devengados sean pagados
preferentemente a las acciones ordinarias en la liquidación de la suciedad".

Al igual que los anteriores paises latinoamericanos, también hall aceptado y


reglamentado las acciones preferidas, Argentina. Colornbia, Ecuador, Paraguay J' Perú.
))()
- Lic. JulIO César 2YlanÍllt:L.

En El Salvador, las acciones preferidas no aparecían reglamentadas expresamente en


]
¿/ Antiguo Código de Comercio, pero tampoco había en dicho cuerpo de leyes prohibicion
,'xpresa para su existencia. Al contrario, se puede sostener que perfectamente se podrían
,'mitir estas acciones con base a lo dispuesto por el artículo 2-12 Inciso Z". del mencionado
I_'odigo que decía: "Para modificar los derechos concedidos a cierta clase de acciones. si l.. ]
modiflcaci6n les fuere perjudicial, se necesita, además el consentimiento de /05 accionistas
"¿'jlldicados ".
]
A partir del ([CIliO! Código de Comercio, el legislador salvadoreño regula expresame.,t.
id ¿xistencia de las acciones preferidas en una Sección Especial denominada "SECC!U"V "( ,
DE LAS ACCIONES PREFERIDAS" artículos 159 a 163, comprendida en el Capítulo H, qUe' ]
trata de I(LS sociedades de capitales, Libro Primero del mencionado Código, siendo esta
regulación muy similar a la legislación mejicana, la cual sirvió de modelo a la Comision
I!I/cargada de redactar el Proyecto de Código de Comercio que se encuentra actualmente en
]
vigencia.

Se puede decir que las acciones preferidas han tenido poco a poco un gradua!
]
desarrollo y aceptacion por las legislaciones de los diferentes países, a tal grado (jW.!
actualmente están reconocidas explícitamente por casi todos los países de los diversos
continentes.
]
]
C2. CONCEPTO DF ACCIONES PREFERIDAS.

En una acepcion jurídica moderna, tal con/o se ha visto, la palabra "accion ,. en e,


]
ámbito del Derecho Mercantil significa: en primer lugar, la parte alicuota ele! capital social.
que represe lita; en segundo lugar, el conjunto de derechos que le corresponden a esa pan." .'
finalmente. el título con que los socios hacen valer sus derechos y los transfieren a otros.
]
Sobre el punto en estudio, interesa la acción en CIWlliO representa el conjunto .i.
derechos que le corresponden a .'1/1 titular. En efecto, si bien, en principio, todos lo,' sr.ci.>
]
deben gozar de iguales derechos en proporción a sus aportes, esta regla se v¿ transgrcdiüa.
cuando las sociedades de capitales emiten dos o más series de acciones, a las cuales /'!s
atribuyen diferentes derechos. El! este caso en CJllé.! se infringe el principio de la igualduci.
]
aparecen las acciones preferidas, o preferentes, o privilegiadas, () de prioridad, a las cuul r:
1([ sociedad les concede una serie de ventajas mayores a las de las acciones ordinarias. ]
La mayoria de los autores dan conceptos de acciones preferidas tomando el criterio ¡f,'
enumerar los privilegios que las mismas conceden a sus titulares. El tratadista Héctor Alegria
da el siguiente concepto: "La acción preferida, es aquella que tiene acordada una preferencic.
]
patrimonial que puede consistir en: a) cobro de un di viclendo JUo siempre qlle haya utilidades.
b) cobro de un dividendo fijo hasta un porcentaje determinado, y participación en el sobrante
de utilidades en la misma proporción que las acciones ordinarias: J' e) cualquier combmacion
]
.]
l.'"

.]
............'~' \,'¡¡ I 1 J"''¡'¡_'h~'''''''',.''''j''.j_",. ,101." J ,..11 ~.l",'" _, 1,.. , .0&- ,AL.a ...
... ./10'

~.

Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

que sobre las bases de las expuestas signifique acordar U/1 derecho a cobro preferencial de
las acciones preferidas sobre las ordinarias ".

Con base al criterio enumerativo, es dificil elaborar un concepto de acciones


preferidas que comprenda todas las formas y combinaciones que en la práctica pueden
oc/optar estas acciones, debido el que las legislaciones que reglamentan ti las mismas, /10 son
uniformes en cuanto a los derechos que otorgan; asimismo los estatutos de las sociedades
v.trian grandemente en los privilegios que confieren: po!' ello Sé estima que es más lógico
elaborar lItl concepto de las acciones preferidas en sen/ido amplio adaptable CI todo tipo de
legislación.

Un concepto adecuado sería el siguiente:

"Acciones preferidas son aquellas que otorgan a sus titulares una serie de derechos
sucintes (patrimoniales y/o administrativos) proporcionalmente superiores a la cuota del
capital social 'lue representan"

Del anterior concepto se deduce que para que existan las acciones preferidas es
indispensable que en la sociedad se den dos condiciones:

a) Emisión de dos o más series de acciones,


b) Que a igualesfracciones del capital social les corresponden derechos desiguales.

De acuerdo con ese concepto se sabrá si se es/á o no frente a una accion preferida,
analizando los elementos siguientes:
e,

(1)l.a parle de! capital social que representa.


b) La extensión de los derechos que le corresponden.
e) La proporcionalidad que existe en/re el capital tnvertido en la acción J' los derechos
que ella representa.

( ',3. UB.lJ:'10 IJE I..AS ACC}ONI.S PRLf-ERfDAS.

1:.1 objeto de las acciones preferidas es acreditar la seguridad de lu ,/lI'erSIÓJl efectuada


l)(Jr el tenedor de dichas acciones: otorgándole lit/a garantia en el sentido de qlle el difiero
que desembolso al suscribirlas. le será reintegrado totalmente: en contraposicion a lo que
sucede con las acciones ordinarias o comunes, las cuales en ningún momento le otorgan a .'11/
tenedor la certeza de que recobrará parcial o totalmente su inversión.

Por el/o el futuro tenedor de acciones preferidas invierte sin temor. sabedor de (jite, en
.:1 peor de los casos. recobrará Sil capital invertido; por cuanto al liquidarse la sociedad. sus
acciones le serán reembolsadas antes Cjue las acciones ordinarias o comunes.
l'
;.1

-]
-
Lic. Julio César M~ez. Textos Jurídicos Universitario,

]
Consecuente con lo anterior, el legislador al regular las acciones preferidas bU5CU
proteger la inversión de aquellas personas cuyo deseo. según él, es única y exclusivamente ,.:1
de invertir y no el de intervenir en la gestión o en la dirección de una sociedad
]
Razonamientos que son en todo aplicables al derecho positivo salvadoreño, YU que lo
('omisión que elaboró el Proyecto de Código de Comercio vigente, expresamente se r.nmti: e:
¿llo en la exposición de motivos del aludido Proyecte>. En virtud ti¿ /0 Cita! I!! objeto c/¿ crt.
]
clase de acciones es garantizar la inversión de los accionistas privilegiados.
]
C.4. CLASIFIC'ACION DE LAS ACCIONES PREFERIDAS.

Los tratadistas indican que las acciones preferidas pueden clasificarse desde cuat... ·u
plintos de vista: ]
a) En atención al tipo de privilegios que conceden a ,')11S titulares.

]
b) En atención a la naturaleza del privilegio.

C) En mención a su creación ]
d) En atención ([ la extinción de tales acciones.
]
e -l. l. A f}~XC/()N Al. UPO DE PNn HEGIUS
E¡'y'
QUL CO;VCFDEN A SUS lITUJARL;S. ]
En atención al tipo de privilegios que las acciones preferida" conceden a sus utulares,
ellas se clasifican en: ]
a) Acciones de voto privilegiado.
b) Acciones con dividendo prioritario. ]
e) Acciones reembolsables preferentemente.
el) Acciones con derecho ([ nombrar mayoria de Directores.
e) Acciones que permiten designar una mayoria de miembros mtegrarues de/u ]
Comisión Liquidadora.
j) Acciones con derecho a suscribir, preferentemente, todo () parle de los aumentos ¡le
capital. ]
g) Acciones con privilegios combinados.

]
:]
] J')

]
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.' .,,'; ~~.

,
i,
. ¡

Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

.;. Acciones Preferidas de Voto Privilegiado:


-
Las acciones preferidas de voto privilegiado reciben doctrinanamente una serie dí!
denominaciones tales como: de voto plural, desigual, acumulativo, múltiple, preferencial
superior, mayor, de dirección, de gestión, de control, de protección, de comando:
predominante, etc. Se definen diciendo que "son las que el! le; Asambleas de Accionistas
tienen un derecho de voto superior (11 de otras acciones. COl! rei.scion a la cuota del capital
socia! que ellas representan.

Este tipo de acciones confieren a Sil poseedor un derecho de voto más elevado que el que
atribuyen las acciones ordinarias.

En El Salvador no se permite la existencia de estas acciones. ya que el legislador limita


a ellas el derecho de voto so/amente a las Asambleas Extraordinarias.

Consecuente con lo anterior, el legislador estableció en el artículo 160 Com., el


principio general:

Cada acción da derecho a un voto en las Juntas Generales; sin embargo, en la


escritura constitutiva se puede establecer la emisión de acciones preferidas de
voto limitado, las cuales 110 votarán en las juntas ordinarias, sino en las
extraordinarias exclusivamente.

'* Acciones Preferidas con Dividendo Prioritario:


Este tipo de acción preferida se explica fácilmente diciendo que "son aquellas acciones
que confieren a su poseedor el derecho de obtener un dividendo mayor qw.: las acciones
ordinarias. El monto del dividendo variará de una sociedad a otra, ,va que queda al arbitrio
del organo designado para fijar los dividendos a las diferentes clases de acciones el que
establecerá en cada caso el dividendo que gozarán las acciones preferidas.

U legislador salvadoreño consciente de la impracticidad de f?jal" un dividendo


prioritario a las acciones preferidas, ha dejado al libre albedrío de las sociedades la fijación
de dichus dividendos para esta clase de acciones, limitando expresamente en la primera parte
del inciso primero del artículo 161 Com., lo siguiente:

No pueden asignarse dividendos a las acciones ordinarias, sin que antes se


señale a las de voto limitado un dividendo no menor del seis por ciento sobre su
valor nominal.....
]
]
-
Lic. Julio CésarManínez.

* Acciones Preferidas Reembolsables Preferentemente:


Textos Jurídicos Universitarios

]
Estas acciones preferidas consisten en que sus poseedores reciben, en caso de
liquidación de la sociedad, el valor de su aportación antes que los accionistas ordinarios. ]
fste privilegio está regulado por el legislad01' salvadoreño en el inciso cuarto del articulo 16.
Com.. que titeralmente dice:
]
Al hacerse la Iiquidacián de la sociedad, las acciones de voto limitado se
reembolsarán antes que las ordinarias.
]
*' Acciones Preferidas con Derecho a Nombrar
Mayoria de Directores: ]
Al disolverse 1([ sociedad debe procederse a designar la Comisión Liquidadora (file ,,'
encargará de realizar el activo y pasivo de la sociedad y de proceder (J efectuar la partición ]
de los bienes entre los socios, según lo dispuesto en el contrato social.

El liquidador es también un mandatario de la sociedad y sus funciones, jurídicamente ]


hablando, son idénticas a las de los administradores y representarán a la sociedad tanto ante
los terceros, como ante los socios mismos. al mismo tiempo que están facultados para dirigtr
105 negocios sociales pendientes y demás atribuciones que les sella/a el artículo 332 Com.
]
Se comprende fúcilmente que los socios estarán bastante interesados en designa:
liquidadores de su confianza, que cumplan su cometido con honradez y al mismo tiempr.
]
cautelando sus aportes. y también SIlS preferencias sobre el activo repartible.

Por la importancia y trascendencia de la funcion que desempeñarán los liqnidadores, .v.:


]
advierte el valor que tienen las acciones preferidas que gocen del privilegio de designar 1,.
mayoría de liquidadores. ya que infunden con/lanza entre los inversionistas. ]
En El Salvador, este tipo de acciones preferidas no ha sido adoptado aun, rigtendo 1"
relativo a la designación de los mismos por lo dispuesto en el pacto social de cada sociedad. \
en su defecto, se hará por acuerdo de los socios y en el mismo acto en que se acuerde o .li.'
]
reconozca la disolución. tal como lo ordena la primera parte del inciso primero del anicu lo
328 Com.. que dice: ]
A fulta de disposición del pacto social, el nombramiento de liquidadores se
hará por acuerdo de los socios, y en el mismo acto en que se acuerde o se
reconozca la disoluciar .....
]
Se considera qlte este tipo de acciones preferidas pueden ser emitidas por las socicclculc,
en f·) Salvador, ya que no hay disposicion alguna '11lt: expresamente lo prohiba.
]
Título Prelinúnar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
----."i~~~~"
.... ~

* Acciones Preferidas con Derecho Preferente


Para Suscribir las Acciones Nuevas en los
Aumentos de Capital:

La sociedad, al proceder a alimentar Sil capital, emitiendo acciones nuevas, plledl!


ofrecer/os al público, ° reservarlas para los antiguos accionistas, a fin d: compensarles la
depi';!CIClCIÓ¡¡ qUil, como resultado di! la nueva emision, experimentiráu las acciones '..miguas,

El legislador establece el derecho de suscripc.. ion preferente pora todos los a,xionistas
en el articnlo j 57 Com., salvo que el pacto social disponga otra cosa.

Este privilegio es aplicable tanto a los accionistas ordinarios como a los preferidos,
deslindándose que S1I ejercicio se limita a que el accionista ordinario podrá tener derecho
preferente de suscribir las acciones nuevas ordinarias pero no preferidas, y el accionista
preferido, sólo podrá suscribir con preferencia los nuevas acciones preferidos, y esto debe ser
así, pues de lo contrario se reunirían o confundirían en IIn([ sola persona la calidad de socio
ordinario y preferido al mismo tiempo, lo cual no es lógico.

Las ventajas que confieren a Sl/S titulares este tipo de acciones, son las siguientes:

a) Los pone a cubierto de los peligros consiguientes a todo aumento de capital )'
principalmente de la disminución del valor de las acciones antiguas. la cual
compensa con la adquisición de las nueva... · qlle fes proporcionan de inmediato,
utilidades.

b) Evita la posibilidad que las nuevas emtstones de acciones caigan en manos de


competidores comerciales o industriales. de tal manera que estos competidores
comerciales o industriales llegaran a dominar en la sociedad )' que, en
consecuencia. se produzcan variaciones en la dirección de la misma, por la
formacion de lluevas mayorías, gracias a los VOTOS que confieren las nuevas
acciones,

el La nueva suscripcion. significará II//Ll magnifica inversion de capital.

.;, Acciones Preferidas con Privilegios Combinudos:

Esta clase de acciones preferidas, como su nombre lo indica, aglutina para Si/S
li tulares,
varios de los privilegios antes mencionados, tales como: 1'010 privilegiado.
dividendo prioritario. reembolso preferente, etcétera.

En 1,-'1 Salvador es permitido la existencia de los acciones preferidas con privilegios


combinctdos, pero en ninglÍll caso podrán gozar de voto privilegiado por prohibirlo
¡
expresamente el legtslador.
\
I
I
l
1
I

-
~::: JlIli0 César Martrnez ]
C.-I.2. SEGL'N LA lvATUR4LEZA DEL PRn'7LEGlo.
]
Según la naturaleza del privilegio adoptado, las acciones preferidas se clasifican en.

a) Acciones con privilegios de orden pecuniario. ]


b) Acciones con privilegios de orden administrativo.

.;, Acciones con Privilegios de Orden Pecuniario. ]


Pertenecen a este grupo, aquéllas acciones que conceden ventajas de orden
ya sea: a) sobre las utilidades sociales; y b) sobre el capital social.
eC01!1 inu.».
]
- Acciones Preferidas Sobre las Utilidades Sociales:
]
Las acciones preferidas sobre las ttttlidades sociales se dividen en:

a) Acciones con dividendo simplemente prioritario.


]
b¡ Acciones con dividendo fijo.
e) Acciones que ganan preferentemente un primer dividendo, igualándose después a las
ordinarias.
]
d) Acciones con dividendo prioritarío acumulativo () recuperable.
e) Acciones con privilegio sobre los beneficios, en razón de S/I valor nominal inferior.
j) Acciones con derecho a un porcentaje mayor en los beneficios sociales.
]
Acciones con Dividendo Simplemente Prioritario: ]
Cuando existe esta modalidad de acciones preferidas en la sociedad, se procede u
retirar, primeramente de los beneficios sociales la cantidad necesaria para distribuir entre fUI
acciones privilegiadas o preferidas, IIn dividendo fijo determinado en los estatutos . Ej.: [I.'i
]
7% al afio sobre Sil valor nominal: hecha esta operación. y si los beneficios () utilidades 1:1
permiten, se dtstribuye a las acciones ordinarias IIn dividendo igual al 'lile le correspondio Li
las preferidas; fina/mente, si queda un saldo, se reparte entre todas las acciones. <in
]
distincion ni preferencia.

Esta modalidad permite que las dos series de acciones participen de IIl1a porcion ig!ll.I.'
]
en el reparto de utilidades, o sea que ambas tienen iguales derechos: pero estos derechos son
ejecutados sucesivamente y no simultáneamente, en lo que concierne al primer reparto dé' ]
dividendos: si las utilidades permiten un segundo reparto de dividendos, entonces la tguaklad
entre acciones preferidas y ordinarias es perfecta. Para que opere el privilegio do¿ la:
acciones preferidas en este caso. es necesario qlle los dividendos correspondientes al primer ]
reparto, únicamente cubran completamente fa tasa de estas acciones pero que no alcancen
para las ordinarias.
]
.]
.]
r
"., .
';." ....
~.

Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares


-
Acciones Preferidas ejlle ganan solamente
un dividendo fijo:

Es/a modalidad de las acciones preferidas consiste en que la sociedad le reconoce a la


serie de que forman parte el derecho preferente a un dividendo fijo determinado, que'
equivalga a un tanto por ciento anual sobre su valor nominal (supóngase UJI 8%), y que
deberá pagárseles, por tan/o con anterioridad a todo reparto a las acciones ordinarias, pero
cstahleclendose que el excedente de las utilidades será distribuido exclusivamente entre las
acciones ordinarias.

En El Salvador ha sido adoptada esta modalidad de acciones preferidas.

Acciones Preferidas que ganan preferentemente


/Il1 Primer Dividendo, igualándose después a
las Ordinarias:

La modalidad de es/as acciones estriba en que gozan 11 obtienen UJI dividendo JUo,
determinado en los estatutos (supongase un 7 % anual sobre su valor nominal); efectuado este
reparto, el excedente de las utilidades si las hay, se distribuye por parles iguales entre todas
lus acciones, ordinarias v privilegiadas.
• <,;

este caso, el privilegio es más pronunciado a favor da! las preferidas: pues, siempre
1')/
obtendrán un dividendo superior al que se les distribuya a las ordinarias.

Acciones Preferidas con Dividendo


Priori/ario Acumulativo o Recuperable:

Este tipo de acciones consiste en que aseguran a sus titulares el pago de SI/S dividendos
L'I/ los casos que Ios ejercicios no arrojen utilidades, pues dichos dividendos deben series
pagados preferentemente de las ganancias que se obtengan en los años prosperas siguientes,
n decir que los dividendos no satisfechos se van trasladando por acumulación a los ejercicios
posteriores, de tal manera que el accionista preferido puede ir recuperándolos en los
ejercicios que dejan utilidades.

Su utilidad principal, consiste precisamente. en la seguridad de que el titular de la


accion, obtendráfinalmente sus dividendos.

Esta modalidad de acciones preferidas también ha sido adoptada en El Salvador, y es de


observancia obligatoria para las sociedades que emitan esta clase de acciones, garantizar a
lus mismas el pago de.sus dividendos.

AI respecto, la segunda parte del inciso primero del articulo I (¡ 1 Com., estublece:
]
-
uc Julio César J\lartincl, Te:l.1os Jurídicos Universitarios

Cuando en algún ejercicio social no se fijen dividendos, o los señalados sean ]


inferiores a dicho seis por cielito, se cubrirá éste, u la diferencia. en los años
siguientes con la prelación indicada.
]
Acciones Preferidas con Privilegio Sobre los
Beneficios, en !?UZÓI1 de su valor Nominal ]
Inferior:

El privilegio de estas acciones, resulta del hecho de que entran a gozar de los mismos ]
derechos (ille las acciones de mayor valor nominal. Al consignar el privilegio, se dispone el!
los estatutos de lu sociedad que, sin perjuicio de su distinto valor nominal, todas las acciones
gozaráll de igual derecho en el reparto de las utilidades, tomándose acción pUl" accián. o sea
]
considerando u todas las acciones como si fueren iguales.

Realmente. no existe, propiamente hablando, una preferencia en el reparto de utilidades.


]
pero sí existe 1111 ¡JI ivilegio por cuanto a distintas proporciones de capital social le van a
corresponder idcnticos dividendos. EJ: una acción de 1111 valor de cien colones J' otra de'
cincuenta colones, obtendrán un igual dividendo de diez colones por acción.
]
Cslo.: lilFJ de ac.: 1, mus preferidas 110 opera en El Salvador. ]
A CCIOIlt!\ I'rcferidus con Derecho u
Mayor en los Beneficios Sociales:
IIlI Porcentaje ]
De ucuerdo ti esta modalidad, la sociedad atribuye a la serie correspondiente a lu.,
acciones preferidas 11/1 tanto por ciento mayor en los dividendos que se van a reponir. de ta!
]
manera que les tocará a SIIS titulares o accionistas preferidos. por ejemplo. el 70% ele la»
utilidadesy a los de la serie ordinaria el resto. ]
1';11 este caso no existe un dividendo fijo, ni tampoco preferencia. solamente existe ttn
pnvilegio en cuanto las acciones preferidas van a percibir mayor cantidad que las ordinarias ]
- Acciones Preferidas Sobre el Capital Social: ]
Las accione: ('f 111 privilegios de orden pecuniario sobre el activo social, al liquidarse ¡'ti
sociedad, se dividen «n: ]
u) ACCIOnes preferidas que gozan del derecho de reembolsarse preferentemente a lu»
ordinarias, del capital nominal que representan.
b) Acciones preferidas que gozan del derecho de cobrar contra el activo social. /(.IS
]
dividendos u/rasados lfue se les adeuden, si su privilegio es acumulativo.
]
]
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

L~ Acciones preferidas que gozan del derecho de ser reembolsadas con una prima"
especial prioritaria.

Acciones Preferidas que Gozan del Derecho de


Reembolsarse Preferentemente a las Ordinarias
Del Capital Nominal que Representan:

Esta modalidad de acciones preferidas ya fue explicada anteriormente, por lo que se


debe remitir a lo dicho respecto a ellas.

Acciones Preferidas que Gozan del Derecho de Cobrar


Contra el Activo Social, los Dividendos Atrasados que
se les Adeuden, si su Privilegio es Acumulativo:

Esta variedad de acciones preferidas le otorgan a su titular el derecho de cobrar los


dividendos adeudados del activo social líquido cuando su privilegio es acumulativo. Para que
opere este privilegio se requiere que expresamente conste en el pacto social, pues de lo
contrario serán consideradas como ordinarias al liquidarse la sociedad y no habrá obligación
alguna de pagarles los dividendos atrasados.

Esta modalidad de acciones preferidas no es muy aconsejable, pues se puede presentar


el caso que la acumulación de dividendos, llegue a aumentar en tal forma, que absorba por
entero el activo repartible, perjudicándose a las acciones ordinarias que verían desaparecer
uno de sus derechos esenciales.

Acciones Preferidas que Gozan del Derecho


de ser Reembolsadas con Prima Especial
Prioritaria:

Este último privilegio que pueden adoptar las acciones preferidas, consiste en que
pueden gozar del derecho a una prima, "que debe serles pagadas preferentemente al momento
de efectuarse el reembolso de esas acciones. 1':/'.: se estipula que las acciones preferidas que
tienen 1In valor nominal de cien colones, serán reembolsadas preferentemente
considerándolas como de UlI valor nominal de quinientos colones, ganando en esa forma cada
accion preferida, una prima de reembolso de cuatrocientos colones.

