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Lic.JulieCesr Martnez ,,.

TEXTOS JURDICOS UNIVERSITARIOS

caHENTARIO SOBRE EL CODJ60 DE COMERCIO DE EL SALVADOR


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TOMO] "
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Tl:TULO PRELIMINAR Y LIBRO PRIMERO


IJOS COl\tIERCIANTESY SUS APXILLL\RES

SAN MIGUEL, EL SALVADOR, CENTRO A1V1ERICA.

2005

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uc. EN CIENCIAS JURDICAS


PROFESOR TITULAR FACULTAD MULTlDISCIPUNARlA ORIENTAL DE LA UNIYRSlDAD DE EL SALVADOR (1979 - 2005)

JULIO CESAR MARTlNEZ

CARGOS DESEA1PEADOS EN LA F.iO - VE.s.


COORDINADOR GENERAL COORDlNA/)DR DEL DEPARTAMElffO DE CIENCIAS JURDICAS COORDINA.DOR DEL DEPARTAAIEltnV DE CIENCIAS ECONOJ/lCAS

ASIGNATURAS lA1PARTIDAS
.JE:RECHO PENAL I ,JERECHO PE,VAL 11 .JERECHO PE.VAL 11/ CRIMI:VOLOG1A DERECHOCIVIL I DERECHOCIVIL 11 DERECHOCIVIL 11/ DERECHO CIVIL IV DERECHO CIVil. V DERECIIOLABORAL I DERECHOL,IBORAL IJ TEORlA GENERAL DEL PROCESO DERECHO PROCESAL ctnt. I DERECHOPROCESALCIVIL II DERECHOPROCESALCIVIL /lI DERECHO MERCANTIL I DERECHO .'JERCAN71L II DERECHO MERCANT/LlI1 PROCEDI....flENTOS .IIERCANTllES DEREC/lO TR1Bl.i1:~R!O I DERECIIO mmurooo 11 LEGISLACINADUANERA

~I

UiOlSLAC1N APUCADA A LA EMPRESA LEGlSI.ACI,v ECON.~IlCA NAClOA:4L DERECHO DE EMPRESA

1.5iJO Ejemplares

TEL. 2-669-0i66 -;'-855-7:76

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WRODUCCIOV DERECHO i\-fERCANTIL CAPITULO 1 fll'OCIONES FUi'+lDAAIENT.4LES i.t. EL COi>fERCIO - SU NA.CIMIENTO
I

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8 9

1.1.1. 1.1.2.
'" ;1.2.

EN EL CONfEATO,\fUl'vV1AL,==,,-:::-_ EN EL CO!'vTEXTO SALVrlDOREiVO

EL DERECHO AIERCANTIL -su NAC&UENTO

i.z.t.

EiV EL CO!"TEXTO Afl/lvDL4L

* Epoca Aliglla:
Derecho RomaJ'o: Edad Media: EdodModema: Epoca Contempornea: Espan:
17

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1.1.1.
1.3.

~-'

EN EL COJ\TEX.TO SALVADOREJVO- - DEL DERECHO,~fERCA1'vTIL

csuro DE ACC/ON

1.4.
.~

B.lSES FUNDA.\1E:'vTALES DEL DERECHO }vfERCA1"TIL


L~ fXDL.'STRIA JRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL

1.5.
1.6.

::1
22

.:.

CIRACTERST/CAS DEL DERECHO A1ERCA.i\TIL--~ Internacionalidad: Facilidad de Adaptacln:


Protecclu a la
St~UTidad dcd Trfico

del Comercio:

AILSt'ncia de Formalismos:

I
f

1.7.

Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O .HERISlIL

?J

Fuentes Formales: Fuentes Muteriaks:


Fuente de Informacin: Fuente Supletorio:
1.8.

1
1 t
I

CIRACTERST/CAS DEL CODICODE COMERCIO nOEt'v7E

.__.

29

CODIGO DE COMERCIO TITULO PRnIMI.VAR })/SPOSICIONES GENERALES (Arts. ./- 6)


1.1.

[EY!:.'S ;' [fECHOS QUE RHGCI.AY [41 ACTU1DiW MERCfL'v71l,

._

31

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1.J.l. 1./.2.
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UTES I-ll:CHOS

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J4 J4 J4 J4'
36 36

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...

EL COMERClAlv7E 1.2.J.

EL COMERCL4.NTE EN LA TEORIA CViSJCA n40DERNA.

U.U. mORIA CLAsICA SUBJETIVA J.2.1.2. mORIA CLAsICA OBJETIVA ----~----1.2.1.3. TEORIA MODERNA . J.2.2. 1.3. PEQUEO YGR4NDE COlvlERCIO E INDUSTRIA

...

ACTO DE COMERCIO 1.3.J. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORL4 CLAsIC4.

37 37 J8
;,,".r

1.3.1.1. TEORIA CLSICA SUBJETIVA 1.3.1.2. TEORIA CIWCA OBJETIVA- - -

. 1.3.J.J. J.J.2.

La 1II1ennetliat:in: La Diferencia entre el Lucro y el Provecho: La Elllunerac;ll: El Acto Mixto: 4J 12


43

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CONSECUENCL4S DE LA APLICACI6N DE LA rEOlUA CI..SICA OBJETIVA SOBRE EL ACTO DE COMERCIO__


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ACTO DE COMERCIO EN LA TEORlA MoDbXV.{

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1.J.2. J.ACTO DE lo.lERCANTIlJDAD PURA 1.3.2.2. LA A;V.4LOGA Y LOS ACTOSDE COMERCIO 1.3. 2.J. cm.SECUENCIAS DE LA APLICACINDE LA TEORL~---' A40DERNA SOBRE EL ACTO DE eOMERCIO ._
1.4.

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4J 14

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COSA J!ERCAJv71L..

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...

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15
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1.4.1.

CV1SIFICACION CosasAccidentalmente mercantiles: Cosas 1'Ipicamente .11ercantiks:

t-

l. '1.2.

LA EMPJU~'SA (Nociones) _ .

..

47 48
L

1..J.2. i. CARACmR~TICASDE LA EIv/PRESA


/.4. J.
71TULOS1-~1LORES(Nociones)

49 49 49

/.4.3.J DEFJNICION DE TITULOSVALORES 1.4.J.2. CAR4CTERSTICAS DE l.OS l1TULOSV/ILORES---====~ incorporacin: Literalidad: LegilimacitSn:
t t

1 1

A UltltlOnll:

\
I

1.4.3.3. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS MI.S~""IVS _ /.4.3.4. DEFINJCJON DE/ILGUNOSTITULOSVALORES

50

52

':f.:.-.

1] :]
LIBRO PRIMERO LOS COMERCL4NTES y SUS AUXJLL4RES TITULO/ COMERCIANTE Uv'D/HDUAL

f]

IArts. 7-16)
t. i.

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SWET')S DEL DERECHO MERCA\71L

55 55 55 57
58 60

1. U.
1.1.2.

1.1.3.

CO.vCEP10 DE COMERC/ANTE IADI/t7DUAL-------------------------------CAP.-lC/D.ill E INCAPACIDAD PAR-t EL EJERCICIO DEL COMERCiO rVHAB/UDADESE INCo.lfPATIBILIDADES PAR! EL EJERCIClO

DEL COAfERCIO
I.J.3.1.1NHAB1LIDADES t. /.3.2.INCOMPATlBIUDADES
/. / ..J.

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1]

l. /.5.

VIOLACINA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES-----------------CAR.1CTF:RIZ4.CION DEL f ERCIANTE----------------------------

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,5/ 61

TITULOJJ
CO~fERCL~VTESOCltL

CAPITULO 1

DISPOSICIONES GE'iERALES (.4rts. /7 -. 43)


t. /.
NACDvl/E.\TO DE Ll') SOL~IEDA.DFSJ/ERCA.. V TILES---------------------------63

~ 1]

;,
1.2. 13.

EdadAntigu: Edan'.\1edia: Edan'.Hofkrna: Eda Contempornea:

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;]

/.\/PORT.{;VCL-l DE SU EXISTENCI./-------------------------.---------------(:O,\'C1:P70 DE SOCIED,ID-----------------------------------------------.------.

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73

/..J.

REGUS G/:'SER-lLES COJ/UVE'l.el TODA SOCIEDAD---------------------------------

i
1.5.
I

Conatimcin de un Folido Social: Diviuin Entre 10.5 Socios de 1m ganancias que se obtengan: Empleo de lo.s Fondos Sociales en A(1o.~ de Comercio:
QUfivESSONCOMERClilATES SOCf.lL/:S?-------------------------------------CLASIflCACION DE L'li SOCIEDADE.'l-------------------------------------------1.6.1,

~]

75
76

l]

/.6.:

1.6.2.
/.6.1. Ud.

1.6.5.
16.6

SOClED"'D DE PERS()VIS -SOC1ED...lD DE CAP1TALES--------------SOCIEDAD DE CUOTA.S - SOCIEDAD DE ACCIO.\'--------------------SOCIEDAD DE RESPONS"'BIUDAD LlMI1>WA-------------------------SOCIEDAD ;":'IClOK-lL - SOCIEDAD &\TRANJEK1 ------------------.. ---SOCIEDAD DE CAP1I:-tL FIJO SOCIEDAD DE CAPITAL ~:RLWLE---- SOCIEDADESS/AIPU:'S- SOCIED.WI~:') CO.\lPUES1>lS--------------------

76 78
71)

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79

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1.6.7. 1,6.8.
1.6.9. 1.6.10.

50(" HD.lD UNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICUIAR-----------------LAS LU\lADAS SOCIEDADES DE CUENTA EN PARTICIPACIN----LA-5 Ll.4.'vL4DAS SOCIEDiUJES O CONTRATOS DE APARCERL4----SOCIEDADES COOPERATIVAS {Art. 19 CO/ll.)-----------------------ORlGENES DEL COOPERATlVlSMO--------------------------FINESDEL COOPERATIVISMO-----------------------------CLASIFlCACIONDE LASCOOPERATIVS-----------------------J\~4TURALEZA JURDICA DE lA COOPER4TlVA--------------L4 CUESTION ENEL SALVADOR-------------------------------------..DIFERENCIAS Y S&\,ELUI/Z4S EiV7RE LA SOCIEDAD ASOCIACIONES COOPERATlV

83 83
IN

85 85 85

1.6./9.1 1.6.19.2. 1.6.1 V. 1.6.1? 4. 1.6.1 'J. 5. 1.6.1 ?6.

87 89
90 9./
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AS--------------------------------

Diferencias: SemejanttU:
97
97

1.6.11.

SOCIEDADDE ECONOMIA MLITA (.4tt.43 Com.)----------------DEFINIGONES---------------------------------------.-------ANTECEDENTES H/STORICOS-----------------------CARACTERSTICAS Y NATURALEZA JURDlC4----------------REGUlACIN LEGAL-------------------------------------------

l
\

l. 6.1.1.1. 1.6.IJ.2. /.6.1 J.3. 1.6.1 J. 4.

98 99
lO.O

1.7.
1.8.

DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD

r EAlPRESA---------------------------------

102 103
/04

. CASOS EN QUE ;VOHAY SOC1ED.A.D---------------------------

1.9.

LA SOClED,.W COMO CO:\TR4TO-----------------------------------------

1.9.1.
l . .o, 2. j.9,3.

/\:4TURALEZ4 JURDICA DEL CONTRATO DE SOC1EDAD---------CARACTERES DEL ACIV CONSTITUTIVO SOCIAL------------E1,/~\fENI'OS COA'STIT7IVOSDEL COI'vTRATO DE S(X.'IED.4D------------------------------------------- --- --- --- -

/U5 J05

l06

1.9.3.1. (.'APACID.'lD----------------------------------------- ---- - .-- - ----.-1.9.3 2. CONSKVTfA..f1EN7IJ------------------------------------------1.9.3 3. OBJETO----------------------------------------------- -----------1,9.3 4. e: 4US.,l-------------------------------------- ---------------------------------J,'J.] 5. SOLEMNIDAD DEL CONTR4TO-------------------------------------..

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135

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1.9.,l.

REQUiSITOS DE LA IlS("RIT(R~ DEC()\,STlTUClN DE UN:l SOC 1EDAD------------------------------------------------ - - - -------

1.9../.1. ROMANO I DEL ART. 22 CUM--------------------------------------l. O ..1.2. RO,\.fANO Il Df:'"L ART. 22 COM ---------------- -----------------------J. 9.4.3. ROA1ANO {[/ DI:.1. ART. 22 COA/o -----------------------------------

136 137
139 139 /39

1.9.4.1. 1.9../..5. 1.9.4.5. 1.9.4.7.

ROAl4.\'O 4 DELART. 22 COM. ---------------------------------------ROMoH,,'Q VDEL ART. 22 COMo ----------------.-------------------------ROlvfANO l'l DEL ART. 22 COAl. ---------..- ---------------------.---ROMAXOS f1/ r VII/ DEL sm: 22 COA/. ----------------.-------------1.9.4.& ROAINO tx DIiL. "WT. 22 COA.f. -------------------------------------------1.9.4.). ROA1ANO X DEL ART. 22 COM -------------.-----------------.---J.9.4..!O.ROA1ANO Xl DEL ART. 22 COAl ----------------.-----------------.----l. 9.4.J 1,RO;\.1A.VO ,\11DWJ 22 COA! ---------------------------------

1./2
/43. J.l5

145
J.l6 /./8
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1.9.5.

1.,4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DE ORGANlZACI<JN----------------------

1.9.5..'. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO [)JJ' ORG4.J\'fZ'ICI6N r CO\TR41V DE ORGA.V1Z4CIN----------------------------------------

. "j,."t..~ :.. . .

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1.9.6. CONCLUSIONES DEL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD COMO CONTR-I. TO----------------- --------------------------------------------------------------------1./0 SOC1EDAD COMO PERSONA JURDlCA---------------------------

152

154 155 157


159 161

1.10.1, NACIMIENTO DE LA PERSONA JURDICA DE LAS SOCIEDADES------------1.10.2. &'l.TllI;ClN DE LA PERSONA JURDICA DE LAS SOCIEDADE..C)-------------------1.10.3. CONSECUENCIAS DERiVADAS DEL PRINCIPIO DE LA PERSONALlDADJURDICA DE LAS SOCIEDADES---------------------------1.10.' COSCLUSIONES----------------------------- --------- ------------------------------------------

1
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t. I l.

EFECTOS DEL COlIJTRATODE SOCIEDAD---------------------------------------

/62

t. 11. l. EFECTOS fNTERNDS-------------------------------------------------- - ----1.1 l. 1.1. :-I.LOR NORlvIATIVD-----_-------------------------------------- ---. - --------------------1. J1.J.1. DERECHO DE LOS SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD------------------- t. 11.1.2.1 DERECHOS PATRIMONIALES--------------------------------1.1J. 1.2.1.J.DERECHOS PATRIMONIALES PRIMARJaS--------------------------

163
163 163 163 164

* Percibi, la participacinde las utilidades: Percibi, la cuota de IiquidaciII:

[]
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[l

1.11.1.2.1.2. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDARIOS-----------------------.. Enajenacin de su participacin social:

168

.. Documentacin de la calidadde socio: .. limitacin del aporte:


1. '1.1.2.2. DERECHOS DE CONSECUCIN------------------------------------* De/tos de tNlmilStrtIcitNr: 169

* Derechos de vigilar.cia: 1. 11.1.3. OBLIGACIONES DE LOS S(x"IOS FRE/'ffE A LA SOCIEDAD

..

/71 In 171

1. ! 1'.1 EFECTOS EXTERNOS------------------------------------------------- ---. --------- [11.2. 1. MODO DE RELACIONARSE LA SOC1EDAD CON TERCEROS--------------------- .

.. rep1'l!Sentadn de la Sociedad:
1-;1-2-1-1- EFECTOS DE ESA REf.ACION EN CUANTO A LA RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD Y DE LOS SOCIOS FRENTE A TERCEROS----------------i. 11. L!. PERSONALIDAD JURDICA DE LA. SOCIEDAD---------------------------------------1.11 ,tUMENTO y DISMINUCIN DEI. CAPITAL SOCIAL MODIFICACIoV DEl. OSESTATTOS--- --------------------.----------------.-----------------.

(]

173 175

1]

175

1/2.1. JIU.I,,fENTO y DlSMINUCJN DEL CAPITAL SOCI.4L----------------------. 12.2 J/ODIFlCACI,v DE LOS ESTATUTOS------------------------------------------

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INFOR.JtlI:.: m; 1.005 CQ'vIFJ~CIANTES------------------------------ .. - -------- ---

180

CAPITULOII

SOCIEDAD DE PERSONAS SECCION "A" DISPOSICIONES GENERALES {Arts. 44 - 48)


,. l. !. ,1.2,
, L 3.

1,\7'Re /Jueel N -.-----------------.-----------------------------------.------.--------------------. CARA(.'TERI:.S COMUNES DE LAS SOCIEDADFS DE PERSONAS--------------------------

ISI 182

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1]

CO,'.. I 'J', j VZA PERSO,V.:IL EN1 'RE 1,005 SOCIOS----------------------------------- --------.-------

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D.3./.4. D.3.i.5. . D.3.t. 6

D.3. ... 7.
D.3.1.8.

ORDINALIV DEL ART. 59 COMo -------------.----------------------------DISOLUCION ORDENADA POR SETENCIA JUDICiAL-----------------DISOLUCION PORFUSION CON OTRAS SOCIEDADES------------MUERTEDE UNO DE LOSSOCIOS-------------------------------DISOLUCIN POR EXCLUSIN O RETIRODE UNO O VARIOS SOCIOS-

205 205 206


206 207

J
f

D.4. D.5.

TP.AALTE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDO DE D/SOLUCIN--------CONT.'iVUACJ-V DE L-IS OPERACIONES SOCIALES-------------------------------------------

207

208

SECCION"E"

ARBITRAJE
(Arts. 66 - 74)

E.I.

JUiCIO PORARBrfRAMENTO--------------------------------------------FUND.4.\,fE;\TO CONST/TUCIONAL----------------------------------------- -- --- ---.:----

208

E.2.
E.3. E..J.

2/0 210
212

eLASts DE A RBITR.O~------------------------------------------------- --------- -----DIVERSAS CL-tSES DE ARBITRAJE----------------------------------------------- ------------E.-/. l. ARBITRAJE COMERCUL--------------------------------------------------

213
21-+ 214

E. 5.
E. 6.
. F.. 7.

DESIGNACINDE LOSARBITROS---------------------------------------------- -----------PROCj~DIAHENTO

f
f

ARBITRAL EN LASSOCIEDADES DE PERSONAS--------------~

SOClC'S IXC IP,ICES

FALLO ARBfTRAL----------------------------------------------- ----

215

CAPITULO 111
SOClEDA.D EN NOMBRE COLECTIVO

SECClONUA"

RAZONSOClAL (Arts. 73 - 77)


A.1. ..1.1. A.J CONCEPTO DE SCCIEDAD EN NOMBRECOlEC71VQ-------------------------------.\AClJflESTO DE LASSOCIEDADEr;; EN NDMBRE COLEC71~D----------------------CAR.4.CTERL)]JCAS DE LA SOC';D.4D EN NOMBRE COLECTIVO--------------------CONS 'ITlJCl.V DE LA SOCIED,-/D------------------------------------_-------- ----.----------A..J. l.
RAZONSOCIAL------------------------------------------------- -- - ----- --- - - -

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717
117

219

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219
219 '221
221

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A.6:

f,,'&';PONSA. ElUDA [) DE LOSsoclm:.---------------------------------------------- -------ESCRI rURA DE CONSTITUCINE lNSCRlPClN------~-----------------------------

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ESTRUCTURA DEL CAPiTAL 500.1L------------------------------------------------- --------RESPONSABILIDADDE LOS SOCIO~----------------------------------.;..----------CLAS1;;S DE SOCIOS------------------------------------------------ - ------------------- ----------('API1'AL MINIMD-------------------------------------------------- - ---

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185 185
186

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11.7

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...1.8.
A.9

EJE.CUCIN DE LA RESPONSABILIDADDEL SOClo-------------------------------------CA.ve ELACiN AhTICIPAnA DEL APORTE----------------------------------------

187 188

SECCION"B" EMBARGO Y TRASPASO DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES

]
189 190 190
192

(Arts. 49 - 50)
B l.

L
,

E\JBA RGO, CONCEPTO y CLASES-----------;--------------------------------------- -- ------

i
L

B. /.1. COlvTINU/DAD DE LA SOCIEDAD CON EL PORTEDEL


SOCIO EMBARGADO---------------------------------------------- - - - --- -

] ]
]
]

82.
, ....... ,

TRASPASO DE PARTlClPAClONES SOCIALES-----------------------------------------------

B,2.1. DERECHO DE TAlIiTED-------------------------------------------------

SECCJON"C" EXCLUSIN Y SEPARACIN DE SOCIOS

(Arts. 51 - 58)
L ..

C. t

EXCL(SIN DF ..sOCIOS------ -----------------------.--- ------------------------------.-----

193 193 .
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196
196

]
] ]

e 1.1. e
"

CAUSAS DE EXCLUSIN DE UN SOC'IO---------------------------------------

2.

REJIR:) DE SOCIOS------------------------------------------------ --------- ---------------------C.2.1. DERECHO DE RETENCION---------------------------------------------- --e2.2. CASODEL SOCIO RETIRADO CONFO/{'''JEAL ORDINAL IV DEL RT 54 CO.... l---------------------------------~----------- -- -. --- - -- -- -- -- - --.- -

l
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SECCION"D"

]
197

DISOLUCION
(ART. 59 - 65)
DJ.

('ONC8PTO DE lJIS0LUC/ON------------------------------------------.--- ------DISOLUCIN PARCIAL DE LA SOCIEDAD---------------------------------------------- ----

198
199

D.3.

C'A USAS DE DISOLUCfN--------------------------------------------

]
] ] ]

D. 3 J.

CAUSAS LEGA'-ES DE DlSOLUCIN-------------------------.-------------_.---

200
20! 203
]1)-/

D.3.I.I. D.3.l.2. D.3.!.3.

ORDINAL f DEL ART 59 COM.------------------------------------------ORDlNAJ.1/ DEL ART .59 COM.-------------------------------------------ORDINAL III DEL ART. 59 C()M.------...--------------------~--------------------

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-1.6. J'. 4. 6. /

ADMINISTRA CIN------------------------------------------------~- -------REPRES EAT ACIN----------- -------------------------------------------------------------

&I
242 244 244

.
1:
r

4.7.

AUMENTO y DlSAHNUCIN DE CAPITALSOCIAL-------------------------------NORA/AS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN NOMBRECOLECTIVO APLICABLES A LA SOCIEDADEN COMANDITA SIMPLE---------------------------------------

./.8.

245

C4PlTULO V SOCIEDAD DERESPONSABILIDAD LIMITADA


(Arts. LO/ - /25)

5.1.

CONCEPTO----------------------------------------------- ------ - - - - - - --------- - ---CRiTICAS AL 'lOMBRE DE LA SOCIEDAD------------------------------------------------ --- -NACIM/ENTO DE LA SOCIEDADDE RESPONSABILIDAD LlMITADA----------------

249
25/

5.2.
5.3.
5.4.

25/
25-1
256 258

r
r
L

NA TU,?A LEZA JURD/CA---------------------------------------------- ------------------"---CARACTERisrIC'AS FUNDAMENTALES---------------------------------------cossrm.ciox DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABIUDAD L/;\ffTA,D.4.------------------------CAP/741. SOC/AL------------------------------------------------- --- - - - --- --- - - --- -- .IPVR;~lCIONES

5.5.
5.6.

5.7.

259

5.8.
5.9.

srJPLD.4ENTARIAS y PRl:.-STACIONES ACCESORIAS----------------------------

163
266 :!68

AUMENTODE CAPITAL SOCIAL------------------------------------------------LIBRO DE RESGISTRO DESOCIOS-------------------------------------------------------------------------DI;: LO,)SOC/OS------------------------------------------------- - - - ----------- - ,-- - - -----R.r:.SPG'i'SAB/LIDAD DE LOSSOCIOS------------------------------------------------- ----- - - -ADA,I/'ilSTRA C1'i Y REPRESENTA CIN---------------------------------------- -------------DF:C/SfO.\'ES SOC/ALES----------------------------------------------- --------------------------------------CONS[:JO DE VIG/LANCIA--------------------------------------------- - - --- -.--------------- -- RESERVA LEGAL--------------------------------------------------------- ----- --- ---------------APLICACIN DE OTRAS DISPOSICiONES LEGALES-------------------------------------ANLJ:;IS COMPARATIVO El"'TRE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LlM/TADA CON LA Di NOJtlBRE COLECTIVO r LA ANNllvIA-----------------------------------------------.-----

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5. /1. 5. 2.
5.13.

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5. /6. 5. /7.

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L.

SECCION"B" ADMINISTRACIN (Arts. 78 -- 97) CONCEPTO DE ADlvJfNISTRACIN------------------------------------------------------------------JUSTIFICACIN DE LA ADMINISTRACINEN LAS SOCIEDADES -----------------------ADAfJIi/STRAON y REPRESENTACIN EN LAS SOCIEDADESEN NOMBRE

222
223

ca LECTIV0-------------------------- ----------------------------------------------------------------------B.3.l.
ADMIN18TRACIN-------------------------------------------------- ---- --

::14
22"

10./.1. DF-SIGNACIN y REMOCIN DE LOS ADMIMSTRADORES--------------------------B J.1.1. ENAJENACINDE LOS BIENES INMUEBLES---------------------------------------------B.3.J. J. PROHIBICIN DE HACERSESUSTITUIR-EN LA ADMINISTRACIN--------------B.3./A. OBliGACIN DE RENDIR CUENTAS Y USODE LA FIRMA o RAZONSOCIAL----B.3.1.5. REUNIONES DE LOS ADMINISTRA OORES---------------------------------------B. 3.1. 6. REAfUNERACINDE LOS ADMINISTRADORES------------------------------------------B.4

226
227 227 227 229 229
230

REf'IU:SENT ACIN-------------------------------------------------- ----------- - - ----- ---------------SECCION "C" JUNTA GENERAL DE SOCIOS (Art. 88 - 90)

el
' ., C."

COV/ OCA TORJA y TOMA DE RESOLUCIONES------------------------------------------- --------------

]J/

S:;CRI::TA RIO PARA LAS SESIONES------------------- ------------------------------------------SECCION"D" RESERVA LEGAL (Arts. 9/ 92)

232

n. t.
0.2

CO.vC.~PTo. ORiGEN. REGUlACiN U;GA L------------------------------------------ ------------------

2JJ 23-1

A'ME.VTO y DISMINUCINDE CAPlTAL SOCIAL---------------------------------- --------- --------

CAPITULO lV SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE


(Art. 93 - lOO)
4. i .
CONCi~PTO

oESOClEDilDl~'\ COMANDITARIAS--------------------- --------------------------------

237
238
239
240

4.2.
4. .>.

NACIMIEN7V DE LAS Soc.'lEDADES f.."N COMANDITA SIMPl.E-------------------------------CARACTERlsTICAS m; lAS SOCIFJ.'ADESeOMANDlTARIAS--------------------_---------------CONS71l'UCIN DE lAS SOCIEDADES COMA NDlTA RIAS---------------------------------------

4.4.

-1.5.

ti POR 7 ACIN-------------

.._-

'.\;.-]
;"!',

-0.

<':.

A DAJIII'ISTRACIN y RF,PRE'iENTAClN------------------------------------------ _ ..

2.-1:

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.......-

-----i

TtTUL~ JI]
SOCIEDADES DE CAPITALES SECClON"A" DISPOSICIONES GENERAl.ES (Arts.126 -128)
A./.
CARA(~TERsrICAS CO/'.[UNES----------------------------------------------- ---------------------------.~.

285

A.l.

PAGO DE LASACCIONES--------------------- r ----------- -- --- - ----- - - - -------------

287

SECClON"B" DE LAS ACCIONES (Arts. 129 158)


"\

",

B.I.
B.2.

RF.sENA HISTORICA DE LA ACClON-------------------------------------------------- ------------------CONCEPTO DE ACCION, TRIPLE ASPECTO DE SU ESTUDlD------------------------------1> La accin cmno partei/cuota del capiJI socii: * La accin como conjunto de derechosde los accionistas: ... La accin lXJlIIO Iitulovior: ... Con,=eplo definitivo:

288

291

B.3.

CARACTERiSTICAS DE LAS ACCIONES-------

195

... La acan es UII ttulo de participacin: 1> La accin es un ttulo y "It derecho de ejerciciolXJIt/inuacW: ... La acdlt es un ttulo ncompleto: It La accin es un ttulo cau.fi: .. La accin es UII ttulo lIdWisible: * La accin es un titulo en serie,fun.rible y comercillble.,
H...J.

~.i

( 'I.AS/,';'1CA CION DE LAS MXIONES------------------- ------------------- ------------------------ ------B.4.1. tlCClONES COMUNES - ACCIONE:i PREFERlDAS-----------------------------------

299 299

* Aca.rmu comunes: * Acciones preftridas:


B.4.2. A.CCIONES NOMINATIVAS-ACCIONES AL PORTADOR--------------------------------- 30/

,t

l'

.,. Aedo'mes nomiltadvas: * Itcc;'Jnes al portador:


B.4.3. ACCIONESPAGADAS - ACCIONE,,)' PAGADERAS----------------------------------307

.. Accionespagadas: ... A cdones pagaderas:


B.4.4. ACClONES DE NUMERARlO - ACCIONE.';; DE B1ENF-S---------------------------------------------

J 13

* Acci''1nes tk numerario: ... Acci,'Jnes de hierres:

IJ
B.-U ACCiOVES Si.'" PRIMA - ACCIONES CON PRlMA-------------------------------------------------314

* Acciones sin prima:


BJ6.

* Accione con prima:


315

n
~)

:1

ACCiONES LlBER4.DAS. ACCIONES DE nSORERJA. ACCIONES lviDITAS-----------------------

* Acc;"nn liberadas: * Acci,mes de tesoreria: .. AcCimes mixtas:


B.5
CONTENiDO DEL TlTULO----------------------------------------------------- ---- --- - - ------

316 316 32-1

B.5.1. REQUiSITOSDE US ACCIONES y DE LOS CERTIFICADOS-------------------------B 5.2. FOR}vU DE LOS TITULO------------------------------------------------ - ------------------------

.]
r,. IJl

B.6. B.7. B.8.


B.9.

EPOCA DE E}vf1SIN---------------------------------------------- ----

324
328

. ADQu/SICIN DE ACCIONES POR PARTE DE L4. SOCIEDAD EMfSORA---------------------PREST4 MOS O ANTICIPOS POR PARTE DE LA SOC'IEDADSOBRE SUS MISM..-S ACCIONES------------------------------------------------- - - ----- - - -------- CRA'r.MENES SOBRE LAS ACCIOSES----------------------------------------------- --------- ------

329
329

SECCION "c" DE LAS ACCIONES PREFERIDAS


(.4rts.159-163)

e. 1.
e 2.

OIUGF.N- Y DESARROLLO---------------------,------------------------ - ----- --- -----: --- COACi~PTO

334
J37

iD
:)

DE ACCIONES PREFERlDAS--------------------------------------------- --------------- --

c.s.
C-J.

OBJE/O DELAS A( 'ClONES PR.EFEiUDAS-------------------------------------------- - ----- ---CUS1FICAClQ,l. DE LAS ACCIO,\ES PREFERIDAS---------------------------------------------

338 339 339

C. -J. l. e. 42.
C. 4. J. C4.1

EN ATENCIN Al. TIPO DE PRIVILEGIOS QUE CONCEDEN A SUSTiTULARES-----SEGN LA NATURALEZj DEL PRlVILEGIO---------------------------------------------ACCiONES PREFERiDAS EN ATENCIN A SU CREACIN---------------------------A.CClONES PREFERIDASEN ATF.NCfNA 1..4. FXT/;VCI;\'DE l1LES ACCIONES-------------------------------------------------- ------- -- -

!D
~D

343
3-i?

349
350
351

C5.

}lJ"SnnCACIN DE LA EXI5TDv'CIA DE /.AS ACCIONES PREFERIDAS---------------------------

e. 6.
C. 7.
C.8.
I

El- TENEDOR DE ACCIONE') PREPERiDASTIENE CALIDAD DE SOC/V"!---------------EQUIP.-lRACIN DE LASACCIONE.:" PREFERiDAS A LAS ORD1NAR1AS------------------------DERECHOSDE MINORIAS QUE SE CONFIERE A LAS ACCIONESPREFERlDAS--------------

~n

353
356

iD

* Oposicin en el Cl./SO

de "iolacin de un precepto legal: .. Oposicin en el caso tle "iolacin del pacto social:

la
L~

L~

La
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-.oL::;;;;';""" ....;..,T.!.:...

_~._~, ...... , .: ..

"

r
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CAPITULO VII SOCiEDAD ANNIMA SECCION "A" DISPOSICIONES GENERALES (Arts. 191- 206)
A, /. CO\fCEPTO y NA. TURA.LEz, JURDlDICA---------------------------------------------- -----------------C4.RACTERS71CAS DE LA SOCIEDAD ANNIJ.L4.----------------------------------------------- -------04.2, l. 04.2.2. A.2.3. A.2.4. A.2.5. A.3.

393
393

s.:

ES UNA SOCIEDAD DE CAPlTAL------------------------------------------------ ------------SUSSOCIOS RESPONDEN LlMITADAMENTE-----_-------------------------------------FUNCIONA BAJO UNA DENO,illNAClN------------------------------------------- --------COl' UNA FLVALlDAD U OBJETO SOClAL----------------------------------~------------- -- CON UN DOJllCIL/O SOCIA

39-1 394

395
396 397

L------------------------------------------------------.-----------

FUNC.-ONECO:'I'OJIICA DE LA SOCIEDAD ANNllvfA-----------------------------------------------CQ\iSTITUClN DE U SOCIEDAD----------------------------------------------- -------------------------.-{.-I.I, Cm'l'STITCCI;VSUCESn

399
-lO!

r
r
~,

A.4.

'A----------------------------------------------------- --------------------SECCION "B"

-/05

!.

OTROS T/TULOS DE PARTICIPACiN (Arts. 207 - 219)

s.t.
82,

GENEJlALIDADES-------:,------------------------------- -------------------------------- -- ---------------BO SO:; DE F UN DADaR ---------- --------- --- ------------ --- ---------------- ----- --------------- ----------- ---

4fJ8
.()9

B.2. 1,

REGl/LACIN LEG.1L-------------------------------------------------- ------- --------------~----

JO,)

11.3,

80 VO:; [) E TR.4B.4J-lDO R------ --------- ----- --------------------------- ---------------- --------- ---- --- -----

B,3.1. REG (;LACI6N LEG.1L------------------------------------------------ ------------------------8../, CERTl.-IC.4DOS DE GOCE----------- ----.------------- --------------------------------------------------.----

J /1

,JI!
,

B,-/.I,

REGULACIN LEGAL---------------------------------------------------------------------------

-I! 2
,+:3

B.5.
B.6.

TR.-lNSFERENCU DE LAS DlsnV7:4S CLASES DE BONOS-------------------------------------------A\,fORT/Z.-lCIN DE ACCIONES CON UTILIDADES REP.I RTIBLt.."S--------------------------------

-113
a,

SECCION

-c:

JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS (Arts. 220 - 253)


el.
J:;VOL {tC!ON HI.'>7VRlCA DE LAS JUNTAS GENERALES DE ACCION1ST. 'S-----------------------

.JU

C.2.

CONCJ~PTO DE JUN'liIG ENERA L Y SUS CA RACTERST/CI1S--------------------------------------C,IUDID

-115
-1/8

CJ,

m: LI

)/.:':'I'TI GhS'R.IL COMO ORCi.I.VO D1~' LA ,.. ; OClED.ID--------------------------

L l L

SECCION"D" CALIDAD DE ACCIONISTA (An. 164 - /72)


D./.

....

]
.
.,

COJVCEPTO--------------------------------------------- - ------- ------- ------------- --- -DERECHOS DE CONSECUCiN DEL ACCION/STA-----------------------------------------------

359 359

, .. ],
~

D.2.

]
SECCJON "E" AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL (Arts. 173- 180)

t
~
E. 1.

]
366

CAPITAL Y PATRIMONI0------------------------------------------------ -----------------------------------A UMI:.NTO DEL CAPITAL SOC1AL--------------------------------------------------

;J

E.l.

366 367
370

I
I
1

t: 2.1. EMl')/N DE NUEVASACClONF-S----------------------------------------------_ E.2.2. CONVIRTIENDO RESERVAS EN CAPlTAL------------------------------------------------- -----E. 2.3. AUMENTO DEI. VALOR DE LAS ACCIONES YA E.\-ffTIDAS--------- --------------E. 2.4. AUMENTO CON PLUSVALIAS PATRIMONlAI.ES---------------------------------

371 373

J
"1
N

SECCION "F" DISMINUCIN DEL CAPITAL SOCIAL (Arts. 181 - 186)

!
FI.
F.2.

~
375
J75 376 J78 378

Gt.~VE."lA U DADES--------------------- ------------------------------------- ------------------ -------SITUACIONES EN QUE TIENE LUGAR LA DISMINUCIN DE CAPITAL SOCL1L----------------

r.z.t.
FL7 F2.j.

DISMINUIR EL CAPITAL EN EXCESO------------------------------------------------- -----DISMINUCIN DEL CAPITAl. POR PERDIDAS------------------------------------------------REDUCCIN DEL CAPITAL A MENOS DEL UMITE LEGAI,------------------------------

PI

RES{ji f EN---------------.----------------------------------------------------------------------------------------SECCION "G" DISOLUCIN


(Arts. 187 - 190)

379

UI. G.J.

GENE,~LIDADES_------------------------------------------- ---- ----- --- --- - -- - ---- - -- - -

381
382

DISOLUCI6N DE LA SOCIEDAD------------------------------------------------------ ------ ----- - --

3
G.2.1. EXPIRAClON DEL PI.AZQ-------------------------------------------------- -----G.2.2. LA CONSUMACiN DEL FIN PRINCIPAL DE LA SOCIEDAD--------------------------G.2.3. PERDIDA DE MAS DE LAS TRES CUARTAS PARTESDE CAP/TAL SI LOS ACCfONI.'lTASNO EFECTUAROSNAPORTACIONES---------------------------G.lA. ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL DEACCIONISTAS EN SE';;/oN EXTRAORllINAR/A------------------------------------------- - --- ----------- -------- G.2.5. POR SENTF.NCIA JUDICIAL. QUE ORDENE LA DlSOLUCIN------------------------G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICO SOCIO------------------------------------------------

382 384 385


3~5

J86 j')O

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CA.
C.5.

OBLiGATORIEDAD DE LOSACUERDOS-----------------------------------------------COMPETENCiA DE LA JUNTA GENERAL---------------------------------------------- ----------------CLASES DE JUNTA GENERALES---------------------------------------- -..------....--.--

42i

422 423 424 424


429

C6. C7 CiJ. C9.

,
1''':.",

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~:j.

.JUNTAS GENERALESESPECiALES------------.------------------------- --------------..------.----------NATUPALEZA JURiDiCA DEL ACUERDO DE LA JUNTA-------------------------------------COIV 'OCA TORJA A JUNTA G i:.'"NERAL-------------------------:------------------------ ------------------iNTEGRACION DE LA JUNTA GENERAL------------------------------------------------ ----- ------.-DERECHO DE INFORIl-fA CIN------------------------.------------------.-------------------------------VOTAC.'16N--------------------------------------------- ---------------- -- -----.-. -.-------------

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C. io

431

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437 438 .439


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C.i4. Ci5. C.i6.

NULlCAD O iNVALIDEZ DEL ACUERDO---------------------------------------------- -- -------------N lJu EA D ABSO L

ut:

~ A ------------------.--------------.------------..-.---.-------------------.----------~-

NVLiLAD RELATi VA ------------------------------------.------------- -.--.-----.-.------.----.-.----.-.-----NATUJULEZA JURDiCA DE LA ACCION DE NULIDAD---------------------------------~'A LiO EZ

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443
-145

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C.18.

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~'01V------------ ------.---------.------.-.--------.---..----------------.----------.-------

1) '5 ;.

CA SO::: DENULiDA.D------------------------------------------------ ---. ---.----------------------.--

445

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11
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C.i9.

CASOS DE OPOSiCiN-------------------------.-..-------- ---.-----------------------.---------. ----

447

..y
.e

SECCJON "D" ADMLVJSTRACIN YREPRESENTACJN (Arts. 254 - 281) D./.


D.2.
D.3.

GENE?ALiDADES

---

448
451
452 457

.'10.118RA MiENTO OE LOS ADMiNiSTRA00RES--..----------------------------------------------GARAN71A PRESTADA PORLOSADMiNISTRADOl?ES------------------------------------.-G ESTl?N A OMINiSTRA 71VA --.-.--.--------------.---..----------------------.-.-----------------------.----

0.-1-.
D.5.

RESPONSA81LlDAIJ DE tos ADMiNiSTRADORES------------_-----------------------------.ACCiON DE RESPONSA B1 U DAD-- ---.---------...------.-.-----------.------..-----.----.---------.------. 0.6.1. ACCiON DE RI::..W'ONSABiLJDAD EJERCIDA POR LOSSOCiOS------------------------D.6.2. ACC/ON DE RESPONSAR/UDADiNiCiADA POR LOSACREEDORES------------

461

D.6.

467
468 469

SECCION "E" BALANCE Y MEMORIA ANUAL (Arts. 282 -- 290)


1'.1.

(; ENf..RiI LIDADES---------------------- .

..

.---0-------.-.----.--.

.J7J

n
1:-....

r,

EST 4J)O DE PERDIDAS Y GANANCIAS--------------------------------------------------- ------------

477
477 479

J
f]

E. 2.1.

NA TURA LEZA JuRDie A------------------------------------------.-----------------------

E.2.2. CONTE,VICO DEL BALANCE------------------------------------------------ ------------------------

SECClON -r: VIGILANCL4 (Ans.289-295) F.1.


GENE '?4L1DAD ES-- --------------------------------- ------------------------------------------------F..'lCU/., t. JDES r OBl.lGACIONES DEL A L'DITOR------------------------------------------------ -------DERECHO A DESLSCIAR DE A CCION/srAS-----------------------------------------------

.J79 .J81 .J81

r.:
F.3.

SECCION"'G" RESERVAS
(.4Ft. 195)

CAPITULO VIII SOCIED,4D EN COMANDITA POR ACCIONES (Arls. 296 - 305) 8.1
(; E.\' E.('-lI.IIJ.-lD ES------- ---- ---- -------- ---------------------- ------------- --------------- --------.-------------

fl
:].
~

-183
.!?]

\'.1.1
.) l. 2. ?i /.3

-5 U.
8. i .5.

d : .5.
8.2.

tt:s Df:.\CL~ SOBRE E.)TE TIPO DE SOCIEDADES----------------------------------------:VOL CGO\ HISTORieA -----------------------------------------------------------------------L'EFL\/C10X DE LA.SOC/f:DAD Di COAlAND/TA. POR ACCIO:\ES---------------------SOCIOS r FlESPO,VS..lSILlDAD DE LOS JIlSMOS---------------------------------------------CONSTlTU:CX,,' DE LA SOCI1::D.4.D----------------------------------------------------------CAP17:-1 L SQC1..11.--------------------------------------------------- - --------------- -------------

-183 -18-1 -18-1

, .

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,

"84
-185

i]
~.-

..1DJI/Y fSTR./C/S

r REf'R'SEVT-IClN DE I.A SOCIEDAD-----------------------------------------

8.2.l.

.-ID.\./!.\1STR.-I I;V------------ ----------------------------------------------------------------------

8-]-2.. P.EPRE.SE.\':':-4 f N----------------------------------------------------- ------ ---------------------8.3.

e e

186 +87

i]

VESlJ'UC/.v DE

'..Os COMAND/TADOS -

JU,\Ttl GEXERAL---------------------------------------

8.-1.
85.

DERE( ~ HO A VETO ---------------- ----- ---- ------------------ ------- ------------------------ ---- ------- -------.~ r1ME.~TO

.J87
.+88
.J8R -189

y DlSJI:SUCIli DF.L C-'PITA L SOCu L----------------------------------------------------

8.5.1. A Ul,fENTO-------------------------------------------------- -- -------------- ---------------- -- 8.5.2. DISi4lNUCIOl'{j------------------------------------------ -----------------------------------------

.-, ~."
1]

;11 -.1

8.6.

:W)R.~/.IS REGCI.ADORAS DE L-l SOClf.DAD EN NOMBRE COl.CTlVO .1 P uc:s BI.F.S.1 LAS SOO nu DES COMA,\'DIT.IRIAS--------------------------------------------- -----

.189

1]

Ll
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" .

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~ ~ -~

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."

'15.l

1
CAPITULOXII SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES
(Arts. 343 - 357)
':./.
, 7

r
555
560

G E:VEl~,4L/D"1 DES--------------------------------------------------- -------------------- -----------------REGL'LjCfN LECAL tcomeruarios sobre cada una de las disposiciones legales)-------------------

CAPITULOXIII SOCIEDADES EXTRANJERAS


(Arts. 358 - 361) /3 l.
! 3.2.

Ci ENEll. , LIDA DES----------------------------------------------------- ----- -------------------------C OSCZ.PTO D ESOCI EV..! D E.\7'RA. XJ ER.J --------------------------------..------------- ------------------

581

581
58J
58.1

r
f
1

/3.3.
13..1.

A;VTECEDE.IiTES l-iIsro RiCOS------------------------- ----------------..----------------------------- --UBIC.,':..:I.V DE..VTRO DE Ll LEGISLACIN S.ILl~4.DORESA-------------------------------------

t35.

ALTOPIZACIl' ,'.rECESARlA PAR-' QUE UNA. SOCIEDAD D..TR'/NJERA PUEDA 01' ER.;R Di EL SALrADOR - PROCEDHlIENTO--------------------------------------------------D tsroste tosES r'~ IIU-lS ----------------------------------.------------------------------------------------

58~

i36.

j
>

CAPlTULOXJV VIGlLANC14. DEL EST4DO


(.lrts. 362 ." /":'.r
36~)

Fi/:\C1,JA. SIGSIFCWOS r JC.'lTlnc.ICN DE LA l.vn:STlGACI:v f:"<:;TI1AL E.v G E: "EN. tl. ------------------------------- -------- '-------------------------.-------------------------------F!.'\Cit'JS. SIGNIFiCADO}' JCSTlF1CICfS DE L-t I.VVl-:SJiC.ICIS l:'S7ATAL t.L S. IL ~:.J DO!?-- -oo--.--------------------.---------------------------------------------------------------

14.2.

f,':\

14.3.

Ci,ASE:.; DEI, 'le;I LAse /.. 1--------------------------------------------------- -----------------..-----------.-

59J 593 595


595

! s.s l. i .t 3. J. 153.3.

rtsc..l UZI CIV O VICIL-LVCI:I PR-~ID.I----------------------------------------------- --FlSCALlZIClS o VIGIL-1XCl-t J(,'DIClAl.----------------------------------------------- nSCALlZ 1r/."' o VIGILANCIA A D,HINISF/U. ttv A--------------------------------------

~ ...
1~.5

eOVCf.fTO DE VlGlI.ASCIA {)I:..L EST.W() EN MATERiA .HERC4.NTll.------------------------LlMIT1 ~.-ION':S A LA FlSC,ll.l7AClV y VIGiLANCIA os: EST.4.DO---------------------------

, ,
1

:596

ti

J ..2.12,

.. ~r_

L L

CAPITULO IX

L
1
r

REGIMEN DE CAPITAL VARIABLE


(Arts.306-314)
9.1.

CONCEPTODE CAPITAL SOCIAL------------------------------------------------.----------- ..---F[,"'ClON DEL CAPlTAL SOCfAL--------------.---~-----.--.------------------------ -------------- -------FRlNCIPIOS QUE REGULAN EL CAPITAL SOCIAL-------------------------------------------------sscIA!l!:NDE ('APITA 1. VARIABLE-------------------------------------------- ------. --------------------

493 494

L..

92 9.3
9.4.

495
495

9.4. l.
9.4.2.

AJITECEDENTES HlSTORICOS--------------------------------------------------------.--------REGULACIN LEGAL----------------------------------------------- -------------.--- ----

495 496

CAPITULO X
FUSJON y TRANSFORA1AClN DE SOCIEDADES

(Arts. 315 -325)


10.1

I
I

CONCENTRACION DE EMPRESAS--------------------------FUSlON DE SOCIEDADES


NOCIN GENERAL------------------------------------------------- -----------------------------FUSION DE SOCIEDADESEN U LEGISL4CIN SALVADORES'A------.---------.-.----OBJETO DE LA FUSION---------------------------------------------- --------------- -NATURALEZA. JURiDlCA DE LA FUSION-------------------------------..--------------- --10.2 5. FUNDA/"IENTO DE LA FUSION----------------------------------------------- -----------------[(J.2.6. CONCEPTOSJURIDICOS DE LA FUSION------------------------------------------------ -----1(1.2.7. FlJSION COMO CONTRATO DE CREACIN DE: SOCIEDADES------------------------102.8. FUSION COMO FORMA DE D1S01,UCl6N DE SOCIEDADES---------------------------10.2.9. FORMASDE FUSION---------------------------------------------- -------------------------------11) 2.:J. l. FUSfON POR ABSORCIN - MODIFICACIN DE LA E.')CRITURA-------------------IO..?9. J.l. FUSfON POR ABSORCI6N-------------------------------------------------.-----------to..? 9. 1.2. MODIFICACIN DE lA ESCRITUR.A DE LA SOCJJ::DAD INCORPORANTE----102.9.2. FUSJON POR CREACIN DE UNA NUEVA SOCIEDtlD--------------------------------10.2. l. 10.2.2. 10.2.3. 10.2..1.

501 502

10.2..

i !

502 504 504 505


508 508

510
510 5JJ

51:!
511
513

514

JlU.Ir; SEMEJANZAS ENTRE FUSJON POR ABSORCI6N y FUSION POR CREACI.II,-----.-I (J.2.' O. I . ACUERDOSDE FUSION------------------------------------------------ ---------. -----.---.-10.1 .'O.] REQUISITOSDE VAL!DEZ-------------------------------------------------o. 10.2. .' f). 3. PUBLlC lOAD DE LOS ACUERDOS------------------------------------------------ -------10.2. .' O. 4. PROYECTOS--------------------------------------- -----------------------------------. ---- JO 2. :0.5. EXTINCIN DE lAS SOCIEDADES QUE DESAPARECES----------------------------11) 2.; 0.6. TRANSFWERENCIAS DE PATRlMONIOS---------------------------------------------------10.2.;0.7. AUSENCIA DE LlQUIDACIN----.-------~-------------------------------_ 10. 2. ,.0.8. CONTRAPRESTA CIONES-------------------------------------- ------

515 515 516516 518 519 519


520

j20
521

Jo. 2. I
lO

DIFERENCIAS ENTRE AMBAS FORMASDE FUSION--------------------------------------PROCESO 1)1; lA F[,~)ION---------------------------------------------.-- - -- - --- -- -- - --- - --- - ---

l. I:!

521
522 5N 525 525

10.2. J 2. l. ACUERDO DE FUSION------------------------------------------------ --------------------ID.2. 1.2. INSCRlPCI. .. Df:L ACUERDO DE FUSION-----------------------------------------------10.2. i 2.J. ANOTACIN HA RGlNAI. DEL ACUERDO DE FUSlm,,'---------------.-----------------10 J. i 2. 4. Pf/llLlCACJ.v /)/,;L ACUI:'RDO DI::FUSION--------.-------------------------------------

...

iO.2.:'15. FORAL4.LllACfON DEL NUEVO PACTOSOClAL DE LAS SOCIEDADES FUSIONADAS O DE I..AS MODIFICACIONES EN EL PACTO SOCIAL DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE-----------------------------------------------------------j() J /.:.'.6. APROBACIN DE NUEVO PACTO SOCL-IL U DE l.AS I.-IODlflCACIUNES-------

1o. 2. 13. 0.2. 4.


10.2. 15.

EJECUCIN DE LA FUSION. PUZO, EJECUTORES------------------------------------LVSCRlPCIN DI:; LA t;SCRlTUR.-I DE FUSION---------------------------------------------

EFECros DE LA FUSION------------------------------------------------ ------- ------- -- ---

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TR.L,"SFORMACJv DE SOCIEDADES--------_-----------------------------DEFIMCION y CONCEPTO GENERAL----------------------------------------------- --------CONCEPTO JU RDleo------ -------------------------------------------------------------------/0.3. 3. F[\,DAMENTO DE L4. TRANSFORil.-L4CIN---------------------------------------- ---------SOCIEDADES A DMITIDAS A LA TRANSFORMACIN-------------------------------------10.3.5. EJECUCIN DEI. ACUERDO DE TRANSFORMACIN-----------------------------------! 0.3.1.

to.3.2.

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CAPITULOXJ LIQUIDACIN DE SOCIEDADES (Arts. 326 -. 142)


11. ..
(j E\ LI,.ILID.-I.DES------------------------------------------ ------- ---------------------------...----------- .---1 I 1.1. ! l. U

CONCEPTO DE LlQl!lDACIN---~------------------------------------------------ - .--- ------ BREVE RUAClON Hf.'lTORICI---------------------------------------------- -------- -------- -

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INTRODUCCION
Dentro de 111S distintas especialidades del Derecho, el estudio del Derecho Mercantil, constituye una de las ramas de mayor importancia prctica. A nadie escapa, que el fenmeno del trfico del comercio ha sido )' sigue siendo, motivo de constante preocupacin para los comerciantes y pblico en general, debido a las implicaciones econmicas que se derivan de dicho fenmeno.

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En ese contexto, y considerando que la expresada rama del Derecho gira en torno de tres conceptos bisicos. a saber: el comerciante, el acto de comercio y la cosa mercantil. y que es el coiu!-dante y sus auxiliares el principal de dichos conceptos, razn por la que el Cdigo de Comercio los regula en su Libro Primero, es esa la misma razn por la que el presente "Texto Jurdico" los comenta. tanto doctrinaria como jurdicamente.
Dichos tres elementos han sido objeto de brillantes estudios realizados por connotados tratadistas de las ciencias jurdicas, se suerte que lo que en un pasado no muy remoto fue arduo problema explicar, hoy da se entiende con claridad meridiana; tal sucede con los pernotados conceptos. De suyo. lo' referidos elementos han merecido muy diversas concepciones, anlisis y enfoques que el transcurso del tiempo. y el espacio, dado que en el principio todo concepto elemental presenta serias resistencias a la inteligencia humana. para volverse comprensible e involucrar todo el contenido de 5U valor cientfico. No obstante, la tenaz persistencia de los juristas ha logrado desentraar la incertidumbre que aquellos conceptos presentaron en tiempos pretritos, lo cual amerita la breve resea, que al principio de este "Texto" se expresa.

Primeramente y de acuerdo con lo que se ha llamado las teoras clsicas del Derecho Afer...aruil. los relacionados conceptos fueron explicados, tal como lo expresa el presente "Texto ": u.:imismo cabe advertir. que la vigente legislacin mercantil salvadorea ha desechado los conceptos vertidos por las teorlas clsicas y ha adoptado los criterios emanados de fa teorla moderna cid Derecho Mercantil, el cual gira alrededor de la cosa tipicamente mercantil, denominada "Empresa"
No obstante los brillantes estudios que sobre el particular han sido realizados por connotados tratadistas. el estudiante de las ciencias jurdicas en El Salvador, tropieza con la dificultad de no encontrar una informacion adecuada. con similares criterios, adaptados a la legislacin salvadorea. justificacin que conlleva la realizacion de! presente ..Texto Jurdico ", en el Cl/U!. adaptado a nuestra legislacin se desarrolla cada uno de los temas contenidos en el Libro Primero del Cdigo de Comercio.
El estudio del Derecho Mercantil, es materia que debe ser estudiada como sucede en algunas universidades del pais. en los ltimos ciclos del pensum de la Carrera de las Ciencias Juridicas. pues se requiere de un alto nivel de conocimiento de las materias civiles. debiendo recordar que dentro lasfuentes de! Derecho Mercantil. se encuentra el Derecho Civil comofuente auxiliar

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del Derecho Mercantil, pues varios temas de aplicacin en el Derecho Mercantil, son tratados por el Derecho Civil. En este texto al estudiar los diversos temas, se hace una retroalmentacion de los mismos con aspectos pertinentes del rea Civil, tratando de facilitar el estudio de los mismos.

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Lic. JulioCsar Martnez.

TextosJurdicos Universitarios

DERECHO i'JERCANTlL CAPITULO UNICO NOCIONES FUNDAMENTALES El estudio de la historia tiene en el Derecho Mercantil una gran importancia. Es indudable que las vicisitudes de la vida social y econmica, motivan nuevas necesidades que a su vez, originan nuevas instituciones que aparentemente no tienen ninguna liga COl! el pasado. Los negocios de hoy parecen diferentes a los de otros tiempos, aunque en realidad no es asl. Si el Derecho Mercantil es un derecho de los negocios, en tanto que atiende a los actos de comercio y a los sujetos que en ellos intervienen, debe necesariamente adaptarse a las transformaciones del medio social y econmico y a las reglas que ste impone. Pero cualquiera que sea la originalidad de determinadas instituciones jurdicas contemporneas, casi siempre se deben ligar con otras instituciones del pasado que se han ido adaptando a las nuevas necesidades. Algunos rasgos de las instituciones modernas no se explican, sino a travs de su origen histrico. As por ejemplo, el desarrollo de las bolsas de valores. propiamente de carcter moderno, es una derivacin de la reunin de comerciantes y banqueros que traficaban sobre los fondos del Estado y sobre las letras de cambio. La sociedad annima, de un desarrollo moderno extraordinario, surge de la asociacin de acreedores para recolectar los impuestos y pagarse por los prstamos al Estado. No se puede entender el presente del Derecho Mercantil, si no se conoce el pasado. He aqu porqu el estudio de la historia permite conocerlo mejor. Se ver entonces, a grandes rasgos, qu ensea la historia en el desarrollo del Derecho Mercantil, partiendo para ello, del conocimiento de lo que es el comercio y su nacimiento.
EL COMERCIO-SU NACIA-lIENTO.

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Se entiende por comercio, "la negociacln o actividad que busca la obtencin de ganancia o lucro en la permuta, venta o compra de mercaderias:". Asimismo se puede decir (fue comercio es "la actividad lucrativa que comiste en intermediar directa o indirectamente entre productores y consumidores, con el objeto defacilitar y promover la circulacin de In riqueza". Su nacimiento ser estudiado desde dos puntos de vista.: en el contexto mundial y en el contexto salvadoreo.

1.1.1. ENEL CONTEXIVMUNDIAL.


En todo tiempo, el mvil principal de la actividad del hombre ha sido y es, la satisfaccin de sus necesidades. El hombre nace, crece y se desenvuelve en una comunidad.

Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

dentro de la cual se producen bienes Y servicios para satisfacer las necesidades de sus miembros. Haciendo un poco de historia, se dice que en la poca primitiva de la existencia humana, slo simple conjeturas pueden hacerse del ejercicio del comercio; el hombre se hollaba desamparado, poco preparado para obtener los bienes que necesitaba, lo que dio lugar a que se uniera con sus semejantes y realizaran en comn las mismas ideas; as el hombre forma las primeras divisiones de trabajo, dedicndose unos (1 la caza, pesca. agricultura y otros a la ganaderla. En tal virtud, es posible la divisin del trabajo, por el que cada uno se consagra a aquella actividad productiva a que le llaman sus propias aptitudes, sus propias experiencia y las condiciones del ambiente en que desenvuelve su acttvidad, sabiendo que asi puede proveerse de lo que es necesario, con el producto de su propio trabajo transformndolo, con la especificacin en ms intenso y mejor; y al mismo tiempo en esta comunidad se producen bienes y servicios para satisfacer las necesidades de los, asociados. Luego los pueblos antiguos encontraron un medio idneo para obtener los productos indispensables para su subsistencia, ese medio era la gue"a que se lleg a convertir en una verdadera industria, ya que al vencido le despojaban de cuantos bienes fueran tiles para el vencedor, y se les imponfan tributos sumamente gravosos, que junto con el saqueo constituan por SlIS fructlferas utilidades, un poderoso aliciente a esta peligrosa industria.
Esta es una forma antigua de adquirir por cantidades lo que el pueblo necesitaba, sin

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que ello sea jams una forma de comercio, pues la historia del comercio es parte .substancial de la historia de la civilizacin: y el cambio pacifico de los productos materiales crea e intensifica el de los productos culturales entre los pueblos. Como es lgico, una forma violenta de apropiacin no puede perdurar por sus efectos destructivos; pero a medida que iba evolucionando el tiempo, se buscaba una manera pacfica de afianzarse de lo necesario, sin ocasionar molestias a los pueblos vecinos. Desde la frmula del trueque en los tiempos primitivos, hasta las complejas y eficientes modalidades actuales, el comercio es una fuerza social que pone en accin las necesidades humanas; es asi como surge la figura ms antigua de cambio que es el trueque o perllUltll. y esto se da cuando el hombre no solo podio consumir los productos que l produca, sino que se vio en la imperiosa nece....idad de intercambiar sus productos con los dems; a.... por ejemplo: como en el caso de las tribus ganaderas no slo se poda consumir carne, sino que se necesitaba consumir vegetales que producan las tribus agricolas; de modo que tuvo que realizar lo que se denomin el intercambio de productos, y ste surgi tambin por la mayor capacidad productiva que ya tena el hombre y que le permita producir ms all de lo que en determinado momento necesitaba. E.. osi que los bienes que le sobraban (excedentes), los intercambiaba con otros hombres, generalmente de otras tribus o clanes; este intercambio se generaliz dentro de la misma gens, el valor de los bienes intercambiados probablemente dependia del esfuerzo requerido para producirlos.
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Lic. Julio CsarMartnez. TextosJurdicos Universitarios

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A pesar de que este intercambio constituy un principio de la evolucin del comercio, presentqba al mismo tiempo algunas dificultades, entre las cuales estaba: encontrar la coincidencia de deseos o voluntades entre los que intercambiaban determinados bienes. Si alguien necesitaba una piel de ciervo, tena que buscar a otra persona que tuviera un excedente y esperar que ste deseara intercambiarlo por un bien que l a su vez, tuviera un excedente: otro problema consista en el clculo de la'! proporciones (o tasas de cambio) entre una y otra mercancia. Este trueque o permuta, en su forma rudimentaria, se realizaba por /0 que se dio en llamar "barato silencioso ", que se da cuando pasado el temor de la guerra y no habiendo contactos personales entre las tribus o clanes colindantes, seformaba en el lindero de ambos. unafranja de terreno, en la que el barato silencioso operaba de la siguiente manera: a) El cambio se cumpla regularmente por medio del depsito de las cosas que se . permutaban, en un terreno intermedio entre grupos que ocupaban territorios colindantes; o bien sobre /0 orilla de! mar, si el cambio acontecia entre extranjeros desembarcados y los indgenas. b) El grupo que quera permutar una cosa propia por otra que le era necesaria y que saba era poseda por el grupo vecino, colocaba aqulla, mediante los miembros ms atrevidos, sobre el terreno neutral que separaba los dos grupos, o bien sobre la orilla del mar.
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Una ve: colocada la cosa. los oferentes se -retiraban. Se acercaban entonces los ms arriesgados del otro grupo, examinaban y valoraban la cosa dejada. y colocaban junto a ella la propia que, por la conocida o presunta carencia en los otros, saban o presuman requerida en cambio. y a la cual atribuan un valor correspondiente a la cosa dejada.

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d) Vuelven los primeros. Si la cosa es aqulla que deseaban y la consideraban en razn de igualdad de valor con la propia, la tomaban, y la permuta se haba realizado sin ms. Como se puede observar. en el "barato silencioso" los permutantes no entraban en relaciones personales, orales: razn por la que le llamaron "silencioso" Herodoto describe el trueque entre los pueblos asentados a orillas del Mare Nostrum, as:

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a). Los mercaderes descargaban sus mercaderas en un lugar de las costas y regresaban a sus naves, desde donde hacan ascender una columna de humo. como seal para los nativos.
b) Estos salan de su escondite. depositaban sus productos en la playa ).. se retiraban.

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

e) Los mercaderes volvan poco despus y los llamaban de nuevo pidlendo ms productos, o estando de acuerdo con los ofrecidos, los tomaban y se marchaban. Traficantes y nativos consideraban inviolable el terreno natural, protegidos por dioses a los que daban distintos nombres.
_ La frecuencia con que ocurrian esos cambios, produjo en el transcurso del tiempo resultados altamente beneficiosos para el desarrollo del comercio y para el progreso de los pueblos. Poco a poco fue desapareciendo aquel temor a la guerra, y surgi as el contacto personal entre los necesitados del intercambio de productos.

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Como resultado de este nuevo adelanto en las relaciones comercia/es, se transforma aquel lugar que haba sido escenario del barato silencioso en un "mercado"; y en cuanto al comercio con pueblos extranjeros, el punto de desembarque se conviene en un "puerto". Surge as el nacimiento de los mercados y los puertos. No obstante este adelanto en el desarrollo comercial. el intercambio siempre se realiz mediante el trueque o permuta de objetos de igual valor, lo que supona que ambos permutantes tuvieran necesidad de adquirir ese producto; esto desde luego sin olvidar que entre el/os quedaba alguna ganancia si as se le quiere l/amar, pues mediante un bien que para una persona no era necesario, se ha logrado desprender de l. a cambio de recibir uno que s le reporta beneficio. Las actividades de intercambio, cada vez ms generalizadas, dieron lugar a que se fueran valorando mejor ciertos bienes; estos servan como patrn de referencia del valor de otros por tener ciertas cualidades como facilidad de transportarlo, aceptacin general. utilidad, etc.; es as que aparecen estos bienes con/unciones de lo que hoy se conoce como dinero o moneda.. Una de las primeras monedas fueron las conchas, el cacao. Con todo. algunas monedas fueron ms adecuadas que otras para su papel de unidad de referencia. y dinamizaron ms sus acciones de compraventa. Entre las moneda" ms importantesfiguraron los metales preciosos (oro y plata especialmente). Estas ltimas monedas reunfan atributos que otras monedas no tenlan, tales como: . homogeneidad, ducnbilidad; divtstbtlidad y otras; pero bsicamente tenlan la facultad de guardar su valor. Inictalmente los metales se usaron por pedazos no uniformes. atendiendo probablemente a su peso u otra medida; posteriormente se acuaron y se le dio la forma tpica actual. Con la intervencin de la moneda, la permuta se descompone en dos contratos: el que vende la mercader/a al particular producida por l, adquiere la moneda; y con esa moneda adquiere la merconcia del particular que l necesitaba. La intervencin de la moneda ha activado el cambio, bien porque con la moneda todo el mundo puede comprar cualquier mercanca en la medida necesaria, sea porque el valor de todas las mercancas, o el precio se expresa en moneda.

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Lic. JulioCsarMartnez.

Textos Jurdicos Universuarics

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Avanzando un poco ms en el tiempo, se puede observar que pueblos con olla cultura, como Babilonia. Egipto, Grecia y Galia, desarrollaron un intenso comercio, posiblemente regidos por un derecho consuetudinario; pero por 10..'\ escasas noticias que de ellos se tiene, no se afirma si en realidad existi o no un Derecho Comercial. Con la aparicin de los comerciantes, quienesforman una cadena entre los productores
y los consumidores se incrementan las relaciones comerciales, operando en el espacio,

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'conduciendo las mercancas del lugar de produccin o de donde hay abundancia, para hacerlasllegar al consumidor y por consecuencia, venderlas en el lugar de consumo o donde sean ms solicitadas. Actualmente, la forma principal de procurarse esos medios de subsistencia es a travs de un trabajo (en una fbrica, en unafinca, o en donde sea); aqu el hombre desempea una actividad productiva en la cual invierte su energa humana, en razn de ella percibe un salario, con el cual est en posibilidad de adquirir los bienes materiales que le permitan subsistir a l y a su grupo familiar [si lo tiene) Sin ese trabajo y sin ese salario. a la generalidad de personas no les sera posible subsistir materialmente. yen ese caso moriran.

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1.1.2. EN EL CONTEXTO SALVADOREO.


En El Salvador el comercio tambin tuvo su origen, evolucin y desarrollo; se cree que los indgenas al tener un exceden/e de su produccin. stos buscan la forma de intercambiar con otros indgenas. quienes se dedicaban al cultivo del maz, delfrijol, de la calabaza; pero histricamente los productos que hicieron evolucionar el comercio y que vienen cultivndose en dijeren/es pocas fueron el cacao, el blsamo. luego el ail, el algodn y el cultivo del caf. Con el descubrimiento de Amrica, y por consiguiente. con la llegada de los espaoles, se incrementaron las relaciones comerciales, y esto fue un factor impulsador en el comercio de la burguesa mercantil. En la Edad Media, en un principio el comercio fue una actividad que no tena mercados fijos y estables, estaban condicionados a la eventualidad y la temporalidad de las ferias ambulantes. Poco a poco las ciudadesfueron el centro obligado y necesario del mercado. El progreso de las ciudades en la poca colonial no fue nunca apreciable. y esto se debi a que el volumen comercial nuncafue intenso. El comercio interno era gravado por diversos impuestos propios del feudalismo. Es necesario hacer notar que el comercio en las provincias era muy limitado y restringido, por esta razn se prohibi el cultivo de diversos productos que podran hacer competencia con la produccin espaola: la vid. el olivo y la seda. Otro motivo que estanc las actividades comerciales fueron los monopolios estatales del tabaco, aguardiente y plvora que se establecieron en el siglo XY1!I.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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El comercio estaba fundamentado en la agricultura y en la exportacin de algunos productos tales como: la cochinchilla; el ail, el algodn y el cacao. El mercado interno estaba reducido al mlnimo y El Salvador tena poco intercambio comercial con otros paises; ms que todo porque las vias de comunicacin eran escasas y malas. Los espaoles que se radicaron en el pas, en su mayora eran comerciantes que prefirieron vivir en los pueblos que producian el cacao; asi pues, los primeros tratantes se establecieron en lzalco, convirtiendo esta ciudad indlgena en el centro de operaciones. Los indios llevaban ahl el cacao y el blsamo desde los pueblos vecinos, bien para su trueque o venta: alternativamente los exponentes o sus empleados iban a las comunidades nativas para obtener estos productos, hasta que se les prohibi hacerlo debido a las quejas de los indios de abusos y malos tratos. El cultivo del cacao y las industrias de cermicas dieron ba.stante prosperidad a la poblacin Sonsonate a [mes del siglo XVI, hasta los indios de Guatemala /legaban poro la cosecha de este cultivo permanente. Los espaoles no cultivaban las tierras por cuenta propia, sino que se limitaban a las funciones de una burguesa intermediaria comprando a los indios sus productos. Los mercaderes espaoles fundaron su propio centro en Sonsonete en /555 y su crecimiento rpido que lo convirti en la ciudad mayor y ms prospera de la colonia. indica el xito y la prosperidad de los mercaderes.

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Como se puede apreciar, el cacao fue uno de los primeros productos que sirvi de base en el intercambio comercial; y su primera organizacin comercial es interesante, tanto por la rapidez y el xito con que se llev a cabo, como por el contraste que ofrece, ya que para los indgenas tena un gran stgnificado religioso y .'JUS granos eran usados entre ellos como moneda, con la cual se intensific ms el comercio, ya que los indios podan comprar y vender sus productos dejando asi a un lado el trueque, y apareciendo posteriormente el comerciante, el cual servla como intermediario entre el productor y el consumidor. Durante el siglo Xv7, el cacao se cultivaba en extensas superficies de El Salvador. y era materia importante en los centros de las encomiendas que se otorgaban en la jurisdiccin de: San Miguel; pero a pesar de este gran auge que tuvo el comerciante con el cacao. esta prosperidad no dur mucho tiempo. ya que a fines del siglo XV} se inform de una disminucin de su produccin, ya los indios se les prohibi talar rbolesjvenes de cacao. Aunque el cacao no volvi a recobrar su importancia primitiva, se continuo cultivndose en los siglos XV! y XVII. Hay referencia de que en J 722 la ceniza de la erupcin del volcn [zaleo haba arruinado muchos huertos de cacao. En 1800 la cantidad de cacao que se cultivaba era instgnificante, y el comercio tan prspero que su produccin haba creado, haba desaparecido. Adems, el intercambio comercial que se le dio al cultivo del cacao tambin lo fue para el blsamo, ya que ste es otro ejemplo de cmo los espaoles en un principio buscaron la organizacin y expansin de la produccin indgena con fines comerciales. ya que los indios conocan las propiedades medicinales y aromticas de la sabia del blsamo. Lo demanda del blsamo se diferencia despus de la conquista, pues s 11 empleo de medictna y como base .. de perfumes era comn en Nueva I:'s['aa y en Europa. Lo mismo que
6.

Lic. Julio Csar Martnez,


. Textos Jurdicos Universitarios

el cacao, los mercaderes espaoles obtenan del blsamo de los indgenas, por compra ()
trueque; pero posteriormente la recoleccin del blsamo haba cesado casi por completo a fInes del siglo XVJJ, por la forma en que los indgenas estropeaban los rboles. Otro producto de gran importancia que contribuy al desarrollo del comercio en El Salvador fue el cultivo del ail, ya que antes de la venida de los espaoles. los indgenas ya cultivaban dicho producto, pero fueron los espaoles los que intensiftcaron dicha produccin. La poblacin espaola se volc cada vez ms en la actividad agrcola y en el cultivo

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del ail. El cultivo del ail marca la primera vinculacin primitiva de capital, necesario para
el desarrollo econmico de la sociedad.

La produccin agrcola comercial continu centrada en el cultivo del ail, y ese fue el primer artculo de exportacin por muchos aos, se puede considerar que el ail domin la economa comercial salvadorea. Durante la segunda mitad del siglo Xl/lll, la liberacin de la poltica comercial espaola, combinada con el intercambio de colorantes creada por la revolucin en la industria textil en Europa, condujo a una expansin de las exportaciones del

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ail.
A finales del siglo n11l, el ail era la exportacin ms importante de Centro Amrica, y el Distrito de los alrededores de San Salvador era. el productor principal. San Miguel con su puerto en La Unin se convirti en un centro comercial de importancia creciente. Ji su feria anual de ail atenda un rea muy extensa atrayendo a muchos negociantes extranjeros. y con la venida de stos, arribaron tambin las importaciones de productos manufactureros baratos en diferentes paises.

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Hacia 182.J, Gran Bretaa surta la mitad de los producto.. . importados mientras que de Oriente llegan grandes cantidades de crespones y otros productos de China .. que se haban vuelto tan comunes que entre la clase media las tiendas de nuestras ciudades exhibian crespones de china, paales indios, linos irlandeses, algodones de Manchester y cubiertos
Birminghan.

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Despus de la Independencia, El Salvador segua dependiendo del cultivo, produccin y comercio del ail para su subsistencia; pero a mediados del siglo )(J.X el Gobierno Republicano de El Salvador busc cultivar diferentes clases de productos. intentando as aumentar el fomento de la agricultura comercial, pero tal conjetura es puramente terica. debido a que esta bsqueda de nuevos productos, para que disminuyera la dependencia del ail, condujo al descubrimiento de una nueva cosecha. la cual fue la del caf. El cultivo de este nuevo producto trajo como consecuencia, la decadencia del cultivo del ail, debido al apoyo que Se ie dio, del cual no se sabe una fecha exacta de cuando se introdujo a El Salvador.
En un principio el caf se cultivaba a pequea escala para uso local. En 1824, un mJrme sobre El Salvador indica que se cultivaba caf en algunas comunidades. rurales. ya
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

que para los aos de 1840 - 1850, increment el culti....o del caf que se habla iniciado por la poca de la Independencia..
Desde el ao de J845, el cultivo del caf sigui un progreso ascendente, en el ao de 1879, el caf lleg a ser casi la mitad de la exportacin salvadorea. Desde esa fecha.. hasta hace poco, dicho artculo fue el principal objeto de exportacin y la principal fuente de divisas. Fue el vnculo necesario para las importaciones, asi como tambin fuente productora de impuestos y de capital.
Expuesto lo anterior, )(l septlede dar una definicin dl comercio, siendo ella. en su significacin ms

simplista como "el cambio de los productos que sobran de las necesidades individuales ''; y su significacin ms descriptiva como

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1.2.

DERECHO MERCANTIL - SU NACIMIENTO.

Se entiende por Derecha Mercantil en un sentido amplio, "la rama del Derecho Privado que regu/Q al comercillnte, los actos de comercio y tas cosas mercantiles'~ Asimismo se puede decir conforme a la teora moderna que Derecho Mercantil es,"/Q rama del Derecho Privado que regula /as empresllS mercantes y los actos rea/iz.ados en masa por las mismas, as!comoJos actosque recaen sobrecosas tipicamente mercames". Esta ltima definicin constituye los lineamientos del estudio del Derecho Mercantil, su alcance ser conocido a plenitud en el anlisis sobre el comerciante (individual y social), acto de comercio y cosas mercantiles; y entre stas ltimas a la empresa, que resulta ser una cosa tpicamente mercantil. El concepto de derecho mercantil tiene que estar sujeto, en cada pas, a las disposiciones legales respectivas, esto es, al sistema de derecho vigente en cada uno de el/os.. De esta manera se tendra un concepto de derecho mercantil que atendiera al' comercio o a los comerciantes que lo realizan, que sera un criterio subjetivo o un concepto que atendiera el acto de comercio y se estarlafrente a un criterio objetivo. En consecuencia, si el contenido del derecho mercantil, es principalmente el acto de comercio, el concepto que de derecho mercantil se diera, necesariamente tendria que basarse fundamentalmente en l; pero tal concepto resultaria incompleto, pues se debe recordar al mismo tiempo al sujeto comerciante, que es quien realiza tales actos; asimismo a los sujetos auxiliares mercantiles, a ellos tambin rige, pero en .fimcin d su actividad mercantil; asimismo tambin, trata de actos de otras materias que tienen aplicacin en la actividad comercial y que regulan normas propias de otras instituciones; no se debe olvidar tambin que hay actos que sin ser mercantiles y encontrarse regidos por otra.s leyes caen en la materia mercantil.

Lic. JulioCsar Martnez.

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En ese sentido, y aplicado a la legislacin salvadorea, se puede decir, de una manera general, que Derecho Mercantil es: Al igual que en el nmero anterior (l. 1.), el nacimiento del Derecho Mercantil ser l!slUdiado desde dos puntos de vista: en el contexto mundial yen el contexto salvadoreo

i.z.). EN EL CONTEX.TO MUNDIAL.


En cuanto al nacimiento del Derecho Mercantil, siguiendo al Dr. Roberto Lara Velado, se concluye que este Derecho nace en los pueblos ms antiguos como un derecho esenctalmente subjetivo, con fuerte sabor gremial, como el derecho de los comerciantes; pero con posterioridad se convierte en el derecho de los actos mercantiles. En ese sentido, se expone en este Texto el desarrollo del Derecho Mercantil. en las distintas pocas de la historia.

Epoca Antigua:
Aun cuando algunos consideran que la civilizacin Egipcia no da ninguna aportacion al Derecho Mercantil, en virtud de que los egipcios se preocuparon sobre todo de la agricultura y abandonaron el comercio a los extranjeros, en este pueblo se encuentran ciertos antecedentes que hacen pensar que s tuvieron alguna influencta en el desarrollo del Derecho Mercantil, si se toma en cuenta lo expresado por los historiadores, quienes al, referirse a) pueblo egipcio dicen que eran activos cerebros y dedos giles, daban al labriego mejores aperos y a la mujer tiles efectos para su casa. Era fcil viajar por los val/es, ora por agua. ora por tierra. El mercader favorecla al artesano llevndose su exceso de produccin a la prxima ciudad o aldea Ji entregndole, al volver, los productos de los vecinos. Desarrollbanse mercados a donde ofluian las caravanas. Los mercaderes sumerios usaban los sellos de sus anillos como una garantia de buena je y as crearon el crdito. que ayuda a la produccin y cambio de mercanclas. Lidia invent la moneda y sta empez el circular fcilmente de mano a mano. La escritura tom formas diferentes en los valles del Nilo y 'del Eufrates y ambas auxiliaban al comercio, permitindole al tenedor hacer cuentas minuciosas y al mercader usar letras de cambio para extender sus negocios a distintas regiones. Por el contrario. /0 civilizacin Babilnica muestra un pueblo ampliamente dedicado al comercio. En sus instituciones se encuentran ya los lineamientos de los titulos de crdito, producto curiosamente de la situacin propia de la poca ya que el comercio, sobre todo el terrestre, corra grandes riesgos por los asaltos que sufran los comerciantes, lo que oblig a que se reunieran para transportarse en caravanas, pero ms que eso a idear la forma de pago sin llevar consigo metlico. Crearon un sistema que consista en tabletas que representaban, () ms bien tenan un equivalente a metlico en tanto que implicaban una orden de pago en un determinado lugar. diverso a aquel en que se hablan preparado.