En el supuesto de que una sociedad emita acciones preferidas que acrediten los tres
privilegios antes expuestos y se produce Sil liquidación, el activo distribuible deberá
procederse a repartirlo así:

a) Primero se pagará los dividendos acumulados que se adeuden


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Lic. Julio César Martinez.

b) Segundo, luego se reembolsarán de su valor nominal y prima correspondiente las


Textos Jurídicos Universitarios

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acciones preferidas que gocen de esos derechos.

e) Enseguida. si aun resta parte del activo, se procederá a reembolsar el valor nomina}
de las acciones ordinarias.

d) Finalmente, si hubiere aun un saldo, éste deberá prorratearse entre todos lo:
accionistas, sin distinción alguna de series o clases.

Desde luego, hay que tomar en cuenta que el orden señalado es susceptible de cambiar,
de acuerdo a la variedad infinita que puede adoptar la ordenación de las preferencias sobre
el activo social

* Acciones con Privilegio de Orden Administrativo.

Pertenecen a este segundo grupo, aquéllas acciones que permiten /1110


intervención superior en las funciones administrativas de la sociedad.

Esta sub-clasificación de acciones preferidas, de acuerdo al privilegio adoptado,


comprende las siguiente modalidades: ,]
a) Acciones preferidas de voto privilegiado.

b) Acciones preferidas con derecho a nombrar mayoría de Directores.


]
e) Acciones preferidas con derecho a nombrar mayoría de liquidadores. ]
Las tres formas de privilegio antes mencionada ya fueron tratadas en la primera
clasificación que se refiere al Tipo de Privilegio, por lo que se omite repetir lo ya expuesto. ]
C.-I.3. ACC¡OiVES PRJ~I'ER¡J)ASENAfENC¡<JIV
A SU CREACrÓ¡V
]

distinguir así:
En cuanto a su creación o nacimiento. las acciones preferidas, se pueden ]
a) Acciones preferidas. que nacen con el contrato social mismo, u sea al fundarse lu ] !

sociedad.

b) A cciones preferidas que son creadas durante la vida de la sociedad ]


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115---------------.
Título Preliminar - Los Comerciantes \" sus Auxiliares

- Acciones Preferidas que Nacen con el Contrato


Social mismo, o sea, al Fundarse la Sociedad:

Esta forma de creación de las acciones preferidas es la más común y simple, ya que .
hasta que en la escritura de constitución se señale expresamente el hecho de que la sociedad·
emitirá series de acciones ordinarias y preferidas, estipulando para éstas últimas los
privilegios que tendrán con relación a las ordinarias, respetando las limitaciones que
, establece el Código de Comercio en cuanto a la amplitud de los privilegios de que gozarán las
I
acciones preferidas, puesto que, en ningún caso podrán tener privilegios en el voto.
t En El Salvador, las sociedades que emiten esta clase de acciones, las han creado al
constituirse la sociedad

- Acciones Preferidas Creadas Durante


la Vida de la Sociedad:

Para crear las acciones preferidas cuando la sociedad ya está en marcha, debe
atenderse en primer lugar, si los estatutos de la sociedad contienen cláusulas expresas que
autoricen la emisión de acciones preferidas durante la vida de la sociedad, y establecen al
mismo tiempo las condiciones en que debe tomarse el acuerdo, sus características, las
mayorías de votos necesarias para darlo por aprobado, etcétera.

En segundo lugar, debe tomarse en cuenta la no existencia en los estatutos de las


cláusulas que permitan la creación y demás condiciones de las acciones preferidas durante la
existencia de la sociedad

En el primer caso, no hay problema alguno que resolver y debe atenderse a lo regulado
por la sociedad en las cláusulas respectivas.

En el segundo caso, para poda crear o emitir series de accione \ preferidas. hay que ver
lo dispuesto por el Código de Comercio, para que sea procedente la existencia de estas
acciones.

Con relación a ello, el articulo J 76 Com., dispone que el acuerdo de aumento de capital
(que es el supuesto necesario para que opere la emisión de acciones preferidas en este caso)
será tomado por la Junta General de Accionistas en sesión extraordinaria, especialmente
convocada al efecto y con el voto favorable de las tres cuartas partes de las acciones,
debiendo publicarse dicho acuerdo. Ordenando el articulo 177 Como que transcurridos quince
días después de la publicación del acuerdo antes mencionado y habiéndose suscrito todas las
acciones, se procederá a otorgar la escritura de aumento del capital social siempre que la
suscripción de nuevas acciones se haya realizado de acuerdo a las reglas de la consütucián
simultánea. si el plazo para suscribir el capitalfuere hasta de un mes, y con las de la sucesiva,
si dicho plazo fuera mayor: pudiéndose otorgar inmediatamente la escritura de aumento del
copila! social. sin respetar las reglas de suscripción, cuando todos los accionistas estuvieren
3·HI
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c. Julio CésarMartínez. TC:\1os Jurídicos Universitarios
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esentes en la Junta General que acuerde el aumento y suscribieren totalmente las nuevas
t]
:ciones.

El segundo caso planteado se da en las sociedades de capitales que no sean de capiral


iriable, ya que en éstas, el legislador expresamente establece en el artículo 309 inciso ::
J
»m., que en las sociedades por acciones, el pacto social, y, en Sil defecto, la Junta Genera!
-iraordinaria, fijará los aumentos de capital, lo mismo que la forma y término en qll¿ deb«
icerse la correspondiente emisión de acciones.

La ventaja que presenta para una sociedad de capitales en marcha, la emision de


cciones preferidas, estriba en que recibe una inyección económica en los períodos de crisis
'JI' la que pueda atravesar la sociedad y ante la amenaza de quebrar, se recurre al aumento
d capital mediante la emisión de acciones preferidas, pues lo más seguro es que los socio \
-dinarios tendrán temor de suscribir nuevas acciones ordinarias; en cambio, con el impulso
d nuevo capital la sociedad tiene expectativas de desarrollar sus negocios y obtener
iilidades, superando la situacion difícil en que se encontraba.

C.4,-I, ArC/OSES PREFERIDAS ENATEiVC/O,v


A LA E.'(7hVC/ÓN DE TALES ACCIONf.S

Sobre esta clasificación se tiene:

- Acciones Preferidas con Privilegios Definitivos:


por Toda la Vida de la Sociedad

Esta forma de acciones preferidas no tiene ningún problema en Sil explicacion. /."
atural que los derechos preferentes que conceden las acciones preferidas a SIlS poseedores
]
ueden ser ejercidos por éstos durante toda la vida de la sociedad y terminan al extinguirse
sta.
]
- Acciones Preferidas COIl Privilegios Transitorios
Sujetos a Condición o Plazo:
]
Partiendo de la base que las acciones preferidas no constituyen una mstnucion
ermanente dentro del régimen de las sociedades de capitales, es perfectamente comprensible
]
ue los privilegios que otorgan, puedan sujetarse a plazo o condición

La temporalidad de los privilegios pueden regularse en e! pacto social de cada sociedad.


]
Con relación al plazo de! privilegio, la sociedad puede indicar en sus estatutos ljlJl! IIJ.'>
rivtlegios conferidos por las acciones preferidas regirán por lapso de tres, cinco, diez uñcs.
]
le., a partir de Sil emisión.

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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

Respecto de la condición para que deje de operar el privilegio, se pueden señalar corno~'';
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ejemplos los siguientes:

1, Transferencia de las acciones preferidas a terceros no contemplados en el


pacto social.

2. Supresión del privilegio mediante acuerdo de una mayoria especialmente de


socios, preestablecida.

3. Extinción del privilegio mediante un sistema de rescate, que consiste en irlas


rescatando paulatinamente, empleando para ello un fondo especial y
reemplazándolas por acciones ordinarias.

C5. .JUSTIFICACIÓN DE LA &\7STENCL4 DE


LAS ACCIONES PREf"'EiUDAS,

La base principal que justifica la existencia de las acciones preferidas reside en la


utilidad económica que prestan a las sociedades de capitales, principalmente las anónimas.
ya que como se ha visto anteriormente, las acciones preferidas pueden adoptar una gran
variedad de modalidades en cuanto a los privilegios que confieren a sus titulares }' adoptar
diversas combinaciones de tales privilegios sin menoscabar la naturaleza de tales.

E<; pues, la variedad misma de las combinaciones a que se presta es/a clase de acciones,
lo l¡lIe hace resaltar su utilidady el valor práctico de ellas.

La utilidad economice que proporcionan las acciones preferidas para las sociedades de
capitales puede verse en dos diferentes momentos: al momento de constituirse la sociedad; y
durante elfuncionamiento de éstas.

En ei primer momento, o sea al constituirse la sociedad, hay que tomar en cuenta la


funcion economica de las sociedades de capitales. Especialmente la anónima, cuai t!:> id l/e
aglutinar o concentrar grandes capitales para la creación de empresas de gran magnitud, que
por la cuantia de la inversion que requieren, están fuera del alcance de las posibilidades de
las personas aisladamente consideradas o de /JII reducido número de ellas, y en ese ;.,:,,:,",,:>.1.
las acciones preferidas procuran a las suciedades los fondos de explotacion suficientes para
que puedanponer en marcha proyectos ambiciosos.

I~Jl el curso de la existencia de las sociedades anontmas, la emtsion de acciones


preferidas es de vi/al importancia en los periodos de crisis económica, ya que constituye el
único medio de sacar a flote y salvar de la disolución y S1I posterior liquidacion a las
sociedades, por cuanto, cuando una sociedad se encuentra atravesando una situación
cconomica aflictiva y ésta requiere una inyección de capital para poder salir adelante, es muy
dificil. por /10 decir imposible, que se le concedan nuevos créditos por parte de Sl/S acreedores
,50

- ....
~
.c. Julio Cesar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
de interesar a los accionistas ordinarios para que inviertan más dinero en la compra de
:ciolles ordinarias; en ese momento difícil, se justifica aun más, la existencia de las acciones ;l
,-eferidas ya que al lograr por S1/ medio que la sociedad reciba una nueva inversión que
Igre mantenerla con vida .v le permita salir adelante, reafirma la confianza en los
n:ersionistas que ven en estas acciones el medio idóneo de realizar inversiones sil! el temor ]
mura! de perder su dinero, lo que viene a redundar en beneficio de las sociedades, por una
arte y por la otra" en la economía de los diferentes países donde se permite la existencia d¿
15 acciones preferidas, ya que las sociedad anonimas modemas, especialmente. )('
]
ncuentran vinculadas estrechamente a la economía de las naciones, constituyendo unafuerte
ase de la riqueza y prosperidad de IIn país por la cuantia de los capitales que reúnen r
'irigen, los intereses que representan, las operacíones que desarrollan y la multitud de J
ndividuos a quienes les aseguran la existencia; a tal grado que en la actualidad las
'Jciedades anónimas son un factor decisivo en la economía de los países capitalistas y Sil
-astencia interesa a la nacion toda y no sólo al grupo más o menos reducido de accionistas;
]
'e ahí, se destaca la importancia que le corresponde a las acciones preferidas en las
ociedades anónimas, y que por lo tanto, justifican Sil existencia por creces, ]

'.6. ¿EL lENEDOR DE ACCIONES PREFERIDAS


]
nENE CALiDAD DE SOCiO?

Es de suma importancia establecer si el tenedor de acciones preferidas es socio, .\H


]
iue de ello derivan una serie de consecuencias relevantes.

Doctrinariamente, se plantea la interrogan/e de si el suscriptor adquiere realmente por


]
1solo hecho de la suscripción, la condtcion de socio. Argumentándose que la condicion si ne
-ua non para adquirirla, radica en la "Affectio Societaus ".
J
¿ En qué consiste la "Affectio Societatis? Fernando H, Mascheroni, expresa que una
icepcion vulgar referente a la Affectio Societatis, la identifica con la afinidad o confian:a
eciproca que debe mediar entre los socios en razón de sus respectivas circunstancias
iersonaies. criticando dicha concepción, este tratadista, por cuanto al aceptarla, sólo se
tarta cabalmente la Affectio en las sociedades constituidas "Intuito Personae ".

Una segunda acepción de la Affectio, partiendo de la intencion de las partes


'ontratantes, la define el mismo autor como "el ánimo de contraer sociedad", "siendo f:'se ]
'lemento intencional, volitivo, el que caracteriza a la sociedad. distinguiéndola de otras
'omuntdades jurídicas, como la mera indivisión u el condominio, Está desprovisto di!
:Ollnotaciones afectivas () personales, definiéndose por la voluntad encaminada a vincularse
»cietaríameme ".
J
Modernamente se agrega a la Affectio Societatis, otra caracteristica señalada por iú
loc/ri//a: "La cooperación entre los contratantes para el cumplimiento del objeto social". ,-1/
J
'especto, Fargosi señala que la Affetio /lO es tan sola la desnuda intencion de formar

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;.
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r:t.

Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

sociedad. sino la aceptación -por el contratante de la necesidad de colaborar con su


prestación para el logro del objeto societario, y la correlativa subordinación de sus fines
individuales a los fines generales del ente constituido.

Doctrinariamente, pues, el concepto moderno de la Affectio Societatis se resume en la


fórmula: "animus contrahende societatis y cooperación".

Con base a lo anterior, los tratadistas modernos sostienen que so/amente tienen la
calidad de socio, las personas que suscriben acciones para participar activamente en la vida
de la sociedad, participando en el gobierno y conduccion de los negocios sociales; no
. adquiriendo esa condición aquél que sólo espera pasivamente el cobro de los dividendos,
porque no lleva a la práctica el concepto moderno de la Affecto Societatis, aunque
formalmente cubra la figura legal del accionista.

Con respecto a este mismo punto, Mascheroni expresa que el suscriptor y tenedor de
acciones preferidas ocupa una posición intermedia, hlbrica, cabria decir, entre el accionista
COIl ánimo societario y el tercero acreedor de la sociedad. Agregando, 'lile en términos
estrictos no procede negarle la condición legal de accionista. pero del mismo modo resulta
impropio adjudicarle la calidad de socio.

El legislador salvadoreño, por su parte, en forma expresa establece en el articulo 126


Com.. que en las sociedades de capitales, la calidad personal de los socios o accionistas no
influye de modo esencial en la voluntad de asociarse; a diferencia de lo 'lile sucede en las'
sociedades de personas, en las cuales si se exige la calidad personal, como condición esencial
de la voluntad de asociarse, acorde a lo preceptuado en el articulo-t-i Com.

E~' decir, que aun cuando el legislador reconoce cierta influencia a la intención del
suscriptor de acciones de sociedades de capitales, toma como sinónimo a los socios }'
accionistas, reservando el término accionista para los socios de las sociedades de capitales.
por lo que se concluye que legalmente /10 existe diferencia alguna entre el socio y el
accionista. Asimismo no distingue entre el suscriptor de acciones preferidas Ji el acciones
CUlI1WleS u ordinarias, por lo 'lile legalmente el tenedor de acciones preferidas tiene calidad
de socio y por ende goza de los derechos inherentes a tal condición, salvo las limitaciones (l11!!
establece la ley y la escritura social.

Es de considerar adecuada la posición adoptada por el legislador, Ji: cc.nst.Ierar como


socio al tenedor de acciones preferidas, sin darle mayor relevancia a la intención del mismo
al suscribirlas, a pesar de las críticas que formula la doctrina, porque si se aplicaran los
razonamientos de la doctrina, prácticamente seria imposible determinar -qué personas
llenarían los requisitos para adquirir la condición de socio; además, no hay que olvidar que
el Derecho regula lo intangible, lo 'lile se exterioriza; a diferencia de la moral que regula la
conducta interna del individuo.

352
-

-
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Universitarios

En consecuencia, el tenedor de acciones preferidas tiene la calidad di! socio y como tal,
es sujeto de los derechos y obligaciones qtle estipulan el Código de Comercio y la Escritura
Social de las sociedades que emiten tales acciones.

, . l. EQUIPARACfÓ¡V DE I.ASACCfONES PREFEPJDAS ]


A LAS ORDINARIAS.

Por regla general, y de conformidad con el Código de Comercio, las accione." ]


comunes u ordinarias se diferencian de las acciones preferidas en los siguientes puntos:

1~
Las acciones comunes gozan de un voto tanto en las Juntas Generales Ordinarias de
los Accionistas, como en las extraordinarias; en cambio, las acciones preferidas. sólo votan
1
en las Juntas Generales Extraordinarias.
]
Z". A las acciones comunes se les puede asignar dividendos, sin que previamente se
/10
les señale a las acciones preferidas, el cual según lo establece el Código de Comercio, en el
artículo 161, nunca podrá ser menor del seis por ciento sobre su valor nominal. ]
30. Se puede pactar en la escritura social UI1 dividendo superior para las acciones
preferidas con relación al dividendo de las acciones comunes. ]
../". Al liquidarse la suciedad, las acciones comunes se reembolsarán después de haberse
oagado las acciones preferidas. ]
Pero se presenta una situacion mediante la cual las acciones las acciones preferidas \I!
equiparan a las acciones ordinarias. confiriendo a Sl/S tenedores, todos los derechos que !l/,'
]
acciones comunes otorgan a los accionistas ordinarios.

La condición para que se de lo anterior, consiste en que dejen de repartirse por más d«
]
ires ejercicios, consecutivos o alternos. los dividendos preferentes a esta clase de acciones. tu!
como lo dispone enforma expresa el inciso final del artículo 161 Como

Al darse esa condición, automáticamente las acciones preferidas adquieren el derecho


al voto y los demás derechos de los accionistas comunes.

Las acciones preferidas. acorde al Código de Comercio, confieren u SlIS tenedores los
siguientes derechos patrimoniales y de consecución:
]
l. Derechos Patrimoniales:

Derecho al dividendo preferente


]
Derecho a la cuota de liquidacion con antelación a las ordinarias,
]
"0'

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Título Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares

Derecho a suscribir proporcionalmente nuevas acciones preferidas, cuando haya


nueva emisión por parte de la sociedad.

Derecho a transferir o transmitir y gravar las acciones preferidas.

2. Derechos de Consecución:

Derecho de voto limitado.

Derecho de pedir que se reúno la Junta General para la aprobación del balance y
estado de pérdidas y ganancias.

Derecho a pedir que figuren determinados puntos en la agenda.

Derecho de pedir el aplazamiento de la sesión de Junta General Extraordinaria.

Derecho de información.

Derecho de impugnar los acuerdos sociales.

Derecho a suspender la ejecución.

Derecho a revisar el balance y los libros de la sociedad.

Derecho de denunciar por escrito al auditor, lus hechos irregulares en la


Administración.

Ahora bien, al disponer el legislador que las acciones preferidas adquirirán el derecho
al voto de los accionistas comunes, debe entenderse que adquirirán el derecho a voto en las
Juntas Generales Ordinarias de accionistas, ya que de antemano poseen el derecho a votar en
las Juntas Generales Extraordinarias, y en la expresión "los demás derechos de los
accionistas comunes", se entiende que serán los siguientes:

Derecho de pedir el aplazamiento de la sesión de Junta General Ordinaria. Art. 234


Como

Derecho de participar con su voto en la aprobacion o tmprobacion del Balance


General, ,,1 estado de pérdidas y ganancias y el informe del Auditor. An. 223 Ord. 1
Como

Derecho de participar en el nombramiento .v remoción del Auditor y de las


Administradores. Art. 2230rd JI Como

Derecho de participar en la fijacion de emolumentos al Auditor y Administradores-


cuando no se hayan fijado en el pacto social, Art, 213 Ord. Uf Como
35-t
~ ic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
.;:.--

Estos derechos de los accionistas comunes son los que ordinariamente les están
redados a los accionistas preferidos, y sólo en el supuesto anterior es que llegan a
Jdquirirlos. ]
Una cuestión que es importante aclarar, es la siguiente:

¿Si por el hecho de que las acciones preferidas adquieren el derecho al voto en las
Ji
.r

Juntas Ordinarias y los demás derechos de los accionistas comunes, antes citados, significará
'fu¿ perderán sus privilegios económicos, o si por el contrario, seguirán conservándolos hustu ]
que desaparezca el adeudo?

Es de estimarse que las acciones preferidas se equiparan a las acciones comunes /1 ]


ordinarias únicamente en cuanto al ejercicio de los derechos que les conllevan ventajas y de ..
los cuales, como ya se dijo, están privados ordinariamente, pero siempre conservan los
derechos que les son inherentes por su calidad (dividendo superior pagadero ]
anticipadamente. derecho a recibir su cuota de liquidación antes que las ordinarias).

Afirmar lo contrario, sería poner a las acciones preferidas en un plano de igualdad tata!
con las acciones ordinarias, lo que no es admisible, pues perderían S11 naturaleza y se
convertirían en acciones ordinarias; es decir, desaparecerían como tales y sólo habria
acciones ordinarias en la sociedad,' planteándose de hecho una suspensión en el ejercicio de
]
sus derechos, lo qlle no es concebible, porque vendría a ser una "sancion' para los
accionistas preferidos, sin tener responsabilidad alguna,
]
Por ello se sostiene, que la equiparación entre acciones preferidas y ordinarias debe
limitarse en cuanto a que, las primeras adquirirán los derechos ,!1Ii: comúnmente están
privados de ejercer por su condición de tales y conservando los derechos que les son propio.",
]
Surge otra interrogante de mucha importancia: ¿Durante qué plazo es que las aCL'i()IJ~"
preferidas conservarán el derecho al voto y los demás derechos de los accionistas comunes?
]
El legislador no estableció un plazo determinado al respecto, limitándose a consignar en
el inciso final del articulo 161 Com., que esta situación durará hasta que desaparezca e!
]
adeudo, o sea que hasta el momento preciso en que la sociedad les cancele a los accionistas
preferidos los dividendos preferentes a que tienen derecho, perderán tos derechos de tos
accionistas comunes, a que se ha hecho referencia.

Es de considerar que la decisión del legislador de no establecer un plazo determinado.


obedece a la intención de sancionar a los accionistas comunes por Sil negligencia o capricho
en no repartir los dividendos preferentes, otorgándole a los accionistas preferidos 1(/
oportunidad de intervenir en forma directa y precisa en la administracion de la sociedad y
lograr así a la mayor brevedad posible el pago de sus dividendos.
]
También es de creer qUe! otra de las razones '1ue tuvo el legislador a/ no señalar 1111
plazo determinado, estriba en el hecho de que la sociedad atraviese por una SilU<1UrJJI J
355
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Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
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económico-financiera difícil, en la que no obtiene utilidades sino pérdidas y que demanda e/,
concurso de todos los accionistas para poder tomar las medidas necesarias a fin dev
sobrellevar la situación y ponerle fin en el menor lapso posible.

C.8. DERECHO DE AfINaRlAS QUE SE CONFIERE


A lAS ACCIONES PREFERIDAS.

El Código de Comercio regula los siguientes derechos de minorías:

Derecho de nombrar un tercio de los directores, cuando éstos sean tres o más;
derecho atribuido a los accionistas que representan por lo menos un 25% del capital
social. (Art. 263 Com.).

Derecho de pedir por escrito a los administradores, en cualquier tiempo, la


convocatoria de una Junta General de Accionistas, para tratar de los asuntos que
indiquen en su petición. Pudiendo ejercer este derecho los accionistas que
representen el 5% del capital social. (Art. 231 Inciso 10.Com.). Facultando el
artículo 232 Inciso 2~Com. al titular de Uf/a sola acción para ejercer este derecho,
cuando no se haya celebrado Junta durante dos ejercicios consecutivos y cuando las
Juntas celebradas durante ese período no hayan conocido de los asuntos indicados
en el artículo 223 Como

Derecho de ejercer directamente la accton de responsabilidad civil contra los


administradores. Este derecho lo pueden ejercer las minorías que representen por lo
mellas el 25% del capital social. (Art. 280 Com.).