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Titulo Preliminar ~ Los Comerciantes y sus Auxiliares

En el Cdigo Hamurabi (.ciglo XX A.C.) se consagran varios artlculos a las instituciones de Derecho Mercantil, como el prstamo con inters, aun cuando en forma muy rudimentaria y de curiosa manera, pues consista en que el acreedor, esto es, quien prestaba, entregaba semillas al deudor, quien restitua despus de la cosecha; el contrato de sociedad, el depsito de mercanclas y el contrato de comisin. La primera banca de la cual se tiene noticia es la de los lgibi, en Babilonia en el siglo VI A.C.. El Rey Hamurabi dict normas especiales relativas a prstamos agricolas y comerciales.
De Babilonia, la civilizacin comercial pasa a los Fenicios, navegantes por excelencia, el prtmer pueblo que rompe la tradicin del comercio terrestre. Ellos aportan al comercio martimo una institucin que ha trascendido hasta los presentes das. La institucin, que recogida por el Derecho Romano, puesto que no dejaron escrito nada relativo a sus reglas mercantiles, pasa y /lega hasta la poca actual, es la Lex Rhodia de iactu, por la cual todos los propietarios de las mercancas cargadas en un navo, deben contribuir a reparar las prdidas sufridas por alguno de los propietarios cuyas mercanclas se arrojan, echan al mar para salvar al navo. Esta institucin es el antecedente del contrato de avera. Fuera de esta aportacin en el Derecho Martimo, ningn otra documento ha sido legado al Derecho Mercantil, por parte de los Fenicios. Los griegos fueron grandes comerciantes y centralizaron a su alrededor la actividad comercial de las regiones que constituan el mundo antiguo; sin embargo, no dejaron hue/la que pueda aprovecharse par reconstruir un Derecho Mercantil-Griego. Quiz porque en Grecia no se conoci el Derecho Mercantil distinto del Derecho Civil. A los comerciantes como a Jos no comerciantes, los jueces griegos aplicaban las mismas reglas del Derecho Privado. Sin embargo, se reconoce que la institucin mercantil. relacionada con el comercio martimo Nauticum Foenus se debe a ellos, toda vez que se relata que hombres adinerados de Atenas, prestaron a un comerciante que deberlafletar un navo para comprar trigo en Sicilia. habindose establecido en el contrato respectivo que si el viaje llegaba a buen trmino y la mercanca sana y salva. se pagara un fuerte inters, pero si era lo contrario, esto es. que fracasara la operacin de traslado de la mercanca y no se obtena. por lo tanto. el beneficio esperado. la suma prestada no se reintegrara, ;

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'" Derecho Romano:

En los primeros siglos de Roma, el derecho para ejercer el comercio, aparece como una facultad que se concede no slo a los ciudadanos romanos, sino tambin a los extranjeros que llegaban a Roma o que ah se domictliaban. porque en las relaciones de los ciudadanos con los extranjeros, los romanos no aplicaron normas comunes que vendrlan a constituir una forma de derecho internacional y formaria uno de los elementos del JU.'i Gentium, que era el conjunto de normas que los romanos tenan en comn con los dems pueblos de aquella poca, derecho carente de los formalismos propios del derecho civil, que era aquel conjunto de instituciones jurdicas gimuinamente particulares del pueblo romano. El Jus Gentium regulaba las relaciones econmicas y comerciales entre los pueblos mediterrneos; sin embargo, sera errneo considerar que las reglas concernientes al
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Lic. Julio Csar Martnez. Textos Jurdicos Universitarios

comercio, contenidas en el Jus Gentium, hayan constituido un verdadero derecho unificado y homogneo. En realidad los romanos no hicieron distincin entre el Derecho Civil y el Derecho Mercantil. Si bien Roma fue un centro de gran movimiento comercial, con una gran poblacin, no surgi propiamente un derecho para el comerci, quiz por el desprecio que en cierta forma tenan los romanos hacia l, o bien por la flexibtltdad del Derecho Romano, para adaptarse a fas exigencias del trfico mercantil, o por las facultades legislativas que el pretor tena, por las cuales poda adecuar las instituciones jurdicas a las necesidades de la vida, esto es, el comercio. No se reconoci un derecho particular aplicable a una casta social, esto es, los comerciantes, ni un derecho que reglamentara determinados actos jurdicos de carcter comercial. Los jurisconsultos se encontraron nicamente frente a instttuciones de carcter propiamente comercial y se esforzaron en sealar las reglas de estas instituciones independientemente de las persona') que las cumplieran e independientemente del fin por el cual se llevaban a cabo. Por esa razn son escasas las normas referentes a/ comercio. De estas instuuciones las principales eran: la "actio institoria", gracias a la cual, contrariamente al "jus civile ", que ignora la representacin, los terceros que hubieren efectuado una operacin de comercio con un esclavo o un hijo de familia, podan exigir directamente el pago al amo o al pater famiias. La "actio excercitoria ". por la quelos terceros que han contratado directamente con el capitn de una embarcacin podlan exigir la obligacin al dueo del buque. La "nauticum foenus ". que regulaba el prstamo a la gruesa. Prstamo cuya extgtbtltdad se supeditaba al feliz arribo de un buque. Esto es, un capitalista o un banquero, prestaba fondos a un comerciante y estipulaba un fuerte inters si el navo llegaba a su puesto de destino, en caso contrario, perdera capital e intereses.
La "Lex Rhodia de iactu ", tambin se reglament en el Derecho Romano.

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En esta poca se encuentra tambin el origen de la contabilidad, pues los banqueros romanos tenan obligacin de llevar determinados libros. Los banqueros eran personas de gran poder econmico, que naturalmente les daba tambin influencia poltica. Las operaciones de cambio tuvieron un gran desarrollo, debido al hecho de la concurrencia al mercado de Roma de los comerciantes de otras regiones, quienes requeran convertir sus moneda') en monedas romanas. Proliferaron las casas de cambio, pero no se concretaron slo a esa actividad, sino que tambin efectuaron todas las operaciones bancarias J' de esta actividad surgi la contabilidad. Los banqueros anotaban lus sumas recibidas por SIlS clientes, as como las sumas que ellos les remitan, en libros Ilamados "accepti" y "depensi ",

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

* EdadMedia:
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A partir de la cada del Imperio Romano de Occidente, es decir en el siglo V. ao 476 y,

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a consecuencia de las invasiones de los brbaros, el mundo romano se ve perturbado en

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actividad comercial, que prcticamente queda suprimida, pues el comercio se reduce tan solo a intercambios entre las personas de un mismo lugar. es decir, de 1111 mismo centro urbano () de una poblacin rural, personas que se concretan nicamente a tratar de satisfacer sus propias necesidades. Esta situacin subsiste hasta el siglo Xl, cuando la actividad comercial resurge y las poblaciones comienzan nuevamente a realizar transacciones comerciales que trascienden sus fronteras, Se desarrolla a tal grado el comercio que surgen para su poca, grandes centros industriales y comerciales. principalmente en las ciudades italianas y particularmente en las ciudades portea'>, como por ejemplo Gnova, Venecia, Amalfi, etc. La ciudad de Florencia. a pesar de no estar comunicada directamente con el mar, se desarrolla a tal grado de convertirse en un prspero centro para las industrias del cuero y de la lana. Miln y Bologna, se convierten tambin en grandes centros industriales. No slo en Italia se desarrolla el comercio, sino tambin en otros pases de Europa. como por ejemplo en Blgica, (m las ciudades de Bruselas, BI1J,jas y Amberes; en Holanda. en la ciudad de msterdam, donde la actividad comercial se desarrolla grandemente. En Francia, en la ciudad de Marsella y Lyon, en' Espaa en las ciudades de Barcelona, Sevilla, Burgos y Bilbao. El comercio florece y. por consiguiente, las disposiciones que lo regulan se multiplican. dando lugar al surgimiento de un Derecho Mercantil propio de la poca.
En estas ciudades en que, como se ha dicho, con objeto de regular la." relaciones mercantiles se instituyen corporaciones de comerciantes, quienes gracias a su riqueza tienen poder poltico y econmico. Al frente de estas corporaciones se encontraban personas a quienes se les denominaba "cnsules ". Se crean tambin tribunales, ante quienes en un principio se ventilan controversias de los comerciantes inscritos en la matricula mercatorum, para despus juzgar no slo a los miembros de las corporaciones, sino a todos aquellos que efectuaban operaciones de comercio aun cuando no fuesen comerciantes; es as como se prepara una teora objetiva del acto de comercio. Las corporaciones a travs de SIIS tribunales dictan resoluciones en la materia de comercio. resoluciones que van compilndose y formando un cuerpo de leyes y reglamentos a los que se les da el nombre de "estatutos" y con base en ellos, con posterioridad, se regulan las relaciones de los miembros de las corporaciones. En los estatutos se encuentran ya reglas de derecho comercial que se practicaban en determinadas plazas, que van a servir ms tarde como base para la elaboraci6n del Derecho Mercantil.

La caracterstica principal del comercio en la Edad Media fue su internacionalidad; debido a l las relaciones en/re los centros comerciales fueron de suma importancia. Su frecuencia origin que surgiera un derecho especial para regularlas, comn a todos los

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Lic. Julio CsarMartinez.
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pueblos de Europa Occidental, el jus mercatorum o derecho de los comerciantes, que tuvo general aceptacin. Este derecho sirvi de inspiracin para crear el Derecho Mercantil de varios paises de Europa, como son por ejemplo, Francia, Italia y Espaa.

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En esta poca, tres fenmenos histricos influyeron en el desarrollo del comercio y por
ende, en el Derecho Mercantil: las Cruzadas, las Ferias de Occidente y la participacin de la Iglesia. Las Cruzadas, cuya finalidad fue un movimiento de fe para liberar el sepulcro de Cristo, suscitaron constantes relaciones entre el Occidente y el Oriente del Mediterrneo. Era necesario asegurar a los ejrcitos que marchaban hacia el Oriente los medios de subsistencia, personales y militares, por Jo que se estableci una corriente comercial entre los cristianos y de Tierra Santa y los de Occidente. Para financiar las Cruzadas, para establecer el comercio, se crearon bancos los que desarrollaron grandes operaciones financieras, las que, como es natural, hubieron de ser reglamentadas, surgiendo de esa manera diversas reglas mercantiles. El impulso que se dio al comercio por las Cruzadas origin a su vez, y por la inseguridad en el transporte, {as Ferias. La comunicacin por tierra era sumamente dificil y con muchos riesgos lo que orill a los comerciantes a agruparse para trasladarse de un lugar a otro. Los comerciantes de diversos plintos se reunan en una ciudad determinada y en fechas fijadas con anticipacin para realizar sus operaciones de comercio. En esa forma nacieron lasferias de Occidente que, alentadas por los seores de la localidad iban a originar grandes centros comerciales. Entre las principales de ellas fueron las de Lyon. en Francia, Leipzig y Francfurt, en Alemaniay Brujas en Blgica. En estas ferias se elabora un derecho especial, que se designa con el nombre de "jus nundinarum ". Este derecho de las ferias se caracteriza por dos elementos que el la postre constituyen la base del derecho comercial moderno: por una pone. la rapidez de las operaciones y, por otra, elfortalecimiento del crdito. Las mercancas que se llevaban a las ferias era necesario que se vendieran lo ms pronto posible. por una parte, y por la otra. si el deudor comprador, requeria del crdito, se le otorgaba, en la inteligencia que si resultaba insolvente. era fuertemente castigado. Es osi como en las ferias nace la institucin de "la quiebra ", conforme a la cual, los bienes de! deudor insolvente son inmediatamente realizados para procurar el pago inmediato de los acreedores. Igualmente en las ferias nace la letra de cambio. En su origen la letra de cambio sirve como un medio de transporte del dinero, sta permitia que un comerciante de un lugar diverso al en que se celebrara la feria pudiera pagar la mercanca que compraba y el vendedor recibir su precio en su lugar de origen, con el solo instrumento, sin que en realidad el dinero se moviera de una plaza a otra. /in su principio el derecho de las ferias, jus nundinarum, se aplicaba solamente en las relaciones celebradas en las ferias, pero ese derecho /leg a tener tal reputacin que se
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

extendi su aplicacin a todas las operaciones'comerciales y en un gran nmero de contratos en la Edad Media, se estipulaba que las reglas.. aplicables en caso de litigio serian aquellas que se practicaban en una determinada localidad en donde se celebraba unaferia. De esta manera, e,~e derecho especial viene a completar el jus mercatorum. La influencia de Illlglesia. LA Iglesia influy en el desarrollo del Derecho Mercantil (J travs de la prohibicin del prstamo con inters. Esta prohibicin hlvo influencia sobre todo porque origin el desenvolvimiento de algunas instituciones.
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En primer lugar se descarta a la Iglesia del ejercicio de la banca y permite que sta se desarrolle. Por otra parte, como la Iglesia tuvo que sealar el limite de la prohibicin, indic al mismo tiempo las excepciones a tal prohibicin en virtud de que se reconoci que el mercado requera del crdito. Se consider que los capitales eran susceptibles de producir provechos legtimos si se reunan determinadas condiciones. Cuando los capitales estn sujetos a U11 riesgo. el Derecho Cannico admitia una remuneracin correspondiente a los riesgos corridos. Por eso, la Iglesia nunca prohibi el prstamo a 1" gruesa (nauticum foenus), y en cierta forma foment la "commenda ", o sociedad por virtud de la cual el capitalista reciba el beneficio por el riego derivado de las operaciones que su deudor y asociado realizara.

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Edad Moderna:

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El descubrimiento de Amrica provoc un cambio fundamental en el comercio, ya que se desplazo del Mediterrneo al Ocano. La supremaca comercial de los pases mediterrneos, principalmente Italia, pasa a las naciones occidentales, Espaa. Francia. Inglaterra, Portugal, quienes se encuentran en mejor posicin geogrfica para traficar con el nuevo mundo. Poco antes, en J488, el paso hacia las Indias Orientales. por el Cabo de Buena Esperanza. influye tambin para ese desplazamiento y sobre todo en 1-153, la cada del Imperio Romano de Oriente. que implica lino supresin del comercio de Italia con el Oriente y en particular Venecia. En este perodo, el derecho internacional de comercio que se practicaba en las ferias cedi su lugar a un Derecho Mercantil nacional. La unidad manifestada entre los pueblos cristianos desaparece, porque no se siente ya la internacionalidad que exista en la Edad Media. Cada uno de los Estados se constituir con sus propios caracteres nacionales. En cuanto a las corporaciones. conservarn en principio su organizacin ancestral; sin embargo.. a partir del siglo XVI y aun desde el anterior en sus finales, la autoridad real empieza a intervenir en todo momento en la vida de stos, imponiendo normas para regular su actividad, impulsando su constitucin o suprimindolas. E..tas organizaciones profesionales, concebidas en el medievo para producir conforme a las restringidas necesidades de la poca y por artesanos cuyo potencial econmico no alcanz a superar las necesidades de las grandes industrias que surgiran en los siglos XV/J y XVIII Y menos competir con el Estado, que tntervicne como empresario o inversionista en sociedades

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Lic. Julio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Univ~l"sitarios

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monopoliiticas, subvencionadas por el mismo y con privilegios fiscales, tuvieron que aceptar no ser sus propias rectorar y admitir por lo tanto, la vigilancia y la implantacin de reglas para el trabajo y control de produccin, por parte de la autoridad. Este fenmeno, como es natural, tendra repercusin en el Derecho Mercantil, en tanto que se crearn diversos derechos que implicar el desmembramiento de un derecho uniforme como era el de la Edad Media. Es cierto que lasferias se sucedern en los siglos .{'YIl y Xv7II y se continuar manifestando el Derecho Mercantil en su aspecto internacional; sin embargo, la fisonoma de la'> propias ferias cambia, ya que no se trata de ferias en las que se cambian mercancas como en la,' de la Edad Media, sino que en el/as se ajustan cuentas entre banqueros, originndose osi la operacin de compensacin. La feria de Gnova reune a los banqueros europeos que acudan a el/a para hacer sus operaciones. Su importancia estriba en que era el lugar en donde los reyes de Espaa lograban obtener dinero y podlan hacerlo circular, as como el movimiento de los metales preciosos que llegaban de las tierras de Amrica. Como no era posible transportar por tierra fcilmente las cantidades que requeran sus tropas o funcionarios en Flandes o Italia, recurran a procedimientos bancarios, los banqueros espaoles compraban letras de cambio-a pagrse en esas regiones. Por eso se considera que en estas ferias de Gnova se crearon normas para regular las operaciones. Pero esas operaciones reguladas por disposiciones de carcter internacional, poco a pocofueron reglamentndose en cada Estado europeo conforme a sus propias legislaciones, dando lugar a sistemas de Derecho Mercantil independientes. Las corporaciones que tuvieron una importancia de primer orden en la vida comercial, roda vez que, como se sabe, reglamentaban el comercio a travs de los estaruros, que cada miembro de el/as deba respetar, perdieron su importancia legislativa. El derecho estatutario. o sea, el proveniente de los estatutos de las corporaciones. es sustituido por el derecho codificado en fas ordenanzas reales. El derecho comercial, no encontrar ya su base en la autonoma de las corporaciones, sino que ser la autoridad quien dicte las ordenanzas como derecho general nacional.. El Derecho Mercantil se afirma superando su origen corporativo y el centro de propulsin se desplaza a las grandes monarquas centralizadas. Italia, quien sin duda es en donde arranca el impulso a la ciencia del Derecho Mercantil y de ah que a sus autores se acude frecuentemente, conserva el avance adquirido en la Edad Media, como lo atestiguan los grandes autores comercialistas de los siglos y XVII, que son sobre todo italianos, deja sin embargo el paso a los Estados nacionales, quienes comienzan a disciplinar el Derecho Mercantil a travs de las ordenanzas. Desapareci entonces la unidad del Derecho Mercantil europeo, anteriormente sometido a una reglamentacin substancialmente uniforme en todos los paises civilizados.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

ciudadanos. al crearse la comisin para redactar el Cdigo Civil, se decidi tambin que otra comisin preparara el Cdigo de Comercio..Este proyecto no se convirti en la ley, sino hasta despus, cuando una nueva comisin designada por Napolen pone a consideracin del Consejo de Estado, el proyecto, quien a su vez lo somete al Cuerpo Legislativo y ste lo acepta sin discusin. Este es el Cdigo de Comercio francs. dicho tambin de Napolen. de 1808. El Cdigo francs no se apoya en el elemento subjetivo. esto es, en los gremios o corporaciones de los comerciantes para reglamentar Sil actividad como tales, sino que hace una enunctacin de los actos de comercio independientemente de quien los ejecute. Desde entonces se dice, la legislacin comercial deja de ser de clase, si antes se legislaba para los gremios privilegiados de comerciantes, nicos que podan ejecutar actos de comercio, hoy se legisla para reglamentar los actos que la ley reputa mercantiles, aunque en forma accidental los realice quien no es comerciante. El derecho subjetivo se troc en objetivo. La importancia del Cdigo de Comercio francs. por lo que se refiere a su influencia, estriba en que una gran cantidad de paises siguieron muy de cerca su contenido para redactar sus propios Cdigos. Entre estos pases se cuenta a Espaa e Italia, cuya legislacin mercantil influy considerablemente en nuestros Cdigos.

Espaa:
Antes de hacer referencia a la legislacin mercantil salvadorea, es menester hacer referencia en forma breve a Espaa, en cuanto al desarrollo del Derecho Mercantil en ese pais, esta obra legislattvafue defundamental importancia para El Salvador. La aportacin espaola fue de lo ms trascendental. pues nada menos que en la pennsula se produjo la obra del Consulado del Mar, que fue la ms completa coleccin medieval de usos martimos y alcanz vigencia durante varios siglos en todos los puertos del Mediterrneo, espaoles y no espaoles.

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En la Edad Media en la produccin de las diversas disposiciones normativas, se encuentran las reguladoras del comercio. Contienen preceptos relativos al comercio el Fuero Juzgo que data del siglo HI y adquiere fuerza legal hasta el siglo X/fI, aparentemente con el nombre de Fuero Real. Las disposiciones de este ltimo se reproducen en las Siete Partidas, la obra ms importante iniciada bajo Alfonso . ..\'; el Sabio en 1256 concluida casi diez aos despus. De esta recopilacin jurdica, la Partida quinta es la que se refiere u la materia mercantil, que habla de los prstamos, de las compras, de los cambios y de los otros pleitos y posturas que hacen los hombres entre s, de cualquier manera que .. sean.
En el siglo X~: durante el reinado de los Reyes Catlicos, se dictan disposiciones para regular el comercio. en 1~9~ los mercados, en 1-199 el cambio, yen 1498 Y 15(JO el trfico martimo. Ajs tarde, en el siglo siguiente, en 1522 Y I 5~9. los corredores mercantiles y los iibros de comercio respectivamente. SOl1 disciplinados.
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Lic. Julio Cesar Martinez,

Textos Jurdicos Universitarios

La obra legislativa continu y as se tienen las Ordenanzas de Burgos de 1538, de SeyilJa de 155-1, Y las de Bilbao, lar; viejas de 1560 y las nuevas de 1737, estas ltimas
constituyeron, por su excelencia y difusin. una de Jas ms valiosas aportaciones al acervo de Derecho Mercantil. La importancia de estas ordenanzas, independientemente de su valor jurfdico. es que las dos primeras se mandaron aplicar y las de Bilbao se aplicaron en la 'Nueva Espaa.

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1.2.2. EN El, CONTEXTO SALVADOREFO.


Con la Independencia de El Salvador se produjeron repercusiones en el comercio salvadoreo, ya que se logr obtener un liberalismo mercantil, y fue en ese entonces cuando en el pals comenzaron a preocuparse y a semir la necesidad por crear sus propias leyes, las cuales regularan y protegeran todo lo referente ;Zcomercio en nuestro medio. Fue as como en el ao 1853, por Decreto de las Cmaras Legislativas del 31 de marzo y 1 de abril, publicadas en la Gaceta de El Salvador del 6 de mayo, fue facultado el Presidente de la Repblica para que de ser posible dentro de los tres meses posteriores, se dictara el Cdigo de Comercio, el de Enjuiciamiento y el establecimiento y organizacton de los Tribunales Consulares. En cumplimiento a tales Decretos, por Acuerdo Ejecutivo del 22 de julio de 185.f.. publicado en la Gaceta del 18 del mismo mes y ao, se cre la Comisin que debiera redactar el Proyecto del Cdigo aludido, la cual qued integrada por los Licenciados Jos Maria Silva y Angel Quiroz y por el General Joaqun E. Guzmn, habiendo cumplido con Sil encargo en 1855, por lo que se facult extraordinariamente al Poder Ejecutivo para que les expidiere como Leyes del Estado el proyecto elaborado, lo cual hizo el Ejecutivo 'con fecha J de diciembre de ese mismo ao.; habindose creado asi el primer Cdigo de Comercio de El Salvador denominado "Cdigo de Comercio y Ley de Enjuiciamiento", este Cdigo se vio profusamente tnfluenctado por legislaciones de pases ms avanzados en lo que a la materia de comercio se refiere. En efecto, la Comisin que labor en la preparacin de tan interesante trabajo. en el respectivo informe que dieron al respecto. manifest entre otras cosas: "En nuestro trabajo hemos tenido a la vista los Cdigos de Comercio de las naciones ms cultas de Europa y Amrica; y de ellas hemos tomado lo que hemos credo aceptable a El Salvador prefiriendo los Cdigos Espaa/es, como lo han hecho muchas naciones adoptndolo casi en su totalidad Hemos hecho todo lo que ha habido en nuestras facultades para que los Cdigos fuesen lo ms conveniente; y si no lo hemos conseguido es debido a lo limitado de nuestras capacidades y no porque hayamos dejado de emplear la mayor laboriosidad y estudio para lograr la perfeccin ",

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Este Cdigo de Comercio y Ley de Enjutciamiento de 1855, fue sustituido por U/lO nuevo decretado el J de mayo de 1882. publicado en el Diario Oficial del 7 del mismo mes y olla, habindose reeditado en 1893.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

Con fecha 2 de mayo de 1900, se decret la creacin de una nueva Comisin de Legislacin, en lo que al Cdigo de Comercio se refiere, la que fue integrada por los Doctores Manuel Delgado, Teodosio Carranza y Francisco Martinez Surez, quienes con fecha 23 de marzo de 1903 presentaron a la Corte Suprema de Justicia un nuevo Proyecto de Cdigo de Comercio, el que con las observaciones de /0 Corte pas a la Asamblea, la que, previo los trmites correspondientes lo declar Ley de la Repblica por Decreto de 17 de marzo de 1904, el que fue publicado en el Diario Oficial del 4 de julio del mismo ao y estuvo en vigencia hasta el ltimo da del mes de marzo de 197/.
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Dicho cuerpo de leyes, pese a que fue promulgado con todos las formalidades legislativas, sus instituciones no tuvieron aplicacin prctica en forma completa. As se tiene, por ejemplo, lo referente a lafigura de los Auxiliares de los Comerciantes, en la que algunas de esas figuras no tuvieron aplicacin prctica, en razn de que /0 incipiente actividad comercial de esa poca, no necesit de toda la gama de Instituciones comprendidas en dicho Cdigo. Adems de que el mencionado Cdigo (de corte clsico), tuvo por hase al Cdigo Mercantil Espaol, ste result muy avanzado para El Salvador, de tal suerte que en el transcurso del tiempo, las relaciones mercantiles estuvieron casi en su totalidad reguladas por el Cdigo Civil; tanto as que vigente el Cdigo de Comercio anterior existieron sociedades cuya finalidad era mercantil, y las formalidades del pacto social, se tomaron del Captulo de las Sociedades del Cdigo Civil. Consiente el legislador salvadoreo de la evolucin del comercio, elahor un nuevo Cdigo, pero esta vez inspirado en la llamada "Teora Moderna ", que no es ms que la doctrina del "acto en masa realizado por empresa ", estructurndose alrededor del concepto de "empresa mercantil" como cosa universal nica. con carcter de permanencia y unidad de destino de sus elementos. todos los cuales, sean cosas materiales o intangibles. se utilizan Este Cdigo, que es el vigente, fue promulgado por Decreto Legislativo No. 671. de fecha 8 ele mayo de 1970 y publicado en el Diario Oficial No. l-u), Tomo 228. correspondiente al 31 de julio del mismo ao; disponindose en el Ttulo Final, en el primer prrafo del inciso 1. del Artculo Unico, que entrara en vigencia el primero de enero de /971. Sin embargo, por Decreto Legislativo No. 194 de fecha 18 de diciembre del ao de , 970, publicado en el Diario Oficial nmero 235. Tomo 229, de jecho 23 de diciembre del expresado ao, se sustituy el aludido prrafo del inciso primero del Artculo Unico, en el sen/ido de que el Cdigo entrara en vigencia hasta el primero de abril de 1971, como en efecto ocurri.

1.3. CAMPO DE ACCfON DEL DERECHO MERCANl1L. La convivencia humana no sera posible si los hombres, desde que se asociaron. no hubiesen establecido normas que los rigieran. La gama de relaciones que se dan en la sociedad, obliga a orientarlas de (al manera que quienes intervienen en ellas necesariamente se ajustan a determinados mandatos que son precisamente los que condicionan fa concordia
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entre las personas de un Estado y de !os Estados entre si. Esos mandatos en un rgimen de derecho, son el contenido de las normas jurdicas, la') cuales en su conjunto constituyen el ordenamientojurdico.

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En el ordenamiento jurdico hay una serie de normas que toman el nombre de


mercantiles y que son aplicadas en un sector que se ha considerado del campo de la economfa, porque estas normas rigen en forma principal y definitiva la actividad de las personas que actan en el mbito de la produccin y distribucin de la riqueza.

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En el campo econmico comprende los diversos mecanismos de la produccin, distribucin y consumo de la riqueza, que sq'l fenmenos que se ocupa de observar, estudiar y describir la ciencia econmica. En relacin con estos fenmenos los economis..tas no se concretan solamente a su descripcin despus de observarlos y estudiarlos, sino que buscan dar soluciones de orden prctico, de manera que sean favorables al desarrollo de la vida econmica. En este momento es cuando se presenta la dificultad para ellos, ya que la bsqueda de las soluciones se da necesariamente dentro de la vida social en la cual los fenmenos econmicos se suceden. La sociedad representa un mundo de relaciones complejas que son encuadradas dentro de marcos, cuya delimitacin debe quedar fijada nada menos que por el derecho. Si los fenmenos econmicos deben tener aplicacin prctica, una vez que se dan en la sociedad, la ciencia del derecho est presente para su regulacin. No puede pensarse sLo en una produccin masiva, por ejemplo, para hacer frente a las carencias de una poblacin, sin reconocer al mismo tiempo la necesidad de su reglamentacin por las normasjurdicas, a efecto de que todos los actos en relacin con esa actividad econmica se encuadren en elcampo de lo jurdico y que permita por ello, y sin duda alguna, evitar desviaciones que acarreen como consecuencia el desquiciamiento de la misma produccin en perjuicio de la comunidad que vive dentro de un sistema de derecho.. De nada servira proclamar la necesidad de crear fuentes de trabajo, de producir, si el productor, el distribuidor, o el consumidor, no van a encontrar la adecuada proteccin de la ley.
La ciencia econmica constata los fenmenos econmicos, pero es el derecho quien interviene para organizar esos fenmenos. Pinsese en la actividad de la banca, que incuestionablemente es una actividad econmica, dentro de la cual se realizan una serie de actos, esto es, de operaciones ya pasiva.'), ya activas que van a caer en la esfera del derecho que las regula. En efecto, es esta materia quien define estas operaciones, seala [as condiciones en su ejecucin y jija sus efectos y consecuencias. Es pues, en suma, el derecho quien interviene para organizar los fenmenos sociales y, en especial, el derecho mercantil quejuega el importantepapel de organizador en gran parte de losfenmenos econmicos. No puede negarse que los hechos econmicos son de la competencia del derecho. en tanto ponen en contacto a las personas y originan por lo mismo relaciones jurdicas: sin embargo. slo aquel/as relaciones que se refieren al comercio fueron consideradas para ser atendidas por el derecho mercantil. Se debe recordar que la economa estudia los hechos econmicos como tales, atendiendo a las leyes naturales y sociales que los producen. en

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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

cambio, el derecho mercantil estudia las relaciones jurdicas que derivan, es decir, se crean entre los hombres, como consecuencia de esos hechos. Es preciso entonces establecer el campo de accin del derecho mercantil, () sea, determinar qu comprende la materia mercantil?, para conocer en donde opera este derecho, de manera que se pueda determinar si efectivamente rige las relaciones jurldicas atinentes al comercio. Si se dice que el derecho mercantil es el derecho del comercio, se debe entender que el comercio es por una parte, el hecho de producir mercancas y, por la otra, el hecho de hacerlas circular para ponerlas a disposicin del consumidor. Consecuencia del concepto anterior ser entonces la exclusin de todo aquello que no es susceptible de circular como riqueza, estos es, las cosas que no son susceptibles de considerarse como bienes en sentido jurdico, por no responder a tres requisitos esenciales para serlo, esto es, porque no tienen una utilidad econmica, una funcin autnoma y una factibilidad de apropiacin. Por el contrario, todo aquello que puede circular entra en el dominio del derecho
mercantil, como son las cosas corporales y las cosas incorporales. stas ltimas como los crditos, por ejemplo, susceptibles de transmitirse como cualquier mercanca. Es interesante
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mencionar al respecto, la moneda, que aparentemente es una cosa mueble corporal, en tanto que se representa por un papel, esto es, un billete de banco, pero que en realidad es lino cosa incorporal, si se considera que es un crdito respecto de la banca emisora, es una cosa que Circula. Pero esta actividad de produccin, distribucin o circulacin, requiere naturalmente, la" participacin de sujetos que la realicen, por lo que la referencia al comercio no solamente es concretada a la actividad. sino tambin a aquellos que la efectan. La materia mercantil, pues, en principio. comprende los actos que son precisamente la actividad a que se ha hecho referencia ya las personas que intervienen en ella. Las personas se designan como comerciantes y a los actos se les denomina actos de comercio. La materia mercantil; sin embargo, no se puede circunscribir lisa y llanamente a las personas comerciantes ya los actos de comercio. Dentro de la actividad, en el campo en el cual opera el comerciante y se celebran los actos, hay otros sujetos que sin ser comerciantes auxilian en el comercio, as como se realizan actos que slo por relacionarse con otros que .WIl de comercio caen en la materia mercantil. Relacionado con lo anterior, se puede decir que el contenido del derecho mercantil. est integrado por: a) Compraventa e intercambio de mercancas.

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b) Industria (jurdicamente considerada como mercantil.) e) Operaciones de transporte y almacenaje,


d) Emisin y circulacin de ttulos valores y Qocwnentos similares (facturas)

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e) Operaciones de cambio, bolsa, banca, ahorro, seguros, etctera.


t) Intervencin en los negocios, ya sea como empresario o como agente intermediario.
g) Otras actividades menores.

1.4. BA,,()ES FUNDAlvfENTALES DEL DERECHOMERCANI1L.

De las definiciones anteriormente expuestas, y del contenido del articulo 1~ del Cdigo
de Comercio, (que ms adelante se explicar) se deduce que los conceptos o bases fundamentales del Derecho Mercantil, son:

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J. El acto de Comercio.
2. El comerciante.
3. La cosa mercantil. Doctrinariamente, son dos las teoras generalmente aceptadas que fundamentan el Derecho Mercantil: a) Teora Clsica; y b) Teora Moderna. Esta'> bases fundamentales del derecho mercantil, sern estudiadas desde ambos puntos de vista.

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1.5. LA INDUSTRiA, JUR1D1CAJ.\-fENTE CONSIDERADA COiHO A4ERCAN77L. La actividad industrial "es aquel/a que tiene por objeto la transformacin de las materias primas, producidas por la naturaleza. en productos manufacturados elaborados por el hombre". Econmicamente hablando, la industria es parte de la produccin. El comercio es parte de la distribucin de los productos. Se trata pues, de actividades fundamentalmente distintas dentro ele! enfoque propio de
la Economa.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

No obstante lo anterior, el Derecho Mercantil ha considerado siempre a la industria como una actividad comercial.
La Teora Clsica objetiva de la "Imermediacin ", consideraba al proceso industrial como un medio necesario para hacer tiles al consumidor, la materia prima que no la es 'n su forma natural. Asl se decla: aqul que no est interesado en lana o algodn en rama, s lo est en comprar telas elaboradas con estos productos naturales. En este sentido, el industrial fue considerado como intermediario entre el productor de materias primas y el consumidor de productos manufacturados. La Teora Clsica objetiva del Lucro y del Provecho, hizo hincapi constantemente en el carcter lucrativo dela industria, que aprovecha el proceso de elaboracin para obtener grandes utilidades. En su etapa Enumerativa, todas las legislaciones mercantiles han colocado a la industria entre los actos de comercio. Finalmente, el carcter masivo de la produccin industrial le asegura su calidad mercantil, de acuerdo con el criterio sustentado por la Teora Modema; pero ac habr que hacer una excepcin con el artesano, porque ste no obstante dedicarse a la conversin de materias primas en productos manufacturados, no los produce en masa.

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.6. CARACTERISTICAS DEL DERECHO lvIERCANTIL.


Las caracteristicas del Derecho Mercantil son cuatro, a saber: a) Internacionalidad b) Facilidad de adaptacin.
e) Proteccin a la seguridad del trfico mercantil.
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d) Ausencia de formalismo.

* 1nter1Ulcional/dad:
Sobre la tntemacionaltdad se hace referencia al hecho de que existe una actividad comercial en todos los pases del mundo; por /0 que muchas de las instituciones del Derecho Mercantil han optado por lomar regulaciones de tipo internacional. Ejemplo: las disposiciones sobre el cheque son uniformes en todos los paises; los bonos son iguales en cualquier parte del mundo; muchos otros ttulos valores son regulados en la misma forma internacionalmente; existen convenios Internacionales de carcter mercantil, como lo es el Convenio Centroamericano para la Proteccin de la Propiedad Industrial.

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Facilidad de Adaptacin:
Puede observarse con certeza, que cada da surgen nuevas formas de contratar: se ve

1]

que es el Derecho Mercantil el que viene a regular la forma de contratar; se ve que siempre
estn surgiendo nuevas figuras como los cheques de gerencia, de caja, o sea que nacen figuras que se adaptan con facilidad a la forma de comercio. En este punto juega un papel muy importante la "costumbre ", que es fuente directa del Derecho Mercantil; contrario a lo que sucede en materia civil, que esfuente indirecta.

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Proteccin a la Segllridad del Trfico del Comercio:

Esta caracteristica, pareciera contradictoria con la ltima "Ausencia de Formalismo ":


pero aunque en el Derecho Mercantil se requieren pocas formalidades. se da mayor seguridad a las panes, en sus relaciones comerciales. Ejemplo: evita la competencia desleal entre los comerciantes: evita los abusos de los comerciantes para con su clientela y acreedores. si alguien compra algo que es robado. el Derecho Mercantil lo protege, toda vez que la compra se haya realizado de buenafe.

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... Ausencia de Formalismos:


Haciendo un parangn para tomarlo de ejemplo, se tiene la "cesin de crditos ''. regulada tanto por el Derecho Civil como por el Derecho Mercantil. Mientras en el Derecho Civil hay que recurrir a un documento de cesin del crdito. y luego notificar judicialmente al deudor sobre quin ser su nuevo acreedor, en el Derecho Mercantil. basta el simple endoso. Ejemplo: en la letra de cambio (que es un ttulo valor), para su transferencia haS1Q la firma del endosante y la entrega del ttulo valor, y con ello queda transferido el derecho. Esta transferencia, al contrario de lo que sucede en el Derecho Civil. puede realizarse en pocos segundos.

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1.7. FUENTES DEL DERECHO AfERCANTIL.


En un sentido amplio y figurado, se llama fuente al punto de partida, el lugar en el cual se origina o surge una cosa. As tambin, en derecho, fuente significa, en trminos generales, el origen del derecho.
l:'n sentido tcnico se llama fuente de derecho, las formas en que la colectividad estatuye su propio derecho, o sea. las formas en que aparece o exterioriza el derecho
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

positivo. O en otras palabras, son fuentes del derecho los modos y las formas por medio de las cuales se establecen las normas juridicas, vigentes en un tiempo yen un pas dados.
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Se habla de fuentes del derecho, con estos dos significados: fuentes de conocimiento y fuentes de produccin; entendindose por las primeras el conjunto de medios materiales ylde los documentos que dan el contenido de las leyes jurdicas (ley - reglamentos, etc.), y, por las segundas. aquellas que forman el derecho. A su vez, las fuentes de produccin son "materiales" y "formales". Fuentes materiales son todos los factores que determinan o contribuyen a la formacin de la norma jurdica, como por ejemplo: la opinin pblica, las necesidades econmicas, la tradicin, etc.; fuentes formales, en cambio, son los medios de manifestarse la normajurdica. Se han considerado tradicionalmente como fuentes formales, la ley y la costumbre o los usos. En algunos paises, la jurisprudencia no se reconoce como fuente formal de derecho. aun cuando sea instrumento necesario y excelente para su conocimiento; pues se considera que la funcin de las sentencias es la de declarar y afirmar el derecho preexistente. En El Salvador, las fuentes del Derecho Mercantil, se pueden clasificar en cuatro grupos, as: a) Fuentes Formales:
Ley Mercantil. Tratados Internacionales, ratificados por la Asamblea Legislativa.
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h) Fuentes Materiales:

Jurisprudencia. Usos y Costumbres. Doctrina Juridica. Equidad. Leyes Extranjeras. Diario Oficial Cdigo Civil.

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e) Fuente de Informacin:
d) Fuente Supletoria:

* Fuentes Formales:
Ley Mercantil: La ley mercantil es la fuente formal por excelencia. La fuente principal del derecho mercantil en El Salvador. ser, pues, el Cdigo de Comercio; al lado de ste se encuentra un hilen nmero de leyes de carcter mercantil. que son citadas en este Texto al comentar el artculo primero del C6digo de Comercio salvadoreo
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La ley emana del Estado,' a travs de los rgm::... a quienes se ha confiado esa funcin. Como norma de derecho escrito es obra de los rganos legislativos y se habla as de la ley en. sentido formal, en sentido estricto. En la funcln legislativa, el Estado establece reglas generales abstractas creando as la legislacin, pues tiene la facultad de dictar las leyes mercantiles. La ley comercial es, por lo tanto, Jo regla emanada de los rganos del Estado en quienes reside la funcin legislativa, destinada a regular la materia mercantil..
Las leyes que regulan exclusivamente la materia mercantil, fueron dictadas para ello por el legislador, son normas que rigen nicamente en asuntos comerciales y que ni aun por analoga pueden ampliar su aplicacin a relaciones civiles. A esta clase de leyes pertenecen todas aquel/as disposiciones que regulan relaciones que no pueden ser ms que mercantiles, como por ejemplo: las relativas a los tltulosvalores, a las sociedades mercantiles, a los seguros, etctera.

Hay leyes que rigen aunque no exclusivamente materias mercantiles. esto es, leyes que aun cuando no hayan sido dictadas para asuntos de comercio, son sin embargo, especiales aplicaciones de principios ms generales y que en el derecho civtl tienen otras aplicaciones particulares, y que pueden, segn el caso reputarse comunes a Jo civil ya lo mercantil. Ta! es el caso del articulo J316 C; que en materia de Obligaciones, trata de los actos y declaraciones de voluntad. expone los requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracion de voluntad, como sera un contrato, (que sea legalmente capaz; que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; que recaiga sobre un objeto lcito; y que tenga una causa lcita), son requisitos, que aunque enmarcados en el Cdigo, tiene aplicacin en materia de contrato mercantil. y contratos celebrados dentro de cualquier otra materia de derecho. Asimismo el articulo J del Cdigo de Comercio, le da aplicacin a ciertas normas ubicadas den/ro del Cdigo Civil. como fuente auxiliar del derecho mercantil, para ser aplicadas en los casos tJlte no puedan resolverse a travs de la legislacin mercan/JI o de los liSOS y costumbres.

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- Tratados Internacionales Ratificados: Los tratados intemacionales, son los celebrados en/re Estados, cada W10 de ellos investidos de su poder soberano, Jos cuales para que tenga fuerza de ley. deben ser ratificados por los respectivos Cuerpos Legislativos. Ya se ha explicado que una de las caracteristicas del Derecho Mercantil es su internacionalidad. Entre este tipo de Tratados, se . tiene: a) Disposiciones del Cdigo Bustamante, que se refieren al Derecho Mercantil tnternactonal.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

b) Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas.
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Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas.
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d) Convencton.lmeramertcana sobre Rgimen Legal de Poderes para ser Utilizados en el Extranjero. e) Convencin Interamericano sobre Exhortos o Cartas Rogatorias. j) Convencin Interamericano sobre Recepcin de Pruebas en el !!!tranjero.

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g) Convencin Interamertcana sobre Arbitraje Comercial Internacional. Yotra

Fuentes Materiales:
Jurisprudencia:

No se hace referencia a la jurisprudencia .como ciencia del derecho, sino como el resultado de la interpretacin de la ley al dictar los jueces sus resoluciones. En ese sentido. la jurisprudencia no es fuente formal de derecho, puesto que para dictarla el Juez interpreta y aplica el derecho vigente. Las decisiones de los jueces presuponen la norma ya constituida. Pero la jurisprudencia no es simple aplicacin del derecho en forma aislada. sino que implica lino reiteracin, un criterio uniforme en la interpretacin de la ley para aplicarla. No obstante que la aplicacin de las leyes corresponde a los tribunales, es decir, a todos los jueces que forman el Organo .Judicial, conforme al derecho salvadoreo slo puede establecer jurisprudencia la Corte Suprema de Justicia en Pleno o en Salas. La jurisprudencia se forma cuando el criterio de interpretacin es en el mismo sentido en tres ejecutorias. sin interrupcin intermedia.

Las sentencias que forman jurisprudencia, son un antecedente al cual deben sujetarse los tribunales, pero no puede considerarse como forma en que se manifiesta la norma jurdica, porque la sentencia vincula slo a las partes que intervinieron en el proceso y no es de imposicin general.
Cuando se colma una laguna, o el texto de la leyes oscuro o dudoso, la Jurisprudencia es una labor de creacin jurdica, y si .se sienta jurisprudencia. existe la obligatoriedad de la interpretacin, como si se tratara de lino verdadera norma juridica general, aunque a la supuesta norma jurisprudencial le .faltara la Ilota de inviolabilidad, que es conceptualmente necesaria a la normajuridica.

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Distinto es el caso de los tratados internacionales, que mediante su ratiftcacton por parte del Organo Legislativo, tienen el carcter de leyes

- Usos y Costumbres:

Con relacin a los lLSOS y costumbres, el Cdigo CIvil habla indistintamente de ellos. utilizndolos como sinnimos; pero ambos trminos tienen significado distinto: en los usos se encuentra el elemento objetivo de la costumbre, esto es, la prctica ms o menos reiterada y constante de ciertos actos; lo que, en un momento dado da nacimiento al elemento subjetivo constituido por la costumbre.
La costumbre, como se ver ms adelante, es una fuente directa del Derecho Mercantil. as en lo Civil, que es una fuente indirecta.

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- Doctrina Juridica: La doctrina jurdica est constituida por los estudios de carcter cientifico que los juristas realizan acerca del Derecho, ya sea con el propsito puramente terico de sistematizacin de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y sealar las reglas de su aplicacin. Como la doctrina representa el resultado de una actividad especulativa de los particulares, sus conclusiones carecen de fuerza obligatoria, por gratule que sea el prestigio de aquellos, o profunda la influencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las autoridades encargadas de aplicarla. La doctrina puede sin embargo. transformarse en fuente formal del Derecho, en virtud de una disposicin legislativa que le otorgue carcter. Las opiniones de ciertos jurisconsultos ilustres de la Roma Imperial, por ejemplo. eran obligatorias para el Juez, por disposicin expresa del Emperador. En El Salvador. la doctnnajuridica es una fuente ilustrativa para el legislador.

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- Equidad: En cuanto a la equidad cornofuente material del Derecho Mercantil. el/a constituye 1I11Ll rama separada del gran rbol de la justicia. La equidad presenta dos aspectos distintos. pues se alude algunas veces a una especie de instinto que, sin apelar a la razn "razonadora". . conduce a la mejor solucin y ms conforme con el fin de toda organizacin jurdica. Otras veces, por equidad se entiende la adaptacin de la idea de justicia a ciertos hechos, en vista de las circunstancias que en ellos concurren. En su primera forma, el sentimiento de equidad es uno de los datos de la concienc..tia jurdica y. como tal, puede servir de gua al intrprete. del mismo modo que la nocuin de justicia.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y SIJS Auxiliares

En su segundo aspecto, es decir, como equidad individual. no debe determinar la aptitud del Juez sino en aquel/os casos en que la ley as le autoriza, o cuando a jaita de fuentesformales, la naturaleza de las cosas lo reclama.
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[::1 segundo aspecto sucede, cuando en aquel/os casos raros pero de realizacin posible. la ley ofrece lagunas. y stas no pueden colmarse con el auxilio de las otras fuentes del Derecho. En materia mercantil, ningn Juez debe abstenerse de juzgar, so pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de los textos legales.

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- Leyes Extranjeras: Las leyes extranjeras son tambin fuente material del Derecho Mercantil, ya que una de las caractersticas del mismo es su internacionalidad. en virtud del auge del comercio internacional.

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En ese sentido, y para determinadas materias mercantiles, se puede legislar tomando como modelo legislaciones extranjeras. tal corno ha sucedido en El Salvador.

", Fuente de Informacin:


Diario Oficial:

El Diario Oficial es el rgano en que se hace la publicacin de los distintos cuerpos legales. (leyes, reglamentos, etc.), informacin que de alguna manera proporciona al legislador, unafuente de consulta sobre nuevas leyes u otros cuerpos legales a emitir, toda vez que dichos cuerpos legales a emitir sean de la misma naturaleza que los consultados.

* Fuente Supletoria:
Cdigo Civil: El artculo primero del Cdigo de Comercio, en su parte final dice que los comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles se regirn .... , y a falta de stas, por las normas del Cdigo Civil. Se debe recordar que antes del aparecimiento del Codigo de Comercio, todo lo relacionado con el trfico del comercio era regulado por el Derecho Comn y que al disgregarse ese conjunto de normas, para constituir un derecho autnomo llamado , Mercantil; muchos autores fueron de la opinin, que el Derecho Mercantil era un Derecho \ Civil Espectaltzado.

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Se aprecia con gran facilidad, que el Cdigo Civil constituye una fuente supletoria del Derecho Mercantil, pues en determinados casos ha existido la necesidad de recurrir a aqul

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cuerpo legal, para la solucin de problemas mercantiles.

\.8. CARACTERISTlCAS DEL CODIGO DE CO}..lERCI0 VIGENTE.


Los redactores del Cdigo de Comercio vigente en El Salvador, (primero de abril de

1971), sealan como caractersticasprincipales del mismo, las siguientes:


] . Para la mercantilidad de un acto, la regla es su masividad, producido por una organizacin que se llama "empresa", que es una cosa mercantil, y que dentro de la clasificacin de las cosas mercantiles. es una cosa tpicamente mercantil. 2. Como excepcin surgen los llamados "actos de mercantilidad pura", que se realizan con cosas tpicamente mercantiles, aunque se hagan aisladamente. 3. Regulacin de los ttulos valores cuyas caractersticas son: incorporacin, autonoma, literalidad y legitimacin.
4. Introduce por vez primera en nuestra legislacin la "Empresa Individual de Responsabilidad Limitada't.S, -Exhibe una amplia normativa en materia de sociedades y no en la forma restringida como se haca en el Cdigo de 1904.

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:5. Regulacin completa de las operaciones de crdito y bancarias; asimismo de' aquellas que implican inversin de los ahorros del pblico.
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CODIGO DE COMERCIO

TITULO PRELI~lJNAR
DISPOSICIONES GENERALES (Arts. 1 - 6j

1.1. LEYES Y HECHOS QUE REGULANLA ACTIVIDAD MERCfLVTIL.


1.1.1. LEYES

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El artculo 1 del Cdigo de Comercio, dice: "Los comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles se regir]} por las disposiciones contenidas en este Cdigo y en las dems leyes mercantiles, en su defecto, por los respectivos usos y costumbre, y a falta de

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stos, por las normasdel C-digo Civil JSllSOS y costumbres especiales y locates predominan sobre los generales."
El artculo transcrito cuando dice: "Los comerciantes. los actos de comercio y las cosas mercantiles se regirn por las disposiciones contenidas en este Cdigo y en las dems leyes mercantiles ", determina que son el Cdigo de Comercio y las dems leyes mercantiles. los cuerpos legales que constituyen la legislacton mercantil, como rectores de los comerciantes, los actos de comercio y las cosas mercantiles. Entre las dems leyes mercantiles se citan:

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1. Ley General Marltimo y Portuaria. 2 Ley de Bancos. 3. Ley de Procedimientos Mercantiles.


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5. 6. /, 8. 9.

Ley de la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles. Ley de la Direccin General de Registros, hoy Centro Nacional de Registros. Ley de Registro de Comercio. Reglamento de la Ley de Registro de Comercio. Ley de Marcas y Otros Signos Distintivos. Ley de Arrendamiento Financiero. . lO. Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje. 11. Reglamento General de la Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje. J2. Ley de Fomento y Proteccin de la Propiedad Intelectual. 13. Reglamento de la Ley de Fomento y Proteccin de la Propiedad Intelectual. /-1. Ley de Casas de Cambio de Moneda Extranjera. 15. Ley Sobre Constitucin de Sociedades por Acciones de Economa Mixta. 16. Ley de Sociedades de Seguros. 17. Reglamento de la Ley de Sociedades de Seguros. ,'( Ley de Inversiones.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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19. Ley Reguladora del Ejercicio de la Contaduria. 20. Ley del Sistema de Garantas Recprocas para la Micro, pequea y mediana Empresa Rural y Urbana. 21. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas. 22. Convencin Interamericano sobre Rgimen Legal de Poderes para ser Utilizados en el Extranjero. 23. Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias. 24. Convencin Interamericano sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero. 25. Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional. Finalmente el inciso primero en estudio dice: "y a falta de stos (leyes mercantiles. usos y costumbrestpor las normas del Cdigo Civil". Esto se debe a que el Derecho Mercantil es una rama del Derecho Privado. que se declar autnomo del Derecho Civil; pues con anterioridad a su nacimiento, todo lo referente al trfico del comercio era regulado por el Derecho Civil, razn por la que. como ms adelante se cita, el Cdigo Civil es una fuente supletoria del Derecho Mercantil.

1.1.2. HECHOS.
El mismo articulo I Com., en una parte de su inciso primero dice: en su defecto, por los respectivos usos y costumbres..... ". Estos son precisamente. no la legislacin mercantil. sino los hechos que en ausencia de aqulla. rigen al comerciante. los actos de comercio y las cosas mercantiles, que son las bases fundamentales del Derecho Mercantil. La Teora Clsica y la Teora Moderna del Derecho Mercantil, estn de acuerdo en considerar a la costumbre comofuente directa del mismo. La costumbre es fuente indirecta del Derecho Civil, ya que, a menos que la ley positiva se remita a ella expresamente ser fuente del mismo. As lo precepta el articulo 2 del Cdigo Civil, que dice: "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella ". Desde luego, en materia mercantil el principio es diferente: la costumbre constituye por disposicin expresa del Derecho escrito. fuente directa del Derecho Mercantil, siempre que no contradiga la ley escrita. Por el/o el Cdigo de Comercio en el artculo J. da tal carcter a la costumbre cuandofalta la legislacin respectiva que resuelva el caso que se dilucida. La movilidad constante del comercio, que origina rpidos cambios en su contenido Cf)/1 mayor celeridad que la que es posible observar en las reformas peridicas de las leyes. constituye elfundamentojurldico de esta diferencia de criterio.
La costumbre "es Ul1 uso implantado en UJ1a colectividad y considerado por sta como juridicainente obligatoria", es el Derecho nacido consuctudinartamente. Francois Jeny la

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Lic. Julio CsarMartnez.
Textos Jurdicos Universitarios

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define como"un uso existente en un grupo social, que expresa un sentimiento jurdico de los tndtvtduos que integran dicho grupo '', La definicin anterior, revela que el Derecho Consuetudinario posee dos caracteristtcas fundamentales: a) Est integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso ms o menos largo.

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b) Tales reglas se transforman en Derecho Positivo cuando los individuos que las
practican les reconocen obligatoriedad, cual si se tratase de una ley.

De acuerdo con la llamada Teora Romana-Cannica, la costumbre tiene dos elementos: subjetivo uno, objetivo el otro. El primero consiste en la idea de que el uso en cuestin es jurdicamente obligatorio y debe, por lo tanto, aplicarse; el segundo consiste en la prctica, suficientemente prolongada de un determinado proceder..

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1.2.

EL COAfERCfANIE.

No cabe ninguna duda, que el comerciante es el principal sujeto del Derecho Mercantil. pero en ningn sentido, el nico: an ms, casi no puede desarrollarse como tal, sin la asistencia de auxiliares de comercio y de personas no comerciantes. Sobre este particular. el articulo 2 del Cdigo de Comercio, dice:

"Son comerciantes: 1 Las personas naturales titulares de una empresa mercantil, que se llaman comerciantes individuales. 11 Lassociedades, que se llaman comerciantes sociales. Se presumir legalmente que se ejerce el comercio cuando se haga pubticidad al respecto o cuando se abra un establecimiento mercantil donde se atienda al pblico. Los extranjeros y las sociedades constituidas con arreglo a leyes extranjeras, podrn ejercer el comercio en El Salvador con sujecin a las disposiciones de este Cdigo y dems leyes de la Repblic:a
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Para entender mejor la disposicin transcrita, se hace necesario revisar el tratamiento que sobre el particular exponen, tanto la teora clsica como la teora moderna del Derecho Mercantil. As se tiene:

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Titulo Preliminar -Los Comerciantes y sus Auxiliares

1.2.1. EL COlvlERCIANTE EN LAS TEaRlAS CLSiCA y AJODERNA. Los criterios que analizan al elemento comerciante, son los siguientes: Teora Clsica Subjetiva, Teora Clsica Objetiva y la Teora Moderna.

t.i.t.t. TEORJA CLSICA SUBJETIVA.

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La Teora Clsica subjetiva, estima que comerciante es: "El hombre que hace del comercio su profesin habitual ".:

Esto trae la idea de profesionalidad, atribuida al comerciante. Sin embargo. el


ejercicio del comercio no constituye una profesin en el sentido tradicional en que este vocablo se lisa. Un profesional, cuando deja de ejercer sus funciones, siempre es un profesional, podra denominrsele: profesional' retirado; pero nunca podra decirse comerciante retirado.

1.2.1.2. TEORIA CLWCA OBJETlv:4.

La Teora Clsica Objetiva, estima que el comerciante es: "La persona que habitualmente realiza actos de comercio ". Es decir, que sustituye el criterio de profesionalidad por el de habttualidad. Pero la habitualidad supone permanencia, lo cual no siempre se presenta en un comerciante. sin que por el/o puede faltar la cal(/icacin de tal, a quien eventualmente pudiera suspender S/I actividad mercantil.

J.2.1.3. TEORlA }40DERNA.


La Teora Moderna, tal como lo expresa el artculo 2 del Cdigo de Comercio. denomina comerciante: "al titular de una empresa mercantil ". Puede apreciarse entonces, que la Teora Moderna considera aJ comerciante no como propietario de la empresa con que se desarrollan las actividades mercantiles, sino como el Jefe de una comunidad de capital y de trabajo, dentro del marco del inters comn. Entonces. el titular de la empresa es uno ms de los elementos que la constituyen. Pero sea cual fuere la nocin que de la tltulartdod de la empresa se tenga, siempre llevar intrnsecamente U/la serie de prerrogativas o poderes del titular o jefe de la misma que se reflejarn en los aspectos direccionales, reglamentarios y disciplinartos.

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Lic. Julio CsarMartnez.

Textos Jurdicos Universitarios

Estos derechos se derivan de los riesgos y responsabilidades que asume el empresario, pues ha de echar mano de los medios necesarios en los aspectos que permitan asegurar el bien comn de las personas que integran la empresa.

......

1.1 ~

1]

El artculo transcrito. adems de expresar quien es comerciante. los clasifica. por una parteen:
a) Comerciante individual. b) Comerciante social.

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Por otra en:


a) Comerciante nacional. b) Comerciante extranjero.

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Comerciante Nacional Individual o Social: Es el titular de una empresa mercantil, originario de cualquiera de los pases que integraron el Estado Federal de Centroamrica.. Comerciante Extranjero Individual o Social: Es el titular de una empresa mercantil originario de un pas que no perteneci al Estado Federal de Centroamrica.. Estos pueden ejercer el comercio en El Salvador. con sujecin a las disposiciones del Cdigo de Comercio y dems leyes de la Repblica.
Sobre este panicular. el artculo 115 de la Constitucin de la Repblica. dice:

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1]
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"El comercio, la industria y la prestacin de servicios en pequeo son patrimonio de los salvadoreos por nacimiento y de les centroamericanos naturales. Su proteccin.fomento y desarrollo sern objeto de una ley"
Asimismo, el inciso primero del artculo 6 del Cdigo de Comercio, dice:

"Solamente puede], ejercer el pequeo comercio y la pequea industria los salvadoreos por nacimiento y los centroamericanos naturales, quienes tendrn derecho a la proteccin y asistencia tcnica del Estado, en las condiciones que establezca una ley especial".
Tambin, el literal a) del inciso primero del artculo 7 de la Ley de Inversiones. que se refiere a las "Actividades Limitadas a la Inversin ", dice:

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"De conformidad a 10 establecido en la Constitucin de la Repblica y en las leyes secundarias, sern limitadas las inversiones en las actividadesy trminos

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siguientes:
a) El comercio, la industria y la prestacin de servicios en pequeo, y especficamente la pesca de bajtlfa en los trmmos sealados en la ley, son

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

patrimonio exclusivo de los salvadoreos por nacimiento y . centroamericanos naturales".

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Analizando las tres disposiciones legales transcritas, se concluye que los extranjeros, o sea las personas que no son salvadoreas por nacimiento o centroamericanos naturales, slo pueden ejercer el comercio, la industria y la prestacin de servicios, en grande.
,

Cabe preguntar entonces: Cundo el ejercicio del comercio, industria y prestacion de servicios es en pequeo, y cuando lo son en grande?

1.2.2

PEOUEO y GRANDE CONIERCIO E INDUSTRiA


\

La detennnacin del pequeo y grande comercio e industria era regulada anteriormente por la Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria. derogada por Decreto Legislativo No. 732, del 4 de 'octubre de 1999. promulgando en su lugar la "Ley de Inversiones ". . Con fecha 26 de enero de 2000, y mediante Decreto Legislativo No. 826. fue reformado el articulo 15 del Cdigo de Comercio, vigente, que se refiere al comerciante individual, siendo redactado en la siguiente forma:

"No estn sujetos al cumplimiento de las obligaciolles profesionales contenidas en el Libro Segundo que 'este Cdigo impone. los comerciantes e industriaies en pequeo cuyo activo no exceda de cien mil colones. Cumplirn nicamente con las contenidas en los nmeros 1 y IV del Art: 411 de este mismo Cdigo"
En e,~e sentido, son comerciantes e industriales individuales. en pequeo. aquellos que ejercen tales actividades con un capital inferior a los cien mil colones, y comerciantes e industriales individuales en grande, aquellos que lo ejercen con UII capital superior a los cien mil colones. Si el comerciante e industrial es social, el capital predicho se computar por el doble de las citadas cantidades.

/.3. ACTO DE COivlERC1o. Sobre este particular. el artculo 3 del Cdigo de Comercio. expone textualmente: Son actos de comercio:

l. Los que tengan por objeto la organizacin, tmnsformacln o atsotucin de empresas comercio/es o industriales y los actos realizados en masa por estas mismas empresas. JI. Los actos que recaigan sobre cosas mercantiles.
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Textos Jurdicos Universitarios

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Adems de los indicados, se consideran actos de comercio los que sean

anlogos a los anteriores. ".


En esta parte se hace referencia al concepto de "actos de comercio" puesto que es una de las materias ms importantes para delimitar el campo del Derecho Mercantil, ello permite distingr.Lr, cuando se est en presencia de un acto civil y cuando en presencia de un acto mercantil o de comercio. HLr;tricamente se puede afirmar a ese respecto, que se han dado dos teoras: la Clsica y la Moderna; se procede entonces al anlisis de ambas posiciones,

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J.3./. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORlA CLASICA.


La Teora Clsica consider el acto de comercio desde dos puntos de vista: l. Teora Clsica Subjetivo.

2. Teora Clsica Objetivo.

f]

1.3.J./.TEORJA CL4SICA SUBJETIVA.


Desde este punto de vista, la Teoria Clsica loma como punto de partida al sujeto o sea a la persona del comerciante, de acuerdo a su actividad As definia el Acto de Comercio

como "los actos ejecutados por los comerciantes",


Critica: Este concepto es demasiado simple para ser exacto, pnmero, porque si se dice que son actos de comercio los efectuados por los comerciantes, equivale a afirmar. que son comerciantes los que efectan actos de comercio; y la verdad es que los comerciantes, como personas que son, efectan adems otros actos que en ningn momento pueden considerarse como actos de comercio; y segundo, porque los actos deben calificarse por su condicin objetiva independientemente del sujeto que los realiza Se entiende que el derecho mercantil se consolid en esa poca como el derecho de los comerciantes y de los actos mercantiles, en atencin al comercio de aquellos. porque el derecho mercantil surgi como derecho de clase, como derecho de los inscritos en la "matrcula mercatorun ", a los que les era aplicable. Dicho en otras palabras, el Derecho Mercantil se origin con fuerte sabor gremial: y en ese sentido se dijo como primer criterio para conceptuar los "actos de comercio", que stos eran "los actos realizados por los comerciantes.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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El derecho mercantil encontr en esa poca su razn de ser sobre todo en la seguridad que dio a la clase comerciante. una posicin de privilegio consistente en imponer la aplicacin de las normas por ellos elaboradas y los jueces po~ la misma clase designados
Pero el Derecho Mercantil, como se ver, fue aplicado despus, no slo a los comerciantes, sino tambin a aquellos que sin serlo y sin estar inscritos realizaban una operacin mercantil, por lo que no es un derecho exclusivo de los comerciantes, asl como tampoco un derecho exclusivo de los actos de comercio ejecutados por ellos.

El Derecho Mercantil, como un derecho especial, 110 ha sido obra del capricho de los comerciantes, sino que responda a las exigencias de la realidad econmica. En su origen ya se ha dicho, que este derecho fue! eminentemente profesional, en el sentido de que los comerciantes ejercan una actividad que no podra ser sino mercantil y los actos que en ella realizaban deban quedar sometidos a un derecho especial que se llamaba Derecho Mercantil, Haba, pues, personas que se dedicaban a una actividad lucrativa que era la de mediar en el cambio y en la circulacin de los bienes y a quienes se les aplicaban unas normas especiales por los actos que realizaban. En el sistema subjetivo el derecho mercantil es 1m derecho reservado II ciertas personas, a los que intermedian en la circulacin de la riqueza. de las mercancas, por lo tanto, file esencialmente el Derecho Mercantil el derecho de los comerciantes.

1.3.1.2. TEORIA CL:l"1C.4 OBJETIVA. Ante la dificultad anteriormente expuesta, nace la Teora Objetiva del Actn de Comercio, que se presenta bajo cuatroformas
a) La intermediacin

b) La distincin entre el lucro y el provecho.


c) La enumerativa.

el) Acto Mixto ..

* Lo. In!1'~ditlcin:
Esta forma consider al comercio como una intermediactn entre la produccin y el
consumo, yal comerciante como un intermediario entre el productor y el consumo; yen este sentido, acto de comercio era "el acto de intermediacin entre la produccin y el consumo, realizado por el comerciante" Esta teora tuvo especial aceptacin durante mucho tiempo" se consider entonces que lo flota disti'Uiva para que los actos , fueran considerados dentro de la materia mercamil. es .
18

Lic. Julio Csar Martnez. Textos Jurdicos Universitarios

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la intermediacin con fines de especulacin, y por el/o quien los realiza, se dice, intermedia para llevar las cosas de quien las produce a quien las consume, ya sea para su uso particular o bien para "Volver a realizar esa funcin de intermedlacln (revendiendo), y lograr con ello oelleralmente una utilidad. Las personas. sin duda son los comerciantes y los actos los de comercio. Crtica: Realmente al principio pudo encajar este concepto, pero ahora con el crecimiento det radio de accin del Derecho Mercantil, se observa que sin embargo existen muchas actividades comerciales que no son de intermediacin. Asimismo, no siempre que el comerciante interviene efecta una funcin de intermediacin, ni tampoco el acto debe ser realizado por un comerciante. El sujeto puede intervenir en negocios jurdicos no propios de su comercio y el acto puede ejecutarlo un sujeto que no tiene la cualidad de comerciante. Las operaciones jurdicas se refieren al ejercicio del comercio, pera esas operaciones pueden hacerse por una persona que no sea comerciante y el derecho los regula sin consideracin a la persona de su autor. Atento a lo anterior, esto es, conforme a lo que comprende la materia mercantil, se debe afirmar que las relaciones jurdicas que se dan en el comercio. en el sentido que se ha considerado, se regulan por las leyes mercantiles, toda vez que stas se dictan para los comerciantes y para los actos de comercio,

7]

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i]

Pero hay que aclarar que las leyes que se dictan para los comerciantes, as como aquellas que se refieren a los actos de comercio, no son siempre le,ves mercantiles. sino que pertenecen a otras disciplinas. A manera de ejemplo se podran mencionar las disposiciones administrativas que el Estado dicta para aplicarlas al comerciante, como son las disposiciones que regulan los aspectos de salubridad, de seguridad, de horarios en los lugares en que el comerciante ejercita su comercio; as como aquellas quefijan impuestos, en razn de las operaciones. de igual forma las que buscan el control de las importaciones de mercancias a su paso en las aduanas: las relativas a los estmulos fiscales para las actividades industriales y muchas ms. El Estado ha venido interviniendo y lo hace ahora con ms frecuencia. en la reglamentacin de la vida de los negocios, no slo para proteger al pblico, sino para lograr l mismo mayor contrlbucin de los causantes. La validez de la teora de la tntermediacin, como se ha expresado pudo ser absoluta en los orgenes del Derecho Mercantil; pues en esa poca todos los actos de comercio eran actos de intermedacion entre el producto y el consumo, ya que no se conocan los actos de mercantilidad pura.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

Con posterioridad surgieron los actos de mercantilidad pura, tales como: el pago con cheque de una deuda o la documentacin de una deuda con una letra de cambio; la emisin de ttulos valores, todos los cuales no son actos de intermediacin, ya que no ;;Xste intermediario, y sin embargo son actos de comercio. . Ante esa problemtica surge el criterio de la diferenciacin entre el lucro y el provecho.

La Diferencio entre el Lucro y el Provecho:


Referente a esta forma se dice que el lucro era reservado para el comercio, y el provecho para los actos civiles.

"Lucro": El lucro resulta de la circunstancia independiente del valor propio de la cosa o servicio; como cuando se logra plusvala debido a la especulacn, o se vende con un sobreprecio determinadas mercancas tradas de otra parte. aprovechando su rareza en el lugar de consumo; o cuando se compra una casa yen un momento determinado sta adquiere un sobreprecio de un precio que corresponde al valor intrinseco de la casa que se enajena. o al trabajo empleado en el servicio que se presta, como cuando el productor vende su cosecha y obtiene por ella un sobreprecio a lo invertido para obtener la cosecha vendida.
"Provecho": El provecho es el valor intrnseco de la cosa que se enajena o del servicio que se presta, sin tomar en consideracin circunstancias especiales como la plusvalia o bien el hecho de vender mercancas con un sobreprecio a consecuencia de su escasez en el lugar. () al trabajo empleado en el servicio que se presta. como cuando el productor vende SI.l cosecha y obtiene por ella el precio exacto de lo invertido para su produccin. Crtica: Es innegable que el mvil de lucro ha sido el gr.an incentivo del comercio; pues como se ha visto, es una de las caracterlsticas del Derecho Mercantil; pero se puede objetar que no todas las operaciones lucrativas son mercantiles, y que por excepcin, hay situaciones no lucrativas dentro de la esfera del comercio. Asimismo, existen muchas operaciones civiles que son lucrativas y no por esa razn son actos de comercio. Tambin existen muchos entes oficiales .r semioficiates como algunas instituciones autnomas que realizan actos de comercio. no con un fin de lucro sino con un fin de servicio pblico (.4NTEL - ANDA - CEL. etc.) En los casos anteriores. los entes no son mercantiles, pero sus operaciones si lo son. Cuando el comerciante est de prdida, no obtiene lucro alguno. y sin embargo, a nadie se le ocurriria decir que ha dejado de ser comerciante durante ese periodo.

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Lic. Julio CsarMartina.

Textos Juridicos Universitarios

* La Enumerativa:
Esta forma consiste "en sell1tu ta:clltiva.mi!nte en el texto de la Ley las operaciones consideradas como actos de comercio". Los actos de comercio se encontraban enumerados taxativamente en el artculo 3 del Cdigo de Comercio anterior, (que era de corte clsico) en donde se determinaban 21 actos de comercio. excluyendo muchas operaciones importantes. tales como la de prendasin desplazamiento, crditos de avo y refaccionarios, certificados de depsitos y bonos de prenda, capitalizacin de ahorros, el ahorro mismo y el prstamo mercantil, por ejemplo. Crtica: La aplicacin de este sistema trajo como consecuencia, el que se omitiera enumerar uno o ms actos de comercio existentes a la fecha de su vigencia; no considerando en consecuencia, todos los nuevos actos de comercio, que se tiptficaran como tales con posterioridad a la vigencia del mismo cuerpo legal. de la Ley

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.. Acto Mixto:
Tambin es importante considerar que en la Escuela Clsica del Derecho Mercantil existi el acto mixto, o sea. "el acto. que era mercantil para una de las partes J' civil para la

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otra".
Crtica:
Esto acarreaba ciertos problemas de orden prctico debido a la dualidad de legislaciones que eran aplicables. pues a la parte que realizaba un acto de comercio se le aplicaba la legislacin mercantil. para el C(J.'lO, el comerciante: .Y' a la otra parte se le aplicaba la legislacin civil, para el caso, el cliente.

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).3. J. 3. CONSECUENCiAS DE LA APLlCACiON DE LAS FORlvfAS DE LA TEORIA CLASJCA OBJETIVA SOBRE EL ACTO DE Co.UERCO
Como consecuencias de los criterios de las teoras clsicas objetivas sobre el acto de comercio, se pueden sealar: l.
Estribando la diferencia entre el acto civil y el mercantil. en el carcter de mtermediacum () en el carcter lucrativo del segundo, es indudable que resulta una distincin esencial en la naturaleza misma del acto; de aqui, que el acto' de intermediacn o el acto lucrativo, sean mercantiles. independientemente de la persona que los realiza o de la manera de realizarse; por ello, el Derecho Mercantil clsico hablaba del "acto de comercio aislado ", que era el acto de intermediacum (J el acto lucrativo hecho por sujeto "no comerciante "; en fin. en la ltima etapa, si ei
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-Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus
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acto estaba comprendido en la enumeracin hecha por la ley mercantil, el acto se consideraba como de comercio aunquefuera hecho aisladamente. 2. Es indudable que en todo acto de comercio, es posible que solamente una de las partes persiga fines lucrativos o desempee papel de intermediario; en estos casos el Derecho Mercantil clsico habla del "acto mixto, o sea del acto que es mercantil para una de las partes y civil para la otra.

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J.3.2. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORlA MODl:.~RNAo Esta teora es conocida con el nombre de "acto en masa realizado por empresa ". Segn esta Escuela Moderna, hay un doble criterio para identificar el acto de comercio: . a) Como criterio de diferenciactn determina esta teoria que ser mercantil el acto en masa realizado por empresa, Lo masivo del acto implica su repeticin constante, la habilidad de quien lo ejecuta y el que se realice por empresa indica su realizacton por una unidad econmica permanente dedicada a una actividad lucrativa. b) Como excepcin a la regla general. se seala que tambin son actos de comercio, los "actos de mercanlidad pura", es, decir, aquellos que no obstante /10 ser masificados ni ser realizado por empresa, son siempre mercantiles, cualquiera que sea la naturaleza de los sujetos que intervienen en la re/acin. Ej. El pago de una obligacin civil por medio de un cheque. El acto realizado en masa, "es el acto repetido, constantemente, por cuanto constituye la actividad cotidiana del sujeto que lo hace; el comerciante "o La repeticin constante LId acto determina una diferencia capital entre el acto civil y el acto mercantil: el acto civil es un acto aislado; el acto mercantil es un acto repetido, un acto producido en masa, masivamente. El agricultor cuando vende su cosecha, lo hace una vez al ao; el comerciante que vende mercancas lo hace diariamente y aun muchas veces dentro del mismo dla. La produccin masiva de los actos est ntimamente ligado al concepto de empresa. pues es sta quien los realiza.

Es UI1 hecho que el mundo contemporneo, en su aspecto econmico, es cada vez ms un mundo de empresas; el concepto de empresa es esencialmente econmico, de aquifue tomado por el Derecho Mercantil.
I~'i artculo

553 del Cdigo de Comercio, dice:

La empresa mercantil est constituida por un conjunto coordinado de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpreos, COII objeto de ofrecer al pblico, con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes y servicios.
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Lc. Julio CsarMartnez.

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De lo transcrito se deduce que /0 empresa es una unidad econmica, una universalidad nica a cuya constitucin contribuyen el trabajo, los bienes materia/es y los intangibles; no tiene personalidad jurdica sino que trabaja con la personalidad prestada de su titular, sea ste individual o social; o mejor dicho, la empresa es una cosa mercantil, un instrumento de comercio en memos de su titular; la unidadjuridica de la empresa es en cuanto a patrimonio no en cuanto a persona. Conforme a la Teora Moderna del acto de comercio, el ejercicio de la') profesiones liberales como la actividad agrcola, son actos que no pueden masificarse.

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1.3.2.1. ACTO DE J\4ERCANTlUDAD PURA
El acto de mercantilidad pura es el que se considera mercantil, aun cuando no se produce en masa ni es realizado por empresa. Como se puede observar, segn el concepto predicho, el acto de mercantiltdad pura es la excepcin, pues aunque no es realizado en masa, ni por empresa, se considera acto de comercio. Esos son los actos que realizan con cosas tpicamente mercantiles, con cosas que nacen, se desarrollan y mueren sirviendo al comercio. Esafuncin justifica su existencia; por esta ltima circunstancia. aun cuando son usados extensamente en relaciones civiles, no pierden por este motivo su naturaleza mercantil. Ejemplo: los actos que se hacen sobre la empresa mercantil y con los ttulos valores: quien emite un cheque, aunque sea para pagar WJa deuda civil. aunque fuere el nico cheque que extendiera en su vida, realiza un acto de comercio denominado "acto de mercantilidad pura ".

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1.3.2.2.

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ANALOGIA y LOS ACTOS DE COA,JERCIo.

1]

El inciso ltimo del artculo 3 del Cdigo de Comercio, dice:

Adems de los indicados. se consideran actos de comercio los que sean anlogos a los anteriores..

..

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1 aplicacin de los criterios de mercantilidad, por analoga. se justifica dada la


enorme movilidad del comercio contemporneo. Por eso, modernamente se admite que lo aplicacin del criterio analgico opere especialmente en el Derecho Mercantil, ya que permite asimilar las situaciones nuevas no reguladas aun por el Derecho Positivo, y que se les aplique normas dadas con respecto a los 'lelos anlogos. en tanto se regulen legalmente las mencionadas situaciones nuevas.: Con esta disposicin, se ha roto el obstculo que impona el artculo 3 del Cdigo de Comercio anterior, el cual en forma taxativa no permita fa analogia de cierras actos mercantiles, que por su naturaleza y caractersticas, deban ser considerados como actos de comercio.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares ,

1,3,2,3, CONSECUENCIAS DE LA APUCACION DE LA TEORIA ~10DERNA SOBRE sr. ACTO DE COMERCIO. Las consecuencias del criterio moderno de acto de comercio son: a) Desaparece el "acto aislado de comercio ". b) Se suprime el "acto mixto". En la Teora Moderna no existe el acto aislado de comercio sustentado por la Teora Clsica, sino simplemente ste es un acto civil: si se vende la cosecha de una finca, con un sobreprecio al importe de los gastos y esfuerzos realizado en su produccin, se est en presencia de un acto civil; pues aunque se obtenga luero, esta operacin no se realiza ni masivamente ni por empresa. La excepcin en este caso es el ocio de mercantilidad pura; pero debe recordarse que ste es realizado por una persona no comerciante, no en forma masiva. y debe recaer sobre cosas tpicamente mercantiles. Asimismo la Teora Moderna suprime los actos mixtos, para evitar las dificultades prcticas de dualidad de legislacin. Para el Derecho Mercantil moderno, un acto determinado o es civil o es mercantil, y lo es para todas las partes que en l intervienen. puesto que el acto o se realiza aisladamente o se realiza en masa. En el primer caso, se est frente al "acto civil"; en el segundo, los efectos de la masficacin se hacen sentir, no solamente en aquella parte que efecta actos en masa, sino tambin en la otra parte: considrase el caso de los contratos de adhesin, como ejemplo. En consecuencia, si los efectos de la masificacion de los actos, afectan a ambas partes, de igual manera el acto debe considerarse mercantil para ambos. Segn el articulo .J del Cdigo de Comercio, se puede observar ms claramente el desaparecimiento del acto mixto, considerado por la Teora Clsica del Derecho Mercantil. Tal disposicin dice textualmente:
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f/f: ..

Los actos que sean mercantiles para una de las partes, lo sern para todas las personas que intervengan en ellos.
Relacionado con la disposicin legal transcrita se encuentra el artculo 16 Como Que literalmente dice: "Los que verifican accidentalmente algn acto de comercio, no S01l comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos en cuanto a tales operaciones, a las leyes mercantiles. ---- Tampoco lo son los miembros de las sociedades, por esta sola circunstancia. "
La disposicin transcrita demuestra algo muy importante. cual es el hecho de que, aparte de los comerciantes, existen otras personas que intervienen como sujetos del Derecho Mercantil, tales son los auxiliares de los comerciantes y las personas no comerciantes que accidentalmente realizan actos de comercio, por ser tales para el otro extremo de la relacin,

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Lic. JulioCsarMartnu_

ejemplo: la persona que adquiere determinadas mercancias, confines' de uso personal en W1 establecimiento comercial. . Asimismo son sujetos de Derecho Mercantil, las personas no comerciantes que realizan actosde mercantiltdadpura, aunque sea aisladamente. Es muy importante sealar el cambio de criterios de las Teoras Clsicas y Teorfa
Moderna en cuanto a los inmuebles, ya que las Teoras Clsicas jams admitieron que

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pudieran realizarse actos de comercio con los inmuebles; esta posicin se debi a las condiciones imperantes en esa poca en que nacieron las Teoras Clsicas: efectivamente, es hasta muy reciente que, debido al crecimiento acelerado' de la poblacin y al rapidsimo desarrollo de las ciudades, los inmuebles se han convertido en uno de los principales objetos de especulacin; lo cualno sucedi pocas anteriores sino, por el contrario, los inmuebles raramente eran objeto de negociacin y si se daban, era con fines de explotacin de sus productos, lo que excluala intennediacin.

en

En cambio, la Teora Moderna nace en las actuales condiciones economtcas, y precisamente, como consecuencia de las transformaciones que las condiciones mencionadas han originado.
En la actualidad, la lotificacin de inmuebles, la especulacina base de plusvala de los mismos, y la compra y venta de ellos con nimo de percibir utilidades nacidas de la diferencia de precio, son transacciones comunes y corrientes: lgicamente el criterio ha debido cambiar. La Teorla Moderna considera que las transacciones con inmuebles se convierte en actos de comercio cuando son hechas en masa y realizada." por empresa; y un ejemplo d! esto es la empresa lotificadora. EL Derecho Mercantil no es el derecho de una e/ase profesional, sino el derecho de las empresas, en lo que concierne a su organizacin y a los actos que pertenecen al trfico

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profesional de los mismos.

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1.-/. COSA MERCANTIL.

El tercer elementos bsicos del Derecho Mercantil, es la cosa mercan/U. sobre la cual se pasa a realizar su estudio. Sobre esteparticular, el artculo 5 del Cdigo de Comercio, dice:
SO" cosasmercantiles:

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Las empresas de carcter lucrativo y sus elementos esenciales.

JI Los distintivos mercantiles y laspatentes. ]JI Los ttulos valores.

45

Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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El articulo trascrito no define las cosas mercantiles, slo las enumera. Una definicin correcta seria: Cosa... mercantiles, "son las convertidas en objeto de una obligacin mercantil". En consecuencia sern cosas mercantiles, todas aquellas que sean objeto de comercio .

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1.4.1. CLASIFICACION.
Las cosa...mercantiles se clasifican en:

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a) Cosas accidentalmente mercantiles. b) Cosas tpicamente mercantiles.

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Cosas Accidentalmente Mercantiles:

"son aquel/as que lo son mientras son objeto de relaciones jurdicas mercantiles y que dejan de serlo cuando cesan de estar afectadas por tales relaciones". Este tipo de cosas lo constituye las mercancas o mercaderas mientras estn formando parte de las existencias de un establecimiento mercantil; pero cuando son adquiridas para el consumo individual se convierten en cosas civiles.
Dentro de esta categora se incluyen los inmuebles cuando son objeto de actos realizados en masa y por empresa, tales como las parcelaciones de bienes races.

"" Cosas Tpicamente Mercantiles:


~'S(}lI aquellas que han nacido para servir al comercio ". Nacen, se desarrollan y mueren sirviendo al comercio.

L, funcin esencial de las cosas tpicamente mercantiles es esa: servir al comercio. Lo cual justific su nacimiento y contina justificando su existencia; es decir, si aun ese acto es realizado no masivamente, ni por empresa, seria un acto de mercantilidad pura, que es la excepcin al acto de comercio propiamente dicho
Como ha quedado establecido: conforme al articulo 5 del Cdigo de Comercio (transcrito), las cosas tpicamente mercantiles son: la empresa; Jos distintivos mercantiles, las patentes; y los ttulos valores; sobre cada una de estas cosas, se hablar ampliamente en el Tomo IU de estos textos jurdicos, ya que ellos conforman el Libro IU del Cdigo de Comercio; sin embargo, en este texto se hace un estudio generalizado sobre los mismos.

"

45

Lic. Julio Csar Martinez.

Textos Juridicos Universitarios

1..J.2. LA

E.~fPRESA.

(Nociones)

1]
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El desarrollo de la empresa mercantil (existen otros tipos de empresas), ha sido lOmado de la mano con el desarrollo de las sociedades , siendo esa una de las razones por la
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se ha confundido el trmino "empresa" con el de "sociedad".

La sociedad es una persona jurdica, (Art. J7 inc. ]O Com.) la empresa es una COS(I, (Art. 555 Com.). La sociedad (comerciante social) puede ser titular de una o varias empresas
o establecimientos, pero no a la inversa; o sea que nunca una empresa podra ser titular de una sociedad, incluso, asimismo puede decirse que una o varias empresas pueden pertenecer a una o varias sociedades.

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]

El representante social o su apoderado, o sus delegados o colaboradores, representan a la empresa, y sus actos pueden comprometer la responsabilidad social. Aqu por ejemplo, ocurre otra contradiccion con relacin al articulo 955 del Cdigo de Comercio, cuando dice:
"Se tendr por no escrito el pacto que excluya o limite de antemano la responsabilidad de una empresa mercantil por dolo o culpa de su personal, o de terceros a quienes utilice en el cumplimiento de las obligaciones propias de su giro." Aqu debe entenderse que la responsabilidad recae sobre el titular de la empresa, a quien podra demandarse el cumplimiento de la responsabilidad, y no a la empresa, por ser ste una cosa. AqU se aplica el principio de que "el supuesto necesario para la existencia de la ley son las personas ". Se puede definir la empresa diciendo que "es una organizacin de personal, capital J' trabajo, con una finalidad lucrativa, ya sea de carcter privado, en que se persigue la obtencin de un lucro para los socios o accionistas; o de carcter pblico, en que se propone realizar IIn servicio pblico o cumplir otra finalidad beneficiosa paru el inters general". En este ltimo sentido. en el sector pblico se conocen las empresas autofinanciables, que aunque en algunos casos pierden, ello no quita que persigan lucrar. aunque sea en beneficio de los usuarios. Este concepto es genrico para toda empresa; en cambio, la empresa propiamente mercantil puede definirse diciendo que "es IlIIa organizacin de personal (empresario o direccin, socios industriales o trabajadores), capital (dinero, propiedades, maquinaria; herramientas, mobiliario, etc.) y trabajo (actividad organizada, directiva, investigadora, publicitaria, tcnica y de ejecucin material), con unidad de nombre, permanencia en actividad y finalidad definida". El Cdigo de Comercio ha dedicado buena parte de su texto a la empresa (Arts. 553 622). En el/os se encuentran muchas de sus caractersticas, elementos. naturaleza, as como el concepto legal contenido en el artculo 553, el que a diferencia de los dos conceptos anteriores que son de carcter doctrinario econmico, se enuncia diciendo que empresa es un patrimonio, esto es, "un conjunto coordinado de trabajo, bienes materiales e incorpreos o intangibles, destinados a proporcionar al pblico, con nimo de lucro y de mollera sistemtica [masificacin} bienes y servicios". .

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Titulo Preliminar Los C(",~ereiantes y sus Auxiliares

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1.4.2.1. CARACTERS11CASDE LA E','PRESA.

Las caractersticas de la empresa mercantil, son:


1. Es un conjunto de cosas: o sea, es un patrimonio o una universalidad.

2. Constituye una sola ullidad: o sea, que todas las cosas que la componen, que son
sus elementos, tienen una unidad de destino: que es la de servir a la finalidad de la empresa. En este sentido, la empresa participa de la naturaleza de las cosas universales, como la sucesin por causa de muerte; la variacin de sus elementos. algunos de los cuales estn supuestos a enajenarse en el giro de su actividad, no lo hacen perder su individualidad como empresa; la empresa siguen siendo la misma, no obstante la variacin de sus elementos y no obstante carecer de un asiento fijo ..

3. Es permanente: lo que desde luego no quiere decir que sea eterna. Tiene tendencia
a permanecer, desde el momento que su finalidad es la prestacin de bienes o servicios, de manera sistemtica; desde luego, puede ser disuelta; pero no es transitoria, o sea destinada a una sola negociacin o a un corto nmero de el/as.
-l.

la finalidad de la empresa constituye a la vez su destino .y el de sus etementositanto la empresa, como universalidad, as como sus elementos singularmente considerados, se utilizan por el titular de la misma para el cumplimiento de una sola finalidad. sea, para realizar el tipo de negocios que constituyen su giro mercantil.

5. La 'uriidad de destino requiere unidad deorganizacin: la empresa es a la vez una unidadpatrimonial y una unidad contable; requiere, por lo tanto, una sola direccin y una contabilidad unificada. Lo anterior desde luego, no se opone que puedan llevarse contabilidades separadas para determinados departamentos de la empresa, o que stos puedan contar con la direccin de funcionarios especializados a el/os; pero estas contabilidades y estas 'direcciones no son independientes; los resultados de las contabilidades separadas debern reflejarse o resumirse en la contabilidad general de la empresa: de la misma manera, las personas que ejercen direcciones especiales en algunos departamentos, dependen necesariamente de la direccin general de la empresa.

6. La importancia o tamao de la empresa no ejerce influencia alguna sobre su ,


naturaleza mercantil: hay grandes empresas y pequeas empresas. Un banco o un gran almacn son empresa, pero tambin lo son una pequea tienda el carro de mercancas de un vendedor ambulante. Lo importante es que rena las caractersticas enumeradas en los numerales anteriores, en la medida que son necesarias para el cumplimiento de su finalidad: lo dems no afecta su naturaleza.

NOTA. El anlisis completo sobre la regulacion legal de la empresa. ser desarrollado en el Fumo 11 de estos Textos. que trola sobre las cosas mercantiles.

48

Lls-Julio Csar l\!{artinez.

Textos Jurdicos Universitarios

1.4.3. TITULOSVALORES, (Nociones)

1.4.3.1, DEFINICION DE TlTULOv"ALOR.

El Cdigo de Comercio en el articulo 623 define los ttulos valores de la siguiente


manera:

Son utulosvalores los documentos necesarios para acer valer el derecho literal y auttiomo que en el/os se consigna:
En algunas lrgislaciones a estos
C!OCllllJeJl/OS

se les denomina "titulos de crdito ".

Esta expresion ha sido criticada por autores de influencia germnica princtpalmente. pOl'rjlte no todos los titule: de crdito incorporan un derecho de crdito: el certificado de deposito, incorpora 11/1 derecho de dominio; la accin, confiere a Sil tenedor la calidad de socio de una sociedad de capitales.)c ve entonces que la critica esfundada.

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1.../.3.2. CARAc' lERST1CAS DE /'08 71TULOS VA LORES.


Ve la definicuin de titutos valores, proporcionada por el Cdlgo de Comercio, se deri van las principales caracteristicas que son:
a) lncorporucin, b) Literulidad. e) Legitimacin d) Autonoma.

* Incorporucin:
La incorporackm consiste en que el derecho quedo como un O/lexo al titulo. de tal el documento se vuelve indispensable para la reclamacin del derecho que

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/lUN/JOra.

El titulo valor es /111 documento que incorpora 11/1 derecho de tal numera que quien posee legalmente el documento, posee el derecho en l contenido; de ah que suele decirse que se posee el derecho porque se posee el ttulo,

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*. Literalidad:
La definlcion legol dice: "para hacer valer el derecho literal"; significa que tal derecho se medir en su extensin y dems circunstancias por la letra del documento. Es esta caracterstica la que permite que aquella persona que adquiera un ttulo valor, con Sil simple lectura pueda estar segura de lo exteusum y modalidades del derecho que adquiere; de

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

consiguiente, cuando se modifica el titulo, ya sea reduciendo, aumentando o extinguiendo ese derecho, habr que hacer constar tal circunstancia en el texto del mismo. .

* Legitimacin:
Esta caracterstica es una consecuencia de la tncorporactn. ya que para ejercitar el derecho es necesario legitimarse exhibiendo el titulo. El tenedor legtimo del ttulo valor es el dueo del derecho que l mismo ampara; o sea que la titularidad del derecho depende de la tenencia legtima del ttulo, aunque no siempre esa tenencia es condicin suficiente para el ejercicio del derecho. Si el-ttulo es nominativo la posesin no legitima por-si so/a de un modo decisivo: para ello es necesario completar la legitimacin con el registro respectivo a favor de su tenedor.
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Autonoma:

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La definicin del Cdigo dice: "derecho literal y autnomo". Al respecto el Dr. Roberto Lara Velado dice en su obra Introduccin al Estudio del Derecho Mercantil" que "el ttulo valor y el derecho que incorpora es autnomo de la relacin causal que le dio origen
'l.

l.

La autonoma es caracterstica esencial del titulo valor. No es propio decir que eltitulo valor es autnomo. ni que sea autnomo el derecho incorporado en el titulo; lo que debe decirse que es autnomo, es el derecho que cadatitular sucesivo va adquiriendo sobre el ttulo y sobre los derechos en l incorporados, y la expresin autonoma indica que el derecho del titular es un derecho independiente, en el sentido de que cada persona que va adquiriendo e{ documento adquiere un 'derecho 'propio. 'distinto del derecho que tenia o podra tener quien le transfirt el titulo, .

1..1.3.3. CLASIFICACIONES Y CRITERiOS SOBRE LAS lvflSMAS.


Sobre este particular se mencionarn nicamente las clasificactones llamadas tradicionales y en /a que la mayora de sus autores han estado de acuerdo, ya que. hay criterios o puntos de vista en hase a los cuales algunos tratadistas han distinguido una 1I otra clase de ttulos valores. y otros no .los han tomado en cuenta para hacer sus propias distinciones: a) Atendiendo el derecho incorporado en el titulo pueden ser: l . Personales o Corporativos: que son aquel/os cuyo objeto principal no es un derecho de crdito, sino la facultad de atrtbutr a su tenedor una calidad personal de miembros de una corporacin. Ej.: acciones de sociedades de capitales. l. Obligacionales: su objeto principal es precisamente un derecho de crdito. por tanto atribuyen a su titular accin para exigir e! pago de fas obligaciones a cargo de los suscriptores, Ej.: letra de cambio.
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Reales, de tradicin o representativos: no atribuyen slo un futuro derecho de crdito. .'1O que en consecuencia, y como derivacin de la posesin de las mercancas, atribuyen
un derecho real actual de disposicn sobre las mismas; de consiguiente se establece una nfima vinculacton entre mercanclas y titulas, que aquel/as no pueden transferirse o gr.ivarse, sino es transfiriendo o gravando el ttulo mismo. Ej.: El calificado de

deposito.
IJ) Atendiendo a tu relucion del titulo con el acto causal, pueden ser:
l. Causales: son aquellos ea cuyo texto es indispensable hacer constar el acto causal que les ha dado origen; la causa por la que IWII sido emitidos se vincula a ellos y puede producir efeaos sobre su vida jurdica. E).: las acciones, los bonos de fundador. los certificados de goce. los bonos obtigaciones negociabtes, etctera.

Abstractos: aquellos en los cuales el acto causal no consta en su texto, por lo qlit!. nn es posible establecen/e la lectura del titulo, la relacin jurdica que le sirvio de causa; sta se desvincula de ellos en el momento mismo de su creacin. y ya tienen ninguna rele vancia posterior sobre su eficacia. Ej.: el cheque.

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.) Atendiendo a la naturaleza de los derechos que incorporan:


l.

D Partictpacton: 80u aquellos que incorporan el derecho de su tenedor a participar en 11.'1 negocio determinado; por tanto, implican derechos y obligaciones para Sil tenedor y vinculucion con los tenedores de tltulos s unllares. Ej.: las acciones. bonos de [undador. Iicnos de trabajador, certiftcados fiduciarios de participacion.
\' crdito: "os (jIU! incorporan un derecho a recibir 11llO o 1'lIri05 pogl)s. es decir que
<'11I derecho

u recibir !IIIU prestacin en dinero. Cabe sena/oro que /lO debe COI ljillldir H ' In 'lite es II/l tuulo de crdito y un instrumento de crdito: ste ltimo sirve para documentar una ;Nig(J(.',,;!I crediticio, en cambio el derecho a reclamor UJI pago ,!O nvccsariamente se deriva de Uf/a ohligacion crediticia. Ej.: la letra de cambio y el pagan! ,',1)11 a la ve:- titulos de crdito 1) instrumentos de crdito, por cuanto dan derecho a ! -iclamar 11111'I.1g0 y sirven para documentar obligaciones: por el contrario. el cheque es .itulo de crdito 1711es da derecho a reclamar un pago, y 1/1) es instrumento de crdito sino [{e pago, purque.w [uncin no es documentarobligaciones sino extinguirlas.
/(:presetltotivos: l.os que representan determinadas mercaderas y en COI1SeClICnCia. .su tenedor no slo tiene derecho a reclamar la entrega de aquellas, sino que el traspaso de los ttulos, o la prenda constituida sobre ellos implican respectivamente, el traspaso de las mercaderias representadas o el derecho de prenda sobre las mismas. Ej..:', certificado de dC{'t\'ito y el conocimiento de embarque. '

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C:/'II.\'i" y

ti) La clasificacion ms importante es lo que se hace atendiendo a las condiciones ..11.' transferencia del titulo y que aparece plasmada en el artculo 632 de! Cdigo de Comercio, asi:

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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

1. Nominativos: l/amados tambin directivos, y son aquellos que se extienden a favor de una persona determinada y se transfieren por endoso seguido de registros en los libros del emisor. De consiguiente, la entidad emisora de estos ttulos valores est obligada a llevar un registro, sujeto a las reglas aplicables al registro de acciones nominat'!!!! de las sociedades de capitales, tal como lo estatuye el artculo 656 Como .
A la orden: Son aquellos que se emiten a favor de persona determinada, sin necesidad de registro y qlle pueden transferirse por endoso, significa pues, que el traspaso surte todos sus efectos desde que el titulo ha sido endosado y entregado al endosatario. Su dueo es la persona a cuyo favor se expidi o el endosatario legitimo. Ej.:' las acciones nominativas. Al portador: son los que designan 'como titular, no a una persona determinada, sino simplemente (1/ portador. Esta designacin puede hacerse por medio de una clusula expresa "al portador", o sin necesidad de el/a, ya que la falta de toda designacin, implica que el titulo es al portador. Para traspasarlo hasta la simple tradicin del ttulo.
1..1.3..1. DEl;1N1CION DE ALGUNOS nniLOSVALORES
L

'LETRA DE CAAlBIo.
El Cdigo de Comercio no define la letra de cambio: slo seala sus requisitos. Sin embargo, es necesario tener una definicion, y asi se dice: . "La letra de cambio es un titulo valor. generalmente abstracto, que se emite siempre a la orden: que contiene una orden de pago dada por la persona que la emite, que se llama emisor, librador o fiador, a cargo de otra persona llamada librado o girado. y afavor de un tercero llamado beneficiario ".

PAGARE.
"El pagar es un ttulo valor por el que la persona que lo firma se confiesa deudor de otro por cierta cantidad de dinero y se obliga a pagarla a su orden dentro de determinado plazo".

CHEQUE.
"El cheque es un ttulo cambiario librado a la vista, en cuya virtud una persona (el librador) que tiene previamente fondos depositados en poder de un banco (el girado) o ' crdito abierto, da orden incondicional al banco de pagar al tenedor del documento (que puede ser el mismo librador () un tercero), una cantidad determinada en dinero ". Asimismo se puede decir. que "cheque es una orden de pago pura y simple librada contra un banco en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden. en cuanta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto ".

Lic. JulioCsar M:artinez.

Textos Jurdicos Universitarios

ACCIONES DE SOCIEDADES.

La accin de sociedades "es el documento (titulo valor) que representa cada una de las partes mnimas en 'lile se divide el capital social de determinadas clases de sociedades, siendo al mismo tiempo el ttulo que representa el aporte del tenedor y el documento que acredua S1I condicion de socio "BONOS.
"Los bonos /1 obligaciones negociables son ttulos valores representativos de la participacin individual de sus tenedores, en un crdito colectivo a cargo del emisor ".
CERl1FICADO DE DEPOS1TO y BONO DE PRENDA, "El certiftcado de depsito es 1111 tltulovalor representativo de bienes entregados a la institucin emisora, que a la vez que incorpora la responsabilidad de sta por la custodia J' conservacion de el/os, legitima al tenedor del certificado como propietario de los bienes

depositados ".
lVOTA. El anlisis completo sobre lo regulacin legal de Los tltulosvalores ser desarrollado en el Tomo llde estos Textos, que trata sobre las cosas mercantiles.

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Julio CsarMartinez,

Textos Jurdicos Universitarios

liBRO PRIMERO
LOS COj~fERCIANTESy SUS AUXILIARES

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COJ.lfERCIANTE INDIVIDUAL (Arts. 7 - 16)
1.1.

SlJJETOS DEL DERECHO lHERCANTlL.

Al hacer referencia a los sujetos del Derecho Mercantil, se toma en consideracin a las personas ya sea: naturales o jurdicas, que pueden realizar actos de comercio en forma permanente o en forma accidental. Entre los sujetos del Derecho Mercantil que de manera permanente ejecutan actos de comercio se tienen: los comerciantes y los auxiliares de los comerciantes

En este Captulo se estudiar nicamente al comerciante individual.


1.1.1. CONCEPTO DECOAfERCIANTE INDIVIDUAL.
Comerciante individual. "es la persona natural titular de una empresa mercantil"), (.4.rt. 2 Com.) o sea, como lo expresa la Teoria Moderna del Derecho Mercantil, que se es comerciante mientras se tenga la titularidad de la empresa, y se deja de serlo. tan pronto como se enajena dicha titularidad. El individuo que posee capacidad jurdica y ele actuar, es decir, capacidad para contratar y obligarse, constituye. en derecho, una persona flsica. Por otra parte. cuando una' persona fisica hace del comercio su ocupacin ordinaria y habitual, se concepta como comerciante, y los actos crde como tal lleve a cabo bajo su propio nombre, le obligan ilimitadamente; y son garantia de esa responsabilidad todos sus bienes, aun aquellos que no estn directamente relacionados con el ejercicio de su negocio. De ello se desprende que entre el comerciante y S7./ comercio no hay separacin de personalidades, existiendo, desde el punto de vistajurdico, slo la del comerciante, en los trminos antes expresados.

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IJ2. CAPAC!DAD E rNC4PACIDAD PARA EL EJERCIerO DEL COJl;fERCIO Sobre este particular, por una parte. el artculo 7 del Cdigo de Comercio, dice:
Son capaces para ejercer el comercio:

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Las personas naturales que, segn el Cdigo Civil son capaces para obligarse. Los menores que teniendo dieciocho aos cumplidos hayan sido habilitados de edad.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliare;

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IIL Los mayores de dieciochc aos. que obtengan autorizacin de sus representantes legales para comerciar, la cual deber constar en escritura pblica. ll~ Los mayores de dieciocho aos que obtengan autorizacin judklLEstas autorizaciones son irrevocables y deben ser inscritas en el / ' Registro de Comercio.
Por otra parte, el articulo 3015 del Cdigo de Familia, dice en su primera parte:

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Son menores de edad 1JJda persona natural,que no hubiere cumplido dieciocho aos .
Fina/mente, el articulo 26 Reformado del Cdigo Civil, dice:

Ll11UlSe infante todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce aos; menor adulto, el que 1Ia dejado de ser impber, mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho alias; y menor de edad o simplemente menor el que no ha Uegado a cumplirlos.
De lo anteriormente expuesto se colige. que el artculo 7 Como con excepcin de ordinal L"; ha sido derogado tcitamente por los artculos 3-45 CF. y 26 C: asi como tambin stas mismas disposiciones han derogado tcitamente los artculos 8 y 9 Como y 6, 7 Y 8 de la Ley de Procedimientos Mercantiles; pues los 18 aos de edad sealados por los ordinales Il, IIl, JI IV del articulo 7 Como como requisito previo para la autorizacin de; ejercicio del comercio ya no es necesario. puesto que la mayoria de edad se alcanza ahora a los 18 aos y no a los 21, como estaba tnstituida hasta antes de la entrada en vigencia del Cdigo de Fam ilia.

su

L ..

En ese sentido, la capacidad para el ejercicio del comercio, requiere por una parte, que
el interesado tenga la mayora de edad (18 aos); y por otra, que no se encuentre adolectendode las incapacidades absolutas l". y r que establece el inciso 10. del articulo 1318 C.
El inciso primero del artculo 1318 e. dice:
SOl!

absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos que IZO puedan darse a entender de manera indudable.

Sin embargo, el artculo la Como ofrece una situacin curiosa, tal disposicin dice:

Las personas que carecen de capacidad o de !labilidad para ejercer el comercJ, de acuerdo con las disposiciones de este Cdigo, no podrn ser titulares de empresas mercantiles, salvo 10 dispuesto en los incisos siguientes: CuaIJdo un incapaz adquiriere por herencia o donacin una empresa
56

f]
lE J1jlio Csar Martinez.
Textos 'Jurdicos Universitarios

~]

mercantil y cuando se declarare sujeto a tutela un comerclante, el Juez decidir sumariamente y con informe de dos peritos, si la empresa ha de continuar o debe liquidarse; y, e11 ambos casos, establecer en quforma y en

qu condiciones, pudiendo establecer las limitaciones que juzgue oportunas; si


el causante hubiere dispuesto algo sobre ello, se respetar S1l votuntad cuando

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no ofrezca grave inconveniente ti juicio del Juez:

Estn acciJ)1J podr ser inicladu de oficio o n peticin del Ministerio Pblico o del representante lega! del incapaz. Todo Juez que decrete la interdicctn de un comercian/e, deber iniciar el procedimiento dentro de los quince das contados a partir lid siguiente (1 al/li/ en que quede ejecutoriada la resolucln: Todo Juez ante quien se acepte una herencia en que "aya herederos menores, deber exigir IJlle se le informe si entre Jos bienes sucesorales hay emptesos mercuntiles; en caso afirmativo, deber inicial' el procedintiento dentro de los quince das contados a partir del siguiente a aqul en que se 11O(iji{Jf'e la (lec/aratoria tle ereeros.' El! todo caso, los representantes legales de los incapaces debern solicitar se inicie el procedimiento, dentro (le los treinta das (le las fechas antes indicadas, bajo pella de responder de los perjuicios filie ocasionen con su omisin, En el procedimiento respectivo, siempre debern ser otdos tanto el Ministerio Pblico como el representante Iegul.
Sabido es, que las personas incapaces para ejercer el comercio, de ninguna manera
puedo, ejercerlo. Lo qne ,'ilxnlJh:a, que 10."1 iIlCt.1l'l1CUS que adquieren por herencia una empresa mercantil. no SOIl comerciantes. .
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.t.i.s. lNf-lAJJJIJJ).<lDl:.S h INCOAlfII1BIUDADES


PANA i~L EJERCICiO [H"[ COMFRCiU
Las inhuhilicladcs e incompatibilidades para ejercer el comercio. son prohibiciones que ley impone a determinadas personas para ({!le 1/0 puedan ejercer el comercio. A los

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(''imeros en unaformo "total": .v % S segundos, en una forma "parcial".


No sol las incapacidades 1I que se ha hecho referencia. impiden dedicarse al (,'OIlW/,( (J. hI (ice/o, el inciso .1". del artculo 1318 dice:

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lino persone.
. ,..

Adems de estas incapncidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley Ira impuesto a ciertas.personas para ejecutar ciertos

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actos.
Las incapacidades particulares II"e operan en materia civil no interesan al presente

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estudio, sino que las (I/le las que tienen aplicacin en materia mercantil.
Enmateria mercantil. tales incapacidades particulares se dividen en:
57

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Titulo Preliminar i- Los Comerciantes y sus Auxiliares

a) Inhabilidades. b) Incompatibilidades.

Ambas son prohibiciones que afectan en una u otra forma a una persona que de conformidad con la ley se sita o encuentra, en un momento dado, en una situacin esoecial debido a su actitud, a un hecho ajeno de su voluntad, o a un cargo desempeado q-ft 170 le permite dedicarse al ejercicio del comercio.

1.1.3.1. INHABIliDADES.
Sobre este particular, el artculo 11 Com.. dice textualmente:

Son inhbiles para ejercer el comercio y tambin para desempear cualquier cargo en sociedades mercantiles: 1. Los quepor disposicin legal no pueden deilica~se a tolesactividades. Jl Los privados de las mismas actividades por sentencia ejecutoriada. III Los declarados en quiebra, mientras no sean rel,abtatUJs.
La inhabilidad presupone la "capacidadjurdica" de la persona, (es capaz): pero la Ii!Y considera que esta persona carece de ciertas cualidades para poder dedicarse al ejercicio del comercio. El inhbil es capaz desde el punto de vista jurdico en general, pero le est prohibido dedicarse al comercio, .debido a su especial circunstancia en que se encuentra, que le impide desempearlo con /a probidad y tica mercantil que exige la ley en sus relaciones. con tercero.'; que s actan de buena fe. . .. Con las inhabilidades no se trata de proteger el inters o los derechos de determinadas personas, sino un inters general, que forma parte del orden pblico. Con relacin al ordinal 1 del artculo l 1 en estudio: "Los que por disposicin Lgal no pueden dedicarse a tales actividades ", se tiene una inhabilidad. y es la establecida ''' ,'d parte final del numeral lll del artculo 48 Com .. que dice: Se prohibe a /O.., socios y a los administradores de las sociedades dr : ,.JIlU. 1 JI III realizar operaciones particulares de cualquier especie, cuando la sociedad no tuviere genero determinado de comercio, salvo disposicin expresa de la escritura constitutiva o autorizacin de todos los socios . El ordinal l1 de la misma disposicin legal.dice: Los privados de las mismas actividades por sentencia ejecutoriada:

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Textos Jurdicos Universitarios

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Se refiere al caso de U/1a inhabilitacin especial, comprendida en una pena en materia penal. Al efecto, el numeral primero del artculo 59 Pn., dice:

La pella de itltabilitacin especialcomprende:


1) La suspensin del ejercicio de no reglamentadas
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profesin, arte, oficio o actividad estn o

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Asimismo, el Ordinal 111 del articulo /1, que dice:

Los declarados 01 quiebra, mientras 10 sean rehabilitados.


El Cdigo de Comercio establece expresamente una inhabilidad. y es la contemplada en el articulo 506 Com., referente a los efectos de la quiebra en la persona del quebrado, tal disposicin legal dice:

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Aunque en la sentencia penal no se exprese, sta producir los siguientes efectos mercantiles respecto a las personas declaradas responsables (le la quiebra culpable o fraudulenta: 1 Incapacidad pera ejercer el comercio por el tiempo que dure /tI condena.
llfncapacidadpara ejercercargosmercantiles, durante el mismo tiempo.

Esto no es lJILs que /lJW tnediclu de la ley encaminada a la proteccin de los terceros () del comercio en g,ene,~al, establecida en contra del comerciante, que COI1 el hecho de su quiebra demuestra cierta pdigrl'sidlld comercial, lamo si la quiebra es culpable o
. fraudnlenta.

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1-0 declaratoria d quiebra qrle haga el Juez competente trae como consecuencia. pues, que el quebrado queda privado de la administracin y disposicin de sus derechos pcrimoniales e inhabilitado paro el desempeo de SIIS cargos mercantiles.

U comerciante declarado inhbil es capaz de ejercer el comercio desde el punto de


vista general, pero le est prohibido dedicarse al comercio y nada ms que a eso, pudiendo consecuencia efectuur cualesquiera otra actividad, personalmente; al contrario del que la ley declara incapaz, st 1/0 puede mientras exista su incapacidad. efectuar por s solo ningn Ii,!'o uci ividud. inclusive el ejercicio del comercio, si /10 es por medio de su representante legal.
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Se puede concluir entonces, (lile la trascendencia de los actos que puede realizar el incapaz tendra repercusin en todo el conglomerado, es genrica; en cambio, los que ejecute el inhbil, slo tenclrlan repercusin en aquellas personas que con l se han relacionado mercantilmenle.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

1.1.3.2. INCOMPA17BIlJDADES.

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Respecto a la incompatibilidad, se puede decir que una persona, que es jurdicamente capaz, no debe desempear al mismo tiempo diferentes funciones o actividades tll!!. se contraponen, que tengan fines opuestos, de tal manera que la realizacin de una de el/as est en oposicin con la realizacin de la otra. En ese sentido, se tiene que las incompatibilidades son medidas que salvaguardan! los intereses comprometidos en el desempeo de un empleo, un oficio o un cargo, y-a vece;s la dignidad 'de estos ltimos; de tal modo que las incompatibilidades nicamente ~son ataaduras a determinados actos, a contrario de lo que sucede en las inhabilidades, que por lo general, producen efectos en relacin con. todas las actividades de indole mercantil que realiza una persona.

En la legislacin mercantil se encuentra en los artculos -18 Ordinal ni y 275 Ordinal 1V disposiciones 'relativas a las sociedades de personas y a las sociedades annimas, respectivamente, en las que se determinan incompatibilidades para el ejercicio del comercio. Tales disposiciones establecen:
48. Se prohibe a los socios -Y' a los administradores de las sociedades di!' personas: flI Explotar por cuenta propia o ajena el mismo negocio o negocios de la sociedad,formar parte de sociedades que /0 exploten o . Los socios 'que contravengan estas disposiciones, quedan obligados a llevar al fondo comn el beneficio que les resulte de las referidas actividades y a sufrir individua lmente las respectivas prdidas. 275. Queda prohibido a los administradores de las sociedades annimas, sean directores o gerentes: IV Negociar por cuenta propia, directa o indirectamente; con la sociedad, a no ser que sean autorizados para cada operacin, especial y expresamente, por la J unta General En el Titulo l/l, Libro 1, en lo relativo a los "auxiliares de los comerciantes. se encuentran los artculos 382 y 393 Com., que elicen:

381. Se prohibe a los dependientes ejercer, por cuenta propia o ajena, actos aislados o tener empresas en las misma.1I materias simares al comercio de sus principales; y divulgar Informaciones acerca de la clientela, situacin econmica del negocio 11 otras de carcter reservado, del principaL

393. El agente represe/liante o distribuidor est en libertad de dedicarse a cualquiera otra clase de negocios o actividad mercantil distintos de aquellos que realice en virtud del contrato de agencia-representacin o distribucilI, con la nica obligacin de evitar la concurrencia con su principal Sin

L5' Julio Csar Martinez.

Textos Jurdicos Universitarios

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embargo, el principal queda autorizado para realizar negocios de la misma clasede los que le tiene encomendados. Cuando el gerente fuere el representante o disJribuidor de varios principales)' lino de ellos introdujere una linea competitiva de otra que el agente distribllye o representa, deber ste acerlo del conocimiento de los principales respectivos, COil el objeto de realizar las negoclacionespertinentes en relacin con la linea: Asimismo, en el arttculo 290 lile; 30. Como existe otra lncompatibilidad... as: . "El cargo del auditor es incompatible con el de adminlstrndor, gerente o ser auditores las personas emparentadas con los adminlstrudores o gerentes, dentro del cuarto grado tle consanguinidad o segundo de ufinidad: "
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empleado subalterno de la sociedad.

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J.I.4. HOLAC/ON A lAS DISPOSICIONES ANTERiORES.


Sobre este particular. el atticu!o 2 COII/., dice textualmente:

Los ilJCl1J'lH"'!1 que se dediquen al comercio sin haber sido autorttados para ello, no adquirirn la calidlld de comercia1Jtes,. y sus padres, o tutores respondern personalmente de los tia/los y perjuicios ocasiontuos a terceros de buena fe por la actuacin comerciaide aquellos, si 1t0 la impidieren o 110 dieran avisa al pblico de la tncapoctdod, por medio de la prensa COII anterioridad que se cause el perjaicio por el que se reclama.
Asimismo. et articulo J J Com., dicv .

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Las personas comprendidas en el artculo 11 que se dediquen al ejercicio del comercio, 110 adquieren Id calidad de comerciantes y quedan sujetas (1 hu
responsabilidiules legales conslguientes.s-- A peticin de cualquier interesado, del Ministerio Pblico o de oficio, 111 empresa respectiva ser judiciatmente enajenada t) liquidada, previa su clausura.

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1.1.5

CAF/ICFER1/.JC1 r)N DU. COM1;f((..'1:1NIE.

Vulgarmente SI! entiende por. comerciante al marchante, al mercader. Hislricamill1'. comerciante viene de mercado y el mercado supone operaciones de compra-vento. Originalmente comerciante era el que compraba y el que venda. Pero hoy son comerciantes muchaspersonas 'lile no compran ni venden y que realizan actividades que nada tienen que rcr con el concepto tradicional de comercio, como son las actividades agrcolas. industriales . (.1 mineras. J':-JI El Salvador, por ejemplo es comercial/te el dueo de una editorial, acuvukul de carcter industrtal. .

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61

Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

Para caracterizar al comerciante existen dos criterios: uno material y. otro formal... Segn el criterio material, sern comerciantes aquellos que, de un modo efectivo. se dediquen a realizar ciertas actividades catalogadas como mercantiles: de acuerdo al criterio formal, son comerciantes los que aceptan una determinada forma y se inscriben en el Registro de Comercio. En El Salvador existen ambos sistemas, al comerciante individual se le aplica el criterio material; a los comerciantes sociales el criterio formal, doctrinariamente.

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Legalmente el Cdigo de Comercio salvadoreo no considera comerciantes a los agricultores y artesanos que no tengan almacn o tienda para el expendio de sus productos, .seglin lo explica el artculo J 4, que dice: .

Los agricultores y artesanos que no tengan almacn o tienda para el expendio de SJIS productos, no son comerciantes.
Asimismo, dicho cuerpo legal en el artculo 1j deja exento de obligaciones . profesionales a los pequeos comerciantes CUJ/O activo no exceda de cien mil colones. La mencionada disposicin dice:

No estn sujetos al cumplimiento de las obligaciones profesionales contenidas en el Libro 11 que este Cdigo .impone, los comerciantes e industriales en pequeo cuyo activo no exceda de cien mil colones. Cumplirn nicamente con las contenidas en los nmeros 1 Y IV del articulo 411 de este mismo
Cdigo.

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Tampoco la ley considera comerciante a los que accidentalmente realizan algn acto di! comercio, pero s quedan suje.itos en cuanto a tales operaciones, a las leyes mercantiles.

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L,i9. Julio Csar Martinez,

Textos Jurdicos Universitarios

TITULOll COMERCIANTE SOCIAL CAPITULO 1 DISPOSICIONES GENERALES (.."ts. .17-43)


Independientemente de las personas flsicas -tndividuos capacitados pura contratar y obligarse-, la ley reconoce la existencia de personas morales o jurdicas constituidas por personas que, prescindiendo de ,\"11 propia calidad en detenninada empresa, se asocian a fin ele crear una agrnpacin capaz, a su vez, de contratar y obligarse bajo S1/ nombre y responsabilidad. Estas agrupaciones constituyen las sociedades: organismos jurdicos COIl personalidad independiente de la de sus miembros; pero capacitados para administrar su patrimonio y manejar SI/S propiedades y obligaciones en la formo que juzguen ms acertada, y esencialmente dedicadas a actos de comercio.
De lo anterior SI; desrreude <file en u/la negoctacton 'organizada a base de uu propietario, existe 1(/ personalidad jurdica de. ste solamente y las propiedades y responsabilidades cid establecimiento lo SOI/, en rigor, del comerciante mismo, sin ltmitacion

alguna. .En cambio, Ji la negociacion se encuentra organizada en forma de sociedad,


constituye en s lIIW perscualidad jurdica dist inta "de la de todos y cada lI!1O de sus miembros o socios, y las responsabilidades que aqulla adquiere en el manejo de SlIS negocios, solo afcctanin a los socios en la./C>/7uII y trminos en que stos lo hubieren pactado 01 constituir la entid.ul jurdica (Jlle las contrajo.

1./ NAClI"flENT()

nt: /,;1.')' S'OC'lI.!-'V;4fJE,\' MEI?CANl1L1~S

ya (i/le si existen precedentes de la sociedad, anteriores a ese Derecho,

Cualquier estudio de las sociedades mercantiles debe iniciarse en el Derecho Romano. 110 l/l!gtlll C1 conocerse u;;, exoctitud debido (/ Ja/lld defuentefidedigna.

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4'l1w/ Antigua:

E/I las sociedades primitivas, (horda, clan, gens, sippe y otras semejan/es) existieron manijestaciones societarias, en el sentido de que median/e el esfuerzo conjunto puede obtenerse bienes materiales para <:0118111110 COll111/l de cada agrupacin; pues el hombre es vociable por naturaleza. El hombre no se ha limitado a repetir en forma constante y rutinaria, las actividades para satisfocer sus necesidades vitales: por el contrario, siempre hu tendido o superar los medios de subsistencia, y a salvar dificultades para alcanzar el progreso.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

....

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Tras una larga transformacin paulatina. se advierte primeramente la creacin de sociedades familiares; enseguida 'Surgen las organizaciones polticas con fines ms elevados, que trascienden a casi todas las actividades del hacer humano, organizaciones que desde /a "polis griega", han recibido la denominacin de Estados, en cuanto entidades pollucas. Pero los hombres no slo se asocian para realizar en comn todos los fines de la vida bajo el mbito de! Estado, sino tambin para efectuar aisladamente algunos de esos fines, mediante agrupaciones de las cuales quizs las primeras y ms importantes fueron las de tipo religioso. como iglesias, comunidades, conventos, congregaciones: y otras adems no de menor importancia. Los hombres se asocian con el objeto de realizar mltiples fines y segn stos sean }, el propsito que los inspire, as predominarn determinados caracteres en una agrupacin y faltarn en otra y viceversa. Si hay una finalidad poltica en el fondo, pero limitada en el espacio y subordinada jerrquicamente. se /lega a las "corporaciones de Derecho Pblico" como los municipios; si se adscriben ciertos bienes o patrimonios a fines esencialmente benficos, regidos por reglas invariables dictadas unilateralmente por el constituyente, se est en presencia de las "fundaciones "; si se persigue el progreso, desenvolvimiento y desarrollo de ciencias, artes. de ciertos ideales, sean polticos, econmicos, sociales II otros semejantes. entonces nacen las asociaciones; o bien. finalmente, se pretende obtener utilidades o cumplir fines lucrativos para sus integrantes, bajo cualquiera de las formas jurdicas admitidas, surgen entonces las "sociedades mercantiles". . En verdad, es un tanto dificil precisar con exactitud en qu poca fue que surgieron las sociedades mercantiles. Hay autores que se remontan a la poca del Derecho Romano y ubican su origen en los pueblos antiguos, como los Fenicios, Astrios. Babilonios y Griegos. ..' Sin embargo. hay quienes hacen a un lado la poca Pre-Romana, por considerar que las normas de ese entonces no estaban en re/acin directa con el desarrollo ulterior del Derecho Comercial y solamente sirven para conocer los procedimiemos histricos del Derecho Comercial actual. As se puede observar que en la poca del Derecho Romano, las sociedades se clasificaban en dos grupos: l. Sociedades Universales: 2. Sociedades Particulares: ,.. Sociedades Universales: Societas Omnlum Bonorum: Este tipo de sociedades apareci en los primeros siglos de Roma, como consecuencia directa del sistema familiar. En este tipo- de sociedades. los asociados comprometen no slo sus bienes presentes. sino tambin los bienesfuturos, y las deudas tambin se convirtieron en carga comn. Societas Omnium Bonorum.
Societas Quae ex: Quaestu Venium.

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Societas Unius Rei. Societas A[j('1t}US Negotiationis.

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Textos Jurdicos Universitarios

Es sabido que el sistema de propiedad en Roma era fundamentalmente WI sistema de propiedad familiar, y el pater familias, como jefe absoluto de la unidad familiar, dispona a SIL roluntad de los bienes de la familia. Es tan cierto que el sistema romano se encontraba Il1jiJrlllado de estos principios: que a la muerte del padre de familia, SfiS hijos no podan epu.1iar la herencia, sino tjlte los bienes les pertenecan por un derecho de copropiedad, que desoj!arcciLu el Jefe de fanlia, era asumido directamente por los hijos, (/ quienes se colUicaba de herederos suyos y forzosos. U deseo de mantener el patrimonio indiviso y de continllar manejndolo como en vida del padre de familia desaparecido, dio origen a esta sociedad: los hijos de II!I mismo padre se asociaban, aportando a la sociedad todos su.'; bienes. y comprometindose o aportar los que en lo sucesivo adquirieran.

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Socletas Quae ex Quuestu Veuium. Este tipo de sociedades result til 11 los esclavos manumitidos por 1II1 mismo amo, ya que no disponiendo de ms recursos que SIl propio trabajo. untan sus esfuerzos y se distribuian las utilidades obtenidas. Sabido es que el esclavo no pcdla tener bienes en Roma; en consecuencia, los esclavos hechos libres por manumisin, .en el momento de adquirir su libertad, carecan de bienes en absoluto, pero quedaban ligados con S/lS amos anteriores por los llamados "derechos de patronato ", La. relacin entre patrono y liberto tenia implicaciones econmicas. Result cmodo que los libertos de un mismo patrn, antiguos compaeros de esclavitud y en aquel momento ligados hacia 1II1a misma persona por los derechos de patronato, se asociaren; desde luego, no podan aportar -biencs presentes, po/'lllll' no los tenian, por lo tanto. se comprometan a aportar nicamente los bienes (lile en elfuturo adquieran COII/(/ resultado de su actividad.
Estu formo de sociedad; comt-ren.li nicamente los bienesfuturos de Ins socios.

* Sociedades Particulares:
Societas Unius Rei. Este tipo de sociedades estaba destinado a la explotaciin, h: IlII bien determinado. Los asociados ponen en comn la propiedad o el uso de /111(/ o varias cosas determinadas para explotarlas y repartir los beneficios. Socletas Alicujus Negotiationis. Este tipo de sociedades estaba destinado a la explotacuin de un tipo de lIegocio dado, Es decir, .'1(' persiguen los mismos fines, pero a dijere/lci(l de la anterior, en el/a se lleva (:'J/ mira la explotacion de una serie de operaciones comerciales de UII determinado gnero. Las ms importantes sociedades de este tipo fueron las formadas por banqueros (argentarii}; las constituidas para transporte, obras pblicas y de SUnIm istros; y las "vectiglium .. encargadas de percibir los impuestos llamados "publicioni" y se compona de ricos caballeros romanos, quienes J1l1gahan al tesoro una cantidadfija y a cambio de ello se apropiaban de lo recaudado. Eran sociedades de grandes capitales que se caructerisaban por: 1. Tenan personalidad juridica. 2. Podian continuar entre los supervivientes y los herederos del socio muerto. J. Se poda vender la parte social. Fs precisamente, por las

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

caractersticas que presenta este ltimo tipo de sociedad. la razn por la que se considera de el/a, el origen de la actual sociedad en nombre colectivo.

Siguiendo la historia, se puede observar que las sociedades actuales se remontan a .ciertas formas jurdicas ocasionales en Europa. que en el siglo XIll empezaron a (ornar la forma colectiva y tambin en comandita; por los siglos XY71 a XIX empiezan a surgir las
sociedades de capitales; para que en el siglo XY hicieran su aparicin las sociedades de economa mixta, y las transnacionales. Desde hace ya bastante tiempo se ha ido acentuando cada da ms la importancia de las sociedades yen particular la de la "Sociedad Annima", sin que se desconozca que en el curso del tiempo de los distintos tipos de sociedades regulados por la ley, las en Nombre Colectivo son casi inoperantes en /a poca actual, ha ido decreciendo cada vez ms /0 importancia de Las Sociedades en Comandita, y el campo que era ocupado por las de Responsabilidad Limitada, tambin ha ido declinando, siendo las Sociedades Annimas las que cada da llenan el campo de las dems por las muchas ventajas que presentan por la facilidad de reunir grandes capitales, necesarios para realizar las ms variadas actividades que demanda el trfico mercantil de los tiempos actuales. Estiman algunos autores que sobre las sociedades mercantiles aun en la poca romana se legisl muy poco, sin embargo, le reconocen un gran inters. Si bien es cierto que la Jurisprudencia Romana supo crear un sistema jurdico casi perfecto, que aun hoyes hase y fundamento de tantas instituciones jurdicas. no asent dentro de ello. sino pocas y diseminadas normas destinadas a regular las relaciones comerciales. No obstante, no se tuvo una palabra tcnica para nombrar el comercio. La maravillosa adaptabilidad yjlexlbilldad del Derecho Privado General Romano y su carcter mismo, hizo aplicable el Derecho Particular al Comercio de aquel entonces. En el Corpus Juris slo se hallan pocas y breves normas relativas al comercio. entre las cuales aparecen aqul/as que regulaban sobre la responsabilidad de los banqueros, hosteleros y posaderos, etctera. Sin embargo, como se ha dicho, en aqulla poca se legisl poco sobre el Derecho Mercantil, pero no por el/o deja de tener importancia en la historia del mismo, ya 'fue se conocieron las asociaciones "Vectigalis'' formada para la percepcin de los impuestos; la "decimal" que se referan a los derechos del puerto. Estas asociaciones se formaban bajo el patrocinio de ricos comerciantes, con la adhesin de un nmero de grandes participantes y se transformaban muchas veces en corporaciones civiles reconocidas por el Estado. Existieron asimismo las sociedades "Publicanorum" con las cuales las compaas que hoy se conocen como annimas tienen cierta afinidad de estruc..uura y quiz encierran grmenes de aqulla. Estas SOCIedades tenan formacin colegiada, y la funcin qlle ejercan era de derecho pblico, por lo que pertenecan a la categora de las corporaciones. Posean personalidad jurdica. No obstante tener stos una actividad de colaboracin entre los socios, denotaba una indiscutible participacin capitalista por parte de algunos de el/os. . Se distinguen en esta clase de asociaciones dos categoras de socios: los administradores y los participantes o capitalistas. por lo que algunos autores los ~an asimilado a las sociedades en comandita por acciones.
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Lic. Julio Csar Martinez

Textos Jurdicos Universitarios

Por otra parte, hay quienes opinan, que las sociedades por acciones, en Sil desarrollo, han sido influenciadas por la "Comanda", sociedad en la que los socios tenlan participacin L1 la que se le denominaba "Parte o Cuota ", pudindose ceder y negociar e incluso transmitir por causa de muerte; pero esta clase de sociedades se rega por el derecho comn. Puede decirse qlle entre las sociedades "Publicanorum" como la "Commenda ", en . rclacion con las sociedades por acciones de nuestros dias, huy alguna similitud en lo referente a la categora de los SOCIOS capitalistas; pero limitadamente, CI/ cuanto a las sociedades l/ comandita por acciones.

.* Edad Media:
En la Edad Media es cuando el Dereclll) Comercial aparece y se ofinna como derecho a IJlf/OIll O.
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Italia jite el pais creador v chfundidor del Derecho Comercial debido a que d Mediterrneo [ue sobre todo el centro de trfico universal, encontrndose en l los primeros puertos ele! mundo de ese entonces, CO/1l0 Piza, Amalfi. Venecia, Gnova. teniendo adems las plazos mercantiles e industriales como Siena, Lucca, Miln, .Bolonio y Florencia. siendo sta ltima adems el mayor centro bancario y cambiarlo. Este florecimiento del comercio no hall eco ante un derecho privado y procesal comn por ser insuficiente. La calda del imperio Rumano tuvo como consecuencia el cambio de las circunstancias l/tI/' durante siglos hablan hecho cid Derecho Civil tan o/,to 1'(I/,a satisfacer las exigencias del ti fico mercantil. U Derecho nico .v uniforme del Imperio Romano se dividi en una multiplicidad de legislaciones. este sucedi no .sljlo en/re los distintos pases si/lo I/lIe dentro de un I1lisI1IO territorio As pues SI.' ritme que a un aval/zoclo derecho lo viene a suceder 1II1 derecho primitivo, burdo, como lo fue el Derecho Germnico, que reconocia 'insutucones pertenecientes (J civilizaciones hurto atrasadas, como el Duelo, el Juicio de Dios. etctera Se distingui la Edad Media, principalmente por la universal disgregacin social y

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poltica debido a la disolucin del Estado. Esta disgregacin fue promotora de los fenomenos
qu hicieron posible y facilitaron la fonnucin de IIn derecho especial para el comercio; el rredonuuio de. 1<1 costumbre sobre el dercclu del F,tado y el nacimiento de corporaciones l/~ . ltle.~ y Oficios.

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En esta ';PO('(l medieval, la costumbre adquiri grandsima importancia, a1l11 P"!' encima del Derecho Privado () reconocido por el Estado. Es en la costumbre donde hallaron los comerciantes satlsfaccin a las exigenctas especiales de la actividad mercantil. como SOI1: la rapidez CIJII que se desarrollaron las operaciones de los mismos. la identidad sustancial de necesidades afines. /.0 frecuencia de las relaciones entre las mismas personas, origin necesariamente la difusin de prcticas uniformes que se impusieron obligatoriamente y adquirieron carcter de verdaderas normasjuridtcas.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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As se tiene que las primeras normas. especialmente las destinadas a regular las transacciones mercantiles, fueron consuetudinarias, las que ms tarde se consignaron por escrito. y entre las ms conocidas se citan las "Consuetudinarias de Gnova" y el "Liber Consuetu-una de Miln ", Los gremios y corporaciones de artes y oficios cuyo objeto era defender al artesano de las injusticias, tuvieron en esta poca gran influencia y se les conoci en los diferentes pases. En Espaaflorecieron las corporaciones; en Francia 'tambin existieron aunque en-forma de cofradias religiosas; en Inglaterra se les conoci luego con el nombre de "Gildas "; yen Alemania, de "Hana ". El Derecho Mercantil de, ese entonces surgi como un derecho subjetivo de los comerciantes y tena carcter gremial. En esa poca aparecen en Italia algunas asociaciones que aunque no se pueden parangonar con las sociedades annimas de los tiempos modernos, si tienen algn germen de ellas. En el Estado de Gnova se dio origen a una organizacin autnoma, "Banco de San Georgio ", entidad que desarrollaba en provecho propio negocios de diversa ndole. Tuvo su origen en 1-107 cuando elEstado de Gnova oprimido por una gran cantidad de deudas, que se le haban ido acumulando a travs de los aos, asl como el inters que sobre ella recaa, opt por la conversin de la deuda pblica. fundindola en uno o 'varios emprstitos o "C 'apere" con un inters del 7% a favor del referido banco. Aparecieron tambin las "Maone ", que son afines a las "Capere ", y estaban constituidas por un grupo de ciudadanos. que en inters y bajo la direccin del Estado, sufragaban los gastos de expediciones navales, que iban en conquista de alguna colonia. J' para garantizar y extinguir sus crditos. obtenlan durante un determinado nmero de aos. y " siempre bajo la direccin del Estado, el usufructo de una o varias colonias. as como el monopolio de algunos artculos de stas. En Alemania, se encuentran las corporaciones, "Genverhsecbaften" que tienen alguna analoga con la moderna sociedad por acciones. Estas corporaciones mineras. dividan la propiedad inmobiliaria de la mina en cuotas ideales y se negociaba como un thulo. En Francia surgieron algunas asociaciones parecidas, dedicadas a la explotacin de los molinos.

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'" Edad Moderna:

EI desarrollo de las sociedades anontmas comenz prcticameme despus ~Jel u' descubrimiento del Nuevo Continente. poca que se conoce como la Edad Moderna. Inglaterra y Holanda se enfrentaban en la lucha por la supremaca comercial del mundo en el siglo XVII. Tanto en un pas como en otro se haban formado grandes compaas tales como la fundada en 'nglaterra denominada "United Company ofMarchants of Englad Trading lo East india ", ti, Holanda. la "Compaia Holandesa de las Indias Orientales ".

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Lic. Julio Csar Martinez.
Textos Jurldicos Universitarios

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constituida en 1602. En 1612 se cre la Compaia Holandesa de las Indias Occidentales en la que participaba el Estado en los beneficios yen las prdidas. Estas compalas eran deforma comanditaria, modalidad se propag en la mayoria d los Estados. Es tus formas predominaron hasta que la influencia del Cdigo de Comercio Francs, con sus principios fundamentales en materia de Sociedades AJJJlilllOS, hizo qlle Prusia y Austria adoptaran aquellaforma al lado de la comanditaria. Poco a poco se fueren introduciendo las compalas annimas en los paises de la urbe [::11 un principto, este tipo de sociedades tenia uno posicin aristocrtica, siendo Francia la primero (lile la desposeyo de tal carcter oponindole la sociedad en comandita pur acciones al portador.

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Eu: opea.

Por su parte, la clase obrera trataba de hallar lIIJa forma asociativa popular que permitiera reunir con capitales modestos ti mayor nmero de garantas frente a tas menores probabilidades de prdidas. Al. Sebult:e Deleitsch fue quien hall la [nnula y la llam cooperativa.fuudomentndose el! dos postulados: a) Limitactn de las prestaciones sociales trabajo y del COI1SlIJllV.
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las necesidades de la produccin del

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. b) Prestar exclusivamente a los asociados, de manera que se mantengan las leyes de la solidaridad entre prestamistas y prestatarios.
sociedad annitnu parece tener un origen mixto: en CI/(I1I{O a la institucion de las acciones, como tltulos valores, se origina en la evolucin medieval italiana; en cuanto u Sil organizacion interna. procede de las contpalas inglesas, holandesas yfrancesas de los tiempos modernos.

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* Edad Contempcrncu:
Con el transcurso del tiempo y la evolucin del Derecho Co lilercia1, adems de las tres
FJri/1OS tlpicas de sociedades mercantiles que son: Colectiva, en Comandita y Annima.
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surgido la en Comandita por Acciones, Sociedad de Responsabilidad Limitada, Sociedad Cooperativa, Sociedad de Economio Mixta y la Empresa Individual de Responsabilidad i.nuitadu. El Cdigo de Comercio vigente las regula. ;Para terminar. es conveniente COl/signar que la sociedad annimo, es y ha sido desde nacimiento, la forma ms eficiente de la organtzacin econmica moderna. pues por su naturaleza conjuga grandes concentraciones de capital, debido a la responsabilidad limtoda de los socios, y es precisamente esa conjugacin de capitales destinados a la industria. comercio, etc., lo ql/e hace desarrollar el aspecto econmico de los pases, CJue IIIUY dtflcttmcnte podra llevarse (1 cabo COII capitales o empresas de carcter individual. La sociedad anonima ha surgido con el albor del capitalismo, con el se lid desarrollado y
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alcanzado su maxtmo esplendor como su instrumento ms potente en el campo de organizacin de las empresas.

1.2. L\'IPDRTANCIA DE SU EXlSTENCIA.


La funcion que las sociedades mercantiles desempean en el campo econmico es cada da ms importante, de manera especial en lo referente al desarrollo de los pueblos, a travs de la realizacin de mayores proyectos que a su vez necesitan de grandes inversiones, -definiendo claramente una tendencia que supera la empresa individual; como afirma el tratadista Joaqun Rodriguez y Rodrguez: "Dos razones pueden explicamos este fenmeno: la concentracin industrial y comercial caractersticas de la economa de nuestra poca, y la . progresiva inclinacin hacia formas de organizacin de responsabilidad limitada ", Ambas razones concurren a formar la necesidad de una mayor divisin y especializacin en el trabajo, para logra}' una mayor efectividad en la produccin y una mejor distribucin de los riesgos y beneficios. En principio, la actividad mercantil organizada dependi directamente del empresario individual, lo cual aun hoy en da conserva su importancia; pero el constante crecimiento econmico y expansin de las relaciones comerciales trajo como consecuencia necesaria una mayor racionalizacin en cuanto al empresario individual se encontr impotente para alcanzar finalidades cada vez ms complejas y heterogneas. Surge entonces el fenmeno asociativo, para aunar las fuerzas individuales, dando lugar a las sociedades mercantiles. que constituyndose como entes jurdicos coadyuvan a lograr una mayor capacidad de inversin, una distribucin equitativa del riesgo y utilidades. En .fin, una mejor organizacin de la actividad comercial y consecuentemente del desarrollo econmico. Dicha expansin y racionalizacin trajo adems como consecuencia, la ampliacin progresiva del fenmeno asociativo al mbito internacional, al grado que en la actualidad se encuentran: sociedades de sociedades. sociedades transnacionales o multinacionales y mercados organizados a escala internacional. De lo expuesto se deduce el gran impacto que la realidad histrica ha tenido en el Derecho Mercantil a partir del momento en que logra su autonoma del Derecho Civil, reflejando en su desarrollo las corrientes econmicas preponderantes, por cuya razn el Dr.. Lara Velado dice: "El Derecho Mercantil est destinado a regular materias sobre las cuales versa el desarrollo econmico; de aqu que exista una intensa conexin entre uno y otro, desde luego, nadie va a pretender que una legislacin mercantil, por avanzada que ella sea, es capaz por s sola de producir desarrollo econmico; pero nadie podr negar tampoco que una legislacin mercantil arcaica e inoperante lastra el desarrollo econmico ". En consecuencia, el tema del comerciante social tiene gran importancia, por cuanto dentro del Derecho Mercantil, SO" las sociedades el instrumento por excelencia necesario

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Lis JulioCsar Martnez. Textos Jurdicos Universitarios

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para generar riqueza y consecuentemente bienes y servicios, capaces de satisfacer las necesidades del hombre, contribuyendo a una mejor distribucin de los riesgos y beneficios.

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1.3. CONCEPTO DE SOCIEDAD.
I.a sociedad puede considerarse en sus dos aspectos: como persona jurldica y como contrato. Se dice que es una persona juridica porque tiene voluntad propia, disponiendo de IN medios necesarios para conseguir o procurar su propio fin.. Su voluntad se p.. rma con e: concurso de los socios mediante especiales requisitos de convocatoria solemne, de libre discusin, votacin y publicidadformal. hasta in vestirla de SIL propia voluntad que es disttnta ti la individual de sus asociados. La voluntad de la sociedad no es la suma de las voluntades expresadas de sus socios, sino ese proceso de convocatoria, libre discusin, votacin y publicacin; tampoco es el consentimiento unnime de todos ellos cuando tal consentimiento es recogido Juera de la Asamblea legalmente CONstituida. La verdad de la sociedad no se determina tnvestigando la voluntad de cada lino de los socios sino la colectiva de la mayora; pero como se ha expresado, mediante un proceso de convocatoria solemne de libre discusin, de votaciones secretas o pblicas y de publicidadfonnal. .

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La voluntad de esta persona furkltca Si! manifiesta, dentro de la jerarqula de rganos subordinados que la componen, en Sil rgano mayor l/ue es la Asamblea, y encuentra en su propio ordenamiento jurdico y administrativo, as como en la autoridad judicial, las garantas necesarias para defenderse de las insidias externos ele terceros y las internas de los socios. constriendo a estos ltimos 11 respetar y cumplir todos los acuerdos que el inters ., . . soctat requiera.
El trmino sociedad suele confundirse con el asoctacion y corporacin: pero la verdad es que estos dO.I ltimos concepto.'! dtfieren de el de sociedad, esencialmente porque la asociaciu, a diferencia de el de sociedad, tiene Wl fin distinto del de la obtencin )' distribucin de beneficios. El ji" de la asociacin puede ser religioso, cientfico, recreativo, aristico o benfico, pero en todo caso sin lucro. Cuando la asociacin persigue un inters pblico se suele llamar corporacion, ejemplos: el Estado y los Municipios. Por otra parte, la asociacin no es siempre el producto de la voluntad de los asociados. Considerada la sociedad como un contrato, se dice que "es la uni" de una () ms personas con el fin de lograr IlII bien comn, segn conveuio suscrito previamente por las portes". Tratadistas c0.-1IO Vivante, Rodrguez y Rodriguez, Garrigues, Len Batardon, en general, estn de acuerdo con los elementos del concepto anterior, fundamentalmente, en que el fin de la sociedad debe ser eminentemente lucrativo.

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Se puede aceptar tambin. que la sociedad mercantil regular Hes

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

social, fonnado por las respectivas aportaciones. actos mercantiles, JHUQ repartir consiguientemente entre ellos los beneficios y los prdidas de la empresa comn, en la proporcin pactadao 12gal".
Actualmente en El Salvador, el Cdigo de Comercio, en el inciso 2" del-articulo 17, proporciona el mismo concepto diciendo:

La sociedad es el ente jurldico resu1mte de U1I contratD solemne celebrado


entre dos o mspersonas, que estipulan poner en comn bieneso tndustria; COII la finalidDd de repartir entre si los beneficios que provengan de los: . negocios a que van a dedkarse.
Pero se debe observar que aqu no se trata simplemente de unafinalidad de lucro o de una unin de personas. Si por ejemplo el propietario de un casino le arrienda a una persona cualquiera por un porcentaje de las utilidades que se obtengan, no se puede por ello decir que es socio; asl como tampoco lo es el que entrega al propietario de una industria una determinada cantidad de dinero para invertirla en su negocio a cambio de un porcentaje de los beneficios o utilidades obtenidas. En estos ejemplos hay una finalidad lucrativa y unin de personas, pero slo por ello no se puede afirmar que existe sociedad El concepto de sociedad se refiere ms bien al hecho de que el socio queda obligado, limitada o ilimitadamente, con relacin a terceros, por los actos llevados a cabo por aquellas personas que tienen la facultad de obligar a la sociedad. Puede decirse que en la sociedad existe esta relacin externa frente a terceros por lo cual el socio responde por y como miembro de la sociedad La sociedad es considerada tambin como contrato, y como tal debe . llenar. requisitos formales y esenciales en las obligaciones contractuales (capacidad, consentimiento, objeto y causa). Nace pues de la voluntad de dos o ms personas que se renen para crear una persona juridica, nueva y distinta de la de los asociados, y ha de considerarse oneroso por la obligacin que contraen de aportar bienes o industria para finalmente obtener beneficios. Si la constitucin de la sociedad se hace constar en escritura pblica y sta se inscribe en el Registro de Comercio, nace entonces un ente colectivo considerado como comerciante social, con personalidadjurtdtca propia, con capacidad para obligarse con cualquier persona y siempre que sus negocios sean lcitos. Se ha entendido que la sociedad es un contrato, pero algunos autores alemanes de pocas pasadas sostuvieron la tesis negativa, alegando en su favor que en la sociedad no existen intereses opuestos entre las partes contratantes, y que el propsito de stas es xrear un ente jurdico nuevo y autnomo, al cual se le aplican reglas contractuales pero no de un modo absoluto. Esta tesis no ha sido muy afortunada. pues la teoria moderna considera que la sociedad s es un contrato de tipo especial, porque en l se destaca el nimo de colaboracin y organtzacin/contrato de organizacin) y no de cambio como en tos dems contratos. A diferencia de los dems contratos, en el de sociedad, no hay reciprocidad entre sus partes; no hay un intercambio directo o indirecto, mediato o inmediato de prestaciones, sino una fusin de intereses para obtener un bien comn. lo cual no impide que se produzca

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Lic, Julio Csar lviartnez..

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Textos Jurldicos Universitarios

un contrato ya que se da una fusin de intereses mediante un acuerdo formal y determinado por las partes. En el contrato de sociedad no existe un cambio de valores o de cosas entre los socios, ni tampoco una comunicccion de propiedades en/re ellos. Con dicho contra/o se efecta un traspaso de bienes en propiedad o en usufructo a favor de una persona nueva que se crea para procurar u los mismos socios, mediante la explotacion de dichos bienes, beneficios que los socios no habran obtenido, si sus capitales hubieran permanecido divididos. Se puede afirmar que en los contratos bilaterales o conmutativos, las parles se encuentran el uno frente al otro con sus respectivos intereses opuestos; mientras que en virtud del contrato de sociedad los sujetos se cambian de posicin, colocndose a la par y Sl/S intereses opuestos se fundan en UI/ inters comn. . El desarrollo del comercio moderno motiv en las sociedades un aumento de autonoma y una mayor complejidad o' su organizacin, que a su vez fue causo de lino creciente necesidad de reconocer a stas como sujetos de derechos y obligaciones; en este sentido, tanto la teorla COl'W la legislacin moderna, reconocen los distintos tipos de sociedad segn la realidad histrica, y tnedioute el .contrato de sociedad, se reconoce formalmente el hecho de existir una voluntad de (':ociarse, con fines de constituir una personalidad jurdica diferente. Como consecuencia de la personalidadjurdica el/ las sociedades mercantiles, stas sujetos de derechos y obligaciones/rente a terceros ya los socios, poseen una autonoma patrimonial que implica IlIUJ independencta entre la sociedad y los socios en cuanto a responsabitidades; como persona jurdica tambin debe poseer los elementos necesarios de distincin COII/O sal/ WI nombre, domicilio y nacionalidad Fina/mente, para desarrollar la acuvidad correspondiente a la empresa necesita de personas naturales o flsicas. cuyas voluntades concurren a [armar la voluntad independiente de la sociedad que tambin se ejecuta pOI' medio de otras personasfisicas.
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/. ,. l?f'GLAS GtNERALES COMUNES A TODA SOCIEDAD.

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toda sociedad entre ellas se tienen:

o) Cada asociado efecta una aportacin, la cual puede ser en efectivo () en especie, o bien en aptitudes especia/es relativas al negocio de que se trata, . b) ;I./i11 de toda sociedad debe comprender fundamentalmente la distribucin de beneficios entre SI/S asociados. e) No de/le haber error entre los socios en cuanto al hecho de que se est constituyendo precisamente una sociedad.

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d) Debe tambin eventualmente cada socio participar de las prdidas, a excepcin del sistema legal salvadoreo en donde el socio industrial no participa en las prdidas. (Ar: 3j numeral 3 0 Com).

e) Toda sociedad debe tener un fin lcito, no contrario al orden pblico ni a"las buenas costumbres y establecerse en inters comn de sus socios.
j) La sociedad debe dar origen a una persona jurdica distinta a la persona de sus ' asociados individualmente considerados.

Fuera de los requisitos esenciales y comunes a todo contrato, se haexpresado que son: la capacidad de los contratantes, consentimiento no viciado, objeto y causa lcitos, cuyo anlisis se har ms adelante en una forma somera, pues para su comprensin completa, se debe remiiimos propiamente al derecho comn o Civil; por lo que especficamente se afirma que los elementos esencia/es del contrato de sociedad son:

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a) La Constitucin de un fondo social. b). La divisin entre los socios de las ganancias que se obtengan. e) El empleo de dichos fondos en actos de comercio
*. Constitucin de un Fondo Social:

El patrimonio de la sociedad. el cual se forma con las aportaciones de los soeios, es tan vital para su existencia que sin l, desaparece la sociedad Su existencia es pues indispensable durante todo. el tiempo en que prevalezca la 'sociedad; por laque se puede afirmar que la intencin de los contratantes debe estar encaminada a constituirla y el contrato debe contemplar su formacin. De ah en 'adelante los socios no podrn disponer de los bienes que han aportado. Aportacin es un trmino muy amplio que significa toda prestacin de un bien que tenga un valor en uso o en cambio, susceptible de apropiacin, de un valor econmico. a cualquier derecho, como en propiedad, arrendamiento o usufructo, de una vez, por partes o en forma continuada. Pero desde el punto de vista jurdico, aportacin no significa propiamente la entrega, tradicin o desembolso sino, simplemente la obligacin de dar o bien /a promesa que se hace de aportar en determinados trminos; la entrega, tradicin () desembolso son posteriores, por lo que se dice que stos son propiamente actos de ejecucin, siendo. pues, .10 aportacin anterior o previa tal como se ha expresado. Cuota aportada. cuota suscrita y cuota prometida son entonces trminos de igual significado.

* Divisin entre los Socios de las Ganancias que se Obtengan:


Utilidades, ganancias o beneficios son trminos equivalentes, y significan toda ventaja patrimonial proveniente de los negocios sociales, y que por una parte van a umentar el capital individual de los socios, y por otra contribuyen a disminuir las cargas de la sociedad.
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Lic. Julio 'CsarMartinez.

Tex.tos Jurdico;) Universitarios

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No es absolutamente necesario que las ganancias se distribuyan totalmente entre los socios. Puede convencionalmente, y sin que se desnaturalice la sociedad, destinarse parte de ellas a [ines nobles como la beneficencia, o bien satisfacer pretensiones parafacilitar su ejercicio, o tambin en la adquisicion de seguros de vida para' sus empleados, etc. Es cuestin de medir si la sociedad ha producido ganancias suficientes para satisfacer esa doble forma de dividendos. Lo preciso es que tales beneficios provengan de la misma fuente, es decir, de la actividad comercial del ente scciul constituido. S se obtuvieran dichas ganoncias de actividades diferentes y separadas 110 habra propiamente ganancia social.

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* Empleo de los Fondos Sociales en Actos de Comercio:


Sobre el acto de comercio ya se ha explicado tanto su evolncin a travs de las dos Teoras d'! Derecho Mercantil, (eltsica y Moderna) (Pgs. 36 y sigts. de cste Texto), pues efectivamente, los fondos sociales debern ser utilizados en la ejecucion ele actos de comercio, relacionados con la actividad de la empresa. que es la herramienta CO/l que la sociedad realiza Sil desarrollo.

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.Sobre este particular. el inciso l " del artculo 17 Com, , dice:
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comerciantes sociales todas las sociedades independientemente de los fines que persiguen, sin perjuicio de lo preceptuado en el artculo 20.

Por razones de conveniencia econmica, el artculo 20 Com. establece una cutegoriu le sociedades que, sin dejar de ser mercantiles. quedan exentas de las obligaciones impuestas a los comerciantes en IYCI1 de su calidad: siendo dichas obligaciones las profesionales de los comerciantes contempladas en el Libro Il del Cdigo de Comercio. salvo la de matricuiur su empresa mercantil y SI/S respectivos establecimientos; e inscribir anualmente en el HegistrtJ de Comercio al balance de su empresa, debidamente certificado por Contador Pblico autorizado en el pas, as como los dems documentos relativos al giro de sta. 1ft<.' estn sujetos a dtcha fonnalidad, y cumplir con los dems requisitos de publtctdacl tncrcanttl (I'H' la Ley establece. El artculo 20 citado, dice: No obsta 11te .m calidad de mercantiles, las SO( i.r-iudes que se constituyan como colec.. .as o comanditarias simples, de capital rijo, y filie tienen

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exctuslvameute una o ms de las finalidades que S,~ indican fI cominuucln, una vez inscrltas quedarn exentas de las obligaciones profesionales de los comerciantes contempladas en e/ Libro Segundo de este C,digo, excepto lus mencionadas en los nmeros 1 y 1 J/' del articulo 4 JI de este mismo Cdigo. Lasflnatidades a que se refiere el inciso anterior .'1011: 1 El ejercicio de la agricultura y la ganaderia:
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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11 La construccin y arriendo de viviendas urbanas, siempre que 110 se construya con nimo de vender en forma regular y conston/l! las edificaciones. IJI El ejercido de profesiones liberales.
Estas sociedades del articulo 20 Como fueron objeto de regulacin especial:en razn de que conforme a 1 legislacin anterior servan para ejercer una actlvidad social bajo la forma ctvil. Adems, como se ha podido observar. sus socios quedan sujetos a un rgimen de responsabilidad ilimitada de consecuencias atenuadas, o sea, solidaria respecto de ellos mismos y subsidiaria respecto a la sociedad

1.6. CLASIF1CACION DE LAS SOCIEDADES.


El artculo 18 del Cdigo de Comercio. dice:

Las sociedades se dividen en sociedades de personas y sociedades de


capitales; ambas clases pueden se de capital variable.

Son de personas: 1. Las sociedades in nombre colectivo sociedades colectivas. JI. Las sociedades en comandita simple o sociedades comanditarias simples. IlL Las sociedades de responsabidad limitada. .Son de capital: 1 Las sociedades annimas. Il, Las sociedades en comandiia por acciones ) sociedades comandaarias por acciones. Solamente podrn constituirse sociedades dentro de las formas reguladas por

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1.6.1. SOCIEDAD DE PER..')ONAS - SOCIEDAD DE CAPITALES. El articulo anteriormente transcrito, clasifica las sociedades desde el PUf/lo de vista que la voluntad de asociarse tenga como base /a confianza misma entre los socios, o bien que el fin primordial de asociarse sea agrupar capitales, sin tener en cuenta las cualidades personales de sus miembros; en el primer caso las sociedades SO/1 de personas, y en el segundo de copita/es. .. Siguiendo el orden de enumeracin que hace el artculo 18 Com., se dice:

Sociedad en Nombre Colectivo: Es la unin de dos o ms personas que ejercen el comercio bajo una razn social, y que responden frente a terceros con todos SWi bienes. personal y solidariamente.
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Lj5:. JulioCsarMattinez.

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Sociedad en Comalldita Simple: Esta sociedad comprende dos categoras de socios:


son colectivos o comanditados y otros comanditarios. Aquel/os responden con la totalidad de sus bienes, mientras que stos responden hasta la concurrencia de la suma que se han comprometido aportar a la sociedad. Se dice que stas son simplemente aportadores de fondos.
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Socledad de Re-~pl)Jlsabilidad Limitad": En esta forma de sociedades. los socios slo responden hasta la concurrencia de sus aportaciones, pero las participaciones sociales no pueden estar representadas mediante los titulosvalores denominados acciones. As lo determina el Art. 102 Com. en el primer inciso. Sociedades el' Comandita por Acciones: En esta clase de sociedades, se encuentran las ' dos categoras de socios a que se ha hecho referencia en la sociedad en comandita simple; pero los socios comanditarios constituyen una colectividad de personas denominadas acctonisias; y el capital social est dividido en titulos negociables llamados acciones. Sociedades Annimas: EII estas sociedades, al igual que en la comanditaria por acciones, el capital est divtdtdo en acciones, no existiendo' ms que lino categora de accionistas, responsables hasta la concurrencia de la suma que representan los ttulos suscritos. Esta clasificacin al lende tambin a a)
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consideraciones, tales como.:

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b) E! grado de responsabilidad de los socios.


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En los sociedades de personas la !~esth1J y la representacin corresponden a lodos los socios o a los que se determinen en el acto COIIStitutiVO. por las deudos sociales estn sujetas u reglas ms estrictas por cuanto las cualidades personales de los socios SO/l determinantes en la voluntad de asociarse. Se conoce tambin el este tipo de sociedades con los fiambres de sociedades individualistas o por inters, aunque la denomtnacin primera es la ms ocostumbrada. Las sociedades de capitales, llamadas tambin colectivistas o por acciones. presentan lus siguientes caracteristicas distintivas: a) Las funciones de admtntstracton )' representacin I~O deben necesariamente recaer sobre los accionistas, sino 'sobre los rganos designados para ello en la escritura constitutiva,

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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

b) La garantia de los acreedores sociales est representada nicamente por el capital social que responde a una suma determinada. pues la responsabilidad de los socios es limitada.

e) Es de la esencia de este gnero de sociedades la transferibilidad de la condicin de accionista, debido a que es ms interesante en ellas el elemento objetivo o patrimonial que el subjetivo o personal, contrario a lo que sucede en las-sociedades de personas.
Tomando otros puntos de vista, existen otras tipos de sociedades, as:

1.6.2. SOCIEDAD DE CUOTA -SOCIEDAD DEACCION.


Segn la forma en que se estructura el capital. las sociedades se dividen en sociedades de cuota y sociedades de acciones: Las sociedades de cuota son aquellas en las cuales el capital est distribuido en participaciones que pueden ser desiguales y que no se hacen constar en titulosvalores. Las sociedades de acciones, son aquellas cuyo capital se divide en partes alicuotas y que se documentan precisamente, con tltulosvalores llamados acciones, en consecuencia todas las acciones tienen el mismo valor y representan una parte alicuota del capital; estn amparadas con titulosvalores que circulan libremente cuyo traspaso no modifica la escritura social: sin embargo, el artculo 158 determina una excepcin a lo expresado anteriormente, tal disposicin dice: .
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la escritura social puede pactarse que el traspaso de tas acciones nominativas cuyo valor no est totalmente pagado, slo se haga con autorizacin de la administracin social Esta clusula se har constar en el texto de los tuutos: Las acciones totalmente pagados, sean nominativas o al portador, pueden traspasarse sin consentimiento de la sociedad, aun contra pacto expreso en

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contrario.
La cuota, se adapta a las sociedades de personas, porque su traspaso modifica la escritura social. La sociedad en nombre colectivo y la de responsabilidad limitada, as como la en comandita simple, son sociedades de cuotas. La sociedad annima y en comandita por' acciones. son sociedades de acciones. Para ceder las cuotas en las sociedades de personas debe preceder el consentimiento de los dems asociados. As lo determina el artculo 50 Com.. que dice:

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Los socios no pueden ceder sus derechos en la sociedadsin el consentimiento de todos los dems, y S;1I ~I, tampocopueden admitirse otros nuevos, salvo que en UIJO u otro caso la escritura social disponga que ser sufteiente el consentimiento de la mo.yorfa. Las cesiones no surtirn efecto contra terceros, sino hasta que se inscriban en el Registro de C01l1ercio.- En caso de que se autorice la cesin de que se trata en el primer inciso de este articulo, a favor de persona extraa a la sociedad, los socios tendrn el derecho de "tanteo", y gozarn de un plazo de quince dlas para ejercerlo, contado desde la fecha de la junta en que se hubiere otorgado la autorluscln. Si fueren varios los socios que quieran usar de este derecho, les competer a todos ellos en proporcin a sus aportaciones originales. No obstante, los derechos que la calidad de socio atribuye, pueden cederse sin que se pierda dicha calidad cuando son de Indote econmica; pero los derechos de cooperacin, tales como el de voto, el de asistencia, el de informacln y otros similares, 110 pueden ser cedidos aunque si cabe S/I ejerctcto por representacln.
1.6.3. SOCIEDAD DE IU:.--:5PONSABILIDAD LIMITADA-SOCIEDU) DE RESPONSADILlDAD ILIMITADA SOC/ElJAD Al/XTA.
Segn el tipo de responsabtlidad de cada socio, las sociedades se dividen en:
Sociedades de responsabilidad limito da, ".'101/ aquel/as en que los socios limitan Sil responsabilidad a su aporte "; ellas SO" las sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades annimas, y las sociedades en comandita, slo en cuan/o a los socios comanditarios se refiere. Sociedades de responsabilidad ilimitada, "SO" aquel/as en que los socios responden ilimitadamente por las obligaciones sociales"; ellas son las sociedades en nombre colectivo y las en comandita, fJero slo en lo referente a los socios comanditados.