Derecho de oposición judicial a las resoluciones de la Junta General, cuando se


viole UlI precepto legal o estatutario. (Art. 250 Com.); este derecho se ejercerá
siguiendo el trámite del juicio sumario mercantil de conformidad a lo estipulado en
el artículo 6-1 de la Ley de Procedimientos Mercantiles y dentro de los seis meses
contados a partir de la fecha de la terminación de la respectiva Junta General, pues
de lo contrario, prescribe la acción.

Derecho de pedir al Juez. en cualquier estado de la causa, la suspension de la


ejecución de los acuerdos impugnados. (Art. 25/ Com.).

Enumerados los derechos que confiere a las minorías el Codtgo de Comercio. cabe
preguntarse ¿Cuáles de esos derechos pueden ejercer los tenedores de las acciones
preferidas?

Sobre el particular, el artículo 16/lnc. 3'~ Com., establece:

156
--
o
-ic, Julio César Martínez. Textos Jurídicos Lm>é:sit¿: .'JS
J
Los tenedores de las acciones de voto limitado tienen los derechos que este
Código confiere a las minorías para oponerse a las decisiones de las Juntas
Generales en aquello que les afecte y para revisar el balance y los libros de la
J
sociedad.

De lo expuesto en el referido inciso, se colige que los derechos de minoría que confiere
J
:1 legislado a los tenedores de acciones preferidas, son más limitados, pare cuanto solamente
.:mede oponerse alas decisiones de las Juntas Generales en aquello que les afecte. J
En consecuencia, es necesario establecer con claridad cuáles son las decisiones de f,.IS
Juntas Generales qLie afectan a los tenedores de las acciones preferidas, pues sólo en esos ]
casos podrán oponerse a ellas. Al efecto el artículo 250 Como establece:

Los accionistas de toda clase, aun los de voto limitado, podrán formular
]
oposición judicial a las resoluciones de una junta general, siempre que la
acción se funde en los siguientes extremos:
L Que el motivo de la oposición se contraiga a la violación de un precepto
]
legal o de una estipulación al pacto social:
II. Que no se trate de resoluciones sobre responsabilidad de los
administradores o de quienes tienen a su cargo la vigilancia.
]
Para hacer uso de este derecho, será necesario que el o los reclamantes no
hubieren asistido a la junta impugnada o hubieren votado en contra del o de
los acuerdos tomados en la misma.
]
Es indispensable que en la demanda, se precise el concepto concreto de la
violación; y que a el/a .se acompañen los títulos de las acciones que los
opositores representen.
]
Esta acción de los opositores, prescribe en seis meses contados desde la fecha
de la terminación de la respectiva junta general. ]
Haciendo a un lado el Ordinal I! del artículo en comento, por no tener mayor
importanciapara el objetivo de este estudio, al analizar el Ordinal 1 de la misma disposicion ]
legal, es fácil apreciar de su simple lectura, que los casos que pueden motivar la oposición
por parte de los tenedores de acciones preferid.as, se basan en los dos siguientes supuestos:
]
l ". Violación de un precepto legal.

2°. Violación de una estipulación del pacto social. ]


Es decir, que los tenedores de acciones preferidas pueden oponerse a las decisiones d,'
lajunta general que viole un precepto legal "o una estipulación del pacto social que afecte SIIS
derechos.
]
l.
357
]
]
-
TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
,
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..
.
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* Oposicián en el Caso de Violación


de un Precepto Legal.

a) Cuando la Junta General de Accionistas acuerde que las acciones preferidas no


gozarán de voto en las Juntas Extraordinarias.

b) Cuando la Junta General acuerde asignarle dividendos a las acciones ordinarias


antes que a las acciones preferidas.

e) En el acuerdo de la Junta General señalándole a las acciones preferidas un


dividendo menor del seis por ciento sobre su valor nominal.

d) Acuerdo de la Junta General de que las acciones preferidas no adquirirán el derecho


al voto y [os demás derechos de los accionistas comunes, cuando se les dejare de
repartir los dividendos preferentes por más de tres ejercicios. consecutivos o
alternos.

e) Acuerdo de la Junta General de no fijar dividendos a las acciones preferidas.

j) Acuerdo de la Junta General de que las acciones preferidas no tendrán los


derechos de minorías para oponerse a sus decisione. ',::!e los afecten.

g) Acuerdo de la expresada Junta de que al liquidarse la sociedad las acciones


preferidas no se reembolsarán antes que las ordinarias.

* Oposición en el Caso de Violación


del Pacto Social:

Se puede decir que solamente existe un caso de violación a una estipulación del pacto
social,' y se presenta cuando la Junta General acuerda aignarle a las acciones preferidas un
dividendo menor al establecido en la escritura social, e] cual necesariamente tendrá que ser
mayor del seis por ciento sobre su valor nominal, pues si es menor, se caería en el caso de
violación de un precepto legal.

!
,
,I

353
n
-
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ~
SECCIDN nD" :J
CALIDAD DE ACCIONISTA
(Arts. 164 - 172)
J
D. J. CONCEPTO.

fa se ha expresado que las acciones pueden ser emitidas en forma nominativa o al


J
portador, en ese sentido, el inciso primero del artículo 164 Com., dice:
]
La sociedad debe considerar como accionista al inscrito como tal en el
registro respectivo, si las acciones son nominativas, y al tenedor de éstas, si
son al portador. 'J
Sabido es también, que la transferencia de las acciones nominativas se materializa con
el endoso de la acción y su inscripción en el libro de registro de socios que la sociedad
emisora lleva al efecto; y que las acciones al portador se transfieren por la simple tradición
J
de la misma.
']
D.2. DERECHOS DE CONSECUCIÓN DEL ACCIONISTA. ]
Los derechos de consecución, ya se ha dicho, son los que miran a las actividades
administrativas de la sociedad y a su vez permiten al socio participar en forma directa o ]
indirecta en las resoluciones de la sociedad.

El accionista tiene derecho a ser informado de la marcha de la administración social y ]


de los negocios sociales en la Junta General de Accionistas, a cuyo efecto se ponen a su
disposición los libros y documentos relacionados con la Junta (.4.rt. 236 Inc. 1 Com.).
]
Si el accionista juzga las informaciones insuficientes o dudosas, es necesario
reconocerle el derecho de controlar su veracidad o ampliarlas. Frente al socio no cabe alegar
que existatt secretos administrativos, pues precisamente el socio, tiene por su misma calidad
de tal, derecho a conocer todos los detalles de su marcha, con el objeto de ejercer plenamente
J
y con conocimiento de causa todos los derechos inherentes a su calidad y que incorporan las
acciones. ]
Fundamentalmente los derechos de consecución, que algunos autores atomizan a grado
de elaborar compendiosas listas y
que otros reducen a su mínima expresión. pueden ]
lintetizarse en los derechos que dan intervención en la administración y gobierno de la
sociedad. Así se tiene:
]

359
,)
J.
.~~:..a...~.aI. .. """:"',••. I~
Título Preliminar - LosComerciantes ysus Auxiliares

* Derecho de Voto:
Sobre este particular, el inciso ]O. De la misma disposición legal dice:

El accionista dispondrá de tantos votos como acciones le pertenezcan o


represente.

De la calidad de socio, incorporada en las acciones deriva el derecho de voto, el que


otorga una intervención activa en el gobierno de la sociedad por su participación en las
asambleas. Cabe al accionista: a) Intervenir en la elección de los directores que tienen a su
. cargo la administración; b) intervenir en la elección de los fiscalizadores de la '.
administración; e) el derecho a pedir la convocatoria de juntas generales de accionistas,-'
Sobre este último derecho el Art. 165 Com., dice:

Todo accionista tiene derecho a pedir que /a junta general se reúna para la
aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, delibere y resuelva
sobre la distribución de las utilidades que resultaren del mismo.

Entonces, con mayor propiedad se puede decir, que el derecho de consecución más
importante que tiene el accionista es el derecho de voto, así como es el derecho al dividendo
entre los patrimoniales.

Es mediante el ejercicio del derecho de voto que cada accionista expresa su voluntad en
la Asamblea General, la cual en union con la de los demás accionistas integra la llamada
"voluntad colectiva ". Una manifestación tipica de la incorporación a la acción de los
derechos atribuidos a la calidad de socio, es precisamente el derecho de voto. Cada acción
. atribuye un puesto de socio, y es principio básico de las sociedades de capitales que se vote y
se decida de acuerdo al número de acciones.

Es un típico derecho de consecución por cuanto su contenido sólo atribuye facultades al


socio para intervenir en la sociedad y no tiene contenido patrimonial alguno. El derecho de
voto jamás puede suprimirse por la escritura social, sin embargo puede limitarse. en el caso
de que se haya establecido la emisión de acciones preferidas de voto limitado. las cuales.
como se ha visto. no votarán en las juntas ordinarias sino en las extraor.Iinuri-:
exclusivamente. (Art. 160 Com.). A este respecto puede decirse. que la norma general está
contenida en el articulo 170 Com., cuyo tenor literal es claro por sí mismo al decir que los
derechos conferidos al accionista por la ley, no pueden ser desconocidos o limitados en el
pacto social, salvo que la misma ley prevea expresamente la posibilidad de su supresión o
limitación, que es precisamente lo que ocurre en los artículos 160, 167, 168 Y /69 Com., en
los supuestos que contienen, del sagrado derecho de voto.

En todo CCL'W, el derecho de voto es esencial. de tal manera que la calidad de socio sin.
derecho de voto queda excluida. Por esa razón los estatutos no pueden pri var del derecho de .

360

' . ,'.;
fJ
-
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios tJ
voto al socio en atención a calidades personales. El derecho de voto es un derecho individual
inderogable en cuanto es ejercitado en interés de la sociedad J
El máximo organismo social, la Asamblea General de Accionistas no podríafimcionar
sin que se pudiera expresar la voluntad social mediante el voto. J
Establecido como regla general, que cada acción da derecho a un voto, .V que el
accionista dispondrá de tantos votos como acciones le pertenezcan o represente, y que su
ejercicio no puede restringirse salvo en el caso que la misma ley lo prevea y permita, se pasa
J
a estudiar algunos casos en que el derecho de voto puede ser limitado:
]
a) Cuando en la escritura constitutiva se establece la emisión de acciones preferidas de
voto limitado.

En efecto, y tal como ya se ha visto, el caso de estas acciones lo contempla el artículo


J
160 Com., que limitando el voto únicamente a las juntas extraordinarias, no votan en las
juntas ordinarias, salvo que dejen de repartirse por más de tres ejercicios, aunque no sean ]
consecutivos, los dividendos preferentes que les corresponde, en cuyo caso adquirirán. como
también ya se ha dicho, el derecho al voto y los demás derechos de los accionistas comunes,
conservándolos hasta que el adeudo referido haya desaparecido. (Art. J61 Inc. último Com.) ]
b) Cuando el accionista en una operación determinada tenga, por cuenta propia o
ajena, un interés contrario al de la sociedad. ]
Esta limitación se encuentra regulada en el artículo 167 Com., que establece que el
accionista que en una operación determinada tenga, por cuenta propia o ajena, un interés ]
contrario al de la sociedad. no tendrá derecho a votar en los acuerdos relativos a aquélla. la"
razón de la prohibición es obvia pues si el voto es el derecho que permite manifestar la
voluntad individual a efecto de tomar una decisión de grupo en la sociedad. y el propósito de ]
las decisiones se contrae al éxito de los negocios en interés social, lo más probable es que el
que tiene interés en un negocio determinado. con un interés propio y contrario a la sociedad.
votará de acuerdo a su interés particular privando su decisión en tal sentido. por sobre los ]
intereses sociales aun a costa de un posible perjuicio a los mismos, o en el mejor de los casos
de que tal negocio no produzca ningún beneficio a la sociedad.
]
Debe. pues. en tales circunstancias abstenerse el socio de votar, estableciéndose así una
limitación al derecho al voto. La contravención a ello. le hará responsable de los daños y
perjuicios. cuando con su voto se haya logrado la mayoría necesaria para la validez del ]
acuerdo. (Art. J67 Inc. 2". Com.).

e) Los administradores no podrán votar. cuando el objeto de la resolución. sea la ]


aprobación de los documentos que tengan relación con su gestión; o sobre su propia
responsabilidad

Tampoco podrán los administradores ejercer su derecho de voto, cuando el objeto de la


':J.
resolución sea precisamente la aprobación de los documentos que tengan relación con Sil
]
361

J
i'
1;
F

Título Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares

gestión, tales como el balance, estado de pérdidas y ganancias, así como cuando deb}
decidirse sobre la propia responsabilidad de los administradores. Si contravienen esta"'"
*
disposición son responsables de los daños y perjuicios que se ocasionen, tanto a la sociedad
como a terceros.

En estos casos sólo podrán votar los administradores, cuando sean únicos socios de la
sociedad de que se trate, y cuando sus participaciones reunidas equivalgan al noventa por
ciento o más del capital social. Todo de acuerdo con el artículo 168 Como

d) Caso de las acciones pagaderas, que no estén totalmente pagadas. En estos casos
las acciones pagaderas no podrán votar, cuando la escritura constitutiva así lo
estipule.

Esta limttacián deriva del hecho de no estar el socio al corriente con el pago de las
aportaciones en dinero exigidas por los administradores. Al efecto, el articulo 169 Com., dice:
"Es nulo todo pacto que restrinja la libertad de voto de los accionistas, salvo que la escritura
constitutiva limite el voto de aquellas acciones que no estén totalmente pagadas, y sin
perjuicio de lo dispuesto en la Sección anterior".

Para concluir lo relativo al derecho de voto se deja claro que cada acción atribuye el
derecho de voto; que es un derecho que constituye parte integrante de la participación
accionaria. El mecanismo de la Asamblea no podría funcionar sin que por lo menos mediante
el voto de la mayoría,' no se pudiese expresar la voluntad social. Sobre este particular
Ascarelli dice: "La facultad de votar por cuanto ayuda indudablemente al socio en la tutela
de su interés individual, es reconocida por la ley en vista del interés social; el socio aunque
esté movido por su interés personal, funciona como órgano social. La tutela del interés
individual del socio es concebida por la ley como un reflejo, una consecuencia de la tutela del
interés social". Por esa razón aunque se permite el ejercicio del derecho de voto por
delegación, no puede ser ejercitado por aquel socio cuyos intereses se encuentren en conflicto
con los de la sociedad, pues en tal caso desaparece la razón por la que el derecho le ha sido
atribuido. El derecho de voto en las asambleas no se ejercita en funcián de una relación de
colaboración, sino como medio instrumental para laformación de la voluntad del ente.

Se ha dicho que los derechos de consecución no tienen canten: 'o patrimonial, sino que
su contenido tiene por objeto proteger los intereses y garantizar.' . derechos patrimoniales
del accionista. Mediante su ejercicio no puede pretenderse obtener una prestación en dinero o
valores.

Algunos derechos de consecución son llamados de "administración", cuando mediante


ellos los socios cooperan en la formación de la voluntad social y su ejecución; y otros son
llamados derechos de "controlo vigilancia", por cuanto se refieren al derecho de vigilar la
gestión de la sociedad.

El derecho de voto. pertenece a los administrativos y es el fundamental. Los demás


pueden enumerarse en mayor () menor cuantía según el criterio del clasificador
362
m
-
Líc. Julio César Martínez.

* Derecho de Pedir que la Junta


Textos Jurídicos Universitarios
a
General se Reúna: 1
El artículo 165 Como señala el derecho que tiene todo accionista a pedir que la Junta
General se reúna para la aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, delibere o
resuelva sobre la distribución de las utilidades que resultaren del mismo. Tal derecho es
J
Drincipalmente un derecho de administración que se puede denominar "derecho a
~onvocatoria de Junta General". El derecho a convocatoria no se limita únicamente a los
puntos señalados en el artículo citado, sino a cualquier asunto que los accionistas indiquen en
J
su petición. La petición la harán por escrito, en cualquier tiempo, los accionistas qllf!
representen por lo menos el cinco por ciento del capital social, a los administradores, quienes
deberán convocar dentro de los quince días siguientes (Art. 231 Com.). Además puede
J
hacerse la petición antes referida aun por el titular de una sola acción en los casos y formas
previstos en el artículo 232 del Código de Comercio.
1.'J.
Las disposiciones citadas dicen textualmente:
J
165. Todo accionista tiene derecho a pedir que la Junta General se reúna para
la aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, delibere y resuelva
sobre la distribución de las utilidades que resultaren del mismo.
]
231. (se refiere a la sociedad anónima) Los accionistas que representen por lo
menos el cinco por ciento del capital social podrán pedir por escrito, en
]
cualquier tiempo, a los administradores, la convocatoria de una junta genera!
de accionistas, para tratar de los asuntos que indiquen en su petición.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren dentro
]
de los quince días siguientes a aquél en que hayan recibido la solicitud, la
convocatoria será hecha por el Juez de Comercio del domicilio de la sociedad a
solicitud de los accionistas interesados, con audiencia por tres días a los
]
administradores
La resolución del Juez, que admita o deniegue la solicitud de convocatoria,
admite apelación.
]
232. (se refiere a la sociedad anónima) La petición a que se refiere el artículo
anterior podrá ser hecha aun por el titular de una sola acción, en cualquiera
]
de los casos siguientes:
1 - Cuando no se haya celebrado junta durante dos ejercicios consecutivos.
Il- Cuando las juntas celebradas durante ese tiempo no hayan conocido
J
de los asuntos indicados en el artículo 223.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren dentro
del 'término de quince días desde que hayan recibido la solicitud, ésta se
]
formulará ante el Juez competente para que convoque a junta general, previa
audiencia por tres dlas a los administradores.
En este caso, la resolución del Juez no admite apelación.
]
363
]
1
í

...
-. ...
....J.-
1 Título Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
I :;:.

* Derecho a Discutir y Aprobar ,~tt!;


'..:,¡"*
la Agenda: ~~ .

El derecho a discutir y aprobar la agenda que será sometida a la junta general es' ."
esencialmente administrativo, y faculta a quienes tienen derecho a pedir la convocatoria a la
junta general, para pedir que figuren determinados puntos de la agenda, la que es redactada
por quien haga la convocatoria.

Permite el articulo 235 Como que se traten puntos no incluidos en la agenda y no


enumerados en el artículo 223 Com., siempre que, estando representadas todas las acciones,
se acuerde su discusión por unanimidad. Al efecto, tales disposiciones legales, que se refieren
. a la sociedad anónima, dicen:

235. La agenda debe contener la relación de los asuntos que serán sometidos a
la discusión y aprobación de lajunta general, y será redactada por quien haga
la convocatoria.
Quienes tengan el derecho a pedir la convocatoria a junta general, lo tienen
también para pedir quefiguren determinados puntos en la agenda.
Además de los asuntos incluidos en la agenda y de los indicados en el artículo
223, podrán tratarse cualesquiera otros, siempre que, estando representadas
todas las acciones, se acuerde su discusión por unanimidad.

223. Lajunta general ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año, dentro
de los cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y conocerá,
además de los asuntos incluidos en la agenda, de los siguientes:
I. La memoria de la Junta Directiva, el balance general, el estado de pérdidas
y ganancias y el informe del auditor, a fin de aprobar o improbar los tres
primeros y tomar las medidas que juzgue oportunas.
JI. El nombramiento y remoción de los administradores y del auditor, en su caso.
Ill. Los emolumentos correspondientes a los administradores y al auditor,
cuando no hayan sido fijados en el pacto sociaL
IV. La distribución de las utilidades.

Relacionado con el artículo 223 Como se encuentra el 22{ que también se refiere a
la sociedad anónima, y que literalmente dice:

224. Son juntas generales extraordinarias, las que se reunen para tratar
cualquiera de los siguientes asuntos:
l. Modificación del pacto social.
Il. Emisión de obligaciones negociables o bonos.
Ill. Amortización de acciones con recursos de la propia sociedad y emisión de
certificados de goce..
n: Los demás asuntos que de conformidad con la ley o el pacto social, deban
ser conocidos en junta general extraordinaria.

364

..';"
I'J
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ;']
* Derecho de Pedir aplazamiento de la
Junta General: J
Este es otro derecho de mera administración. Consiste en que una vez iniciada la sesión
de Junta General. ésta podrá ser aplazada, y acordar su continuación en los días inmediatos ]
siguientes hasta la conclusión de la agenda.

Puede también la Junta General, aplazar la sesión por una sola vez y por el término
improrrogable de tres días de acuerdo a las condiciones establecidas en el artículo 234 Com.,
J
que se refiere a la sociedad anónima. Tal disposición legal dice:

La junta general podrá acordar su continuación en los días inmediatos


J
siguientes hasta la conclusión de la agenda.
También podrá, aplazar la sesión por un sola vez y por el término
improrrogable de tres días. En este caso se reanudará la junta como se hubiere
J
acordado,
No se necesitará nueva convocatoria para las sesiones a que se refiere este J
artículo.
]
* Derecho a Participar en las
Asambleas:
l·' , ;'

Los accionistas tienen derecho a participar en las asambleas, es decir en las juntas
generales ordinarias o extraordinarias, las cuales se forman por ellos mismos legalmente
convocados y reunidos (Art. 220 Com.); yen las especiales, aquellos accionistas propietarios
]
de acciones pertenecientes a determinadas categorlas cuando existan en la sociedad diversas
categorías de accionistas. A este respecto el articulo 171 Com., exige que sea aprobada toda
proposición que pueda perjudicar los derechos de una categoría de accionistas por la
]
categoría afectada, reunida en asamblea especial. Tal disposicion dice: "En el caso que
existan diversas categorías de accionistas, toda proposición que pueda perjudicar los
derechos de una de ellas deberá ser aprobada por la categoría afectada. reunida en Asamblea
]
Especial".

El articulo 220 Com., que se refiere a la Sociedad Anónima, dice textualmente:


]
La junta general formada por los accionistas legalmente convocados y
reunidos, es el órgano supremo de la sociedad.
]
Las facultades que la ley o el pacto social no atribuyan a otro órgano de la
J .
o

,
sociedad, serán de la competencia de la junta general. Su competencia será 1: ~

exclusiva en los asuntos a que se refieren los artículos 223 y 224.

365
]
]
.....

Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares

* Derecho a Aprobar el Balancee

El derecho l/amado "derecho a aprobar el balance ". es un derecho de consecución que


persigue más que la administración, ejercer control y vigilancia

SECC/ON "E"

AUJUENTODEL CAPITALSOC/AL

E.l. CAPITAL Y PATRJAfONIO

No deben confundirse los términos capital social y patrimonio social (dinero, bienes,
valores, derechos, etc.). Este patrimonio o hacienda de la sociedad se compone de cuanto ésta
posee y como disminuye con las pérdidas o deudas y crece con las ganancias o adquisiciones,
resulta muy variable en el curso de la explotación. Por consiguiente, el capital es una cifra
permanente, abstracta, formal, el patrimonio es otra cantidad oscilante, real, efectiva. El
patrimonio es lo que en otras páginas de este texto se ha denominado: haber social. La
contabilidad asienta al capital en el pasivo y al patrimonio o haber social en el activo.

E. 2. AU/vfENTO DEL CAPITAL SOCIAL.

Las sociedades (tanto las de personas como las de capitales) durante el curso de su
vida modifican su capital, ajustadas las modificaciones a ciertos trámites legales de
obligatorio cumplimiento en vista de la garantía a los acreedores.

Los cambios en el capital pueden ocurrir a través de un aumci.o o de unu reducción


Estas operaciones implican una variación del número total de acciones o <-';1 ciertos !:".:j ....:.; I.U
valor nominal de ellas.

En lo que al aspecto jurídico se refiere, estos acto . '.' un. suma, ya


;":portancill
que, ante todo debe salvaguardarse la integridad del binonu ; d ) pcurunonio pare no
lesionar los intereses de los acreedores.

Se inicia entonces con el estudio del alimento de capital.