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Sociedades de responsabilidad mixta, "son aquel/as en las cuales algunos de los socios responden ilimitadamente, y otros limitadamente; ellas son las sociedades en comandita, tanto simples como por acciones; en ellas existen socios que responden ilimitadamente, los cuales son los nicos que tienen derecho. a administror, y se llaman "socios comanditados "; y existen socios que responden limitadamente, los cuales estn excluidos de la administracin, y se llaman "socios comanditarios ".
1.6.4. SOCWDAD NACIONAL - SOCIEDAD ITRANJERA.

Desde el punto de vista de su nacionalidad, las sociedades pueden ser:


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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

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Sociedades naciolUlles, conforme al Derecho salvadoreo son:


a) Las que se constituyen conforme a las leyes salvadoreas, y especlficamente segn el Cdigo de Comercio de El Salvador.
b) Las que tienen su domicilio legal en El Salvador.

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Para gozar de la proteccin que se da en virtud de la nacionalidad salvadorea, el nmero de socios de capital en una sociedad deber ser salvadoreo en su mayora, o sea en ms de/50%.

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Sociedades extranjeras, son las que se constituyen con arreglo a las leyes extranjeras, y que para poder ejercer el comercio en El Salvador, debern:
a) Comprobar que estn legalmente constituidas, de acuerdo con la ley del pais en que se hubiere organizado inicialmente: .
b) Comprobar conforme a dicha ley y a sus propios estatutos, que puede acordar la

creacin de sucursales y agencias con los requisitos que seala el Cdigo de Comercio de El Salvador. e) Que la decl'iin de operar en El Salvador. ha sido vlidamente adoptada. segn la ley de su pas de origen y conforme a sus estatutos. el) Que tambin tiene capacidad legal para trasladar su domicilio a El Salvador y que ha tomado acuerdo en tal sentido.. e) Tener permanentemente en la Repblica, cuando menos, un representante con amplias facultades para realizar todos los actos que hayan de celebrarse y surtir efectos en territorio nacional.
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Es indispensable que la sociedad extranjera constituya un patrimonio suficiente en El Salvador, para respaldar aquel/as obiigactones que contraiga en el ejercicio del comercio. Para reducir dicho capital deber: l. Cumplir con los requisitos exigidos para la reduccin del capital social en El Salvador. 2. Obtener previamente autorizacin del Minlsierio de Economa, por medio de la Oficina que ejerce. la vigilancia del Estado. Comprobar que sus fines son lcitos conforme a las leyes de El Salvador, y que dicha sociedad no es contraria al orden pblico salvadoreo.

g) Que su estructura corresponda a cualquiera de los tipos autorizados legalmente en el pas: es decir, que no sea contraria al orden Pblico salvadoreo; y que, por

declaracin expresa, acepte la sumisin a las leyes, tribunales y autoridades salvadoreas, en relacin con los actos que celebre en el territorio salvadoreo, o que hayan de surtir efectos en el mismo. La autorizacin, registro, vigilancia, ejercicio, cancelacin, en cuanto a las sociedades que realizan actos de comercio permanentemente en la Repblica. adems de estar sujetas a
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los requisitos que establece el articulo 358 y siguientes del Cdigo de Comercio, tambin estn sujetas a /a vigilancia del Estado por medio de /a Secretara de Economa; correspondiendo adems al Ministerio Pblico, /a obligacin de requerir a las correspondientes autoridades administrativas su cumplimiento. {Art. 361/lIc. ltimo C011l.)

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1.6.5. SOCIEDADES DE' CAPITAL FIJO SOCIEDADES DE CAPITAL v:4RIAfJLE.


Esta clasificacin atiende a las formalidades que la sociedad debe cumplir para aumentar o disminuir su capital social. Propiamente no son un lipa especial de sociedad, sino ms bien una modalidad aplicable a todo tipo de sociedades, siendo su aspecto caracterstico la variabilidad del capital, Sociedades de capital fijo, "son aquellas en qll,e todo aumento o disminucin de capital requiere de modificaciones de la escritura social, hecha despus de cumplirse COIl otras formalidades como son: acuerdo tomado en Junta Extraordinaria de Socios, por UIl porcentaje calijicado de los mismos; publicacin de acuerdo por tres veces en el Diario Oficial y llll diario de circulacin nacional". Finalmente deber inscribirse la correspondiente escritura de aumento o disminucin en el Registro de Comercio. Sociedades de capital variable, "son aquellas en que todo alimento o disminucin de capital, izo requieren de modificaciones de la escritura social, hecha despus de cumplirse COI! v tras formalidades como son: acuerdo tomado en Junta Extraordinaria de Socios, por un porcentaje calificado de los mismos: publicuctn de acuerdo por tres veces en el Diario Oficial y un diario de circulacin nacional". En este tipo de sociedades, conforme al artculo 309 Como la escritura social deber contener adems de las estipulaciones que correspondan a la naturaleza de la sociedad, las condiciones que sefijan para el aumento o disminucin del 'capital social. En las sociedades por acciones, el pacto social y. en Sil defecto, la junta general extraordinaria, fijar los aumentos del capital, lo mismo que laforma y trmino en que deba hacerse la correspondiente emisin de acciones, en cada caso. Sobre este tema se hablar con mayor amplitud en el Captulo respectivo del Cdigo de Comercio).

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1.6.6. S(X'1EDADES SUIIIPLES _. S'OCfl:;[)ADES COft,,/PUESTAS.

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A las sociedades simples ya las compuestas, tambin se les llama: sociedades de primer grado y sociedades de segundo grado, respectivamente. Las sociedades simples o de primer grado, se constituyen por personas naturales, o por stas y personas jurdicas. Las sociedades compuestas o de segundo grado, se constituyen por personasjurklicas. La primera especie es la corriente. La segunda se refiere a la sociedad de sociedades, () sea la formada por socios que a su vez son personas jurdicas.
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Para que una sociedad sea compuesta, es necesario: a) Las sociedades participantes en la sociedad de sociedades, no deben perder su individualidad, porque si desaparece su personalidadjurdica en la nueva sociedad, se estarlo frente a una fUsin de sociedades, sea por la reunin de varias en una nueva {fusin en sentido estricto}: o las sociedades fusionan/es son absorbidas por una sola que subsiste, disolvindose las dems por esa absorcin o incorporacin. En las hiptesis mencionadas, o se extinguen las sociedades fusionadas, o se extinguen todas menos u n a . . b) Es preciso el surgimiento de un ente jurdico nuevo, y una simple reunton o concentracin de sociedades. Ejemplo: el cartel, como le denomina el Diccionario de la Lengua Espaola, o cartel o sindicato, como le llaman los tratadistas; el consorcio (concemo, grupo, comunidad de intereses); la sociedad madre o matriz y soctedadftltal; sociedad en carteras, truts, etctera. Uno de los problemas jurdicos planteados por la doctrina, es la determinacin de si una sociedad en nombre colectivo puede formar parte de una sociedad annima y viceversa. La participacin de una sociedad personalista en una de capitales les parece legalmente imposible a muchos autores; otros. no ven nada anmalo en ello. Parece ms acertado esta ltima opinin, porque si una sociedad en nombre colectivo es accionista de una sociedad annima y paga todas las acciones suscritas, no existe ningn problema, y si no han sido pagadas tampoco lo habrla, pues estara en igual condicin a la del accionista individual, deudor de sus acciones suscritas, y en mejor condicin para la annima, porque cuenta no slo con el patrimonio de la sociedad en nombre colectivo. sino tambin con el de sus socios, pues stos, todos responden ilimitada y solidariamente. La sociedad annima, a su vez puede ser socio de la en nombre colectivo, aunque sera un caso raro, ya que la sociedad annima tiene un patrimonio autnomo, con el cual est en disponibilidad de responder personal y solidariamente, juntamente con los dems socios colectivos. La sociedad annima no est pues, incapacitada legalmente para responder ilimitada y solidariamente con el propio patrimonio, a la par de las personas fsicas que la integran. Si la colectiva quebrara teniendo como miembro a una annima, sta tambin quebrara y responderla con todo su patrimonio. Desde luego, la quiebra de la annima en las condiciones dichas. no lleva consigo la de sus accionistas, pues la responsabilidad de stos es limitada al valor de sus acciones. En la prctica es poco probable la creacin de estas sociedades por los problemas que originarlan; si por ejemplo se produce la quiebra de la annima, en el supuesto mencionado. porque la sociedad annima seguramente, tendra adems de sus obligaciones con la colectiva, las derivadas de su propia actividad. Adems podrfa haber abusos de s, por ejemplo: uno o ms de los socios colectivos lo son tambin de la annima, y la colectiva est mala econmicamente.

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-Lic. Julio Csar Martnez.


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l. 6.7. SOCIEDAD UNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICULAR.


Esta clasificacin de las sociedades en universales y particulares, atiende a la naturaleza de las aportaciones. A las sociedades universales pertenecen aquellas en las cuales los asociados se comprometen a poner en comn, la totalidad de sus bienes, sean stos presentes o futuros. Son de origen romano y fueron concebidas para realizar operaciones en las que estaba ausente la idea de lucro. Se dio en las llamadas societas omnium Vonorum y las societas quae ex quaestu venium, aplicables a las sociedades de familia y a las sociedades integradas por esclavos, respectivamente. El origen de las sociedades particulares tambin se remonta a los tiempos de la antigua Roma, pero su aparecimiento es posterior al de las sociedades universales. Sus formas ms conocidas (tal como ya se ha visto), fueron las societas unius rei y societas alicujus negotiationis, en ellas sus miembros ponian en comn bienes determinados y estaban dirigidas a la obtencin de beneficios inmediatos en la explotacin de un bien determinado o de negocios particulares, respectivamente.
La totalidad de las sociedades mercantiles salvadoreas corresponden a la categora de las sociedades paniculares, funcionando en casi todo el mundo con muy buenos resultados: es decir. que en el medio salvadoreo no operan las sociedades universales.

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1.6.8. LAS LLAll,lfADAS S(X'IEDADES DE CUENTAS EN PARl1CIPACION

El Cdigo de Comercio salvadoreo, ubica a las cuentas en participacin dentro del Libro H/: Ttulo Xlll denominado "Contrato de Participacin ". dando una idea exacta de su naturaleza. Al efecto, el artculo 15 J9 Com.. expresa: "Por el contrato de participactn un comerciante se obliga a compartir con una o varias personas. que le aportan bienes o servicios, la... utilidades o prdidas que resulten de una o varas operaciones de su empresa o del giro total de la misma. "

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Destcanse en el articulo transcrito dos notas:


a) El que da panicipacion es un comerciante. b) Si trabajan uno, varios o todos. lo hacen en su nombre individualmente. En El Salvador, segn se ha visto, todas las sociedades regulares tienen personalidad jurdica, y por este motivo las cuentas en participacin no es un tipo de sociedad: pues el inciso 2'~ del artculo 1521 Com .. dice: "Este contrato }JO dar nacimiento a personajuridtca alguna ..

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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Varios autores y legislaciones de ciertos pases las denominan "sociedades accidentales" o "en participacin", e incluso "sociedades ocultas". No obstante se sabe que no se trata de sociedad alguna. Como se puede apreciar, el Cdigo de Comercio reglamenta la') cuentas en participacin como contrato. denominndole "Contrato de Participacin", pero no como un contrato de sociedad Conforme a la concepcin que de las sociedades tiene el ordenamiento positivo salvadoreo, es acertado el tratamiento adoptado por el Cdigo. El inciso 30. Del artculo 1521 Com., dice: "El uso de- un nombre comercial comn har responder a los participantes que lo hubieren consentido como si fuesen socios colectivos" En tal caso las alcanza la responsabilidad del socio colectivo, pero eso no convierte a los partcipes en .socios. pues no han formado ninguna sociedad.

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1.6.9. LAS LLAMADAS SOCIEDADES O CONTRATOS DE APARCERJA. La peculiaridad de este contrato ha sido la causa de que no haya acuerdo en cuanto a si es una sociedad, un arrendamiento, o un contrato de trabajo. Es una sociedad. se dice, por medio de la cual uno de los socios. en carcter de capitalista, aporta, de manera temporal, tierra de labor o ganado, y el otro. su industria o trabajo, para poner aquellos en produccin. con el propsito de repartir los beneficios' o resultados. Una opinin diversa afirma que es un arrendamiento, porque el dueo o poseedor de la tierra o del ganado, los entrega a otro para que los disfrute y aproveche, durante el trmino estipulado. por un precio peridico, consistiendo ste en una parte de los productos obtenidos del negocio. Una tercera tesis ve en la aparcera una modalidad del contrate> de trabajo. El Cdigo Civil se refiere brevemente a la "aparceria'' y de manera incidental. en el Captulo dedicado a las "Reglas Particulares Relativas al Arrendamiento de Predios Rsticos ". El articulo /17/ C; dice: "El colono no tendr derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha.---- Exceptase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que media entre el arrendador y l, toca al primero una parte proporcional de la prdida que por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o despus de percibirse los frutos; salvo que el accidente acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota defrutos. .. Colono aparcero, proviene del tatln rcolono partiarius",

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Julio Csar Martnez.

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1.6.10. SOCIEDAD COOPERATIVA. (Art. 19 Com.) 1.6.10.1. ORIGENES DEL COOPERATIVISMO.


Para algunos autores, el cooperativismo tuvo su origen en los sistemas de organizacin JI! las comunidades agrcolas antiguos, en los que SUf; miembros se ayudaban recprocamente vara el desarrollo de sus actividades, por ejemplot: en Mesopotamia y Holanda Medieval, en "as que los miembros de la comunidad se organizaban para construir diques y mantenerlos en buen estado; otro ejemplo lo constituyen los "mir" y "artel" rusos, los "Zadrugas" servios, que basados en el parentesco, han mantenido unidas a las sociedades rurales. Para otros autores, el cooperativismo es un fenmeno sociolgico, que surgto provocado por la desigualdad de las clases sociales, y con lafinalidad de suprimir el rgimen del salario e integrar a los hombres en la produccin, distribucin y consumo de la riqueza.

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La cooperacin moderna surgi en un punto de la historia en el que las ideas de ayuda


mutua y de una economa ordenada y regulada, en la cual cada individuo tenan sus derechos

y deberes, estaban muy debilitados y la vida econmica haba cedido a un individualismo competitivo desenfrenado. Naci pues, en pleno auge del liberalismo econmico, la
revolucin industrial, que como cambio rpido, traera como consecuencia lgica sufrimientos para determinadas personas: la clase proletaria. Surgieron los movtmientos sindicales, las asociaciones que eran organizaciones profesionales de trabajadores, pero el ambteme poltico europeo convulsionado por la crisis de nuevos valores, hizo que los sindicatos sufrieran un colapso. en virtud de la confusin e imprecisin de sus dirigentes. El movimiento sindical sirvi para que los trabajadores se volvieran ms tenaces en sus pretensiones con la nueva sociedad, y asi hombres con experiencia poltica y acostumbrados a trabajar con sus compaeros, arraigada en su ser la idea de igualdad econmica, el 2 J de diciembre de 18-1-1 en un pequeo edificio situado en la calle ..Toad Lane" de la poblacin de Rochdale, hecharon a andar la "Rochdale Equitable Pioneers" primer almacn cooperativo que realizaba operaciones con la sociedad. Los objetivos de la sociedad, de acuerdo con las normas que establecieron los pioneros, eran variados y de largo alcance. Iban desde el establecimiento de una tienda para vender provisiones y ropa, hasta la construcctn de casas para los miembros, la apertura de talleres. la compra de granjas para su servicio y el establecimiento, de una colonia de casas para retirados que se sostuviera por s so/a. Con el ejemplo de Rochdale los obreros empezaron a organizarse en esta forma de asociacin, y as surgi el movimiento cooperativo, el cual ha recorrido ya el globo y, como es natural, sus dirigentes estn divididos en cuanto al papel que debe desempear en el desarrollo econmico del mundo.

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Lo que distingue al cooperativismo de las dems formas de accin de los trabajadore es su carcter, directa y esencialmente constructivo: su medio de accin consiste en crear empresas, gracias a las cuales los cooperativistas escapan a la explotacin de la que eran vctimas por parte de las empresas privadas con las que tenlan relacin tanto como trabajadores. como clientes o proveedores.

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1.6.10.2. FINES DEL COOPERATIVIS}vfo.


La cooperacin tiene como fin hacer hombres, hombres con sentido de responsabilidad individual y colectiva, de modo que puedan elevarse, individualmente, a una vida personal plena y colectivamente, a una plena vida social.

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El fundamento filosfico del movimiento cooperativo, se explica por dosfactoresde la cooperacin: el esfuerzo personal y la ayuda reclproca.; lo cual introduce principios nuevos en la vida econmica y nuevas reglas de conducta en la vida social, con elfin ltimo de la emancipacin del individuo para otros y mediante otros.
As se tiene:

1. Social:
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Los principios de unidad, democracia y libertad, se refieren al aspecto social de la cooperativa. El principio de unidad de sus miembros es el origen de las cooperativas y slo progresan cuando existe esta misma unidad entre las distintas cooperativas; el movimiento cooperativo cree en la existencia de una solidaridad bsica entre los hombres, debido a su origen comn y a su comn destino; el objetivo de la asociacin cooperativa es el bien comn, que es el conjunto de condiciones materiales y espirituales necesarias para que dentro del marco de la justicia social se garanticen plenamente la dignidad del hombre, y el Estado como mxima estructura de la sociedad est en la obligacin ineludible de desarrollarlo. El principio de democracia, de que todos sus miembros son iguales y que nadie goza de una situacin de privilegio a causa de su inversion de capital, en virtud de que los hombres se incorporen a el/a como seres humanos y slo secundariamente como apartadores de capital, pone de relieve el aspecto humano: y por lo tanto social de la cooperativa. Adems del control democrtico de la organizacin cooperativa la razn de igualdad reside en el hecho de que todas las personas se renen para satisfacer sus necesidades comunes y en esto son iguales.

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2. Econmico.
Son dos principios los tille se refieren al aspecto ecunmico: el de Economla y el de Equidad o Justicia Distributiva.

Lic. Julio Csar Martinez,


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Textos Jurdicos Universitarios

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Las cooperativas tienen como finalidad mejorar la situacin econmica de sus mitJmbros. para ello buscan reducir los costos de las cosas, las mercancas las venden y las campran un precio justo y como no tienen como objetivo el de obtener lucro, procuran pree~tablecer un clculo del costo, partiendo del costo real ms un pequeo margen para cubrir /LiS operaciones que realicen con sus asociados.

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Como no timen como finalidad el de obtener lucro, surge el principio de Equidad el cual
consisl;;: en que los excedentes que obtengan. caso que los haya, los distribuyen entre los asociados usuarios en proporcin al uso que hayan hecho de los servicios sociales, es conocido tambin como sistema de retomo, con l se procura corregir cualquier anomala en el cobro por la prestacion del servicio, lo que se cobr dems es reembolsado, dndose pues. el precio justo.

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3. Poiuico.

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COJ!!O principio del cooperativismo, se encuentra el de Neutralidad Polltica de la


asociacin. Las cooperativas deben permanecer apartadas de la poltica. la historia del movimiento cooperativa ensea que cuando se ha violado esta neutralidad, para unirse a un partido poltico, o bien perdi su independencia y fue controlada por el partido, o fue suprimida por el Estado. Deben permitir su ingreso a cualquier persona independientemente de cual sea su ideologia poltica. pero esto no debe entenderse que a los miembros les queda vedado el inmisc... uirs.: en los asuntos del Estado poltico, Jo que se les prohibe es que instrumentalicen a /a cooperativa para obtenerfines politices partidistas o para su provecho personal. conocido tambin como sistema de retomo, con l se procura corregir cualquier anomala en el cobro por la prestacion del servicio. lo que se cobr dems es reembolsado, dndose pues, el precio
justo.

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1.6.10.3. CLASIFICAC/ON DE LAS COOPERATH~4S. Conforme a la legislacin salvadorea, los criterios aceptados para clasificar las cooperativas son:

a) Por el Objeto Social:

Las finalidades de los servicios que puede tener la cooperativa. sern de acuerdo a las necesidades que sus miembros puedan tener, ya sean de bienes o servicios.

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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

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b) Por la lndole del Objeto:

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La clasificacin por la lndole del objeto es la ms relevante de las clasificaciones de las cooperativas, pues comprende toda la gama de actividades a que se pueden dedicar estas instituciones y se sube/osifica de la siguiente forma:: l. Cooperativas de distribucin. 2. Cooperativas de Colocacin de la Produccin. Cooperativas de Trabajo. Cooperativa de Distribucin: Estas son las que procuran a los cooperados los bienes y servicios que stas necesitan para la satisfaccin de sus finalidades, como ejemplo se encuentran, las cooperativas de consumo, que son las que estn formadas por personas que se asocian para obtener en comn bienes o servicios para ellas, sus hogares o SU'i actividades de produccin, en las mejores condiciones de precio y calidad. Las asociaciones cooperativas que tengan esta finalidad, por di.\posicin de la ley tienen vedada la venta y prestaciones de servicios al pblico, o sea a personas que no son miembros. Cooperativas de Servicios: Son aquellas que estn formadas por personas que se asocian para prestar servicio al pblico, ejemplo: las cooperativas de transporte para personas (taxis).

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Cooperativas de Ahorro: Que tienen por ohjeto servir de caja de ahorros a sus miembros e invierte susformas de crditos a sus asociados o a terceros, o en cualquier otra forma autorizada por sus estatutos.
Cooperativas de provisin: Que .'1011 las que suministran a los miembros de un grupo (categora profesional bienes de uso o de cambio y servicios que necesitan para desarrollar su actividad econmica.

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Desde este punto de vista, o sea cuando se toma en cuenta la variedad del objeto, cuando se combinan varias de las finalidades indicadas, se clasifican en:
J, Unifuncionales. 2. Muttifuncionales. 3. Integrales.

UnifunciolUlles o Unuarias: Cuando persiguen un solo objeto. La singularidad del objeto puede ser consecuencia de una especialidad decidida por los asociados, o de una imposicin de la ley en virtud de la especifica actividad a desarrollar. k/u/tifuncionalo Mixta: Cuando tiene dos o ms finalidades, para el caso, de ahorro y crdito; de consumo y crdito; de consumo, crdito y vivienda, etctera.

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-LJs:. Julio Csar Martinez,


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Integral: Cuando tienen por objeto satisfacer la totalidad de las sociedades socioeconmicas de sus asociados. Estrictamente, este propsito es irrealizable pero corrientemente se designa con este nombre a las cooperativas que tienen una considerable variedad de objetos.

c) Por la Integracin Cooperativista:

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1) De Primer Grado 2) De Segundo Grado 3) De Tercer Grado


Las formas de integracin de las cooperativas son mltiples y variadas, pueden ser territoriales, que son constituidas por las cooperativas de una regin determinada; pueden ser de actividades similares o pueden ser agrupando las dos anteriores y que presentan diversos grados. Como grados o instancias se presentan dos situaciones: Vertical, Cuando se unen las cooperativas que tienen el mismo objeto. Horizontal: Cuando se agrupan cooperativa'). sin importar las finalidades a que se dediquen. La importancia de la integracin consiste en la amplitud del mbito y objeto de las cooperativas yen la defensa de los intereses de las organizaciones cooperativas afiliadas.

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1.6.10.-1. NAnIRALEZAJURDICA DE LA COOPERAnVA.

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Al surgir el movimiento cooperativista en Inglaterra con la "Rochdale Equitable Pioneers" a fines de 188-1, los fundadores le imprimieron slo finalidades econmicas y sociales desinteresndose del aspecto jurdico de las cooperativas, situacin lgica por la poca en que vivan. Pero los tipos de actividades que realizaban dentro de la sociedad requera regulacin legal, pronto result que necesitaban encausarse en la legislacin y as en 18-16 se acogieron al rgimen de los "Frienol y Societes ", de indole mutualista, y luego de /852 quedaron comprendidas en la "Industrial And Provident Socteties Act). Los adjetivos "Industrial" y "Provident" (providencia) aluden a los beneficios obtenidos a travs de la mutua accin de los miembros, y a la provisin a favor de los mismos. El concepto en que es tomada la palabra "Societies" en el derecho Anglo-Sajn, en cuanto lafinalidad de lucro, es que no persiguen ese propsito y en ese sentido, se asemejan al concepto de asociacin latina. .. Los juristas ingleses de aquel/as pocas se preocuparon poco por determinar la naturaleza jurdica de las cooperativas, para as aplicarlas al rgimen jurdico
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

correspondiente, pero al acogerse al primer rgimen mencionado en el prrafo anterior, interesados por el tema, doctrinaria y legalmente s.e dedicaron a su esclarecimiento.

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El resultado a nivel mundial fue una controversia que aun perdura, entre quienes conceptan a las cooperativas como de origen Societario o Asocietario, o luchan por el reconocimiento de su carcter civil o mercantil, a lo que ha contribuido adems de los diferentes derechos positivos propios de cada pas, la captacin imperfecta del fenmeno cooperativo de parte de los cultores de las disciplinas jurdicas, sea por no conocer en profundidad los principios de la doctrina cooperativa, sea por confundirlos la diversidad de clases cooperativas, o en fin por aplicar indebidamente los esquemas propios de otras figuras, con las que estn ms familiarizados. Al aceptarse el hecho de que las cooperativas tienen un tipo jurdico propio, se legisl en la mayor parte de los pases acerca de ella", pero el problema subsiste en virtud de que los conceptos distan mucho de ser universales y varan StL\' contenidos en los diferentes sistemas.

1.6.10.5. LA CUESTION EN EL SALVADOR. El movimiento doctrinario y legal del siglo pasado, por la casi nula creacin de cooperativas, no tuvo ninguna variante a como se regulaba este fenmeno en Europa, es decir que caso que hubiera surgido alguna cooperativa, se le hubiera considerado como sociedad y se le aplicarlan las siguientes disposiciones: En el Cdigo Civil de 1860 se encontraba el Ttulo XXVIII del Libro Cuarto, que regulaba a la sociedad como contrato, en trminos genricos pudiendo ser esta institucin de carcter civil o mercantil: en los Cdigos de Comercio de 1856 y de 1882 no se encuentra regulacin alguna acerca de las sociedades. En el Cdigo de Comercio de 1904, el legislador reglament en el Ttulo V "De las Compaas Mercantiles" del Libro 11 "De los Contratos y Obligaciones Mercantiles", en el Captulo IV a las Sociedades Cooperativas, conceptualizndola como una sociedad mercantil; de lo que se colige que eran consideradas sociedades de carcter mercantil, determinndosele asi su naturalezajuridica. . Con el transcurso de los aos, las instituciones reguladas por el Cdigo referido, hizo ver que su regulacin se habla quedado rezagada por la teora moderna mercamiltsta. por lo que surgi la necesidad de introducirle las reformas necesarias, y asi en julio de 1957 por Acuerdo Ejecutivo se nombr una Comisin de Juristas para revisar el Cdigo, la que tomando en cuenta las modernas corrientes mercantiles, consider que las cooperativas no deberan figurar en dicho ordenamiento legal por tener caractersticas propias alejadas de la finalidad de lucro que persiguen las sociedades mercantiles, considerndolas como entes jurdicos de servicios para el beneficio exclusivo de sus miembros, as fue presentado el proyecto de nuevo Cdigo de Comercio, comprendiendo que su carcter es eminentemente cooperativo.
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La Asamblea Legislativa de la Repblica por medio de Decreto 559 promulg con fecha 25 de noviembre de 1969 la "Ley General de Asociaciones Cooperativas" determinndole a las cooperativas la naturaleza jurdica de Asociaciones. conteniendo un Captulo referente a las Sociedad Cooperativas existentes como tales. las cuales continuaran funcionando con sujecin al Cdigo de Comercio. pero no seran consideradas cooperativas. El nuevo Cdigo de Comercio, publicado en el ao de 1970 para entrar en vigencia el primero de abril de 1971. dej sin ninguna base legal que normara las actividades de las sociedades cooperativas, aceptndose conforme la teora mercanttlista moderna que las sociedades slo pueden ser de personas y de capitales, con sus respectivas divisiones. El legislador salvadoreo por Decreto 277 publicado en el Diario Oficial de 23 de marzo de 1971, introdujo reformas al mencionado Cdigo, reformando el artculo 19 y estableciendo las normas a que se sujetaran las sociedades cooperativas. en virtud de que son "organizaciones importantes dentro del engranaje econmico nacional y que obligarlas a que adopten un rgimen diferente al que regula sus actividades. causara efectos contraproducentes al prestigio de que gozan en las instituciones financieras y de crdito internas y especialmente del exterior, perjudicando a los miembros que los integran ". Por los motivos expuestos se les dio de nuevo existencia legal, dndoles naturaleza jurdica de sociedades. Pudiendo constituirse las cooperativas en El Salvador, dualmente, ya sea como sociedsdes o como asociaciones. Con lo dicho el problema legal qued resuelto. enmarcndose la discusin en el aspecto doctrinario El artculo 19 Cotn. COIl posterioridad a su promulgacin, ha sido reformado dos veces. mediante Decretos Legislativos nmeros 385 y 871. de 30 de noviembre de 1989 y de 2 7 de abril de 199{ respectivamente. Es as como en el Cdigo se encuentra como ltimo tipo de la clasificacin, las sociedades cooperativas. que jurdicamente siguen las modificaciones contenidas en el Art. 19 Como tomando de las dems formas de sociedades lo necesario para su complementactn. En ese sentido, se dice que las sociedades cooperativas tienen lineamientos generales tomados de la sociedad mercantil, en cuanto a su estructura se refiere. En consecuencia, se constituye por escritura pblica, se modifica. disuelve O liquido en la misma forma; se inscribe en el Registro de Comercio; en general, tambin le son aplicables las regulaciones del Cdigo de Comercio en cuanto a su funcionamiento, y siempre que sean compatibles con su propia naturaleza. Al respecto, el artculo /9 Com., dice: Las sociedades cooperativas existentes a la fecha de entrar en vigencia este Cdigo, ast como las que en lo sucesivo se constituyan, para los cuales se

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

requerir, por lo menos, de un nmero de diez socios, funcionarn con sujecin a las normas que se expresan a continuacin: 1. Las socledtules cooperativas se regirn por IS disposiciones que co"espontlan a la especie de sociedtu:les que hayan adoptlldo en Sil constitucin; y por el de la sociedad anmllUl relativa a batanees, responsabilidad de los administradores y vigilancis del auditor salvo los modificaciones qlle se establecen en elpresente articulo. JI. Los acciones no podrn ser, cada UIUZ, de m6s de 5.000.00 colones, sern nominativas y slo transferibles por inscripcin en el respectivo Libro, con autorizacin de la sOciedad. 111. El socio tendr un solo voto, cualquiera que sea el nmero de aceiones que tenga en propiedad. IV. Aunque la responsabi/lad del socio fuere limilda, nunca ser, sin embargo, inferior a la cantidad por l suscrita, inctuso el caso en que por virtud de su destitucin o exclusin no llegase a hacerla efectiva. V. En el domicilio de la sociedad, habr Iln Libro qlle podr ser examinado por quien lo desee, en el cual constar: a) El nombre, profesin y domicilio de cada socio; B) La fecha de iJI admisin, destitud'.l o exclusin de cada uno; c) La cllenta comense de las aportaciones hechas o retiradas por cada socio. La admisin de los socios se verificar medJnte la firma de los mismos VI. en el Libro de que trlll el numeral amerior: VII. A los socios se les entl'egarn ttl,los nominativos, que contengan las declaraciones a que se refiere el numeral V de este inciso, en la parte que respecta a cada uno, los cuales sern fumados por eos y por los representantes de la sociedad. VIll. Los socios admitidos despus de constituida la sociedad, responden por todas IS operaciones sociales anteriores a su admisin, de conformidad con el contl'ato social IX Salvo pacto en contrario, tendrn los socios derecho de separarse de la sociedJlden las pocas convenidas para ello, y afa1tJl de convencin al fin de cada afio social, participndolo con ocho dlas de anticipacin. X La exclusin de los socios s610 podr acordarse en Junta General y concurriendo las circunstancias exiglas para eUo en el contrato de sociedad. Xl. La exoneracin y la exclusin de un socio, se harn por registro del acuerdo en el respectivo Libro y ser jirmtuJo por l o por noltrlCacin judicilll, hecha en el primer caso a 111 sociedad, y en el segundD al socio. El socio exonerado o excluido sin perjuicio de la responsabilidml que le alcance, tiene derecho a retirar la parte que le corresponde segn el ltimo baItIncey con arreglo a su cuenta corriente, no incluyndose en ese capitsJ el Fondo de Reserva. Todo de conformidad a lo establecido en el pacto social
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Lic. Julio Csar Martinez. Textos Iurdicos Universitarios

XlI.

Las sociedades cooperativas debern hacer que proceda o siga a Sil firma o denominacin las palabras "Sociedad Cooperativa de ResponsabilidadLimitada" o "ilimitada", segn sta sea. }(JII. Las sociedadescooperativas estarn Djetas al pago de todo impuesto o contribucin fiscal o I1flmicipal, pero quedan exentas de cflalquier imposicin directa su capital y lbs rendimientos del mismo.

Del contenido del articulo transcrito anteriormente, se deducen fas siguientes caractersticas de las sociedades cooperativas: a) Conforme a la legislacin salvadorea, todas fas sociedades mercantiles se rigen por el Cdigo de Comercio; la sociedad cooperativa no es la excepcin.

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b) Las sociedades cooperativas son comerciantes sociales, y por lo tanto persiguen fines de fuero.
e) Las sociedades cooperativas se constituyen por medio de escritura pblica, inscrita en el Registro de Comercio. d) Las sociedades cooperativas adquieren personalidad jurdica, inscripcin de fa citada escritura pblica en el Registro de Comercio. mediante la

e) La sociedad cooperativa puede tener firma o denominacin La duracin de la sociedad cooperativa, determinada (l indeterminada o ilimitada, depende de la voluntad de los socios, manifestada en la escritura de constitucin de la misma. ./) La responsabilidad de la sociedad cooperativa, puede ser limitadao ilimitada.
g) En la sociedad cooperativa el ingreso del socio no est condicionada a ningn

requisito especial, referente a edad o a otro carcter, incluso puede ser socio un comerciante social. h) En la sociedad cooperativa la admisin de socios se verifica mediante la firma de los interesados en el Libro de socios; la exctusin de los mismos corresponde a la Junta General j) Los aportes en la sociedad cooperativa estn representados por acciones.

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k) Aun cuando no hay nada contemplado en el Cdigo de Comercio respecto a la administracin de la sociedad cooperativa, se deduce de las reglas generales que est a cargo de uno o varios administradores, pudiendo estar al frente de ella socios o extraos.

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Como en el caso anterior, tampoco dice el Cdigo de Comercio quien represente a la sociedad cooperativa; pero aplicando las reglas generales del mismo Cdigo, se
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

concluye que la representacion la tienen todos los administradores, salvo pacto en contrario.

m) La vigilancia externa de la sociedad cooperativa la ejerce la Superintendencia de


Obligaciones Mercantiles, dependencia del Ministerio de Economa.

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sociedades cooperativas obtienen utilidades, las que en silencio del Cdigo de Comercio, se distribuyen segn las reglas generales, o sea que a Jaita de pacto contrario, se reparten proporcionalmente a sus participaciones de capital.

o) Las sociedades cooperativas se disuelven y liquidan de conformidad a las reglas


establecidas en el Cdigo de Comercio.

1.6.10.6. DIFERENCL48 y SEMEJANZAS ENTRE LAS

SOCIEDADESY ASOCIANES COOPERATIVAS.

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a) En cuanto a la ley por la que se rigen: Las sociedades cooperativas se rigen por el Cdigo de Comercio; las asociaciones cooperativas se rigen por su ley especial: "Ley General de Asociaciones Cooperativas.

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b) En cuanto a la finalidad que persiguen: Las sociedades cooperativas son comerciantes sociales y por lo tanto persiguen fines de lucro, la de repartir entre sus socios los beneficios que provengan de los negocios a que se dediquen. y por ello se han unido, buscan obtener utilidades: las asociaciones cooperativas no tienen esa finalidad lucrativa, ni mucho menos los asociados, lo que persiguen es que la asociacin les preste bienes o servicios, no obtener ventajas econmicas para ellos. la Ley General dice que para todos los efectos legales no obtienen utilidades (ya que ste es un concepto relativo a ventaja dineraria) sino que excedentes (que es un concepto econmico). e) En cuanto a como se constituyen: La sociedad cooperativa se constituye por escritura pblica siempre, los socios que acuerdan organizarla deben constituirla por medio de ese instrumento pblico; las asociaciones cooperativas se constituyen por medio de Asamblea General de Asociados Fundadores, necesitando nicamente autorizacin del "lNSAFOCOOP" para celebrarla y levantndose ac:ta constitutiva. d) En cuanto a cmo adquieren su personalidad jurdica: La sociedad cooperativa la adquiere mediante su inscripcin en el Departamento de Documentos Mercantiles del Registro de Comercio, : la asociacin cooperativa mediante su inscripcin en el Registro Nacional de Cooperativas de El Salvador que lleva el INSAFOC(XJP, que es una corporacin de derecho pblico, con autonomla en los aspectos econmico y administrativo.

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Lis Julio Csar Martinez,

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e) En cuanto a sus miembros: En las sociedades cooperativas no existe conforme a disposiciones legales, requisitos especiales, puede ser socio cualquier persona natural o jurdica; en la asociacin cooperativa s existen requisitos legales: las personas naturales tienen que ser mayores de dieciocho aos, a excepcin de las cooperativas juveniles en las que el lmite mnimo de edad es de doce aos; las personas juridicas que pueden ingresar no deben perseguir finalidades lucrativas. Ahora bien, sus estatutos pueden regular esto. estableciendo que deben reunir determinados requisitos, Ej.: haber obtenido 1In titulo profesional, etctera. En las sociedades cooperativas la admisin de los socios se realiza mediante la firma de ellos en el Registro de Socios, y su exclusin debe acordarse en Junta General; en la asociacin cooperativa la decisin de si se admite o no a un asociado, o si se le excluye, le corresponde al Consejo de Administracin, pudiendo apelar el miembro de esa resolucin ante la Asamblea General. En las sociedades cooperativas la capacidad que deben tener los socios para administrar ser la necesaria para ejercer el comercio; en las asociaciones cooperativas la capacidad para administrar se basa en la mayora de edad. En las sociedades cooperativas los socios determinan la duracin de la sociedad: en las asociaciones cooperativas no tienen esa facultad. es indefinida su duracion. En las sociedades cooperativas la administracin de la misma puede ser por los socios o por personas extraa'); en la asociacin cooperativa slo puede ser administrada por los asociados.
j) En cuanto a la responsabilidad de los miembros: Los miembros que integran la sociedad cooperativa. la responsabilidad por las obligaciones sociales ser tiimitada, ilimitada y solidariamente entre ellos y la sociedad si est constituida hajo la forma de sociedad colectiva; en las comanditarias simples ser para los socios comanditados llamados tambin socios colectivos, en el mismo modo y para los comanditarios, lo mismo que para los dems socios de las otras diferentes clases de sociedad: por el monto de sus respectivos aportes,

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g) En cuanto a su capital social: En Las sociedades cooperativas de personas los aportes

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de los socios para constituir el capital social, ser por cuotas o participaciones sociales. En las sociedades cooperativas de capital los aportes estn representados por acciones. las cuales tienen un valor nominal pre.establecido. En las asociaciones cooperativas los aportes de los asociados, se representan por certificados de aportacin, de igual valor, el cual ser establecido por Los asociados por no encontrarse regulados nominalmente en las disposiciones legales para las asociaciones. En las sociedades cooperativas. al momento de constituirse se indica el capital mnimo con el cual se constituir, sujetndose a lo que establece e/ artculo 3/0 Com.: en las
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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asociaciones no tienen regulacin en cuanto al mlnimo. Con relacin a la cantidad mlnima que el socio debe pagar, se le aplicarn los artculos del Cdigo de Comercio pertinentes para la clase de sociedadformada; en la asociacin el asociado debe pagar por 10 menos el 20% del capital que suscribe. Se le prohibe al asociado que tenga ms del 10% de los'\ recursos econmicos integrados por las aportaciones, prohibicin que no la tienen los socios de las sociedades. h) En cuanto a su organizacin: Con respecto a la administracin de las sociedades podr estar a cargo de uno o varios administradores o directores, que pueden ser o no socios; en las asociaciones nicamente pueden ser los asociados, a travs del Consejo de Administracin el cual en ningn caso, estar compuesto por un nmero menorde tres.. La representacin legal en las asociaciones le corresponde al Presidente del Consejo de Administracin; en las sociedades el que el/os designen. y si nada dicen le corresponde a todos los administradores. En cuanto a la vigilancia intema, en las sociedades cooperativas slo que el pacto social lo autorice habr un Consejo de Vigilancia, y si no lo establecen debern nombrar un auditor para ftscalizar; en las asociaciones por ley deben tener una Junta de Vigilancia integrada por asociados. La vigilancia externa la ejerce en las sociedades cooperativas la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles; en las asociaciones cooperativas la ejerce el Instituto de Fomento Cooperativo. En fin, para las sociedades cooperativas, en lo relativo a convocatorias, forma de celebrar juntas generales, reserva legal, disolucin, liquidacin, etc., se les aplica el Cdigo de Comercio en lo pertinente a la clase de sociedad; a las asociaciones con relacin a el/a, se les aplica la Ley General de Asociaciones Cooperativa.'; y su Reglamento, que establecen los trmites a seguir.

* Selnejanz.as:
a) Se requiere para constituirla, un nmero mnimo de diez personas. b) Los socios o los asociados responden por las obligaciones a favor de terceros, antes de su ingreso. e) La aportacin que puede tener IIn socio tiene como lmite la cantidad de cinco mil colones.
ti) Los socios y los asociados tienen derecho a separarse de las sociedades y de las asociaciones, a voluntad.

Lic. Julio Csar Martinez.

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e) Los socios los asociados pueden transferir sur; derechos previa autorizacin de la sociedad o de la asociacin.

j) El rgano supremo o mximo en las sociedades y en las asociaciones es la Junta General de Socios y la Asamblea General de Asociados.

gJ Por cada persona un voto, independientemente de lo que sea su aportacin.


h) Su capital social es variable e ilimitado. No hay mximo para el nmero de socios o asociados que las integran. a excepcin de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, que no puede tener ms de veinticinco socios.

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1.6.Jl.

SOCJEDADDE ECONOlvfJA AfIXTA. (Art. 43 Com.)

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1.6.11.1. DEFINICIONES.
Sociedades de economa mixta, son aquel/as cuyo capital social est formado por la financiacin de partic.. .ulares y entidades pblicas. (Brunetti). Son aquellas sociedades en que interviene la administracin aportando capital, otorgando concesiones y figurando en los Consejos de Direccin o administracin que se constituyen juntamente CO/1 los particulares, sin utilizar las prerrogativas y los poderes especiales propios de la misma; agregando que es unafigura de derecho privado en beneficio del servicio pblico y que se da ms que nada en las actividades industriales. (Gorda Oviedo). Forma de colaboracin de los particulares en la obra de la administracin. (Femnde: de Velasco). Son las constituidas por el Estado, los municipios o las entidades autrquicas que forman parte de la administracin, por una parte, y los capitales provenientes del sector privado por la otra, para la explotacin de empresa'> proyectadas en sus actividades a satisfacer necesidades colectivas, o a la implantacin, fomento o desarrollo de actividades econmicas. [Fernndez de Len).

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El artculo l de la Ley Sobre Constitucin de Sociedades por Acciones de Economa Mixta, dice: Se denominan Sociedades por Acciones t Economia ~Iixta las annimas en que participen el Estado, el Municipio, o las Instituciones OfICiales Autnomas en concurrencia con los partku/Qres, cuyo objeto sea la explotacin o la prestacin de un servicio pblico. Tales empresas se regirn de conformidad con esta ley, cuando a Sil formacin haya concurrido algunas de las corporaciones indicadas.
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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

La Constitucin de la Repblica, al hacer referencia a este tipo de sociedades, dice en artculo JJ3:

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Sern fomentadas y protegidDs las asociaciones di! tipo econmico que tiendan .;~; a mcrementllr la riqueza nacional mediante un mejor aprovechamiento de los <~~i.' recursos naturales y IIUItUlIIOS, y a promover una justa distribucin de los beneficios provenientes di! sus actividades. En esta clase de asoclciones, . ,~ . adems di! los portleulares, podrn participar, los """,icipios y las entidades ."': . de lltidad pblka. /1.1 ~
Finalmente, el artfculo 43 del Cdigo de Comercio, dice textualmente:

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Son sociedades de economia mixta aquellas que, teniendo forma annima est,. constituidas por el Estado, el Municipio, las Instituciones OfICiales Autnomas, otras sociedades de economia mixta o las instituciones de inters pblico, en concurrencia co~ particulares.- Las sociedades de econonu mixta y las instituciones de inters pblico no son comerciantes sociales; pero les sern aplicables las disposiciones de este Cdigo en cuanto a los actos mercamiles que realicen..
1.6.11.2. ANTECEDENTES HISTORICOS.

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Sobre el origen de las formas de participaciones del Estado o de una corporacin .. pblica en una sociedad. conjuntamente con capitales privados yola que se le ha dado La denominacin de descendencia alemana de economa mixta, algunos autores sostienen que fue a principios del siglo /XX especialmente en Alemania, y que a partir de esa poca .SlI empleo se hizo muy usual adems en Blgica, Suiza, Italia. Francia y tambin en algunos paises de Amrica. Otros autores remontan sus antecedentes alas fines del siglo pasado. manifestando que .'111 primera aparicin tuvo lugar en Blgica, median/e la "Sacie/a Nationale Des Chemins de Fer Vicinaux", la cual fue fundada en el ao de 1884, afirmando algunos que inicia/mente se manifest en Amrica Latina, con mucha anticipacin a las europeas. citando para el caso Argentina con la constitucin del Banco Nacional, el que fue creado por una ley promulgada en el ao 1826, consistiendo en una asociacin del Estado y los particulares.

En Francia se crearon sociedades de dicha Indo/e como la "Societa Nationale des Chemis de FERE Francais", constituida por Decreto Ley de 31 de diciembre de 1937, y la "Compagnie National Air France", creada por Ley de 16 dejunio de 1948, as como otras
posteriores. Estas sociedades tuvieron especialmente en Europa, una proliferacin considerable, al grado de que salomen/e en Francia durante el afio 1956. cxistian 35 grandes sociedades de

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mixta de las cuales dos se referan a la informacin periodstica, trece al cine, dos al petrleo, diez a los transportes y tres a objetivos diversos. El tratadista Grece ubica su nacimiento en forma rudimentaria, a las asociaciones que los monarcas espaoles celebraban con los descubridores y adelantados para la conquista de Amrica, las que en cierto modo podian considerarse como convenios de empresas mixtas, en las que el Monarca y Vasallos aportaban capital, armas, buques, hombre y avituallamientos, para repartirse luego el mando y los beneficios provenientes de la expedtcton, agregando que a fines del siglo IXY se manifestaron abundantes e interesantes aplicaciones en Blgica y Aemania, donde se crearon particularmente para la produccin y distribucin de energa elctrica, poderosas sociedades en las que los Municipios, los Distritos. y a veces los Estados, colaboraban como accionistas con la industria y los copita/es privados.

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1.6.11.3. CARACTERSTICAS Y NATURALEZA JURDICA.
Las sociedades de que se viene tratando no constituyen un tipo distinto de sociedad, pues apellas difieren de las formas corrientes de asociacin comercial por alguna modalidades especiales que corresponden precisamente a las funciones antes indicadas y a modo de armonizar el inters general que justifica la vinculacin del capital del Estado con el inters particular perseguido con el capital privado, porque la sociedad de economa mixta es sociedad formalmente igual a las sociedades comerciales reguladas en el derecho privado. Como tal es una persona jurdica de derecho privado que adquiere derechos y contrae obligaciones con sujecin a las leyes civiles o mercantiles, hecha con una total abstraccion de la calidad o condicin de las personas asociadas. Y no puede ser de otra manera puesto que as es como pueden utilizarse las ventajas de la asociacin comercial, para simplificar y hacer ms dinmica la accin del Estado en el desarrollo de programas de inters general, superando las dificultades que restan agilidad y eficacia a las empresas pblicas descentralizadas, institutos oficiales y dems entidades de la mtsma ndole.

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Sin abandonar ni opacar la idea de que la sociedad de tipo comn, cuya fisonomia jurdica no se altera sustancialmente porque se vinculen a el/a socios de especial categora jurdica, como son las entidades de derecho pblico, puede hacerse resaltar algunas modalidades suyas que se derivan tanto de la calidad de los asociados cuanto del objeto () empresa social. De esas modalidades son especialmente importantes las siguientes:

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1. La sociedad de economa mixta no es ni puede ser una sociedad de personas sino


una sociedad de capitales, porque sta es ms idnea que aquella para este tipo de empresas, ya que observa realmente toda acepcin de las personas asociadas y la diluye o debilita, por lo menos, a travs del capital aportado y de la empresa social como O(.1JrreS especialmente en la sociedad annima, y como no ocurre en una sociedad de personas, ya que en sta la personificacin de la sociedad no eclipsa la persona de los asociados. Absorbido as. todo intuitus personae por II simple intuitus pecuniae, es posible colocar jurdicamente en igualdad de condiciones a socios tan distintos, para que su ingerencia en la vida social sea apenas proporcionada a su capital en la vida social sea apenas proporcionada el su capital

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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

vinculado a la empresa social. Por otra parte, la limitacin de la responsabilidad a los aportes. modalidad sustancial de la verdadera sociedad de capitales, facilita la vinculacin de las personas de derecho pblico, cuyas inversiones tienen que ser determinadas no solo en cuanto a su destinacin sino en cuanto a su importe, por estar sujetas.. a autorizaciones y presupuestos ciertos.

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2. Los aportes de las entidades de derecho pblico asociadas no pueden ser sino de capital. El aporte de industria resulta incompatible con la nica idea que justifica esta clase de sociedades, que es la de facilitar el aprovechamiento de la agilidad y de la eficacia de las formas comerciales de asociacin, mediante una especie de nivelacin jurdica de los asociados, a travs de los aportes, a fin de que el capital privado se sienta seguro y al . margen de la desconfianza que siempre inspira la gestin oficial. Las ventajas patrimoniales derivadas de hechos meramente negativos, como las exenciones de impuestos. 110 justifica la vinculacin de las entidades de derecho pblico como asociados. puesto que ellas pueden concederse por va de simple estmulo o proteccin generala especial. Porque se trata ante todo, o de utilizar el capital privado. en colaboracin con el Estado, en la prestacin de verdaderos servicios pblicos, o de vincular el capital oficial al capital de los particulares, para el desarrollo de empresas industriales de inters general. El objeto de estas sociedades no puede constituirlo sino una empresa o actividad de inters general o comn, puesto que solamente as se justifica la inversin de fondos pblicos; pues como ya ha quedado establecido, el Estado al compartir en igualdad de condiciones con los particulares la gestin de ciertas empresas, no puede abandonar o descuidar sus propios fines para hacer inversiones en obras a actividades que na corresponden a los intereses generales o sociales colocados bajo su tutela y patrocinio: lo cual no quiere decir desde luego, que haya de ser siempre un servicio pblico el objeto de estas sociedades, puesto que con el/o no se conseguira realmente sino la vinculacin convencional o privada del capital privado a empresas de suyo oficiales, como una colaboracin activa de dicho capital en lo gestin estatal; su objeto puede consistir en una empresa industrial. desde que sea de inters general. esto es, desde que contribuya al desarrollo o al simple mejoramiento de la economa nacional. por encima de los intereses particulares comprometidos en ella, como colaboracin del capital oficial en actividades dignas de serfomentadas o ayudadas eficazmente, por SIL." repercusiones directas y benficas en el orden pblico econmico.

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1.6.1 lA.REGULACIN LEGAL.

Del texto de las disposiciones legales transcritas en el nmero 2.8.2.1. (Pgs. 144 JI
145 de este texto) se puede apreciar que la.. sociedades de economla mixta son instituciones organizadas en forma de sociedad annima. en las cuales participan los entes de derecho pblico, juntamente con personas particulares. HI capital de estas sociedades se encuentra dividido en acciones, tal como el de las sociedades annimas, de dichas acciones se emiten distintas Series. una de las cuales est
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Lic. Julio Csar Martnez.

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destinada a ser suscrita por personas paniculares, mientras que las dems corresponden a Jos d5tintos entes de Derecho Pblico que participan en la sociedad de economa mixta. Las sociedades de economa mixta se rigen, en lo general, por la regulacin mercantil ap[cable a las sociedades annimas, pero, debido a que la participacin de los entes de Derecho Pblico implica una decisin soberana del Estado, todas el/as tienen una ley speciaf de acuerdo con la cual han sido creadas. Las disposiciones de esa ley especial prillcm sobre las disposictones mercantiles, debido a su especialidad De aqu resulta que el rgimen aplicable para las sociedades de economa mixta, es el rgimen de las sociedades annimas, pero modificado por la ley de creacin de aqul/as. No obstante, estas sociedades se constituyen, como las sociedades annimas, por escritura pblica inscrita en e/ Registro de Comercio, en la cual se reproduce, por regla general, el texto ntegro de su Ley de Creacin. Los entes oficiales que pueden participar en este tipo de sociedades pueden ser: el Estado, el Municipio, las Instituciones Oficiales Autnomas, otras sociedades de economa mixta ;v lar; llamadas asociaciones de inters pblico. Generalmente, las modificaciones del rgimen de estas sociedades, se pueden resumir de la siguiente manera: a) La Junta General se integra con los particulares accionistas JI con grupos de personas representantes de las acciones de los entes de Derecho Pblico que forman pane de la sociedad. Genera/m ente , la representacin de los entes est regulada especialmente en la Ley de Creacin. Los derechos de voto se reparten entre las distintas personas que componen el grupo de representantes, por iguales
partes.

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b) Las Junios Directivas, por regla general, no son electas por la Junta General de Accionistas, sino que deben ser nombradas por los distintos entes de Derecho Pblico participantes, habiendo siempre uno o ms directores electos exclusivamente por los particulares accionistas.
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Generalmente, estas sociedades go=an de un regtmen especial respecto de SIL>; operaciones, que contienen determinados privilegios para facilitar su funcionamiento. Estos privilegios se fundamentan en el carcter oficial de la institucin yen el mvil de servicio pblico que la informa.

El Diccionario de la Lengua Espaola da el siguiente concepto de colono: labrador que cultiva .ti labora una heredad por arrendamiento y suele vivir en ella. Por esto es que el arrendatario de un predio rstico toma el nombre especial de colono. El deslinde de la cuestin no importa tanto al campo terico como al prctico: las reglas de la sociedad y las del arrendamiento difieren notablemente, y unas y otras descansan en un fundamento distinto si se contraponen a las leyes laborales.

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Ante todo se dice: que el contrato de aparcera es esencialmente una modalidad del arrendamiento, no solamente por el lugar en donde est ubicado, sino por las razones que se expondrn. Con los contratos de sociedad y de trabajo tiene aqul cierta semejanza, pero nada ms. No es un contrato mixto: la presencia de cualquiera de ellos, excluye a lo." dems. No debe /levar a engao la frase "en virtud de la especie de sociedad que media entre el arrendador y el aparcero", empleado por el Cdigo Civil en el artculo 1771, porque en ningn momento compagina la calidad de arrendador y de arrendatario con la condicin de socio. Ms bien es una manera de hacer soportar al dueo de las tierras o de los ganados, por razones de equidad, la parte de las prdidas sufridas por el colono, como consecuencia .de casos fortuitos o extraordinarios. En atencin a lo dicho, la aparcera en la legislacin salvadorea se rige por las reglas del arrendamiento, y por igual razn, si no se hafijado plazo para su terminacin, se puede hacer cesar por medio del desahucio. Si el dueo o tenedor de las tierras o animales los entrega en usufructo con el propsito manifiesto de entrar cm sociedad, siendo ese su aporte, y el que lo recibe se propone ingresar slo con su industria y trabajo, o con ste y con otras cosas para hacerlas producir, entonces s sera una sociedad. E" este supuesto, desaparece la aparcera y no tiene lugar ninguna de las reglas del arrendamiento. En cambio, si el propietario o tenedor de las tierras, etc. Paga un salario a quien las explota. y ste le est subordinado en cuanto a jornadas de trabajo, instrucciones: y si el producto del trabajo pertenece a aqul, etc., esas caractersticas modifican la condicin de ambos: el primero es patrono y el segundo trabajador. Entonces la relacin laboral se rige exclusivamente por el Derecho del Trabajo.

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1.7. DIFERENCIA ENTRE soctsiuo

y EMPRESA.

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Si se hace un estudio comparativo entre el concepto de sociedad y el de empresa, se encuentra otra razn ms para comprender por qu la confusion entre sociedad (persona jurdica) y empresa (ente econmico) Una sociedad como persona jurdica; es decir, una vez que se haya completado su proceso de personalizacion. por medio de su representante social, puede adquirir derechos y contraer obligaciones; en cambio, /0 empresa, cualquiera que sea su tamao, organizacin, etc. nunca llega a tener capacidad legal. La sociedad es persona; la empresa, cosa; la sociedad est formada por personas, naturales o juridicas; la empresa por cosas materiales e inmateriales: la sociedad no puede ser objeto de enajenacin, la empresa s; la liquidacin de la sociedad implica la de la empresa. pero no a la inversa.

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1.8. CASOS EN QUE NO HAY

Se concluye que no son sociedades mercantiles:


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que requieren una relacin de parentesco entre sus socios, como ocurre con la sociedad conyugal.
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3. Aquellas que reciben personalidad jurdica por acuerdo de autoridad pblica. En nuestro caso por Decreto del Organo Ejecutivo, a travs del Ministerio de/Interior, o de cualquiera otro acto distinto del contrato social y su inscripcin; esencialmente las que no buscan el lucro de sus miembros y por el contrario se proponen otros fines diferentes, de inters gel/eral altruista o ideal, que para nuestra ley son las que establece el artculo 5-10 del Cdigo Civil, las cuales aun en caso de que busquen la obtencin de beneficios materiales no es para repartirlos en provecho de los asociados.


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En cuanto al aspecto formal de la distincion. se debe agregar que siendo las sociedades resultado de un contrato solemne, producto de la libre manifestacion de las partes mediante escritura pblica e inscrita en el Registro (Aro'. 17 Inc. Z"; 2 J. 2.J, 25 Com.) las formas de asociacin a las cuales se hace referencia. nacen de un acto de soberania del Estado. y aunque la voluntad de los socios sea un presupuesto, la consecucin de la personalidad jurdica no obliga al Estado pudiendo ste negarla, no siendo necesaria la inscripcin; mientras que en el caso de la sociedad no se puede denegar la inscripcin si se llenan los requisitos que establece la k-y.
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rodas aquellas en que no concurren los elementos del concepto de sociedad enumerados, o que no sean de las formas reguladas por la ley como sociedades. Ejemplo: las asociaciones cooperativas, que se distinguen esencialmente por su principal finalidad que es la econmica, consistente en beneficiar a los socios sin 'lucro, Formalmente se comprende. que este tipo puede incluirse entre los casos del apartado anterior en la medida que como asociacin participa de las reglas expuestas; en este sentida se tiene que en la legislacin salvadorea las asociaciones .cooperativas se constituyen por "acta de fundacion", obteniendo Sil calidad de persona jurdico por decisin gubernativa que aprueba los estatutos, pero ya no a travs del Ministerio del Interior como se deca anteriormente, sino mediante autorizacin. asesoramiento yo asistencia del Instituto Salvadoreo de Fomento Cooperativo (Institucin Autnoma) que, en caso de no denegarla. otorga su . reconocimento e inscripcin en el Registro de Asociaciones Cooperativas.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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5. Pero se considera de mayor importancia para distinguir las asociaciones cooperativas, el destacar su finalidad econmica, que a diferencia de las sociedades no persigue el lucro tal como qued definido, como tampoco la obtencin de beneficios con una finalidad de inters general, altruista o ideal; si no la obtencin de beneficios para la superacin personal de sus socios en los campos de la produccin, consumo, servicios, ahorro, crdito, mutualidad de seguros y mejoramiento general. Estas finalidades econmicas determinan a las asociaciones cooperativas como entes juridicos que eliminando la intermedtacton y el lucro aseguran a sus miembros un beneficio concreto determinante para el desarrolle integral de la persona, de manera inmediata. 6. Las sociedades de economa mixta y las instituciones de inters pblico, no son mercantiles, se trata de entes de Derecho Pblico en virtud de la participacin estatal o del carcter oficial que se les concede, a los cuales les son aplicables las normas del Cdigo de Comercio en sus actividades, que s son de Derecho Privado o Mercantil. Se trata de entes de Derecho Pblico que realizan actos de comercio. En este sentido, es ejemplo de sociedades de economa mixta, el Banco Hipotecario de El Salvador; y ejemplo de Asociacin de Inters Pblico, la Asociacin de Ganaderos de El Salvador.

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1.9. LA SOCIEDAD CO\t/O CONTRATO.


Como se ha afirmado (Ulteriormente, el concepto de sociedad mercantil se manifiesta fundamentalmente en dos aspectos: como contrato y como persona jurdica: se estudiar en esta oportunidad, la sociedad como contrato. El inciso segundo del artculo J 7 Como tiene una gran importancia, por cuanto la justificacin de la inclusin de una definicton en la ley surge en virtud de que ella es enumerativa de los requisitos especiales de la figura jurdica que se define, ) m; UW mera definicin dogmtica. En este sentido, el Cdigo de Comercio define la sociedad como ya se ha expresado, as:
Es el ente juridico resultante de un contrato solemne, celebrado entre dos o ms personas, que estipulan poner en comn, bienes o industria, con la fimllidad de repartir entre s ros beneficios que provengan de los negocios a que van a dedicarse.

Algunos autores y legislaciones no le atribuyen personalidad jurdica a todas las sociedades; sin embargo, el inciso 3. del mismo articulo 17 del Cdigo de Comercio salvadoreo, dice:

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Tales entidades gozan de personalidad juridica, dentro de los lmites que impone Sil finalidad, y se consideran independientes de los socios que los integran.
Sobre este particular, el Dr. Roberto Lara Velado. dice: "Para abordar el estudio del concepto de sociedad hay que hacerlo bajo un doble enfoque: considerada como contrato y comopersona jurdica ", Despus de bosquejar la sociedad como contrato. contina diciendo el mismo autor: "Pero, al mismo tiempo este contrato es fuente de la creacin de un sujeto de derecho, de una personalidad distinta de los socios que la componen, o sea de un ente jurdico capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones y ser representada judicial o extrajudicialmente. De aqu que la sociedad sea a la vez: un contrato .v una persona sujeto de derechos J' obligaciones ".

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La sociedad como persona juridica nace del contrato de sociedad, convirtindose as en un sujeto de derechos y obligaciones diferente de los socios que la integran; capaz de ser representada judicial y extrajudicialmente por el titular de las relaciones comerciales. Consecuentemente es necesario entrar en el anlisis de la "naturaleza jurdica" del acto creador de la sociedad, pues corresponde a este anlisis recoger los esfuerzos .v manifestaciones de voluntad que concurren a la formacin de la idea asociativa con personalidad independiente de los socios, dando a la sociedad una voluntad propia regida por la ley encaminada al logro de lafinalidad social.
1.9.1. NATIlRALEZAJURDlC4. DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.
El C5digo de Comercio en el artculo 17 lnc. 2')., considera que toda sociedad es una consecuencia de una declaracin de voluntad contractual. En este sentido se considera la sociedad como un contrato de caracteristicas especiales denominado "de organizacin" en contraposicin a los contratos comunes denominados "de cambio o intercambio". El contrato de sociedad difiere grandemente de los contratos comunes, bilaterales o de cambio. Se est frente a un acuerdo de voluntades que partiendo del principio de asociacin, no enfrenta a las partes mediante contraprestaciones, sino por el contrario, busca aquel/os plintos de coincidencia o intereses comunes para encaminarlos hacia una finalidad tambin comn o social. En este sentido, las partes contratantes no quedan reducidas a dos. pudiendo ser ms: consecuentemente se puede afirmar que se est frente a un contrato asociativo, . plurilateral de organizacin.

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1.9.2. CARACTERES DI".:L ACTO CONSTlTU'I1VO S'(X'IAL.

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

a) La denominada "affecuo societatis ", o sea la voluntad de entrar en sociedad b) Necesidad de aportaciones de los socios. e) Vocacin a las ganancias ya las prdidas. Por la "affectio societatis ,. debe entenderse una igualdad de tal naturaleza en las partes que las constituya en verdaderos socios: o sea, la expresin de voluntad de cada lino de los contratantes, manifestada en forma espontnea, libre de todo vicio. En relacin con las aportaciones se seala que no se podra realizar elfin comn de los socios si na se pusieran los medios indispensables. que pueden ser de distinta naturaleza. (Este punto ser tratado con amplitud. en el anlisis del tema relativo a las obligaciones de los socios para con la sociedad) Finalmente. con respecto a la pal1icipacin en las ganancias y en el soportar las prdidas, se entender que tal elemento no es sino una consecuencia de la existencia del fin comn que, en general. es realizar negocios lucrativos.

1.9.3. ELEAfENIVS CONS1JTUTIVOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD. Los Elementos del contrato de sociedad son:

a) Capacidad b) Consentimiento. e) Objeto lcito. d} Causa Licita e) Formalidades que la leyen ciertos casos establece.
No se encuentra en el Derecho Mercantil una teora propia, fundamentalmente distinta a la teoria civilista, en materia de obligaciones y contratos. En general, ~s t.. ce-nia civilista con algunas modificaciones la aplicable. As, el artculo 9-15 del Codigo de Comercio estatuye:

Las obligaciones, actos y contratos mercantiles en gt?r,L:r::!. se sujetarn a lo prescrito en el Cdigo Civil, salvo las disposiciones de! presente Ttulo.
Por lo tanto. conforme a la doctrina en general, y aplicando el artculo 1316 C. se puede afirmar que los requisitos necesarios para la existencia y validez del contrato de sociedad son los enunciados al principio. los que a continuacin se explican brevemente.

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Lis}ulio CsarMartnez.

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1.9.3.1. CAPACIDAD.
Entrando al estudio de los elementos constitutivos del contrato social, se encuentra en
"Tlmer trmino la capacidad para contratar, que se manifiesta fundamentalmente a travs de

dos situaciones: La capacidadpara ejercer el comercio individualmente, y Z". La capacidad para ejercer la titularidad de una sociedad mercantil. Segn Coln y Capitant capacidad "es la aptitud para adquirir derechos y ejercuarlos", En tal sentido se afirma que la capacidad es un presupuesto para que se d legalmente el segundo elemento l/amado consentimiento; por tanto, la capacidad es el carcter que posee toda personafrente a la ley para manifestar su voluntad con plena validez, que en el presente caso se refiere a la suscripcum del contrato social. La capacidad puede ser "de goce o disfrute" y "de ejercicio o poder". La capacidad de goce o disfrute "es la aptitud legal para ser titular de derechos ", sta en principio la tienen todos los individuos, pues lo contrario equivaldra a borrarlos de entre las personas; mientras que la capacidad de ejercicio o poder "es la aptitud legal de una persona para utilizar, transferir y transmitir a terceros los derechos conferidos en la capacidad de goce ". Por tanto, puede tenerse capacidad de goce y no de ejercicio; pero no puede tenerse capacidad de ejercicio si no se tiene capacidad de goce. En el caso de las sociedades (comerciante social), tanto la capacidad de goce como la de ejercicio son determinadas por el acto constitutivo o contrato social, en la medida en que se definen los poderes de los rganos sociales. cindose a lo establecido en la ley. Pero tambin a diferencia del caso de las personas naturales, las sociedades, debido a .\11 realidad esencialmente jurdica (personalidad jurdica independiente a la de sus socios), 110 puede ejercer la capacidad de goce sino mediante la intervencin de personas flsicas o naturales que actan en su nombre. Es por tanto, errneo querer deducir de la simple existencia de una persona jurdica las mismas consecuencias que derivaran de la existencia de un sujeto de derecho, personaflsica. Consecuentemente, al hacer referencia a las incapacidades de goce, stas recaen directamente sobre la sociedad como persona jurdica, mientras que las incapacidades de ejercicio recaen indirectamente sobre el representante o representantes legales de la sociedad, en cuanto personas individuales que llenan una incapacidad de ordenflsico a favor de la sociedad.
En este sentido, tanto en el caso del comerciante individual. cuando se trata de una persona natural titular de una empresa mercantil, como en el caso del comerciante social. cuando se refiere al representante legal en las sociedades mercantiles, 1(1 capacidad y la mcapacidad. recaen en ltimo grado sobre el individuo que ejerce la representacin legal en las relaciones comerciales.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

Sin embargo, debe advertirse que no es lo mismo la capacidad para suscribir el contrato social, que la capacidad para administrar la sociedad: pues en el primer caso basta serlo conforme las reglas generales de l capacidad; mientras que parala admtnistracin es , necesario poseer la capacidad mercantil. De ah; que socio pueda ser cualquiera que sea capaz segn las reglas generales (comerciante o no comerciante, menores _ de 18 aos o incapaces que actan por medio de representante lega/); pero administrador, solamente puede ser quien tenga capacidad mercantil o sea capaz de ejercer el comercio en El Salvador. A lo expuesto hay que agregar que la sola participacin en una sociedad mercantil, no implica capacidad, en cuanto que la personalidad jurdica de la sociedad es diferente a la de sus socios. Por eso se afirma que no son comerciantes los miembros de las sociedades, por sta sola circunstancia. (Inciso JO. Art. 16 Com.) , Habiendo establecido los conceptos que anteceden, y siendo la capacidad de goce la facultad para adquirir derechos, de la cual gozan todas las personas naturales y jurdicas, segn la ley y el contrato social; mientras que la capacidad de ejercicio es el poder legal de ejercer efectivamente el contenido de esa capacidad de goce utilizndola, se concluye que tanto en el caso de la persona individual CO!fJo....lassociedades, la capacidad o incapacidad de ejercicio deben analizarse atendiendo principalmente a la situacin del comerciante individual, ya sea que ste acte por s o con representacin de una sociedad como administrador. Pero en caso de que la persona intervenga en la sociedad simplemente coma socioo miembro, no es necesario que tenga la capacidad de comerciante, y basta con que'se apliquen las reglas generales de la capacidad y de la representacin legal. Dentro de esta lnea y tomando en cuenta lo expuesto, e/Cdigo de Comercio afirma que son capaces de ejercer el comercio las personas naturales que segn el Cdigo Civil son capaces para obligarse (Art. 7 Ord. 1 Com.): a su vez el Cdigo Civil, como ya se dijo, declara que todas las personas son legalmente capaces, excepto las que krleydeclara como incapaces. {Art. 1317 C.) La capacidad y la habilidad poro ejercer el comercio son necesarias para ; ser titular de una empresa. No se puede ser titular de una empresa sise es incapaz para ejercer el comercio, excepto: si lo autoriza un Juez sumariamente estableciendo las condiciones. forma y limttaciones oportunas; tratndose de una herencia de unaempresa mercantil, o en caso de declararse sujeto de tutelaa un comerciante (el Cdigo de Comercio dice curatela; sta, conforme al Cdigo Civil slo opera en cuanto a los bienes del ausente o la herencia yacente, en los dems casos, conforme al Cdigo de Familia, son tutelas) En todo caso se respetar la voluntad del causante a juicio del Juez. (Art. 10) Establecidas las reglas de la capacidad e incapacidad, el Cdigo de Comercio. como ya se ha visto, en el artculo 11 pasa a determinar las inhabilidades.

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Julio CsarMartllez.

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1.9.3.2.. CONSENTIMIENTO, .
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S como se ofirm. la capacidad es la aptitud para adquirir derechos y ejercitarlos, COllsecuenlemerlte la voluntad es la aptitud o capacidad. Cuando se habla de actos jurdicos unilaterales, especficamente se est haciendo referencia a la voluntad. Por otro lado, cuando se habla de actos jurdicos bilaterales o convenciones, se hace referencia al consentimiento, entendiendo por tal "el concurso de voluntades de las partes que intervienen en la Celebracin del contrato; y el cual tiende a producir efectos jurdico ": o sea que en lo jurldico el consentimiento es la voluntad concorde manifestada por las partes en los actos bilaterales o convenciones que al producir l~b/iJ!,aci(mesjuridicas se denominan contratos. Esto significa que en el campo mercantil, al hablar de contrato de sociedad se est frente a una convencin con caractersticas' muy especiales que puede dar lugar a IIn contrato bilateral o plurilateral, de organizacin como ha quedado explicado. Por eso en ese campo, se ajirma que el consentimiento implica no solamente la voluntad de contratar una sociedad, sino tambin una manifestacin de voluntad mediante la cual se acuerda poner ciertos recursos en comn para la obtencin de beneficios, a cambio de que los socios acepten los efectos del contrato y dems obligaciones que impone su condicin, como tambin los efectos normativos que en l contrato se den conforme a la.'! modalidades de la sociedad pactada; porque para que la voluntad se considere en el mbito del Derecho, es necesario que persigafines o resultados jurdicos (consentimiento), razn por la cual debe exteriorizarse, pues de todo" es sabtdo que to-quepertonece alfuero interno del individuo cae ji/era de la orbta del Derecho. '
El consentimiento en el con/rato de sociedad reviste diversas modalidades segn que el eme que se quiera constituir sea tina sociedad de personas {J una sociedad de capitales As el artculo .. C9111, que se refiere a las sociedades de personas, en su inciso 1~ dice:

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En las sociedades de personas, lacalidadpersonal de los socios es la condicin esencial de la voluntad de asociarse. '
El artculo 126 Com., que se refiere a las sociedades de capitales. en su primera parte

dice:

En las sociedades de capitales, fa calidad personal de los socios o accionistas 110 influye de modo esencial en la voluntad de asociarse.... Ahora bien, en el contrato de sociedad, la falta de consentimiento o la ineficacia de! mismo, de los socios que van a constituirla, produce distintos efectos segn que se refiera a la mayora o a la minora de las personas. as:
El inciso 1". del artculo 3.15 Com dice:

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes V sus Auxiliares

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La fa/m de consentimiento de la mayora de los socios invalida el contrato


social: .

El inciso 3. de la misma disposicin legal, dice:

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La falta de consentimiento de un socio o de 1 minorla de ellos, se regu1T por lo estJJblecido en el inciso 2~ del articulo 26 Com.
El inciso Z". del articulo 26 Com., dice:

La ineficucia de la declaracin de voluntad, de UII socio se considera como causa de la separacin del mismo, quien tendr derecho .de exigirlo, adems . de las' indemni:zaciones que le corresponden de acuerdo con el derecho comn; todo sin perjuicio de que tal separacin puede originar la disolucin de la sociedad, cuando la participacin del que se retire o su aporteconstituya condicionesindispensables para la reatizacin de la finalidad social
El inciso )0. del articulo 357 Com., dice:

La sociedad reducido a IIn solo socio, dejar de existir como tal; si transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado algulUl partkipacin social a otra' persona; pero 1 empresa.mercantil subsistir como empr~a .. individllalpertenecienteal 'nko

socio.

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El consentimiento. para ser vlido juridicamente, adems de ser exteriorizado por persona capaz en la forma que establece la ley, no debe encontrarse afectado por vicios; si' ello es as, el contrato es anulable. Tales vicios. conforme al artculo 1322 C. son:

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a) Error. b) Fuerza. e) Dolo.

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- Error:
_ Error "es la disconformidad de las ideas con la re~lidad de las cosas; o sea, tener un concepto equivocado, inexacto. errneo de la ley, de una cosa o de una persona". _ En los contratos no todo error vicia el consentimiento; las relaciones juridicas no seran stables si se permitiese la anulacin de los contratos. con el pretexto de supuestos errores. El error se clasifica en: a) Error de Derecho. b) Error de hecho.
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Lic. Julio Csar Martnez.

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c) Error sobre la persona. El error de Derecho es el conocimiento equivocado de la ley. (110 VICIO el consentimiento), pues segn el articulo 8 C. no podr alegarse ignorancia de la ley por ninguna persona ~lespus del plazo comn o especial para que se tenga noticia de ella.

El error de hecho. es el conocimiento equivocado o inexacto sobre una cosa, acto () hecho. (este error en ciertos casos vicia elconsentimiento) A\:I se tiene:
El 'error de hecho se clasifica en cuatro categoras:
a) b) e) d)

Error esencial, obstativo o error obstculo. Error sustancial o determinado. Error accidental, llamado tambin error indiferente. Error en ia persona.

- El error esencial, obstativo o error obstculo, se encuentra referido en el artculo


132-1 c., que dice:

El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra como si tilla de las partes entendiese emprstlto y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especifica de que se trata, como si en el contrato de, venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada y el comprador otra.
En esta clase de error coinciden :10.'1 tratadistas en (ue en realidad hay ausencia de consentimiento. y por lo tanto, inexistencia para unos, y nulidad absoluta para otros. El artculo 132-1 cuado considera que ese error es un vicio del consentimiento. Habra un error de esa especie si un empresario de buses aporta, con la intencion de constituir una sociedadcolectiva, una cantidad de vehiculos, y el otro contratante pensase que se las entrega el/ arrendamiento COI1 .promesa de venta. Esta hiptesis podra presentarse entre personas sumamente negligentes o individuos rsticos.'

- El error sustancial O determinado se presenta en dos casos:


a) El sealado
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inciso 1". Del artculo 1325 C; que dice:

El error de hecho vicia asimismn el consentimiento cuando la sustancia o calidad esenctal del objeto sobre que versael acto o contnuo, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las portes se supone que el o/)jeto es IIJ1a barril de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
b)

In sealado en la segunda parte del inciso 2". Del mismo artculo


en su totalidad dice:
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1325 C. Tal mciso

Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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El error acerca de cualquiera otra calidad de Ia cosa 110 VlClQ el consentimiento de los que contratan; (este es el error acclental), sino cuando esa caIidad es elprindpal motivo de una de ellas para contratar, 'y este motivo ha sido conocido de la otra parle. (este es el error sustancial o determinado)

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- El error accidental no vicia el consentimiento.


No est definido por la ley, sino que se deduce por exclusin de lo dicho en la primera parte del mencionado inciso 2~ del artculo J 325 C. que dice:

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El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento. .. - El error en la persona vicia el consentimiento, cuando la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Al efecto, el artculo 1326 c., dice:

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. El error acerca de la persona con quien se. tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento. salvo que /J1 consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso la persona con quien erradamente 'se ha contratado, tendr derechoa ser indemnizado de los perjuicios en que de buetl fe Iltl}'f) incurrido por la nlllidlld del contrato. En el contrato de sociedad. el error-en la persona sera susmncial.st sta actuando por medio de representante contrata con alguien cuyo nombre es idntico al de quien el representado quera tener como socio, Como si el representante de un socio capitalista, formara la sociedad con un tcnico en televisin llamado ,"X", yeste socio resultare tener el mismo nombre paterno Ji materno, pero no fuere tal tcnico en televisin.

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- Fuerza:

.La fuerza, dice Alessandri, puede.definirse como "la presinrque s~ ejerce sobre una persona por actos o hechos (material) o amenazas (moral) para inducirlo a que de su asentimiento ",
A la fuerza se refieren los artculos 1327 y 1328 C; que dicen:

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1327 La fuerza no vicia el consentimiento, sino 'cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tollUlndo en cuenta Sil edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesto a eUo, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable-y grave:
112

Lic. Julio CsarMartinez.

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El temor reverencial; esto es, el solo temor de desagradflr a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, 110 bastapara viciar el consentimiento.

1328. Para que tafueru: vicie el consentimiento, 110 es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; bast, que se ,aya empleado la fueru: por' cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.
Dela letra de estas disposiciones se concluye, que los requisitos de la fuerza para viciar el consentimiento 5011: a) Que lafuerza sea grave. h) Que lafuerza sea injusta e) Que la fuerza seadeterminante. El prestar el consentimiento en estaforma es causa para que el mismo sea considerado ineficaz.'
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Si al celebrar un contrato de sociedad, aparece que uno o algunos de los socios, deciden participar como tales, mediante coaccin que rena los requisitos antes expuestos, tal fuerza sera motivo suficiente para que dichas personas /10 sean consideradas como parte en dicho con/rato. . . '

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- Dolo:.
E! d% pllede definirse como: "/a intencin de engaar o de mantener a otra 1/ otras personas en el error. con el propsito de inducirle a asentir". HI dolo ha de ser anterior o coetneo al contrato, pues solamente en esos momentos podrla tener influencia en el nimo de los contratantes.

El dolo se clasifica en principal o determinante y en accidental o incidental, El dolo principal (/ determinante vicia 'el consentimiento, y a l se refiere el inciso 1'J. Del artculo ' \ 1329 O., que dice:

El dolo 110 vicia el consentlmiento sino cuando es obra de una de las partes, y mando adems aparece claramente que si" l no hubieran contratado.
El dolo accidental o incidental /lO vicia el consentimiento, y segn el inciso 2". Del citado artculo, <la lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que /0 han fraguado o que se han aprovechado de l: contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del
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II.J

Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

El error y el dolo tienen puntos de contacto, porque en uno y otro la persona consiente. basada en un concepto equivocado de la realidad; difieren en que en el.segundo (dolo), el vicio lo motivan las maniobrasfraudulentas de una de las partes o de un tercero. Debido a la malicia de los individuos, ningn contrato escapa a las maquinaciones dolosas de aquellos, incluso en los contratos de sociedad Los casos pueden ser frecuentes en las sociedades anonimas, en especial las constituidas mediante suscripcin pblica. Por eso las legislaciones donde funcionan estas ltimas. han adoptado medidas rigurosas para proteger a lostnversionistas de las maniobras de sus organizaciones. Ejemplo: ofrecer jugosos dividendos o imaginarios. En las annimas de constitucin -simultnea, en las colectivas y en las comanditarias, asi como en las de responsabilidad limitada, tambin puede haber dolo. Ejemplo: si uno de 19S socios aporta un bien que no le pertenece, '0 bienes muebles con vicios ocultos conocidos nicamente por l. Finalmente, el artculo 1330 C. da fa regla siguiente:
El dolo no se presume sino en ros casos especialmente previstos por la ley. En los dems debep r o b a r s e . " ' " - . ,- -. .
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1.9.3.3. OBJETO.
Al hablar del objeto de/contrato de sociedad, no se hacereferencia a la finalidad de la misma, o actividades a que sta va a dedicarse, sino a. las obligaciones que contraen los socios y concretamente-al contenido u objeto de tales obligaciones: pues segn el artculo 1309 C. el objeto de los contratos son las obligaciones que crean, y la prestacin o contenido de /a obligacion. puede ser un dar, un hacer o un no hacer alguna cosa. (Art. J331 C.) Ambas disposiciones legales, dicen: -

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1309. Contrato es una convencin en. virtud de la. cual U1.a o mspersonas se obligan para con otra u otras, o recprocamente, a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Toda declaracwlI de voluntad debe tener jJor objeto una o nus cosas 133l. que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaractn: "

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En este sentido. se afirma que el objeto de todo contrato son las obligaciones a cargo de las panes. En este caso. los socios se obligan: a) a realizar un aporte; h) a responder de las deudas sociales; e) comportarse con lealtad; y d) someterse a los acuerdos que adopte la mayora de la sociedad.

114

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Lic. Julio CsarMartinez,

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'* Obligacin de Aportar:


La obligacin primordial del socio o accionista, en cualquier tipo de sociedad es la aportacin. Esta consiste en "cualquier prestacin del socio en vistas a la obtencin de la finalidad social't.No se concibe una sociedad sin que cada socio aporte algo.
Segn el Diccionario de La Lengua Espaola. "aporte proviene de aportar". Verbo que en su significado forense es "/levar cada cuaL, la parle que le corresponde a la sociedad de que es miembro, y ms comnmente, Llevar: bienes y valores".
En consecuencia, puede lIa/narse aporte, tanto lo que cada cual pone en comn en la sociedad, como el conjunto de bienes aportados. La esenciade la aportacin consiste en ser un medio para la consecucin de un fin comn: obtener un lucro o sea un resultado futuro. Advirtese que la entrega misma del aporte no e.... un requisito esencial para formar una sociedad, por no tratarse de un contrato real; pero s es fundamental la estipulacin de poner algo en comn: sin embargo, sin un patrimonioinical no podra la sociedad realizar sus propsitos, de ah la necesidad imperiosa de que cuente, desde un principio, con la colaboracin de cada lino de SIIS miembros paraformar dicho patrimonio. A este efecto, el artculo 33 C0111,. dice:

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Los socios deben realizar las aportaciones al. momento de otorgarse la escritura social en la poca J' forma estipulada en la mismo. La mora de aportar, autoriza a la soctedad a exigirla }lIdlclalmente por la vio ejecutiva. Ningn socio puede invocar el irtcllmJ1limiento dentro para 110 realizar Sil propia aportacin. . El socio, inclusive el que aporta trabajo, responde de los daos y perjuicios que ocasione a la sociedad por Sil incumplimiento.

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Relacionado COlI el artculo 33 COll1., se encuentra el articulo 106 COI1l., l/ue se refiere a las sociedades de responsabilidad limitada, y que dice: .

Al constituirse la sociedad, el copitat deber estar lntegramente suscrito. Podr exhibirse como mnimo el cincuenta por ciento del valor de cada participadn social, pero 11Im ea la suma de los aportes podr ser inferior a cien mil colones. . El pago en efectivo debe acredttarse ante el Notario que autoriza la escritura social con el resguardo de depsito Una nstituaJn bancaria. El Notario relacionar en el instrumento los 'datos que identijiqrten el resguardo. Los que suscriben el contrato social responden solidariamente respecto de terceros por la parle del capital que na se pagare integramente en dinero efectivoy por el valor atribuido a los bienes aportados en especie.

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Con relacin a las sociedades annimas se tiene el artculo J92 Ordinal /1 Como que
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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Para proceder a la constitucin de una sociedad annima, se requiere:

JI. Que se pague en dinero efectivo. cuando menos, el veinticinco por ciento del
valor de cada accin pagadera en numerario.

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Lo mismo sucede en la sociedad en comandita por acciones, segn el artculo 298, . Com., que dice:

La sociedad en aJmandita por acciones se regir por las reglas relativas a la sociedad annima, salvo la dispuesto en los articulos siguientes. Brunetti dice: "Como las aportaciones concurren a la formacion del patrimonio social,
.es necesario reconocer que siempre ser indispensable un mnimo de dinero o de bienes de cambio, PU(}S es difcil concebir una sociedad en que todos Jos socios se obliguen slo a proporcionar trabajo" Aunque no desconoce dicho autor que conforme a lbs trminos legales, es posible una aportacin de servicios. En El Salvador no se permiten sociedades slo integradas por socios industriales,

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* Requisitos de la Aportacin:
Los principales requisitos de la aportacin son: a) Que sa susceptible de apreciacin pecuniaria.
b) Quesea a titulo singular.
e) ('Jue sea limitada. .

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- Que sea susceptible de apreciacin pecuniaria:


Ni la simple situacin personal de un individuo, ni su influencia poltica, pueden ser objeto de aporte. Esto ltimo. adems de inmoral supone trfico de influencias. Tampoco pueden ser aportes. las prestaciones para compens-ar prdidas, porque el aporte es limitado a la cantidad preestablecida, y adems porque con la prestacin. o sea la . aportacin, se. persigue obtener lucro, no soportar prdidas. Sobre este particular. el Ordinal fJI del artculo 1,87 Como (que se refiere a la disolucin de las sociedades de capitales), al prescribir:

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Las sociedades de capitales se disueh'en por cllalquierll de las siguientes. - causas: JIL Prdla de nus de las treseuartas partes del capital, si las accionistas no efectuaren aportacionessupkmenII'IS que mantengan, por lo , menos, en un cuarto el capital social.
Estas no son aportaciones en su sentido estricto,
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Lic. Julio CsarMartiuez,

Textos Jurdicos Universitarios

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Igualmente, no sera aporte el solo hecho de respossabilizarse ilimitadamente. El patrimonio no puede ser constituido por la simple promeA'o de los socios de asumir la responsabilidad ilmitada;pues esta responsabilidad, segn el ordenamiento jurdico mercantil salvadoreo, no hace ms que las veces de garanta subsidiaria.

El Cdigo de comercio, expresamente contempla en el inciso simple asuncin de responsabilidad no es vlida como aportacin.

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del artculo 31, que la

- Quesea a ttulo singular:


Ji.'1J El Salvador no existe sociedad a titulo universal; sea de hiel/es presentes
11futuros;

podrn con todo, ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera. especificndolos. No existe la aponacon a ttulo universal, a efecto de que todo lo que entre en sociedad

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se conozca y aprecie en Sil valor real, en el momento 'en que se hace, y para evitar maniobras
encaminadas a encubrir donaciones. Tambin se persigue lograr un equitativo reparto de las ganancias, tomando en consideracin el monto de, los bienesaportados.

- Qlle sea limitada:


Esto significa (jite debe entregarse al fondo comn, nicamente lo convenido, en la cantidad y calidad estab le cidas, y con las modalidades pactadas, dentro de los lmites de certidumbre y detenninacin exigidos por la ley para l objeto de Joda obligacion.
Excepcionalmente, si por una mutacin de circunstancias no pudiere obtenerse la finaltdad de la sociedad sin aumentar IiJS aportes, el socio que no COI/sienta en ello podr retirarse. y deber hacerlo si sus consocios lb exigen. Obsrvese que no puede obligarse al miembro al aumento de su aporte, .<(llo a retirarse si no consiente en ello. En las sociedades annimas no . puede pedirse la separacin del accionista que no acepte los nuevos desembolsos.

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La limitacin del aporte o limite de la suma de aportacin debe distinguirse de la suma de responsabilidud. El limtte de la suma de aportacin es una obligacin que asume el socio frente a 11.1 sociedad, con ciertos efectos frente a terceros. 1.<1 suma de responsabiiidad, es 11110 situacin jurdica del miembro frente a los acreedores de la sociedad.l.a obligacin de aportar la contrae el miembro cuando adquiere esa calidad; y simultneamente queda responsablefrente a terceros, limitada o ilimitadamente, directa o indirectamente, a resultas de la gestin e incluso de los abusos cometidos en nombre de la sociedad. La diferencia reside en que la suma de aportacin es siempre limitada, en tanto la suma de responsabilidad puede ser limitada o ilimitada.
Suma de aportacion. "es lo social",
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el socio debe poner en comn paraformar el capital

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares


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Suma de responsabilidad, u es el lmite por el cual el socio puede ser constreido a pagar como consecuencia de las deudas sociales ", En la sociedad en nombre colectivo, la suma de aportacin y la de responsabilidad son desiguales para todos los socios, pues responden todos y cada uno de el/os ilimitadamente, no importando el limite de la aportacin. En las sociedades en comandita (sea simple o por acciones). sucede lo mismo respecto de los socios comanditados, mientras los comanditarios su limite de responsabilidad estn determinado.s por la cuanta de su aportacin. En las sociedades annimas y en las de responsabilidad limitada, coincide la suma.de aportacin con la suma de responsabilidad, con la particularidad que respecto a las segundas, la aportocin del socio puede ser ordinaria y adems la que realice en forma de aportaciones complementarias o accesorias (Art. llO Com.); pero estas dos ltimas no determinan la cuanta de la suma de responsabilidad. pues ella est fijada exclusis..amente por el valor de la aportacin propiamente dicha. . . El origen de la responsabilidad de los socios son Jos deudas sociales: es decir, una obligacin de una persona distinta: la sociedad . La "aportacin . deriva del contrato; la responsabilidad de la ley, que ncce a consecuencia de la gestin social, lo mismo si se obra con facultades o abusando de el/as.
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obligacin de dar en dinero o especie (aportacin econmica), o en realizar un hecho-tal tomo el trabajo (aportacin industrial}, pero no puede consistir la aportacin en una obligacin de "no hacer", pues su estructura en el campo mercantil implica precisamente que sea "real y efectiva ".
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Conforme al articulo 3 J Com., la aportacion puede consistir: en

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Entonces las aportaciones pueden clasificarse en: a) recursos en sentido econmico y . b) esfuerzos personales en sentido laboral. Los recursos econmicos son aquellos que tienen .. un" valor patrimonial tales como los inmuebles y los muebles; mientras que los esfuerzos son los que resultan del trabajo humano como por ejemplo el conocimiento. la experiencia y la prctica.

Aporte Econmico: En cuanto al aporte econmico. se puede .decir que ellos deben
tener las siguientes caracteristicas: a) Que sea valorizable en dinero.

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Iulio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

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b) , Que no sea natural o jurdicamente imposible de exigir, o sea que no se trate de elementos que estn fuera del comercio del hombre..
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e) Que se trate de bienes, cosas o elementos sobre los cuales no existan limitaciones o prohibiciones de orden pblico, ni susceptibles de atacar las buenas costumbres.
d) Que la cosa prometida exista en el momento de pasar al dominio de la sociedad. Cuando se trata de una aportacin de bienes, su propiedad debe pasar a la sociedad para poderse considerar 'como aportacin efectiva, de lo contrario solamente habr una simple promesa, y por tanto el riesgo de la cosa por aportar corre por cuenta del obligado. hasta que se haga el traspaso a la.sociedad; lo cual no es bice para lJue se pueda traspasar solamente el disfrute de una cosa cuando asEse estipulare, pues la ley deja en libertad a los contratantes parajijar el tiempo ylugar la entrega, pero suple las omtsiones y vigoriza los acuerdos con sanciones de especial rigor, dictadas con el propsito de asegurar la efectiva e Integra formacin' del fondo social, instrumento indispensable de liria administracin provechosa y garanta especifica de los acreedores sociales.

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El aporte econmico ocupa un primer plano en las sociedades de capital; tratndose de bienes en especie, deben tener existencia natural y ser determinados o determinables dentro del comercio. Puede el aporte econmico sujetarse aplazo y condicin, ms en todo caso debe representar una ventaja real y efectiva d bienes aprovechables, as por ejemplo no puede otorgrsele derechos o acciones en la sociedad a quien no ha cubierto sus obligaciones de manera real, presente o futura.
El Cdigo de Comercio establece como. norma general, que es admisible como aportacin todo bien que posea un valor econmico que debe expresarse en moneda nacional... (Art. 31 In. 1 Corn.) Toda aportacin de bienes que no sea en dinero, por regla general se entiende traslativa de dominio, salvo pacto en contrario; consecuentemente, a partir de la entrega de los bienes los riesgos son a cargo de la sociedad y el aportante responde de la eviccin y saneamiento segn el Cdigo Civil (Art. 31 Inc. ltimo Com.) Al efecto, el artculo 1639 c., dice: "La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida (saneamiento de eviccin), y responder de los defectos ocultos en sta, Itamados vicios redhibitorios". Asimismo, el articulo 1640 C.; dice: "Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial:'; y el artculo ] 641 C.,i:lice: "El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario." . En caso de "aportacin de crditos" quien aporta responde de su existencia y legitimidad y de la solvencia del deudor en la poca de la aportacin. Tratndose de "ttulos valores", quien aporta responde en cuanto que dichos documentos no han sido objeto de reivindicacin

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares

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o cancelacin; prohibindose en estos casos el pacto en contrario. Si la aportacin consiste en acciones, el valor de stas no debe exceder el valor contable (Art. 32 Com.)

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El aporte industrial es propio de las sociedades de personas, con excepcin de i~'~:' i .socedad de responsabilidad limitada Este tipo de aporte- est formado por el conocimiento, ~'ir-.~.'>,:! . trabajo y experiencia del socio industrial. Se trata de un hecho que el socio debe "hacer"; por ~ ,:, ~~ , tanto, estos hechos deben ser posibles y lcitos; no puede sujetarse a trmino debido a que por <L' l su misma naturaleza, la aportacin industrial implica un esfuerzo constante que en principio .~;, se supone que dura el tiempo que dura la sociedad. Dicho trabajo adems debe ser necesario y 5.::: 1 .<'" ) : aprovechable a la sociedad.:f~;;
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-* Momento de la Aportacin:
El momento en que debe hacerse el aporte econmico es el mismo del otorgamiento de la escritura social, salvo que en la misma se estipulen trminos y formas de hacerse. El aporte industrial (trabajo) debe hacerse en forma permanente durante funciona la sociedad. Al efecto, el articulo 33 Com., dice: "Los socios deben realizar las aportaciones al momento de esergarse la escritura sociaf o en r poca y forma estipuladas en la misma.c- La mora de' aportar, autoriza a la sociedad a exigirla judicialmente por la va ejecutiva. Ningn socio puede invocar el incumplimiento de otro para no realizar su propia aportacin.s-s-Esacio, inclusive el que aporta trabajo, responde de los daos y perjuicios que ocasione a la sociedad por su tncumplimieruo. " .
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Los aportes al fondo social pueden hacerse en pr~pi.edlld o en usufructo. En caso, los frutos pertenecen a fa sociedad desde el momento del aporte.

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Aportacin a titulo de dominio: En este caso se transfiere la propiedad de lo aportado a la sociedad La tradicin se hace siguiendo las reglas propias de los bienes transferidos: muebles, inmuebles, etc. El aporte pasa a incrementar el patrimonio de la sociedad. Los herederos del socio 110 suceden a ste en los bienes que constituyeron su aporte, sino en los derechos que tena en aqulla, ya en forma absoluta como -ta adquisicin del carcter de socio, o slo en los derechos patrimoniales. Al dividirse el haber social, el socio tiene un derecho eventual a la devolucion del precio en que se valuaron los bienes, por ese motivo se especifica el valor de los opones que no consisten en dinero. Si al efectuarse la liquidacin existieren los mismos bienes aportados, no hay impedimento legal para devolverlos, pero debe hacerse tradicin de ellos al socio, como si nunca le hubieren pertenecido. En ese sentido: si se trata de bienes muebles, basta la entrega del bien con la intencin de transferir el dominio; y el que lo recibe, lo hace con la intencin de adquirir ese dominio; y si se trata de bienes inmuebles, para realizar la tradicin hay que otorgar previamente escritura pblica.
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LisJt\lio Csar Martnez. Textos Jurdicos Universitarios

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AporfllcilI a titulo de usufructo: El usufructo, segn el inciso 2". del articulo 770 (.'. "tiene una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario, J' se consolida con ia prc;piedad". El usufructo puede, pues, constitutrse por un tiempo determinado o por toda la vida de la sociedad, y si recae sobre inmuebles debe otorgarse la escritura pblica rl!"j7t!cfil'a (Art. 772 Com.)

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Si el usufructo es por tiempo limitado, el socio puede exigir al vencerse el plazo, la dt!volucin del objeto dado en ese concepto.
El nsufructo pennne gozar de todos los frutos naturales y civiles del bien fructuculo; " se trata de 11I1 derecho real sobre cosa ajena: la sociedad responde al socio por fa prdida () deterioro. si le fueren imputables: por eso la ley e.uge l/IH! "D usufructuarn: nn podr tener la cosa [ructuaria sin haber prestado caucin suficiente de conservacion y restitucin, y SIl previo inventario solemne a xu costa, como el de los curadores de bienes.-/\TO tanto el que constituye el usufructo con/o el propietario podr exonerar de fa cancin ai nsufrnctuario.... ,. (Art. 778 C.) Por lo dems. deben aplicarse todas las reglas del U.\I!fi'UC(O
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Para concluir. resta decir. (Jite al pago de la prestacin se fe llamu generalnent: "exhiblcin", por /!so si! dice indistintamente "capital pagado" o "capital exhibido ": o /):in "capital no pagado" o "capital no exhibido ". "

Ubicacin Contable:

Formado el patruuonto inicial de la suciedad. su separaci/m se hace medunu un-: doble operacin contable. insertada en el U/no tle Inventario y Balances: en el ,..tetil'o, un.: re/adn cid dinero, vatores. crditos. bienes muebles e inmuebles. etc.. apreciados en ,'1: va/o!' real; y en el Pasivo. {ti relacion de !(l~ deudas y toda clase de ohlgadonw; pendi..iJlI:;. si tus hubiere. Los aportes efectuados por {,JS socios se acreditan en el pasivo. t!! la cucnt., "capitat ". De esta manera. desde l 1I1OmenJo en que los' socios se obligan a efectuar \!.; aportaciones. ellas c0I1CUrre a lo formaciou del patrimonio de fa sociedad, y ya /10 pw..'u'.. haber remisum o condonacin de' la obigaci.n). ni restitucin tota! o parcial. solvo .c legatnrenn: se autorizo /(1 disminucion del capital.

* Efectos (le la Falt ele . .Aportacinr


Cuando se Trata del retardo de fa entrega del aporte de dinero u otros bienes. o d:/ servicio prometido por el socio tndustral, se le da oplicacion (l lo establecido t!1 el articulo 33 (om .. (1;0 transcrito) .

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i.n cucsnones-relunvas 11 mdemnizuciim de perjuicios se apticon lus re:-:itls gen.;l'tI:l'." debe entenderse aqui el retardo como equtvatenrea la mora, y por ende, tenerse presetn.: /0" articulas /-1['. !I?) !-Il.f- / -128 /429 Y / -/JO. todos lid ( '/)(I!go (,'tvil. qtu: dicen .

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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares

142i. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de 110 haberse cumplido la obligacin, o de haberse

cumplido imperfectamente-o de haberse retardado el cumplimiento.. ' Exceptense los casos en que la ley la limita expresamente al daiio emergente.
1422. El deudor est enmora: 1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo

que [o ley en casosespecia/es exija que SI! requiera al deudor para constimirle
en mora.

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o ejecutada si/JO dentro {le cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla. 3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmeme reconvenido por el acreedor.
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Cuando la cosa no 1Ia podido ser

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1424. "Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la lndemnizucin de la mora; cualquiera de estas dos cosas, a eleccin suya: I'': Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2~ Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por U1I. tercero a expensas del deudor. .. . . Tambin podr pedir que se rescinda la obligacin y que el deudor le indemnice de los.perjuicios resultantes de la infraccln del contrato.

1428. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el (leudar S ha constituido en mora, o, si la obligacin es de 110 hacer, desde el momento de la contravencin: 1429. Si 110 se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron' o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si "'.v dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de hubersedemorado su cumplinento. La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito :10 da lugar u indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes podr]' modificarestas reglas. 1430. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes J~ Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se Iza pactado 1In inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses lega1t:s, en el caso cotururio. 2~ El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra sta el hecho del retardo . intereses; bo: 3~ Se debern intereses de intereses slo en el caso del articulo 1967

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Lic. Julio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

4~ Las reglas anteriores se aplican a toda especie de rentas" cnones y pen:j'ioll~:peridicas.

Si se trata de una sociedad de personas, el retardo en la entrega autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio moroso, o a proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle de su obligacin a que la cumpla. En uno y otro caso, el moroso responder de los daos y perjuicios que la'tardanza ocasionare a la sociedad. Como la aportacion es una obligacin personal, su incumplimiento da a la sociedad el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes 1) futuros (Art. 2212 C], exceptundose solamente los no embargables que seala el articulo 1488 C.

En las sociedades de capitales, si se trata de las en comandita por acciones. los socios comanditados responden igualmente a los comanduados de las sociedades de personas. En 'lo relacionado a las acciones que posean, a los socios tomanditario:\' y los socios de las 'sociedades annimas, se les aplica lo dispuesto en el articulo 136 Com., 'que dice: "Cuando constare en las acciones el plazo en que deben pagarse los llamamientos y el monto de stos, transcurrido, 'dicho plazo, la" sociedad proceder a exigir judicialmente el pago del ,llamamiento, o bien a laventa de las acciones. "
Esta disposicin debe interpretarse con mucha cautela, porque si las acciones del socio excluido no las toma otra persona, sera procedente una reduccin de capital, debindose segutr para ello el trmite sealado en el Cqigo de Comercio, pues la sociedad tampoco puede tomar esas acciones a su nombre, porque ninguna sociedad puede ser accionista de st misma: 1/0 compagina la condicin de ser acreedor y deudor al mismo tiempo, pues operara el modo de extinguir las obligaciones denominado "confusn ", Arts. 1535 Y siguientes C. , Para establecer el retardo o la mora ha de estarse a.los trminos del pacto social. Si en l nada se ha dicho, se entiende que se cuenta a partir de la celebractn del contrato, En otro caso, 'desde la/echa en que cada socio se o~lig a hacer el aporte.

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En cuanto a la' obligacin de responsabilidad, el Cdigo de Comercio regula a las sociedades de la siguiente manera: En las sociedades de perfonas, si son e!' nombre colectivo, la responsabilidad en cuanto las obligaciones sociales es ilimitada y solidaria entre los socios y con la sociedad. Al efecto, la primera parte del inciso 1". del aftrc:ulo45 Com., dice: .Los miembros que integran las sociedades de personas responde" de las obligaciones sociales: ilimitada y solidariamente entre ellos J' la sociedatl, si

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,sta es de nombre colectivo.


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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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y en l caso de las sociedades de responsabilidad limitada. la segunda parte del mismo articulo 45 Com., dice:
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responsabidad /imitJula.
En las sociedades de personas, en caso de haber socios industriales, tambin participan de la responsabilidad o prdidas, en la medida que pierden su trabajo y la retribucin del mismo. . . '.. ' En el caso de las sociedades comanditarias simples, los socios comanditados responden . ilimitada y solidariamente, y s son comanditarios, por el monto de sus participaciones. Al . efecto, el inciso 2. del artculo 45 Como dice:

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En tas sociedades comanditarias simples, los socios comanditarios responden


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de las formas indicadas en el inciso anterior, y en la segunda

forma lossocios comanditllrios.

En las sociedades de capitales. los socios limitan sJ responsabilidad' al valor de sus acciones. Al efecto, el artculo 127 Com., dice:

El' las sociedades de c:apitllles, tos accionistas limitarn su responsabilidad al valor de sus acciones:

y en las sociedades en comandita por acciones, que tambin son de capitales..los socios comanditados responden ilimitada y solidariamente. y los comanditarios por el llmue del valor de sus acciones. Al efecto, el artculo 296 Com., dice:
- En la sociedad- en . conuznditll por" acciones, los socios conuznditados responden imitllda }' solidariamente de las obgaciones sociales; los comanditarios slo estn obligados en el Umife del valor de SllS acciones.
Con hase en lo anterior, se puede afirmar que la obligacin de responder ilimuada y solidariamente, nicamente existe para los miembros de la sociedad en nombre colectivo y socios comanditados, sean de la sociedad en comandita simple () de la sociedad en comandita por acciones; y que"la obligacin de las dems clases de miembros (de sociedad annima, de sociedad de responsabilidad limitada. y comanditarios de cualquiera de los dos tipos de sociedades en comandita) se reduce a la de hacer el aporte, ya que si solamente lo que han aportado va a responder por las deudas sociales, nunca se puede hablar de responsabilidad del socio, sino de re.siponsabilidad de la sociedad como persona jurdica que tiene su patrimonio propio, efecto al pago de sus obligaciones.

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Lic. JulioCsarMartinez.

TextosJurdicos Universitarios

- Respollsabilidad Frentea Terceros:


En cuanto a la responsabllidadfrente a terceros, en el caso de exclusin () separacin de un socio, ste deber responder (en 'el limite de su responsabilidad) frente a terceros, conforme al artculo 55 Como de todas las operaciones pendientes en el momento de la separacin o exclusin, lo cual no acepta pacto en contrario en perjuicio de terceros. Como proteccin econmica a la sociedad y para garantizar el cumplimiento de lO"' dicho, la ley establece el "derecho de retencin" de la parte del 'capital y utilidades del socio excluido o separado (Art. 56 Com.)
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En las sociedades en nombre colectivo no se puede eximir a los socios, mediante clusula en el contrato, de la responsabilidad ilimitada y solidaria frente a terceros. La limitacin en la responsabilidad de alguno o algunos de los socios solamente se permite en cuanto da derecho a repetir contra los dems socios la cantidad pagada en exceso (Art. 74 Com.). Esta regla tambin es aplicable al caso en que se deroga o limita la responsabilidad ilimitada y solidaria de alguno de los socios comanditados, por tanto, dicho pacto tampoco afecta a terceros, solamente a los socios entre s, Art. 931ne. 2 Com.} En el caso de la sociedad en comandita por acciones en que los socios comanditados responden ilimitada y solidariamente, cualquier clusula restrictiva de la responsabilidad de los comanditados no tiene valor. frente ' a terceros. (Art. 299 Com.]
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EII caso de admisin de nuevos socios, stos responden de acuerdo a lo establecido para cada tipo de sociedad, aun de aquellas" obligaciones sociales contradas con anterioridad por la sociedad, y' entre los dems socios. Esta regla adems es aplicable en

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caso de modificacion de la razn o denominacin social. Todo pacto en contrario, en estos casos, no afecta a terceros. Al efecto, el artculo 34 Como dice: El nuevo socio de una sociedad responde, segn la forma de sta, de todas las obligaciones sociales cOlltradas antes de su admisin, auncuando se modifique la razn o denominacn social: El pacto en contrario no p'roducir ~fecto en perjuicio de terceros: Un el caso de transformacin de sociedades en que, se convierta la responsabilidad ilimitada de lit/O u varios socios en responsahilidad limitada. los socios continuarn respondiendo ilimitadamente por todas/as operaciones realizadas antes de 'la validez del acuerdo ele transformacin. As I~) expresa el inciso segundo del artculo 323 Como

Comportarse con Lealtad: /.<1 sociedad descanso en la mutua confianza de los socios, en cuanto cado uno representa un inters que 'slo encuentra satisfaccton en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los dems socios. Esto implica un comportamiento leal de los socios [Jara con la sociedad . .
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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Siendo la sociedad un contrato de organizacin, producto de un acuerdo de voluntades, se ve que para su normal funcionamiento, los miembros integrantes de la misma deben someterse a losacuerdos de la mayora.

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1.9.3.4.. LA CAUSA.
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La causa del contrato social es el cuarto elemento de validez del mismo, en cuanto se necesita para que el socio se obJigue; en otras palabras. la obligacin que el socio tiene de ,aportar al fondo social, participacin en la administracin y aceptar los efectos normativos. del contrato (objeto del contrato), solamente encuentran justificacin en el hecho de que toda sociedad se constituye con nimo de repartir los beneficios derivados del ejercicio de una actividad econmica en comn, o sea que el deseo de participar en el reparto de las utilidades es la COlL.'\a del contrato (Art. 17 inciso r. Com.)
Las utilidades comprenden "toda ventaja patrimonial de origen social, que va a aumentar la fortuna particular de los socios y disminuye las cargas". En este sentido se afirma que el objeto, es el medio por el cual se realiza la causa; que el socio acepta las obligaciones del contrato social, con la condicin de participar en las utilidades de la sociedad, siendo stas el verdadero motivo o finalidad de/contrato. Dicho en otras palabras: la intencin "de'los contratantes en el contrato de sociedad, es la de conseguir una ganancia o beneficio. Sin la voluntad de obtener esta ganancia o beneficio, existira una sociedad sin finalidad de lucro, lo que en trminos jurdicos se llama "asociacin" pero no una sociedad mercantil.
C01U ecuentemente, la participacin en los beneficios /JO puede faltar. Del principio de la comunidad de fin, esencial al concepto de sociedad" se deduce que las ganancias han de ser repartidas entre los socios, si el negocio fue prspero; y que la misma distribucin debe hacerse con las prdidas, si el negocio fue adverso. El resultado favorable o desfavorable, ha de ser comn a todos los socios. Cuando no es comn. la sociedad es "leonina" y, como tal, nula, pues el Cdigo de comercio en el artculo 36 establece dicho principio al rechazar expresamente las estipulaciones que excluyen uno o ms socios en las utilidades; y por el otro lado, la exclusin' en las prdidas ..en beneficio de un socio capitalista, no produce efecto contra terceros por igual motivo. . '

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Si las utilidades son la causa, con base al mismo principi se afirma que una obligacin sin causa o motivo, adolece de nulidad. En este sentido se puede agregar que la causa es el fin comn de carcter econmico, consistente en el deseo de participacin enlos beneficios; y es el motivo mediato debido al cual los socios tambin contraen la obligacin de participar en las prdidas.
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La causa debe ser real y licua. La causa ilcita es aquella prohibida por la ley o contraria a las buenas costumbres o al orden Pblico (ArI. 1338 e); consecuentemente, el
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nimo Y actividad econmica de la empresa de producir beneficios para repartirios, deben ser lcitos, por cuanto toda ilicitud en dicho proceso econmico dejar sin efecto el contrato social. .

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- Purnclpacin en las Prdidas:


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Como se ha dicho, la participacin en las Utilidades implica tambin participacin en las prdidas, aunque la intencin de los contratantes nunca sea la de perder. La ley permite que alguno de los socios pueda pactar para no responder de las prdidas en un momento determinado, sin perjuicio de que dicho pacto no afecte la plena garantia que a cada socio corresponde dar se&'1J el tipo de sociedad y situacin/rente a terceros {Art. 36 Com.) y para con la sociedad misma.

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- Sistema de Distribucin: Como la causa primordial del contrato de sociedad es la participacin en las utilidades, y su consecuencia lgica, la participacin en las prdidas: se cree de gran importancia el estudio del sistema de dlstribucin de las mismas, atendiendo a las diferentes clases de sociedades. Sobre este particular, Len Boloffio afirma; "Toda sociedad mercantil se propone un fin lucrativo, una ganancia a repartir (mire Ios socios; debe por consiguiente. exlstir /11/(1 divisin de los beneficios y correlativamente de las prdidas. Si el contrato social no establece el modo de hacer el reparto, las utilidades y los daos se repartirn en igual proporcin al importe respectivo. de la's ello/as aportadas a la sociedad Para que los daos Se'. repartan enproporcion distinta a la ele las utilidades, se requiere un pacto; de otro modo. se impone la igualdad en el reparto de las utilidades y de los danos. El sacrificio responde uf provecho, JI ste es proporcionado a las aportaciones hechas a la sociedad",

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Gay de Montella dice: "Forzosamente este reparto ser desigual como 'desiguales son las participaciones. pero por pequea que sea la 'participacin de !lJI socio. 'se cumple la condicin fundamental de la ley, de que la ganancia se reparta entre todos el/os. y ninguno de el/os sea excluido ". . . La distrihucion de utilidades y prdidas debe hacerse en primer IlIgar segn I().~' estatutos. voluntartamente, establecidos por el pacto social; a falta de el/o se aplica lo dispuesto por la ley. En este sentido las disposiciones generales del Cdigo de Comercio. en el artculo 3j" establece como reglas, salvo pacto eIJ contrario:
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares .

1. Al aporte industrial Q{)TTesponder la mi:tJld de las ga1Ul1ll:lS, cualquiera que fuere el nmero de apot1lDltes; y si fueren varios; esa lllitad se dividir entreeUos por iguales partes. 3. Elsocio o socios itulIlstritdes no soportarn tas prdiJIs. .

Esto lleva a situaciones como la de que la participacin de los socios en la sociedad puede estar representada por cuotas o por acciones. As como o otras ms especificas. toles como aquel/as en que el dividendo es la parte de los beneficios que se atribuye a cada .accionista. El monto lo fija la Asamblea General, deduciendo del dividendo 'bruto el impuesto cedularsobre la renta, obtenindose as el dividendo neto.
Lo importante es que antes del reparto de utilidades. deber procederse a la amortizacin de los gastos de estabtecimiento, ampliacin de la empresa, emisin de obligaciones negociables o bonos, segn el caso; asimismo deber separarse anualmente el porcentaje constitutivo de la reserva legal, que vara segn el tipo de sociedad, contra lo cual no puede pactarse, quedando en caso contrario bajo responsabilidad solidaria los administradores culpables, (Art. 39 Com.) Al efecto, el artculo 37 Como dice: Si hubiere prdida' del capilal deber reintegrarse, o reducirse en el caso del ordinal 7~ del articulo 444, antes del reparto o asignacin de utilidad~
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La expresion "en el caso del ordinal Z" del artculo 444" ha sido derogado por Decreto Legislativo No, 826, del 26 de enero de 2000. .
El buen conocimiento del balance general y estado de prdidas y ganancias, resultan de gran importancia. en cuanto que el reparto de utilidades no puede exceder del momo de las realmente obtenidas. Al efecto. el inciso primero del artculo 38 Como dice:

El reparto de utilidades nunca podr exceder del monto de lS que realmente se hubieren obtenido, conforme al baltInce general y e,st/ldo de prdiJ/as J' ganancitls..

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Consecuentemente, se puede apreciar la gran importancia que tiene el informe anual que lodasociedad debe rendir a la oficina que ejerce la vigilando del Estado (Superintendencia de Obligaciones Mercantiles). dentro de los tres meses siguientes a la expiracin del ao social. Tanto el administrador que autoriza, como el socio que recibe utilidades o pagos que realmente no han sido obtenidos, responden solidariamente de su devolucin. El nico caso de excepcin a esta regla es el pago de .\1ImOS peridicas destinadas a cubrir necesidades alimenticias de los socios industriales; cantidad y poca de percepcin que debe estar fijada en el contrato, y si no lo est, tales cantidades y pocas sern fijadas por la autoridad judicial sobre bases de equidad, segn la importancia de la empresa y el
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Textos Jurdicos Universitarios

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sor la autoridad judicial sobre bases de equidad, segn la importancia de la empresa y el ~'(l5to normal de la ricia en la poca de que se trate. ~e dice que dicho caso, es una excepcin Ilplll't!nte, en cuanto que si el balance no arroja beneficios, o arrojndolos, la cantidad resulta f//enor a la irrogo da en necesidades alimenticias, dicha cantidad pasa a la cuenta de "gastos ITl!nerales" de la empresa,' o sea que realmente no son utilidades, sino gastos necesarios. (Art. Inciso 3~ Com.) Otro caso de excepctn; podra decirse lo es (m el caso de las sociedades en Hombre colectivo. en el cual los socios capitalistas que administran por acuerdo de la mal'ora. tambin podrn percibir remuneraciones peridicas con cargo: II los gastos gl?~erales. (Art. 87 Com.)
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de Parucipacin ". referente:' los accionistas de 11.1 sociedad anonima. en que se establece que los socios fundadores no pueden estipular a su favor, beneficios que comprometan el capital social; y que/oda pacto en contrario es nulo. (Art. 209 Como relacionado CO/1 los artculos 2/0 y 2' 1 del mismo Codigo). Tales disposiciones. que se refieren a la sociedad annima. dicen:

rl!/t!I'lII1ft'. es el que se refiere a los "Otros Titulos

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209. Los fundadores 110 pueden estipular a su .favor beneficios que comprometan el capital social. Todo pacto en contrario es nulo. 21(J. La participacin concedida a 'los fundadores en las utilidades lquidas anuules, 110 exceder del diez por ciento de .las mismas, ni podr abarcar un periodo de ms de diez aos" a partir de la fecha de constituein de la sociedad; Esta partlcipacin no podr cubrirse sino despus de haber pagado a los accionistas 1111 dividendo del 'seis. por ciento, cuando menos, sobre e! valor exh lbido de SIlS acciones.
l ' expedirn bonos de funt/ador. Los bonos de fundador slo confieren el derecho de percibir la participacin en las utilidades lquidas que expresen y por el tiempo que indiquen. No dan derecho a tintervenir en la administracin de lu sociedad, ni podrn convertirse en acciones~ 11; representan particlpacin en el cupltal social.
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211. Paraacreditar la participacin a que se' refiere el artculo anterior, se

Finaimente se tiene el caso de la sociedad en comandita por acciones. en que los so .... hJS comundltados estn obligudos por ley (J adminlstrar. motivo por el cual la ley los compensa mandando a que adems de los dividendos que como socios les pertenecen. tambin tendrn derecho a las utilidades que fije el pacto social; y si 11(' lo establece, a una cuarta parte de las utilidades sociales, 11/ cual se repartir segn convenio, y eh caso contrario, en partes iguales cualquiera que 'sea el nmero de socios comanditados. (Art. 301 Com.). Esta disposiclon. que se refiere c.r la sociedad en comandita por acciones.idice.
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Los socios comanditados estn obligados u administrar /tI s ociedud. independientemente de S/lS dividendos, tendrn derecho a /11 purte de las utilidades quefije el pacto social, yen caso' de silencio de ste, a una cuarta parte de las que se distribuyan entre todos los SI. cios. Si fueren varios, esta

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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares

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participacin se dividir entre ellos segn convenio, y a falta de ste, en parles iguales.

1.9.3.5. SOLEA1NIDAD DEL CONTRATO.

Escritura Pblica:

El inciso 2~ Del artculo 17 Com., al referirse a la sociedad como contrato, dice que "el\,,, , resultante de un contrato solemne", y estetipo de contrato, a tenor del artculo 1314 C. "es"~ . aquel que. est? sujeto ,~ la observancia de ciertas formalidades especiales que sin ellas nOI., . :..~';r~," . . produce mngun efecto . .,:; .
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El artculo 21 Com.exige el otorgamiento de escritura pblica para 'la constitucin de >[~ las sociedades, y el artculo 22 Como enumera los requisitos generales que debe contener todaiG escritura social, algunos de los cuales sirven para identificar a la persona de los miembros; .~ otros sirven para determinar. la ~~tructura.del c~pital social; Y.finalmente hay requisitos que'~;~ establecen la forma de organizacion y funcionamiento de la socledad..~~

El articulo 21 Como d i C e : "


Las sociedades se constituyen, modifican, disuelven y -liquidan por escritura pblica, salvo'la disolucin y liquidain judiciales.

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Se ve entonces, que el otorgamiento de escritura pblica es el "nico" requisito formal del.?::~ contrato de sociedad; aunque se exige la inscripcin de dicha escritura en el Registro de'~7 Comercio. Esto ltimo debe considerarse como un requisito necesario para que el contrato, otorgado genere un eme con personalidad juridica.

Inscripcin. Efectos:
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Se trata ahora especficamente, de dos aspectos del Registro de la Escritura de Const itucin, ellosson: a) El momento de la inscripcin; y b) Los efectos jurdicos.

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a) La Inscripcin: La inscripcin en el' Registro de Comercio tiene por objeto proporcionar seguridad jurdica al trfico mercantil; por tanto, la inscripcin de la escritura ,;~ de constitucin de una sociedad es de gran importancia no slo para los socios, sino tambin .~-. para los terceros que contraten con la sociedad El registro de comercio es lo que se . ~. denomina "publicidad forma!",' con relacin a la otra clase de publicidad mercantil, denominada "publicidad material", que se refiere a la publicacin en los rganos de difusin que la ley seala, de aquellos datos que puedan interesar al pblico. A la inscripcin en el Registro de Comercio se le llama publicidadformal, en cuanto es un registro pblico que sirve informacin a quien lo desee.
130

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Li2: Julio Csar Martinez.
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Textos Jurdicos Universitarios

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Conforme al artculo 24 Como para que la constitucin de lino sociedad, produzca sus efectos legales, sea menester su inSc.:ripciI1; en el Registro de Comercio. Tal disposicin dice:
La escritura de constitucin, modificacin, disolucin y liq"idacin de sociedades, lo mismo que Ins cerdflcaciones de las sentencias ejecutoriadas que contengan disolucin o liquidacin judiciales de alguna sociedad, se inscribirn en el Registro de Comercio.' . .
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Al efecto, el Ordinal 1 del artculo 467 Com., dice:

Los documentos que se asientan en el Registro (de Comercio) sern: I. In.ftrllmentos pblicos.
La escritura, conforme al Ordinal 1 del articulo 458 Como deber presentarse en la Seccin de Registro de Instrumentos Sociales, perteneciente al Departamento de Registro de Documentos Mercantiles.. que es uno de los cuatro registros particulares que integran el Registro de Comercio; en donde inmediatamente. se proceder a inscribir su presentacin en el.Libro Viario de Asientos de Presentacin, conforme al Ordinal 1 del articulo 466 Com., que dice: '

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E" el Registro de Comercio, se efectuarn, de acuerdo con este Cdigo YCOIl el reglamento respectivo, las siguientes clases de asientos: l. Asientos de presentacin.
y el nmero I del articulo 2'] del Reglamento de la' Ley de Registro de Comercio. fI/le

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dice:

En la Oficina del Registro se llevarn los libros siguientes: 1. Libro Diario de Asientos de Presentacin:
Hecho el asiento de presentacin SllS efectos durarn hasta que se efecte la inscripcin definitiva de Ja escritura, o se deniegue. IQ cual implica una calificacin de parte del Registrador. Es/o conforme al artculo 18 de la Ley de Registro de Comercio, que dice: , .
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Al presentarse a registro IIn documento mercantil, el Registrador verificar un .asiento de presentacin, cuyos efectos durarn hasta qlle se efecte su inscripcin o se deniegue en forma definitiv~ya sea porque no se interponga recurso contra la de"egaii.va, o CItando interponindose, fuere confirmada la resolucin del Regivtrador. En mi asiento se expresarfi el nombre y apellido o apellidos del presentador; lo fecha y hora depresentocin clase y fecha del documento; objeto de ste y nombre y apeHido o apellidos del funcionario o ptl;rticular que lo suscriba: , Podr eonsignarse cllalesquiera otros datos del documenm presentado, a juicio del Registrador.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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La calificacin del Registrador, segn el Cdigo de Comercio, debe limitarse al efecto de negar o admitir la inscripcin, sin perjuicio del proceso de nulidad del Ttulo, que pueda seguirse. en el Tribunal competente. Al efecto, el articulo 472 Com., dice:
La califICacin que de la legaJidlllJ de los documentos hagan los registradores; -se entellder lintdda par el efeao de neglli' o odniitirla inscripci6n y no perjudiau el juicio que puedo seguirse en los tribu1Ulles sobre la nulidJul del mismo titulo..

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Asimismo, el articulo 471 Com., dice:

La caJqicacin comprender
1.. La competencia del Registrador que la haga. 1I. Los reqllisitbs y forl1llllidtules extrin$ec4f del docllllU!nID present/ldo. 111. La capacidad y personera del otorgante o de "su repres"entllnte, de acuerdo con /o que apat'ezca del documento. . La vo/idez. de las obligaciones, t:UandD el documento se refiera a e1JJls y
de acuerdo con SIl propiotenor.

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En caso de que la escritura pblica de constttucion no Pueda inscribirse por defectos de


forma, el interesado deber solicitar la anotacin preventiva del instrumento, en el Libro correspondiente. Al efecto. el Ordinal 1 del articulo 22 de la Ley de Registro de Comercio, dice: . . .

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Se anotorn preventivamente los documentos siguientes 1 Los inS(:Fll11U!ntoS presen.dDs a registro, cuando no pueden inscribirse por defectos de forma y 10 solicite 1IJ persona que los hapresen1lldo. Esta anotacin podr hacerse solameme UIUJ vez y caducar a los novenia dias, contlldos a partir de. la fecha en. que fue asemada o por.la inscripcin defuUtiva del doc:llmento.
Asimismo, el nmero 9 del articulo 23 de la Ley de Registro de Comercio, dice:

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En la Oj:ina del Registro se 1levartin los libros sigllientes: Libro de Registro de Anotaeiones Preventivas..
Por otra parte, el artculo 481 Com., dice:

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Las anotllciones preventivas se cance1artin cuando se extinga el derecho que protegen.


En este sentido, la anotacin preventiva representa el antecedente bsico de /a inscripcin definitiva, teniendo como finalidad primordialla que establece el inciso ltimo ' del articuio 22 de la Ley de Registro de Comercio, que dice:

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Lic. Julio Csar Martinez.

Textos Juridicos Universitarios

La anotacinpreventiva har nula la enajenacin de los bienes demandados, elilbargados o secuestrados, si la transferencia seproduce COII posterioridad a la anotacln salvo que preceda atltt,rizai/' jlldicial o el consemlmiento de Iaspartes.
Aprobada /(1 inscrtpcin definuiva del instrumento, se proceder a su asiento en el Libro de Registro de Sociedades. La inscripcin producir efectos legales a partir del da y hora de presentacin, por tanto el da y hora del asiento depresentacin, deber consta!' en el asiento principal. Sobre esto el numeral J del articulo 4, Humeral 2 del artculo 23 del Reglamento deja Ley de Registro de Comercio, y aniculo 475 inciso 1 Com., dicen:
NumeralL /lrt 4 del R.L.R. e. Al Departamento
jJfercanutes
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Registro de Documentos:

corresponder: Practicar el registro de: l. Escrituras de constitucin, modiflcacn, disolucin y tiquidaclu de sociedades.
Numeral 2 Art. 23 del R.LR. e EII la Ofictna del Registro se llevarn los libros sigllielltes: 2. Libro ~e Registro de Sociedades.

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ArL 475 inciso J~ Como La inscripcln producir efectos legales a partir del d" .v kora de presetuucin, siempre que aqulla sea seguida de tnscripcin.. El d(a J' llora del asiento de presentactn deber constar en el asiento
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b] Efectos de la Inscripcin; Los efectos Jurdicos de la IIIS GTPC IOn. resultan de jll obligacin mercantil de publicidad, que manda a inscribir en el Registro de Comercio, y de manera especifica en el Registro de Documentos Mercantiles. la escritura pblica ),> constitucin de la sociedad.

Como efectos inmediatos de la inscripcin se tiene que la calidad de ente jurdico de la sociedad .~e perfecciona con el/; determinando adems, frente a terceros, las [acultades de los representantes y administradores de la misma, no pudiendo en consecuencia, declarar a la, sociedades qTlc hall sido 'inscritas, nulas COl1 efectos retroactivos, en perjuicio de terceros.

Lo expuesto corrobora que el Cdigo de Comercio adopta la teora de la "sociedad de hecho", que excluye en cuanto a sus efectos, la inexistencia de las sociedades atendiendo at inters pblico de protecckut mercantil a.favor de terceros contratantes y acreedores sociales, cuyos intereses se veran afectados porfalta o defectos de la inscnpcton. (Aris. 3..J6 L?I 3-18 Com.) Tales disposiciones dicen:
346.
LII sociedad que careciere absolutamente de formalidades para S/I otorganeuto, no nene existencia legpl, pero edquirir ul contratar CO"

terceros,

el. I()~ trminos que se indican en el arttcut 348.


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Titule Preliminar Los Comerciantes V sus Auxiliares

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Los interesados o el Ministerio Pblico tendrn accin para pedir al Juez competente que proceda a liquidar la sociedad. Prevlfflinte a la liquidacin, el Juez selia/ar un plazo dentTo- del cual la sociedlld deber constituirse con las formlJlidades legales, si se quiere evitar Sil UqUidaCilL Este plazo no podr ser menor de noventa dlS, ni superior a ciento. veime--_ El importe resultante de la Iiqllidacin se oplif:ar al pago de fa responsabidad civil J' el remanente; si lo hubiere, ser repartido entre las personas que hicieron aportes a lo sodedad de hecho, a prorrata de los mismos. Ningn aportante podr recibir ms del valor por l aportado; si hubiere utilidad, sta se destinar a la institucin de beneficencia pblica'dellllgar do,de la sociedad tenga Sil domicilio, a juicio del Juez: 347. La sociedad cuya escritura social no llene Ios requisitos que la ley exige para la clase de sociedad de que se trate, estar en las mismas condiciones . indicadas en los dos primeros incisos del artculo anterior mientras las irregularidades no Ilayall sido subsanadas. La escrltura social deficiente 110 podr ser inscrita, en tamo SllS deficiencias no hayan sido corregidas.s- El importe resultante de la liquidacin se aplicar al pago de la responsabilidad civil y el remanente, silo hubiere, se repartir entre los socios-de acuerdo COIl la clusula pertinente de la escritura social: Pero si la def~iencia consiste en 110 haberse hecho lS aportaciones de los socios, en las fechas y en las proporciones que la ley exige, el remanente que quedare despus de cubierta la responsabilidad civil, no se repartir a tuulo de devolucin de aportaciones Ili de reparto de utilidades, SUIO que ser destinado a la illStUl:in de beneficencia pblica del lugar donde la sociedad liquidada haya tenido Sil domicilio, a juicio del Juez:
148 Las sociedades a que se refieren los artculos anteriores, que se hubieren exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad jurdica nicamente en cuanto los perjudique, pero 110 en lo que pudiere beneficiarles: _Los socios, los administradores J' cualesquiera otras personas que imervengan en su funcionamiento, respondern por las obligaciones de die/las sociedndes frente a terceros, personal, solidaria e iJnitadamente., sin perjuicio de las responsabilidades penales en que hubieren incurrido.- Las relaciones internas deestas sociedades se regirn por el pacto social respectivo, si. lo hubiere; en SIl defecto, por las disposiciones generales contenidas en este Cdigo, segn la clase de sociedad de qlle se trate.

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Finalmente se debe recordar que cualquiera persona puede consultar el Registro de Comercio, y el Registrador expedir, a quien interese. certificacin literal o en extracto de los asientos, haciendo constar las anotaciones marginales correspondientes a la lnscrtpctn de que se trate. Al efecto. el artculo 461 Com., dice:

El Registro de Comercio es pblico Comprende tanto los asientos que aparezcan, como las anotaciones marginales que se hagan en los mismos.
134

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LlE. Julie Csar Marttnez.

Textos JurdicosUniversitarios ;

El Registrador expedir, a quien lo solicite, certifICacin literal o en extracto de los asientos: En toda certifICacin, el Registrador har constar las anotacJnes marginales queflguren en la inscripcin de que se lTate.

Asimismo, el ltimo incisodel artculo4 de laLey de Registrode Comercio, dice


Cualldo se expida certifICacin de un asiento, se incluir en la misma las notas marginales que el asiento contenga.
1.9.4. REQUISITOS DE LA liSC'RlTURA DE CONS111l1CION DE UNA SOCIEDAD.

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En principio, se puede afirmar que el acto de constitucion recoge la suma de voluntades, determinando formalmente el contrato bilateral o plurilateral de sociedad (segn el caso). Dicho acto constttutivo en acto pblico, crea la prueba instrumental necesaria que inscrita en el Registro de Comercio da origen a /0 persona jurldica. (Art. 25 lnc. 1. Com.).
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Aspara constituir una sociedad mercantil; hay que partir de la existencia-del contrato, formula que reconoce los' esfuerzos preparatorios de varias voluntades y da forma a la idea asociativa de crear a un elite distinto de las personas de los contratantes, dotado de voluntad propia, regulado por los principios legales, y dirigido a conseguir la finalidad social del lucro.
La escritura social o contrato de sociedad.ipara su validez formal ante la ley, deber constituirse, modificarse o extinguirse por regla general mediante escritura pblica; o sea ante persona autorizada para ejercer la.funcin notarial, salvo los casos de disolucin y liqllidacilljudicial. El articulo 22 Com., dice:

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La escritura constitutiva debe contener: L Nombre, edad, ocupacin, nacitJ"alldod y domicio de las personas natarotes.; y nombre, naturaleza, ,.aciOlralidad y domicilio de las personasjurldicas, que integran la sociedad' IL Domicilio de la sociedad que se constituye.

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Naturaleza: Finalidad.
Razn social o denominaci6n, segn el caso.' D"racin o declaracill expresa de colrstituirse por tiempo indeterminado .Importe del capital social; cuando el capilfil social sea variable se ndkar el m1nimo. Expresin de lo que coda socio aporte en dinero o en otros bienes, y el valor atribuido a stos. .
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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Rgimen de am,;inistTa~n de III sociedlld, con expresin'de los nombres, jllCll1tJules y obligaciones de los organismos respectivos. X Manera de hacer distribucin de utilidades J', l!1J su caso, 1Il aplicacin depTdidos entre los socios. XI. Modo de constituir reservas. XIL Bases para practicllT IJJ liquidacin de lo sociedad; ""mera ik elegir liquidadores cull1Ulo 110 fueren IWmbrados en el instrumento Y atribuciones y obligaciones de stos. Adems de los requiriJos. aqu{ seil1odDs, l escritura deber conteRer los especiales que para Cllda ciasede sodedJul estobJez.ca este Cdigo.
El artculo anteriormente transcrito tiene relacin con el artculo 27 deL Cdigo de Comercio, que literalmente dice:

IX.

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Lo omisin de los requisitos seilltJdos en el articula 22, produce nulidad de la escrltur a excepcin de los contenidos en los ordinllJes ~ XI Y XII, cuya omisin dIlr lugar a que se apliquen las disposiciones peTtillentes del
,C6digo.
Todos los requisitos a que se refiere el artculo 22 Como y las dems regLas que se establezcan en la escritura sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad, constituirn los estatutos de la misma. Al efecto, el artculo 23 Com., dice:

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Los estauuos de lo sociedad debern contener lS c//llSulS de lo escritura social, cuando no estn cOlnprelUlidos en la mi.muz; desarrollJun los principios establecidos en I/es clusulas y no podrn contradecirlos en forma alguna. Los estatutos pueden jormar pane de los pactos coltlenk/os en 10 escritura social o estIlT fuem de elJIl; en este ltimo caso, co"esponde a kJ autoridad nuximtl de la sociedad decretJUlos, debiendo aparecer integramente en el acta de lo sesin en quefueron aprobados. La certifreacin del aa a que se refiere el inciso anterior, se inscribir en el Registro de Comercio, despus de inscritll (a respectiva escritura de con.stitudn de 10 sociedad. .
1.9.4.1. ROMANO 1 DEL ARTICULO 22 COM
.'Nombre, .edad, ocupac;)n,.nacionaLidf1d y domicilio de las personas. naturales; y nombre, naturaleza, nacionalidad y domicilio de las personas juridicas, que integran l sociedad. ". Este es un requisito personal de constitucin de La sociedad, relativo a los socios. Puede observarse, que esta disposicin comprende dos partes: una que se refiere a las generales de los socios cuando se trata de personas naturales; y otra que se refiere a las generales de las sociedades. cuando stas integren una sociedad en calidad de socios.
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Textos JurdicosUniversitarios

Esto e.v as, porque conforme a una de las, clasificaciones ya examinadas de las sociedades, stas pueden ser; "simples" y ."compuestas". Cuando una sociedad simple, es illtegrada slo con personas naturales como socios, se aplica la primera parte del Romano I: cuando se trata de sociedades simples. integradas por personas naturales y personas jurdicas, como socios. se aplica el Romano f en su totalidad. Cuando se trata de sociedades compuestas, o sea, integradas slo por personas jurldicas, se aplica 'a segunda parte del RomplJo en estudio.

1.9.4.2. ROMANO 11 DEL ARI1CULO 22 COMo


"Domicilio de la sociedad que se constituye". Este es un requisito personal de constitucin de la sociedad El inciso JO. Del artculo 57

c., dice:

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El domicio consiste en la residencia acompaJlada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Puede decirse tambin, que domicilio Hes el lugar geogrfico en que se supone que una persona reside, para todos los efectos legales". O sea, que el domicilio es el asiento jurdico
de U1IO persona; y en el presentecaso, el asientojurtdico de la sociedad.
El domicilio es "poltico ", cuando .se refiere en general al territorio del Estado. conforme al artculo 58 C, que dice:

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El domicilio politico es relativo al territorio del Estado 'en general.


Es "civil" si se refiere a una parte determinada del mismo territorio, conforme al artculo 59 C: que dice:

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El domicilio'civiles relativo a una parte determillada del territorio del Estado. r'. .
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Domicilio "civil especial", es aqul sei'lado por las parles, de comn acuerdo. en los con/ralos () escrituras pblicas, para los actosjudiciales y extrojudicktles a que diere lugar el con/ralo; al efecto, el articulo 67 C; dice: .

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Se podr en un contrato establecer de comn acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere lllgar el mismo contrato. '
En tal sentido, deber sealarse claramenteen la escritura social de consutucton, el domicilio de las sociedades salvadoreas, conforme al inciso primero del artculo 95 Cn.. que
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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

. Son solvllllorellS los persolUlS juridktls constitulas conforme a los leyes de


la Repblica, que tengan tlomidlio legal en el pa.
En el caso-de sociedades extranjeras autorizadas para ejercer el comercio en El.: Salvador, el Art. 358 Como dice: . ,
Las sociedades extranjeras que deseen rea/izm actos de comercio en El

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Salvador, fijando domkio en el pais o esmbleciendo sucursoles, debern registrarseen el Registro de Comercio Para Is obtencin del registro 1IIe1Ic.."Jnado, el representante legal de la sociedad extranjera O, su opoderadDgeneral o especial, deber. presentar solkitud, acompaliada de los documentos siguientes: " a)' EsItUtos qlle comprueben que 111 sociedad est4 legalmenteconsttuida, de acuerdo con las leyes del pais en que se hubiera organizado. b) Documel/lcin probatoria de que la decisin de fijar domicilio en El Salvador o de operar en el pas, ha sido vlidamente adopt.ado de conformidad a sus estllJlltos. e) Poder con fIIIe.actuar el representtlnte de la sodedJId.exlranjera, el cual sefla/Qr las facultlldes de ste en formo. amplia, clara y precisa. El represenIntenombrado deberresidirpermanentemente en el pais. d) EI.capital soCial suficiente para realizar sus activlades sociales, el cual no podr ser men01'q"-e el lliinimo selllado' en la ley ., para. lIIs socieaedes mercantiles salvadoreas, cuyo ingreso se comprobar con el Registro de InversJn Extranjera, que para tal efecto Neva el Ministerio de Et;ono1lJL e) Balnc iniciarcertlfkadopor ContallorPblico autoriztulo en l pas, de la sociedad extranjera o de la sucursal que se pretende, en el ella/ se refleje su capiJJll social EIi la. solidtild ri!Spectiva,/.Q sociedad o sucursal extranjera deber protestar sumisin a las leyes, triunates y autoridades de la Repblica de El Salvador, con relacin a los actos, derechosy obOgaciones que adquiera en el territorio salvadoreilo, o qile hayan de surtir efectos en el misllUJ
Tratndose de una sociedad salvadorea, debe sealarse como domicilio, el lugar en <donde tendr su d..tiento principal, .o. sea El Salvador; recordando que excepcionalmente ' puede darse el caso de una sociedad .~alvado7(ia con domicilio convencional en el extranjero. En dicho caso, para dar cumplimiento a la disposicin constitucional'del inciso primero del artculo 95 Cn., adems de constituirse Jo sociedad segn la ley salvadorea, deber sealarse dos domicilios, estando uno de ellos en El Salvador, aplicndose entonces la regla del artculo 65C.. que dice:

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Cuando concurren e!, varias secciones territoriales, con respecto a un mismo individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se enteruler que en todas ellas lo tiene; pero si se trata de cosas qlle dicen relllcin especial iI un de dichas secciones exclusivamente, elJJl slo ser para tales casos el domicilio civil del individuo.
138

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LisJUlio Csar Marlnez.

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Textos Jurdicos Universitarios

En caso de conflicto habr que aplicar las normas y tratados de Derecho Imernacional Privado, si tales as.untos no han sido tratados en la escritura de constitucin. Asi por

t!}emplo: las cuestiones fiscales quedan circunscritos 01 principio de territorialidad. La inscripcin deber hacerse en cada U/JO de los lugares en que pretenda ejercer el comercio,
etc:
El sealamiento del domicilio tiene importancia tambin en cuanto a emplazamiento y competencia jurisdiccional; supletoriedad del Derecho Comn; publicacin y convocatoria de Asambleas; y su ceebracin. ' , ' .
Lo expuesto se refiere al establecimiento de sucursales y agencias, las cuales pueden tener otro domtctlto, inclusive cierta autonomla patrimonial; en todo caso, debe recordarse que UI1 cambio de domicilio implica una reformaal pacto social, el cual deber ser inscrito.

1.9.4.3. ROMANO 111 DEL ARllCUW 22

cou.

"Naturaleza ". Este es un requisito funcional de constitucin de la sociedad.


Este requisito hace relacin a determinar si la sociedad ser de personas o de .capitales: pues ste ser el punto de partida para delimitar en la escritura de constitucin, la organizacin y funcionamiento de la misma.

1.9..1..1. aOMANO IV I.>EL ARl1CULO 22 COMo

"Finalidad ". 'Este es

UIl

requisito funcional de

C(}I1.. stitucion. de

Jo sociedad

Por finalidad de lino sociedad se entiende: "el tipo de a~fividadcs que va a realizar a travs de su empresa". .
Esta actividad puede hacerse de una manera m~y concreta y directa. o de un modo vago y general. Ejemplo: puede constituirse una sociedad para/a construccin de lino obra

determinada: o bien simplemente para realizar obras de construcctn. Es decir, que la indicacin de (a finatidad social se cumple con la indicacin en trminos amplios () en trminos restringidos y concretos, de la rama de actividades comercia! o industria! o que la sociedad se dedicar. Cabe hacer 1~1 observacin que estafinalidad debe ser lcita
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1.9,.1.5. ROMANO V DEL A(?l1CUU) 22 cou.

"Razn Social o Denominacin. segn el caso ". Este es un requisito personal de constitucin de la sociedad.

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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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Toda sociedad al constituirse como persona jurdica diferente de los necesariamente debe distinguirse mediante Un nombre propio.
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El nombre sirve para identificar a las personas naturales: de igual manera, y con el mismo fin a los entes o personar; jurdicas debe asignrseles un nombre. Dicho de otra. manera: la')' sociedades, que son personas jii.ddica'), . deben poseer un nombre para: . tdemlflcarlas y distinguirlas de las dems sociedades. Ahora bien, en materia de sociedades, el nombre se forma bajo razn social o bajo., denominacin, ~~gn los casos. _ .' El nombre Q constitucin de una sociedad bajo razn social, es de carcter personal: y. el nombre o constuucin de una sociedad bajo denomtnacton.tes de carcter impersonal Y~;.~ objetivo. En cualquiera de estas dos formas, una sociedad ser. conocida en el inundo de los ..~~ negocios. Cabe observar: que' en .lugar de ocupar la expresin "nombre comercia!", se]';;"

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Elnombre o consntuctn-de una sociedad bajo razn social, se forma con los nombres personales.de todos, algunos, o alguno de los socios; y en su caso, seguido delas expresiones o su abreviatura, que identifica la 'e~pecie de sociedad ci que se refiere. Se dice "y. en su caso" cuando en la razn social no figuran todos los nombres de los socios, cosa que sucede con mucha frecuencia. debido a-que en la prctica resultaran excesivamente grandes o largas las razones sociales si figuran en ella todos los nombres de los socios. Sociedades Cuyo Nombre o Constitucin es Mediante una Razn .. Social: a) En las sociedades en nombre colectivo. su constitucin se hace bajo razn social,' conforme a lo dispuesto en el artculo 73 Com., que dice:

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La sociedad colectiva se constilllir siempre bajo rll%n social la. cual.se formor con el nombre de uno o ms socios, y cua"do en eIlBIID jigIIrfllJ los, de todos, se le alladirtn /lis palabras 'Y COmpal" u otras equivo!.entes.' . Ejemplo: "Y y Hermanos.

b) En las sociedades en comandita simple, su nombre o constitucin tambin se. hace bajo razn social, conforme al artculo 94 Com., que dice: La sociedad en comandita simple se constituye siempre bajo razn social, la cual seforltUUti con el nombre de UIIO o nus comanditlldos y cuando en ella "0 fq:ural las de todos estos se le alladirtin las palabras "y CompaiUII", u
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Lic. Julio Csar Martne;z.

Textos Jurdicos Universitarios

otras equivalentes. A la rozn social se le agregarn siempre las palabras USociedad en .Comandita" o su abreviatura uSo .En e". Si se omite este ,'equisito, la sociedadse consiJJerar como colectiv,a.
e) En las sociedades de responsabilidad lim.itot.la, su nombre () constitucin puede hacerse bajo razn social o hajo denominacin, conforme al artculo 101 Com., que

dice: : La sociedad de responsabilidad limitada puede constaulrse bajo razn social o bajo denominacin. La razn social se forma con el nombre de uno o mPs socios. La denominacin se forma libremente, pero debe ser distinta a la de cualquier sotkdad existente. Una u otra 'debe ir inmediatamente segr'ida de /(1 paibra "LimiJiJa" o su abreviatura "Lula". La omisin de este requisito en la escrhura soeiet; har 'responsable solidaria e ilimitadamente a todos los socios;yen cualquier acto posterior de la sociedad tambin a los administradores.por las obligaciones sociales qlle as! se hubieren contraldo, sil' perjuicio del derecJ.o de repectn de I~ pagailo.e~ exceso por los socios ,o ad"tinistradore~ inocentes contr. los soctos o administradores culpables. . '. . d} En las sociedades en comandita por acciones, su constuucin se hace bajo razn social, conforme al artculo 297 Com., que dice: La sociedad en comanditlJ por tlccione;~ seconsti,yebajo una razn social que se forma con los nombres de 11110 o ms socios comandital'o:~, seg"idos de las palabras ')7 Compailfa" u otras eqlliva/entes. A la raz" $Qcinl se agregarn laspalabras "Sociedad en ComaJUJita" o Sil ,!brevJtllra W. EII c..
En sntesis, las sociedades que se constituyen bajo razn social SOIl: sociedad en nombre colectivo. sociedad en comandita simple y por acciones, sociedad de responsabitidad iimitadatla cual tambin se puede. constituir bajo denominactn)
En las sociedades en comandita. sea simple o por acciones, se encuentran dos tipos de socios: comanditados y comanditarios. Los nombres que aparecen en su razn social slo corresponden a los socios comanditodos, porque SOIJ los que administran la sociedad. y SI/ responsabilidad es ilimitada y solidaria, como ms adelante se explicar.
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" El nombre, bajo denominacin de una sociedad se forma libremente, sin ms limitaciones qtu: de ser distinta de la de cualquier otra sociedad existente, e ir inmediatamente seguida de las palabras o abreviaturas que identifique la especie de sociedad a que se refiere.

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TituloPreliminar - Los Comerciantes V sus Auxiliares

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En las sociedades cuyo nombre o constitucin se hace, bajo denominacin, el nombre puede formarse libremente: pueden aparecer nombre o nombres de socios. Ejemplo: "Jos N. Botarse, S.A. ", "Estrella Polar, S.A. ", en cuyos casos ser un nombre bajo denominacin "de fantasa ", pues tal nombre no tiene ninguna relacin con las actividades a que se va a , . dedicar, y. slo' constituye un signo diferenciador.. Puede denominarse tambin como "Fosforera, S.A. ", "Bateras Royo, S.A. ", aplicadas a sociedades que a travs de sus empresas se dedicarn a la produccin de fsforos o bateras, respectivamente; en cuyo caso ser un nombre "finalista", pues alude a las actividades que va a desarrollar.

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Sociedades cuyo Nombre o Constitucin es Mediante Denominactn:


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a) En las sociedades annimas, su nombre o constitucin se hace bajo denominacin, conforme al articulo 191 Com., que dice: ',',. ';

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La socieda4 11116nima se constibUr bajo dellomiNlcin, la cual se forlltllr /ibremenlJ! sill IIUS /imitQciJl que la de ser distinta de la de cuahuiera otra sociedad aistente e ir inmedilltamente segula de las pa/Jlbras "Sociedad Annima", o Sil tlbrevistKra:"5:A.", La omisin de este requisito acarrea
responslJuuJad ilimitadil y' soidaria administradores.
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los accionistJlS y los

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e) En las sociedades de responsabilidad limitada, ;epiiedenconstituir bajo razn social bajo denominacin, todo conforme al articulo '/01 Com., que-dice: ..-

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La sockdad di! responsabilidad 6miladap~ede collititU'Se bajo razn so'ial o bajo dt!1lOminlll:in. La raz6n socioJ se formo con el nombre de uno o ms socios. La denominacin se fornw libremente, pero debe ser distinl a la de

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CUIIlquiera sociedad eXistente.- , , UNlIl otra debe ir UlU!diatalllente segllida de la palabra "Limitado" o su IJreviaJura "Ltda. ". La olflisin de este requisito en 14 escritura social, har responsables soilaria e ilimitadamente a tDdDs los socios; y en cualquier acto posterior de la sociedad tambin tl los administradores por las obligacionessocJleslfU't! asi se hllbieren contrmdo, sin perjuicio del derech:o de ~repeticin. de IopagtUloen exceso PDrlos socios o tUlminQtradores
tnocentes contra los socios o tbninislTadDres culpables..

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1.9.4.6. ROMANO VI DELART1CULO 22 COM


"Duracin o dedaracin expresa de constituirse por tiempo indeterminado ", Este es un requisito personal de constitucin de la'sociedad La escritura social de constitucin deber declarar que la sociedad se constituye por tiempo determinado. en caso contrario, sealar expresamente que se constituye por tiempo
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L.i5:: Julio Csar M.arti.nez.

Textos Jurdicos Universitarios

indetemlinado. En el primer caso, al expirar el plazo la sociedad puede seguir los trmites para su disolucin y liquidacin, y puede tambin prorrogarse conforme lo dispongan los socios. En ambos casos puede finalizar antes, si se presenta alguna de las causales de di.mlucin, las cuales varan ate1Jdi~ndo al tipo de sociedad.. ., Sobre la duracin de las sociedades (tiempo de villa), no hay precepto positivo que la

limite, ni en su minimo ni en su mximo. En consecuencia, es completamente licuo que en una


escritura de consutucin de una sociedad, se indique que se constituye por tiempo tltmttado, o por tiempo limitado. En el primer caso no. contiene fecha en que debe disolverse la sociedad; en el segundo hay que sealarjecho en que debe disolverse. Cabe observar, que las sociedades no deben constituirse para un corto tiempo, ni para tul nmero determinado de relaciones jurldico-comerctales.

1.9.4.7. ROJ\1.ANOS vtt y VIII DEL AR71CULO.2~COM:


VII. "Impone del capital social; cuando el capital sea variable se indicar el mnimo " Este es un requisito real de constitucin de la sociedad.

, VIl!. "Expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes. y el valor atribuido a stos". Este es un requisito real de eonstitucill de la sociedad.
Toda persona jurldica, como lo es /(1 saciedad, al i~al que las personas naturales. requieren de un patrimonio, que es un atributo de las mismas, y que uene como objettvo el poder disponer de recursos para la satlsfaccin de! sus necesidades. El capital social atue se refiere el RomanoVll en estudio, es denominado tambin: capital inicial, capitalfundaaonal, lo que constituye para la misma .n~ patrimonto acuvo del cual podr disponer lluru t:I inicio de su finalidad. Su determinacin e" la escritura de constitucin es necesaria. por las siguientes razones: es la garanta intcial paraterceros, tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal, est sujeto a aumento a disminucin, en el desarrollo de la actividad social. '
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. El inciso 2". Del articulo 44. Com., que se refiere a las sociedades de personas, dice: "El capital se integra por cuotas o participaciones de capital, que pueden ser desiguales ". En lo referente a las sociedades de capitales, el artculo J26 Com. En su segunda parte dice: "Su capital se divide en partes alcuotas, representadas por ttulos valores llamados acciones." Dice el mismo Romano VII: ". ; cuando el capital sea variable se indicar el mnimo. .. Ese capital mlnimo no podr ser menor que 'el sealado por el Cdigo' para el inicio de funcionamiento-de los diferentes tipos de sociedad; as! se tiene: El articulo 310 Com., que se refiere al Rgimen de Capital Variable, dice en la primera parte del inciso primero: "En la sociedad anonima, en la de responsabilidad limitada yen la en comandita por acciones, se indicar un capital mnimo que no podr ser inferior al que se fija en los artculos correspondientes" (100.000 colones - ATS. /03. 192 No. J y 298 Com.. r contina en S/I
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares


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segunda parte "En las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, el

es a lo, que se rejiere el Ro"'.OTIo VIll tambin en _estudJ~._En ese sentido, al capital soctot . debe vincularse a las aportaciones de cada uno de 1 0 S S O C I O S ' : I

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uno de ;OS socios, que

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El Romano VIII del artculo 22 Com., tal como se ha dicho, se refiere al hecho de que
e~ la escritura de cor:stitucin de una so~ie~dde~e expresarse lo tJU.e ca,a:z socio afJO.rte en

aplicando el articulo 3:> Com., caso no exista pacto en contrario; ast como para determinar .:~ la cuota de liquidacin correspondiente a cada socio, Para el caso de disolucum de Job sociedad

dinero o en otros bienes, y el valor atribuido a estos. Esta determmacion es esencial.sen .'~:t& . cu~to const;tuy~ la b':fie para la fijacin. de las utilidades "" corr,esponde a cada s~io, _I~'.'" ::.'.

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El capital social es denominado tambin "patrimonio inicial JO, "patrimonio fundacional"; pero cuando se habla propiamente de patrimonio soctal en un momento determinado, por ser el contrato de sociedad un contrato de organizacin, ste es equivalente al conjunto de bienes y derechos de la sociedad, con deduccin de su') obligaciones; de tal , suerte. que en este caso, el patrimonio inicial se convierte patrimonio social", . denominado. tambin "haber social" o. "capital contable" que puede ser menor, igualo . mayor que el capital social inicial_ .

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Hay que recordar, lo que es el patrimonio en general: "Conjunto de bienes, derechos, obligaciones y cargas apreciables en dinero y que constituyen una universalidad". El patrimonio social estformado "inicialmente" con el conjunto o suma de las aportaciones de los. socios. El capital social es la cifra en que se estima las sumas de las obligaciones de dar de los socios, y seala el nivel minimo que debe alcanzar el patrimonio social para que los socios puedan disfrutar de las ganancias de la sociedad Por tanto, permanece invariable, mientras no cambie el nmero de socios o no se altere el monto de las obligacionesacargo de ellos. , .,-' Por el contrario, el patrimonio social esta cambiando contmuameme; sujeto a todas las vicisitudes de la sociedad, oumenta cuando sus negocios son prsperos, se menoscaba en caso contrario. Sobre el patrimonio social o haber social repercuten todas las operaciones de la sociedad, al paso que el capital social sLo se afecta por las relaciones entre la sociedad y sus propios socios. El capital social es un n~mero ~e tiene un significado jurdico y contabl~, pero que no . tiene un contenido econmico: pueden haberse perdido casi todos lar; bienes de la sociedad, y, sin embargo, el capital social permanece invariable, para decir a cunto' ascendieron las aportaciones de los socios y para determinar el contenido de diversas normas jurdicas.

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Textos Jurdicos Universitarios

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Las aportaciones. pueden ser en dinero, en bienes de otra naturaleza (aportaciones en

especie), de trabajo, de crditos.


Con respecto al mismo tema dedistincil1 planteado, Pina Vara dice: "Debe distinguirse entre los conceptos de capital social y patrimonio social. El capital 'social es la cifra aritmtica que representa el valor de las aportaciones de los socios; el patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos realmente poseidos por la sociedad de un momento detenninado " . ' Se piensa que en lo sealado por Pino Vara, falta considerar las obligaciones y torgas, pues el patrimonio consta.110 slo de activo, stno tambin de Ult pasivo.
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1.9.4.8. R9MANO IX Dh"L ARTICUW 22 COM

"Rgimen 'de administracin de la sociedad, con expresin de los nombres, facultades y obligaciones de los organismos respectivos". Este es un requisito funcional de constitucin de la sociedad.
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Como su mismo nombre lo indica, este. requisito es la expresion del sistema de administracin de las sociedades. En la legislacionsalvadorea, cada tipo de sociedad, posee sus reglas a observar para su funcionamlento. interno, Tema que ser desarrollado con amplitud oportunamente. '

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1.9.4.9. ROMANO X DEL ARTICULO 22 CO),,1.

"Manera 'de hacer distribucin de uttlidades y, en .~u coso, la aplicacin de prdidas, entre los socios, n, Este es un requisito funcional de constitucin de la sociedad. '. Relacionado con esta que dice: . disposicion se.ve elcomentdo del articulo 36 CQm., . .

No producen ningn efecto legal las estipulaciones que excluyan a UIIO o ms socios de la participacin 01 Iils IltUidades. La exchlSinde las prdidas estipuladas a favor de un socio. capiJaJista, no produce efectos contra terceros. pp. Aqu/ se prohibe lo que . ha .do en amar "Pacto Leonino..
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Se ha dicho que la determinacin de este requisito no es obligatorio, en consecuencia Sil omisin no produce nulidad alguna, Si la forma de distribuir las utilidades, y la aplicacin de las prdidas entre los socios, no ha .f() estipulada en la escritura de constitucin de la sociedad, se ob.s~rva lo dispuesto en el artculo 35 Com., que dice:

En el reparto de utidades o prdidas, se observarn, salvo pacto en contrario. las reglas siguientes:

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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L La distribucin di! utilidIldes o prdidasentrelos socios capitalistas se har proporcio1Ul1mente a sus partidpaciones de CIlJ1i1ol _ IL Al aporte i,ilustriaJ eDrresponder la mitIld de las garumcills CllDlquiera quefuere el nmero de aporlJJntesj y si fueren varios, esa mitad se dividir entre ellospor iguales partes. _ HL El socio o socios indllSlTiJIles no soportJlrn 1Ds prdidaS.

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Puede destruirse esta" contradiccin, explicndola as: Se llaman socios industriales aquel/os que aportan a una sociedad trabajo material, industrial, intelectual o de ambas .clases. Segn el inciso 30. del artculo 38 Com., que establece como caso nico de excepcin, sobre que el reparto de utilidades nunca podr exceder del monto de las que. realmente se hubieren obtenido. conforme al halance general y estado de prdidas y ganancias, el de los socios industriales, en cuyo favor podr estipularse, el pago de sumas peridicas destinadas a cubrir su.'; necesidades alimenticias; estableciendo el inciso 4{). de la misma disposicin legal, que lo que perciban los socios industriales se computar a cuenta de utilidades, sin que tengan obligacin de. reintegrarlo en los casos (.71 que el balance no arroje beneficios o los arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido para sus necesidades alimenticias; y en el balance respectivo se har el traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos generales de Ia ,empresa. Esto es asi, si s~ concluye que hay dos manera') de perder: a)

Ser desposeido de algo-que ya se tena.

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b) Dejar de recibir algo que podra haberse ganado.

El socio industrial pierde porque si no hay utilidades recibe menos por su trabajo que lo perctbiria si su porcin de utilidades fuera mayor que lo recibido como anticipo, y si ni siquiera hubo anticipo, habr regalado su trabajo a la sociedad Esto es lgico: no puede ' perder sobre su capital, porque por definicin el socio industrial no lo tiene. Sobre este tema, se recomienda leer nuevamente el contenido del nmero 2.6.3A que trata de la "causa" como elemento del contrato de sociedad, en lo referente a -Sistema de Distribucin: Pg. 126 Y siguientes de este Texto.