Las sociedades al aumentar su capital están dando a entender que precisa de un


número mayor de medios económicos que le permitan desarrollar la finalidad social con
éxito. Para aumentar el capital puede optar, conforme lo expresa el artículo J 73 Com. por
dos vías: emitir nuevas acciones o bien elevar el valor de las ya emitidas. Tal disposición
legal dice:
366
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios

La sociedad podrá acordar el aumento del capital social. El aumento podrá


hacerse mediante la emisión de nuevas acciones o bien por la elevación del
valor de las ya emitidas.
J
El primer sistema presenta el inconveniente de que grava el pasivo con un débito que
repercutirá en el reparto de utilidades y puede hacer que las acciones se coticen a menor
J
precio en el mercado de valores. El segundo sistema tiene ciertas ventajas, pues allega a las
arcas de la entidad considerables sumas de dinero que le permiten encaminarse con mayor J
desahogo hacia la consecuencia de los fines de la sociedad con la perspectiva de lit!
considerable aumento en el reparto de utilidades. ]
Debe tomarse en cuenta para el aumento de capital que la sociedad no podrá emitir
nuevas acciones hasta que las anteriores no hayan sido integramente pagadas. A este respecto
el artículo 17.J Como dice:
J
La sociedad no podrá emitir nuevas acciones, en tanto las anteriormente
)1
emitidas no hayan sido íntegramente pagadas.

El aumento desde un punto de vista meramente técnico puede efectuarse de diversos


modos. así:
J
a) Mediante la emisión de nuevas acciones. ]
b) Convirtiendo ciertas reservas en capital.
d)' Aumentando el valor de las acciones ya emitidas.
e) Aumento con plusvalías patrimoniales. J
El aumento a través de las formas enumeradas tiene diferencias, pues si se ven bien las
cosas, en el caso del literal e) si hay realmente aumento de capital, pues deberán hacene ]
nllevos aportes: en el resto de los casos no puede hablarse de un verdadero aumento, el
solamente nominal ,v contable como se le llama en doctrina, el cual puede decirse que consiste
en el aumento del monto del capital social sin un cambio real en el patrimonio de la entidad. ]
E. 2.1. EAlfS[()S DE XUE VAS A CCfOlv'ES J
En este caso deben haber nuevos aportes para que se acrecente el capital existente. Los
cuales serán hechos por los socios o por los que suscriban las nuevas acciones. J
El articulo 179 Como establece que los suscriptores de las nuevas acciones deberán
pagar el veinticinco por ciento del importe de las acciones o el porcentaje que haya señalada )
el pacto social o los estatutos o en caso de pago en especie deberán pagarse en su totalidad.
este requisito es indispensable para que pueda inscribirse la escritura de aumento de capital.
]
En el caso de las aportaciones en especie se aplicarán las reglas contenidas en e!
artículo 178 Como No. I yen el articulo 196. Tales disposiciones dicen:
]
367

]
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•.•..~

'.'
.'". .a. .

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.-'., •.••I,¡¡.•• -,'

Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares


.....;.;.;..'i';c·
~:

178 No, L El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripción de
nuevas acciones, puede realizarse:
l. E,. efectivo o en especie; si la junta general hubiere aprobado esto último,
deberá fijar en qué consisten las especies, la persona que ha de aportarlas y las
acciones que se entregarán en cambio,

196. Las aportaciones en especie serán efectuadas según valúo hecho


previamente por auditor autorizado, emitiendo certificación del mismo,
debiendo enviar dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes
de efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El Notario
autorizante de la escritura social correspondiente, deberá hacer constar en la
misma dicho valéo.

También existe el aumento a través de la emisión de nuevas acciones que se entregan a


las personas que son acreedoras de la sociedad Opera en este caso una compensación en los
términos del No. 1I del artículo 178 Com., que dice:

Por compensación de los Créditos que tengan contra la sociedad, sus


obligacíonistas u otros acreedores.

El artículo 177 Como tiene una disposición que es digna de notarse pues en su inciso
tercero dice, que fuera del caso de que todos los accionistas suscribieren totalmente las
nuevas acciones, la' suscripción de las mismas se hará de acuerdo con las reglas de la .~
constitución simultánea, "si el plazo para suscribir el capital fuere hasta de un mes"; y con
las de la sucesiva. si dicho plazo fuere mayor. Tal disposición dice:

Transcurridos quince días después de la publicación a que se refiere el artículo


anterior y habiéndose suscrito todas las acciones, se procederá a otorgar la
escritura de aumento de capital social, la cual se inscribirá en el Registro de
Comercio,
Si todos los accionistas estuvieren presentes en la junta general que acuerde el
aumento y suscribieren totalmente las nuevas acciones, la escritura podrá
otorgarse inmediatamente después de cumplidos los requisitos señalados en el
inciso anterior.
Fuera del caso anterior, la suscripción de nuevas acciones se hará de acuerdo
con las reglas de la constitución simultánea, si el plazo para suscribir el capital
fuere hasta de un mes,' y con las de la sucesiva, si dicho plazofuere mayor.
El aumento de capital surtirá efectos a partir de la fecha de la inscripción de la
escritura correspondiente en el Registro de Comercio.

Es decir que para el caso del aumento de capital en la suscripción simultánea hay un
plazo para la suscripción de las acciones después de tomado el acuerdo de aumento de capital
que no puede pasar de un mes, en el caso de la suscripción pública el plazo no puede ser

368

-~---_- d
~
I~
..

Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios

mayor que el que prescribe el artículo 203 Como o sea un año. Pero ¿Qué sucede si no se
~
alcanza a cubrir el monto acordado? .-
;]
Doctrinariamente se ha considerado que aun cuando no se llegue al monto que se
J
pretende aumentar, los suscriptores de las acciones quedan siempre obligados, salvo que en el
mismo acuerdo se haya resuelto en contrario. La disposición contraria podría consistir en que
no se considerara válido el aumento si no se alcanza la suma requerida o una suma inferior. o
J
por otra parte facultar a los suscriptores para desligarse del vínculo contraído al no llegarse
el la suma acordada y a la vez reducir el aumento al monto de las suscripciones de quienes j
permanezcan firmes. De esa manera se resolvería el problema planteado, pero nótese q:¡t.!
debe ser en el mismo acuerdo en donde deben contemplarse las diversas situaciones.
]
El artículo 157 Como establece el derecho preferente de los accionistas a suscribir las
acciones que se emitan, en caso de aumento de capital. Este es un derecho individual del
accionista. El derecho se otorga en consideración a que si la sociedad en varios años de
afortunada gestión en los negocios acumula reservas, se crea a favor de quien suscriba las
i
nuevas acciones una situación evidentemente favorable. Es a todas luces injusto que no se
reconozca a los socios el disfrute de tal ventaja, puesto que cuando han renunciado al reparto ]
de utilidades han hecho factible laformación de las reservas.

Dándoles preferencia en la suscripción de acciones se guarda su participación el'! la J


entidad desde el momento en que con las antiguas acciones pierden, al hacerse la nueva
emisión. El accionista puede optar alternativamente entre ejercitar derecho de opción o
enajenarlo, todo en proporción a las acciones que posea en la sociedad, pues se ha
]
considerado que el derecho de opción tiene un contenido eminentemente patrimonial. Lo
mismo podría ejercerlo en parte y enajenar el resto. El artículo 158 inciso Z" autoriza a los
accionistas a traspasar las acciones nominativas aun contra pacto expreso en contrario, Tal J
disposición dice:

En la escritura social puede pactarse ue el traspaso de las acciones nominativas


]
cuyo valor no esté totalmente pagado, sólo se haga con autorización de la
administración social. Esta cláusula se hará constar en el texto de los títulos, ]
El término para optar a la suscripción de las nuevas acciones es de quince días
siguientes a la publicación del acuerdo de aumento. Art. 157. Esta disposícián dice
literalmente: J
Salvo pacto en contrario, los accionistas tienen derecho preferente, en
proporción a sus acciones, para suscribir las que se emitan en caso de aumento J
de capital social. Este derecho debe ejercitarse dentro de los quince dias
siguientes a la publicación del acuerdo respectivo. ]
El acuerdo de aumento puede establecer que todas o parte de las aportaciones se hagan
en especie, según el artículo 178 No. 1, pero en este caso la emisión no podría ser hecha por
Un valor desigual, de acuerdo al artículo 129, ni por sumas inferiores a los valores nominales
]
369
j
z ]l
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

de las antiguas acciones, desde luego que se aumentará el capital social de fundación, las .
.
,
í
acciones deben de ser de la misma calidad que las anteriores. Tales disposiciones dicen:

1 178 No. 1. (ya transcrito)


II
\
129. Las acciones serán de un valor de diez colones o múltiplo de diez.

El derecho de opción puede limitarse, pues el mismo artículo 157 dice que "salvo pacto
en contrario",

En lo que respecta a la publicación del acuerdo de aumento de capital a través de la


emisión de nuevas acciones, tiene dos fases: Debe publicarse el acuerdo de aumento de
conformidad a lo dicho en el inciso l" del artículo 176 Com., ya que constituye una
modificación del acto de constitución de la entidad; en segundo lugar ha de ser publicada la
escritura de aumento de capital, Art. 177 inciso 1 ~ pues el acuerdo de aumento y la ejecución
del mismo son dos operaciones íntimamente ligadas ya que el suscribir acciones no es un
hecho aislado sin importancia sino que interesa a la sociedad y a todos los accionistas. Las
disposiciones citadas, dicen:

176 inciso 10. El aumento de aumento de capital debe publicarse.


El acuerdo será tomado por la junta general de accionistas, en seston
extraordinaria especialmente convocada al efecto y con el votofavorable de las
tres cuartas partes de las acciones. El pacto social podrá aumentar la
proporción de acciones exigida, pero no disminuirla.

177 inciso JO. (ya transcrito). 1


Se puede ver que los principios que rigen estas operaciones son: a) Si no se llega a
suscribir toda la cantidad acordada. ,:'rIento quedará reducido a la suma de las
suscripciones que haya al momento; b) Debe publicarse el acuerdo de aumento, pues interesa
a todos que se sepa de él desde luego que implica una modificación del pacto social que al
mismo tiempo sirva de aliciente para los nue> . .uscriptores; e) Debe publicarse la ejecución
del acuerdo y la consiguiente modificación d. u escritura de constitución.

E. l. l. CONVIRTIENDO RESERVAS EN CAPITAL.

Al tener acumulada reservas en ciertas cantidades, las sociedades de capitales,


proceden a transformarlas en capital social, con el objeto de restablecer el equilibrio entre el
patrimonio y el capital.

La operación no tiene ninguna relevancia significativa en lo que se refiere a los


accionistas. puesto que ellos nada pierden en cuanto al reparto de utilidades se refiere; y en
lo que toca a los acreedores, éstos ganan con la operación desde luego que su garantía se
refuerza.
370

..
;i.:, ¡
El
-
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios :J
Este paso puede definirse como "la operación por la que una sociedad convierte en
.:.!;-j
capital las reservas acumuladas de tal manera que el capital nominal coincida con el
efectivamente invertido en el objeto social"

Se ha considerado que la sociedad al aumentar su capital de esta modo deja el l


patrimonio intacto desde luego que no hay ninguna aportación. Pero para otros no es asi.
especialmente para las autoridades hacendarias de los distintos países, que podría considerar
lu conversión de reserva en capital como un nuevo aporte de los socios y de esa manera
]
aplicar el impuesto correspondiente. Y la razón es que se realiza aquí un doble traspaso de
propiedad, los accionistas reciben de la sociedad las reservas en concepto de utilidades y la
sociedad reibe un nuevo aporte al capital.
J
Vista la cuestión desde el punto de vista de la ciencia contable y del derecho, el ]
patrimonio ha permanecido inalterado, quedando así reflejada la diferencia a que se ha
hecho referencia entre el capital y el patrimonio, pues si el último no sufre alteración, el
primero aumenta como valor dentro del pasivo. ]
Tiene especial importancia el aumento de capital en esta forma porque afecta el quórum
para las mayorias que exige la ley, para decidir las acciones a tomar en caso de anomalias ]
que afectan el normal funcionamiento de la entidad. etcétera.

.El Código de Comercio regula esta forma de aumento de capital en los articulos 178 ]1
¡\¡"o. JIIy 180, que dicen:

178 No. lIl. El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripción de ]
nuevasacciones, puede realizarse:
1I1. Por capitalización de reservas o de utilidades.
] I

180. El aumento del capital social mediante la elevación del valor de las
acciones, requiere el consentimiento unánime de todos los accionistas, si han
de hacer nuevas aportaciones en efectivo o. en especie; pero podrá acordarse ]
por la mayoría prevista para la modiflcacián de la escritura social, si las
nuevas aportaciones se hicieren por capitalización de reservas o de utilidades.
El accionista que no hubiere concurrido a la junta que apruebe la
]
capitalización de utilidades o que hubiere votado en contra, podrá exigir que se
le entregue en efectivo su parte en dichas utilidades. En este caso, la sociedad
podrá disponer de las acciones, con observancia de lo dispuesto en el inciso
segundo del artículo 141. (ya transcrito)
1
]
E. 2.3. AUAIENTO DEL VALOR DE L4S ACCIONES
YA EMITIDAS.

El artículo J 73 habla de la elevación del valor de las acciones, que no es más que una
l.
variante del modo estudiado en el número 6.24. J. citado anteriormente. El patrimonio social

371
1
1
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i
Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares

i permanece intacto y tiene plena aplicación lo prescrito en el artículo 180 Com.·


¡
1 (disposiciones legales ya transcritas).
I,. ! En resumen se puede decir que el Código de Comercio regula el aumento en la siguiente
forma:

La decisión debe ser adoptada por la autoridad maxtma, la Junta General de


Accionistas, con carácter de extraordinaria convocada de manera especial y con quórum que
arroje un total que no sea inferior a las tres cuartas partes de las acciones. Este acuerdo debe
publicarse en el Diario Oficial. Art. 176 Como

El artículo 173 dice que puede darse cumplimiento al acuerdo mediante dos
posibilidades: por emisión de nuevas acciones o dando mayor valor a las que ya existen. Los
1 aportes pueden hacerse: 10 Por medio de lafigura llamada compensación, entregando a los
1 acreedores de la sociedad una cantidad de acciones equtvalente a lo que se le.., adeuda, 2 n

1
Capitalizando reservas, utilidades o amortizando acciones; 3 0 Por nuevas aportaciones en
dinero o en especie. Art. 178 Como

Al emitir nuevas acciones es necesario:

l° Que estén totalmente pagadas las de la emisión anterior:

]O A partir de los quince días de publicado el. acuerdo de aumento, los accionistas que
haya a la fecha tendrán derecho a suscribir las acciones proporcionalmente a las que tengan
al momento de acordarse el aumento. Art. 157;

\ 1
3° La escritura no podrá otorgarse hasta que transcurran quince días después de la
¡ publicación del acuerdo respectivo, salvo el caso de que todos los accionistas suscribieren
todo el capital. entonces podrá otorgarse en el acto.

Aquí debe distinguirse entre si la constitución de la sociedad será simultánea o sucesiva,


en virtud de lo que dispone el artículo 177 Como

4() La escritura de aumento de capital no puede inscribirse, en /(1)'10 no se pague por lo


menos la cuarta parte del valor de cada acción () el tanto por ciento survrior que los estatutos
determinen. Al efecto el Articulo 179 Como dice:

La escritura de aumento de capital podrá inscribirse hasta que los suscriptores


de las lluevas acciones, hayan pagado el velntlcinco por ciento del importe de
las mismas, o el tanto por ciento superior que los estatutos determinen, o su
importe total, si han de pagarse en especie.
El pago de acciones con créditos. en el caso del ordinal JI del artículo anterior,
se considerará como pago en efectivo.
Los pagos en especie quedarán realizados cuando se formalicen los contratos
de traspaso.
372
m
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios d
Para elevar el valor de las acciones se procederá así; ]
10 Debe haber unanimidad en el acuerdo.
]
]OCuando el aumento es en virtud de capitalización de utilidades, puede autorizarse
mediante acuerdo de la Junta General con mayoría calificada.

Los accionistas que se opusieren a tal medida quedan facultados para pedir que se les
J
haga en efectivo de la parte que les corresponde en las utilidades, puede entonces la sociedad
disponer de las acciones de conformidad a lo previsto en el artículo 141, el Art. 180 establece ]
los requisitos apuntados.
]
E. 2.4. AUAfENTO CON PLUSVALÍAS PATRJi\10NIALES.

El Código de Comercio salvadoreño es claro al permitir que los aumentos de capital


]
pueden cubrirse con las plusvalías de los bienes que integran el patrimonio de la sociedad.
Sobre este particular, el artículo 445 Com., dice:
]
Es lícito revaluar los bienes que figuran en el balance Ji tal resolución se
justifica por las condiciones reales del mercado, a excepción de las materias
primas, productos y mercancías, siempre que en el propio balance figure, con
]
toda claridad, una reserva que haga constar la revaluación. Las sociedades que
constituyan esta reserva no podrán disponer de ella sino en el momento de la
liquidación o al vender los bienes revaluados.
]
Asimismo, el inciso 3 D del artículo 30 Com.. dice: ]
El alimento del activo por revalorización del patrimonio es lícito, y Sil importe
puede pasar a la cuenta de capital de la sociedad o a una reserva especial, la
que no podrá repartirse entre los socios sino cuando se enajenen los bienes
]
revalorizados y se perciba en efectivo el importe de la plusva/ia.

Si la operación es de una licitud indiscutible. vale la pena hacer algunas


]
consideraciones en cuanto a la mecánica de su funcionamiento, a los riesgos que podría
presentar ya laforma de evitarlos, a las repercusiones fiscales que podrá generar, etcétera. ]
Pero antes se inicia el análisis haciendo la siguiente reflexión: si se opera una plusvalia
de 5, por ejemplo. esta plusvalía podría incorporarse bien en el capital o bien en una reserva
especial; en ambos casos no puede distribuirse en efectivo y figurará en el balance, del lado
];
del pasivo, como formando parte del capital o de la reserva y en el activo como aumento del
valor de los bienes que hayan experimentado la revaluación. ]i
Contablemente. no tiene por que haber escollos insalvables. En cuanto a la posibilidad
ele capitalizar las plusvalías, se debe apuntar que el Dr. Roberto Lara Velado. jurista que
li
J7J

II
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
•'.,
.' . . .

intervino en la formulación del proyecto que sirvió de base al Código de Comercio vigenle:~~'
anota lo siguiente: "Un caso especial del aumento del capital es el que resulta de l~
revaluactán del patrimonio; se trata de casos en que los bienes que forman parte del activo'
social han aumentado de valor, por la plusvalía de los mismos, en esos casos, es lícito hacer
una revalorización contable de los bienes y capitalizar después, mediante el otorgamiento de
la escritura correspondiente, el excedente que resultare de la revalorización. Pero en este
caso hay una condición a llenar: el aumento de valor queda en una cuenta especial, de cuya
cuantía no puede disponer la sociedad sino hasta que perciba prácticamente el valor del
aumento, o sea hasta que haya vendido el bien y obtenido por él un precio mayor que el que
tenía, en los libros de la sociedad antes de la revalorización"

¿Cómo debe hacerse'

Obviamente, la sociedad tiene el derecho, en cualquier momento que las condiciones lo


justifiquen. de revaluar los bienes de su patrimonio que constituyen activos fijos y de
contabilizar esas plusvalías.

Eso no requiere mayores trámites, salvo que debería crearse una cuenta de reserva
especial que figure en el pasivo y que compense la plusvalía experimentada. Todo esto puede
hacerse internamente en la sociedad.

Sin embargo, si se pretende pasar a la cuenta de capital esas plusvalías y así aumentar
aquél, la situación cambia. Esto es algo que trasciende a la sociedad y que no sólo interesa a .
los socios, sino además a las autoridades fiscales ya los terceros. Para este caso deberá
llenarse el siguiente procedimiento:

a) Solicitar a la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, designe peritos que evalúen
los bienes que se cree han experimentado plusvalías.
b) Si el dictamen pericial de la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles arrojare
como resultado que existe desde su punto de vista plusvalía, se convocaría a una junta
general extraordinaria, que acordaría aumentar el capital social en una cuantía igual al
superávit experimentado, dictaminado y aprobado y además resolvería que el aumento que
bien puede ser por emisión de nuevas acciones o por elevacion del valor de las ya emitidas..~c
cubra con el superávit de revaluacián.

c) En la escritura respectiva, se relacionaría el dictamen y las certificaciones a que se


refiere el punto b)

374
- 1\1
U

Lic. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios 3


SECCION "F"
~
DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
(Arts. 181 - 186) ]
[l. GEiVERALIDADES.
]
La regulación de la disminución de capital llegó a la legislación en forma tardía .Ji COi?
grandes obstáculos. Se da como razón para tal fenómeno la consideración de que u¡
disminución redvce la garantía de los acreedores. ]
Debe hacerse una distinción de suma importancia en esto de la disminución de capital,
cuando se da el caso de una pérdida de capital como consecuencia de los negocios y cuando ]
esta pérdida se verifica y luego se declara por la Junta General la disminución
correspondiente. De no hacerse como se indica en segundo término, el capital social mantiene
su monto original. La pérdida de capital por vicisitudes de los negocios producen efectos ]
jurídicos, pero no tienen como consecuencia inmediata la reducción del capital.

Con un ejemplo se puede clarificar la situación: Si una sociedad tiene un capital de cien ]
mil dólares t después de varios años de ejercicio, el activo neto llegue a la cifra de cincuenta
mil dólares, por pérdidas. el capital social se mantendrá en la cifra de cien mil dólares. Así
las cosas, si durante un ejercicio, después de transcurrir varios con pérdidas. se produce
]
alguna utilidad. por ejemplo, de diez mil dólares. no pueden distribuirse como tales, porque el
capital continúa en la cantidad de cien mil dólares y el activo al finalizar las actividades del
ejercicio es sólo de cincuenta mil más el beneficio de diez mil dólares, deja todavía una
]
diferencia de cuarenta mil dólares. Para que haya reparto de utilidades en las sociedades
anónimas. que es de capitales. se requiere que en el activo haya una cantidad mayor que la de
los elementos que componen el pasivo, capital social y de las reservas legales o estatutarias.
]
La única salida que queda a los accionistas de la sociedad. al tener pérdidas que hayan 1
reducido el capital social a cincuenta mil dólares, es renunciar por mucho tiempo al reparto JI
de utilidades, hasta que los negocios marchen bien y se pueda cubrir el déficit. de tal manera
que lo aconsejable en este caso sería reducir el capital social a cincuenta mil dólares. En esa
forma cuando haya ganancias y el activo supere al pasivo sumado al capital social, podrá
]
haber reparto de utilidades.
]
F2. SITUACIONES EN QUE llENE LUGAR
LA DISJvfINUCIÓN DE CAPITAL SOCIAL.
]
La reducción a disminución de capital puede tener lugar en las siguientes situcu...iones. ]
1() Disminuir el capital en exceso.
2" Disminución del capital por pérdidas. ]
375

]
p

Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares


I -..
,-
-

30 Disminución del capital a una cantidad menor que el límite legal exigido.

F.2.]. DISAUNUIR EL CAPITAL EN EXCESO.

Cabe considerar en esta cuestión dos alternativas: o el capital suscrito alcanza una
cuantía demasiado alta para el objeto social, o que la parte que se haya desembolsado sea
suficiente para llevar a cabo la finalidad que se ha propuesto la sociedad, por lo que los
demás aportes que puedan hacer los socios no serán necesarios.

La operación puede hacerse a través de estos pasos:

a) Reducción del valor nominal de las acciones.

Si la sociedad tiene un capital de cincuenta mil dólares, con acciones de mil dólares
cada una; si se quiere reducirlo a cuarenta mil dólares se puede cambiar el valor de las
acciones a una suma menor para el caso hipotético señalado, seria de ochocientos dólares, de
tal manera que la diferencia de doscientos dólares deberá restituirse a los accionistas. Con
esto se consigue que el número de acciones se conserva igual, sufriendo variación únicamente
el valor de las acciones.