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1.9.4.10. ROMANO XI DELARTICUW 22 COA--J. "Modo de constituir reservas ", Este es un requisito real de constitucin de la sociedad. La fraccin en estudio debe relacionarse. con el contenido del articulo 39 Com., que .-. -. dice:
De las utilidtu/es netllS de toda sociedad deber separarse anualmente un

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porcentllje paraformar /Q reserva legal, hastll que sta aktl1lCe una cantidad
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Textos Jurdicos Universitarios

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determirrada. El porcentaje y la cuantia de la reserva legal sern determinados por esteCdigo para cada cltlS/! de sociedad. La reserva /egal deber ser restmITatla en la "usma forma, cuando disminuya pdr cua1qllier motivo. Contra lo dispuesto en este articulo no plIede invocarse estipulacin o pacto en contrario; los administradores quedarn solidariamente responsables de su cumplimiento, y por ellD obligados a restitJ'r en Sil totalidad o parte la reserva legal, si por cualquier motivo no existiere o slo la hubiere en parle, sin perjuicio del derecho que asista a los tUlministradores para repetir en contra de quienes lubiereJ. recibido el dinero. Para el exacto cllmplimlento de este precepto, se concede accin " los socios, a los acreedores o al Ministerio l~blico. i

La ley 110 seala cul puede ser el motivo de la dismtnucin sealndose como se ve "cuando disminuya por cualquier motivo ". Se cree que se trata en todo caso o bien de prdidas de la sociedad o bien de alguna otra emergencia. En cualquier tiempo en que no se han hecho las separaciones de las utilidades para formar o reconstruir el fondo de reserva, los administradores responsablesquedarn i/iriJit~ddy solidartameme obligados a entregar a la sociedad una cantidad igual a la que hubiere' debido separarse. Quedan a salvo los derechos de losadministradores para repetir contra los socios por el valor de -lo que entreguen cuandoelfondo de reserva se haya repartido.
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Por lo dicho se deduce, que en una sociedad, y conforme a la ley, es obligatorio que cubra lUJO cantidad determinada de dinero paraformar su reserva legal.
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Recurdese que el artculo 27 Com., establece que la falta de este requisito no produce nulidad de la escritura de constitucin, para en cuyo caso deber adoptarse el modo que para cada tipo de sociedad seala el Cdigo; pero si ese modo de constituir la reserva ya est establecido en la escritura de constitucin; el acuerdo de las parles, no debe constituir un porcentaje y cantidad menores que las que el Cdigo determina para cada tipo de sociedad, aunque s, lo pueden ser mayores. Adems de las reservas legales. existen reserva." voluntarias, que 'son aquel/as cuya existencia, destino y cuanta son enteramente optativas de la sociedad. Ejemplos de reservas voluntarias son: reservas para cuentas 'incobrables; reservas para depreciacin; reservas complementarias de activo, etctera.

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

Por lo dicho se deduce, que en una sociedad, y conforme a la ley. es obligatorio que" cubra una cantidad determinada de dinero paraformar su reserva legal.'
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Recurdese que el articulo 27 Com., establece que la falla de este requisito no produce nulidad de la escritura de constitucin, para en cuyo cavo deber adoptarse el modo que para cada tipo de sociedad seala el Cdigo; pero si ese modo de constituir Jo reserva ya est establecido en la escritura de constitucin; el acuerdo de las partes, no debe constmn-; un porcentaje y cantidad menores que las que el Cdigo determina para cada tipo sociedad, aunque si, lo pueden ser mayores.

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.Adems de las reservas legales, existen reservas 'volumarias. que son aquellas cuya existencia, destino y cuanta son enteramente optativas de la sociedad. Ejemplos de reservas voluntarias son: reservas para cuentos incobrables; reservas para depreciacin; res..ervas : ' complementarias de activo, etctera.

1.9.4.11. ROMANOXJI DEL ARTICULO 22 cou.

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"Bases para practicar la liquidacin de la sociedad; manera de elegir liqUidadores~;ii [] cuando no fueren nombrados (,71 el tnstrumento y atribuciones y obligaciones de stos". Este -::~1~ es un requisito funcional de constitucin de la sociedad. <\8F

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Se- reconoce como liquidacin social: "el-proceso mediante elcual una disuelta. concluye definluvamente su vida jurldica": Par tanto, la liquidacin presupone la existencia de determinadas causas que deben ser declaradas en airo procedimiento previo,_~: denominado "disolucin ", el cual consecuentemente desemboca en el de liquidacin. En este","'--. sentido se dice que la disoluctn es la transformacin de la actividad de produccin en' ~' actividad de liquidacin. .::
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Si en la escritura de constitucin. no se ha indicado el contenido del Romano XlI, conforme a lo establecido en el articulo 2TCom., es necesario remitirse a lo estipuladoen el mismo Cdigo en-su.Capltulo.Xl, del Ttulo Il, del Libro l. Este Capitulo ser estudiado ms adelante.

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- 1.9.5. LASOC1EDAD - CONTRA TODE ORGANlZACION. .La distincin del contrato de sociedad como contrato-de organizacin, frente a los contratos corrientes denominados de intercambio, se caracteriza en cuanto a que en el contrato de intercambio lo que para uno es causa o motivo para la otra parte es objeto (Ejemplo: la coinpraventiJ),con.~ecentement al invalidarse la obligcin de una de las partes, tambin se invalida la de la otra porfalta de cau....a, debido a que las prestaciones son equivalentes y la." obligaciones recprocas. por eso se habla de un cruzamiento de prestaciones, En este sentido el comrato de intercambio es bilateral, los intereses opuestos y

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Textos Jurdicos Universitarios

de satisjaccin contradictoria, las contraprestaciones son cualitativamente .distintas y eronmicamente equivalentes; concluyendo el contrato cuando stas se realizan. En camb~; el contrato de sociedad o de organizacin, como lo indica su nombre, constituye UII acto fundacional del cual surge un nuevo ente jurldico independiente de las partes: no son titulares de los derechos y obligaciones los socios, sino la sociedad Consecuentemente, las obligaciones que contraen las partes (objeto), no encuentran su causa en las obligaciones de los dems socios, sino en losbeneftcios que habrn de percibir como ganancia; de ahl que si se invalida la obligacin deuna de las partes, no por ello se invalida la de los dems. a menos que su participacin sea indispensable para el funcionamiento de la sociedad. De /0 expuesto se deduce que no hay intercambio deprestaciones entre las partes en cuanto forman 1,//1fondo comn. El contrato de organizacin es "plurilateral" y los intereses son de satisfaccion coordinada, en cuanto la satisfaccin del inters de uno implica la satisfaccin de los intereses de los otros socios. Las prestaciones SOII cualitattvamente iguales, pueden tener valor economice diferente y van dirigidos a proporcionar a todos el goce de las utilidades r~sul((mtes de la buena administracin del [onda comn Consecuentemente se puede afirmar con certeza que en el contrato de sociedad las prestaciones de todos estnunificadas, en la-obtencin de un resultado, til del que todos participan aunque sea repartido en diferente medida en ello est el significado de la colaboracin. Por lo mismo puede decirse que los negocios jurdicos de organizacin estn en oposicin con los de lucha econmica. '
Esta distincin, que reconoce 11 los contratos de tntercambio fundamentalmente como una contraposicin de intereses, JI (1 los contratos de organizacin como una yuxtaposicin de intereses a manera de un vnculo "quodammodofratemitates", se perfila mejor si se nota que como consecuencia de ello, el contrato de intercambio, s agota con el cumplimiento de las obligaciones, mientras que el contrato de organizacin no se agota, pues en este caso la sociedad empieza y sigue funcionando como ente jurdico distinto de los contratantes quedando stos ligados por el plazo estipulado.

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Finalmente, debe notarse que en el contrato de intercambio la entrada o salida de /0$ contratan fes implica reformas esenciales a/ contrato, mientras que en el contrato de organizacin/a entrada o salida de socios nolo 'altera suslanca/mente., ' Justamente entonces, Ja sociedad

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En este contrato cada miembro no se sita jurdicamente frente a otro miembro, frente a todos y cada Uno de los dems miembros. En cambio, en el contrato de cambio_''1 :;,:::te se conciben dos parles bien de/midas: acreedor y deudor. colocadas una frente a ..
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El carcter plurilateral del contrato de sociedad como contrato de' organizactn.rabre ':;r nuevas perspectivas para la interpretacin del problema doctrinario de la naturaleza jurdica del acto constitutivo de la misma, precisamente porque el contrato de cambio o de intercambio como-otros le /laman,es bilateral, sera inexplicable la entrada de nuevos miembros en el mismo, una vez perfecto aqul. Por eso el contrato de sociedad es un contrato de tipo especial, ya que una vez celebrado se 'pueden admitir nuevos contratantes a travs de una manifestacin de voluntad, o a propuesta de los contratantes originales, cuando en virtud de una declaracion original o intcial en el contrato, los nuevos socios llegan a serlo por una adhe.~in directa, lo que ocurre en los caJ'OS de fudacin sucesivade una sociedad, como se .' ,.. ver ms adelante. " .
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- Las Preslciones son Atpicas: El carcter plurilateral del contrato de organizacin aclara adems otras peculiaridades suya5, una de el/as es la irrelevancia del contenido de' las prestaciones y la . equivalencia de las mismas. En el contrato de organizacin las prestaciones son atpicas puesto que, a diferencia del contrato de cambio, el cual tiene un contenido determinado, la prestacin de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre sy variable en su contenido, tanto como lo permite , la gama inftnita de los bienes jurdicos. Ejemplo: WlO o varios miembros pueden aportar . dinero en numerario {efectivo); otro u otros pueden aportar bienes que no sean dinero. y otro _ .: U otros supersonal actividad (trabajo). Con respecto a la equivalencia de las prestaciones, en les contratos de cambio son valores econmicos equivalentes. En los contratos de organizaci6n pueden no ser asi; siendo muy distintos los contenidos de las mismas. Esto se debe a que en el contrato 'eje cambio, la prestacin de una de las partes significa un equivalente de la otra prestacin; es decir, que tanto la prestacion como la contraprestacin en su contenido econmico, son equivalentes, o tienden a serlo; en cambio, en el contrato de organizacin no sucede lo mismo, porque cada

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L~ Julio Csar Martnez.

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preStacin no es el equivalente de la otra y puede haber en el mismo, una de mayor contenido . econmico que otras.

- Derecho a'Realizar su Prestacin:


El contrato de cambio permite ver que :cada parle est obligada a realizar su prestacilJ, pero no tiene derecho 'a ello. Mientras que en Jos contratos de orgamsacn las partes tienen derecho a .realizar /a propia prestacin, puesto que sta es el requisito indispensable para la realizacin delfin comn. (reparto de utilidades) El derecho 'a realizar la prestacin, se establece puesto que la aportacin no slo se hace para la satis/accin de los intereses ele los otros contratantes, sino como la consecucin delftn comn, el miembro tiene derecho a hacer la prestacin, puesto que slo asl puede aimplirse con el contrato. Por otro lado, y con respecto a la equivalencia de las prestaciones, en los, contratos de cambio son valores econmico equivalentes. En los contratos de organizacin pueden no ser asl, siendo muy distintos los contenidos de las mismas:

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Esto se debe a qlle en el contrato de cambio, la prestacin de una de las partes Significa un equivalente. de la otra prestacin; es decir. que tanto la prestacin c(!.mo la contraprestacin en su contenido econmico, son equivalentes, o tienden a ser/o, lo el/al 110 sucede en el contrato de organizacin, porque cada prestacin /10 es el equivalente de la otra y puede haber en el mismo, una de mayor contenido econmico que otras.
- V'7CU lo Sinalagmtico:

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En el contrato de organizacion se plantea el problema de si hay o no vinculo sinalagmtico en dicho contrato, para lo que -,es preciso resolver Qu es vinculo sinalagmtico? Partiendo del principio de que vinculo sinalagmttco no significa la existencia de
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prestacin y de una contraprestacin, ni que ambas sean equivalentes..sino que pa,:a que

exista vinculo sinalagmtico se necesita que existe, II"a dependencia de la prestacin del miembro con determinadas circunstancias especiales, como la existencia de beneficios en la SOciedad, y la pantctpacum del miembro en los mismos, es aceptado por muchos tratadtstas. en especial Rodrlguez y Rodrlguez, que en este caso s existe la sinalagmaticidad. Al respecto, el jurista Brunetti manifiesta que en los contratos de organizacin, la velltaja que recibe cada parte de la celebracin del contrato, no se persigue de la otra parte, del fin comn de la sociedad. sino . que ,

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

1.9.5.1. DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE ORGAN1ZACION y CONTRATO DE CAJt.fBIO O DE INTERCAMBIO.


Las diferencias entre contrato de organizacin y contrato de cambio o de intercambio, se pueden determinar de /0 siguiente manera:
A. En el contrato de intercambio, con la realizacin o cumplimiento de las prestaciones de los contratantes, se extinguen las obligaciones creadas por el contrato. En el contrato de organizacin, con la realizacin o cumplimiento de las prestaciones de los miembros, se crea la sociedad y comienza a funcionar, manteniendo la relacinjuridica entre los miembros y la sociedad En el contrato de intercambio las prestaciones se intercambian. En el contrato de organizacin las prestaciones constituyen un fondo comn (capital social) En el contrato de intercambio los intereses de los contratantes son opuestos y su satisfaccon contradictoria. En el contrato de organizacin los intereses de los contratantes son opuestos, pero su satisfaccin es ordinaria. En el contrato de intercambio slo Pllcde haber dos partes, en el contrato de organizacin pueden haber dos o ms partes, cada W1a opuesta a cada uno de los dems.

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CONCLUSIONES DEL ESTUDiDE LA SOCIEDAD COMO CONTRATO.


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A. Se ha discutido bastante sobre el problema jurdico de si la sociedad es o no contrato. La Escuela Alemana insisti en negar a la sociedad su naturaleza contractual; sin embargo, las corrientes contractuales han llevado la formulacin de la sociedad, a un plana tal que hoy resulta innegable su aceptacin. Es de considerar -que tericamente la doctrina que tiene mayores alcances y que determina con mayor acierto la naturaleza jurdica del a(.,10 constitutivo de sociedad, es la que estima a ste como un "contrato de organizacin", a diferencia de los contratos de cambio o de intercambio. . Al analizar la legislacin mercantil salvadorea, se puede apreciar que la sociedad es un contrato; pero es de hacer constar, que es un contrato que cubriendo otro requisito, da . origen a una persona jurdica, o al menos, a una organizacin, la cual ya no depende del contrato que le dio vida, sino que tiene su propio estatuto, que se modifica aun sin contar con /0 voluntad de los primitivos contratantes, y es en parte esta caracteristica propia de las sociedades de capital, la que ha hecho dudar si existe o no un verdadero contrato. Las teoras negativas que rechazan la calificacin de controlo a la sociedad. y la sustituyen por otras expresiones. ceden ante la realidad del derecho positivo. Las sociedades
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Lic. Julio Csar Martinez,

Textos Jurdicos Universitarios

nacen de un contrato, o sea, de IIn negocio juridico, en los que se dan los elementos esenciales de todo contrato: capacidad, consentimiento, objeto lcito, causa lcita, y las exigencias deforma (escritura pblica) El Cdigo de Comercio, en el articulo J7 Inc. 2'~ Participa de la contractualidad del negocio constitutivo de sociedad, diciendo que esla resultante de un contrato solemne, celebrado entre dos o ms personas: que estipulan poner en comn, bieneso industrta, con la finalidad de repartir entre s los beneficios que provengan de los negocios a que van a 'dedicarse.
B. El contrato de sociedad es un elemento constitutivo o normativo. porque por medio de l se crea la relacion jurdica que da vida a la sociedad.
Es un elemento normativo, puesto que en l regulan las relaciones entre la sociedad constituida y susmiembros, quedando dichos miembros subordinados a las normas que se establecieron en el contrato; asimismo se establecen normas que regulan su funcionamiento. Es un elemento formal, porque la ley establece que la forma de constituirse la sociedad es el contrato, juntamente con los requisitos que ste conlleva, dndose con ello forma y eficacia legal a la sociedad constituida. Para que la sociedad creada C01l el contrato constitutivo, pueda actuar como persona jurldica, es necesario que el mismo llene determinados requisitos como: que conste su constitucin en escritura pblica; que se hagan laspblicaciones ordenadas por la ley. donde se haga del conocimiento pblico la constltucinde la sociedad; y que se inscriba en el Reg/~'>I'O de Comercio, Debiendo existir siempre constancia de la entrega efectiva del capital aportado en la proporcin exigida por la ley. . El con/ralo tiene/llena de tev para quienes lo celebran, por lo que en la sociedad el contrato constitutivo viene a ser la ley a la cual se someten los miembros para llevar a cabo las operaciones sociales,

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D. Por el contrato de sociedad se constituye un patrimonio aportado por sus miembros y pertenecientes a un ente furldico colectivo, el cual tiene una finalidad lucrativa y posee una personalidad propia, independiente de las personas que la han constituido.
, E. El capital social est representado por la suma del valor establecido en la escritura SOCial para las aportaciones prometidas por los miembros, ye.'i independiente del patrimonio de los mismos.
F Por medio del contrato de sociedad se determina e individualiza la sociedad que se ha constituido, para diferenciarla de cualquier ente semejante y al mismo tiempo para estructurar sufuncionamiento.

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Titulo Preliminar Los Comerciantes y sus Auxiliares G. La constitucin de una sociedad para que pueda surtir sus efectos de le;v, debe inscribirse en el Registro de Comercio, al igual que su modificacin, disolucin y liquidacin.

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H. El contrato de sociedad debe guardar las especificaciones formales establecidas en la ley, puesto que la ami..,:in de alguno de los requisitos de validez que enumera el Cdigo de Comercio en el artculo 22, produce nulidad de /a escritura, con excepcum de los Ordinales X, Xl Y .x7J, conforme lo determina el articulo 27 Como

1. El contrato de sociedad, que es un contrato de organizacion, es completamente distinto al contrato de cambio, llamados por algunos de intercambio.
J. En el contrato de intercambio los contratos son cerrados: _.E1J_ el C,!l!.:l!.atO de organizacin los contratos son abiertos.

K. En el contrato de intercambio la relacin sinalagmtica .~e establece de Parte a parte. En el contrato de organizacin la relacin sinalagmtica se establece entre cada par!e-y-f:L nuevo sujeto jurdico: la sociedad.

1.10. SOCIEDAD COMO PERSONA JURlDICA.


Como persona jurdica. . sociedad "es el ente .fiatcio creado por la "lej:, capaz. de adquirir, derechos y contraer obligaciones, " y" de ser representada judicial extrajudicialmente ".

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Personalidadjurldica, "es la capacidad para ser sujeto de adquirir derechos y contraer obligaciones ". . Personeria jurdica, "es la calidad que acredita a una persona fsica o natural, para poder representar a una personajurdica ", Desde un punto de vista real, la personalidad y el contrato social son inseparables, ya que la personalidad jurdica es un efecto de la existencia de un autntico contrato de
sociedad.

En el inicio de la legislacion mercantil, cuando el concepto de persona juridica no exista, y cuando las formas sociales conocidas eran las ms simples, lo que actualmente se conoce como "sociedad mercantil ", era considerado como un simple contrato y 'colocado dentro de 'os dems negocios Jurdicos mercantiles; pero a medida que la personalidad jurdica va siendo un fenmeno ms ampliamente conocido. se desplaza la colocacin de la sociedad, hacia el Captulo de la Persona, para llegar a ser finalmente una simple subdivisin de la Seccin que se dedica a las personas comerciantes.

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Lic. Jtltio Csar Martfnez. /.JO./. NACIM/ENTO DE LA PERSONA JURIDICA DE LAS SOCIEDADES.
El inciso segundo del artculo 52 C; dice:'

Textos Jurdicos Universitarios

Son personas jurdicas las personas ficticias capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones y ser representadas judicial o extrajudicialmente.
La calidad de persona jurdica de una sociedad, nace por su reconocimiento a base de la inscripcin de su escritura de constitucin en el Registro de Comercio. Al efecto, el artculo 25 Como dice:

La personalidad juridlca de las sociedades se perfecciona y se extingue por la inscripcin en el Registro de Comercio de 10sdocumentos respectivos. Dichas inscripciones determinan, frente a terceros, las facultades de los representantes y administradores (le las sociedades, de acuerdo con Sil contenido. Las sociedades inscritas no pueden ser, declaradas nulas COII' efectos retroactivos, en perjuicio de terceros.
Asimismo, el artculo 24 Com., dice:

Las escrituras de constltucin, modiflcacin, disolucin y liquidacin (le sociedades, lo mismo que las cenlficaclanes de las sentencias ejecutoriadas que contengan disolucin o liquidacin judiciales de alguna sociedad, se inscribirn eII el Registro de Comercio.
Entonces, la escritura pblica en el contrato 'de sociedad, es un requisito de existencia. y su falta acarrea la inexistencia legal de la sociedad. As lo determina el iuciso primero det artculo 346 Com., que dice: ' '

La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su otorgamiento, 110 tiene existencia legal, pero la adquirir al contratar COII terceros, en los trminos que se indican en el artculo 348 Com.
El artculo 348 Com., dice:

Las sociedades a que se refieren los artculos anteriores (sociedades nulas e irregulares), que se hubieren exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad juridica nicamente' en cuanto los perjudique, pero no' en lo que pudiere beneficiarles. Los socios, los administradores y cualesquiera otras personas que intervengan en su funcionamiento, respondern por las obligaciones de dicas sociedades frente a terceros, personal, solidaria e ilimitadamente, sin perjuicio de las, responsabilidades penales en que hubieren incurrido.
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Ttulo Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares

Las relaciones internas de estas sociedades se regirn por el pacto social . respective.isiIo hubiere, en su defecto, por las disposicionesgenerales contenidas en este Cdigo, segn la clase de sociedad de que se trate.

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En esta ltima disposicin se puede apreciar que la ley no considera justo, que las. consecuencias de la ignorancia o mala fe de los contratantes de la sociedad recayeran en todas aquellas personas que de buenafe han contratado, ya que la supuesta sociedad, la ley le da a sta la "calidad de persona jurdica", nicamente en cuanto les perjudique, pero no en . lo que pudiere beneficiarles.
A la sociedad como persona juridica se refiere el inciso "Jo. Del articul 17 Com., que

dice: .Tales entidades (sociedades) gozan de person-alidad jurdica dentro de. los lmites que impone Sil finalidad, y se consideran independientes de los socios que la integran.

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Se puede afirmar que la personalidad jurdica de la sociedad, al igual que la de ---~.

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cualqZ!ier otra entidad, significa que aqullatiene capacidad para se! su/eto de derechos y obligaciones y ser representadasjudicial o extrajudicialmente: debiendo considerrsele como ~.~ una persona diferente de los miembros que la integran, lo que implica la existencia de un patrimonio propio. .La personalidad juridica de las sociedades 'no es un mero capricho del legislador; . razones de orden prctico hanobligado al reconocimiento de la personalidad jurdica a tales entidades. Es lgico pensar que si una sociedad crea una empresa, la titularidad de la mismafuese comn e Indivisa de los miembros dl grupo, puesto que este grupo existe de hecho, por la' simple reunin de las personas que lo forman, y puede funcionar aun cuando no tengan la calidad .- de persona jurdica; sin embargo, tal situacin. presenta jurdicamente grandes inconvenientes que solamente pueden salvarse mediante la personalidad jurdica del grupo.

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Aslse puede decir: A. Sin la personalidad jurdica de la sociedad, todo acto jurdico necesario para realizar el fin comn, debera aprobarse obligatoriamente por cada uno de sus miembros, para que la sociedad en su todo se comprometa. sera necesario el compromiso personal de cada uno de sus miembros. Esta necesidad hara dificil y hasta imposible la vida de las agrupaciones. Es indispensable por lo tanto. que la sociedad pueda por su cuenta y voluntad realizar los actos de la vida jurdica. lo cual slo se logra concedindole la personalidadjurdica.
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TextosJurdicos Universitarios

B. La falla de personalidad jurdica de la sociedad dara lugar a aplicar a las bienes afectados a la abra comn, las reglas legales de la indivisin, puesta que la titularidad sera de todas los miembros. Esto dara lugar a que cualquier miembro pudiera pedir que cese la indivisin provocando el reparto que dara fin a la obra
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C. La saciedad, en general, debe ser duradera,' debe sobrevivir incluso ms all de la vida de las miembros. S la duracin est subordinada a la vida de sus miembros, seguramente fracasar en la finalidad propuesta.
Estas inconvenientes hacen que la sociedad tenga necesariamente una existencia propia o independiente de la de sus miembros, con sus propios derechos y obligaciones. Ahora bien, no s debe olvidar que hay casos en que la volutad de los socios es de que la sociedad sobreviva ala muerte de alguno de el/os. . Se observa tambin la necesidad de la pe__sonalidad jurdica de las sociedades al estudiar la concepcion que se tiene en el derecho del patrimonio, a saber:
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A. Una masa de bienes no tiene vida jurdica propia si no est dentro de un patrimonio. el cual va necesariamente unido a una persona. Y as. no se podra destinar en estricto derecho a tina obra comn U/la part! de los bienes que forman el patrimonio de una persona, si dicha obra na tiene personalidad juridica.
B. Existe en Derecho la regla de la unidad del patrimonio, la cual crea el inconveniente

de obligar a que un comerciante. por ejemplo, tenga que responder ante acreedores con todos sus bienes, aun' con los que no estn en el giro de actividades mercantiles.

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Tales inconvenientes se salvan can la personalidad juridica, que, salvo algunos tipas de sociedad, exonera a los socios de la responsabitidadpersonalpor las deud~s sociales. Modernamente, tanto la doctrina como la legislacin le dan especial importancia a la sociedad como persona jurdica, 'considerndola como un sujeto del Derecho Mercantil; de all la regulacin en el Libro 1 del Cdigo de Comercio, que se refiere a los comerciantes, de ~a Constitucin, Organizacin y Funcionamiento de las Sociedades.

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1.10.2. EXT1NCIONDE LA PERSONA JURIDICA EN LAS SOCIEDADES. La personalidadjurdica de una sociedad se' extingue por su disolucin, la cual debe ser inscrita en el Registro de Comercio.

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TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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La extincin de una so~iedad es un fenmeno jurdico complejo. Si Id sociedad fuese "ji . ~ slo una situacin contractual entre los socios, ,su _extincin sera una cosa sencilla: los contratantes arreglaran entre ellos sus cuentas, recobraran sus aportaciones y se repQ11iran_~:i~ los fondos s o b r a n t e s . - '

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Pero la sociedad es algo ms que un contrato: es una colectividad que acta en el , trfico del comercio bajo laforma de una persona jurdica que se relaciona contractualmente -: con quienes no son socios, o sea con terceros, creando una trama de vnculos jurdicos que no~i*~' pueden cortarse de golpe en el instante de la disolucin del contrato social.

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De todo esto se deduce que la disolucin no es unfenmeno simple, sino complejo; cabe :." entonces distinguir en este fenmeno tres estudios: a) La realizacin de una causa de disolucin. b) La liquidacin. .': e) La divisin del patrimonio social.

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Las fases primera y tercera afectan a las relaciones de los socios entre s. La fase i~~? ',Z' segunda afecta a las relaciones de la sociedad con terceros. Durante ellas, la sociedad debe :-:;.!}' . conservar fa personalttlt!rcffiirtlica, ya que se trate de liquidar contratos que como persona jurdica celebr.
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* Causas de Disolucin:. - -

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Existen ciertas circunstancias que de acuerdo con la ley son capaces de poner fin al contrato de sociedad, y stas reciben el nombre de "causas de disolucin ", y el estado jurdico que resulta de la presencia de una de dichas causas se llama "estado de disolucin ". el cual, se concepta como "la situacin de la sociedad que pierde su capacidadjurdica {)aTOel cumplimiento del fin para el que se cre, y que slo subsiste para la resolucin de los vnculos establecidos por la sociedad con terceros, por aquella con los socios, y por stos. en/re s". Se pueden clasificar las causas de disolucin de la sociedad en dos grupos, teniendo en cuenta la fuente deque se .derivan. Ellas son:' . a) Causas legales. b) Causas voluntarias. Llmanse "causas legales", a las expresamente establecidas en elCdigo de Comercio. Llmanse "causas voluntarias ", las que se derivan de supuestos no previstos por la ley, pero consideradas por los socios en el contrato constitutivo.

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Textos Jurdicos Universitarios

En ambos casos, tal como se ha manifestado, el artculo 24 del Cdigo de Comercio, ordena la inscripcin en el Registro de Comercio, de la escritura de disolucin, lo mismo que las certificaciones de las sentencias ejecutoriadas que la contengan.

.110.3, CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA DE US SOCIEDADES.

Las consecuencias derivadas del principio de la personalidadjurdica de las sociedades, se clasifican en dos grupos: .' a) El poder ser sujeto de derechos y obligaciones. b) La existencia de un patrim~onio autnomo de su propiedad. Ha quedado ampliamente establecido. que la esen,ia de la personalidad jurdica consiste "en aquel/a capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones ". Pero de este principio fundamental de toda sociedad mercantil, se derivan otros muchos, algo as como ramas de un grueso tronco, dando lugar a una serie de principios necesarios, que contribuyen en gran parte a aclarar su alcance.

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* Sujeto de Derechos y Obligaciones:


Este hecho, significa que las sociedades, como personas jurdicas, son sujetos de derechos y obligaciones, lo que supone las siguientes afirmaciones: a) La sociedad tiene su nombre o razn social, o denominacin en su caso. Con el se presenta-y acta en sus negocios, como sujeto. La ley tutela ese nombre contra usurpaciones. falsificaciones y defraudaciones.
b) La sociedad tiene tambin su domicilio y nacionalidad, que no es el respectivo de sus

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miembros, y que es la base flsica de S/residencia. El domicilio de las personas jurdicas ser el fijado en los estatutos, y, en caso contrario, y aqu entran en juego diversas teoras, el lugar donde se halla establecida su representacin legal o donde ejerza S/lS principalesfuncones, e) La sociedad goza de capacidad jurdica. No slo tiene capacidad de derecho, sino tambin ejercicio de tales derechos. Sern vlidos y eficaces los contratos entre las sociedades y cualquier persona capaz de obligarse, siempre que ji/eren lcitos, honestos y cumplan con todos los requisitos exigidos para el caso. Conviene indicar, que las sociedades mercantiles, en cuanto a personas jurdicas se refiere, no tienen una capacidad jurdica limitada, pueden ejercer todos los derechos que sean -necesarios e indispensables para realizar el objeto de su constitucin, de manera 'que la capacidad de las sociedades, como las dems personas jurdicas, estn en i(uncin de su finalidad para la cual fueron constituidas.

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Ttulo Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares

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Ahora bien, la capacidad de goce no trae aparejada capacidad de ejercicio. Llil personas juridicas actan siempre por medio de sus representantes, los que tienen e~: principio, todas las facultades necesarias para la consecucin de su finalidad social'- : d) La sociedad ostenta derechos, contrae obligaciones y responsabilidades. Aunque e~ diverso grado, dependiendo de la clase de sociedad, la separacin entre sta ylo. miembros existe siempre. Cada uno tiene sus respectivos derechos y obligaciones De esta manera ocurre que el ente jurdico sigue siendo idntico, aunque' miembros varen; alguien ha dicho: que los individuos son fungibles, esto es, qu debe existir, pero no importa quienes sean. Aun en las sociedades de personas; donde tropieza con dificultades la sustitucin del socio" puede realizarse con el: consentimiento de todos los dems, o lo que se haya dispuesto en la escritura de constitucin. (Art. 50 Com.) ,

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, Prueba evidentede que la sociedad no es igual al conjunto de los miembros, lo Clan las~'f~' relaciones jurdicas' internas y externas. Los miembros tienen derecho a reclamar a la~~~~ sociedad su parte de ganancias, participar en el gobierne de aquella mediante la asistencia las juntas y la emisin del voto, oponerse a los acuerdos, examinar balances y comprobames,i'fl exigir responsabilidad a los administradores, retirarse de la sociedad y percibir su cuota de~~ liquidacin al ser disuelta. La sociedad es comerciante, sin que necesariamente sus miembros W~t lo sean. Y con respecto a terceros, la separacin de sujetos se manifiesta en la separacin de .j.: patrimonios y responsabilidades. '

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En general, la vida de una sociedad se rige por las clusulas de sus estatutos condiciones de su contrato constitutivo, y la vida particular de cada socio es cosa muy aparte. ,~~ 'La sociedad dentro del giro ordinario de sus objetivos, adquiere y enajena bienes, obtienes: crditos, contrae deudas, hace suyos algunos derechos, disfruta y dispone de ellos. Los .:~:, acreedores sociales no ejercitan sus acciones contra los socios, sino que en contra de la' sociedad. Esta, en el caso .de ser .demandada, comparece como tal.. en el caso. de ser ella.~ quien promueve judicialmente una accin, comparece como demandante. :;~~
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- Por ser persona la sociedad, ella misma es la que cae en quiebra en el caso en que los '\@, negocios no fructifiquen, y la administracin no saque a flote sus deudas.

* Existencia de un Patrimonio Autnomo:

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La sociedad posee un patrimonio propio y separado del de sus miembros; pues para .". poder cumplir con su fin social, requiere de un fondo comn. El socio al aportar bienes a la, ~f sociedad no conserva la propiedad de stos, ni dispone de ellos en todo o en parte. Tampoco ,. ,. se constituye entre los socios una copropiedad. En todas las sociedades, la cuota que el socio ,.~~ aporta es un simple derecho de participacin y no una cuota real de patrimonio. Los bienes ' ~~ que aportan los miembros segrganse de sus respectivos patrimonios particulares y pasan a integrar el patrimonio del ente. No basta, pues, con afirmar que en la sociedad existe un patrimonio separado, ,debe aadirse que la sociedad es titular del mismo.
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Textos Jurdicos Universitarios

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El Cdigo de Comercio reconoce el principio de la autonoma patrimonial, distingue, de una parte, los fondos particulares o bienes particulares de los miembros, y de otro lado, los fondos de la sociedad o haber social o capital social.

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Esta autonoma se traduce en separaclOn de patrimonios y responsabilidades: En la sociedad annima la masa social que es compuesta por el fondo social y los beneficios acumulados, es la nica responsable de las obligaciones sociales; sin embargo, en la sociedad en comandita por acciones, difiere en cuanto a la calidad del socio: los comanditados re.\ponden ilimitada y solidariamente; los comanditarios slo estn obligados en el lmite del valor de SIlS acciones. En la sociedad en nombre colectivo expresamente la ley regula que la clusula en la escritura social que exime a los socios de la responsabilidad ilimitada y solidaria, 'lo producir efeao legal alguno con relacin a terceros. En consecuencia, de "acuerdo al anterior principio de autonoma, las deudas de la sociedad y las deudas de los socios, son incomunicables. En virtud de la separacin de patrimonios, los crditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros. no son compensables entre si. Vivante seala los siguientes casos: a) Si la sociedad ejerce un crdito contra tercero, ste no puede oponer la compensacin del crdito que tenga contra su ,socio. Si un tercero invoca un crdito contra la sociedad. sta no- podra oponer la compensacion resultante de un crdito de un socio. Si un tercero exige un crdito contra un socio, ste no ,!!odr oponer en compensacin un crdito de la sociedad. Si un socio ejerce contra un crdito particular. el tercero no podr oponerle un crdito que tenga contra la sociedad, salvo que sta sea insolvente y el tercero la hubiere demandado intilmente para cobrar su crdito, siempre que el socio sea responsable por la.s obligaciones sociales.

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1.10.4. CONCLUSIONES.

Las conclusiones a que se pueden llegar con relacin a la sociedad como persona jurdica. son las siguientes:
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La esencia de la personalidad jurdica consiste en aquella capacidad de s~,. sujeto .de derechos y obligaciones; capacidad mediante 'la cual puede ejercer todos los : derechos y contraer todas las obligaciones que sean necesarios e indispensables para la realizacin de I~jinalidad para la cual fue creada.
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b) La personalidadjudica es considerada independiente de la de los miembros que' integran, de tal manera que aquella sigue siendo la misma aunque sus miembr6' varen. . .. e) La personalidad jurdica de las sociedades, surge a la vida del Derecho. por med' de la inscripcin en el Registro de Comercio de la escritura pblica del contrato tk sociedad. d) La persona jurdica tiene una existencia jurdica y es por esto autntica persona e. lo que respecta al Derecho.de ah que el Cdigo de Comercio en su Libro I, yen Ttulo concerniente a Los Comerciantes..... ", tanto incluye a las personas fisicc t; como a las jurdicas. . '~ e) . L .persona jurdica posee un patrimonio propio, distinto completamente patrimonio de los miembros que la constituyen.

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1.11. EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEJJAD.


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Los'efectos del contrato de sociedad se clasifican en: a) Efectos internos.


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b) Efectos externos.
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Los efectos internos, se refieren tales con ia sociedad.

alas relaciones de los socios entre s, y de ellos como


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Los efectos externos. se refieren a las relaciones del ente jurdico (sociedad), con otras personas. Se ha dicho. que el acto constitutivo de-sociedad da vida a un ente jurldico, dotado de personalidad jurdica propia y distinta de los miembros que lo const ituyen. Como
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Textos Jurdicos Universitarios

" llsec'uencia, para la creacin de dicho ente se establece un conjunto de relaciones entre los . () " .' ",iembros que la constituyen, 'entre si, y entre los socios] el ente o sociedad constituida. Estos son los efecto~,illternos del actl! constitutivo.

A la vez, se producen relaciones en que intervienen terceros y la sociedad, a causa de la lapacidad de actuar que tiene sta, por constituir un ente jurdico y tener su propia personalidad. Estos son los efectos externos del acto constitutivo.

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1.11.1. EFECTOS INTERNOS
Entre los efectos internos del contrato de sociedad, los de mayor importancia son: a) Valor normativo. b) Derechos de los socios frente a la sociedad. e) Obligaciones de los socios frente a la sociedad
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1.11.1.1. VALOR NORIYIA TlVOEl valor normativo consiste en que la voluntad de.los Sbcios en el contrato social. tiene valor de le.Y en un doble aspecto: l. Como aplicactn del derecho objetivo. ya' que estos convenios son simples discusiones de las disposiciones imperativas de la ley. Como creador de' normas juridicas, en la proporcton en que la voluntad de los socios se aparta lcitamente de las disposiciones legales, creando as nuevos supuestos, lluevas, relaciones jurdicas y nuevas tipos en la esfera jurdica, dejando a la voluntad de los contra/antes por disposicin expresa de la ley o de acuerdo con el espritu de la misma.

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J. I l. 1.2. DERECfJOS DE UX-'; SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD.

Los derechos de

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a la sociedad se clasifican en dos grupos:

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A. Derechos patrimoniales. 13. 'Derechos de consecucin.

1. 11.1.2. t. DERECHOS PATRIA/ONIALES.


Los 'derechos "patrimoniales" de los socios frente a la sociedad son:

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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares

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a) primarios; y b) secundarios.

1.11.1.2.1.1. DERECHOS PATRIA10lv1ALES PRllvfARlOS. 1. Percibir la participacin de utilidades que le corresponde, de acuerdo normas que regulan el reparto de beneficios. 2. Recibir la cuota que le quepa dentro del haber social, a la fecha de liquidacin d sociedad, en proporcin a laparticipacin que tenga en la'sociedad. . .~

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A veces se dice ., beneficio ", otras veces "utilidades ", "ganancias". dividendos", lo qzle} se debe entender que todas el/as son palabras sinnimas. ..:~
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-El Diccionario de la Lengua Espaola dice que "beneficio" es utilidad, provecho. Roque Barcia, en su Diccionario de Sinnimos Castellanos expresa: "Cuando obtenemos una~ utilidad mercantil, una utilidad que es la consecuencia de los cambios; la idea genrica tk,: utilidad toma un nombr concreto: "ganancia". . ~. ;f
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Los Cantadores Pblicos Mancera Hermanos, dicen: "En contabilidad, la palabril "utilidad" se usa con un significado tcnico especial y va casi invariablemente acompaado de otra palabra o frase calificativa, como por ejemplo: utilidad bruta, utilidad neta d( operacin, etc. Cuando se usa slo la palabra "utilidad", indica, en trminos generales, ta ganancia -resultante del empleo de capital en cualquier negocio, la ganancia pecuniaria en, cualquier transaccin u operacin, el supervit que queda del empleo del capital despus de.':
164

Lic. Julio Csar Martmez.

Textos Jurdicos Universitarios

cubrir todos los gastos y de hacer provisin para cualquier prdida del mismo capital, el excedente del precio de venta sobre el costo". Entonces, ganancias son las utilidades de operacin de una empresa. , Como la ley se refiere a utilidad neta o lquida, y a ganancia neta, interesa saber en qu consisten estos trminos.

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Utilidad neta: "es el remanente despus de deducir toda clase de gastos, antes de hacer ninguna aplicacin para dividendos o distribucin entre los socios o accionistas, antes de crear o aumentar las reservas de capital y antes' de' -captalizar alguna parte de las ganancias ". Ganancia neta: "es el resultado obtenido despus de deducir de las ganancias brutas, todos los gastos de operacin, incluyendo los de conservacin, de venta, generales, depreciaciones, umortizaciones. castigos, gastos financieros, y en general, todos los cargos correspondientes a la cuenta de prdidas y ganancias". . Podra preguntarse:' A qu viene la copia de esos trminos contables? La razn que indujo a ello es sencilla: . si las utilidades se establecen merced a operaciones contables. entonces 'debe tomarse esa palabra en el sentido que le dan los tcnicos de contabilidad. siguiendo la regla de interpretacin de las leyes, consignada en el artculo 2 J del Cdigo Civil, que dice: "Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les don los que profesan la misma ciencia o arte ". Interesa, adems, saber en cules accionistas.
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Un anlists superficial hara pensar que una vez establecidas las utilidades lquidas o netas, ello bastara para calcular conforme a las reglas de reparto de beneficios, cunto correspondera a cada socio o accionista. Esa solucin simplista sera valedera si las empresas no constituyeran o aumentaran sus reservas de capital tomndolas de las Utilidades netas, o nunca acordarancapitalizarlas, total o parcialmente, con lo cual no disminuira la porcin idistrlbuible; pero las empresas con el fin de aumentar 10R medios de accin o precaverse de las prdidas, no siempre distribuyen imegras las ganancias netas, o no lo hacen por un imperativo iegal.Jal como sucede con la disposicin del primer inciso del artculo 39 Com., que como ya se ha visto, dice: "De las utilidades netas de toda sociedad deber separarse anualmente un porcentaje para formar la reserva legal. hasta que sta alcance una cantidad determinada. El porcentaje y la cuanta de la reserva legal sern determinadas por ' este Cdigo para cada clase de sociedad. '/ Las reservas legales, al tomarse de las utilidades liquidas, normarn la cantidad que se distribuira entre los socios. Esto naturalmente, es un efecto normal de las reservas, sean legales o voluntarias: siempre disminuyen las utilidades por distribuir.

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Con los conceptos vertidos, y con las declaraciones hechas, se puede decir co ( Vivante; que utilidad es: "toda ventaja patrimonial de origen social que va a aumentarl fortuna particular de los socios o accionistas y disminuye sus cargas". En otros trminos, si la ventaja material no acrece la fortuna de los ai~ciados, no sera una utilidad, como si se persiguiera realizar economias o evitar prdidas. Tampoco lo sera -'" el beneficio tuviera un carcter puramente moral, por ejemplo: si a cambio de las utilidad se pactare conceder ttulos honorficos a uno o ms miembros. El derecho a, la participacin en los beneficios emana, como ya se ha dicho, de L condcin de miembro. Al respecto Brunetti dice: "El derecho a los beneficios es, por lo tanto . el derecho a la ganancia neta, derivada del ejercicio de la empresa y lo es tambin el derecho al dividendo en fas sociedades por acciones". Aclara al mismo tiempo, que: "el miembro n' adquiere un derecho al dividendo por el hecho de la constitucin de ll!!0ciedad, sino -que taljlSderecho slo se concretaen un crdito cuando la Asamblea de los socios o accionistas, en';~: relacin con el balance, reconoce la existencia de beneficios netos y acuerda su distribucinr.; La ley deja un amplio margen de libertad a los asociados para fijar la divisin de ganancias y prdidas, as lo expresa el inciso 1 ~: del, artculo 35 Com., que 'dice: , "En el, reparto de utilidades o prdidas se observarn, salvo pacto en contrario, ,las reglas siguientes: .... " Todo' esto porque la .ley confia en que los miembros, por su propia .' conveniencia, no se apartarn de los principios de equidad. Queda aun por determinar:

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a) Quines acuerdan el beneficio correspondiente a cada socio o accionista? b) La poca en que se toma tal acuerdo. e) Los lmites legales o estatutarios impuestos a aquellos, o sea hasta dnde se les ' . permite distribuir d las ganancias lquidas:

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En cuanto a lapreguntaa) (Quine~acuerdanelbeneficio correspondiente a i:ada:~~i: socio o accionistar, en-las sociedades annimas es inoficioso hacerla. el artculo 223 Com.,;;; dice: "La Junta General Ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao, dentro de los di cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y conocer. adems de los .asuntPs~ , - incluidos en la agenda de los siguientes : '" rv La distribucin de las utilidades ". /' '~~. En las sociedades cooperativas, tambin es la Junta General quien acuerda el l'eparto,'ff;~\: ' de utilidades, pues el articulo J9 Com., dice en su romano 1: "Las sociedades cooperativas se ,.'c'f: , regirn por las disposiciones que correspondan a la esipecie de sociedades que hayan'2~ . adoptado en su constitucin; y por el de la sociedad annima relativa a balances,>~ responsabilidad de los administradores y vigilancia del auditor salvo las modificaciones que:"~~~ se establecen en el presente a;culo." Es decir. que en las sociedades cooperativas. al igual _.;~.: que la annima, las utilidades se distribuyen por decisin de la Junta General Ordinaria. En ,;%~ las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple y en comandita por acciones la',>;: ~~~~. decisin la realiza la Junta General de Socios. . ~~~~ .,"t. ~
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En cuanto a la pregunta b) (poca en que se toma tal, acuerdor), se sabe que es una egh' muy estricta, en materia de reparto de utiltdades, que stas nicamente pueden ~jslrjbujrse cuand~ contablemente existen, es decir, cuando hayan excedentes al final del ejercicio sobre el valor del capital.

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" En cuanto a la pregunta e) (Limites legales de distribucin). se dice que las utilidades
obtenidas en los ejercicios economicos cerrados corresponden a los socios o accionistas; sin embargo, la ley ordena a la sociedad la retencin de una porcin de las utilidades, para la constitucin de un.reserva, integrada a base de un porcentaje de las utilidades liquidas. Este porcentaje, tal como ya se ha dicho y la cuanta de la reserva legal son determinados por el Cdigo. Al efecto" el artculo 38 Com., dice: El reparto de, utilidades nunca podr exceder del monto de las que realmente se hubieren .obtenldo, conforme al balance general y estado de prdidas y gammcias., , Los administradores que autoricen pagos en contravencin a lo dispuesto en el inciso que antecede y losisocios que los hubieren percibido, respondern solidariamente de su devolucin. La devolucin podr ser exigida por la sociedad, por los acreedores por los socios disidentes. No obstante se establece, como caso nico de excepcin al inciso primero de este articulo, el de 10.5 socios industriales, en cuyo favor podr estipularse, el pago de sumas peridicas destinadas a cubrir sus necesidades alimenticias. Tales cantidades y pocas (le percepcin, a falta de convenio, sern fijadas por la autoridad judicial sobre bases de equidad, segn la importancia (le la empresa y el costo normal de la vida, el" la poca de que se trate Lo que perciban los socios industriales se computar a cuenta de utilidades, si" que tengan obligacin de relntegrarlo en los. casos en que el balance no arroje beneficios o los arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido para sus necesidades alimenticias; y en el balance respectivo se har el traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos generales de la empresa.

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El artculo 166 Com.idice: Los dividendos (le las sociedades de capitales se paga'~n en efectivo. En caso d prdidas. conforme al artculo 35 Como stas sern proporcionalmente distribuidas entre los socios y los sodas industriales no soportarn las prdidas

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* Percibir la Cuota de Liquidacin: , ',.


En cuanto d la cuota de liquidacion se puede decir, que al liquidar una sociedad. ya sea por haber concluido el plazo () por cualquier forma por la cual se tenga que disolver; el socio
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recobra su aportacin en su cuanta primitiva, ms los beneficios acumulados y las reserva; o en una cuantia menos si la vida de la sociedad no ha sido muy prspera y venturosa. ~:
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La parte del patrimonio que corresponde al asociado al disolverse la sociedad, y en los casos previstos, es la que se llama "cuota de liquidacon", establecida en el Cdigo ene~ artculo 332, Fraccin VI, que dice:

Los liquidadores tendrn las siguientesfacultades: VI. Liquidar a cada socio su participacin en el haber social, una vez hechos el depsito y la publicacin del balance, o que se refiere el ordinal-anterior.

1.11.1.2.1.2. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDAJUOS

Son derechos patrimoniales secundarios: 1. Enajenar su participacin social, de acuerdo con las normas que transferencia, segn el tipo de sociedad de que se trate.
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Enajenacin de su Participacin Social:

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La transmisin o transferencia de la calidad de socio puede hacerse cuando se permitai que el socio ceda su calidad de tal, para recibir o no como contraprestaqin, una: compensacin patrimonial adecuada. Por ello es que se considera la transmisin transferencia de la-calidad de socio como un derecho patrimonial.

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La transmisin se realiza por derecho hereditario. La transferencia en las sociedades de .~ personas e.~ ~igida po~ el "intuitus personae ", por Jo que la cuestin no se hace; o slo se. puede llegar' a practicar con amplias limitaciones. En las sociedades de capital, al contrario, ._~. pre~omina el pri~cipio de libertad de cesin, ya que lo que importa es la aportacin de cada soeza y no las calidades personales del que las hace. ;-f~~ '.: ..
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Una variedad de la transmisin de la calidad de socio, como su nombre lo indica, es la:~ que resulta no .de la voluntad. del socio, sino de la muerte del mismo, casa que ser analizado'~'I al estudiar los diferentes tipos de sociedad, en particular ~;

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* Documentacin de la Calidad de Socio:


El derecho de obtener documentos que acrediten al asociado como tal, solamente ocurre en las sociedades annimas y las en comanditas por acciones. En los dems casos, la ley 110. considera la posibilidad de tal incorporacin, debido a la propia estructura de las sociedades personalistas. .

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Textos Jurdicos Universitarios

Limitacin, del Aporte:

La aportacin del miembro a la sociedad es esencial para su existencia, puesto que constituye tambin el objeto de la obtgacin que el miembro contrae al formar parte de tal sociedad. Pero hay que hacer constar que toda aportacin es limitada, o sea que la sociedad recibe corno aportacin del miembro, la cantidad que se convino, en la cantidad y calidad pactada Una vez entregada la aportacin, ya sea en dinero o trabajo que el socio asumi, no puede exigirsele ms, ni cosadistinta a la pactada. La aportacin es limitada puesto que tiene que ser cierta y determinada, como el objeto de todo con~r.atol, r Dentro del derecho a la limitacin del aporte, se destacan dos aspectos: \a) Aportacin y Responsabilidad: Este es otro efecto interno de la sociedad,' que no debe confundirse con la responsabilidad de aportar. , La aportacin es una ohligacin que tiene el socio para con la sociedad La responsabilidad, es una situacin jurdica del miembro frente 'a los acreedores d la sociedad. esta responsabilidad la asume el miembro cuando adquiere tal calidad, quedando responsable frente a terceros. limitada o ilimitadamente. directa o indirectamente: todo' de acuerdo a la gestin social. As responden ilimitadamente todos los socios de la sociedad en nombre colectivo. y los socios comanditados de las sociedades en comandita simple y por acciones. En' tanto que responden limuadamerue. los socios eomanditartos de las sociedades en comandita simple. los de las sociedades de responsabilidad limitada. los accionistas comanditarios de, las sociedades en comandita por acciones. y los accionistas de las sociedades anonimas.
b) Origen de la Obligacin de Aportar y de las

:Responsabilidades. La 'aportacin es una obligacin que nace en el acto mismo de la consttuctn de ia sociedad, por la cual el miembroresponde, .o bien con-su cuota social de participacin () con sus bienes, dependiendo de la naturaleza del ente jurdico constituido.
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Mediante la aportacin social, los' miembros constituyen lo que se llama "capital socia!", que ser el instrumento necesario para la consecucin de las finalidades sociales; y

1.11,1.2,2. DERECHOS DE CONSECUCINl

Los derechos "de consecucin " de los socios frente a la sociedad son:'

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Ttulo Prliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

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a) de administracin; y . b) de vigtlancio.

Derechos de Administracin:

Son derechos de administracin:


1. Aquellos que se refieren al derecho de participar en el manejo de los

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_sociales, sea mediante el voto o el desempea.de un cargo administrativo. 2. El derecho de informacin sobre los negocios de la sociedad, ya que. ste es u requisito previo al ejercicio del derecho i r v o t o . :
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Sobre el derecho de administracin que tienen los miembros frente a la sociedad, se ',,}2.:, dice que es el derecho de participar en la adopcin de los acuerdos requeridos para e(licumplimiento de las finalidades sociales.

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- El fin primordial de las sociedades - es imeramerue Lucrailvo, y el capital -social, ';,,~_ . W \ ' constituido por la suma de las participaciones sociales de cada miembro, es dedicadot~ e~clusivanznte para poder alc~~zar las met~s"proJlU.estas,~ pero esta finalidad no. se- cO.~siglle . . slmp!er:zente con la aport~clOn de~ capital social, "?". "' cuanto esta triverston es -~* administrada en la forma mas conveniente para su conservacion y aumento, y los conductores .0: de estas iniciativas son los administradores de la sociedad .~~~-_
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La administracin de la sociedad no es una simple tarea de conservacin, sino que como -1:-se ha expuesto, supone el aumento de capital para la obtencin de beneficios: en este sentido, -~~ la administracin supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las -final idades sociales. . ' . Los administradores noson mandatarios, puesto que su existencia es necesaria y-no depende de la voluntad de la sociedad; por lo que no puede hablarse de mandato por la peculiaridad de la situacin de los administradores, de las personas jurdicas, rganos necesarios para que ~1~tos puedan formar y manifestar su voluniad. El derecho de los miembros a intervenir en la administracin, tiene ms o menos cierta amplitud. As en' la sociedad en nombre colectivo de responsabilidad limitada, todos/os socios pueden tener la administracin de la sociedad. pudiendo ejercerla conjunta o separadamente; en las sociedades en comandita (simple o por acciones) IQs encargados de la .administracin son los socios comanditados; y por ltimo, en la 'sociedad annima es necesario que la Asamblea General de Accionistas nombre quin o quines tendrn a su:; cargo la administracin de la sociedad, pudiendo darse el caso de que pueden administrar personas extraas a la misma.

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Lic. Julio CsarMartnez.


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Textos Jurdicos Universitarios

. La forma de administracin de cada una de analizada oportunamente.

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* Derechos de Vigilancia:
Son derechos de vigilancia:
1, El derecho de supervisar la administracin social ejercida por personas distintas del socio.

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2. El derecho de participar, en su caso, en los organismos de vigilancia. En cuanto alderechode vigilancia de los miembros frente a la sociedad, se puede decir que ha sido constituido con el fin de hacer cumplir las finalidades propuestas, y en la 'manera en que se establecieron. Va dirigida especialmente a vigilar la actuacin social de los administradores, y en general de los rganos de la sociedad, de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado a la consecucin de la finalidad social. Este derecho le corresponde a todos los miembros, a algunas mtnorias, a la Asamblea, y a algunos rganos especiales. ' A todos los miembros les cor.responde un derecho de informacin de carcter ilimitado en las sociedades en nombre colectivo y en comandita (socios comanditados, sea simple o por acciones); y limitada, en las cooperativas, sociedades annimas, de responsabildad limitada. yen comandita (socios comanditarios, sea simple o por lJ('(~ione.s) A ciertas minoras se les reconoce el derecho de' convocatoria y el nombramiento del Consejo de Administracin o del Organo de Vigilancia. A la Asamblea o Junta de Socios corresponde la aprobacin del balance, e/ nombramiento de 10s rganos especiales de vigilancia, y la .aprobacin de la gestin 'd~ stos ' y de los administradores. . Finalmente, cuando existen rganos especiales de vigilancia que son obltgatorios en la sociedad anonimqy voluntarios o potestativos, en las dems sociedades. I~s corresponde u stos informar a los socios.y al pblico en general, sobre el balance. Para cuyo efecto, estos rganos especiales tienen un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la para examinar la actuacin de los administradores. sociedad y las ms amplias facultades , . ,
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1.11./.3. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD.


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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes

sus Auxiliares

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contraen los socios; por lo que, para el estudio de este punto, se r~comjelldahacer un repa/ del contenido del punto 1.9.3.3. Pg. 114 Y siguientes de este Texto'. '

1.11.2. EFECTOS EXTERNOS. Entre los efectos externos del contrato de sociedad, los de mayor importancia son: a) El modo de relacionarse la sociedad con los terceros. b) Efectos de esa relacin, en cuanto a la responsabilidad de la sociedad y de los socio~~ ... frente a terceros.. , . " ',' 'c) La personalidadjurdica de la sociedad ,?l' 1, Los efectos externos consisten erria exteriorizacin del negocio jurdico, .que mbito interno, produce sus efectos con personas que no forman parte de sta.

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1.1 J.2.1. MODO DE RELACJONARSE LA SOCIEDAD CON TERCEROS.

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Las, actividades de las sociedades seran econmicamente desastrosas y, es ms, y , seran intiles si se realizaran prescindiendo de los terceros, porque precisamente el lucro <, esperado por quienes se asocian se obtiene merced a 'una serie de operaciones efectuadas con'~i;~ personas ajenas al vnculo social.:~Y , Las relaciones anteriormente citadas son de carcter externo y se manifiestan a trarsc~ de la representacin y de la responsabilidad , ' . " :~J
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Representacin de la Sociedad: : " ...... ' .

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Los actos de las personas trascienden a la esfera jurdica. cuando se vierten al exterior :.a~ mediante una voluntad que acta. En relacin con las personas fisicas eso no suscita ninguna ':1:, dificultad, ya que la declaracin de voluntad puede emanar directamente del interesado en el! ' negocio, reunindose as en el mismo individuo el titular y el portador- de la voluntad que '~ ejercita el derecho, o bien la declaracin se hace por medio de otras personas. Otras veces, por imperio de la ley la relacin de derecho no se forma, mientras otra persona no imerviene,1't.: como representante legal de una de las partes, cuando es incapaz; de otra manera a stano'~:' puede imputrsele jurdicamente el acto celebrado., ,~
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La estructura de las personas jurdicas, en cambio, no permite imaginar que puedan'! .actuar en el campo del Derecho por si mismas, sino sirvindose de personas naturales, por' .,1; cuyo conducto realizan una infinidad de actos jurdicos que se adscriben a esas personas ,~ colectivas, como si stas efectivamente los hubiesen realizado mediante una manifestacin de 1'::voluntad propia. ,.~
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Lic. Julio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

En la definicin que da el inciso 2(~ del artculo 52 C. .de las personas jurdicas precisa destacar que all se indica que aqulla,~ "son capaces tde ejercer derechos y contraer obligaciones Y ser representadas judicial o extrajudicialmente ".
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Entonces, pues, la causa directa de los efectos vinculatorios de las personas jurdicas con los terceros debe buscarse, en la representacin: especial figura en la cual encarna el co/1tenido de una infinidad de actos realizados por personas naturales por cuenta y en nombre de otra, y cuyas consecuencias de derecho se le atribuyen a sta ltima. '
'

La responsabilidad' como otra de las manifestaciones de la relacin externa de la sociedad, se trata en el siguiente qpartado ,

1.11.2.1.1. EFECTOS DE ESA RELAClON EN CUANTO A LA RESPONS'ABILiDAD DE L4 SOCIEDAD Y DE LOS SOCIOS FRENTE A TERCEROS.
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Cuando se contrata a nombre y en inters de otro, lo natural es que quien acta por s, queda relevado de toda obligacin, por ser.ajeno a los efectos del negocio celebrado; con las sociedades en nombre colectivo, y en las encomanditasimple y por acciones, en cuanto a los socios comanditados, la cosa cambia, porque la ley hace responder por las deudas sociales /10 slo a las sociedades sino tambin a los socios. La garanta est constituida por dos . patrimonios distintos: el de la SOCIedad y el particular de los socios.
En las sociedades en nombre colectivo, y en las en comandita simple y por acciones
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cuanto a los socios comanditados, prevalece el principio fundamental d!! que la responsabilidad de los socios es personal. solidaria e mmituda, respecto a las deudas sociales. Es una solidaridad pasiva que, por imperio de la ley. los deudores 1/0 pueden derogar por ningn pacto.

En cuanto a la solidaridad es' preciso dar algunas ideas generales. afin de acomodar/u a la responsabilidad por las deudas sociales.
El concepto de solidaridad se encuentra en el inciso segundo del articulo 1382 c.. para tener una idea clara de la misma, se transcribe todo el artculo: .
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En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con mue/ras, . la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota et' ladeuda, y cada UlIO ~/e los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar Sil parte o cuota eu el crdito. Pero en virtud de la convencln, del testamento o de la ley, puede exigirse a . cada uno de los deudores o por cada UlW de los acreedores el total de la deuda, . y entonces la obligacin e." solidaria o in slidum.

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Ttulo Preliminar - LosComerciantes V sus Auxiliares

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La solidaridad debe ser declarada expresamente en todos los casos en que no la establece la ley

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De esa disposicin se colige que:

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1~ La solidaridad puede derivar de la ley, del testamento o de la convencin,


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La solidaridad no se presume. Deben haber varios deudores o varios acreedores.


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Es lcito al acreedor exigir el total de la deuda a cualquiera de los deudores; y si sont":'f varios acreedores cualquiera de ellos est facultado para exigir el total de la::~r obligacin. ."~' 'l~ '\~ Lo precedente se completa con el artculo 1383 e, segn el cual '~~J

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La: cosa que se debe solidariamente por muchos' o a muchos, ha de ser una ._ . misma, aunque se deba de diversos modos....
Es decir, que debe haber unidad en la cosa debida.

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Adems debe. anotarse que en la obligacin solidario aun siendo una. haypluraiidad de vnculos,

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La solidaridad se clasifica en activa, pasiva y mixta. Es activa cuando hay pluralidad de acreedores y un solo deudor; es pasiva si hay pluralidad de deudores y un solo acreedor: y es~1~ mixta, si hay pluralidad de acreedores y de deudores. En la 'sociedad en nombr~ colectivo, y en las en comandita simple y por acciones, con respecto a los socios comanditados la solidaridad es pasiva y est impuesta por la ley. En consecuencia, los socios quedan obligados por las deudas sociales, cuando concurren los siguientes requisitos:
1 ~ Que su nombre aparezca' en la escritura social. (Escritura de constitucin y sus reformas, si las hubiere)
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Que las obligaciones se hayan contrado legalmente.

30. Que bajo la razn social se hayan asumido tales obligaciones. Relacionado con lo anterior se encuentra el artculo 45 Com.. que dice:
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~sar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

. Los miembros que integran las sociedades de personas responden de las , obligaciones sociales: ilimitada y solidariamente entre ellos y la sociedad, si sta es de nombre colectivo; y por el monto de sus respectivos aportes, si la sociedad es de responsabilidad limitada. En las sociedades comanditarias simples, los socios comanditados responden en la primera de las formas indicadas en el inciso anterior, y el! la segunda forma los socios comanditarios.
El artculo /27 Com., dice:

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En las sociedades de capitales, los accionistas limitarn su responsabilidad al valor de sus acciones..
El artculo 296 Com., dice:

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En la sociedad en comandita por acciones, los socios comanditados responden ilimitada y solidariamente de las' obligaciones sociales, los comanditarios slo estn obligados en el lmite del valor de sus acciones.
Para finalizar este plinto, cabe agregar: la sociedad est dotada de un patrimonio que en su doble misin de instrumento para la consecucin de las ftnalidades sociales J' la de formar una suma de garanta para los terceros que contratan C011 la sociedad, tiende a . responder por sus actividades fuera de Sil ncleo, por lo que toda alteracin de capital afecta a unos y otros: ya sea en los aumentos, pues alteran la irfluencia del socio en la sociedad. En la disminucin, afecta en tanto mengua la garanta real de los acreedores. De aqul que tanto el aumento como la disminucin del capital hayan recibido una cuidadosa reglamentacin en general y en las diversas clases de sociedad.

1.1 J. 2. 2. PERSONALIDAD JURDIC4 DE LA SOCIEDAD.


Sobre este punto, se recomienda revisar lo dicho en el nmero 4.8, pagina 112 _"" siguientes de este Texto.

/./2. AUMENTO Y DISAIINUCION DEL CAPITAL S'OCfAL MODIF1CACfON DE LOS ESTATUTOS. 1./2./. AU1HENTO y D/Sl'"flNUCfON DEL CAPITALS'OC/AL. Se sabe que el capital social desempea en las sociedades un papel importantsimo. yu que la existencia del mismo y su entero en las proporciones legales o convencionales. es un elemento 'indispensable para que la sociedad pueda constituirse. De ah 'lile en la escritura
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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constitutiva debe quedar perfectamente consignada no slo la cuariia elel capital,'; situacin ele desembolso, etc., sino todas las circunstancias que contribuyen a expresar de ' modo claro la autntica situaciondel mismo. . ' Ese capital social est constituido por la suma de las aportaciones de los socios accionistas.fija el limite de la responsabilidad inicial de la sociedad. frente a terceros, y - ' puede afectarse sin la voluntad de los acreedores. Al propio tiempo es la lf1niraCin de ' socios para con la sociedad, de acuerdo a la suscripcin de S2l s cuotas o participaciones' capital, que pueden ser desiguales, si la sociedad es de personan (Art. 44 inciso Z". Com.); o la suscripcin de sus acciones, como partes alcuotas de su cap ital social, si la sociedad es de capitales (Art. 126, segunda parte Com) El inciso segundo del artculo 44 Com., que se refier e a las sociedades de persona. dice:

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La segunda parte del articulo 126 Com., que se refiere a las sociedades ~e caPitales.. ' r .' .'-"" ' . _
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Su capitalse divide en .partes alicuotns, reps "esen todas por titulos valores llamados acciones.

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El requisito objetivo de existencia de la socie-dad, es la aportacin a fondo para lar~j~, formacin del capital socia!' que podr consistir el n dinero, otros bienes valorables en dinero,C~ o industria (trabajo), si la sociedad es de P(J rsonas, con exclusin de la sociedad de:~t re sponsabilidad limitada, que no admite aporte .industrial, de conformidad con la parte final.' del artculo /03 Com.; o en dinero 11 otros hiel les valorables en dinero. si la sociedad es de,}L
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Ahora bit.' :1: uno <i.J,! [os principias aceptados doctrinoriamente Y plasma~o en algunas~ le.gislaciones. es el de la estabilidad a'el capital. lo cual significa que, la cifra que aq~li rt presenta ViO puede. ser libremente a Iterado, ya que todo aumento de la misma podTla~, siignificar I.In (;.'Jl?;a'io para los acreedores. si no va acompaado del correlativo aumento,en el <~ patrimoni-) S{j~i'.I.; y en gualformo sucede C()'1 la disminucin. que al reducir la cuan/la del .~ patrimonio, COI/lleva la disminucin de tt garantla para los t e r c e r o s .
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L'e J'ulio CsarMartnez.

Textos Jurdicos Universitarios

Durante la vida di! la sociedad, puede presentarse la necesidad de hacer llegar, ms dinero Y 1'10 querer obtenerlo a titulo de prstamo; o puede ser conveniente restablecer el t'quilibrio entre elcupital J'" el patrimonio. reducido como consecuencia de prdidas. A estos supuestos principales corresponden, respectivamente, los procedimientos de aumento del capital social o dis!nim,cii1 del mismo.

EH las sociedades de "capital fijo", que son la. mayoria, el capital social no puede alt?rarse sin modificar la escritura constitutiva. Consecuentemente la modificacin puede ser ~ sentido de aumentarlo o de disminuirlo.

En ese sentido se tiene que todo acuerdo de evacion o disminucin de la cifra de capitad que figure en la escritura. social habr de ser adoptado con los requisitos. legales exigidos para la modflcacin de la misma, ya que al variar.el capital social se modifican las .estIpulaciones contractuales contenidas en el pacto. . .
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Por tratarse de una modificacion (1 la escritura social, esta decisin deber ser tomada en Junta General de Socios con votuclon o acuerdo especial.segn el tipo de sociedad de que . -:e trate. As por ejemplo, en las sociedades de personas, salvo en las Sociedades de Responsabilidad Limitada, la escritura social no podr modificarse sino por el consentimiento unnime de los socios. a menos que en la misma se pacte que puede acordarse la modificacin por la mayora de ellos. y en este caso. la minorla tendr el derecho de separarse de la sociedad. En cambio. en la Sociedad de Responsabilidad Limitada, el acuerdo <Jue modifique el pacto social, deber ser lomado con el voto favorable de por lo menos trescuartas partes del capital soclal.

.El artculo 30 Como seala en

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primer inciso

Toda sociedad podr aumentar su capital .... Esto es consecuencia del carcter liberal que informa el Cdigo, en el aspecto del libre juego de los capitules para formar o aumentar o disminuir capitales colectivos. En el im.:is~ 3:1 d ese articulo 30 se hace especial mencin del "aumento del activo" v llama la atencin este trmino que. us el legislador, por cuanto es la nica vez en todo ;1 cuerpo de leyes que se encuentra; y cabe preguntarse si se estar refiriendo al capital social. porque bien se sube que el activo de una sociedad no equivale a su capital social, y al hablar de activo se est hablando en trminos contables, sujeto: a mltiples fluctuaciones por SlI desarrollo econmico; por lo que ms convendra hablar de. un patrimonio social. Realmente el legislador es claro y habla con propiedad al referirse al aumento del activo, pues es precisamente lo que aumentar en el caso que se revalorice el patrimonio social, y' esto ocurrir tpicamente en el caso de existir plusvala de los bienes que son propiedad de la sociedad: pero lo anterior puede dar lugar en un momento dado a que se burlen los intereses de los terceros que contratan con iasoctedad, puesto que bien puede ocurrir que realmente se haya experimentado esa plusvala: pero mientras ella 110 se perciba
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TituloPreliminar - Los Comerciantes susAuxiliares

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realmente, no se podr decir que forma parte del activo de la sociedad, por lo que la / .. seala. muy acertadamente que el producto de la revalorizacin del patrimonio, nunca podr' ' tomarse como utilidades a repartir hasta que no se enajenen los bienes revalorizados, que e', . cuando realmente se percibir en efectivo el importe de la plusvala.

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En el mismo articulo SI! seala: "el acuerdo del aumento del capital social "s~'fi' publicar". De esto, surge una duda: mueve a reflexionar a qu tipo de-publicacion se::~ refiere? El objeto del Registro de Comercio es la publicidad de los documentos que en l se .. y inscriben, los cuales pueden ser consultados por cualquier interesado, y esta obligacin de~i' inscribir que impone el artculo 24 Com., para toda modificacin de las sociedades, es~ valedera para el caso de aumentar o disminuir el capital, lo que implica una modificacin,;~+' . razn por la que se inscribir en el Registro de Comercio, o sea que con esto se est llenando el requisito de publicidad requerida por el artculo en comento. Sin embargo el artculo 48 I ';~ del mismo cuerpo legal seala:
Siempre que la ley determine que un acto debe publicarse, esto se har en el Diario Oficial y en un diario de circulacin nacional, por tres veces en cada uno, a menos que la ley determine un nmero diferente
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Esta disposicin se aplica al acto por medio del cual se modifica una sociedad, para ~~~ aumentar o disminuir su capital social, lo que se basa en lo dispuesto en el articulo 30 Com., :. que se refiere al aumento del capital; por ello mismo es una disposicin espesial que hubiera' ..': sobrado si el legislador no se hubiera querido .referir exclusivamente al caso del aumento del capitul, en publicaciones en los diarios sealados. puesto que de no ser asi, bastaba la disposicin del articulo 24 que ordena el registro de las modificaciones del pacto social en el Registro de Comercio, y con eso se hubiera llenado el requisito de publicidad, si se entendiera en esa forma. Aunque se est de acuerdo que dicha obligacin debera ser nicamente exigible en los casos de disminucin de capital, ms no asi cuando se trata de su aumento, puesto que si se trata de garantia a favor de terceros, sta es mayor y los beneficiar a lodos en el caso del ..; aumento de capital y no podr haber persona que sea miembro de la sociedad o juera de ella, que se oponga a tal aumento, cuando ste ha sido llevado a cabo con la observancia plena de todas las disposiciones legales. Considrase que el legislador asimismo estim las cosas, puesto que en el inciso quinto del mencionado articulo 30 Como habla nicamente de la oposicin a la reduccin del capital social, consciente de que no podr haber inters de ninguna persona en oponerse al aumento del capital social, o sea que la obligacion de publicidad deberia de corresponder nicamente al caso de la reduccin del capital social, ms no as al caso de aumento del mismo, segn las razones expuestas; sin embargo mientras tal disposcin no sea modificada, los Notarios debern dar cumplimiento al artculo 486 Com., ya que se han vertido opiniones de algunos Notarios en contrario, sosteniendo que se llena el requisito de publicidad con la inscripcin de la escritura respectiva en el Registro de Comercio y omiten publicar en el Diario Oficial y en otro de circulacin nacional los avisos correspondientes.
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Textos Jurdicos Universitarios

En el caso de las sociedades anontmas no existe duda al respecto, por existir una disposicin expresa que ordena la publicacin del acuerdo de aumento de capital.
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El texto del artculo 30 Com., es el siguiente:


Toda sociedad podr aumentar o disminuir su capitaL El aumento o reduccin del capital requiere el consentimiento de los socios, dado en la forma correspondiente a la clase de sociedad de que se trate. El aumento del activo por revalorizacin del patrimonio es lcito, y su importe puede pasar a la cuenta de capital de la sociedad o a una reserva especial, la que no podr repartirse entre los socios sino cuando se enajenen los bienes revalorizados y se perciba en efectivo el importe de la plusvalia La reduccin o aumento del capital social se publicar y ser comunicada a la Oficina que ejerce la vigilancia del Estado. En el caso del inciso anterior, los acreedores y cualquier tercero interesado, as como el Mlnisterio Pblico, podrn oponerse a la reduccin del capital, en un plazo de treinta das a contar de la tercera publicacin,' toda oposicin se tramitar en forma sumaria, pero la de cualquier acreedor concluir de pleno derecho por el pago del crdito respectivo. Transcurrido el plazo de que trata el inciso precedente sin que medie oposicin, o extinguidas las que se hubieren formulado, o bien desechadas judicialmente por sentencia ejecutoriada, podr la sociedad formalizar la reduccin de su capital.

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1.12.2. MODIFlCAC/ON DE LOS ESTATUTOS.

Los estatutos de una sociedad pueden modificarse, Tal instrumento constituye la norma suprema de la misma. aunque se encuentran subordinados a las disposicione- fe la ley. _-/lW.'"Li bien. siendo varias las partes en un contrato de sociedad. podra pensar "; que para .: modificacin de los estatutos se requiere la voluntad de cada uno de los miembros (!I"'~ fu integran; pero no es as, tal como se ver en el estudio de cada una de las sociedades el! particular. El artculo 21 Com. dice que la sociedad se constituye por medio de escritura !' en esta misma forma se har constar S1l modificacin.
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El artculo .:165 Como fraccin primera. habla sobre la inscripcin en el Registro de Documentos de Comercio de la escritura de constitucin y tambin la de modificacion: y PVI' ltimo. con relacin al artculo anterior. el artculo 24 del mismo cuerpo legal. adara: que tanto la escritura de constitucin. como la de modificacin se inscribirn en el Registro de Comercio.

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TtuloPreliminar - LosComerciantes . sus Auxiliares

1.13. INFORAfE DE LOS COAIERCIANTES.

El artculo 41 Com., que antes se refera con exclusividad a las sociedades, ha Si4. reformado imponiendo la obligacin a que se refiere, tambin al comerciante individual en la siguiente forma: "Los comerciantes que operen en el pas debern enviar a la Oficina ejerce la vigilancia del Estado (Superintendencia de Obligaciones lv[ercantil!s), dentro de los tres meses siguientes el la expiracin de su ao social. un informe que contenga: . ~>

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l. El balance y los estados financieros y sus anexos: debiendo incluir los informes ,,' tcnicos elaborado') por los Contadores Pblicos y Auditores Externos, segn el caso. i~, . . . ?ji;~ . : 2. La nmina de los representantes y administradores de la sociedad, incluidos lor "::~ . gerentes, agentes y empleados con facultades de representacin. ' El incumplimiento de esta obligacin ser penado en la Ley o en el Reglamento de Oficina respectiva. "
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Finalmente, el artculo 42 Com., dice: "El Estado. los Municipios y en general,:~ cualesquiera instituciones pblicas, pueden ejercer actividades comerciales. Las ltimas~ pueden crearse con objeto y forma mercantiles, como medios para realizar las finalidades quel les corresponden. "

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CAPITULOlI
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SOCIEDADES DE PERSONAS SECCION "A" DISPOSICIONES GENERALES (Arts. 4-1 - 48)


A.1. LVTRODUCC/X.

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El vivir humano es necesariamente un convivir, el hombre como Aristteles lo dijo, es un animal sociable. El ser humano tiene grandes necesidades a las que no puede encontrar satisfaccin por su sola actividad; en muchos casos necesita la cooperacin comn de sus semejantes, para lograr una mayor efectividad, con el fin de obtener las satisfacciones que persiguen, por ello cada hombre necesita vincularse con otros de modo ms estrecho. Las relaciones o vnculos que el hombre establece con sus semejantes y que estn reconocidas y reguladas por el derecho, son propiamente relaciones jurdicas, mediante las . cuales la vida humana alcanza una mayor plenitud, una mayor riqueza y cada hombre puede realizar as de mejor manera sus propios fines, permitiendo a cada uno de los que intervienen en el vnculo jurdico de que se trata, obtener que la conducta de los otros resulte provechosa para la consecucin de sus particulares objetivos.

Hay una gran cantidad de situaciones jurdicas, en los cuales los fines de quienes en ellos intervienen no son simplemente paralelos, coordinados. si no que coinciden totalmente: estos negocios jurdicos en los cuales, para la realizacon de un fin comn, encaminados a satisfacer objeti vos comunes, las partes prestan su propia actividad, son los llamados negocios sociales.
Fcilmente SOl! ve la importancia econmica, resultante de esta coincidencia de intereses. que se obtiene a base del contrato de sociedad, ya que por este medio se unan los esfuerzos. capitales y capacidades de varias personas y se pueden emprender as, negocios, que por lo general. estn fuera del alcance individual de los particulares. Con estos criterios, ampliamente explicados en el punto J. l., Pg. 63 Y siguientes d.: este Texto, nace a la vida jurdica el comerciante social (sociedades), las que el legislador salvadoreo clasifica en el artculo J8 Com .. en sociedades de personas y sociedades de capitales. Al hablar sobre "Disposiciones Generales de las Sociedades de Personas ". se ha.:e referencia el la regulacin legal aplicable a los tres tipos de tales sociedades: a) Sociedad en Nombre Colectivo: h) Sociedad en Comandita Simple: y e) Sociedad de Responsabilidad Limitada.

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Tft!110 Preliminar - Los Comerciantes v sus AlLxiliares

A.2. CAR.ICTERlSTICAS COlv/UNES DE LAS

SOCIEDADES DE PERSONAS.
Las principales caractersticas comunes de las sociedades de personas son: 1. La calidad personal de los socios; es decir, la confianza mutua que permite acepta. los lmites de responsabilidad. (Art. 44 Inciso l". Com.). La 'estructura de! capital social permite que las participaciones-de los socios puede ser desiguales. (Art. 44 inciso 2~ Con}. Los socios deben, al momento de constuucion social, declarar las participacione' , que tengan en otras sociedades de personas, con el objeto de determinar {J' responsabilidad potencial, y en ningn sentido lleva este requisito propsito fisc~.. (Art. 44 Inciso 3. Com.). '~ La responsabilidad de los socios por las deudas sociales, es ilimitada y solidaria, . excepto en las sociedades en comandita simple. en las cuales slo los social comanditados responden ilimitada y solidariamente, y los socios comanditarios'i hasta el monto de sus aportes. Esta excepcin tambin alcanza a los .socios de la sociedad de responsabilidad limitada, en la que todos responden limitadamente.' (Art. 45 Com.) .:< ..:.:;
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5. El capital social no est dividido en partes alicuotas. (Art. 44 Inciso ]U. Com,j,,! , excepto ~n las sociedades de responsabilidad limitada, CllJlO capital social est .\~{ dividido en cuotas cuyo valor es de 100 colones o mltiplo de ItU. (Art. 103 Com.) 5J>
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6. La escritura social slo puede modificarse con el consentimiento unnime de todos los socios, el cual tambin es requerido para la admisin de nuevos socios y para la cesin de los derechos sociales. a menos que en la misma escritura se pacte que puede acordarse la modiftcacin por la mayora de ellos. Esta caracterstica no SI! aplica a la sociedad de responsabilidad limitada (Art. 47 Com.) -:-. Admiten Id coexistencia de socios capitalistas y sodas industriales c'.. epto stos en la sociedad de responsabilidad limitada (Articulo 31 Inc. l". yl" -' l 'om. 8. En caso de embargo de las aportaciones. slo se adquiere ei ,i~ recho por parte del acreedor a retener o recibir las utilidades a que tendra derecho el socio embargado. u el importe que le correspondera (( ste en caso de liquidacin social. (Art. -19/ne. t: Com.).

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9. No existe capital mnimo para su constitucin, excepto el caso de la sociedad de,. responsabilidad limitada, cuyo capital mlnimo para poder funcionar. segn el Art. 103 Como es de 100.000 colones.
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Lic. Julio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

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En este caso no se debe confundir con 10 dispuesto en el inciso JO. del artculo 3 l O Com., cuando habla de un capital mnimo para las sociedades en nombre colectivo Ji en comandita simple, no inferior a la quinta parte del capital inicial; pues el/o se refiere al caso de que tales sociedades adopten el Rgimen de Capital Variable y no el de Capital Fijo.

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pueden ser excluidos forzadamente o separarse voluntariamente. (Art. .5 j

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11. Las sociedades de personas se disuelven (Art. 59 Com.) casi por las mismas causas que las sociedades de capitales (.4rt. J87 Com.), siendo las diferencias. minimas. DI.! hecho, los artculos 63 y 64 Como se aplican a la disolucin de stas ltimas.

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12. Pueden las sociedades de personas pactar en la escritura social, la forma en que se resolvern las desavenencias entre los socios, cosa que no es posible en las sociedades de capitales; es decir, someterse al arbitramento, expresa o tcitamente (Art. 66 Com.)
13. El Cdigo de Comercio destin disposiciones comunes para la liquidacin de todo tipo de sociedades. (Art. 326 al 342 Com.).

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A.3.

CONFIANZA PERSONAL ENTRE LOS SOCIOS.

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Las sociedades de personas tienen su base en la relacin de confianza plena entre 10.\ socios. En la prctica se forman entre parientes o entre personas unidas por lazos de amisuul o dedicadas a la misma actividad o profesin. El inciso rdel artculo

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En las sociedades de personas, la calidad personal de los socios es la condicin esencial de la voluntad de asociarse.
Es natural que debe existir una confianza personal entre los socios como condicion esencial de la voluntad de asociarse. pues la responsabilidad de los mismos, que es ilimitada. excepto en las sociedades de responsabilidad limitada y socios comanditarios de los sociedades en comandita simple, tienen incluso, otras consecuencias para todas las sociedades de personas, que ms adelante ser" explicadas. Si el mvil ha sido fundamentalmente unir a dos o ms individuos que posean cualidades deseables en determinada empresa. la sociedad resultante ser 'sin duda a base de el/os mismos, es decir, de sus nombres y cualidades. constituyndose entonces una sociedad de personas. En el/a, sin dejar de existir distinta condicin de persona jurdica entre SIIS miembros: y la sociedad, los nombres de aquel/os. sus aptitudes, sus relaciones y

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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

conocimientos, etc., son de tal manera importante para la sociedad, que, sin ellos, probablemente se extinguira o sufrira un notable quebranto en su desarrollo. Supongase el caso de dos comerciantes dedicados a un mismo ramo. Cada uno de ellos'~ obra por s y ha llegado a consolidar una clientela numerosa y estable. Encontrndose frente' .
a frente en el mismo terreno, en vez de empearse en una misma lucha comercial a base de aguda competencia, que redundara en el abandono del campo por parte de uno, con grave sacrificio del otro, piensan en unirse, constituyendo una persona jurdica distinta de ellos .. mismos; pero que, sin embargo, estuviera fincada en el crdito y renombre con que cada uno.;~:? de effos contribuye a la nueva persona. Esta nueva sociedad, segul.ia oberando con el ~~.' nombre combinado de los dos antiguos ;'.n.erciantes. La responsabilidad de los socios, seria ..;~:' ilimitada, como lo era cuando los mismos comerciantes operaban bajo su propio nombre; y, adems, solidaria, puesto que al unirse han puesto sus capitales, actividades y personas, al servicio del inters comn.

A..J. ESTRUCTURA DEL CAPITAL SOCIAL.


Sobre este particular, el inciso Z". del artculo 44 Com., dice:

Su capital se integra por cuotas o participaciones de capital. que pueden ser desiguales.
Ya se sabe que el aporre es lo que cada socio lleva o se compromete a llevar a la sociedad, para formar la masa comn o capital de la misma. Este aporte puede consistir en bienes en cualquier cantidad; y aun, puede consistir en el trabajo o industria personal (excepto en la sociedad de responsabilidad limitada, que no admite aporte industrial) Lo nico que se requiere es que cada socio aporte algo II la masa social. pero en todo caso debe consistir en cualquier cosa apreciable en dinero, o en dinero mismo. La ley exige que se haga aporte. Pero en lo relativo a la naturaleza, cuanta y calidad de los mismos, ha dado a los contratantes las libertades ms amplias. va que no interviene en esto para nada: predomina en ello, en toda su amplitud, el principie- :j. ia libre contratacin. No es necesario que los aportes se hagan efectivos inmedi.. tmcnte al momento de la constituclon de la sociedad. basta que se estipule; o sea, que los contratantes contraigan la obligacin de hacerlo. La sociedad queda perfecta con la simple estipulacin, y esto queda de manifiesto con la redaccin del inciso 2/}. del artculo 17 Com.. que dice:
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Sociedad es el ente jurdico resultante de un contrato solemne, celebrado entre dos o ms personas, que estipulan poner en comn, bienes o industria, con la finalidad de repartir entre si los beneficios que provengan de los negocios a que va" a dedicarse.
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Textos Jurdicos Universitarios

Lic. Julio CsarMartlez.

Se puede apreciar entonces, que el capital social de las sociedades de personas est integrado por cuotas o participaciones que pueden ser desiguales, es decir, no 'Jroporcionales, pero que necesariamente constituyan cuotas de un todo, (excepto en las sociedades de responsabilidad limitada, cuyo capital social se divide en participaciones que Queden ser de valor y categoras diferentes, pero que en todo caso ser de 100 colones o >mltiplo de 100 (.4rt. 103. Com.) Sumadas todas las participaciones forman el capital social.

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A.5. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.


Es nota fundamenta! e inderogable de las sociedades de personas, que los socios respondan de las deudas sociales de un modo personal (es decir, con sus bienes presentes y futuros), de un modo ilimitado (es decir, sin beneficio de divisin entre ellos); siempre tomando en consideracin lo ya establecido: con excepcin de los socios comanditarios de las sociedades en comandita simple, y los socios de la sociedad de responsabilidad ilimitada, que responden limitadamente.

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Responsabilidad ilimitada significa: que la responsabilidad de cada uno de los socios con respecto a las obligaciones sociales no est limitada a su aportacin social, sino que responde cada uno de ellos ante los acreedores de la sociedad con todos los bienes transferibles que estn dentro de su patrimonio.
significa: que todos los socios tienen la obligacin de responder del importe total de las obligaciones sociales contradas por la sociedad (Art. 1385 C.) Como consecuencia de la responsabilidad solidaria existe pluralidad de obligaciones, esto es, pluralidad de derechos. de crdito, pero de idntico contenido: o sea que exista unidad de prestacin que est regida por una causa nica que corresponde a varios sujetos. La solidaridad implica el derecho que tiene el acreedor o los acreedores de pedir o/ deudor o deudores solidurios el cumplimiento de la prestacin completa a cualquiera de ellos: pero con base a un ttulo que expresamente la establezca, o por disposicin de la ley. Por lo tanto, conforme al artculo 45 Com., los socios de las sociedades de personas responden de las deudas sociales en el mismo grado que la sociedad; como consecuencia, el acreedor deber proceder simultneamente a la ejecucin del patrimonio social y del individual del socio.

Responsabilidad solidaria

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A.6. CLAS'ES DE SOCIOS.

Los socios que pueden integrar una sociedad de personas son de dos clases:
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------ Ttulo ?rcl:r.lJ1~if b. Industriales.

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:::n fas sociedades de responsabilidad lirnitada slo existen socio, capitalistas. El socio capitalisto "es aquel cuyo aport> consiste rn dinero r " u:nero .
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otra clase de biene, que no

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Al aporte industrial .'e le ll c..>: "aportucior: impropia". No S trata aqui de la transterencia de objetos pcurimoniales C]!Ie se incorporan al patrimonio socia!. .. trata de aportaciones de actividad personal, que pueden ser de ndole variadisima (desde la colaboracin personal en las ventas dentro del establecimiento, hasta el servicio tcnico de un ingeniero o de un arquitecto, instulacion de uno fbrica, construccin de edificios, elaboracin de un invento propio. etctera)

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C4.PIT4L AflSLHO

En las sociedades de personas, con excepcion de IU3 sociedades de responsabilidad limitada. no exige la ley un capital mnimo para <: ''?'!itw.:iJn: tao si lu sociedad en nombre colectivo y la en comandita simple se constituyen bajo el rgimen de capitel variable, se les exigir un capital mnimo no inferior a la quinta pare de Sil capiiul social. .U efecto, el ariiculo 3 O lnc. 1:J. Como dice:

En la sociedad annlma. en la de responsabilidad limitada yen la en comandita por acciones, SI! indicar un capital mnimo que no podr ser inferior a! ti:l.! se
fiju (!JI 105 articulas correspondientes. En las sociedades en 110m".' colectivo y en comandita simple. el capital minimo no podr ser inferior e tu quint.t narre del capital inicial:
En todo caso, a lu sociedad de responsabilidad limiuidu se le exi; . ,I"U un cupitul minimo de l()().f)()() colones. CIJYI/orm al articulo fl}] Com.
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La razn de la no-cxlgenciu de un capital minimo rara sut i.nci, le: sociedad en nombre colectivo y en comandita simp', caso const

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capitulfi]o. reside en la responsabilidad que udquicren los socios en esta clas : ,le sIXieil.d;., pues ya uf verse comprometido el patrimonio del socio, los terceros ccntr. '~:nt.?) se encuentran suficientemente garantizados. ya que el socio responde COn todo .'11/ r;,:rinwnio. Ahora bien. con relacion a la sociedud de responsabilidad limitada. por S1/ naturaleza hibrulu, es necesario garantizar el rugo ele fa -; deudas sociales estableciendo IIfI cdriru/ mnimo, que como ya se dijo, es de ! O/J. ()f)/j colones. debiendo tambin darse aplicacin .: '() estatuido en el artculo 106 (, 'inc. ". Com.. ':11 el sen/ido qtu: el nmero de socios de la misma. no debe exceder .l-: J 5.
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Textos Jurdicos Universitarios

Lo anterior 1!O significa que las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple ";e'ddn constituirse sin capital social inicial. -,va que es un requisito para su constitucin, la ~xig{]i1cia, aunque sea de una parte de capital social, en una forma real y efecti....a. acarreando .;;fidad la/alta del mismo. Al efecto, como ya se ha estudiado, el Ordinal Vll del artculo 22
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dice:

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La escritura social constitutiva dt'J),r1 contener: -- VII. Importe ael capital cuando el capit.il sea variable Si! indicar el minimo.
y el articulo ::- Ccm.. dice:

La omisin de los requisitos sealados en el articulo 22, produce nulidad de la escritura a excepcin de los contenidos en los ordinales x~ Xl y XII, cuya omisin dar lugar a que se apliquen las disposiciones pertinentes de este
Cdigo.

.~8. EJECUCIOS DE LA RESPOSSABfUDAD DEL SOCIO.


Sobre este particular los incisos 1"..',,' 2". Del artculo ./6 Com.. dicen: La ejecutoria de la sentencia que condena a la sociedad al cumplimiento de obligaciones en favor de terceros, :!s titulo ejecutivo contra los socios, en el limite de responsabilidad; pero para hacer valer dicha calidad, deber seguirse contra stos el correspontlientejuicio ejecutivo con la plenitud de sus trmites. Para que el instrumento que se menciona en el inciso anterior, tenga /11 eficiencia que se le otorga, deber acompaarse de la documentacin en que COl/S te la responsabilidad que, como socio, tiene el ejecutado en la obligacin social de que se trata.

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tiene dos sentidos: u) la situacin jurdica de una sentencia. contra la cual ya no puede interponerse recurso alguno. En este sentido Si! expresa qw: "la sentencia causa ejecutoria ": y b) la copia calificada que el Jue: exi'ende el la PUN': victoriosa de id sentencia definiti.. . a que ya no admite recurso alguno.
El trmino "ejecutoria" expresado en el inciso 1 Del articulo ./6 Coni.. en estudio. se toma en el segundo de lo, sentidos expresados; 1) sea, que la ejecutoria de la sentencia que condena ti la sociedad al cumplimiento de obligaciones en favor de terceros, consiste en la copio certificada que el Juez extiende a la parte victoriosa de la sentencia detinitva que ya no admite recurso alguno, es decir aue se trata de una sentencia ,- firme
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El trmino "ejecutoriu

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Esta ejecinoria de la sentencia que condena a la sociedad. cuando esta no puede cumplirla. es titulo eiecutivo contra los socios: es decir que con cst ejecutoria puede e! :'C"Ci.'i'I) demandar [udiciaimcnt e cnjuiclc eiecutvo pura '1/ cumplimiento. e cuulquiera de /)\

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socios; pero en el lmite de su responsabilidad (sea ilimitada o limitada. Todo, previa prueba ':: de la responsabilidad del socio en la obligacin social de que se trata. Esto es, prueba que el demandado es socio de la sociedad demandada al principio.

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.-1. 9. C-LVCELACfON ANTICIPADA DEL APORTE.

Sobre este particular el inciso 30. del articulo 46 Com.. dice:

Siempre que la sociedad no tenga recursos suficientes para hacer frente a sus obligaciones vencidas a favor de terceros, aquel/a podr exigir a sus socios que satisfagan los aportes que hayan prometido, en la medida que sea necesario, aun cuando los plazos en que debieran hacerlo no hayan vencido y cualquiera que sea la forma de su responsabilidad. Si los aportes pendientes superan a las cantidades que se adeudan a terceros y los plazos pactados para la entrega de los mismos aportes no hubieran vencido, 105 socios nicamente estarn obligados a cubrir las cuotas necesarias, a prorrata de las sumas que adeudan a la sociedad, pero la cuota del insolvente gravar a los dems dentro del lmite de lo que cada cual adeuda. El acuerdo para que la sociedad haga uso de los derechos que le confiere el presente inciso, deber tomarse por la Junta General de los Socios y ejecutarse por los representantes legales de la sociedad, salvo que haya que demandar a dichos representantes legales, en cuyo caso la misma Junta General designar un representante legal especifico. No se puede pactar contra lo dispuesto en este inciso.

,-l. /O. .ifODIFfCACjO\, DE LA ESCRITURA DE CO,VSTlTC'CIOY

Sobre esta cuestin, el artculo 47 Com., dice:

Salvo en la sociedad de responsabilidad limitada, la e,~u . ura social no podr, modificarse sino por el consentimiento unnime de los socu. " menos que en la aria de elle-s. En misma se pacte que puede acordarse la modificacin por lu este caso.. la minora tendr derecho de separarse de la socic.r..L
En cuanto ala sociedad de responsabilidad limitada, excepcin manifestada en el artculo anteriormente transcrito. el articulo l21 Como dice que para la modificacin de stas. se requerir. por lo menos, el voto de las tres cuartas partes del capital social, a no ser que se trate del cambio de losfines de la sociedad o que la modificacin alimente Las obligaciones de ' los socios, casos en los que se requerir la unanimidad de volos.

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Textos Jurdicos Universitarios

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.4.11. PRqHIBICIONESA LOS SOCIOS YA LOSADL'vJINISTRADORES


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Sobre este particular, el artculo 48 Com., dice: Se prohibe a los socios y a los administradores de las sociedades de personas: l. Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. En caso de infraccin de este precepto, cualquiera de los socios puede exigir el correspondiente reintegro, que ser obligatorio para el infractor. 1. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares, y usar en stos de la firma social. El socio que vio/e esta disposicin, queda obligado a entregar a la sociedad ganancias del negocio en que invierta los fondos dlstraldos y a soportar l solo las prdidas, sin perjuicio de restituir dichos fondos a la masa comn, de indemnizar los daos y perjuicios que la sociedad hubiere soportado y de ser excluido de sta, si as lo acuerdan los socios. 3. Explotar por cuenta propia o ajena el mismo negocio o negocios de la sociedad, form~r parte de sociedades que lo exploten o realizar operaciones particulares de cualquier especie cuando la sociedad no tuviere gnero determinado de comercio, salvo disposicin expresa de la escritura constitutiva o autorizacin de todos 'los socios. Los socios que contravengan estas disposiciones, quedan obligados a llevar al jondo comn ~I beneficio que les resulte de las referidas actividades y a sufrir individualmente las respectivas prdidas.
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SECC/ON "B" Eft-JBARGO y TRASPASO DE LAS PARTJC/PAC10l'tr:S SOCiA.LES (Arts.') -- 50)


8.1.

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EAfBARGo' COVCEPTO y Cl.ASES.


- Concepto:

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Normalmente. por embargo se entiende la ocupacin. aprehensin o retencin de bien: hecha por orden del Juez o Tribunal compelen/e. por razn de deuda () delito. para asegurar la satisfaccin de la responsabilidad de diversas rdenes que haya contrado UfW persono.

- Clases:
Dos clases de embargo pueden darse:
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

2. Embargo Preventivo.

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Los embargos ejecutivos son los que se decretan en juicio ejecutivo, por incumplimi : obligaciones, sujetas a este tipo deprocesos. . de Los embargos preventivos son los que se ordenan como medida precautoria previa, .~ el objeto de asegurar los resultados de un juicio declarativo. o la responsabilidad civil . deriva de un acto ilcito o infraccin penal. El embargo puede proceder por ejecucin de sentencia, de juicio procedimiento de apremio, de lanzamiento. por causa de desahucio, etctera. El embargo practicado por acreedores particulares en los bienes de un socio, cfect ; nicamente, en cuanto a su participacin social, a las utilidades de las mismas. pero nunea lo que al socio le cabe. como aporte social; sin emb~rg~" pue~e a!ect~,: tanto a la~ utilida~~fj,\ . como al aporte del SOCIO, cuando se /legue a la finalizacin o liquidacion de la sociedad, o s~lf;, en cuanto a lo que le cabe como cuota de liquidacin } . '; As lo expresa el inciso I ~ del artculo 49. Como que dice:

El embargo practicado por acreedores particulares de los socios sobre las partes sociales de stas, afectar nicamente a las utilidades del socio y al importe que resulte al liquidarse la sociedad. CONTINUIDAD DE LA SOCIEDAD CON' EL APORTE DEL SOCIO EMBARGADO.

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Sobre este particular, el inciso segundo del artculo 49 Com., dice:

Salvo el consentimiento del acreedor embargante, no puede prorrogarse el plazo de la sociedad si no satisfaciendo la obligacin a su favor, incluso mediante la liquidacin de la parte social del socio deudor

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La leyes congruente sobre este particular, ya que de no darle esa potestad al acreedor.s.: a ste se le hara muy dificil lograr el cobro de una deuda que en algn caso puede ser:..~ considerable. ":,',

13.2.

TRASPASO DE PARTICIPACIONES SOCIALES.

Cesin: Segn el Diccionario ,ie Derecho Usual de don Guillermo Cabanellas "1i:~JE., renuncia o transmisin. gratuita u onerosa, que se hace de una cosa. crdito, accin O.'

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Lic. Julio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

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.ierecho a favor de otra persona. El que cede se denomina cedente, y quien adquiere por este :mlo. cesionario. La cesin de no usarse como sinnimo de transmisin (sucesin por causa de muerte), ,}5 un contrato por el cual uno transfiere al otro el crdito, derecho o accin que tiene contra :,11 tercero. La cesin puede efectuarse por venta. donacin. permuta, dacion en pago, legado ,) cualquier otro ttulo eficaz para que lo propio de uno se torne del que antes era ajeno.

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Puede constituir objeto de la cesin todos los derechos y acciones, as reales como oersonales. Como contrato. las partes deben tener la capacidad necesaria para concertarlo: )' 'ms aun la plena. la suficiente para enajenar. . Si se cede mediante precio en dinero, la ceston ser juzgada como contrato de compraventa; si fuere por otra cosa con valor en s, o por otro derecho igual, ser juzgada como contrato de permuta: y si se cediere gratuitamente, la cesin se considerar como donacin si es por acto intervivos, legados si se realizara por testamento u otro acto mortis causa. Por la equiparacin anterior, no puede haber cesin entre las personas que no pueden celebrar entre s compraventa. Todo objeto incorporal, todo derecho .v toda accin sobre una cosa que se encuentre en el comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley. o el ttulo mismo de lo cedido. La cesin de una participacin social de un socio de una sociedad de personas implica diversos a s p e c t o s : ' . '1. Cuando se cede la participacin social con todos sus derechos, el inciso primero del Art. 50 Como exige el consentimiento de todos los dems socios, salvo que en la escritura social se disponga que ser suficiente el consentimiento de la mayora es as porque ello implica la admisin de un nuevo socio. El mismo requisito. con la misma salvedad, se exige para la admisin de un nuevo sucio. sin que su ingreso sea consecuencia de una cesin de participacin social. 2. Puede cederse sin perder la calidad de socio, los derechos que slo son de indolc econmico, como el derecho a utilidades, derecho a su cuota de participad/m en caso de iiquidacin; pero los derechos de cooperacin, tales como el de voto, el de asistencia. el de informacin y otros similares, no pueden ser cedidos. aunque s cabe su ejercicio por representacin. (Inc. 4~ Artculo 50 Com.) 3. Las cesiones surten efectos contra terceros, hasta que se inscriben en el Registro de Comercio.

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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares


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B.2.l. DERECHO DE TANTEO.

Siendo que en las sociedades de personas la calidad di! los socios importa tanto que:~ cabe la cesin total o parcial de la participacin. si en ello no consienten todos los socios,li . no ser que en la escritura constitutiva se hubiere fijado una cierta mayoria para la adopci" '....... de ese acuerdo. Tan estricto es este principio, que ni siquiera cabe la transmisin mortis causa de ld calidad de socio, a no ser que se hubiere pactado expresamente en el contrato social la contnuacin de la sociedad con los herederos del socio que falleciere.
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Aun concedida la autorizacin para la transferencia parcial o total intervivos de 1& calidad de socio, el intuito personae tiene tanta fuerza, que la ley, para impedir la entrada de extraos en la sociedad, concede a los socios el derecho de comprar para si la parte socidJ: que se trata de ceder a un extrao, por el importe qu este fuere a pagar por ella (Derecho el, Tanteo). Si varios socios concurrieren a ejercer este derecho la parte social se les atribuir e , proporcin al valor de sus aportaciones. El socio industrial puede ceder su puesto en las mismas condiciones. '

Sobre este particular, el articulo 50 Com., dice:


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Los socios "0 pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimiento de todos los dems, y sin l, tampoco pueden admitirse otros nuevos, salvo que en uno u otro caso la escritura social disponga que ser suficiente el consentimiento de la mayora. Las cesiones no surtirn efectos contra terceros, sino hasta que se inscriban en el Registro de Comercio. En caso de que se autorice la cesin de que se trata en el primer inciso de este artculo, a favor de persona extraa a la sociedad, los socios tendrn el derecho de tanteo, y gozarn de un plazo de quince das para ejercerlo, contado desde lafecha de la junta en que se hubiere otorgado la autorizacin. Si fueren varios los socios que quieran usar de este derecho, les competer a todos ellos en proporcin a sus aportaciones originales. No obstante, los derechos que la calidad de socio atribuye, pueden cederse sin que se pierda dicha calidad cuando SOlJ de ndole econmica, pero los derechos de cooperacin, tales como el de voto, el de asistencia, el de informacin y otros similares, no pueden ser cedidos aunque s cabe su ejercicio por representacin.

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En ese sentido, el derecho de tanteo es la facultad que tienen los dems socios. cuando ~f; la Junta General de los mismos ha autorizado la cesin de la participacin social de uno o~;": algunos de ellos a algn extrao. para que con preferencia puedan adquirirla a su nombre.

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ric. Julio Csarl\-lanincz.

Textos Jundicos Universitarios

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EXCLUSIN Y SEPARACION DE SOCIOS (Arts. 51 - 58)

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e' l. EXCL USX DE SOCIOS.


El Cdigo de Comercio anterior, sostena que la separacin o el retiro de un soci. j~termnaba la disolucin de la .sociedad, pues la Teora Clsica consider a stas sociedades .orno ligadas de tal manera a los socios que las han integrado inicialmente. que la falta de uno Je ellos, hace imposible la supervivencia de la sociedad y consecuentemente haba que disolverla.
El Cdigo de Comercio vigente en El Salvador, fundamentado en la Teora Moderna del Derecho Mercantil, ha adoptado un criterio distinto al anterior; en general, uno de los avances de esta Teora, ha sido el de flexibilizar en gran medida las situaciones como las que se comenta; la existencia de determinadas relaciones de confianza o de una forma especial de sociedad que supone la calidad personal de los socios, no debe extremarse: es posible que un socio sea excluido o se retire, y sin embargo los dems continan guardndose la misma confianza entre s y pueden por lo tanto, llevar adelante la sociedad sin el socio faltunte, por lo que no resulta necesario disolverla, como en el caso anterior. En las legislaciones inspiradas en la Teora Moderna como la de El Salvador, fu separacin o retiro de un socio dan' lugar a la liquidacin parcial de la sociedad, a fin de liquidar y pagar la cuota social del socio que sale, pero contina vigente la sociedad. CO/1 su personalidad jurdica propia y dems consecuencias del contrato socia! entre los SOl'OS restantes. Tal es la solucin que al caso da el Cdigo de Comercio,

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C.l.l. CAUSAS DE EXCLUSIN DE UN SOCIO.

Sobre este particular, el artculo 51 Com., dice:

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Las sociedades de personas pueden excluir a uno o ms socios en cualquiera de los siguientes casos: . J. Si usaren de la firma o del patrimonio social para negocios por cuenta propia. JJ. Si infringiere" sus obligaciones estatutarias y legales. JJI. Si cometieren actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad. IV. Por la prdida de las condicione:'! de capacidad o calidades necesarias, segn los estatutos o leyes especiales. V. Por quiebra, concurso, insolvencia de hecho (J inhabilitacin para ejercer el comercio. VI. Por delito contra la propiedad establecido en sentencia condenatoria ejecutoriada.
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares

VIL En el caso del inciso segundo del articulo 49. (Socio embargado) El acuerdo de exclusin del socio debe tomarse, por lo menos, por los dos tercios de las personas con derecho a voto. La accin que a la sociedad confiere este articulo, prescribir en dos aos, contados desde la fecha en que los socios tuvieren conocimiento de los hechos que la motivan. La exclusin de un socio implica la prdida de confianza en el mismo. Adems derecho de excluirlo, la sociedad puede exigirle los daos y perjuicios causados, si en lQ actos que motivaron la exclusin hubiere culpa o dolo de su parte. Al efecto, el artculo 5 Com., dice: El socio excluido responder a la sociedad por los daos y perjuicios causados, si en los actos que motivaron la exclusin hubiere culpa o dolo de suporte. Cuando un socio infringe a sus obligaciones sociales, como cuando usa para sus propio; negocios la firma social o los fondos de la sociedad; cuando extrae de los fondos sociale mayores cantidades que las que le corresponde; o cuando comete fraudes o actos doloso: contra la sociedad; la sociedad tiene la facultad de excluirlo de la,misma, de conformidad ti artculo 51 Como transcrito; pues este socio ya no es confiable para la sociedad, y es'. confianza es la base esencial de la voluntad de asociarse.

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Cuando un socio pierde sus calidades personales necesarias para su calidad .de tal,' como cuando ya no rene determinadas condiciones de capacidad segn las leyes o los: estatutos de la sociedad; cuando quiebra; es sometido a concurso o se le inhabilita pard, , ejercer el comercio; o cuando se le condena por delito contra la propiedad; se ve que la': confianza que los dems socios tienen en el socio cesa, porque ya no est en condiciones.~. personales de ser considerado como tal, y consecuentemente se hace necesario excluirlo de la i .~ sociedad . Cuando el socio se convierte en un obstculo para la prrroga del plazo social, o sea cuando est embargado y no se logra ni cancelar la obligacin que caus el embargo, ni .~. obtener el consentimiento del embargante; en este caso la exclusin del socio resulta como t::~ una condicin impuesta por las circunstancias para que la sociedad pueda continuar <.-. existiendo. '.: -:',

En todos los casos sealados por el artculo 51 Como se seala un plazo de dos mios ._.. r para que la causal prescriba; este plazo debe contarse desde el momento en que los socios ':': tuvieron conocimiento de la causal; haciendo notar que en el caso del ordinal VII la causal no .~.:{: consiste simplemente en el embargo, sino en el obstculo que ste trae consigo para "; :; prorrogar la sociedad, p()~ lo tanto, el plazo comenzar a c?~rer. c~ando, existiendo e l l embargo y el acuerdo de prorroga, no puede obtenerse otra SOIl/ClOn distinta. .

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Textos Jurdicos Universitarios

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Conforme al artculo 52 Com., cuando se excluye a un socio se har la liquidacin y ?OCIO de la participacin social que le corresponde, salvo el derecho de "retencin" a que se ~efiere el artculo 56 Como

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Sobre este particular, el artculo 54 Com., dice: En las sociedades de personas todos los socios pueden obtener su retiro en los

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casos siguientes: Si la sociedad a pesar de tener utilidades que lo permitan, acuerda no repartir un beneficio igual, cuando menos al inters legal del total del capital y reservas de la sociedad durante dos ejercicios consecutivos. 11. Cuando, contra su voto o sin su consentimiento, se modificare la escritura constitutiva, se designare como administrador a una persona extraa a la sociedad o se admitieren uno o varios socios nuevos. IlL Por no excluir al socio culpable en los casos previstos por este Cdigo, a pesar de ser requerida la sociedad para ello por el disidente en Junta General de Socios. Iv: Por la simple manifestacin de voluntad del socio, hecha en junta general, si la sociedad se ha constituido por tiempo indefinido o fuera de capital variable. El derecho de separacin deber ejercerse en los casos de los tres primeros ordinales de este artculo, dentro de los seis meses siguientes a la fecha en que el disidente tenga conocimiento del hecho que pueda ocasionar la separacin. l.
Cuando se habla de retiro de un socio. se quiere decir que su salida de la sociedad es por su propia voluntad. Ello se da: Cuando por actos aprobados por los dems se le perjudique como socio, tal sucede cuando, a pesar de tener la sociedad utilidades, se acuerde no repartir un dividendo, en la cuanta sealada por el Ordinal 1 del artculo 54 Com.; cuando se acuerde la modificacin del pacto social o se dieren los dems casos que seala el Ordinal I1 del mismo artculo; cuando se acuerde no excluir a un socio culpable, a pesar de haberlo requerido el SOCiO dimitente y ser procedente la expulsin. En todos los casos anteriores, el socio dimitente ha perdido la confianza en los dems socios debido al perjuicio que le causan los acuerdos, o se ve ligado por la decisin de los otros a personas que nunca tuvo confianza en ellos. En las sociedades de plazo indefinido y en las de capital variable, tal como lo indica el Ordinal IV del mismo artculo 54 Com., la simple manifestucin de voluntad del socio es suficiente para hacer procedente el retiro. Aqu no se trata de prdida de confianza. sino de
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiiures

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un motivo diferente; en las sociedades de plazo indefinido, si no se di.re esta faciiidad, /0 socios quedaran ligados de por vida, lo cual no es admisible porque constituira u limitacin permanente a la propia libertad. En las sociedades de capital variabl~~,,-'.(. .. .. ... precisamente la naturaleza de esta modalidad est en permitir la admisin o retiro voluntarid~ff dz los socios, en cualquier momento, sin las cortapisas que normalmente se les somete en las ," sociedades de capital f i j o . '
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e2.1. DERECHO DE RETENCIOX. Sobre este particular, los artculos 52 y 56 Com., dicen:

52. Cuando se excluye a un socio se har la liquidacin y pago de la participacin social, que le corresponde, salvo el derecho de retencin a que se refiere el artculo 56. 56. En los casos de exclusin o separacton de un socio, excepto en las sociedades de capital variable, la sociedad podr retener la parte de capital y utilidades de aqul, hasta concluir las operaciones pendientes al tiempo de la exclusin o separacin, debiendo hacerse entonces la liquidacin del haber social que le corresponda. El plazo de retencin no podr ser superior a dos aos; pero si el socio excluido o retirado es sustituido por otro se har inmediatamente la liquidacin y pago (le Sil cuota.'
Se dice "salvo en las sociedades de capital variable" porque ellas no necesitan de esta , retencin, ya que una de las ventajas de este rgimen es el de aumentar o disminuir su capital social, sin el requisito de modificar su escritura de constitucin.

C. 2.2. C'ASO DEL SOCIO RE11RADO CONFOR)vfE AL ORDINAL JV DEL ART 54 COA;f Qu sucede cuando un socio excluido o retirado. con base en el Ordinal IV del artculo 54 Como exige la entrega del bien aportado en especie? En este caso debe aplicarse el Art. 57 Com., que dice:

Los socios a quienes se hubiere concedido derecho a la restitucin en especie de Sil aportacin y que sean excluidos, o se retiren de la sociedad en el caso del Ordinal IV del artculo 54, no podr exigir la entrega del bien aportado, cuando ste sea indispensable para el funcionamiento posterior de la sociedad o para la consecucin de sus flnes.

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Lic. JUii0 C;sar ~lartintz.

TextosJurdicos Universitarios

La exclusin o el retiro de socios en una sociedad de personas comienza a surtir efectos. ,jsde la fecha de su inscripcin en el Registro de Comercio, salvo que la sociedad sea de eopilal variable, conforme lo estipula el Art. 58 Como

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SECC1DN "D" DISOLUCIN (Arts. 59 - 65)

D.1. CONCEPTO DE DISOLUCION


Los motivos o hechos que segn la ley son capaces de ponerle fin a la existencia de todo persona jurdica, como en el caso de las sociedades sean de personas o de capitales. se llaman _ causas de disolucion, cayendo la persona jurdica .de que se trata en estado de disolucin. es decir en la situacin de que ha perdido o est por perder su capacidad jurdica para el cumplimiento del fin para el que se cre y que slb subsiste para la resolucin de los vnculos establecidos con terceros, por aquella con los socios y por stos entre s. La terminacin de todo contrato social no es tan sencilla como la de cualquier otro contrato que agote sus efectos en las relaciones recprocas de las partes. El ente social, al disolverse, exige que se desvinculen los lazos establecidos con las personas que con ella contrataron y como la ley protege la buena fe y los derechos de estos terceros. la disolucion del ente social implica un problema jurdico complicado. La existencia de una causa de disolucin no acaba inmediatamente con la vida del ente social, sino cuando sta es reconocida yes el punto de partida de la situacion de disolucin. que debe desembocar en la etapa de la liquidacin, conservando su personalidad jurdica para llevarla a cabo. Es sabido que en Derecho las cosas se deshacen en la misma forma en que se hacen, por lo que es necesario, para llegar a la disolucin de la sociedad, el acuerdo tomado en Juma General de Socios o Accionistas. En ese sentido, si la sociedad fuese slo una realidad contractual entre los socios o accionistas. SlI extincin o disolucin sera cosa sin impar/anda, los contratantes arreglaran entre ellos sus cuentas, recobraran sus aportaciones y se repartiran el remanente entre ellos. Pero la sociedad es ms que un contrato, es una persona jurdica que acto en el trfico mercantil, que se relaciona Contractualmente con sus socios y terceros, creando una trama de vnculos jurdicos que no puede disolverse por el solo acuerdo de la disolucin del con/rato social. Don Joaqun Garrigues en su Curso de Derecho Mercantil, Tomo 1 al respecto dice: "La garanta de los terceros que contrataron con la sociedad exige que la liquidacin de sus contratos preceda a la disolucin del con/rato de sociedad Lo que en definitiva los socios
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

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obtengan en esta disolucin de los vnculos sociales dependen del resultado ,ir:: la liquidaci':: de los vnculos con terceros.. Con razn se afirma, pues, que la disolucin no es fenmen~ simple, sino complejo con el acaecer una causa de disolucin se abre un proceso di,disolucin que comienza con la liquidacin de los negocios sociales pendientes; (pago d~' deudas. cobro de crditos, etc.) y que termina con la divisin del haber social entre los socio/'1/ Cabe por tanto, distinguir en ese fenmeno duradero tres estados diversos: 1. la reali;::aciil}/!} d una causa de disolucin; 1. la liquidaein; y 3 la divisin del patrimonio social".';]? Las fases primera y tercera afectan las relaciones de los sodas entre s. Lafase segunda-J~ afecta a las relaciones de 1 .. 1 sociedad con terceros. Durante ella la sociedad debe conservar,!:. su personalidad jurdica, ya que se trata de liquidar contratos que como persona furidicii~1. . celebr. .'
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Dicho lo anterior, y de acuerdo con don Joaqun Rodrguez Rodrguez, se dice que': disolucin "es el estado jurdico que resulta de la presencia de una de las causas, es el que s: ". llama "estado de disolucin", es decir, la situacin de la sociedad que pierde su capacidad ~~j: jurdica para el cumplimiento-del fin que se cre que slo subsiste para la resolucin de los~1 v~~culos establecidos por la sociedad con terceros, por aqulla con los socios y por stos entr~',~

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Resumiendo: Se sabe ya, que al constituirse legalmente una sociedad, se est dando vida :~~ a un ente jurdico nuevo, con personalidad propia distinta a la de sus varios componentes, con ~. capital propio independiente al de cada uno de sus miembros, y que l mismo provoca un'~ complejo de obligaciones patrimoniales, al que se da un trato unitario, en la medida en que:~; ello resulte conveniente y necesario para mejor consecucin del fin comn para el que ha sido creado . '\ . Se sabe asimismo, que el referido tratamiento unitario no est garantizado a perdurar indefinidamente, sino que est sujeto a que eventualmente pueda surgir y se configure, cualquiera de esas causas jurdicas que las legislaciones consideran suficientes y ,. convenientes para hacer cesar la capacidadjurdica de esa nueva personalidad que se cre.

En el Derecho Moderno. se puede decir que es aceptada la teora de que la sociedad':" termina al surgir una causa de disolucin, sino que contina su personalidad iuri. 'icu hasta el final de sus operaciones de liquidacin. Aceptndose as, que V,: \ ' < disi.clta, la socie.i' entra en un perodo de vida donde slo se le permite la continuacir: de i.s, cpcruciones ya comenzadas o pendientes y, todas las dems a que diere lugar la liquiducin de su patrimonio. , '

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DISOLUCION PARCIAL DE LA SOCIEDAD.

Existen dos formas de Jo que se ha dado en llamar "Disolucin Pardal ", y sobre lo cual anticipadamente se dice, que no existe tal disolucin parcial. Dichas formas son:
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l. La exclusin de socio, o sea cuando es la sociedad la que reacciona contra un socio, lo expulsan de ella y hace concluir el contrato mismo.

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2. La separacin del socio, o sea cuando es el socio el que se elimina o se sale de la


sociedad y provoca la conclusin del contrato por lo que a l concierne.

Al hablar de la disolucin parcial, se piensa en lo que ella produce: la desaparicin de zmaparte constitutiva del ente social, lo que a juicio de algunos tratadistas es un erro!', ya qll(' en verdad el resultado que tal figura produce no afecta en forma directa a la sociedc.. d. considerada sta como una persona jurdica distinta a la de cada uno de los socios, sino en quien repercute es en aqul o aquel/os socios que la han provocado al romper el vnculo que los una con los dems socios y con la sociedad misma.
Mario Rivarola, considera la expresin "disolucin parcial" como incorrecta, y dice: "la rescisin parcial no es disolucin sino precisamente lo contrario, o sea mantenimiento de la entidad o sujeto de derecho ". Navarini, afirma al hablar de la exclusin de socios como motivo de disolucin: "se tiene en ella la disolucin del vnculo social para estos efectos y en este campo, no disolucin parcial de la sociedad. No se concibe una disolucin parcial del ente ", Generalmente, la exclusin es una medida de defensa de la sociedad contra el socio, la separacin lo es del socio contra la sociedad.

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D.3. CA USAS DE DISOLUCION


Las causas de disolucin son, tal como se ha expresado: suma, de hechos o situaciones que dan paso a la disolucin efectiva del vnculo social. Son las circunstancias que segn {u ley son capaces de poner final al contrato de sociedad". Son supuestos jurdicos de extincin. La presencia de uno de ellos da derecho a los socios para exigir la disolucin de la sociedad Existe una variedad de criterios clasificadores, referente a las causas de disolucin. asi: l. Haciendo referencia a las fuentes de las cuales se derivan, las causas de disolucin se clasifican en: Legales: si se encuentran insertas en la ley vigente, como voluntad del legislador, que Interpretando la voluntad soberana, las han considerado como tales al incluirlas en el texto legal que rige.

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Ttulo Preliminar _. Los Comerciantes y sus Auxiliares

Voluntarias: si no obstante no estar prescritas especficamente por la ley, han si incluidas' -en-l contrato social como figuras capaces de provocar la finalizacin de la vi normal de la sociedad .
. J. Vivante contempla una distinta denominacin a las causas legales y atendiendo a la eficacia que producen y ya no a la fuente reguladora:

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Opes Legls: si producen SIIS efectos mecantcamente sin necesidad de decisin por '.':- ~ parte de los socios o de alguna autoridad

Ex Voluntata: si se trata de aquellas causas, que para que produzcan sus efect()s normales, precisan de una declaracin de voluntad de parte de los socios, aunque pued~
ocurrirse a la autoridad judicial, en defecto de la expresin voluntaria por parte de los',<~ .
m ismos.
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El Cdigo de Comercio excluye en el articulo 63, relativo a las sociedades de personas,:i~ y 188 relativo a las sociedades de capitales, la existencia de causas "Opes Legis ", pues en ;.;':~ ambos casos, rechaza la produccin automtica de la disolucin.
3. La doctrina tambin clasifica las causas de disolucin de las sociedades atendiendo a la trascendencia que las causas tengan, en:
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Generales: son aquel/as causas que ataen a todas las clases de sociedades. Especiales: son aquel/as causas que slo afectan a algunasformas de sociedades.
4. Otro criterio de clasificacin sera aquel que atiende a los efectos de disolucin en cuanto al mbito espacial que afecta al producirse, as:

Total: si al ocurrir la disolucin. hay una ruptura genera! d.: los vnculos que la sociedad supone, de manera que es la sociedad en su conjun: la que ni a desaparecer, como consecuencia del desanudamiento de los lazos existentes entre cada uno de los .. socios y la sociedad. y de aquellos entre s.

Parcial: si la disolucin slo afecta al vnculo que une a uno o vari. , , setos con la sociedad y con los dems socios.

D.3./. CA USAS LEGALES DE DISOLUCION

Sobre las caU5l1S legales de disolucin de las sociedades de personas, el artculo 59


Com., dice:

Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes causas:


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Textos Jurdicos Universitarios

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Expiracin del trmino sealado en la escritura social, cuya prrroga no podr estipularse tcitamente. 11 Imposibilidad de realizar el fin principal de la sociedad, o consumacin del . mismo. 111 Prdida de las dos terceras partes del capital social. IV Acuerdo unnime de los socios a menos que en la escritura social se haya estipulado que tal decisin pueda tomarse por mayorla. La sociedad tambin termina por la resolucin judicial que ordene su disolucin y liquidacin, en los casos contemplados en el Capitulo XII del Titulo 11 del Libro 1 de este Cdigo, y por fusin con otras sociedades. En estos casos, los efectos de la disolucin se regirn por las disposiciones pertinentes del presente Ttulo.

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D.3.l.l. ORDINAL 1 DEL ARTICULO 59 COAJ.

Repitiendo: El Ordinal 1 del articulo 59 Como dice:

Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes causas: I. Expiracin del trmino sealado en la escritura social, cuya prrroga no podr estipularse tcitamente.
Todo ente social que nace a la vida juridica, debe fijar expresamente en su escritura de constitucin, el plazo que durar su existencia; en tal sentido, su omisin es considerada como causa de nulidad del acto. O al menos, debe estipularse expresamente que Sil constitucin es por tiempo indeterminado. (As lo determina el Ordinal VI del articulo 22 Com. , relacionado con el articulo 27 del mismo cuerpo legal) Pero aun as la vida de la sociedad puede prorrogarse bajo la condicin que debe hacerse en forma expresa, por acuerdo de la Junta General Extraordinaria de Socios, teniendo que modificarse la escritura de constitucin. La indicacin del plazo por el cual la sociedad se constituye, es normalmente un elemento del contrato de sociedad, y es indispensable la declaracin expresa sobre el plazo para el cual se constituye la sociedad, aunque se mencione que es por tiempo indeterminado: pues como ya se ha dicho. si tal indicacin no aparece en la escritura de constitucin" conforme al articulo 27 del Cdigo de Comercio, produce nulidad de la escritura Para que opere la disolucin no hay necesidad de acuerdo alguno de los socios, ste slo se requiere para las dems causales de disolucin. Tampoco precisa inscripcin para que esta causa de disolucin produzca efectos entre los socios y con terceros. No hace falta acuerdo alguno de los socios, porque el acuerdo est tomado anticipadamente en el momento de la celebracin del contrato de sociedad, tampoco hace falta la inscripcin porque ya est practicada.

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Ttulo Preliminar- Los Comerciantes y sus Auxiliares

Con la inscripcin de la escritura constitutiva, se cumple con el principie) "publicidad", lo que hace suponer legalmente que el plazo para el cual se constituyl sociedad. es un dato conocido de todos los que pueden relacionarse con ella y, p(Jr consiguiente, el transcurso del plazo produce efectos frente a terceros, (J los que se estima conocedores de dichas c i r c u n s t a n c i a s . " Estas consideraciones son las que han hecho pensar que no obstante lo dispuesto en eij;"';; articulo 63 Com., existe en El Salvador una causa de disolucin de sociedades "OPES~~ LEG1S", (disolucin automtica), lo que no es c i e r t o , ' " .~. Segn el criterio de la Teora Clsica, la disolucin es automtica, es decir, la sociedad queda disuelta de pleno derecho al momento de existir la causal, debiendo ponerse c.e inmediato en liquidacin. Este criterio trae consigo un serio inconveniente prctico: e~. muchos casos los socios no se han dado cuenta de que se ha producido la causal de. . disolucin; con harta frecuencia. finaliza el plazo social cuya duracin ha sido ol.. . idada po/~;" los socios, los cuales continan haciendo operaciones, en la creencia errnea de que el plazot" no ha finalizado. En la prctica esta situacin se presentaba muchsimas ms veces de lo qu/' pareciera posible. ' Por las consideraciones anteriores, al aparecer la Teora Moderna (que es la que sigue;''j~: el Cdigo de Comercio 'vigente), los autores trataron de buscar una solucin ms prctica. En '~~i~ trminos generales, se adopt el criterio de que la disolucin no fuere automtica, sino que "iriT debera reconocerse la existencia de la causal de disolucin por los socios en escriturai~;:; pblica o demandarse judicialmente por cualquiera de los socios o cualquier otro interesado';l~{~;' No obstante, inicialmente hubo una excepcin: en el caso del vencimiento del plazo sej
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lantlldvo :.l disoluC(5n alli/omtica'lpor Ll'odnsidt:rlar que la del asociarse IhubL~ sido' -,: f.~ :_~, .~ '. ~. 1imita a unicamente a pazo socia. sea a o en a escritura. ste es e critert aaopiaao por ", la mayora de las legislaciones extranjeras inspiradas en la Teora Moderna. El legislador salvadoreo, todava da un paso ms adelante: aboli por completo la~~~: disolucin automtica. aun para el caso de expiracin del plazo social. El crit Jiu jue el siguierue:

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"Si los socios no reconocen en escritura pblica la causal de disolucin origimu. 1 po." la expiracin del plazo, o ninguno de el/os la exige judicialmente, no cabe duda que la voluntad inicial de limitar la duracin de la sociedad al plazo pactado, ha sufr..i; lUIU modificacin, la cual puede ser admitida por la ley a fin de evitar la disolucin automtica y los inconvenientes que sta trae consigo. Por lo tanto, el Cdigo de Comercio estima que sus causales de disolucin tienen el efecto de dar una accin a todos y cada uno de los socios )-. II cualquier interesado para exigiJ:judicialmente la disolucin; todos los socios en conjunto pueden, en vez de ir a la disolucin judicial, reconocer la causal en escritura pblica y poner a la sociedad en liquidacin voluntaria" Por ello el artculo 63 Com., dice:
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La disolucin no es automtica. Elt~t!~~fu~~ia,1fls causales ,de disoluci4n contempladas en este C6digo nopo!'~J~;J'O-t'~J sollLf'~ l~. ~eneJa'dela sociedad, hasta que no se acuerde }~'i!~t?!fla disoll,li;iniorlos socios, en escriturapblica, ose pronuncie seni1lc;adeclarandtJ la disoluci6n. La existencia de una causal de disolucin da derecho a cualquiera de los socios o a terceros que tengan inters en ello para demandar que la sociedad sea declarada disuelta o se reconstituya en forma legal: La escritura de disolucin y la ejecutoria de la sentencia, en su caso, se inscribirn en el Registro de Comercio y surtirn sus efectos desde la fecha de Sil inscripcin.

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D.3.1.2. ORDINAL II DEL ARTICULO 59 CO}.-! Repitiendo: El Ordinal I1del artculo 59 Com., dice:

Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes causas: IL imposibilidad de realizar el fin principal de la sociedad, o consumacin del mismo.
El artculo 22 del Cdigo de Comercio, exige en su Ordinal IV, que en la escritura 'social se indique cul ser Id finalidad que persigue la sociedad al constituirse, y que la omisin de este requisito produce tambin sancin de nulidad Fijar la finalidad social, se requiere para delimitar el funcionamiento de la sociedad a aquellos actos encaminados a lograr el objetivo que persigue con su creacin. Se puede decir que esta causa comprende dos enunciados: a) La imposibilidad de realizar la finalidad principal. b) La realizacin de esa misma finalidad, que se da en sociedades que se han constituido para una finalidad concreta y determinada, que no implica una actividad permanente. Ejemplarizando sobre este segundo enunciado, se puede decir: que si la sociedad se ha constituidopara la construccin de una obra, o sea para la construccin de un objeto preciso, pueden surgir dificultades cuando la sociedad no haya consumado la finalidad principal habiendo concluido el plazo; o bien que la finalidad social se consuma antes del transcurso del plazo. Si hay una expresa manifestacin acerca de la finalidad para la cual la sociedad se constituye, esta manifestacin debe privar sobre la declaracin de tiempo. De modo que. si lu finalidad se realiza antes que el plazo transcurra, la sociedad se disuelve; y si la finalidad no se consumo, aunque el plazo haya expirado, la sociedad continuar sin disolverse.

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TtuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

Ahora bien: La imposible realizacin de la finalidad se desdobla en dos supuestos: a) Imposibf1idadfisica. b) Imposibilidadjurdica. La imposibilidad fisica es una situacin de hecho. La imposibilidad jurdica surg, cuando por virtud de lo dispuesto en la ley, no sea ya posible realizar las finalidades para las. ' cuales se constituye la sociedad. Con relacin a la imposibilidad de realizacin de la finalidad social, es necesari determinar si la ley comprende tanto casos de imposibilidad fisica como de imposibili jurdica; o si slo se ha querido referir a unos u otros. Se concluye que no existe motivo para restringir la interpretacin del trmino "imposibilidad" en krflsico o en lo jurdico. sino que' por el contrario, debe comprender ambos casos. Se ha sealado que la imposibilidad flsca es una situacin de hecho, como sera el cas' de una empresa dedicada a la construccin de una obra, cuyos terrenos estn inundados ti raz de un temporal. La imposibilidad jurdica surge cuando por la promulgacin de una ley, posterior no sea ya posible alcanzar los fines pactados al constituirse la sociedad, por existir prohibicin expresa en la misma, de poder lcitamente ejercitar los actos necesarios para el logro de estos fines. . Si una sociedad se constituye para el ejercicio de una actividad determinada en forma precisa e inconfundible, /legado el da en que se d fin a la misma. la sociedad deber '. "'; declararse disuelta y proceder a la liquidac:in.'\~f
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Si los socios al constituirse la sociedad delimitaron con precisin la finalidad de la'~' misma, que es el negocio que explota, es claro que si sta desaparece, se extingue tambin el;~: motivo que uni a los socios participantes de la sociedad, deber disolverse; se puede decir f}~ que puede darse a los socios el derecho a variar la finalidad de la sociedad, pero para ello,'-~">" habr que modificarse la escritura social. i,;'.,'
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Otra causa de este tipo podra ser el economtco, la cual queda incluida en le: imposibilidad fisica (un hecho), tal sera el caso de "costeabil.:.kd de la finalidad que se i10 propuesto.

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, D.3.1.3. ORDINAL III DEL ARTICULO 59 COM

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Repitiendo: El Ordinal II! del artculo 59 Com.. dice:

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Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes causas:


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Lic. Julio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

IIJ. Prdida de 1~!/Q~f.e.f.:t;#.!flS-partes del-. capital social. ------_. ' " . _ - -..

Es causa de disolucin la prdida de las dos terceras del capital social en las sociedades de personas, porque la existencia siquiera del mnimo del capital exigido por la ley atiende a dos finalidades distintas: a) Sirve de garanta a los terceros que contratan con la sociedad. b) Dota a la empresa de medios instrumentales indispensables para la consecucin de su objeto. Esta causa de disolucin se puede sanear reintegrando o reduciendo el capital. En realidad la sociedad puede optar: por disolverses por reintegrar el capital perdido, o por reducir el capital social.

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D.3./A. ORDINAL IV DEL ARTICULO 59 COAf.


Repitiendo: El Ordinal IV del artculo 59 Com., dice: Las sociedades de personas se disuelven por cualquiera de las siguientes causas: IV. Acuerdo unnime de los socios a menos que en la escritura social se haya estipulado que tal decisin pueda tomarse por mayora. Esta causa opera slo cuando aun no ha 'transcurrido el plazo, o cuando la sociedad se ha constituido por tiempo indefinido. El acuerdo de los socios debe tomarse de conformidad con el contrato social y con la ley; esto es: observando los requisitos de convocatoria de reunin y decisin que los Estatutos y la ley lij a la clase de sociedades. Esto es una consecuencia del carcter soberano de la Junta. Lo mismo que la sociedad nace por un acuerdo de los socios, puede disolverse por acuerdo en sentido contrario. Se est en presencia de una disolucin voluntaria, que no ofrece ninguna dificultad en cuanto a su justificacin como tal.

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D.3.i.5. DISOLUCION ORDENADA POR SENTENCIA .JUDiCIAL.

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La causa de disolucin por sentencia judicial se d,a para todo tipo de sociedades mercantiles. Si un socio desea hacer valer su accin, a falta de acuerdo de la Junta General de Socios, acude al Juez competente solicitando el reconocimiento de alguna de las causas de disolucin ya mencionadas, y por consiguiente la declaratoria de disolucin y liquidacin de
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Titulo Preliminar - Los Comerciantes y ~,:",::; Auxiliares


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L7 sociedad. Dicha accin la invoca con base a las causas enumeradas por la ley en el." articulo 59 Como (transcrito), o alguna otra sealada en el pacto social.

D.3.1.6. DISOLUCION POR FUS10N CON OTRAS SOCIEDADA'S. Diversos motivos pueden llevar a dos o ms suciedades de personas y de capitales a" fundirse en una sola. Ejemplo: Dos sociedades similares se renen, 'ya para evitar inconvenientes que resultan de su }~~~i competencia recproca; ya para reducir sus gastos de explotacin, para poder luchar ms:?;;',;'eficazmente contra otras empresas concurrentes; para salvar a una de ellas que cuenta conJi~;i[, medios de accin insuficientes; puede suceder que dos o ms sociedades tienen diferentes'" finalidades, pero se dedican a una misma rama de actividad, se complementan una de. otras para extender su radio de accin. , LaJusin de dos sociedades puede operarse de dos maneras diferentes: a) Disolvindose ambas, formando una sociedad nueva.
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b Una de ellas desaparece y es absorbida por la otra, siendo ste el modo que se .i"' emplea ms frecuentemente. Esta es una disolucin sin liquidacin, porque se produce una sucesin de la totalidad del patrimonio de las sociedades que se funden o de la sociedad incorporada en la sociedad incorporante, no hay necesidad de liquidacin porque tanto el activo como el pasivo pasan a la sociedad resultante de la operacin. Sobre este tema se hablar ms adelante, al tratar de analizar el Captulo X del Ttulo

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JI. del Libro /, del Cdigo de Comercio, cuyo acpite es: "Fusin y Transformacion de
Sociedades ".

D.3./.7. J..,fUERTE DE UNO DE LOS SOCIOS. Salvo pacto en contrario, las sociedades de personas no se disuelven por la muerte de uno de los socios. Al efecto el artculo 60 Com., dice: Las sociedades de personas no se disuelven por la muerte de uno de los socios, salvo pacto en contrario. El pacto de continuacin con los' herederos debe figurar en el contrato social para que surta efecto entre los socios, los herederos y los terceros. Los herederos podrn individualmente negarse a continuar en la sociedad, a no ser que la continuacin sea condicin testamentaria.
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Lic. Julio CsarMannez.

Textos Jurdicos Universitarios

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Cuando muera un socio, y la sociedad no deba de continuar con sus herederos, se har liquidacin de la cuota correspondiente al difunto, y se pagar a aquellos. Igual cosa se har, cuando solamente se retiren algunos de los herederos. La sociedad dispondr del derecho de retencin sealado en el' artculo 56.

La primera parte del ltimo inciso del artculo 60 Como se aplica cuando la sociedad (J(' una pacto de continuacin y cuando habiendo pacto se niegan todos a continuar. producindose una liquidacin parcial de la cuota correspondiente al difunto, pagndose con ella a los herederos.
En /1 segunda parte se prev el caso de que habiendo pacto de continuacin se retiran algunos de los herederos, pudiendo disponer la sociedad del derecho de retencin sealado en el articulo 56 Como (ya transcrito) Todo esto se puede relacionar con el artculo 62 Com., que dice: La sociedad de responsabilidad limitada no se disuelve en caso de muerte de uno de los socios, sino que contina con los herederos del que hubiere fallecido. El pacto en contrario no produce efectos si los socios supervivientes dan su conformidad a la transmisin de la parte social del difunto a sus herederos con el consentimiento de stos.

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D.3.1.8. DISOLUCIN POR EXCLUSIN O RETIRO DE UNO O VARIOS SOCIOS.


Sobre este particular, el artculo 61 Com., dice: La exclusin o retiro de un socio no es causa de disolucin, salvo que se hubiere pactado de modo expreso. Si la sociedad estuviere integrada solamente por dos socios, las causales de exclusin y retiro conferirn el derecho al socio que pueda invocarlas, a solicitar la disolucin.

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DA. TRAMITE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDO DE DISOLUCION


A es/e efecto, el artculo 64 Com., dice: El acuerdo sobre la disolucin se publicar previamente a su inscripcin. Transcurridos treinta das desde la ltima publicacin sin que se presente oposicin se inscribir en el Registro de Comercio. Cualquier interesado puede oponerse a que se inscriba el acuerdo de disolucin tomado por los socios, pero deber presentar su pedimento a dicho
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Ttulo Preliminar - LosComerciantes y

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Registro dentro del plazo sealado en el inciso anterior y formular la

respectiva demanda ante el Juez de Comercio competente, en el trmino de


treinta dias a contar de la fecha en que se admita la oposicin.

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El acuerdo de disolucin se inscribir si 110 se presenta constancia de haberse entablado la demanda, dentro de los treinta dias subsiguientes al de haberse admitido la oposicin; y tambin si se presenta la certificacin de la sentencia que aprob la disolucin o la del desistimiento, desercin o transaccin favorable a la disolucin

D.5.

CONTINUACION DE LAS OPERACIONES SOCIALES


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Disuelta una sociedad, sta queda incapacitada para continuar con la explotacin d~"~: :"., sus negocios. As lo estipula el artculo 65 Com., que dice:\~:'

La disolucin de una sociedad incapacita a tsta para continuar la explotacin de sus negocios y llevar a cabo nuevas operaciones. En consecuencia los administradores deben suspender las actividades sociales, so pella de incurrir en responsabilidad personal, solidaria o ilimitada por la violecin de este precepto.

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SECCION "E" ARBITRAJE (Arts. 66 -72)


El. JUICIO POR ARBITR.AMENTo.

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Juicio por arbitramento "es aquel en qu.e las partes someten la decisin de una o ms:;~:: controversias a personas que asumen la calidad de jueces, no en virtud de potestad conferi~,!-}~' por la ley anticipadamente, sino por la que las mismas partes los confieren por su propia :~. voluntad ". i:~;
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Sobre este particular. el artculo 56 Pr., dice:


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juicios por arbitramento los que se someten a jueces rbitros, que en su nombramiento y ejercicio dependen exclusivamente de la voluntad y arbitrio de las partes.
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Jurdicos Universrtanos

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- Fundamento Por fundamento del proceso arbitral se debe entender "su razn de ser, las necesidades sociales Y morales que satisface, as como las razones jurdicas y disposiciones legales en que se apoya", La funcin de administrar justicia es de las ms importantes en el Estado moderne':'I. desempeo corresponde a lino de los tres Organos Pblicos fundamentales: el Judicicl. constituido por tribunales permanentes establecidos por la ley. A estos tribunales pertenece d,; manera exclusiva, la atribucin de resolver todos los litigios que se promueven en el orden temporal dentro del territorio del Estado. La propia Constitucin de la Repblica en SlI artculo 172 lo consagra asi, otorgndole privativamente la potestad de "administrar justicia ", o sea de conocer las causas civiles, comerciales, criminales y de cualquier otra ndole, de juzgarlas y hacerlas ejecutar lo juzgado: es lo que se llama "jurisdiccin ". Sin embargo, si el juzgamiento de los litigios, en general, tiene importancia colectiva y, por consiguiente, carcter pblico, la mayora de las controversias slo afecta a los individuos entre los cuales se producen, por ello en cada caso particular en 'lile esto ocurre. el Estado no puede desconocer a los interesados la facultad de disponer libremente de sus derechos y someterlos a jueces que les merezcan amplia confianza. Si una persona, por actos de propia voluntad, puede renunciar un derecho suyo o transigir las disputas que sobre l tenga un tercero, resulta un principio natural permitirle que entregue la suerte de su derecho a la decisin de otra persona que le insptre confianza. Y si en el hecho los dos litigantes as lo hacen y, en ejercicio de su libertad de contratar, acuerdan someter la controversia que' fes divide, al fallo de un individuo cualquiera por ellos elegido, no hay motivo alguno para que el Poder Pblico desconozca la ley de este contrato. Toda persona tiene derecho de serjuzgada por un Tribunal que goce de su confianza y la jurisdiccin no importa lino facultad en fo\'O,. del Estado para resolver todos los litigios. sino que constituye una funcin establecida o: utilidad social, que debe desempearse de oficio cuando un inters pblico e.~r comprometido, pero que en los dems cosos slo puede ejercerse a peticin de parte. La ley reconoce lus razones expuestas y en mrito de ellas otorga a los particulares el derecho de substraer sus litigios a los Tribunales permanentes J' someterlos a jueces de su libre eleccin llamados rbitros, cuya existencia autoriza en forma expresa, Concede. adems, la facultad de dar poder a esos rbitros (arbitradores) para que fallen las contiendas sin sujecin a la ley, sino observando nicamente los dictados de la equidad. Tales derechos, sin embargo, en razn de su propia naturaleza y fundamento, sufren une: doble restriccin: por una parte, no puede someterse a juicio de rbitros los litigios en que est comprometido algn inters pblico; y por aira, los rbitros slo tienen facultad para Conocer y juzgar las controversias, pero no para ejecutar lo juzgado; carecen de imperio, .la que el empleo de la fuerza para imponer una resolucin compromete siempre el intercs pblico, y la ley lo permite nicamente a determinadas autoridades.

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.-1 la inversa, po!' la naturaleza de ciertos litigios, el legislador encuentra que la mane/:,ilfJ,

ms adecuada de juzgarlos es el arbitraje y ordena. en consecuencia, que sean someti(J.""';f)j,' necesariamente a rbitros. En El Salvador como en la mayora de pases civilizados "el arbitraje es un instrumen~~;'!; para solucionar las controversias que se presenten entre las partes" . . El Cdigo de Procedimientos Civiles establece que los [uicios por arbitramento son 'f que se someten a jueces rbitros, cuyo nombramiento queda a criterio exclusivo de l(j ...f contratantes. En dicho Cdigo se precisan los requisitos para ser rbitros; cmo debe'" ,>, ;',i otorgarse el acuerdo arbitral; los temas que son susceptibles de arbitraje; el procedimiento arbitral; el plazo para que los rbitros pronuncien el Laudo; la designacin del terct rbitro; formalidades del Laudo; ejecutoriedadde ste; y recursos. (Arts. 56 a 79)

E.2. FUNDAAfENTO CONSTITUCiONAL.

El procedimiento arbitral en El Salvador tiene por base constitucional el Art. que dice: Se garantiza la libertad de contratar conforme a las leyes. Ninguna persona que tenga la libre administracin de sus bienes puede ser privado del derecho de terminar sus asuntos civiles o comerciales por transaccin o arbitramento. En cuanto a las que no tengan esa libre administracin, la ley determinar los ca..sos en que puedan hacerlo y los requisitos exigibles.

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CLASES DE ARB1TROS. El artculo 57Pr. dice: Los jueces rbitros pueden ser de una de dos clases, a saber: rbitros de derecho, o rbitros arbitradores, que tambin se llaman amigables componedores. - A rbitros de Derecho:

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derecho "son aquellos que proceden como los jueces ordinarios, y arreglan sus\;~ procedimientos, como sus decisiones a las leyes vigentes en la materia. '. -I~'

';1 De acuerdo con la ley salvadorea, y con la mayoria de legislaciones. los rbitros de ~.~

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Con lo antes dicho. bien se podra decir que lo que el artculo mencionado trae cuenta, es una definicin de rbitros de derecho, y que estn sujetos a las mismas .~< prescripciones legales que los jueces ordinarios: pero cuando las partes hayan sealado ~:}
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Lic. Julio Csar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

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,rminos ms largos o ms breves para la prctica de las diligencias, al faccionar la escritura J compromiso, se produce una excepcin a la regla general, Adems, por otra parte, es dif!l10 de referirse a que si se suscitare problema CO/1 respecto a la competencia. es decir, si se ohetare la misma, el Tribunal la resolver sin lugar o recurso alguno, y por otra parte tienen la misma responsabilidad que los dems jueces. De manera que en cuanto al fondo de la controversia, estn obligados a resolverla (oll!orm. a derecho, segn lo dispuesto en la ley sustantiva; por io que puede decirse que ei rbitro de derecho, en su sentencia, declara y acta "la voluntad de la ley".

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Ahora en cuanto al procedimiento, estos rbitros estn sujetos a la observancia rigurosa de las formalidades, plazos y dems normas adjetivas prescritas por la ley procesal para la sustanciacin de los juicios ante los tribuna/es comunes. Lo cual no quiere decir que hayan de aplicar siempre las reglas del proceso ordinario, sino que deben emplear en cada caso, el procedimiento que corresponda en atencin a la naturaleza del pleito que se promueve. En palabras exactas, en el arbitraje ante rbitros de derecho lo nico que varia, ':011 relacin a cualquiera otro proceso, es la clase de tribunal, pero /10 se altera la manera de hacerjusticia, ni en cuanto alfondo ni en lo que atae a laforma.

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Arbitros Arbitradores o Amigables Componedores: Fl mismo artculo 58 Pro define a los rbitros arbitradores. Diciendo que son los proceden segn su conciencia, sin atender ms que a la verdad ya la buena fe.
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A los rbitros arbitradores se les llaman tambin "amigables componedores ",


"rbitros de equidad": y estn facultados. tal como ya se ha expresado, para decidir d Ifrigio

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de acuerdo con S1/ conciencia, sin atenerse a lo prescrito por las leyes, Tienen poder para juzgar sin atenerse en el procedimiento, a los plazos y formas comunes establecidos para los tribunales. Y sin ser constreidos a aplicar las reglas dv derecho al fondo del litigio. El arbitrador debe decidir la contienda segn su leal y saber entender, conforme a /0 verdad sabida y buena fe guardada, y mientras el rbitro de derecho, declara yacta ett st sentencia la voluntad de la ley, el amigable componedor en la suya declara y acto Id voluntad de la justicia natural, segn los dictados de su propia conciencia. Est facultado por ejemplo, para admitir una compensacin aunque no concurran los requisitos legales; proceder a una particin por va de atribucin sin preocuparse de formar los lotes de la manera que el legislador prescribe; etc.
La tarea del rbitro arbitrador no se limita a mediar entre las partes, ofrece buenos oficios, procurarles soluciones armnica (como lo hace el conciliador), sino C/U debe
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes \" sus Amililres


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precisamente resolver la controversia COI.' el'CISIOII obligatoria paro los litigQllles.J' diferencia con los dems jueces est el/ la libertad que tiene para desatenderse de 'l mandatos de la ley en esta declaracin suya decisoria del pleito, yfundarla nicamente en: razones que su conciencia estime ms prudentes y equitativas, Pero tambin puede sujetars'" los preceptos legales en elfallo del proceso; es decir que .'11/ calidad no lo obliga a desprecl las normas del D e r e c h o , : )

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ont:..):4S CLASES DL' ARBllUAJE.


El arbitraje se divide en "voluntario" y "forzoso ".
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Arbitraje voluntario, "es aqul que se confiere por obra de la libre determinacin de /as{;; partes ".
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Arbitraje forzoso, "es el impuesto imperativamente por la ley. como el umcql~:~' ;-.: .I.r~\{(. procedimiento para resolver determinados litigios.

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Otras clasificaciones del arbitraje son: '1'/I"fixto ". "Tcnico", ",yo tcnico", laboral ", .'Internacional "y "Comercial ".

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Arbitraje Mixto, "es el q/le se tramita conforme a las reglas que las partes les sealan, ~:%:: (;'1/ subsidio de stas, a las normas prescritas por la ley para los arbitradores, pero deciden,;f wgln derecho, observando los preceptos legales, del mismo modo que losjueces ordinarios /:t los rbitros de derecho ", ~:~~t~,'
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Arbitraje Tcnico, "es aqul en que la ley exig en determinados casos que los jueces'; rbitros a nombrarse deben ser personas tcnicas, esto es. peritos en cualquier discip;na,~'~,. trabajo. profesin 1l oficio, como una garanta para lograr una mejor decisin al caso,;; planteado", "';;;~

Arbitraje No tcnico, "es aqul que se refiere al caso comn y corriente en el cual /a~!:~ panes nombran a cualquier persona que sin tener ningn impedimento legal. les parezca,:{~ id'onea para resolver su conflicto". ,:y/ ')j Arbitraje Laboral, "es aqul que tiene por objeto resolver CO/1 carcter 'voluntario o"{f:: forzoso, las diferencias surgidas entre patronos y trabajadores o'.
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Arbitraje In ternacional. "es 11/1 procedimiento legal por el cual las partes confian a un tercero, el arreglo pacifico de una diferencia i/1temacional...~:~ Arbitraje Comercial, "es aqul en 'lile .~e somete a .conocil1ljel,l~o dI: jueces que s~t:~~ nombrados por los comerciantes. para que ajusten y decidan sus diferencias sobre a/guTl;1 negocio mercantil", :;.;
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En 1:.."1 Salvador, el arbitramento comercial est previsto en varios articulos
('(digo de Comercio vigente.
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Fl arbitraje comercial tiene doble regulacion:


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En ese sentido, el Cdigo de Comercio salvadoreo introdujo el compronusi )

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arbitramento presumo para las sociedades de personas, Esto es, que salvo que en la escritura

de constitucin se haya dicho lo contrario, se presume que los socios quieren someter su, dijerel/clCl:; al fallo arbitral di! rbitros arbitradores. Las razones (jue se tuvo P0f7 ello son la:
siguientes: a) la casi totalidad de contratos de sociedades de personas existentes en el pcus. ha pactado la clusula arbitral.
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b) Las relaciones de cOI!/7clI1::a mutua existentes entre los socios y la comunickul de intereses engendrada por su participacin en la sociedad, justifican la preS1II1Ci()l!.
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El compromiso arbitral no se impone. solamente Si! presume, los socios introducir una clusula que lo derogue, dejando sin efecto esta presuncin.

P!W{L'!!

Lo rcgiarncntacion introducida para regular el arbitraje. tiene por obieio omiur lO escritura publicc: de compromiso, establecida en el Cdif{o de Procedimientos Ctvile-: ! (/ razon de este criterio es 1([ siguiente: La obligacion de otorgar una escritura de compromiso es una obligaciou de hacer: en consecuencia, si una de las partes se niega a cumplir con esa obligacion. el COiJIlilO paru obltgarla es el juicio ejecutivo singular; pero este camino, aparte de que representa prdu! de tiempo, obliga a las partes a recurrir a los tribunates comunes que es lo que S~' (!!'~'': evitar, evitando COI/ ello tambin, el escndalo pblico. Por ese motivo, se busc ia IJIWlc!l'U h' 'lile todo aquello que tuviere que ser decidido 1:.'11 lo escritura de compromiso, pu.her decidirse sin el/a, o \CU, (/I/e el Codigo di! Procedimientos Civiles reglanrento la dsl,::Jli,;ci,/I de los rbitros por las partes o por el JI/e::, en Sil defecto, y se determin Ciue la materia d-s! arbitraje se fijare en la solicitud de una de las partes yen 1(/ contestacion de Iu otra. Por
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el articulo 66 Como, dice:

En las escrituras constitutivas de sociedades de personas, los socios deben determinar si los conflictos que surjan entre el/os en la interpretacin del contrato social (} con motivo de los negocios sociales, se resolvern por los

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Ttulo Preliminar -- Los Comcrci.uucs v sus Auxiliares

tribunales comunes o por rbitros. Si 110 se dispone mula al respecto, se entiende que los socios aceptan someter dichos conflictos al fallo arbitral Los asuntos concernientes a la disolucin o liquidacin de la sociedad, a la modificacin del pacto social,' a la exclusin o separacin de socios y a la estructura juridicu de la sociedad, no quedan sometidos a arbitraje, salvo que el compromiso se pactare despus de surgido el conflicto.

t:s. DESlGA:4CIN DE LOS ARBI7ROS..


Sobre las clases de rbitros que articulo 67 Com., dice:
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en los procesos arbitrales ntercantilesc

Caso de no optar por la va judicial comn, los socios deben establecer en la escritura constitutiva si sern rbitros de derecho o rbitros arbitradores los' que decidan las controversias y hacer la respectiva designacin. Si se omite en el instrumento la decisin a qlle alude el inciso anterior, se entender que los socios optan porrel fal/o de dos rbitros arbitradoresLa falta de designacin de los rbitros se suplir conforme a lo preceptuado en el artculo ro.
L'/ articulo 70 Com., a que se refiere el articulo anterior, dice:

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El nombramiento de los rbitros se sujeta a las reglas siguientes: l. Si en la escritura social se designa u los rbitros o se indica la manera de hucer su nombramiento, deber observarse lo prescrito en ella. l/. Si la escritura social no contiene nada al respecto, corresponde a los socios hacer la designacin, dentro del plazo que el Juez les seale, el cual no podr ser menor de diez dias ni mayor de treinta. El acuerdo debe tomarse por unanimidad, a menos que la escritura social confiera a la mayora el derecho de tomar acuerdos a nombre de la sociedad, en cuyo caso tambin podr nombrar los rbitros. Si dentro del plazo indicado en el ordinal anterior los socio.ti no hacen la designacin, sta corresponder al Juez:

1-:.6.

PROCEJ)IA1J1~Nl0 ARBllRAL EN LAS S()CIJ~[)AJ)HS DI:.' PERSONAS.


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El procedimiento arbitral en conflictos surgidos en el personas, lo resuelven los artculos (1), 6(5 Y 71 Com., que dicen:
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de las

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Textos Jurdicos LJilI\ersltanos

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69. Cuando exista entre los socios alguna desaveniencia que deba resolverse por arbitraje, los puntos sobre los cuales deber recaer sern fijados en la demanda y en la contestacin, si en sta se propusieren nuevos.
68. Para proceder al arbitraje contemplado en esta Seccin, no ser necesario celebrar escritura pblica de compromiso, pues la finalidad de la materia de! arbitraje y la designacin de los rbitros se har como se indica en /.1\

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artculos siguientes.
70. Los rbitros deben nombrar inmediatamente despus de designados, y antes de

cualquier actuacin, a un tercero que resolver los casos de discordia entre ellus.---- El fallo de los rbitros es inapelable.

E. 7.

SOCIOS [;VCAPt1rL~' - FALLO ARBITRALSobre este particular el artculo 72 Com., dice:

Cuundo uno ms de los socios sean incapaces, el fallo arbitral deber someterse a la aprobacin del Juez de Comercio competente, so pena de nulidad... Si el fallo arbitral fuera improbado por el Juez. el asunto deber resolverse por la va judicial comn.

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CAPITULO JI!

SOCIEDAD EN NOlfBRE COLECTIVO SECCION "A"


RAZON 50Cl-4L (Arts 73 - 7,~)

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A.f.

CO,VCEPFO lJE SOCiEDAD ES NO}IBRE COLECTIVO,

La sociedad en nombre colectivo) "es una sociedad mercantil constituida bajo razn social. cuyo capital est dividido en cuotas, y en la que los socios responden ilimitada y solidariamente por las deudas sociales, y todos tienen el derecho de administracin ". Se dice que es "sociedad" para invocar el concepto general de este contrato de organizacin. El concepto de sociedad evoca el de partes; la aportacin de los socios; el de consentimiento; y lo participacin de todos ellos en los beneficios y en las prdidas. en la forma contractual prefijada o en lo que establece la ley, en defecto de la oportuna manifestacin de voluntad. (Art. 35 Com.) L' sociedad mercantil. porque de conformidad a' la legislacin salvadorea todas las sociedades son mercantiles. (Art. 17 Com.) Por ser sociedad mercantil recae sobre ella le: calificacon juridica de comerciante. simplemente en razn de su forma, con independencia de las actividades a las que realmente se dedique, y de la efectiva realizacin de actos de comercio.

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A.2.

NAC1MiEA'TO DE L4.S SOCIEDADES EX j'iOAfBi?E COLECTIVO,

Las diversas formas de sociedades mercantiles han tenido distintas races. En W!L! primera etapa las sociedades mercantiles se caracterizan por su carcter ocasional. tran...itorio. Se constituyen para la realizacin de un fin concreto y determinado que deb realizarse en un plazo breve. La segundo etupa se distingue por la aparicin de las sociedades de tipo permanente. que S! estructuran en dosformas, que persisten hasta nuestros das: la sociedad colectiva y 10 sociedad en comandita. La sociedad colectiva ya se encuentra desarrollada con principios semejantes a los actuales. alrededor del siglo XIU Es una sociedad de origen fumiliar. resultado de la transformacion de las empresas artesanales individuales en sociedades basadas en el trabajo de los hijos de los artesanos o la cooperacin de los antiguos oficio/es ascendidos a maestr..H.
217 .

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En d transcurso de los siglos XVII XIX aparecen y se perfeccionan las sociedades: capital. Esta tercera etapa es trascendental en la madurez y plenitud de las socied . , mercantiles. Los diversos tipos de sociedad mercantil que encontraron su consagracin en:' Cdigo de Napolen, fueron las colectivos, las en comandita y las annimas. Las ms antiguas son la sociedad colectiva .v la sociedad en comandita. La colecti~~ muestra un aspecto fundamenral en su estructura: todos los socios sin dist ncin son' ilimitadamente responsables de las resultas de la gestin social. Esto ha venido a ser en e tiempo lino de los ms graves inconvenientes de este tipo de sociedad. La denominacin "Sociedad en Nombre Colectivo" es de origen moderno. Usada Safari y Portier, fue popularizada por el Cdigo de Comercio francs; pero todava haci fines del siglo XVIII esta sociedad era comnmente conocida con los nombres de "Sacie " General", "Sociedad Ordinaria" o "Sociedad Libre ",

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Los antiguos romanos no conocieron las sociedades colectivas tal cual ahora """conciben. La sociedad romana en su forma tpica y ordinaria fue una sociedad oculta, s{ existencia legal para los acreedores o terceros y slo produca efectos jurdicos respecto de. los socios entre s. En ella el gerente o gerentes trataban y manejaban los negocios socialei en su propio nombre personal, no en el de la sociedad como persona jurdica, ni en el de los dems socios. Pero hay en la legislacin romana algunos grmenes que al caer, en la Edad Media, sobre un suelo fecundo, se desarrollaron engendrando con el tiempo el tipo de '" sociedad que al presente se denomina "colectiva ". La sociedad romana ocultaba a sus socios, lo cual era un grave inconveniente pues se limitaba al crdito Ji a la solvencia de la misma al crdito y solvencia personales del gerente.>, ~" Era conveniente, pues, reforzar este crdito con el crdito y solvencia de los dems socios, y.~,, para esto nada ms natural que descubrir al pblico la existencia de la sociedad y el nombreis ~' de todos sus miembros, para que el pblico pudiera verlos, y valorarlos Ji supiera que no slo ,-l., el gerente, sino todos ellos tambin eran responsables del pago de las deudas y del ~,: cumplimiento de las obligaciones sociales. Y as lo hicieron en efecto; establecieron la~: i costumbre netamente comercial, de ir a inscribir sus nombres en un registro pblico. Con esto'J.1;' vinieron II operarse, desde el punto de vista jurdico, dos modificaciones radicale v te!! l...s:~ normas clsicas del contrato de sociedad: fue la primera que el gerente no tratara ya las T": operaciones en su propio nombre personal, sino en el colectivo ,todos los socios. en el de 'a-\,~~, sociedad, esto es, bajo una razn social. La segunda, que no soi; .. ' socio administrador, sine . todos los dems quedaran personalmente obligados para con; .rcreedores O terceros, al pago de las deudas y cumplimiento de las obligaciones contraidas por la s o c i e d a d . ! ,- . Al caer bajo el estudio de los doctores esta nueva situacin, surgieron entre ellos ~ grandes dudas y vacilaciones. El resultado final fue el que ollado de la sociedad romana, de;.' la sociedad oculta. que sigui siendo el modelo en el orden civil, surgiera una nueva forma, \ una sociedad pblica especialmente reservada para los asuntos de comercio,

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LC. J,uu~ljo~C.::.:~:.::J.r=--~_; _lart_,_i~_~_z.