El procedimiento es adecuado para el tratamiento con toda justicia de los socios.

Los autores dan otra alternativa para disminuir el capital social, así: como existen
I
acciones que se pagan en efectivo y en especie. puede darse el caso de que las pagadas en
I especie lo estén totalmente y las que lo sean en efectivo hasta la mitad, por ejemplo de cien
I
dólares cada acción, la disminución tendría lugar en los siguientes términos: se rebaja el
1 valor de todas las acciones a cincuenta dólares, no se exigen los ulteriores aportes de ;'Js
tenedores de las acciones pagaderas en efectivo y se les entrega cien dólares II los poseedores
de las acciones pagadas en especie.

1 b) Remisión de aportes no hechos.


1
Cuando el valor de las acciones no ha sido sat istecho en Sil totalidad. podra
condonarse a los socios lo que deben y así quedará r:.:«. .:, el capital a lo acordado. Pero
puede suceder que haya algunos tenedores de acciones que hayan pagado en totalidad el
aporte prometido, en tal caso como ya se dijo, para obrar con justicia, se exigirá a los
morosos el pago y después se harán las condonaciones pertinentes. Pero debe hacerse
también las respectivas modificaciones en el balance de la entidad, en lo que respecta al
pasivo la cuenta del capital se reducirá en la medida de las acciones reembolsables, y en lo
que toca al activo la deuda de los accionista disminuirá en proporción a los aportes que se
han condonado.

376
!ti
IU

Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios 'J


c) Reducción del número de acciones. 1
Las acciones se mantienen invariables en su valor nominal. Se produce por el cambio de
los titulosvalores antiguos (acciones) en número de dos o más por otros del mismo valor
fJ
totalmente pagadas o por la sustitución de acciones pagadas en parte por otra enteramente
pagada. Otro ejemplo más pone de manifiesto lo dicho: si la sociedad tiene un capital de un
millón de dólares dividido en dos mil acciones de quinientos dólares cada una, al querer ]
reducir el capital a la mitad, puede retirar dos acciones antiguas para cambiarlas por una de
la nueva emisión, del valor de quinientos dólares y se reembolsa ti los accionistas quinientos
dólares por cada acción que presentan. El capital que era de dos mil acciones de quinientos
dólares igual a un millón, se cambia por el nuevo constituido por mil acciones de quinientos
dólares equivalente quinientos mil dólares; por otra parte los aportes devueltos llegarían a la
suma de quinientos mil dólares así: 500 x 1000 = 500.000.

Este importante paso en la vida de las sociedades puede también hacerse a través de un
sorteo en el que entra parte de las acciones, pero el reembolso correspondiente deberá
hacerse con bienes provenientes del activo de la entidad, para que haya lugar a una
verdadera disminución de capital, pues si se diera el caso de que se tomaran los fondos para
tal operación, de las ganancias o de las reservas estatutarias o extraordinarias no sería una J
disminució n.

Las acciones que se sortean se pagan a los socios en su valor nominal y las
estuvieren completamente pagadas sólo en la parte en que lo estén. .
qW! no -
El sorteo ha tenido algunas críticas. Se dice que vulnera el principio de igualdad el'! el
trato, pues afecta a solo parte de los socios. Por otra parte, las acciones que se eliminan PIJr
el azar, dan lugar a una especie de expropiación del estado jurídico de socio.

Se admite que la sociedad adquiera sus propias acciones en virtud de un acuerdo de la


Junta General que ordene la disminución del capital a través de la adquisición de los
acciones, en los casos en <Iue la ley lo autoriza. Los tltuiosvalores adquiridos por la sociedad
Llenen ser anulados pues lo sociedad no podría ejercer los derechos derivados de las mismas
desde luego que el sujeto obligado a las prestaciones es ella misma. ]
Asimismo puede acordarse de que en lugar de las acciones sorteadas se den acciones de
goce, certificados de goce dice el Código en el artículo 217 Como Ordinal IV ]
Según los artículos 137, 138 Y 139 del Código de Comercio, (ya transcritos), si el socio
obligado al aporte no lo hace efectivo luego de requerido por la entidad dentro del plazo que
se ha señalado y de que haya sido publicado el requerimiento, la sociedad puede proceder u
]
la venta de las acciones o exigir judicialmente el pago de las mismas. La venta se hará COi)
intervenclán de un representante de la Oficina que ejerza la vigilancia del Estado
(Superintendencia de Obligaciones Mercantiles). Si no pudiere efectuarse la venta o no ,,<:
1
hubiere ejercido la reclamacion judicial pertinente, la sociedad debe proceder a la reduccion
del capital.

377
l
].
TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares

En cuanto a lo dispuesto en el articulo 30 Incisos 2° y 3° (va transcrito). el acuerdo de


reducción puede formalizarse a partir del plazo señalado en las disposiciones citadas, toda
vez que no se haya formulado oposición por un acreedor o cualquier tercero interesado.
Además do? conformidad a lo dicho en el mencionado inciso 3°, la oposición suspende la
formalizacián de la disminución, hasta que la oposición se hubiere extinguido o desechada
por sentencia judicial.

Se supone que la oposición suspende laformalizacion de la reducción desde el momento


que se ha notificado la demanda a la sociedad. si se aplica lo que dice el artículo 222 PI'.

F2.2. DIS1VfINUCIÓN DEL CAPITAL POR PERDIDAS.

Si el capital es reducido como consecuencia de pérdidas debe proceder a la disminución


o a su reintegro para que el binomio capital-patrimonio mantenga su consistencia. Debe
comprenderse que el legislador procura que se mantenga incólume la garantía debida a los
acreedores ya terceros, pues de lo contrario podría ser que el capital fuera nada más que una
simple partida dentro del balance sin bienes que lo respalden.

El modo de efectuar la rebaja. puede ser (l través de la reducción del número de


acciones o bien la disminución del valor nominal de las mismas.

El artículo 37 Como indica que la reducción de capital se impone toda vez que haya
pérdidas de capital. El Art. 186 Com., incisos 10 y 2~ dice:

En los casos del artículo 139 y del inciso segundo del articulo 141, ast como
siempre que la reducción del capital deba efectuarse por disposición de la ley,
se observarán los requisitos establecidos en los artículos anteriores, con las
f
modificaciones indicadas en el presente.
Los administradores convocarán en forma legal a junta general de accionistas
para dar cuenta de la obligación de reducir el capital. Dicha Junta /10 puede
tomar acuerdo alguno contrario a la ley; será extraordinaria, especialmente
convocada al efecto, y tendrá validez cualquiera que sea el número de acciones
que estén representadas.

F.2.3. REDUCCIÓN DEL CAPITAL A AtENOS


DEL uurrs LEGAL.

Es/a forma de reducción del capital. es una forma de disolución den/ro del Cádigo de
1
¡ Comercio, según los artículos 187 y 189. que serán estudiados en la próxima Sección de este
Capítulo.
j
¡
¡
1
Si del último balance aprobado o con mayor razón del estado de pérdidas y ganancias.
resulte que el capital ha descendido a una cifra que no cubre los tres cuartas partes del
378
-
jc. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios

,,!ismo, han de tomarse sin dilación las medidas pertinentes para que los accionistas efectúen
suevas aportaciones que mantenga al capital, por lo menos en un cuarto de su monto.

La operación podría hacerse de la siguiente manera: se toma el acuerdo de disminución


-ara que llegue a nivel de la cifra que presenta el patrimonio, se eleva el capital mediante
'!1ieVClS acciones que al ser colocadas allegan los fondos necesarios.

j
F,3. RESUMEN.
]
En resumen de todo lo dicho anteriormente, se puede decir que el Código de Comercio
para tratar el aumento y disminución lo hace en dos apartados: el primero se refiere al
aumento y el segundo a la reducción, pero además tiene una ventaja sobre la legislación que J
derogó, que supone cumplidos los requisitos generales sobre la materia exigidos por el
mismo, de tal manera que para proceder al aumento o disminución es necesario previamente
establecer el procedimiento común. J
La decisión debe ser adoptada por la autoridad máxima de la sociedad: la Junta
General de Accionistas. Esta Junta debe ser extraordinaria convocada de manera especial )i
J
con un quórum que arroje un total no inferior a las tres cuartas partes de las acciones. El
acuerdo debe publicarse en el Diario Oficial. Art. 176 Como
J
Á través de dos posibilidades puede darse cumplimiento al acuerdo de aumento, como
ya se dijo, así: por emisión de nuevas acciones o dando mayor valor a las que ya existen. Art.
173 Como Los aportes pueden hacerse:
J
a) Por medio de la figura llamada compensación, entregando a los acreedores de le:
sociedad, una cantidad de acciones equivalente a lo que se les adeuda.
J
b) Capitalizando reservas o utilidades o amortizando acciones.
e) Por nuevas aportaciones en dinero o en especie.
J
;

Al emitir nuevas acciones es necesario observar lo siguiente: J


a) Debe estar totalmente pagadas las de la emisión anterior.
]
b) A partir de los quince días de publicado el acuerdo de aumento, los accionistas que
haya a la fecha tendrán derecho a suscribir las acciones proporcionalmente a las
que tengan al momento de acordarse el aumento (.4rt. 157 Com.) J
e) La escritura no podrá otorgarse hasta que transcurran quince días después de lu
publicación del acuerdo respectivo, salvo el caso de que todos los accionistas
suscribieran todo el capital, entonces podrá otorgarse en el acto. Aqui hay que
J
379 ~
J_
TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

distinguir si la constitución de la sociedad es simultánea o sucesiva, según el artículo 177.:;

d) La escritura de aumento de capital no puede inscribirse en tanto no se pague ~


menos la cuarta parte del valor de cada acción o el tanto por ciento superior quelos
estatutos determinen. Art. 179.

Para elevar el valor de las acciones, podrá hacerse de la siguiente manera:

a) Debe haber unantmidad en el acuerdo.

b) Cuando el aumento se pretenda a través de la capitalización de utilidades, puede


darse autorización mediante una junta general con mayoría calificada, con la
facultad de que los que se opusieren al acuerdo puedan pedir que se haga-en
efectivo la entrega de su parte en las utilidades. de ese modo la sociedad puede
disponer de las acciones con sujeción a lo que dispone el artículo 141 prescrito en
el artículo 180, ambas disposiciones del Código de Comercio ya transcritas.

Esto en cuanto al aumento de capital; en lo que respecta a la disminución del mismo se


opera de la siguiente manera:

Antes de que se realice la sesión para acordar la reducción es necesario que con
anterioridad se liquiden y paguen todas las obligaciones a cargo de la sociedad, pero si los
acreedores están conformes puede hacerse sin este requisito. Esto de conformidad al artículo
182 Como .

Asimismo puede procederse a ello cuando el activo de la sociedad exceda del pasivo en
el doble del monto de la disminución acordada. pero en este caso los acreedores podrían
exigir el pago inmediato de sus créditos, aun cuando los plazos no hubieren vencido. Art. 182
Inc. rCom.

Como una garantía para los acreedores al ejecutar el acuerdo de reducción deben
seguirse los siguientes pasos:

a) Presentar a "1
oficina que ejerce la vigilancia del Estado, (Superintcndencla ,J
Obligaciones Mercantiles) un inventario de los bi.:>..' sociales, ap-vctados JI
precio medio de la plaza.

b) La oficina investigará a través de peritos y verificará si lo dicho en el inventario es


cierto y con base en el dictamen autorizará o negará el acuerdo de reducción de
capital.

e) Si la resolución fuere afirmativa, certificación de la misma se acompañará a la


escritura respectiva para su registro en las oficinas del Registro de Comercio. Art.
182 Inc. Final.

380
I'J
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
"IJ
El acuerdo de reducción podría efectuarse si se disminuye e/ valor de todas las acciones
o bien mediante su amortización o lo que ordene la junta general que acuerde la disminución.
Art. 30, 139, 141 Y 186 Como y de conformidad al 184. ]
Ssi el valor de todas las acciones no se ajustare a la cuantía legal, la sociedad podrá
hacer los ajustes que fueren necesarios, inclusive efectuando las funciones indispensables: en J
este caso se dará un plazo no inferior a seis meses a los accionistas, para efectua-r el canje de
títulos, vencido dicho plazo, los títulos antiguos se cancelarán y la sociedad pondrá las
nuevas a la orden de los accionistas.
]
En lo que se refiere a la amortización, cabe a la suerte la designación de los títulos a
cancelarse, pero en este caso se hace necesaria la presencia de un representante del Estado
]
para la debida vigilancia del acto, el cual debe hacerse constar en acta notarial. Art. 185.

Las acciones deben amortizarse conforme al valor contable según lo dispone el articulo
J
185 Como

Cuando sea en virtud de la ley que haya de procederse a la reducción, se realizará W1U
J
junta general, que tratará de la obligación de reducir, con la salvedad de que dicha reunion
no podrá acordar nada en contra de la ley, será válida, no importando el número de acciones j
que se encuentren representadas. Art. J86 Como

En caso de que 110 se proceda a la reducción la sociedad cae en el rubro de las


irregulares y debe ser liquidada forzosamente. Puede evitarse tal acción si se pide al Jue;
l
que señale un término para poder regularizar su situación y evitar que sea liquidada. Art.
186 incisos 3 11y 4 11• Art. 347 Com: J
]
SECCIOi\' "G"
]
DISOLUCIÓN
187 - 190j
(Arts.
]
G.l. GENERALIDADES.

Se comprende fácilmente que a veces conviene facilitar la extinción de la sociedad ]


cuando sobrevienen causas que hacen imposible la continuación de la misma; pero a esto hay
que añadir que en contra de los intereses individuales de los socios, existe el interés nacional
o colectivo de que aquella empresa siga funcionando. pues si desaparece como ente ]
organizado deja de producir. sufren mengua en su valor los elementos que entran en Sil
formación y por consiguiente desaparecen otros valores económicos: clientela, trabajo de
todo el personal, el crédito, etc. Hay que tomar en cuenta también a los terceros que ]
negociaron o negocian con la sociedad.

381 )
,

- ].
Título Preliminar - LosComerciantes y susAuxiliares

Si se toma el punto de vista de considerar a la sociedad como un simple contrato, la


extinción de la misma serían sencilla, tal como ya se ha expresado; pero por el contrario es
una entidad que ha entrado en numerosas relaciones de orden jurídico y económico y hay que
garantizar que se solventarán los compromisos provenientes de ese comercio antes de
disol v er el vínculo social.

Por otra parte debe considerarse que los factores de la producción deben subordinarse
al interés nacional, por lo que no puede pensarse que sea un asunto que ataña exclusivamente
a la esfera privada el que vaya a desaparecer un órgano de la economía nacional.

Todos estos aspectos son de gran relevancia, por lo que el problema de la extinción de
las sociedades presenta facetas que ameritan un tratamiento legal cuidadoso, a efecto de no
dañar los numerosos intereses en juego.

Doctrinariamente la extinción de la sociedad no representa la muerte inmediata. como


se verá en detalle más adelante, sino que previamente debe colocarse en estado de
liquidación. Las causas pueden estar señaladas en la ley o en el pacto social, pero con ellas
sólo puede procederse a la apertura de un proceso de liquidación para que posteriormente se
proceda a la división del patrimonio entre los socios, si hay algo que repartir, y con esta
división la extinción definitiva de la sociedad.

Estos conceptos pueden considerarse como un criterio único en la doctrina y en la


1 jurisprudencia de los tribunales del mundo. La extinción no es inmediata, sino que comienza
I! con un período liquidatorio, durante el cual la persona jurídica sigue funcionando como tal,
1 hasta que se finalizan las operaciones y muere.

I Se considera entonces que la entidad no desaparece por el solo hecho de que


sobrevenga cualquiera de los motivos de extinción, continúa como persona jurídica, sigue en
I sus negocios y las obligaciones contraídas guardan plena vigencia, tanto las que tiene en
contra como las que le favorecen. Si hay un cambio fundamental en la finalidad social. pues
cualquiera que haya sido ésta, se conviene en practicar la liquidación.

G.2. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD.

La disolución en las sociedades de capitales señala el punto de partida para la


liquidación y posteriormente la extinción de la sociedad. Brunetti cita a Ferrara en esta
materia, y dice: "La persona jurídica no muere en el instante en que interviene la causa de
extinción, sino que si se permite una imagen funeraria..... entra en la agonía. Su vitalidad
queda limitada, debilitada, especializada, en el sentido de que, abandonado el objeto de vida,
ahora persigue su objeto de muerte, piensa en liquidarse, en arreglar sus propios asuntos y en
preparar su definitivo traspaso. Se trata de una supervivencia de la personalidad con objeto
cambiado y de una transformación antes de su total desaparición. El fin se modifica: el
originario es sustituido por el fin de liquidación que necesita. para su desarrollo práctico, del
382
m
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios a
mismo mecanismo administrativo. El ente se transforma en un ente de liquidación y asume el
nombre del mismo y desde aquel momento se dedica al solo objeto de agotamiento de las
]'
relaciones pendientes y de la conversión de sus bienes en dinero para realizar el pago de los
débitos. En esto consiste el interés principal de la liquidación en que los acreedores puedan
realizar íntegramente la garantía sobre el patrimonio extinguido antes de que los bienes se
']
disuelvan y pasen otros sujetos. A tal fin, permanecen las mismas autoridades
administrativas, aunque investidas de las nuevas funciones de liquidación, o se buscan OfrOS
nuevas para colocarlas en el puesto de aquéllas para llevar a término la liquidación p.
]
El Código de Comercio sigue a las más avanzadas legislaciones en la materia. no ]
reconoce la distinción entre causas que operan de pleno derecho y las facultativas. En el
artículo 187 simplemente dice cuáles son las causales de disolución y en el artículo J88
dispone que las cuatro primeras deberán reconocerse por la Junta General de Accionistas y ']
la última, por sentencia judicial, si opera automáticamente.

Como se ha dicho, la disolución implica una modificación del pacto social por lo que el
órgano que debe decidir sobre ella es la Junta General Extraordinaria.
J
Las disposiciones citadas, dicen: ']
187. Las sociedades de capitales se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas: ]
l. Expiración del plazo señalado en la escritura social, a menos que la junta
, general de accionistas acuerde la prórroga del mismo, con los requisitos
exigidos para modificar el pacto sociaL ]
II. Imposibilidad de realizar elfin principal de la sociedad o consumación del
mismo, salvo que la junta general de accionistas acuerde cambiar la
finalidad, observando los requisitos legales..
.]
/lI. Pérdida de más de las tres cuarta.... partes del capital, si los accionistas no
efectuaren aportaciones suplementarias que mantengan, por lo menos, en
un cuarto el capital social. ]
lJ< Acuerdo de la junta general de accionistas, en sesión extraordinaria
especialmente convocada al efecto y con el voto favorable de las tres
cuartas partes de las acciones. El pacto social puede aumentar, pero no ]
disminuir, la proporción de acciones exigidas en este caso.
La sociedad también termina por la sentencia judicial que declare su
disolución y ordene su liquidación, en los casos contemplados en el Capítulo ]
XlI del Titulo /l del Libro Primero de este Código, y por fusión con otras
sociedades. En estos casos, los efectos de la disolución se regirán por las
disposiciones pertinentes del presente Titulo. ]
188. La disolución no será automática: Las cuatro primeras causales de
disolución indicadas en el articulo anterior deberán ser reconocidas por los ]
accionistas en junta general. El reconocimiento se hará constar en escritura
pública, otorgada por las personas que la junta general designe, como
]
383


. 1
TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares

representantes de la masa total de acionistas; esta escritura se inscribirá en el


Registro de Comercio y surtirá sus efectos a partir de la fecha de la inscripción.

Como se ha expresado, la disolución implica una modificación del pacto social, por lo
que el órgano que debe decidir sobre ella es la Junta General Extraordinaria.

Las causas enumeradas en el artículo J B7, se explican de la siguiente manera:


,

G.2.1. EXPIRACION DEL PLAZO.

Esta es una de las causas que debe ser reconocida por la Junta General. Este plazo es el
que figura en la escritura de constitución o en posteriores modificaciones. El vencimiento es
.de pleno derecho, no da lugar a prorrogas tácitas. Es un requisito esencial el cual se presume
conocido de todos los accionistas y que determina la duración del ente. El artículo 356 Inc. }O
dice:

La sociedad que prolongue su existencia más allá del plazo fijado en el pacto
social para su disolucián; sin haber otorgado previamente la prórroga
correspondiente, así como aquélla que se encuentre afectada por cualquier
otra causal de disolución contemplada en este Código y no proceda a
subsanarlo, continuará funcionando en forma regular, hasta que se otorgue la
escritura que la disuelva o se haga uso de la acción de disolución.

En otros paises se ha obviado la disposición que de manera similar a la nuestra prohibe


la prórroga tácita, a través del método de hacer figurar en el pacto social una cláusula que
exprese que la sociedad durará un número determinado de años, cuyo plazo deberá
entenderse prorrogado sucesivamente por períodos de varios años, si antes del vencimiento de
cualquiera de ellos no se da aviso por un número determinado de socios que la sociedad
habrá de extinguirse.

Se dice que aquí no opera la prohibición, porque no es materia de extender un plazo que
se ha fijado con exactitud, sino que de la continuidad de una sociedo ;.' "h!ecida por término
indefinído sujeta a una condición resolutoria.

G.2.2. LA CONSUMACIÓN DEL FIN PRINCIPAL


DE LA SOCIEDAD.:

Esta causal debe ser reconocida por la Junta General, porque no puede concebirse
fácilmente que resulte obvio para terceros y aun a los socios, que se haya consumado el
objeto social.

384
m
-
tíe. Julio César Martínez. :]
Autores como Vivante sostienen que esta causa de extinción opera de igual manera que
la terminación del plazo fijado en la escritura de pleno derecho, porque en opinión del
conocido autor, no hay nada que hacer saber a los socios o terceros, quienes se encuentran
J
enterados que al finalizar o agotarse el objeto de la entidad, ésta muere.

En varias legislaciones como la salvadoreña no se ha tomado en cuenta el criterio del


J
alifar, pues se arguye que el fenecimiento del objeto no es causa por sí solo que demuestre
darameme, en numerosos casos que la entidad debe desaparecer, hace falta el acuerdo de ios ]
accionistas reconociendo tal situación..

Si la sociedad llenó su cometido, la consecuencia natural es su extinción, pero si se ]


frustrara o si se hace imposible de realizar, el caso es el mismo.

La imposibilidad fisica o jurídica de realizar el objeto social, es una causa de igual ]


categoría que si se hubiere agotado. Este caso opera también mediante reconocimiento de la
Junta General y está contemplado dentro del mismo numeral JI del artículo 187. Se debe
aclarar que se trata de una imposibilidad sobreviviente. pues la imposibilidad originaria es ]
causa de nulidad del acto constitutivo.
]
0.2.3. PERDIDA DE A-L4S DE LAS TRES CUARTAS DE CAPITAL
SI LOS ACCIO.V/STAS NO EFECTUAREN APORTACIONES
]
Aquí se ve también clara la necesidad de que la Junta General reconozca la existencia
de la causal, pues sólo puede surgir tal certeza de los resultados del balance y del estado de
Ȏrdidas y ganancias.
]
Si una entidad queda sin capital, debe desaparecer. Pero si se entra a un análisis con
nayor detenimiento se debe considerar que si la sociedad llegó al estado de quiebra por
]
'nsolvencia queda imposibilitada de realizar su finalidad; tanto la quiebra como /(1
'mposibilidad son causas de extinción ya establecidas en las leyes. por lo que la regulación
tue establece el numeral citado. Es acertado.
]

G.2.4. ACUERDO DE L4 JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS


]
Eh" SESfON EXTRAORDINARL4.. ESPECIALAIENTE
CONVOCADA AL EFECTO Y CON EL VOTO DE L4S
TRES CUARTAS PARTES DE LOS ACCIONISTAS.
]
Como puede deducirse fácilmente esta causal opera en caso de que no haya transcurrido
'1 plazo social, pues en las demás el acuerdo no sería otra cosa que el reconocimiento tÍ!.'
]
'xlstencta de la causal.

Este acuerdo debe adoptarse conforme a las estipulaciones ue aparecen en el pacto


]
octal. Podría en determinado caso acordar:....! la extinción antes del vencimiento del pluzu sin

385
]

)1
TituloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

que haya hecho mención de ello en la escritura de constitución o los estatutos, pues la
voluntad de los socios manifestada en la Junta General con los requisitos legales está por
encima de cualquier pacto o convenio anterior.

Aunque no sea este el lugar adecuado se debe considerar que si la sociedad llegare a
amortizar todas sus acciones, tendrá que fenecer por el desaparecimiento de todos los socios.

En la situación anterior de ser la sociedad la dueña de todas sus acciones lo que


sucedería es que se convertiría en una especie de fundación, pues los bienes quedarían
destinados a unfin determinado.

G. 2.5. POR SENTENCIA JUDICIAL QUE DECLARE LA DISOLUCIÓN Y


ORDENE LA LIQUIDACIÓN EN LOS CASOS CONTEA-fPLADOS EN
EL CAPITULO XII DEL LIBRO I DEL CODIGO DE COMERCIO
(Sociedades Nulas e Irregulares)

Como todo acto jurídico, el que da nacimiento a la sociedad está sujeto a que en su
formación se den determinadas imperfecciones que lo hagan inexistente o nulo; depende de la
magnitud del defecto que recae sobre él mismo.. Cabe señalar que la sentencia judicial
pronunciada por el Juez que declare la disolución y ordene la liquidación de la sociedad
para que produzca sus efectos deberá previamente declararse ejecutoriada.

Hay nulidad cuando se omiten ciertos requisitos que la ley exige para que un acto tenga.
plena eficacia. Al faltar éstos, el acto, jurídicamente es como si no existiera, no crea
derechos. ni vincula a persona alguna.

Los motivos pueden ser varios. a guisa de ejemplos se mencionan los siguientes:

l. Elementos necesarios para la existencia de la sociedad: capital inferior a cien mil


colones; división de las acciones enforma distinta a la que ordena la ley.

2. Requisitos de constitución, los señalados en el artículo 192 Com., que dice:

Para proceder a la constitución de una sociedad anónima, se requiere:


1 Que el capital social no sea menor de cien mil colones y que esté
íntegramente suscrito.
/l. Que se pague en dinero efectivo, cuando menos, el veinticinco por ciento
del valor de cada acción pagadera en numerario.
lIl. Que se satisfaga íntegramente el valor de cada acción, cuando su. pago
haya de efectuarse en todo o en parte, con bienes distintos del dinero.
En todo caso, deberá estar íntegramente pagada una cantidad igual a la cuarta
parte del capital de fundacián:

386

~ ..i
~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos universitarios
J
3. En lo que se refiere a la fundación: omisión de cualquiera de los requisitos que deben
seguirse para constitución sucesiva o para la pública. Falta de indicación en la escritura ]
pública de cualquiera de las primeras nueve de las exigencias prescritas en el artículos 22
Como y 194 del mismo cuerpo legal
]
4. Merece consideración aparte la ilicitud del objeto social, de ello se hará mención ::11
revisar la naturaleza jurídica de la sociedad anónima.
]
La ilicitud del objeto es causa de nulidad, pero es conveniente aclarar que no debe
confundirse el objeto del contrato en general y el objeto o finalidad social como requisito de
la escritura pública que entra en la causa del contrato. La ilicitud del objeto social no es más
]
que la ilicitud de la causa del contrato. El artículo 343 declara nula la sociedad con objeto
ilícito.
]
5. Sobre la calisa Ilicita El Código Civil en los artículos 1316 No. 4, establece que para
que haya obligación debe haber causa lícita y el artículo 1338 inciso Z" del mismo cuerpo
legal, dice:
]
Se entiende por causa, el motivo inmediato que induce a contraer la obligación y
por causa ilícita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al
]
orden público.

El articulo 344 Como establece que la sociedad que tenga causa ilícita también es nula.
]
Según los artículos del Código Civil ya citados, puede haber tres clases de causa ilícita:
la prohibida por la ley, la contraria a las buenas costumbres y, la contraria al orden público.
]
En doctrina sobre todo en la italiana se reconoce que la ilicitlld de la causa afecta a lu
necesidad económica que el contrato satisfará. La causa es el motivo o interés que la par/e ]
trata de llenar con el acto jurídico. En lo que se refiere a las sociedades según el inciso
segundo del artículo 17 del Código de Comercio. la causa se puede encontrar en la
estipulación de poner en carmín, bienes o industria, con la finalidad de repartir entre sí los ]
beneficios que provengan de los negocios a que van a dedicarse. Es notable como la causa
repercute en la finalidad social. La causa para que a través de ese acto surja un ente jurídico,
es precisamente a la que se refiere el artículo 17. ]
El contrato de sociedad está caracterizado por el fin de lucro. el cual constituye 1111
elemento esencial de la causa para formar parte de él. Toda limitación que lo afecte o que ]
impida el reparto de utilidades será nulo

6. En cuanto al pacto leonino: El artículo 36 del Código de Comercio habla de lo que se ]


llama pacto leonino, que consiste en la exclusión de uno o más socios de la participación en
'as utilidades o en las pérdidas.
]
El pacto está prohibido porque afecta la causa del contrato, aunque el Codigo de
:.'omercio. no obstante que es un
claro caso de ilicitud de la causa, limita los efectos - de td

387
]
]
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~, Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares

nulidad a las estipulaciones que se hagan. La respuesta adecuada para este criterio debe
buscarse en la naturaleza jurídica del contrato plurilateral de sociedad, en los cuales. tal
como lo dice el artículo 26, en concordancia con la doctrina, la nulidad de todo el contrato
salvo que la participación sea esencial para la realización de la finalidad social; por esta
razón la estipulación leonina deja incólume el pacto social.

7. Con relación al consentimiento: El articulo 13 J6 No. 2 dice:

Para que una persona se obligue a otra por acto o declaración de voluntad es
necesario: 2° que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no
adolezca de vicio.

En el contrato de sociedad el consentimiento de los socios debe estar exenta de vicios.


Los artículos 1322 y siguiente del Código Civil, tal como ya se ha explicado, regulan la
materia de los vicios, pero en lo que a la sociedad se refiere, también como ha quedado
expresado, hay que considerar ciertas particularidades.. La propia naturaleza de este
contrato plurilateral no excluye la nulidad: el socio que consintió por error, fuerza o dolo
puede pedir la nulidad, más esa nulidad no afectará todo el pacto, salvo que según lo dispone
el artículo 26 "la participación del que se refiere o su aporte constituyan condiciones
indispensables para la realización de la finalidad social". Sea nulidad absoluta o relativa
afectará sólo la relación particular del socio. no todo el contrato y en consecuencia tampoco
a los otros socios no afectados por el vicio. Igual tratamiento se aplicará a la -minoria de
socios, articulo 345, inciso final.

El consentimiento es el acuerdo de dos o m{as voluntades sobre un mismo objeto jurídico.


Integrase por dos actos sucesivos y copulativos: la oferta y la aceptación.

El artículo 345 Como dice que la falta de consentimiento de la mayoría de los socios
invalida el contrato social. Nótese que el articulo habla de la mayoría o sea que tal como se
ha dicho: para la nulidad dentro de la sociedad debe distinguirse entre si el consentimientv de
la mayoría ha sido afectado por cualquiera de los vicios que hacen nulo el contrato: error,
fuerza o dolo. En caso de que no sea así, la sociedad será válida en toda la extensión y
quedará a los socios la acción que le da el artículo 25.

8. En cuanto a la carencia de formalidades en el contrato: Formalidades son aquellos


requisitos de orden externo exigidos por /a ley para /a celebración de d:lamillaJos actos, las
cuales se llaman actos formales.

Entre las formalidades es posible distinguir: solemnidades que son requisitos de orden
externo de los que depende inevitablemente "la existencia del acto; consisten en diversas
formas que deben revestir las mencionadas declaraciones de voluntad para que el
consentimiento se considere válidamente dado. Sin ellos se produce la inexistencia o nulidad
del acto.

388
m
'.-ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios

Formalidades de prueba: hay otras formas cuya misión es servir de medio idóneo de
a
'Jnleba del acto celebrado; si no se hace uso de ellas, el acto queda sin prueba fehaciente.
~
Los actos solemnes se definen como aquellos en que el legislador exige para su
~'elebración ciertas formalidades esenciales para su existencia y en consideración a su ]
:wtllraleza.

La solemnidad es indispensable para que nazca el vínculo jurídico, y además el único ]


medio de prueba posible. El artículo 346 Como lo manda claramente, además el inciso final
del articulo J8 Com., dice:
]
Solamente podrán constituirse sociedades dentro de las formas reguladas por la
ley.
]
La doctrina ha sostenido y la jurisprudencia lo ha confirmado en numerosas ocasiones.
que en los contratos solemnes, el contrato y el instrumento público son su prueba, son .]
inseparables y que si éste no se ha extendido o no se ha otorgado conforme a la ley, el
contrato no ha tenido existencia jurídica y como consecuencia necesaria, si no existido no
ouede declararse nulo.
]
Es un principio indiscutible que los contratos solemnes no tienen existencia jurídica, ni
producen efectos legales. sino desde el momento en que se cumplen las formalidades que la
ley señal para su perfección,' 'ni la voluntad de los contratantes, ni sentencia alguna de juez
]
tnteden derogar tal principio.

Las solemnidades en su calidad de excepciones al derecho común, requieren como una


]
.onsecuencia lógica, de una interpretación restrictiva: las que el legislador señala para un
leterminado acto no pueden hacer figura en otro, ni podrán someterse dichos actos otro tipo
1e solemnidades, sólo a los que expresamente se indiquen.
]
El artículo 27 Como contiene una regla que está en relación directa con el contenido del
irticulo 10 del Código Civil. Ambas disposiciones dicen:
]
Art. 27 Como La omisión de los requisitos señalados en el artículo 22. produce
nulidad de la escritura a excepción de los contenidos en los ordinales x:
XI y XII.
]
cuya omisión dará lugar a que se apliquen las disposiciones pertinentes de este
Código.
J
Art. 10 C. Los actos que prohibe la ley son nulos y de ningún valor; salvo en
cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravención.
]
]
389
]
]
I
~~.i TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
í
,
G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICOSOCIO

El Código de Comercio regula esta situación, dentro del Capítulo dedicado a las
sociedades nulas e irregulares, pues el caso del socio único es precisamente de esos, pues es
dificil concebir una sociedad con un solo socio, situación que pugna con la misma definición
de sociedad.

Si todas las acciones /legan a ser de un solo individuo ¿Habrá que extinguir o no la
sociedad? Según lo dicen connotados tratadistas no existe ninguna razón para negar la vida a
la sociedad anónima (que es de capitales) que ve reducido el número de sus socios a uno solo.
Citan en su apoyo la tendencia que sostienen los autores alemanes que la sociedad de un solo
'hombre debe tener en la ley un tratamiento especial, lo que a juicio de Gierke citado por
Emilio Langlé y Rubio debe ser: "P' Se le aplicarán fundamentalmente los preceptos de la
sociedad por acciones. 2 0 Así también, la doctrina de los patrimonios separados. JO Se
considerarán idénticas las personalidades del accionista único y de la sociedad cuando. de lo
contrario amenacen típicos de chanchullos u otras impurezas"

Aportan además otros argumentos: la sociedad tiene una personalidad distinta de la de


los socios, es dueño de un patrimonio dentro del cual se encuentra su capital que responde de
las obligaciones sociales. Quedarían en pie todas las regulaciones a que se ven sometidas las
sociedades anónimas. "Importan poco las personas: la entidad las absorbe, las desvaloriza,
las relega ".

Las acciones pueden estar en una sola mano por un tiempo, pero puede darse que por los
continuos movimientos de la vida económica pasen a otras personas.

Al principia de la entidad requiere un número plural de socios, más no en el transcurso


de la misma.

Si no pueden aplicarse las reglas sobre: juntas generales, directivas, etc., no es óbice
para que funcione la empresa. En la práctica se ve que a las juntas concurre el poseedor de la
mayoría de las acciones quien impone su criterio.

Sobre esto dice Langlé y Rubio: "10 que el principio de la mayoría debe interpretarse. no
en el sentido de que debe existir pluralidad de personas, sino de que no es precisa la
unanimidad ]O que dicho principio trata de evitar que los intereses de una mayoría se
impongan a las de la minoría yen el supuesto del accionista único no hay posibilidad de tal
perjuicio. 3° que tampoco puede formarse mayoría cuando sólo existen dos socios, con igual
número de participaciones cada uno y no por eso se niega el derecho de existencia a la
sociedadformada por dos personas ".

El problema del número de administradores se resuelve diciendo que para tener tal
calidad dentro de la sociedad no se precisa ser accionista, por lo que bien podrían entrar en
Sl/ constitución personas ajenas a la entidad.

390
m
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
31
Asimismo se arguye que la extinción súbita de la sociedad acarrearía mayores perjuicios
que beneficios. La persona que quedara como dueña única de la empresa podría evadir
cualquier disposición que ordenara la disolución en virtud de la reducción del número de
1
socios, a través del simple expediente de traspasar una acción o varias a otras personas, por
lo que hará nugatoria la disposición comentada.
]
De otra parte el que se estableciera semejante disposición daría lugar a que se redujera
la circulación de las acciones en el mercado de titulosvalores
]
Es de hacer notar que cuando se concentran las acciones en l/na sola persona o en pocas.
lo que se persigue es la limitación de la responsabilidad para poder ejercer individualmente
]
el comercio,

Después de una serie de elucubraciones se llega a la conclusión que si ya ha sido creada 1


la sociedad de responsabilidad limitada, pues debe seguirse adelante con el comerciante
individual que tenga también la misma calidad, o sea el comerciante individual de -:]
. ::
..

responsabilidad limitada,

Los redactores del Proyecto del actual Código de Comercio, dieron como razones para ]
introducir a la legislación salvadoreña la empresa individual de responsabilidad limitada, las
siguientes: "La empresa individual de responsabilidad limitada constituye una novedad de la
que la Comisión se enorgullece, Si este proyecto llegare a convertirse en ley, El Salvador será ]
la primera nación en América Latina que autorice la existencia de este tipo de empresas.
legislado ya en otros países, Con esta nueva institución se ha querido dar mayoresfaciíidades
al desarrollo del comercio y, al mismo tiempo, evitar que se busque igual resultado mediante ]'
la constitución de sociedades anónimas que, si bien llenan los requisitos formales de tal
organización, su contenido no corresponde a esa forma de sociedad. Se ha tenido en cuenta,
en todo momento, la garantía que debe darse a los terceros que contraten con la empresa ;]
individual, sometiéndola a las formalidades, requisitos y obligaciones que se exigen a las
sociedades cuyos miembros responden limitadamente, sean de personas o de capitales, La
Comisión se ha inspirado en las "Bases de un Proyecto de Ley de Empresas Individuales de ]
Responsabilidad Limitada" cuyo autor es el tratadista mexicano, Licenciado Raúl Cervantes J
Ahumada ".

Como una consecuencia natural de la posición adoptada por la Comisión Redactora del
J
Proyecto de Código de Comercio, hoy ley de la República, que según manifestación expresa
se fundamenta en la opinión del ilustre tratadista Cervantes y Ahumada, quien seguramente
debió haber tomado como antecedente la doctrina brillantemente expuesta por autores
J
alemanes, es que la situación del socio único dentro de una sociedad se ha regulado en la
forma contenida en el artículo 357, que dice: ]
La sociedad reducida a un solo socio, dejará de existir como tal. si
transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado alguna participacián social
a otra persona; pero la empresa mercantil subsistirá como empresa individual
J
perteneciente a un único socio.
[]
391

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Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares

La empresa será de responsabilidad ilimitada si en la sociedad de que proviene


había por lo menos, un socio que tuviere este tipo de responsabilidad La
empresa será de responsabilidad limituda; si en la sociedad de que proviene
todos los socios, respondía de esta manera. .
El único socio tendrá la obligación de otorgar los instrumentos necesarios para
convertir legalmente la sociedad en una empresa individual dentro de los dos
meses subsiguientes a la expiración del plazo previsto en el inciso primero de
este artículo, bajo pena de que su empresa se considere como una sociedad
irregular y se le apliquen las disposiciones previstas en el artículo 347.

G. 2.7. DISOLUCIÓN POR FUSION.

Esta causa está expresamente contemplada en la ley, se encuentra contenida en el


articulo 187 inciso final., claro que aqui sólo hay disolución sin liquidación, porque en las
dos formas que señala el articulo 3J5 (por creación y por absorción) hay una sucesión a título
universal de los patrimonios de las sociedades que se fusionan o de la sociedad absorbida a la
que incorpora. La liquidación no se necesita, pues se opone a la finalidad económica de la
fusión.

. Sobre la fusión y la liquidación de sociedades se hablará en 'é" estudio de los Capítulos


del Código,respectivos.

I
I
1I
I 392

I -'.'."-
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Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
::J
CAPITULO VII

SOCIEDAD ANÓNIllli.
í]
SECCION "A" ']
DISPOSICIONES GENERALES
(Arts. 191 - 206) ]
A.1. CONCEPTO Y ¡\ATURALEZ4 JURÍDICA.
]
El maestro Joaquín Garrigues dice: "Desde un punto de vista doctrinal, puede decirse
que la sociedad anónima es la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en
acciones bajo el principio de responsabilidad limitada de los socios por las deudas sociales a :]
la explotación de una industria mercantil"

Gay de Montellá expresa: "La compañía anonima es una sociedad compuesta :]


exclusivamente de asociados obligados hasta la concurrencia de su aportación, que carece de
razón social. estando todas las partes de su capital representadas por acciones negociables y
cuya gestión está encomendada a mandatarios revocables llamados administradores o ]
gerentes que sólo responden al pasivo social en caso de falta o delito ".

Langlé y Rubio define la sociedad anónima así: "Es 'aquella sociedad en la cual los ]
asociados contrayendo una responsabilidad por las obligaciones y pérdidas de la misma.
limitada por la aportación que hacen o se comprometen a hacer alfondo común, forman esto
por partes o porciones ciertas, figuradas por acciones o de otra manera indubitada .Y ]
encargan su' manejo a mandatarios amovibles que representan a la compañia. bajo una
denominación apropiada al objeto o empresa a que destine susfondos ''.
]
Brunetti: "La sociedad por acciones es una asociación de personas que teniendo
personalidad propia. actúan en S1/ propio nombre para un determinado fin económico, cuya
estructura capitalista-colectivista es proporcionada por un capital de base, estaturiamente ]
determinado y dividido en acciones, formado por las aportaciones de los suscriptores que
después de haber desembolsado el importe suscrito, no están obligados a ulteriores
prestaciones" ]
]
A.2. CARA CTERÍSTICAS DE LA SOCIEDAD A NÓNIAL4..

De las definiciones anteriormente expuestas puede deducirse las notas diferenciadoras () ]


características de la sociedad anánima., así:

3
39J a
o
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

A.2.1. ES UNA SOCIEDAD DE CA.PITAl

Es de suma relevancia la calificación que se le da a la sociedad anónima de sociedad


de capital, pues según ha sido considerado por la doctrina y la realidad lo demuestran, estas
entidades son las únicas adecuadas para realizar empresas de grandes proporciones, por lo
que al reunir grandes sumas de bienes la ley las califica acertadamente como sociedades de
capitales. Tal calificación no tiene una importancia meramente económica sino que en cuanto
al fondo jurídico del asunto, puede decirse que salta a la vista dado que las sociedades de
personas tienen como base entre otras: la confianza mutua, la colaboración y la solidaridad
entre los socios, en cambio la sociedad de capitales está organizada de tal manera que tiende
preponderantemente a la salvaguarda de los intereses del capital.

También cabe considerar que en las de capital los socios que las constituyen contraen
determinados vínculos de orden personal, pero ello puede decirse que es nada más que un
requisito de forma, pues el verdadero motivo que los induce a contratar, es distinto de la mera
conveniencia personal, es una especie de seguro que compensa el riesgo que supone la
inversión. Por otra parte. en las sociedades de personas, excepto en la sociedad de
responsabilidad limitada y los socios comanditarios de la sociedad en comandita simple
arriesgan su patrimonio propio; en la de capitales la administración de la empresa se ejerce
por sujetos ajenos a los socios y el riesgo de la sociedad no recae sobre su patrimonio.

En las sociedades de personas los socios no pueden cambiarse a voluntad, ya que para
hacerlo habría que modificar el contrato social, pero en las de capitales la condición de socio
no es absoluta y puede variar al hacerlo la propiedad del títulovalor que representa el aporte
y demás derechos incorporados en él.

El capital está formado por las aportaciones de los socios y se divide en partes alicuotas
llamadas acciones. Su monto debe permanecer igual por toda la vida de la entidad. a menos
que, por un acuerdo de la Junta General o por exigencia de la ley, se modifique.

A. 2.2. SUS SOCIOS RESPONDEN LLHITADAMENTE.

Con esto se quiere decir que los socios no responden personalment> J";'-!' }c':;:;;:;
sociales, se obligan sólo con la sociedad por la cuantía de su aportación. Brunetti dice sobre
esto: "No se puede considerar exhaustiva la definición del articu! ~325 al decir que "en la
sociedad por acciones, por las obligaciones sociales responde solam; "fe la sociedad con su
patrimonio"; pone de relieve la separación entre el patrimonio de lo : accionistas y el de la
sociedad, pero olvida el elemento más característico, que proporciona la constitución del
capital social. Todavía más imprecisa era la del artículo 76, número 3 del Código de
Comercio. que decía que "en la sociedad anónima las obligaciones sociales están
I garantizadas sólo limitadamente a un determinado capital, y cada socio sólo está obligado
por su cuota o por su acción ", Ni el capital social ofrece una garantia en sentido técnico. ni el
1 accionista está obligado limitadamente, porque la sociedad solamente responde

I 394
\

L,
1]
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
::1
ilimitadamente por sus obligaciones. Por eso la irresponsabilidad de los socios frente a
terceros no es un elemento relevante de la definición" t]
.' ¡.

Es cierto que aquello no ofrece en garantía a sus acreedores el patrimonio de los socios
ni el de alguno de éstos, pero es precisamente por eso que los accionistas no tienen ]
responsabilidad, ni plena ni limitada. Están obligados frente a la sociedad por el importe de
sus aportaciones; ante terceros está obligada y es responsable la sociedad como persona por
sí misma. El concepto de responsabilidad limitada del accionista derivado de la terminología ]
del Código francés se adapta al comanditario que es deudor y responsable también ante
terceros de su propia cuota.
]
En este sentido, hay autores que no consideran que la responsabilidad limitada sea una
nota determinante dentro del concepto de la sociedad anónima (que es una sociedad de !..1:].
capitales)

A.2.3. FUNCIOVA BAJO UNA DENO}4INACIÓN.


'l
A diferencia de las sociedades de personas la anónima funciona en la vida mercantil
con un nombre que le es propio, llamado denominación, el cual se forma de cualquier modo.
Se llama anonima no porque carezca de nombre sino porque los nombres de sus socios 1/0
.l
aparecen en la denominación, diferencia fundamental con la de personas que funcionan bajo
razón social que se forma con los nombres de uno o más socios, excepto la sociedad de
]
responsabiiidad limitada cuyo nombre puede ser bajo razón social o bajo denominación.

Ya se ha explicado que la denominación se presenta en dos formas: la que se refiere al


]
modus operandis de la entidad, que bien vale la pena hacer notar y que se trata de la
denominación finalista: y la denominación de fantasía que nada tiene que ver con relación él!
objeto de la sociedad.
]i
No importa que en la formación de la denominación se decida introducir el nombre de ] I ,

uno o más socios, pues podría ser que la influencia de dichos nombres dentro de la masa de!
público, represente un valor de índole comercial y moral que no debe menospreciarse.

Sobre este particular el artículo 191 Como dice:


)
La sociedad anónima se constituirá bajo denominación, la cual se formará
libremente sin más limitación que la de ser distinta de la de cualquiera otra
]
sociedad existente e irá inmediatamente seguida de las palabras "Sociedad
Anónima", o de su abreviatura "S.A." La omisión de este requisito acarrea
responsabilidad ilimitada y solidaria para los accionistas y los administradores. J
]
395
]
).
~

"'J,I'II.H&,,,.o
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

A. 2. 4. CON UNA FINALIDAD U OBJETO SOCIAL.

El objeto de una sociedad consiste en aquel conjunto de operaciones que ésta se


propone realizar para ejercer en común una determinada actividad económica. El Código de
Comercio exige como uno de los requisitos de la escritura de constitución, que se indique en
la misma el objeto ofinalidad social de la entidad Art. 22 No. IV.

No debe confundirse el objeto con la finalidad social, el objeto sirve para conseguir la
finalidad, están en una relación de medio a fin, por eso es que se puede diferenciar con toda
claridad el objeto de las prestaciones a que están obligados los socios, pues éstos últimos son
los medios con los cuales se /legará a la consecución delfin social.

La mercantilidad de la sociedad anónima no está sujeta a su objeto, así lo determina el I


;

inciso 1° del artículo 17 del Código de Comercio, disposición que dice: 4


Son comerciantes sociales todas las sociedades independientemente de los fines
que persiguen.

De tal modo que no importa cual sea el objeto de la sociedad para establecer que ésta
es mercantil o no. Laforma determina la mercantilidad.

Como lo reconocen renombrados tratadistas, en los países latinos, el objeto ha servido 1

de criterio de distinción entre sociedad y asociación. La sociedad debe tener un objeto que ~.
sea una empresa de lucro. No sucede así 'en los países germánicos, en donde tanto la
asociación como la sociedad pueden tener fines de lucro o no.

Como se ha expresado, el objeto puede servir para determinar la mercantilidad de una


sociedad; pero, también se ha dicho que tal mercantilidad puede determinarse por S1/ forma.
Se considera más apegado a la ciencia del derecho el criterio que determina la mercantilidad
a través del objeto, pero prácticamente se cone/uye que la forma constituye un instrumento
que evita discusiones estériles. Modernamente se ha impuesto el criterio de la forma, de ahí
que se ha considerado a la sociedad anónima como mercantil cualquiera que sea el objeto a
que se dedique.

El objeto tiene importancia visto asimismo desde otro ángulo, por ejemplo: el enfoque
legislativo que se le da, puede establecer que su modificación tenga un carácter esencial y por
lo tanto se le rodee de una serie de disposiciones que garanticen a todos: para el caso podría
ordenarse que para modificar el objeto se requerirá unanimidad de socios.

Ahora bien, si de conformidad a ciertas legislaciones, como la salvadoreña, el carácter


de persona jurídica y la mercantilidad se obtienen, la primera por la inscripción en el registro
de comercio, y la segunda por la forma de la sociedad. entonces la determinación del objeto
pierde cierta importancia de seguirse la dirección contraria. (Arts. 17 y 25 Com.)

I 396

I
m~l
I
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ..... I
t~
~\
1
Pero entonces cabe preguntarse: ¿Cuál es la necesidad de señalar en la escritura de
constitución el objeto de la sociedad? La respuesta es fácil: sirve para determinar con
exactitud dentro dequé l!mite pueden los administradores de la entidad actuar, de tal modo f'JI
que en caso de exigirseles alguna responsabilidad se sabrá a cabalidad si obraron dentro de , I
los límites que señala el objeto social o no; si se cambia de objeto sin los requisitos señalados
por la ley habrá lugar a una transformación con las debidas consecuencias, etcétera.
JI
El objeto debe reunir ciertos requisitos para que pueda considerarse como permitido
por la ley. J
De conformidad a lo dicho por el Código Civil, que regula en general la materia, puede
decirse que el objeto de todo contrato debe ser: a) lícito; b) posible,' e) determinado; y d) "J
comerciable.

Si el objeto es ilictto se está frente a una sociedad nula, pues los convenios de los
!]
particulares sobre el objeto de la sociedad. deben enmarcarse dentro de los preceptos del
orden público, o mejor dicho debe seguir la norma jurídica fundamental de que los convenios
no deben contravenir el orden-público, las leyes, la moral o las buenas costumbres,
:J
Por lo general las sociedades comienzan dentro de la licitud. dificil es que alguien se
asocie para iniciar un determinado negocio ilícito. luego puede que el objeto se convierta en
J
ilícito o se añada alguna actividad illcita a la que tiene la entidad

Sobre lo que debe considerarse por objeto lícito no existe entre los autores un consenso,
J
para unos el objeto lícito es el que está en consonancia con las leyes, las buenas costumbres y
el orden público; para otros lo lícito del objeto es sinónimo de comerciable; para otros el
objeto lícito es el que se ajusta a los preceptos legales, los cuales lo reconocen, protegen y
J
amparan.
J
A.2.5. CON UN DOAIlCILIO SOCIAL.

El domicilio es el lugar donde se presume siempre presente a un determinado individuo.


:J
aunque por un momento no lo esté. para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de S/lS
obligaciones. ]
Permite el domicilio ubicar a una persona en un lugar determinado del territorio de la
República enforma permanente. regular y determinada. J
El domicilio es un concepto jurídico, según sostienen renombrados autores, pues es la
ciencia del Derecho la que determina sus elementos. ]
El Código Civil salvadoreño acepta como fundamento doctrinario la nocton del
domicilio que se basa en la llamada teoría concreta sobre el domicilio. pues el autor del ]
397 ]
)
',e"~ ,,," ;
Título Preliminar- Los Comerciantes y sus Auxiliares

antecedente inmediato del cuerpo de leyes referido, don Andrés Bello se basó en las obras
sobre la materia escritas por Savigny y Merlin.

El domicilio debe ser uno, obligatorio y fijo. Uno porque la persona siempre es una.
Aunque esta concepción tiene cierto sabor de anacronismo, puesto que en la vida moderna se
da a menudo la pluralidad de domicilios.

Obligatorio porque el hecho de que exista una persona es causa inmediata para que
posea un domicilio. En el Código Civil la persona que no posee domicilio tiene por
disposición de la ley el domicilio de su residencia.

Fijo es el domicilio, porque el domicilio no cambia simplemente por el hecho de que la


persona se traslade a vivir a otro lugar, mientras no reúna los requisitos que rige la ley la
nueva residencia no constituirá domicilio.

El Código Civil define al domicilio en el artículo 57, de la siguiente manera

El domicilio consiste en la residencia acompañada; real o presuntivamente del


ánimo de permanecer en ella.

De esa definición pueden analizarse los elementos del domicilio: a) la residencia en una
parte del territorio; b) el ánimo real o presuntivo de permanecer en esa residencia.

El primer elemento no ofrece dificultad alguna para su determinación, pues se trata de


un hecho material que puede ser detectado por medio de los sentidos.

El ánimo. en cambio desde el momento en que es una manifestación de orden anímico


no puede ser reconocido sino a través de manifestaciones externa que la hagan palpable. El
ánimo puede ser real o presunto. según se desprende la disposición legal citada. El real es
que tiene una existencia determinada, el presunto puede suponerse si se dan ciertos hechos.

Los dos elementos que integran el domicilio son indispensables para configurarlo como
tal, cada uno de ellos por separado no constituyen domicilio. Aun cuando debe tenerse
presente esta circunstancia, los aut.."·': es! . . de acuerdo en considerar el ánimo como el
principal de los elementos, pues por muy prolongada que sea la ausenci.: de un lugar. si se
tiene el ánimo de residir en él, no por I!\O se pierde el domicilio.

Después de esta somera mirada sobre los elementos del domicilio en general, se
examina al que se refiere el domicilio de las personasjurídicas.

Existe una doctrina que niega el domicilio de las personas jurídicas, puesto que al no
poseer las cualidades de las personas naturales, no son entes vivos, no puede decirse que
residan en alguna parte. además de que no tienen un estrato espiritual que les permita la
posesión del ánimo. Más, después de tal argumento los partidarios de la doctrina terminan
con la afirmación de que la sede social hace las veces de domicilio.
398
i'

j
m
Líc. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitario,

Los que apoyan la doctrina contraria a la anterior reconocen desde un principio que la
a
versona jurídica sí tiene un domicilio, desde luego que en su actividad social poseen un centro tf'I
;.11
',rincipal, el que está ubicado en un espacio determinado, en el cual se les ha de considerar
presentes para todos los efectos jurídicos.
']
Este domicilio puede ser el que señalan en el pacto social o los estatutos. Si nada se dice
m ambos, se deberá entender que el centro principal de sus actividades es su domicilio.
]
Si se toma en cuanta que dentro de la legislación civil salvadoreña se puede tener varios
.iomicilios. no cabe duda de que las personas jurídicas podrían tener varios.
]
El Código de Comercio en el ordinal 1I del artículo 22 exige corno requisito de la
escritura social el domicilio de la sociedad que se constituye.

Podría decirse que la sede de la entidad es el correlativo del domicilio de la persona


a
natural. Ahí donde reside la dirección de la empresa es donde se considera que tiene
establecido el domicilio. ']
La ley no fifa como de cumplimiento obligatorio el señalar un determinado lugar para
tue se tenga a éste por domicilio de la entidad. La única exigencia es que la sociedad tenga
]
In domicilio.

El lugar señalado en la escritura de constitución, es pues, el domicilio legal de la


]
sociedad. No admite el Código que pueda existir fuera de ese domicilio otro distinto, presume
isi absolutamente que en ese lugar está el centro de todos los negocios e intereses sociales.
]
El domicilio reviste una importancia suma, por ejemplo, para determinar dónde puede
vxigirsele a una persona el cumplimiento de sus obligaciones. Ese vínculo jurídico entre una
iersona y un determinado lugar geogrúfico, es también indispensable para efectos de orden
]
irocesal.

Es necesario aclarar que no debe confundirse el domicilio social con el domicilio de la


]
xplotación, pues éste último es donde se realizan las operaciones de índole técnico que
'onstituyen el objeto de la sociedad:
]
Lo dicho no es obstáculo para que la sociedad, si así lo juzgare conveniente, establezca
ucursales o agencias, en las cuales pueda ser demandada, siempre que revistan un carácter
'e importancia; pues como se ha dicho: las personas pueden tener varios domicilios.
]
]
'.3. FUNCION ECON01\t/ICA DE LA SOCIEDAD A NÓNliVlA.

Con la formación de la economla como ciencia, la cual estudia la esencia del acto
]
conémico y la aparición del sistema mercantilista cuyas consecuencias se pueden advenir u

399 ]
]
,....

Titulo Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares

partir de la revolución francesa, surge la economía liberal. El principio de la libertad :c,


"
"

económica difundido por la literatura del siglo XVIII, tiene como fundamento la creencia de' '
.. -
....

que la vida económica se desenvuelv e y realiza espontáneamente.

Aparecen junto a este conjunto el desarrollo técnico económico del principio jurídico de -
libertad, como igualdad formal ante la ley. los siguientes principio: libre contratación,
emancipación agraria, libertad industrial, mercantil y de tránsito y finalmente el de libre
concurrencia.

El último de los mencionados es el que presta su verdadero sentido a los restantes. Fue
considerada por los economistas como la fuerza que equilibra 1 oferta y la demanda, la
'producción de los bienes y su consumo. Debido a este principio fundamental de la economía
liberal aparece la libre contratación, en que establece el salario en fimción de la oferta y la
demanda de trabajo. Surgen a la vida las industrias que el consumo demanda y desaparecen
las innecesarias. Los precios de las transacciones mercantiles se establecen en el mercadoy
las mercancias son llevadas a las zonas que la demandan.

Sobre las bases jurídicas y económicas enumeradas anteriormente y bajo el influjo del
sistema fabril se presenta en el marco de la historia el capitalismo. Puede decirse que el
capitalismo es un sistema caracterizado por el ánimo individualista y racionalista del lucro,
por su plan asistemático y comercial y su técnica revolucionario. El ánimo de lucro es su
rasgo más característico. Su desarrollo está estrechamente unido a la aplicación a la
industria de los adelantos técnico y mecánicos o sea el maquinismo, el cual al eleva! el costo
de los medios necesarios: herramientas y salarios saca el capital industrial de la órbita de
poder de quien lo usa. El patrono deja de ser capitalista. El capital necesario para las
grandes empresas industriales que son impulsadas por los nuevos inventos mecánicos y la
nueva tecnología debe ser acumulado por un grupo más o menos numeroso de capitalistas.
Las sociedades anónimas son los instrumentos que realizan es/as acumulaciones de capital,
bajo la dirección de una gerencia, que puede poseer directamente una parte del capital, y
controlar así sin mayores obstáculos el capital que resta el cual está representado por
acciones.

Al ocurrir estas concentraciones de capital inmediatamente se genera un poder


económico, que utiliza el principio jurídico de igualdad formal ante la ley, la libertad
industrial y de comercio as! como la libre concurrencia como medios para establecer una
efectiva desigualdad, destruir las libertades y eliminar la concurrencia con una tendenclü
hacia el monopolio.

Puede entonces decirse que la empresa capitalista llegó a su climax en la sociedad


anónima, lo cual más que una sociedad de personas lo es de capitales. Su característica más
esencial es la despersonalización del capital.

Para un análisis más completo de la acción de la sociedad anónima en la economía


capitalista, conviene. además de lo ya expresado sobre la empresa en su relación a las cosas

400
m
Lic. JulioCésarMartínez. Textos Jurídicos Uníversitarios
J
típicamente mercantiles. ampliar el conocimiento de la misma desde el punto de vista
económico

Se ha dicho que la empresa en sentido más o menos amplio es la coordinación,


organización y dirección de los elementos de la producción, que a su vez en el orden práctico ]
dependen de las personas capacitadas que puedan, a cambio de una retribución, organizar y
dirigir en lugar del empresario. Es de hacer notar que los accionistas, aun cuando se
constituyan en una asamblea general no lo hacen en carácter de empresarios, son más bien
un órgano del empresario que es la sociedad. En la vida de la empresa no tienen mayor
ingerencia, por lo general ignoran muchísimos detalles de la misma. Los encargados de los
negocios sociales, quienes viven al ritmo de la entidad, son los directores a quienes los
accionistas confian la gestión de la sociedad. A estos que luego de su gestión someten a
consideración de los accionistas 10 hecho para su ratificación, las más de las veces sin tan
siquiera poder analizar la obra en su totalidad, es a quienes corresponde en verdad el manejo
de los asuntos de la empresa.

La sociedad anónima es el punto de referencia para distinguir entre la grande y


mediana empresa. La especialización del trabajo redunda en una divergencia entre la
dirección y la ejecución de los negocios sociales. En las empresas de tamaño medio y
pequeño, el propietario labora en estrecha colaboración con los empleados. No sucede lo
mismo en la gran empresa donde los accionistas son ajenos a la actividad diaria de los
asuntos empresariales y por otra parte los ejecutivos de la misma no son accionistas. ]
.Debe considerarse que las grandes empresas, por lo general trabajan de enormes
dimensiones, no así las pequeñas empresas las cuales atienden solamente las necesidades de!
mercado local.
]
La formación de grandes empresas es una característica de los tiempos modernos
porque debido a los diferentes cuerpos legislativos se ha logrado la movilización de vastas
]
masas de capitales, de esa manera se deslinda en toda su dimensión la propiedad del rédito de
ejercicio. ]
Las acciones como títulos al portador, que dan participación en los negocios de una
gran empresa, ha venido a ser para la economía moderna la iniciación de una etapa de!
capitalismo. Las industrias que tienen su capital representados en acciones, adquieren la
]
categoría de una entidad económica independiente de la persona y del patrimonio de lJS
particulares. ]
La sociedad anónima tiene una gran incidencia en la economía pública, pues los
beneficios de las empresas deberían ser repartidos entre un gran número de personas. Por eso
se ha dicho que la sociedad anónima es un instrumento que no tiene paralelo dentro de la
]
economla organizada, puesto que permite la reunión de grandes sumas de dinero ahorrado
por personas de escasos recursos para ser empleados en proyectos a los cuales ninguno
o
fortuna particular se arriesgaría, a las que un solo individuo no se atrevería a realizar ante
]
la probabilidad de comprometer su patrimonio por muchos más años del promedio de vida de

401 J
~
~
~
,,~,
). . Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

cualquier humano. Por eso ¡;s que la sociedad anónima ofrece la oportunidad de entrar en
-
grandes negocios con las ventajas de la responsabilidad limitada y la facilidad de poder
vender las acciones sin que el patrimonio sufra mengua o alteración que lo destruya.

La sociedad anónima es, por la amplitud de objeto que puede abarcar, la mejor forma
de llegar a una distribución racional y completa de las ganancias. Puede expresarse entonces
sin temor a equivocaciones, que la función de tal entidad salta del sector privado al público
este paso pone al Estado en la obligación de velar en primer término por los intereses
.
generales, puesto que el ahorro nacional es uno de ellos, asimismo debe salvaguardar los
intereses morales y materiales de los obreros y empleados.

A.4. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD.

Mientras se constituye como tal, la sociedad anónima debe seguir tres etapas:

l. Otorgamiento de la escritura social con las diferentes cláusulas que la regirán, de conformidad a los
artículo 22 (ya transcrito), 191 (ya transcrito) 192, 193 Y 194 Com.

2. Aporte de capital por parte de los socios.

3. Obtención de su calidad de persona jurídica por la inscripción en el Registro de


¡. Comercio de la escritura de constitución..

La sociedad anónima como todas las sociedades mercantiles, se gesta en contrato y


surge a la vida del derecho por la inscripción ya mencionada.

Cabe hacer aquí, antes de proceder a otros comentarios, una diferencia fundamerüal: la
que existe entre el acuerdo de los fundadores y la confección de los estatutos de la sociedad.
Sobre el p~imer asunto: el acuerdo de los fundadores existe una discusión: si constituye tal
acto un contrato o si por el contrario I~S un acto complejo; unas legislaciones se inclinan por
el contrato y otras por el acto complejo, pero en cuanto a la redacción de los estatutos no
cabe discusión de que no se trata de un contrato, pues en ellos no están comprendidas más
que las normas destinadas a servir de guía al funcionamiento de lo e»: L:

La escritura social es el punto de partida de nacimiento de la sociedad, en cambio los


estatutos completan y regulan el funcionamiento de la misma.

. El Código de Comercio reconoce dos formas de constitución de la sociedad anónima: a)


la fundación simultánea; y b) por suscripción pública. En la primera forma la sociedad se
constituye por la reunión en el mismo acto de los aportes de los accionistas, que luego
integran el capital social. En la constitución sucesiva o pública, la entidad cobra vida
gradualmente a través de la suscripción. basada en un programa que contiene las principales
bases de la sociedad que se constituirá, el cual debe depositarse en e/ Registro de Comercio

402
FJ
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Universitarios :J
junto con la autorización de la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, ejemplar que debe
constar en el acta notarial. Art. J98 Como 1
La constitución es el acto por el cual se manifiestan las voluntades de los socios y que
tiene como consecuencia el contrato plurilateral, pero para proceder a ella deberán
']
observarse ciertas normas, así:

l. El artículo 192 Com., dice:


]
l
Para procede}' a la constitución de una socieda anónima, se requiere:
]
1 Que el capital social no sea menor d4
cien mil colones y que esté
íntegramente suscrito. I
JI Que se pague en dinero efectivo, cuando ~enos, el veinticinco por ciento
del valor de cada acción pagadera en num rarlo.
]
III Que se satisfaga íntegramente el valor de cada acción, cuando Sil pago
haya de efectuarse en todo o en parte, con bienes distintos del dinero.
En todo caso, deberá estar íntegramente pagada una cantidad igual a la
]
cuarta parle del capital de fundacián,

2. Si hay aportaciones en especie, en lo que a lafundacián simultánea se refiere, el


]
artículo 196 Com., dispone:

Las aportaciones en especie serán efectuadas según valúo hecho


]
previamente por auditor autorizado, emitiendo certificación del -mismo,
debiendo enviar dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes
de efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El notario
]
autorizante de la escritura social correspondiente, deberá hacer constar en la
misma dicho valúo. ]
Yen lo que se refiere a la suscripción pública, el artículo 197, inciso 2°, dice:
]
La oficina, ames de aprobar o no el programa, se cerciorará de la suscripción
total del capital previsto.
]
Además el artículo 201 dispone:

Las aportaciones en especie se formalizarán al constituirse la sociedad; pero ]


al hacerse la suscripción se otorgará una promesa de aportación, con las
formalidades legales, en documento que sea exigible ejecutivamente.
]
3. La escritura de constitución deberá inscribirse en el Registro de Comercio, artículos
25 (ya transcrito) y el No 1 del 465 Como que dice:
]
En el Registro de documentos de comercio, se inscribirán:
I Instrumentos públicos.
]
403

]
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

4. Las aportaciones en efectivo se harán por medio de cheque certificado o cert{ficado


de depósito del dinero hecho en una institución bancaria debidamente endosado, esto en caso
de fundación simultánea. Tal disposición dice:

En los casos de fundación simultánea, las aportaciones en efectivo se harán


por medio de cheque certificado o certificado de depósito del dinero hecho en
una institución bancaria debidamente endosado.
En la escritura de constitución, el notario relacionará las circunstancias
antedichas.

En la constitución sucesiva, el artículo 200 prescribe la manera de hacer los aportes tal
disposición dice:

Se prohibe a los fundadores recibir a título de suscripción cualquiera de las


cantidades a que se hubieren obligado los suscriptores a exhibir en efectivo,
de acuerdo con el numeral JIl del artículo anterior, las cuales deberán ser
depositadas en los bancos designados al efecto, para ser entregadas a los
representantes de la sociedad, una vez que haya sido constituida.

La fundación de la sociedad en forma simultánea, no tiene una importancia tal que de


mérito a extensos comentarios, sin embargo se debe decir:

Los socios a través de la escritura de constitución dan origen al lazo de obligación, pero
en lo referente a obligaciones de la organización de la sociedad tocan a la nueva persona
jurídica que se crea. Sin perjuicio de incurrir en repeticiones se hace referencia al hecho de
que la noción de contrato pluri/ateral, trae ciertas consecuencias negativas, puesto que según
las bases teóricas del Código, no es esa la figura aplicable a la constitución de la sociedad
anónima, lo que salta de relieve si se considera que aquí se trata ante todo de un contrato de
organización, pues da nacimiento a una persona jurídica y que puede en ciertos casos
formarse a través de pasos sucesivos y preparatorios que excluyen toda referencia a los
contratos, así pues. algunos autores opinan que es un acto colectivo pero no un contrato.

Según ha quedado expuesto los artículos 21 y 193 Como n.cndan que la fundación
simultánea de la sociedad se hará por escritura pública, llenando ciertos requisitos.

El Código de Comercio regula en forma disuruu. como se ve de las disposiciones


citadas, las dos formas de constitución de las sociedades, la suce ,IVa de la simultánea, pero
no deja al acaso los actos preparatorios, que en esta clase de al. .'in de imprescindible
necesidad

Fundadores de una sociedad anontma son las personas que inician su formación
realizando los actos necesarios para que se constituya como persona jurídica. Por su
actividad en la formación de la entidad, las personas mencionadas anteriormente, por lo
general se les reservan ciertos derechos o se les otorga una remuneracion por sus servicios-

404
1]
Líc. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
Usualmente se les conceden títulos que se denominan partes de fundador o bonos de
fundador.
,]
El artículo 207 Como da las normas pertinentes sobre a quienes se considerará
fundadores. ]
A. .J. 1. CONSTITUCION SUCESIVA.
]
Para la constitución sucesiva se sigue una serie de pasos que son:
]
1. Las personas llamadas promotores o fundadores formulan un documento denominado
programa, en él están contenidos los principales elementos de lafutura sociedad. Arts. 194 J'
197 Com., tales disposiciones dicen:
]
194. La escritura constitutiva de la sociedad anontma deberá expresar,
además de los requisitos necesarios según el articulo 22.
]
l. La suscripcián de las acciones, con indicación del monto que se haya

11.
pagado del capital:
La manera y plazo en que deberá pagarse la parte insoluta del capital
]
suscrito.
III El número, valor nominal Y naturaleza de las acciones en que se divide
el capital social:
]
IV. En Sil caso, la determinación de los derechos, prerrogativas y
limitaciones en materia de acciones preferidas. ]
V. Todo lo relativo a otros títulos de participación.
VI. La facultad de los accionistas para suscribir cualesquiera aportaciones
suplementarias o aumentos de capital. ]
Vil. La forma en que deban elegirse las personas que habrán de ejercer la
administración y la auditoria, el tiempo que deban durar en sus
funciones y la manera de proveer las vacantes. ]
VIJI. Los plazos y forma de convocatoria y celebración de las juntas
generales ordinarias; y los casos y el modo de convocar y celebrar las
extraordinarias. ]
197. Cuando la sociedad anontma haya de constituirse por suscripcián
pública, los fundadores presentarán a la oficina que ejerza la vigilancia del ]
Estado, un programa con el proyecto de escritura social que reúna los
requisitos mencionados en el artículo 194, con excepción de los que, por la
propia naturaleza de la fundación sucesiva, no puedan consignarse en el ]
programa.
La oficina, antes de aprobar o no el programa, se cerciorará de la suscripción
total del capital previsto. ]

405
]
]
· ..
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus ;.::~il:ar~s

2. La uceptacián del prugrama se hace a través de suscripciones en duplicado con las


-
in.licociones que aparecen en el artículo 199 Como y de conformidad con la misma
disposición, las firmas de cada suscriptor se autenticará. Tal disposición dice:

Cada suscripción se recogerá por duplicado en ejemplares del programa, y


contendrá:
1. El nombre y domicilio del suscriptor.
JI. La cantidad de las acciones suscritas,' su naturaleza, categoría y valor.
JIJ. La forma y plazos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera
exhlbicián-
IV. La determinación de los bienes distintos del dinero, cuando las acciones
hayan de pagarse con éstos.
V; La manera de hacer la convocatoria para la junta general constitutiva
y las reglas conforme a las cuales deba celebrarse.
VI. Lafecha de la prescripción.
VII. La declaración de que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de la
escritura y el de los estatutos, si los hubiere.
Vlll. La circunstancia de estar hecho el depósito del programa en el Registro
de Comercio.
Los fundadores conservarán en su poder un ejemplar de la suscripción y
entregarán el duplicado al suscriptor. Las firmas de cada suscripción se
autenticarán.

3. El número fJI del artículo 199 dice que los ejemplares de las suscripciones
autenticadas indicarán la forma y plazos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera
exhibición.

Según el artículo 203 todas las acciones deben quedar suscritas dentro del término de
un año, contado desde la fecha del depósito del programa. a no ser que en éste se fije un plazo
menor.

4. En caso de que se venza el plazo que señala el pacto social o el legal que señala el
artículo 203 (un año), el capital social no fuere íntegramente suscrito no se llegaré; ti ia
constitución de la sociedad, los suscriptores en virtud de la ley quedan desliga.. los ele sus
obligaciones J' las instítuciones bancarias deberán devolver les cantidades (jlle hi.>:..'!"en
depositado.

5. l.os fundadores, una vez suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales
(trI. J 92 No. JI), dentro del plazo de quince dias, publicarán la convocatoria para la reunión
de la Junta General Constitutiva prevista en el programa, de conformidad en todo con los
articulvos 205 y 228 Como Estas disposiciones dicen:

2IJ5. Suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales, los


fundadores dentro de un plazo de quince días, publicarán la convocatoria

406
..
'J
u~ JulioCésarMartínez. t]
para la reunión de la junta general constitutiva de la manera prevista en el
programa, cumpliéndose en todo caso con lo dispuesto en el artículo 228. ]
228. La convocatoria para junta general se publicará con quince días de
anticipación a lafecha señalada para la reunión, a menos que el pacto social ]
establezca un plazo menor.
En este plazo no se computará el día de publicación de la convocatoria, ni el
de la celebración de la junta. ]
Cuando las acciones sean nominativas, se enviará, además, un aviso dirigido
a los accionistas.
Son requisitos indispensables de la convocatoria, bajo pena de nulidad. ]
l. La denominación de la sociedad.
Il La especie de junta a que se convoca.
JI!. La indicación del quórum necesario. ]
IV, El lugar, día y hora de la junta.
JI: El lugar y la anotación con que deba hacerse el depósito de las
acciones, y la nominación de la persona que haya de extender los ]
recibos por ellas, cuando sea necesario tal depósito.
VI.
v7II.
La agenda de la sesión.
El nombre y cargo de quien o quienes firman la convocatoria. ]
6. La junta general constitutiva realiza los actos que están indicados en el artículo :706
Com., que dice: . ]
La junta general constitutiva se hará constar en acta notarial y se iniciará con
la elección de un presidente y de un secretario para la sesión, y tendrá por
]
objeto:
l. Comprobar que se han satisfecho todos los requisitos que exige la ley y
los enumerados en el programa.
]
lI. Comprobar la existencia de la primera exhibición del capital prevenida

III
en el proyecto.
Examinar, y en su caso aprobar, el avalúo de los bienes distintos del
]
dinero que uno o más socios se hubiesen obligado a aportar. Los
suscriptores no tendrán derecho a voto en lo que se refiere a la
aceptación del valúo de sus aportaciones.
]
IV Decidir acerca de la participación que los fundadores se hubiesen

V
reservado en las utilidades.
Hacer la elección de los administradores y del auditor que hayan de
]
funcionar durante el plazo señalado por la escritura, con designación

VI
de quiénes de los primeros han de usar la firma social.
Aprobar el proyecto de la escritura de constitución de la sociedad y
]
disponer su protocolización designando a las personas que deban
otorgar el instrumento ante Notario, a nombre de los accionistas.
]
407 ]
]
..
Título Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares

Según el artículo 221 a esta Junta General Constitutiva se le aplican las disposiciones de
las Juntas Generales, por lo que para que se considere legalmente reunida en primera fecha
de convocatoria, deberá estar representada por lo menos la mitad más una de las acciones
que tengan derecho a votar y las resoluciones valdrán si las toman la mayoría de votos
presentes. Para la segundafecha se aplica el artículo 241 Com., que dice:

Si la junta general ordinaria se reuniere en la segunda fecha de la


convocatoria, por falta de quórum necesario para hacerla en la primera, se
considerará válidamente constituida, cualquiera que sea el número de
acciones representadas, y sus resoluciones se tomarán por mayoría de los
votospresentes.

7. Posteriormente se deberá otorgar la escritura a que se refiere el artículo 206 No. VI;·
Y luego hacerla registrar llenando todos los requisitos que exige la ley.

Todas las normas comentadas denotan la preocupación del legislador para proteger a los
futuros accionistas y acreedores contra la malicia que puedan contener programas festinados.

SECCION -e:
OTROS TITULOS DE PARTICIPACIÓN
(Arts. 207 - 219) .

B.J. GENERALIDADES.

El Código de Comercio permite a las sociedades anónimas emitir otros titulos de


participación, además de las acciones. Estos títulos de participación incorporan únicamente
1 derechos de sus tenedores a recibir un porcentaje de las utilidades netas de la sociedad, en
1
caso de que las haya, en las condiciones y con los requisitos que cada título establece..

I Estos títulos son los siguientes:

o) Bonos de fundador, a favor de los socios fundadores de la sociedad.

b) Bonos de trabajador, a favor de los trabajadores de la empresa de la sociedad que


cumplan con determinados requisitos.

e) Certificados de goce, a favor de los accionistas de la sociedad a los cuales se les ha


amortizado el valor de sus acciones.

408
D
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
B.2. BONOS DE FUNDADOR. 1
Se conocen como socios fundadores los firmantes de la escritura de constitución, en el
caso de la constitución simultánea; y losfirmantes del programa, en el caso de la constitución ]
sucesiva o pública. Estas personas tienen derecho a cierta remuneración, por la promoción
del negocio a que se dedica la sociedad; algunas legislaciones extranjeras les acreditan
acciones liberadas, de las cuales se ha hablado más arriba, pero en la legistacion ]
salvadoreña no están contempladas tales acciones, por cuanto merman, aunque sea
temporalmente la garantía de los acreedores. En términos generales, no puede acreditarse a
los fundadores ninguna ventaja que menoscabe el capital de la sociedad. Los bonos de
]
fundador no son acciones, por lo tanto no representan parte del capital social ni dan derecho
a participar en forma alguna en la administración de la empresa, simplemente amparan el
derecho a participar en las utilidades. Pueden emitirse con carácter intransferible; o en forma
']
nominativa, en cuyo caso necesitan autorización de la administración social para ser
transferidas; o al portador, los cuales se transfieren libremente; su duración máxima será de
diez años; pueden combinarse con plazos extraordinarios hasta de diez años, concedidos a
]
sus titulares para el pago de acciones suscritas por los mismos, siempre que se estipule que
los dividendos que le corresponden se abonarán al pago del capital suscrito, en cuyo caso
sólo pueden transferirse simultáneamente con las acciones suscritas a cuyo pago contribuyan.
]
y a las mismas personas que adquieran éstas.
]
B.2.l. REGULACIÓN LEGAL.
]
* Artículo 207 Com.:
Son fundadores de una sociedad anónima: ]
1. Los firmantes del programa, si la sociedad se constituyo en forma
sucesiva o pública.
l/. Los otorgantes de la escritura de constitución de la sociedad, si ésta ]
se constituye en forma simultánea.

* Artículo 208 Com.: ]


Los actos realizados por los fundadores de una sociedad anontma, no
obligarán a ésta si no fueren aprobados por la junta general. Se exceptúan ]
aquellos que fueren necesarios para la constitución de la sociedad.

* Artículo 209 Com.: ]


Los fundadores no pueden estipular a su favor beneficios que comprometan
el capital social: Todo pacto en contrario es nulo. ]
]
409
]
., ~_ .H e t ,
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

* Artículo 210 Com.: .. :f',:-.

La participación concedida a los fundadores en las utilidades líquidas


anuales, no excederá del diez por ciento de las mismas, ni podrá abarcar un
periodo de más de diez años, a partir de la fecha de constitución de la
sociedad. Esta participación no podrá cubrirse sino después de haber pagado
a los accionistas un dividendo del seis por ciento, cuando menos, sobre el
valor exhibido de sus acciones.

* Artículo 211 Com.:

Para acreditar la participación a que se refiere el articulo anterior, se


expedirán bonos defundador.
Los bonos de fundador sólo confieren el derecho de percibir la participación
en las utilidades líquidas que expresen y por el tiempo que indiquen. No dan
derecho a intervenir en la administración de la sociedud, ni podrán
convertirse en acciones, ni representan participación en el capital social.

* Artículo 212 Com.:


Los bonos de fundador podrán ser nominativos o al portador; deberán
contener:
J. La expresión "Bono de Fundador" en caracteres visibles.
JI. La denominación, domicilio, plazo, capital de la sociedad, fecha de
la escritura social, nombre del Notario ante quien se otorgó y los
datos' relativos a su inscripción en el Registro de Comercio.
JI/. El número del bono y la indicación del total de los emitidos.
IV. La participación que corresponda al bono en las utilidades y el lapso
en que deba ser pagada.
JI: Las indicaciones que conforme a las leyes deban contener las
acciones, en lo pertinente.
VI. La firma de los administradores que deban suscribir el documento
conforme a los estatutos.

* Artículo 213 Com.:

Los tenedores de bonos de fundador tendrán derecho al canje de sus títulos


por otros que representen distintas denominaciones, siempre que la
participación total de los "-llevos bonos sea idéntica a la de los canjeados.

* Artículo 214 Com.:


Son aplicables a Jos bonos de fundador, en cuanto sea compatible con su
naturaleza, las disposiciones de los artículos 146, 148, 151, 152, 155 Y 156.

410
~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios

Las disposiciones últimamente citadas se rejieren a las acciones.


~
?

* Artículo 315 Com.: .]


Podrá estipularse a favor de los fundadores de la sociedad o de algunos de
el/os" la concesión de un plazo extraordinario para el pago de las acciones ]
que hayan suscrito, el cual no podrá ser mayor de diez años, siempre que
simultáneamente se les adjudiquen bonos de fundador y se establezca que las
utilidades producidas por estos bonos no podrán ser retiradas por sus ]
tenedores, sino que deberán abonarse automáticamente al capital suscrito y
adeudado por el/os. Los fundadores para gozar de los beneficios establecidos
en este articulo, deberán haber cumplido con el requisito legal de aportar en ]
el momento de la constitución de /a sociedad, la cuarta parte del valor de
cada una de las acciones suscritas por el/os; los bonos de fundador a que se
refiere esta disposición no excedertín, en ningún CtlSO, al porcentaje
']
establecido en el artículo 210 de este Código.
]
B.3. BONOS DE TRABAJADOR. ]
Los bonos de trabajador tienen las mismas características generales de los bonos de
fundador, solamente que se emiten a favor de personas que prestan sus servicios a la sociedad
y que no pueden emitirse al portador. Las condiciones específicas de su emisión, las fija el
]
pacto social de la sociedad emisora.
]
B.3.1. REGULACIÓN LEGAL.

* Artículo 216 Com.:


]
Cuando así lo prevenga la escritura social podrán emitirse, a favor de las
personas que presten sus servicios a la sociedad, títulos especiales
]
denominados bonos de trabajador en los que figurarán las normas relativas
a la forma, valor y demás condiciones particulares que se establezcan. Estos ]
bonos serán siempre nominativos y podrán emitirse como no negociables.
,
~
B.4. CERTIFICADOS DE GOCE.

Los certificados de goce amparan el derecho de participar en las utilidades sociales de


]
antiguos accionistas de la sociedad, cuyas acciones han sido amortizadas, así como el de
eoncurrir con las acciones no reembolsadas al reparto del haber social. en caso de
liquldacián de la sociedad. después de que a dichas acciones les haya sido devuelta J
411
]
,

J
Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares

íntegramente su aportación, salvo que el pacto social establezca un criterio distinto para
repartir el excedente. Los certificados de goce pueden emitirse nominativamente o al
portador; en todo caso, como sustituyen acciones que han sido totalmente pagadas, podrán
cederse sin autorización alguna, aun contra pacto expreso en contrario.

Una figura especial dentro de la sociedad anónima, es la conocida con el nombre de


sociedad anónima de participación obrera, la cual ha nacido de las reformas introducidas en
la legislación social. La figura tiene por objeto dar participación a los trabajadores en las
utilidades, en el manejo y especialmente en la propiedad de la empresa organizada como
sociedad anónima.

De manera específica se pueden señalar las modalidades siguientes para este tipo de
sociedades:

a) Aquellas sociedades que dan a sus trabajadores participación en las utilidades,


mediante la emisión de bonos de trabajador,' esta participación puede darse a los
trabajadores individualmente, por regla general a aquellos que llenan ciertas condiciones.
como cierto tiempo de trabajar en la empresa, importancia de sus servicios u otros similares;
también puede darse esta participación a los organismos sindicales de los trabajadores de la
empresa, cuando dichos trabajadores están organizados.

b) Participación en el manejo de la sociedad, mediante la admisión de representantes


de trabajadores en los organismos directivos de la misma; estos representantes pueden ser
electos por la totalidad de Jos trabajadores, o por las directivas sindicales de las
organizaciones a que (estos pertenecen.

e) Participación en el capital de la sociedad, mediante la figura denominada


accionariado obrero, la sociedad destina cierto número de acciones a sus trabajadores, las
cuales pueden haber sido pagadas previamente por los capitalistas. o pagarse con las
utilidades que a los trabajador correspondan; dichas acciones pueden adjudicarse
individualmente a los trabajadores que cumplan con determinados requisitos. o a las
organizaciones sindicales a que los trabajadores de la sociedad pertenezcan,' generalmente,
estas acciones no pueden transferirse por los trabajadores y deben ser devueltas por éstos a
la sociedad, en caso de retiro; pero en este caso, la sociedad está obligada a liquidar y pagar
el valor real de las acciones al que las devuelva, de conformidad con el último balance
aprobado.

B.4.l. REGULACIÓN LEGAL.

• Artículo 218 Com.;

Los certificados de goce confieren derecho a participar en las utilidades


liquidas, después que se haya pagado a las acciones no reembolsadas el
dividendo señalado en la escritura social.
412

.,i;
d
fi]
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
::J
En caso de liquidación, los tenedores de certificados de goce concurrirán con
los titulos no reembolsados en 1 reparto del haber social, después de que a
éstos les haya sido devuelta íntegramente su aportación, salvo que en el
~]
contrato social se establezca un criterio diverso para el reparto del excedente.
"]
B.5. TRANSFERENCIA DE LAS DIVERSAS
CLASES DE BONOS.
]
Sobre este particular, el artículo 219 Com., dice: ]
Los bonos de fundador y los bonos de trabajador sólo podrán transferirse
con autorización de la administración social, salvo que sean emitidos con
;]
carácter no negociable.
Cuando los primeros sean al portador, no necesitan autorización para ser
transferidos.
-]
Los bonos de fundador a que se refiere el articulo 215 solamente podrán
traspasarse simultáneamente y a las mismas personas a que se traspasan las
acciones a cuyo pago contribuyan.
:]
Los certificados de goce podrán cederse sin la autorización mencionada, aun
contra pacto expreso en contrario.
]
B.6. AMORTIZACIÓN DE ACCIONES CON ]
UTILIDADES REPARTIBLES.

Si el pacto social así lo determina, las acciones de la sociedad podrán amortizurse con "]
utilidades repartibles, con sujeción a las reglas especificadas en el artículo 217 Com.. que
dice:
]
Para la amortización de acciones con utilidades repartibles, cuando el
contrato social lo autorice, se observarán las siguientes reglas:
1. La amortización deberá ser decretada por la junta general, previa la
]
formulación de un balance, para determinar el valor real de las
acciones.
11. Sólo podrán amortlzarse acciones íntegramente pagadas
]
Ill. La adquisición de acciones para amortizarlas se hará por medio de una
institucián bancaria; pero si el acuerdo de la junta general fijare el
precio, determinado según el balance, las acciones amortizadas se
~]
designarán por sorteo, en el que participarán las de todas las series. En
el sorteo intl!11lendrá Iln representante de /a Oficina que ejerza la
vigilancia del Estado, se dejará constancia de todo lo actuado en un ~]
acta notarial y se publicará el resultado.
413 t]
]
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

IV, Los títulos de acciones amortizadas quedarán anulados, y en su lugar,


podrán emitirse cenificados de goce, cuando así lo prevenga
expresamente la escritura social: En este caso, /Qs acciones podrán ser
amortizadas por su valor nominal.
V. La sociedad conservará a disposición de los tenedores de las acciones
amortizadas, por el término de cinco años contados a partir de la fecha
de la publicación a que se refiere el ordinal ]]1, el precio de las
acciones sorteadas y, en su caso, los certificados de goce. Si vencido
este plazo no se hubieren presentado los tenedores de las acciones

I
amortizadas a recoger su precio y los certificados de. goce, aquél se
aplicará a la sociedad y éstos quedarán anulados.

SECCION -c:

JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS

La sociedad anónima tiene como órganos los siguientes: a) la Junta General de Accionistas:
b) la Junta Directiva o el Administrador único; y c) el Auditor y el Consejo de Vigilancia. En
esta Sección se trata de la Junta General de Accionistas.

C. 1. EVOLUCJON HISTOR/CA DE LAS JUNTAS


GENERALES DE ACCIONISTAS.
1 La sociedad anónima ha sido influenciada considerablemente por las ideas políticas
imperantes en las distintas épocas de la historia.. En los antiguos ordenamientos estas
sociedades eran gobernadas por los administradores o directores con facultades
considerables, nombrados por los soberanos en un tiempo y por los accionistas mayoritarios
posteriormente. Comienza aquí la intervención de los accionistas en ios asuntos sociales, pues
la intervención de los gobernantes desapareció en virtud de la mayor influencia de los socios.
Estos, reunidos en asamblea, son los que deciden acerca de la marcha de los negocios
sociales. nombran a los administradores, aprueban la gestión de los mismos. acuerdan el
reparto de utilidades. así, los administradores se convierten en dependientes de la Junta
General.

El siglo XlX es el momento en que la Junta General se destaca como órgano portador
de ltl voluntad de la entidad a través del voto de la mayoría. Adquiere entonces la sociedad un
carácter impersonal. se lomó en cuenta el capital, la persona no tiene mayor importancia,
aunque esta aseveración no debe tomarse en sentido estricto: el accionista sí podría intervenir
en la gestión de la empresa por medio de la concurrencia dt~ las Juntas Generales. y
mayormente por el ejercicio del derecho de voto dentro de las mismas.

414

<
ge. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
A pesar que la pretensión de las legislaciones ha sido estructurar la sociedad anónima .~
como ente democrático, la realidad se ha encargado de demostrar que no existe tal cosa. En
una especie de retroceso, la sociedad anónima volvió a tomar las características que
anteriormente la diferenciaban, los grandes accionistas tomaron el control de la misma y los :]
pequeños abandonaron el campo delegando su derecho de voto en instituciones bancarias. El
golpe de la realidad hizo que la doctrina se pronunciara por una revisión del sistema de
organización de la sociedad anónima. Pero la cuestión se ha quedado hasta cierto punto en la ]
teoría, pues casi nadie ha legislado en el sentido de limitar los poderes de la Junta General y
aumentar el de los Administradores, por lo que la concepción antigua de la sociedad persiste
ya que se da a la Junta General, la supremacía dentro de la organización social.
]
Dentro de la estructura del Código de Comercio, la Junta General es el órgano a través
del que forma y se expresa la voluntad social; órgano supremo, cuyos acuerdos tomados de
]
conformidad a la ley, obligan a todos: administradores, accionistas ausentes y disidentes. Así ,
lo estipulan los artículos 220y 247 Com., disposiciones que dicen:
J
'.'.
220. La junta general formada por los accionistas legalmente
convocados y reunidos, es el órgano supremo de la sociedad.
Las facultades que la ley o el pacto social no atribuyan a otro órgano de la
]
sociedad, serán de la competencia de la junta general. Su competencia será
exclusiva en los asuntos a que se refieren los artículos 223 y 224. ']
247. Las resoluciones legalmente adoptadas por las juntas generales son
obligatorias para todos los accionistas aun para los ausentes o disidentes, .
salvo los derechos de oposición y retiro en los casos indicados por 1ley.
-]
Más no obstante, la vida económica de la sociedad se desenvuelve gracias a la gestión ]
que realizan los administradores, quienes son los que manejan la entidad y la Junta General
sólo realiza una vigilancia posterior a través del examen de la memoria anual. el balance y
demás documentos. ]
]
cz. CONCEPTO DE JUNTA GENERAL
Y SUS CARACTERÍSTICAS.
]
"La Junta General está constituida por la reunión de los accionistas en un local
determinado, convocados al efecto y con las formalidades legales, para deliberar y decidir
por mayoría sobre los asuntos propios de su competencia". ]
De la anterior definición se desprenden ciertos elementos que pueden ser analizados
separadamente: ]
]
415
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Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares

En la Junta deben reunirse sólo los socios, a pesar de que la ley autoriza también la
asistencia de otras personas no socios.

Es necesario tomar en cuenta que la reunión es de los Accionistas pero no de todos,


pues habrá algunos que no estarán facultados para asistir a la As