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Pues como la diferencia entre ambas sociedades (Civil-mercantil) consista en la rstenca de una razn social y la responsabilidad solidaria de los socios, es natural que los Jactares que no tuvieron a la vista otras formas de sociedad que comparar y distinguir, rtputaran esas dos cosas como los signos esencia/es y caractersticos de las sociedades en 10mbre colectivo. Desde luego que /0 anterior no es verdadero, ya que es fundamental como 'r{erio de distincin de las sociedades mercantiles el de la responsabilidad de los socios por :,1 pago de las deudas sociales. En las colectivas la responsabilidad es ilimitada. Este es un .ercer elemento constitutivo de la sociedad colectiva. Este tipo de sociedades en cuanto a su constitucin est en decadencia y si se conservan m la legislacin, quiz se debe al respeto que merece en cieno momento la tradicin .v lo historia importante de una institucin jurdica.

.4.3.

CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD EN EN NOjHBRE COLECTIVO.

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Las caractersticas de las sociedades en nombre colectivo son: l. La sociedad ejerce el comercio bajo una Razn Social. 2. Los socios responden de las deudas sociales, ilimitada y solidariamente. 3. La regla general es que el derecho de administracin recae en todos los socios.

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CO,VSTITUC.V DE L4 SOCIEDAD.
A. 4. J. RAZO\, SOCL4L

Sobre este particular, el artculo 73 Com., dice: sociedad colectiva se constituir siempre bajo razn social la cual se formar con el nombre de lino o ms socios, y cuando en ella no figuren los de todos, se le aadirn las palabras uy compaa", II otros equivalentes, por . ejemplo: 'y hermanos. La sociedad en nombre colectivo, tal como lo enuncia el articulo 73 Com.. trascrito. ejerce el comercio bajo una razn social, que puede contener el nombre de todos los socios o el de uno solo, o bien el de varios: cuando no contiene el nombre de todos ir acompaada por una clusula abreviada que alude a los otros. Ejemplo: una sociedad en nombre colectivo est integrada por tres socios, Mario Aguilar, Alfredo Ramos y Felipe Jurez, en ese caso fa razn social podria estar constituida de las siguientes maneras:
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes 'v Su.'> AUX;l: ~s

Mario Aguilar, Alfredo Ramos, Felipe Jurez. Mario Aguilar, Alfredo Ramos y Compaa, o Ji Cia., o y Hermanos. Mario Aguilar y Compaa, o y Cia., o y Hermanos.

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-.Esto es as porque la ley no exige que todos los nombres ni explcita ni implcitamente: sean designados. No lo exige porque el uso de una razn social equivale a una referencia a la: escritura de constitucin que jite publicada y que contiene el nombre de lodos los SOCi(;I.

A esta razon social puede aadir la sociedad la denominacin de su industria, y en"':~:: general cualquier designacin que sirva para especificarla. Ejempo:.,~:~ Muebleria Mario Agui/ar y Compaa.
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Siguiendo el principio de la veracidad de la razn social; es decir, en la afirmacin de; que la razn social debe estar formada por nombres de socios y slo por el/os, ya que:"~~: t:if, mediante la misma se anuncia al pblico la personalidad de todos los que respondeng: ilimitadamente y que, por tanto, son la base del crdito social, es que la razn social debe: hallarse de acuerdo con la realidad, no debe suponer la existencia de una sociedad que no~_ exista, ni puede conservar el nombre de quienes cesaron de formar parte de la misma, ya pO"i~r contrato o bien por muerte, siempre y cuando figure en la razn social el nombre del socioi;.. :, que se separa, en cuyo caso deber suprimirse su nombre en la razn social. Esa es lafilente~._; material del artculo 76 Com., que dice: El ingreso o separacin de un socio 110 impedir que contine la misma razn social hasta entonces empleada; salvo que en esta figure el nombre del socio que se separa, en cuyo caso deber suprimirse su nombre en la razn social. El nombre de una persona que no sea socio no puede figurar en la nen social. Si se incluye, sin su asentimiento ello podra dar lugar a un problema penal, con la consiguiente responsabilidad civil. Si la inclusin se hizo con el asentimiento de! no socio, o si llegr noucia a ste de dicha irregularidad, sin que proceda a impedirla. tendr igual responsabilidad que la de los socios efectivos. Esa es lafuente material del articulo 75 Com., que dice: Cualquier persona extraa a la sociedad que haga figurar o permite que figure su nombre en la razn social, quedar sujeta a responsabilidad ilimitada y solidaria. En este caso, se ha dicho que este extrao tendr igual responsabilidad que la de los socios efectivos, y por tanto responder ilimitadamente y en forma solidaria, no adquiriendo por ese hecho ninguno de los derechos II obligaciones propios de stos.
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Una excepcin al principio de la veracidad de la razn social es la que establece el artculo 77 Com., o sea cuando una sociedad transfiere a otra sus derechos y obligaciones, Y ' j

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Textos Jurdicos Universitario

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con ellos su razn social: la sociedad adquirente podr seguir usando la razn social de la vera con la condicin de agregar a la misma, la palabra "Sucesores", Al efecto, el artculo 7: mencionado, dice:

Cuando la razn social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregar a dicha razn socia/la palabra "sucesores.

A.5.

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS.

La responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por las deudas sociales tiene plena aplicacin en la sociedad en nombre colectivo. Esta responsabilidad no puede derogarse por pacto en contrario, al menos respecto con terceros contratantes, segn lo determina el artculo 74 Como Este pacto de limitacin slo tiene validez entre los socios. Al efecto el artculo 74 Com., dice:

Las clusulas de la escritura social que eximan a los socios de la responsabilidad ilimitada y solidaria no producirn efecto legal alguno con relacin a terceros; pero los socios entre s pueden estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porcin o cuota determinada, caso en el cual la limitacin de responsabilidad a favor de uno o varios socios implicar nicamente el derecho de repetir contra los consocios lo que se haya pagado en exceso.

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.-1.6.

ESCRiTURA DE CO/v'STITUCION E INSCRIPCION.

Ya se ha dicho que la existencia de muchos actos jurdicos quedara ignorada si no se hicieran constar en cierto modo, e incluso muchos de ellos no tendran ningn valor si no se manifestaran mediante determinada forma, cuando sta es exigida por la ley como una formalidad para que esos actos puedan generar efectos jurdicos. En tal situacin se halla el otorgamiento del contrato de sociedad. porque es imprescindible hacerlo siempre por escritura pblica; un acto de tanta trascendencia no lo abandon el legislador al arbitrio de los contratantes. La presencia de un Notario infunde confianza en el trfico mercantil cuando interviene en la autorizacin de una escritura pblica, La falta de esta escritura produce importantes consecuencias, pues si el contrato de sociedad se consigna en escritura privada. no surge en el mundo de los negocios un nuevo ente jurdico, aunque esa escritura se autentique y aun en el remoto caso de ser reconocida judicialmente.
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Los Comerciantes \ SI1S Auxiliare;

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Sin duda alguna la escritura pblica de constitucin de una ,5,\N .iedad en nomb;1l:' cole.ct~vo. al igual q~e las d~ otras especies de sociedades, es una solemnidad; .tanto.r:orquelc. ~.: .'.:' el Cdigo de Comercio fa exige expresamente, como por ser el antecedente obligatorta para~ la inscripcin de las suciedades en el Registro de Comercio, sin cuyo requisito aqul/as n/'cl~, obtienen la calidad de entejurdico. . .'~
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Entonces la sociedad en nomire colectivo. al igual que las otras especies de sociedades l' se constituve mediante el otorgamiento de escritura pblica. siendo ste un requisito de :~ existenciu /Art. 21 COI)7.); de tal forma que la sociedad que carece absolutamente de esta' clase de formalidades no tiene existencia legal, siendo una sociedad de hecho. (Inc. l~.; Artculo 316 relacionado con el artculo 348 Com.) El inciso JO. del artculo 346 Com., dice: La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su otorgamiento, no tiene existencia legal, pero la adquirir al contratar con terceros, en los trminos que se indican en el artculo 348. El artculo 348 Com., dice: Las sociedades a que se refieren los artculos anteriores, que se hubieren exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad jurdica nicamente en cuanto los perjudique, pero no en lo que pudiera beneficiarlos. Los socios, los administradores y cualesquiera otras personas que intervengan en su funcionamiento, respondern por las obligaciones de dichas sociedades frente a terceros, personal, solidaria e ilimitadamente; sin perjuicio de las responsabilidades penales en que hubieren incurrido.... Pero conforme al artculo 2-1 Como esta escritura de constitucin, as como las modificacones, disolucin y liquidacin de sociedades, lo mismo que las certificactones de las sentencias ejecutoriadas que contengan disolucin o liquidacin judicial de alguna sociedad, se inscribirn en el Registro de Comercio.

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SECC/ON "B"
ADI~1IN/STRAC/N (Arts. 78 - 97)

B.l.

CONCEPTO DE AD}.;fJ:VISTRACIN

Las personas jurdicas se manifiestan mediante la iniciativa y actividad de los particulares y dividense en personas de Derecho Pblico y personas de Derecho Privado. Son
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j.ic. Julio Csar Martnez.

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Textos Jurdicos Universitarios

personasjurdicas de Derecho Pblico: El Estado, el Fisco, las Municipalidades yen general todos aquel/os establecimientos que se costean con fondos del erario; y son especies de personasjurdicas de Derecho Privado las que persiguen un fin de lucro como las sociedades, r las que persiguen un fin meramente moral y no de lucro, como las corporaciones l' ~fmdaciones de utilidadpblica. .

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Como ha quedado expresado, es mediante la actividad de /0.1 particulares que la: personasflrdicas, el! este caso las sociedades, desarrollan y logran SI/S objetivo: sociales y 5011 personas fsicas las que actan en calidad de administradores o representantes de dicha, sociedades.
En el funcionamiento de las sociedades concurren dos actividades fundamentales: una de carcter "interno", que es la administracin o gestin social,' y otra, que se vierte al "exterior ", y es la representacin de la sociedad, por medio de la cual se establecen las relaciones de sta con los terceros. Son, pues, la administracin y la representacin de las sociedades, cosas distintas. Esa separacin, no obstante, resulta un tanto dificil hacerla en determinados momentos, ya que la dificultad prctica de distinguir entre s ambos conceptos se debe a que, en la casi totalidad de los casos, la facultad de gestin y de representacin concurren en la misma persona, (el gestor es al mismo tiempo representante)
Gestion: gobierno de los intereses o bienes, en especial de los pblicos. La ciencia de la administracin es el conjunto de las reglas para gestionar bien los negados y. ms particularmente, para aplicar los medios a la consecucin de losfines del Estado.

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La Administracin puede ser considerada dentro del Derecho Privado. en el Procesal, en el Eclesistico yen el lntcrnacional. En e.' Derecho Privado, tanto en Derecho Civil como en I Mercantil se usa la palabra Administracin al referirse a la gestin de intereses privados, incluidos los actos y servicios que esa tarea lleva consigo. Es 1111 error creer que los socios hacen marchar la empresa: el control est el/ manos de ellos, pero la marcha del negocio es responsabilidad del Consejo de Administracin, y es este Consejo, gerente o representante el que tendr que seguir enfrentndose a todos los problemas y exigencias inherentes a S1I propio desarrollo, tanto en lo qut! se refiere a . . u admtnistracion interna como a SI/S relaciones externas con otras empresas y COI/ fu comunidad en general.

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R.2. JUS'j'FICACf()N DE LA ADAfINISTRACI(}V
EN lA,)' SOCII:DADE).

Pone.' algo en comn y pretender realizar ciertos fines, con el propsito de repartirse los beneficios provenientes de aquellos, son la mira de las personas que II! dan vida juridica a

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Ttulo Prelimirar- Los Comercantes y sus Auxiliares

la sociedad. Como en la realizacin de cualquier fin siempre interviene la actividad humanJ. necesariamente en el desarrollo de los objetivos sociales, habr de requerirse la presenci~\ de personas fsicas actuando en calidad de administradores o de representantes de L ."~ sociedades. .~~:.~ ..':;:;,......
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8.3.. ADl\;1ri\'ISTRACIN y RF,PRESE.iVTACJ()N DE LAS SOCIEDADES EN NOA1BRE COLECllVo. B.3.J. ADlvfINISTRACIj\~

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En lo tocante a la sociedad en nombre colectivo, priva el criterio doctrinal y legislativ de conferir la administracin y la representacin a todos y cada IItlO de los socios, salvo pacto,;: . en contrario, pues la confianza recproca funcion a cabaliclad entre el/os; tal hecho se funda ~:;~. principalmente, en el principio de a mayor responsabilidad debe haber mayor participacind?.. en el funcionamiento y vida de esas sociedades. En ese sentido, el artculo 78 Com., dice: . '~".

En defecto de pacto que limite la administracin a algunos de los socios, todos son administradores y toman sus acuerdos por m a y o r a . i ; Sumamente discutida es la postcton jurdica de los administradores y de los i; representantes de las sociedades colectivas. Sobre el/o las opiniones de los autores han sido .variadas. Algunos los consideran mandatarios en su verdadero sentido; mientras otros, le niegan ese carcter, o bien admiten la aplicacin de ciertas reglas del mandato. a pesar de reconocer la falta de identidad de este contrato con la situacin jurdica de aquel/os. Algunas opiniones vertidas a ese respecto las condensa Joaquin Rodrguez, as: "En general, los autores franceses e italianos coinciden en apreciar la existencia de un mandato en las relaciones que ligan a los administradores de la colectiva con sta; pero, en la doctrina alemana, desde hace tiempo yen la doctrina italiana ms moderna se considera que no puede hablarse de una verdadera relacin de mandato. teniendo en cuenta. especialmente, que el mandato supone una relacin de ndole fundamentalmente \!OI1lJlh!,' 1(1, en tanto (1'" 1:: sociedad utiliza administradores y representantes en virtud de una necesidad insuperable ", Ms adelante contina: "En resumen, podemos decir que ni los administradores ni los representantes de la colectiva son mandatarios. aunque las reglas del mandato pueden aplicarse supletoriamente para cubrir las omisiones de la ley". Sumariamente se ven algunas opiniones que niegan a los administradores de la sociedad colectiva la calidad de mandatarios. Rodrguez Rodrguez, sostiene que los administradores de las sociedades en nombre colectivo no son mandatarios. porque:
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a) El mandato es un contrato y, por ende, presupone al menos dos partes. En cambio, en el nombramiento de administradores debe verse un acto unilateral. b) El contrato de mandato supone un acto de voluntad, pues el mandante puede conferir un mandato si lo desea, pero no est obligado a hacerlo. La sociedad no tiene la alternativa de nombrar o no a sus administradores, y slo tiene un camino: designarles por imperativo de ley. Consecuentemente, la falta ele posibilidcul contractual. debido a la imperattvidad del nombramiento, no permite afirmar que 1,;:, administradores sean mandatarios. Brunetti llega a la conclusin de que los administradores no son en realidad mandatarios. Parte del estudio de la administracin desde dos aspectos: a) como un derecho. b) Como una obligacin. Es un derecho por cuanto corresponde a los socios participar en la administracin de las sociedades; pero tambin es una obligacin, porque las sociedades de personas deben ser administradas por los socios, o sea que han de colaborar en la realizacin de los fines comunes, J' correlativamente estn facultados para pretender de los dems una prestacin anloga. En corroboracin a su tesis dice: "El socio es administrador porque es socio y no porque sea mandatario de los dems socios; es responsable ilimitadamente porque I!S administrador; si fuese un simple mandatario no se concebira tal responsabilidad. " Tambin es interesante la posicin de Rodrguez Rodrguez, al descartar la poslblidad de que se considere a los administradores de las sociedades. ligados por una relacin de trabajo. Aduce varias razones para robustecer su tesis, entre ellas, la de que el concepto de trabajador presupone una prestacin de servicios en inters ajeno, subordinado y remunerado, etc., por lo que "los administradores de las sociedades no puede decirse qU actan en inters ajeno. ni en cualquier caso, aunque sean extraos a la sociedad. puede decirse que actan en una situacin de subordinacin. puesto que son ellos los que [orman autnticamente la voluntad social. " De todo lo dicho se ve que existen muchas razones para negar a los administradores e! carcter de mandatarios, pero debe advertirse que aun no se ha logrado doctrinalmente una explicacin certera, sobre cul es la exacta condicin de aquellos. En definitiva, el administrador de una sociedad colectiva es, en cuanto a sus relaciones con la sociedad se refiere, un representante legal de la misma y no un mandatario; no obstante, como su designacin proviene de la delegacin de los socios, sus facultades se rigen en lo general por las disposiciones del mandato,' en cuanto a las relaciones con los socios ,~!I representante legal es un delegado de los socios porque ejerce las facultades que, por naturaleza de la sociedad, corresponden a stos; pero no es un mandatario de los socios, desde luego que no los representa a el/os sino a la sociedad como persona jurdica.

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TItulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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Las facultades del .idrninistr.rdc.: tienen dos tipos de limitaciones: a) Las limitaciones propias de su carcter de administrador de una sociedad; .', /:, sociedad solamente puede h.icer aquellos actos que estn comprendidos dentro de~ finalidad o finalidades qll! le hall sido asignadas en el pact) social;';-: consecuencia, las facultades del administrador no pueden exceder de tales actos. .':'~
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b) Las limitaciones que le hayan sealado los socios en el acto de delegarle facultades administrativas.

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B,3,l,1 DESIC;NACION y RE/iv/OCIaN DE LOS ADAIlNISlR4DORES.

Sobre este particular, el artculo 79 Com., dice Salvo pacto en contrario, los nombramientos y remociones de los administradores se harn libremente por la mayoria de votos de los socios.

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La regla general es que el nombramiento de los administradores de las sociedadesen's: nombre colectivo recaiga en los socios; pero eso no es forzoso; tambin se permite: nombrar a:{ personas extraas, tal como lo manifiesta el inciso primero del artculo 78 Como que dice: ", LO! administradores pueden ser nombrados: a) En el P(IC(O social, tanto si el nombramiento se realiza al momento de constituirse la sociedad, como si es posterior, por modificacin de la escritura pblica de constitucin; b) Por un acto ulterior acordado por la mayora de votos de los socios.

En ambos supuestos el nombramiento corresponde hacer/o a los socios,


El Cdigo de Comercio en su artculo 79. concede mayor libertad f':.::, nombrar y remover a los administradores de la sociedad en nombre col,', t.vo, y aun cuando el administrador sea socio y se pacte su "inamovilidad" en la e-entura .\0:, ia'. ,;"/,, '<,' f'l/ede ser removido del cargo. en los casos previstos en el artculo 80 ( 'OI~! . I}II': Cuando en la escritura social se pactare inamovilldu J .ie! administrador, podrn los socios, por acuerdo de la mayoria, removerlo, pero ste tendr el derecho de exigir que se califiquen judicialmente los motivo.. de la remocin, la cual ser definitiva si se prueba dolo, culpa, inhabilidad o incapacidad: El administrador removido deber hacer uso 'de la accin que le confiere este artculo, dentro de seis meses, contados a partir de la fecha de la remocin.

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Segn las condiciones expuestas, si la actuacin del administrador es de buena Ir: y no causa perjuicios manifiestos a la sociedad, los dems socios no tienen ninguna ac/m ni partl \' revocarle el nombramiento ni para solicitar la disolucin de la sociedad. . .e
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B.3.1.2 ENA.JENAClON DE BIENESJVMUEBLFS.
La enajenacin de bienes inmuebles es motivo de especial regulacin legal. Por reg! gmeral, los administradores slo pueden proceder a ella en los siguientes casos: a) Si cuentan con el consentimiento de la mayora de os socios colectivo.
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Si constituye el giro ordinario de los negocios sociales, tal como ocurrira en une. sociedad lotificadora por ejemplo.

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Si do manera expresa se le ha autorizado al efecto, en la escritura social.

Al efecto, el artculo 81 Com., dice: El administrador slo podr enajenar y gravar los bienes inmuebles de la sociedad con el consentimiento de la mayora de los socios, o en el caso que estas operaciones constituyan la finalidad social, o sean una consecuencia natural de sta, o se le confiere esa facultad en la escritura social.

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B.3.1.3. PROHIBICION DE f{AC~RSE SUSTITUIR I~N LA ADiHLVI5'TR4CION


Entre las prohibiciones a los administradores, el articulo siguiente: Com., contempla lo

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Salvo pacto en contrario, el administrador slo podr, bajo su responsubilidad, dar poderes especiales, pero no podr delegar su cargo.

B.3.1.-+

OBLIGACION DE RENDIR CUENTAS r USO t: LA flRA1A () RAZON SOCIAL

- Obligacin de Rendir Cuentas: En cualquier actividad en que se realicen actos de administracin existe la obligacion de rendir cuentas; en la sociedad colectiva 110 es una excepcin, por eso el articulo 83 Com.. aplicable a las sociedades en nombre colectivo, dispone: Los administradores estn obligados a dar a conocer a los socios, por lo menos anualmente, la situacin financiera y contable de la sociedad. incluyendo el balance general correspondiente y el estado de prdida.. . y ganancias.

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Tirulo Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares

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Juridicamente las sociedades, por estar dotadas de personalidad, poseen un patrimoni propio, el cual se acrecienta con las operaciones lucrativas que realizan; si jurdicomeit eso es as, en la realidad las cosas se muestran de diversa manera, porque en definitiva' utilidades obtenidas por aqulla van a engrosar el patrimonio particular de los socios, ~j como las prdidas sufridas por las mismas tambin les afectan a stos. Por esa razon, L'--;;. socios, administren o no, son los principales interesados en la buena marcha de los "egocio~i sociales, )' eso e -; adems, elfundamento po!' el cual !el ley les COI/cede una serie de derechof-'J.: el/caminados a tutelar SI/S intereses. Algunos de los derechos de los socios con rela cion a /~~ admtnistrocion social, son de control)' vigilancia, de denunciay de reclamacin. de wJmbrcifl interventores, de aprobar cuentas, de pedir la separacin de los administradores. ere, Todo~ eso es posible mediante el derecho de informacin concedido a los socios, en virtud del cuar"'l, los administradores estn obligados a darles noticias o a permitirles enterarse del est '. financiero de la sociedad. La administracin social Silpone una serie de actos materiales y jurldicos, rea1izad;s.:~ por quienes han sido designados por el pacto constitutivo o en subsidio por lit ley. La regla~~i general en la sociedad en nombre colectivo es que los socios sean los administradores nato~i-5 y en ese carcter estn en posibilidad de conocer el estado de los negocios en U/1 momenfi~ dado. Ese es el orden normal, pero puede suceder que por cualquier motivo uno o ms soc(if~ no tengan encomendada la gestin social, lo cual no les permite enterarse plena debidamente como se lleva aqulla: es aqu donde cumple Sil fundamental cometido el ~.'f; derecho de il/formacin.i~ Los administradores dan cuenta de su gestion a la sociedad, !Jorque actan a nombre de ella, pero siendo una persona jurdica, en rigor son los socios quienes reciben la cuenta de esa gestin: pero la sola obligacion de los administradores de dar cuenta de S1I geson no garantiza suficientemente a quienes no intervienen en ella, )' a pesar de eso responden solidaria e ilimitadamente; pOI' ese motivo el articulo 86 ('0111., dice: Los socios que 110 son administradores tendrn derecho de examinar por s () por auditores debidamente autorizados, el estado de la administracin )' la contabilidad y papele... de la compaa. haciendo la." reclamaciones que estimen conveniente. Ve ese modo los socios colectivos estn en aptitud onocer el C!\'!U.[., lit! los negoci., I(IS 111e,I{IL1S conducentes a remediar las al! ;'/l..LS observadas. Se ha advertido .~. que algunos actos realizados por los socios, pueden ser ignorados por los otros, inc1l1so 't teniendo todos la administracin: adems, la contabilidad, normalmente, es llevada po/' .:~ personas particulares contratadas al efecto; por esa razn el Cdigo de Comercio concede el At derecho a examinar el estado de la administracin J' de la contabilidad a todos los socios, . 'Y: administren o no.
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- Uso di! la Firma o Razn Social:

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En una sociedad en nombre colectivo los socios mencionados en la escritura socia! r.::>polldell solidariamente de las obligaciones contraidas legalmente bajo la razn social.
Dos son, pues. las condiciones para responsabilizar solidariamente a los socios.
1.
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obligaciones deben haberse contraido legalmente; esto es, por quienes autorizados para usar la firma social.

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2. Las obligaciones deben haberse contrado bajo lafirma o razn social.


En consecuencia, el uso de la firma social corresponde nicamente a quienes el pacto social. o la ley en subsidio, autorizan para ello, y slo en esas circunstancias obligan a la sociedad ya los dems socios.

]
] ] ] ]

Para obligar a la sociedad no basta el uso de la razn social por quien est facultado
para ello: es necesario que tales obligaciones se hayan generado como consecuencia del giro ordinario de la sociedad

Es conveniente advertir que el l/SO de la firma o razn social es inherente a la facultad de administrar. En ese sentido el artculo 8-1 Com., dispone:
El IHO de la firma o razn social corresponde a todos los administradores, salva que en la escritura constitutiva se reserve a uno o varios de ellos.

B.3.1.5- HU r;\Io.\'c~ DE [JJSAD"'IIVISJR4DORES.


Sobre este particular. el articulo 85 Com .. dice:

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] ] ] ]

Los administradores se reunirn en consejo, por lo menos una vez al mes. El! defecto de estipulaciones e.."presas en contrario, las decisiones de los administradores se tomarn por voto de la mayora de ellos, y en caso de empate, decidirn los socios. Cumulo se trate de actos urgentes cuya omisin traiga como consecuencia un dao grave para la sociedad, podr decidir uno solo de los administradores, en ausencia de los otros que estn en la imposibilidad, aun momentnea, de resolver sobre los actos de administracin..
IU~AI{fi'vLRACIOSin:

8.3.1.6

LOS ADAlliVSJ7?,AJ)ORES

Sobre es/e particular. el articulo 87 Conr., dispone:

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Los socios capitalistas que administren, podrn percibir peridicamente. por acuerdo de la mayoria de los socios, remuneracin con cargo a gastos generales. En cuanto ti los socios industriales. se estar a lo dispuesto en los incisos finales del artculo 38.
Los dos incisos finales del articulo 38 Com" dicen:

So obstante, SI! establece. como CIISO nico de excepcin al inciso primero de este artculo (reparto de utilidades reales), el de los socios industriales, en cuyo favor podr estipularse, el pago de sumas peridicas destinadas a cubrir sus necesidades alimenticias. Tales cantidades J' pocas de percepcin, a falta de convenio, sern fijadas por la autoridad judicial sobre bases de equidad, segn la importancia de la empresa y el costo normal de la vida, en la poca de que se trate. Lo que perciban los socios industriales se computar a cuenta de utilidades.. sin que tengan obligacin de reintegrarlo en los casos en que el balance no arroje beneficios o los arroje en cantidad menor de lo que hubieren percibido para sus necesidades alimenticias; y en el balance respectivo se har el traspaso de tales cantidades a la cuenta de gastos generales de la empresa.
En una sociedad en nombre colectivo pueden existir sucios capitaltstavv socios industriales (que aportan slo trabajo) Se sabe tambin que los miembros de la suciedad son libres para acordar la remuneracion de los socios administradores,

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Las cantidades recibidas por .:1 socio capitalista Lll/.! administra y .:1 socio industrial. uclministre o 110, hacen pensar en un distiueo. !,ur tener 1111 orige) diverso. l.ct acuvidad desarrollada pUl' el socio capitalista. SI! agota en el cumpluniento de t, ()h"~:,,!;, .i si t que el caigo de la administracion le impone: puede renunciar su cargo o ser .cparado de! mismo; ero dio no altera S.'I condicion de socio. puesto qile es socio capttalistu: esa es la razon pe'! /0 (I/{'! el dinero qll recibe por su labor administrativa, debe entenderse como una rcmuneracion independiente de Sil calidad de socio. Fn cambio, la actividad elesur' ,">./.: ,.", el .WJuo industrial s.: diluye en el aporre: precisamente est cumplt md. '11111 ohllgacrrl! que .re mantiene en Sil condiciou de socio.

B.4, . !U~PR!~SFYIAC/().V,

representantes de la sociedad er: nombre colectivo. las personas autorizadas a usar de' 1(1 razon social, esto es, a las qllc corresponde fu facultad de vincular a la sociedad produciendo dcclarucioucsjuriclicas en nombre y P"!' cuenta de sta,
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23()

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Conforme el artculo 84 del Cdigo de Comercio; el /ISO de la firma o razn socia! c')rresponde a todos los administradores, salvo que en la escritura constitutiva se reserve u :11: 0 o varios de ellos. El administrador ele la sociedad colectiva es el representante legal de 1(1 misma, oer.. . l")[7Ti!sentaci; no Si! sujeta a los lineamientos clsicos del mandato, es decir, como ni,'! ::.i ".,presado hay ditercncias sustanciales entre un mandatario )/ el administrador d.: U "'cje,lud, yo que este tiene IInLl representacin especial puesto que legalmente se consider.i .:,: el administrador tiene el derecho de gestionar los negocios sociales el? base a su calidi.d
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] ]

ce'lOdo.

Generalmente las diferencias que existen entre un mandatario JI el administrador de la sociedad colectiva son las siguientes:
a) El mandatario administra normalmente en nombre JI por cuenta de otro.

El administrador gestiona, en principio, intereses propios. ya que como socio tiene intereses legtimos. aunque por el vinculo social estos se hallan ntimamente conectados con os intereses de los restantes socios.
h) El mandaturio cuando acta dentro del mandato y de buena fe. la responsubilidcici de su gestin recae directumente sobre la esfera econmica del mandante.

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] ] ]

Frente a esta irresponsabilidad del mandatario, el administrador socia! dada calidcnl de socio. responde personal. ilimitada y solidariamente.

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SECCIOi'' "e" .JUST4 GENERAL DE SOCIOS (.4rts. 88 - 90)
C.!. ('OSV(JCATORIA y TOM4 DE RESOLUCiONES

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Las deliberaciones colectivas, dentro de las sociedades mercantiles en general, reciben dei10minacin distinta, segn los rganos que las cumplen. Si se trata de su dircctivu ,) -lirectoro. del consejo de administracin. el rgano ejecutivo. se habla de reuniones. mientras que si los convocados y presentes son los socios, el trmino apropiado es el de .-1samblea o Junta Generales. l.a Junta General di! socios pueden ser Ordinarias y Extraordinarias:

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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

las primeras que se celebrarn una vez al ao, por lo menos, debern: 1 (~ discutir~ aprobar i) modificar el inventario, balance. estado de prdidas y ganancias, informe del ;" Auditor y memoria. Z". Nombrar, en su caso, a los directores, gerentes o adminisrradores, Y al': Auditor que deban reemplazar a los cesantes. .')0, Los emolumentos correspondientes a los': administradores }' al Auditor, cuando no hayan sido lijados en el pacto social . .~ La di'"f,ucin de utilidades, 5", Tratar de cualquier otro asumo mencionado en la convccaton

La- segundas, o sea las extraordinarias, se convocarn siemi-re qi.e los ad.ninistradores o algunos socios juzguen necesario su celebracin para tratar asuntos que req uieren su inmediata so!UC()n.
En lo relacionado con la sociedad en nombre colectivo, lo referente a la Junta General de Socios se encuentra regulada en los artculos 88 al 90 Com., que literalmente dicen:

88. Las resoluciones que por la ley corresponden a los socios, sern tomadas en junta general convocada por los administradores, o por cualquiera de los socios, bastando la simple citacin personal escrita.
89. En la junta general de socios se tomar resolucin por el voto de la mayora de ellos, salvo que la ley o el pacto e..xija otra proporcin. Podr pactarse, si" embargo, que la mayora se compute por capitales; pero si un solo socio representare ms de la mitad del capital social, se necesitar, adems, el voto de otro. Salvo pacto en contrario, la representacin del socio industrial o del conjunto de ellos ser igual a la del socio capitalista que represente el mayor inters, en el concepto de que se computar como voto del grupo de socios industriales el adoptado por la mayoria de ellos.
90. La junta recomendar a uno de los socios, si los estatutos no lo hu"!

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hecho con anterioridad, las funciones de secretario para que redacte el acta de la sesin y extienda las certificaciones de la misma,

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S'tX'RETARIO PARA LASSESfONES


Sobre este particular, el artculo 90 Com .. dice:

La Junta encomendar a uno de los socios, si los estatutos no lo han hecho con anterioridad, las funciones de secretario para que redacte el acta de la sesin y extienda la certificacin de la misma.

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Lic. Julio

C~ar

Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

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SECCfON "D"

RESERVA LEGAL t.lrts.vl - 92)

DI.. CO\CEPTO ORIGE;\ REGULACIO;V LEGAL


Concepto:

Reserva significa: Provisin y prevencin de algo. En materia mercantil, en general Col la provisin de dinero que integra un fondo con la finalidad de atender futuras y eventuales necesidades de la sociedad: Para Gay y Coderch, por reserva mercantil o fondo de reserva se entienden los beneficios no distribuidos de una sociedad, destinados a cubrir las posibles prdidas venideras, a asegurar la uniformidad de los dividendos (compensando los aos buenos COl! los malos) y atender los gastos imprevistos en que la sociedad pueda incurrir.

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Origen: Las reservas mercantiles han surgido por la costumbre de los comerciantes sociales, para regular con esa especie de ahorro el rgimen econmico de la sociedad. Por lo comn. las establecen 105 estatutos, pero en casi todos los pueblos. tal como sucede en El Salvador. en su defecto las exigen las leyes: pOI'" lo cual se habla de reservas estatutarias .J..: legales.

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Fgimen Legal:
Sobre este particular. los arriculos 39. <;1 y 9l
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dicen.

39.

De las utilidades netas de toda sociedad deber separarse anualmente un porcentaje para formar la reserva legal, hasta que sta alcance una cantidad determinada. El porcentaje y la cuanta sern determinados por este Cdigo para cada clase de sociedad.---- La reserva legal deber ser restaurada en la misma forma, cuando disminuya por cualquier motivo.-- Contra lo dispuesto en este artculo no puede invocarse estipulacin o pacto en contrario, los administradores quedarn solidariamente responsables de su cumplimiento, y por ellos obligados a restituir en su totalidad o parte la reserva legal, si por cualquier motivo no existiere o solo la hubiere en parte, sin perjuicio del derecho que asista a los administradores para repetir en contra de quienes hubieren recibido el dinero. Para el exacto cumplimiento de este precepto, se concede accin a los socios, a los acreedores o al Ministerio Pblico.
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El artculo anteriormente transcrito corresponde a las Disposiciones Generales el comerciante social; los dos siguientes, a su aplicacin a las sociedades en nombr~ colectivo. '. 91. La cantidad que se destinar anualmente para integrar la reserva legul ser el cinco por ciento de las utilidades netas y el lmite legal de dich a reserva sert la sexta part! del capitul socal:

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92.. La mitad de las cantidades que aparezcan en la reserva legal deber tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreos de fcil realizacin; la otra mitad podr invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad.

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D2.

AlhHENTO y DISAflNUCJOX DEL CAPITAL SOCL4L.


- Aumeruo:

En las sociedades en nombre colectivo, como en general en todas las sociedades de personas, el elemento personal es la condicin esencial en la voluntad de asociarse. contrario u lo que sucede en las sociedades de capital. en las cuales ste no es el elemento decisivo. Respecto al aumento del capital social de las sociedades en nombre colectivo, no aparece el! el Cdigo ni en ninguna otra ley, disposicin alguna que se refiera (/1 tema, e incluso la oibltografla es cscasisima, con estas circunstancias en contra, se entra al est udio de este plinto. Como se ha sealado anteriormente. el aumento del capital social implica una modificacion al pacto de constitucion de la sociedad, el cual debe ser acordado en una Junta General de Socios. En ese sentido. se inicia el estudio del terna haciendo referenci.. a esta JI/muo

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De acuerdo con el artculo 88 Com., las resoluciones que pe sucios, sern tomadas en Junta General, convocada por los administ

-orrespo. ..": t: in\" ..., u ,. . /1' (,,'w; 'quiera de los sucios, para lo cual basta la simple citacin personal escrita. o sea que no es neccs.irio que las convocatorias se hagan por medio de publicaciones.

Instalada la Junta General de Socios, ser necesario que en ella se tome el acuerdo de modificar la sociedad, en el sentido de aumentar su capital social; acuerdo ste que debe tomarse, por regla general por el consentimiento unnime de todos los socios, conforme al artculo 4 i Com., a menos que en la escritura de constitucin se haya pactado que la modiftcacicn de la misma puede acordarse por otra proporcin. En caso de requerirse el voto de la mayora de los socios. ella puede determinarse en dos formas: a) ror personas: .\/ h) por
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Lic. JulIO C-:sar .ManinC:L

Textos Jcrdicos LlliVfSltanus

c:Jpitales. En el primer caso, basta una simple operacton aritmtica para delenninar lu .,:tIrora; pero en el segundo, si un solo socio posee ms de la mitad del capital social. se ':c'~t!sitar adems. el voto favorable de otro de los miembros de la sociedad (JIIC. 1 :'rfmera parte del inciso r. del artculo 89 Com.)
(J.

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DI! conformidad a fas reglas generales, ya comentadas, el aumento de capital socia! as: .:['I;nlado debe publicarse .v hacerse del conocimiento de la Superintendencia de Ohligucioi?'" \/r't'anliles. Adems. la escritura que contenga la modificaclon del pacto sociul, deb. j!:saibirse en el Registro de Comercio. (Art. 24 Co71'1.) Se pasa ahora a considerar los medios por os cuales es susceptible de aumento de capital en este tipo de sociedades. a) Por nuevos aportes. Este es el caso ms sencillo, y dentro de l pueden darse dos variantes: l. En el supuesto de que los miembros de la sociedad acuerden que cada uno de ellos aportar una cantidad de dinero determinada, adems de la ya realizada .I! constituirse la sociedad. De estaforma el capital inicial se incrementar. Consiste en el extremo que se acuerde con lasformalidades de ley ya expresadas. el ingreso de uno o varios socios, quienes tendrn que hacer su aporte monetario. si son capitalistas; o aportarn su trabajo. si son industriales. En ambos casos habr aumento en el capital. puesto que SI! trata de mctyore-; recursos de la sociedad

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b) Supngase que la sociedad tiene varios acreedores y se llega a un acuerdo Con ello. 1!.'1 el sentido de compensar tales crditos por participaciones en 1" sociedad Est: ser un aumento en el capital. puesto que el pasivo que representaban fu, deucia. existentes desaparece como si stas hubiesen sido canceladas; () sea 'lile ese dinero se dej de pagar y desaparecieron las deudas. La sociedad .va es solvente de lus obligaciones compensadas sin haber realizado desembolso, y los acreedores sern nuevos socios con una participacin social equivalente al crdito que exisa u m favor. extinguindose por consiguiente las deudas. e) Si la sociedad ha tenido xito en el manejo de los negocios sociales. es logico que .i! final del ciclo econmico. el balance y el estado de prdidas y ganancias. indicur 'a existencia de utilidades, las cuales pueden ser repartidas entre los socios proporcionalmente a sus aportaciones de capital. Puede asimismo acordarse por :u Junta General, que tales utilidades no sean repartidas y pasen a formar parte el::! capital social. Esto es lo que se conoce con el nomhre de capitalizacin de utilidades. que como resulta fcil comprender. traer consigo un aumento en ::! capital social existente hasta {Uf uella fecha.

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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

Disminucin: La disminucin de capital tambin implica una alteracin a la escritura social, que no}' afecta en manera alguna a los socios, pero si a los terceros. que tienen en aqul una masa"' real de garanta. Doctrinariamente se hace una distincin entre lo que es prdida parcial del capital, y 10 que es disminucin del mismo, aunque aparentemente podran confundirse. La prdida parcial del capital. es un fenmeno de hecho que produce consecuencias jurdicas, fuera de la voluntad de los asociados, ya que aun en contra de la voluntad de ellos, la sociedad puede acusar prdidas por diversas razones. En cambio. la disminucin de capital. requiere como elemento indispensable para que tal evento se produzca. la voluntad de
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Resumiendo: la prdida parclal puede producirse. sin necesidad de Junta General; es ms, puede tener efecto aun en contra de la voluntad de sus componen/es: aun cuando sta se produzca, el capital nominal no sufre alteracin alguna. y podr ser recuperada por beneficios posteriores. Por el contrario. la disminucin requiere en primer trmino un procedimiento legal quc' tiene como inicio el acuerdo de Junta General de Socios, y si existen beneficios con posterioridad a la reduccin. no podr compensarse con la suma dism.viida. pero s SP podrn distribuir en/re los socios. La disminucin de capital se realiza siguiendo los mismos pro.:.. . ... :.. " n:i., ya sealados para el aumento de capital; y se puede realizar por: a) Reduccin en los aportes de los socios. en generala parcial. b) Por exclusin de socios. e) Liberando a los socios de las cantidades aun no desembolsadas.

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Tcxtos Jurdicos un versitanos

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CAPITULO IV SOCIEDAD EN COUANDITA SUPLE (Arts. 93 - 100)

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SOTA.: En el estudio de este Captulo que versa sobre la sociedad en comandita simple, que
es de personas; Y en razn de su ntima relacin con el de las sociedad en comandita por acciones, que es de capitales, se har mencin en varias ocasiones de la expresin "sociedades comanditarias", en cuyo caso deber entenderse que comprende ambos tipos de socil!dades, y la expresin "sociedad en comandita simple" que deber entenderse aplicada exclusivamente al tipo de sociedad referida.
Aclarando: el artculo 30j Com. que se refiere a las sociedades en comandita por acciones, dice: Son aplicables a esta clase de sociedades, las reglas de la comanditaria simple en lo relativo a los socios comanditados y a las prohibiciones y facultades de los comanditarios, siempre que no se opongan a lo dispuesto en este Captulo.

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4.1.

CO:VCEPTO DE SOCIEDADES COAJ.rLVDITARJAS.

La aproximacion de la sociedad en nombre colectivo con la en comandita ha hecho decir aReinshemer que sta ltima "constituye por su ordenacin juridica una verdadera variedad de la sociedad en nombre colectivo'. Brunetti dice: "Por su desarrollo histrico se trata de una desviacin de una sociedad en nombre colecti . . o ". Garrigues dice: "La ley considera la sociedad comanditaria como una subespecie de !u sociedad colectiva ". Barros Errsuri: dice: "La sociedad en comandita es una mezcla de sociedad en nombre colectivo .v de la sociedad annima ".
y en verdad, aunque las sociedades en comandita, simple o por acciones. constituyen un

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tipo especial inconfundible con las dems sociedades, no puede negarse que aqullas, sin /0.1 elementos de la colectiva, no subsistiran. Hasta podra decirse metafricamente y empleando cantidades, que en la sociedad en comandita simple intervienen las tres cuartas partes de la sociedad en nombre colectivo. y una cuarta parte de la sociedad annima, aun cuando esa pequea participacin de esta ltima consista nada ms en la limitacin de responsabilidad de ciertos socios hasta una cuanta determinada; y que en la en comandita por acciones. participan por partes iguales la sociedad en nombre colectivo y la sociedad annima.

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Puede definirse la sociedad en comandita simple, diciendo que: 'Es un" sociedaJ1:; personalista que se constituye bajo razon social, compuesta con el nombre de uno o de \'ari~t\~ de los socios comanditados, que responden ilimitada y solidariamente de: las obligaciones'~ sociales; y de uno o varios socios comanditarios, que nicamente estn obligados al pago de> sus aportaciones".
A la razn social se le agregar siempre las palabras Sociedad en Comandita, o sus

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iniciales ;'5 en

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En un primer anlisis se hace resaltar que los socios comanditados. tanto de las en comandita simple como en las por acciones. como en la sociedad en nombre colectivo. , responden ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales. Existen como se ve en esta cIase de sociedad dos clases de socios: los comanditados y los comanditarios. Los primeros, como se ha visto se hallan en la misma situacin que los socios de la sociedad en nombre colectivo; los comanditarios solamente estn obligados a una cantidad determinada, que es la de sus aportaciones. No son responsables de las deudas y prdidas sociales, sino hasta donde alcance el capital que se hubieren comprometido a poner en la sociedad.

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2.

NACIAlIENTO DE LAS SOCIEDADES E;' . COMANDITA SLHPLES.

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Diversos autores estn de acuerdo en que no hay uniformidad respecto a; origen de la sociedad en comandita simple. La creencia general. escriba Manuel Cervantes, es que la sociedad en comandita deriva del contrato de "comanda" muy usado en la Edad Media. "El origen se halla en el contrato de comanda (commanda, accomunda, commandita), que naci en los siglos X II XI en las costas del Mediterrneo. En virtud de e..ste con/rato una persona confiaba a un mercader o a un marino lIn capital en efectivo o en mercancas para que lo girara comprando, vendiendo o revendiendo, segn fuera necesario. Esa persona se reservaba una parte en las ganancias de las operaciones y no con ji; otro riesgo "UI! pcrdc: el fondo de la comanda, es decir, el capital. El nombre de este contrato viene de "commendare' que significa confiar. depositar, dar mandato. La prctica del contrato de comanda [ue en un principio especial al comercio de mar, despus se extendi al comercio : rrestre. " Arcungeli cree que fue formndose de una manera espontne. ~, id seno d; la socieda en nombre colectiva, como reaccin contra el principio de responsabilidad ilimitada Y logrando sustraerse a ese principio algunos asociados. Sin embarg.: otros autores creen -y esta es la opinin ms verosmil, que los precedentes de la sociedad en comandita se encuentran en la Edad Media en el contrato de "Commenda" por el cual una persona ("Commeruiat()r'~. confiaba capital a otra ('Tractator "J, que lo empleaba en operaciones comerciales, generalmente de Derecho Marltimo. en nombre propio, dividindose proporcionalmente los beneficios oh tenidos. Este contrato de commenda fue establecido, segn Miana. en sustitucin del pr.. .u amo a inters. por estar este ltimo contrato
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[ ic, Julio Cesar Martnez.

Textos Jurdicos Universitarios

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considerado como usurario por las leyes cannicas y en parte tambin por las leyes civiles. Al orincipio parece que fue un simple contrato similar al de cuentas en participacin. y, ms '(un/t!, la necesidad de proteger al capital suministrado por el comanditario para garantizar ios derechos de los acreedores sociales frente a los acreedores particulares del socio gestor. ;:::o sentir la conveniencia de publicar el contrato celebrado en el Registro de las Coruoraciones o Municiptos, y as paulatinamente fue destacndose la entidad sociol. frente e sus propios componentes. hasta alcanzar modernamente la categora de Sociedad _~ler'can!j! Puente y Calvo al hacer la referencia histrica de esta sociedad sealan (jut!. i: -,ociedad en comandita tuvo su origen histrico en el contrato de Comandita de Mar. qu: despus se hizo extensivo al comercio terrestre. Por este contrato una persona confiaba U}JO suma de dinero (commenda) a un armador o comerciante, para una empresa determinada, generalmente de compra de mercancas para su venta o exportacin, corriendo el riesgo de una ganancia o une: prdida. Fue en un principio este contrato un medio de interesar a la .\'oblezu en las operaciones mercantiles sin aparecer su actividad como una operacin de prstamo con inters. con la cual tena algunas semejanzas. Fino/mente, Carrillo Zalce al hablar de los antecedentes histricos escribe: ",~e considera que esta suciedad deriva del contrato medieval de commenda, por el cual una parte entrega a otra bienes para que los emplee en negocios mercantiles, repartindose 1,).. . beneficios. Otros opinan que deriva de la sociedad en nombre colectivo, que no modifica sino por la limitacin de responsabilidades de algunos de los socios".

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.+3.
C.iR..JCTERSTfCAS DE LAS SOCIEDADES COJLLVD1TARL4S. Las caracteristicus de la'. sociedades comanditarias son:

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1.

La sociedades tienen dos tipos de socios:


(1)

Los socios "comanditados ". que son iguales a los socios colectivos. es/o es (!/!L' responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales y tienen derecho exclusivo o administrar la sociedad; este tipo de socios funciona con sujecin a las reglas dudas para los socios colectivos; o sea, que no pueden derogar por pacto su responsabilidad ilimitada ) solidaria frente a los acreedores sociales. que tienen derecho a participar en 'a admimstracion social en virtud de su calidad de socios comanditados y que son los nicos cuyos nombres figuran en la razn social; desde luego, los comanditados pueden delegar Si/S [acultades administratvas en lino o varios administradores, en iguales trminos que los socios colectivo. . b) Los socios "comanditarios" (I!le solamente responden frente a los acreedores sociales con el valor de sus aportes, que no pueden intervenir en la administracion social. salvo el derecho de examinar los documentos de la sociedad en las pocasfijadas pura elfo en la escritura social .1': de pedir cuentas de la administracion u quienes la ejerzan. .1 cuvns
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes \i sus Auxiliares

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Generalmente los sodas comanditados son conocidos tambin con el nombre de' gestores y de socios colectivos.

4.4.

CONSTITUC10N DE LAS SOCIEDADES COAIANDITARL4S..

La sociedades comanditarias, al igual que todas las dems sociedades se constituye por' escritura pblica y se inscribe en el Registro de Comercio. Adems de los requisitos de la escritura pblica sealados en general para las ciedades (Art. 22 Com.), es necesario aplicarle a Itt sociedades comanditarias. otras isposiciones legales, tales como los articulo 91 93. ." r, ., om., que son las disposiciones ue le danfisonomia a este tipo de sociedades. Tales disposiciones dicen:

94. Las sociedades comanditarias se constituyen siempre bajo razn social, la cual se formar con el nombre de uno o ms socios 'comandiJados y cuando en ella 110 figuren los de todos estos se le aadirn las palabras " . compaia": 11 otras equivalentes. A la razn social se lit agregarn siempre las palabras "Sociedad en Comandita'o su abreviatura "S. En c.". Si se omite este requisito. la sociedad se considerar como Colectiva. 93 En la escritura constitutiva de las sociedades eomanditarias deber expresarse quienes son socios comandita.l,., -' quier:> son comanditarios. Al pacto que derogue o limite la responsabilidad ilimitada y solidaria de alguno de los socios comanditados, le ser aplicable lo dispuesto en el artculo 74.

74. Las clusulas de la escritura social 'e.Y:imalJ H iv) socios de la responsabilidad ilimitada y solidaria n, producirn efecto legal alguno con relacin a terceros; pero los socios entre si pueden estipular que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porcin o cuota determinada, caso en el cual la limitacin de responsabilidad a favor de uno o varios socios implicar nicamente el derecho de repetir contra los consocios lo que se haya pagado en exceso.
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Lic. Julio Csar Martnez.

Textos Juridicos Universitarios

Por otra parte, el artculo 95 Com., dice:

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El socio comanditario o cualquier extrao a la sociedad que haga figurar o que permita expresa o tcitamente que figure su nombre en la razn social, quedar sujeto a la responsabilidad de los comandltados.

o sea que en ese caso respondern ilimitada y solidariamente.


Como se puede apreciar, la razn social de las sociedades comanditarias no difiere d' la de la sociedad en nombre colectivo, en cuanto a su formacin, elementos, caracteres. importancia, funcin, etc.; por tanto, los principios explicados COIl relacin a la razn socia! de la sociedad en nombre colectivo, tiene plena vigencia aqu. Actualmente, las sociedades comanditarias tienden a desaparecer; los requisitos legales ahuyentan a quienes pretenden aportar sin correr el riesgo de la responsabilidad ilimitada J' solidaria, y no quieren tampoco ser excluidos de la administracin de los negocios de las sociedades.

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.J. 5.

APORTAC/OX

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En cualquier clase de sociedad todos y cada uno de los socios estn obligados a poner algo en comn, o lo que es lo mismo. la aportacin es esencial para adquirir la condicin de socios. El socio comanditario puede aportar cualquier cosa, menos su industria, debido a que en lo concerniente a la aportacin. ese socio, est colocado en una situacin parecida a la del socio de una sociedad de capitales; podra valer aqu, como argumento lo establecido en e! artculo 31 Como El aporte del socio comanditario asume una doble funcion: forma el capital de operacin de la sociedad; ya la vez ste es una garanta para los terceros que contratan con la sociedad Si el socio comanditado, adems de su industria se ha comprometido a aportar dinero ti otros bienes J' cumple totalmente su obligacin, no por ello cesa su responsabilidad ilimitada.' mientras que el socio comanditario al satisfacer ntegramente su aporte, ya no est obligado a pagar ms. pues el monto de aquel delimita el alcance de la suma de aportacin. El diverso tratamiento a que est sometida la aportacin del comanditario lo delinea Garrigues, tomando en consideracin el aporte bajo dos aspectos: o como cuota social o como una suma de responsabilidad. En trminos generales el pensamiento de ese autor es el siguiente: "La aportacin, por la naturaleza de las normas que la regulan. se sujeta a preceptos de derecho dispositivo. En tal virtud, los socios disponen de amplia libertad de
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pactar sobre ese punto: renunciar al aporte, disminuirlo, aplazar el pago, etc. Pero ningu . '., de esos pactos vale contra terceros, por "cuanto la aportacin es, al mismo tiempo. suma de".'. responsabilidad". A los acreedores sociales les asiste el derecho de que el comanditari~~ contribuya a la responsabilidad de la sociedad con la suma ofrecida en el contrato. Razn":~: esos pactos invaden la esfera de las relaciones externas de la sociedad (responsabilidad)" dominada por normas de derecho coactivo ". Ya se trate de socio comanditado, sea ya de socio comanditario, la cesin de todo o perle de su participacin social, se regir por lo dispuesto para la sociedad en nombre colectivo, esto tambin lo regulan los artculos 50, 100 Y 76 Como

4.6.

AD\4INISTRACION y REPRESElvTACION 4.6.1. AD\1INISTRACJON

t 1

Las reglas y principios desarrollados con relacin a la gestin y representacin social de la sociedad en nombre colectivo. son idnticas a los de la sociedad en comandita simple, principalmente en lo tocante al nombramiento, atribuciones, facultades, etc. de los administradores y representantes de dichas sociedades. Sobre los administradores, no tendra que aadirse nada ms si no fuera porque la ley no permite a los socios comanditarios inmiscuirse en la administracin social. y ello trae consigo importantes consecuencias para estos socios.

Prohibicin de Administrar y de Concurrencia: A los socios comanditarios se les prohibe la administracin J' representacin de la sociedad. No estn, pues, en condiciones favorables ni desfavorables de hacerle competencia a la sociedad de que forman parte. Por tal motivo. la prohibicin de concurrencia nicamente afecta a los socios comanditados. Esta es la tesis sustentada por los autores. entre ellos Joaqun Garrigues; pero ste insina la posibilidad, de que en algunos supuestos de competencia ilcita, no quedaran libres de responsabilidad los socios comanditarios. Al efecto, el artculo 96 Como y el 97 que es su complemento, dicen:

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96. Los socios comanditarios 110 pueden ejercer acto alguno de administracin, ni aun con carcter, de apoderados de los administradores o representantes; pero no se reputarn actos de administracin las autorizaciones dadas ni la vigilancia ejercida por los comanditarios, de acuerdo con la escritura social o con la ley, ni el trabajo subordinado que presten a la empresa. Los comanditarios podrn asistir a las juntas de socios sin voto en los acuerdos que signiflquen una intervencin en la vida de la sociedad.
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97. El socio comanditario quedar obligado ilimitada y solidariamente para con terceros, por todas las obligaciones sociales en que haya tomado parte en contravencin a lo dispuesto en el artculo anterior. Tambin ser responsable ilimitada y solidariamente para con terceros, aun por las operaciones en que no haya tomado parte, si habitualmente ha administrado los negocios de la sociedad.
Es correcto ese criterio, porque incluso, si el socio comanditario interviene el id .:{mir.is[rncin, contraviniendo con ello las prohibiciones impuestas por el legislador, tendr (/ lo sumo, como castigo. la agravacin de su responsabilidad con relacin a terceros, si stos n{lan su accin contra l, pues esos son los nicos efectos sealados por la ley. Es decir. que no sera correcto atribuirle otros distintos, o sea hacer extensivas a los socios comanditarios las sanciones establecidas para los socios comanditados en caso de infringir la prohibicin de concurrencia. Esto queda reforzado si se piensa que al prohibir el ordenamiento jurdico esa conducta desleal del socio, tiende a tutelar los intereses de la sociedad y de sus miembros inocentes; en cambio, si el socio comanditario administra, en contravencin a las disposiciones legales. su actividad la realiza con el conocimiento y el seguro consentimiento de los dems, por lo que s hace competencia ilcita a la sociedad la culpa recae en todos. al permitir la ejecucin de actos prohibidos.

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Caso en que los Comanditarios Administran: Los socios comanditarios s pueden ejercer actos de administracin. conforme al artculo 99 Com., que dice:

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Si para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador, 110 se hubiere determinado en la escritura social la manera de sustituirlo, y la sociedad hubiere de continuar, podr un socio comanditario, a falta de comanditados, desempear interinamente los actos urgentes o de mera administracin durante el trmino de 30 das contados desde lafecha en que la muerte o incapacidad hubiere sido conocida.. En estos casos el socio comanditario no contrae responsabilidad ilimitada como consecuencia de su gestin. Vencido el plazo de que habla el inciso primero, si no se reorganizare l i sociedad con la inclusin de nuevos socios, se disolver y liquidar.

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- Derecho de Informacin: Nada nuevo queda por agregar sobre el derecho de informacin de los socios comanditados. pues es el mismo en lo concerniente a su contenido y extensin. que el de los Socios de la sociedad en nombre colectivo. A los socios comanditarios se les restringe esl' derecho. pues se circunscribe, por lo general, a conocer anualmente la gestin social a travs

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TtuloPreliminar - Los Comerciantes ;y sus Auxiliares

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de la cuenta presentada por los administradores de la sociedad (Art. 98 In. 1. Com.) disposicin dice:

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Los socios comanditarios no podrn examinar el estado y situacin de la administracin social, sino en las pocas y en la forma prescrita en la escritura constitutiva.
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..

Sin embargo. los incisos Z". y 3. De la misma disposicin legal, dicen respectivamente:

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1
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I

Si la escritura nada dispusiere sobre estos puntos, los administradores comunicarn anualmente a los socios comanditarios el balance y el estado de prdidas y ganancias al final del ejercicio social, ponindoles de manifiesto, durante un plazo que no podr bajar de quince das, los antecedentes y documentos precisos para comprobarlos y discutir las operaciones. Este examen podrn hacerlo por s o por auditores debidamente autorizados. Los socios comanditarios, siempre que el estado de cuentas lo justifique, tendrn derecho a solicitar la aprobacin de los comanditados para nombrar un interventor; si los comandltados llegaren tal autorizacin, y se aprobare judicialmente 'la procedencia de tal medida, los comanditarios tendrn derecho a retirarse de la sociedad. Los comanditarios debern hacer uso de este derecho dentro de los seis meses posteriores a la fecha en que fue por ellos conocido el desmejoramiento de los negocios sociales.
Todo esto constituye medidas atinadas que permiten al socio comanditario indagar, dentro de un plazo prudencial, sobre la veracidad de las cifras del balance y de los estados de prdidas y ganancias, y discutir las operaciones cuando le parecieran dudosas. obscuras o no justificadas suficientemente.

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4.6.2. REPRESENTACION.

Respecto a la representacin legal de la sociedad en comandita simpl.: n' necesario remitirse a lo dicho sobre este punto, respecto a la sociedad en nombre e ." l.Jue conforme al artculo 100 Como es aplicable a la sociedad en comandita simple. los artculos 78-79-RO-81-82 y R4 Com., que tratan sobre la administracin y representact.in d ~i\ sociedades en nombre colectivo.
4.7. A UMENTO y DISMINUCION DEL CAPITAL SOCIAL.

- Aumento: Lamentablemente en este tipo de sociedades, el Cdigo de Comercio (Arts. 93 al lOO). no se refiere en ningn momento al rgimen de aumento de su capital social. y como en las
244

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Lic. Julio Csar Martnez.

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sociedades en nombre colectivo, la bibliografia es escasa y ms aun en estas sociedades, las cuales son poco usadas ya que no hay una verdadera ventaja real en el/as.

De conformidad al artculo 100 Com., a las sociedades en comandita simple les son aplicables algunas de las disposiciones que se refieren al rgimen de las sociedades en nombre colectivo, y entre el/as se encuentran los artculos 88 y 89 que se refieren a las resoluciones que por ley corresponden a los socios; y el 47 que se refiere al acuerdo de modificacin de la escritura, por lo que, es necesario volver a lo ya explicado, aunque sea en forma ms breve. El acuerdo de modificacin de la escritura debe ser tomado en una Junta General de Socios, a la que se convocar por medio de simple citacin personal escrita. Dicha Junta deber tomar el acuerdo de modificar el Pacto Social (lo que por supuesto, es vlido tambin par el caso del aumento del capital social y su disminucin) por el consentimiento unnime de los socios, a menos que en la escritura pblica de constitucin de la sociedad, se hubiere pactado que puede acordarse la modificacin con el voto favorable de la mayora de los miembros de la sociedad. (Art. 47 Com.) Las formas de aumentar el capital en estas sociedades, son bsicamente igual que en la sociedad en nombre colectivo, o sea: a) por admisin de nuevos socios, que consecuentemente traern nuevas aportaciones; b) por aportaciones de los mismos socios que integran la sociedad; e) por capitalizacin de utilidades obtenidas en anteriores ejercicios econmicos y no repartidas; d) por compensacin de los crditos que existan a favor de otras personas o los mismos socios, a cargo de la sociedad, obligaciones que se extinguen creando as nuevas participaciones sociales,' y e) por revalorizacin del patrimonio de la sociedad, con la limitacin, en este ltimo caso, que el importe de la plusvala, no podr repartirse entre los socios sino hasta que se enajenen los bienes revalorizados y se perciba en efectivo el importe de esta plusvala.

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Disminucin: Tambin se puede decir que lo dicho sobre este tema para la sociedad en nombre colectivo, es aplicable a la sociedad en comandita simple.

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NORlvfAS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO APLICABLES A LA SOCIEDAD ENCON/ANDITA SIN/PLE.

Sobre este particular, el artculo 100 Com., dice: Son aplicables a la Sociedad en Comandita Simple los artculos 75, 76, 77, 83, 91 Y 92; tambin le sern aplicables, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 96, los articulos del 88 al 90 inclusive.
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Los artculos del 78 al 82 inclusive y del 84 al 87 inc'ustve, se aplicarn comanditados.

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los socios
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Para facilitar el estudio de este punto, aunque las disposiciones citadas ya han sido :.~ transcritas enforma dispersa. se repite su transcripcin en el orden mencionado en el artculo~~':' 100 Como As se tiene: ~~"i
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Los articulos 75. 76)i 77. se refieren a la "razn Social, Ji dicen:

75. Cualquier persona extraa a la sociedad que haga figurar o permita que figure su nombre en la razn social, quedar sujeta a responsabilidad ilimitada .v solidaria. 76. El ingreso o separacin de un socio no impedir que contine la misma razn social hasta entonces empleada; salvo que en sta figure el nombre del socio que se separa, en cuyo caso deber suprimirse su nombre en la razn social. 77. Cuando la razn social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos derechos .v obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregar a dicha razn social la palabra "sucesora.
El artculo 83 Como se refiere al derecho de informacin de que gozan los socios, y dice:

83. Los administradores estn obligados a dar a conocer a los socios, por lo menos anualmente, la situacin financiera .v contable de la sociedad, incluyendo el balance general correspondiente y el estado de prdidas )' ganancias.
Los artculos 91 y 92 Como se refieren a la reserva legal. y dicen:

9l. La cantidad que se destinar anualmente para integrar la reserva legal ser el cinco por ciento de las utilidades netas y el lmite legal de dicha reserva ser la sexta parte del capital sociaL 92. La mitad de las cantidades que aparezcan en la rescr. legal deber tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreos e fcii realizacin; la olra mitad podr invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad.
El articulo 96. a que se refiere el artculo lOO Com., en su relacin con los artculos del 88 al 90, dice:

96. Los socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administracin, ni aun. >/ con carcter de apoderado.., de los administradores o representantes; pero 110 se
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le. Julio

CsarMartnez.
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Textos Jurdicos Universitarins

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reputarn actos de administracin las autorizaciones dadas ni la vigilancia ejercida por los comanditarios, de acuerdo con la escritura social o con la ley, ni el trabajo subordinado que presten a la empresa. Los comanditarios podrn asistir a las juntas de socios sin voto en los acuerdos que signifiquen una intervencin en la vida die la sociedad.
Los artculos 88. 89 JO 90 Com., expresan:

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88. Las resoluciones que por la ley corresponden a los socios, sern tomadas en junta general convocada por los administradores, o por cualquiera de los socios, bastando la simple citacin personal escrita.
89. En la junta general de socios se tomar resolucin por el voto de la mayora de ellos, salvo que la ley o el pacto exija otra proporcin. Podr pactarse, sin embargo, que la mayora se compute por capitales; pero si un solo socio representare ms de la mitad del capital social, se necesitar, adems, el voto de otro. Salvo pacto en contrario, la representacin del socio industrial o del conjunto de ellos ser igual a la del socio capitalista que represente el mayor inters, en el concepto de que se computar como voto del grupo de socios industriales el adoptadopor la mayora de ellos.
90. La junta encomendar a uno de los socios, si los estatutos no lo han hecho

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con anterioridad, las funciones de secretario para que redacte el acta de la sesin y extienda las certificaciones de la misma.
Los artculos 78. 79, 80, 81, 82, 84, 85, 86 Y 87 Como que se refieren a lu
administracin, se aplican exclusivamente a los socios comanditudos. Tales disposciones
dice:

78. La administracin de la sociedad est a cargo de uno o varios administradores, quienes pueden ser socios o personas extraas. En defecto de pacto que limite la administracin a algunos de los socios, todos son administradores y toman sus acuerdos por mayora. 79. Salvo pacto en contrario, los nombramientos y remociones de los administradores se harn libremente por la mayora de votos de los socios. 80. Cuando en la escritura social se pactare inamovilidad del administrador, podrn los socios, por acuerdo de la mayora, removerlo, pero ste tendr el derecho de exigir que se califiquen judicialmente los motivos de la remocin, la cual ser definitiva si se prueba dolo, culpa, inhabilitlad o
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El administrador removido deber hacer uso de 111 accin que le confiere este artculo, dentro de seis meses, contados a partir de la fecha de la remocin. 81. El administrador slo podr enajenar y gravar los bienes inmuebles de la sociedad con el consentimiento de la mayora de los socios, o en el caso que estas operaciones constituyan la finalidad social, o sean una consecuencia natural de sta, o SI? le confiere esa facultad en la escritura sociaL 82. Salvo pacto en contrario, el administrador slo podr, bajo su responsabilidad, dar poderes especiales,pero no podr delegar su cargo. 84. El uso de la firma o razn social corresponde a todos los administradores, salvo que en la escritura constitutiva se reserve a uno o varios de ellos.

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85. Los administradores se reunirn en consejo, por lo menos una vez al mes. En defecto de estipulaciones expresas en contrario, las decisiones de los administradores se tomarn por voto de la mayora de ellos, y en caso de empate, decidirn los socios. Cuando se trate de actos urgentes cuya omisin traiga como consecuencia un dao grave para la sociedad, podr decidir uno solo de los administradores, en ausencia de los otros que estn en la imposibilidad, aun momentnea, de resolver sobre los actos de administracin. 86. Los socios que no son administradores tendrn derecho de examinar por s o por auditores debidamente autorizados, el estado de la adminlstracin y la contabilidad y papeles de la compaa, haciendo las reclamaciones que estimen convenientes. 87. Los socios capitalistas que administren, podrn percibir peridicamente, por acuerdo de la mayorla de los socios, remuneracin con cargo a gastos generales. En cuanto a los socios industriales, se estar a lo dispuesto en los incisos finales del artculo 38.

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CAPITULO V SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (Arts. IOI -125)

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5.1.

CONCEPTO.

Definir universalmente a la Sociedad de Responsabilidad Limitada es casi imposible. Todas y cada una de sus modalidades han sido legisladas en forma distinta en los diversos pases. En la mayora de las legislaciones, la Sociedad de Responsabilidad Limitada es considerada como una sociedad de personas; en otras, como una sociedad de capitales; y en otras finalmente, como una sociedad de tipo mixto o nuevo. De igual manera, segn las legislaciones, puede haber plena libertad para la transferencia de las participaciones sociales, que estar sujeta a todas las limitaciones de las sociedades colectivas. Coexisten los sistemas legales que /imitan el nmero de socios, con los que no ponen lmites algunos. La misma disparidad de criterios se encuentra en cuanto a la regulacin de un mximo o un mnimo de capital, o a la forma de suscribirlo. Los mismos lmites de responsabilidad no estn sujetos a un criterio comn, ya que en algunos pases el lmite mximo de la responsabilidad social est determinado por la cuanta de la aportacin social, mientras que . en otros est determinado por la cuanta del capital social. El solo hecho que haya un lmite a la responsabilidad, no puede servir como elemento para una definicin, ya que tambin ese lmite es aplicable a las sociedades de capitales. Si al principio se ha dicho que definir a la Sociedad de Responsabilidad Limitada es "casi imposible ". fue porque se cree que existe una nota o caracterstica comn en todos los pases y sistemas, que permite intentar una definicin universal. Antes que nada, se insiste en sealar la ntima y concordante relacin que existe entre los lmites de la responsabilidad y lafacultad de administrar del socio. Cuando el socio puede legalmente administrar o representar a la sociedad, y resulta indiferente el que ejerza o no estas facultades, se encuentra ineludiblemente ante la obligatoriedad de responder ilimitadamente de las obligaciones sociales. Podra argumentarse que en la sociedad annima se da la limitacin de responsabilidad a pesar de que el socio puede administrar o representar a la sociedad. Sin embargo existen unas diferencias sutiles pero no por el/o menos valederas, entre la facultad administrativa que tiene el socio de la sociedad en nombre colectiva o en comandita, y la del de la sociedad annima. Esencialmente, lafacultad administrativa que genera una responsabilidad ilimitada en la sociedad en nombre colectivo o en la en comandita. en cuanto a los socios comanditados, es "originaria ", "directa ", permanente y comn a todos los socios.

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Es cierto que el pacto social, o la Junta General de Socios, pueden alterar, variar' '~, i limitar estas caractersticas, pero lo fundamental es que, si no hay disposicin socii~;~, contraria, todos los socios de la en nombre colectivo o comanditados de la en comandita, s~"t administradores y representantes de la sociedad, por tiempo indefinido y sin necesidad de u~~: ratificacin especial y peridica ~Y!;.ir
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Es "originaria", pues se posee por el solo hecho de ser socio, y no necesita que la ~.~. establezca la escritura social; es "directa", desde el momento que no le es necesario Una. resolucion social que la otorgue: es "permanente" puesto que no se necesita ser renovadaT peridicamente; y es "genera! ", ,vaque incluye a todos los socios, "!f'~.
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. Diferente res~Lta en la ~ociedad ~nnima, en la q~~ estat.acultad administrativa tiene su .. .L.'~.:-.:. origen en la escritura social, necesita una resolucin social que la confiera, debe se~4' renovada peridicamente, y no es necesariamente extensiva a todos los socios, o sea, es lji! resultado de una decisin de la Junta General de Socios, que confiere a los directores sul~' calidad de tales. '.. ~Es ms, la administracin recae directamente en todos los socios de la sociedad er'~~: nombre colectivo, y en los comanditados de la en comandita; mientras que en la sociedad.~ annima slo se crean los cargos, y los socios slo indirectamente son llamados a la'% administracin, por medio de su eleccin o n o m b r a m i e n t o . ' T
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Entonces, mientras a un socio le est vedada la administracin, o sta le sea conferida;~' de una manera indirecta y no original, goza de una limitacin en la responsabilidad de las;1l' obligaciones sociales; mientras que si administra por propia facultad, tiene que responder ilimitadamente de dichas obligaciones sociales. Ahora bien. la Sociedad de Responsabilidad Limitada altera radicalmente esta relacin, e instituye una nueva modalidad que permite limitar la responsabilidad, aunque el socio tenga derecho de una manera original y directa a la administracin social. Esta modalidad o caracterstica s es un rasgo esencial, comn en todas las legislaciones y posiciones doctrinarias, y ello autoriza a proponer la siguiente definicin como valedera para todos los pases y para todas las posiciones: "La Sociedad de Responsabilidad Limitada, es aquella en la que los socios slo responden limitadamente de las obligaciones sociales, al mismo tiempo que se les concede, de una manera directa y original, la facultad de administrar a la misma". Con el/o se cree satisfacer la necesidad de establecer un criterio fundamental comn en todas las legislaciones y posiciones doctrinarias, diferencindolo de otros tipos de sociedades; al mismo tiempo se sortea el escollo ya mencionado de la disparidad legislativa y doctrinaria. El Cdigo de comercio salvadoreo se abstiene de dar una definicin de la sociedad en estudio: sin embargo, segn lo estatuido en su regulacin legal al respecto, puede ser definida as: "La Sociedad de Responsabilidad Limitada es una sociedad mercantil con nmero de
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socioslimitado, con denominacin o razn social, de capital mnimo y fundacional, dividido en participaciones no representables por ttulos negociables, y en la que los socios slo responden con sus aportaciones, salvo las excepciones permitidas por la ley".
El que sea una sociedad mercantil est expresamente dicho en los articulas 17 y /8 [om., y el resto de la definicin ser analizado en el desarrollo de este Texto.

CRITICAS AL .\DAIBRE DE L4. SOCIEDAD.


Duras crticas ha recibido el nombre con que se ha bautizado a la sociedad en estudio. Rodrguez Rodrguez arguye: realmente la annima y la limitada son sociedades de responsabilidad limitada; pero en el sentido de que junto a la responsabilidad ilimitada del patrimonio social por las obligaciones sociales no responde el patrimonio de ningn socio, si no es en el lmite de la aportacin que haya prometido. De esas consideraciones concluye que la responsabilidad limitada no es una caracterstica exclusiva de la sociedad en estudio, y ese detalle es, adems, un poco dudoso, por cuanto da lugar a pensar erradamente en una responsabilidad de la sociedad hasta una cierta cuanta, lo cual es inexacto porque el patrimonio de la sociedad responde ilimitadamente como el de cualquier persona fisica o jurdica.
No obstante las crticas, se ha generalizado la locucin "Sociedad de Responsabilidad

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Limitada ". A este tipo de sociedad segn manifiesta de Sola Caizare, tambin se le ha llamado "Sociedad por Cuotas" (Portugal y Brasil) " "Sociedad Ilimitada ,. (Cuba, Turqua y Japn): "Sociedades Especiales de Responsabilidad Limitada" (Guatemala); "Sociedad de Personas de Responsabilidad Limitada" (Blgica),' "Sociedades Colectivas con Responsabilidad Limitada" (Panam y Nicaragua) En El Salvador se ha aceptado la expresin "Sociedad de Responsabilidad Limitada ": pero mejor debera denominarse "Sociedad de Riesgo Limitado", por sus efectos, lo que quieren limitar los socios es el riesgo de su participacin.

5.3.

NACIAIIElvTO DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LI.\I1TADA.

Durante siglos, el hombre conoci dos tipos bsicos de sociedades mercantiles que, a pesar de los grandes cambios que sufrieron y los variados criterios que las regularan, lograron mantener intactas sus caracteristicasfundamentales y distintivas. Una fue la Sociedad en Nombre Colectivo, en la que todos los socios tienen derecho (1 la administracin de la misma, y en la que todos ellos responden ilimirada y solidariamente
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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes 'sus Auxiliares

por las deudas sociales. Poco importa que en una determinada sociedad en nombre colee ';"' alguno de los socios haya renunciado a la administracin social: su responsabilidad s~ siempre ilimitada y a los terceros no les afectar que haya o no haya tomado parte en administracin.
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La otra fue la Sociedad en Comandita, en la que los socios se dividen en dos clases: l~\f1t,( que estn en un todo asimilados a los socios de las en nombre colectivo, que son los socioi~':, ~ comanditados: y los que tienen prohibido intervenir en la administracin social a cambio d~>(j~ i ver limitada su responsabilidad a los aportes, a los que se comprometieron como socios, I son los socios comanditarios.:~~;

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Ambos tipos de sociedades nacieron y se desarrollaron simultneamente, da' vigencia y estabilidad al principio de que todo socio que administra, o a quien no le e'" esencialmente prohibido hacerlo, responde ilimitadamente de los riesgos sociales. Slo ,:t' socio comanditario podr limitar su responsabilidad. pero ello lo logra a costa de privarse de'~l< ," toda ingerencia en la administracin social. }~i; El advenimiento del capitalismo propicia el nacimiento y desarrollo de la SOciedal] annima, en la cual la responsabilidad de los socios est limitada al valor de su aporte y tale;~i~ socios pueden intervenir en la administracin pero slo de una manera indirecta. Siri'W. embargo, esta sociedad est sujeta a trmites administrativos. internos y externos. sumamentliJ;. t costosos y lentos, que no la hace muy apta para las orgctnizuione: de mediana o pequed.:~~ J. cuanta, o las que cuentan con escaso nmero de socios, a las de tipo familiar. .' 1

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1":0 obstante. la ventaja de limitar la responsabilidad al mismo tiempo que permita la:;}; gestin administrativa, hizo que las annimas tuvieran un auge enorme y se multiplicaran a:~~: un ritmo vertiginoso. Se idearon clusulas especiales para limitar en lo posible la~' transferencia de las acciones y se intent estipular aun lo inestipulable, en un intento de tener,~ una sociedad annima que poseyera las ventajas de la colectiva. Los xitos parciales con esteAJ: objeto obtenidos, no lograron proporcionar una solucin adecuada (1 las necesidades y slo~}5/ sirvieron. ms que todo. para degenerar y desnaturalizar a la socieda.l :'>7nimc{ ":',
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En Europa, a mediados del siglo pasado. comenz a tomar cuer; './ tesis que sosten'k la conveniencia de crear un tipo de sociedad que en su estructur.i inte se asemejase a k,' sociedad colectiva, pero tomando de la annima la limitacin .i-: la responsabilidarl de los-;;~ socios a sus respectivos aportes.
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Algunas de las razones de tipo prctico que hacan imperativa esta creacin, puedenlik: encontrarse expresadas en los siguientes prrafos que han sido tomados de la exposicin dei~ motivos de la Comisin Italiana, encargada de la elaboracin de un proyecto de Ley de!!;: Sociedades de Responsabilidad Limitada.;~, ..El legislador italiano no puede permanecer indiferente ante la responsabilidad que':~ caracteriza el movimiento asociativo de la economa moderna y que, entre nosotros, no esl menos vivo que en otros sitios, --- Examinando la situacin de las sociedades por acciones enl~
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cuya forma esta tendencia ha debido hasta ahora encontrar su desembocadura, se tiene la sensacin de que un importante nmero de estas sociedades corresponde a empresas de proporciones modestas y de un estricto carcter familiar, e incluso personal que han tenido que asumir las formas de la sociedad por acciones porque nuestra legislacin no ofrece ningn otro camino para asegurar la limitacin de la responsabilidad. --- Se trata de sociedades por acciones nominativas, de transferibilidad limitada, con simulacros de asamblea, consejos de administracin y colegios sindicales, repartidos entre dos o tres personas. siempre las mismas. Se trata de sociedades que emplean bueno. parte de sus actividad..:s buscando el modo de evadir elegantemente los preceptos legislativos referentes al funcionamiento de las sociedades por acciones, superfluos y engorrosos para una empresa de proporciones modestas. --- Se favorece mejor el desarrollo econmico del pas manteniendo una legislacin que alimenta este sistemtico falseamiento de las funciones sociales de carcter personal que quieren beneficiarse del principio de la limitacin de la responsabilidad una nueva forma social adecuada a las mismas?--- Los intereses de los terceros son mejor tutelados ante una seudo sociedad por acciones, que puede formarse con el desembolso mnimo de capital social prescrito por la ley o ante una sociedad de responsabilidad limitada rodeada en su constitucin de garantas rigurosas?". Si bien esta exposicin de motivos haca referencia a la Italia de 1925. sus conceptos pudieron igualmente ser aplicados a la Europa de finales del siglo pasado que a El Salvador de los presentes das. Ante esas realidades, dos pases tomaron la iniciativa en ese campo: En 1nglaterra comenzaron aconstituirse una variedad de la "Company" o sociedad incorporada o pblica, que recibi el nombre de "Private Company". El sistema del "commo low" facilit su supervivencia .v fueron finalmente legisladas en la "Company Act" del ao de 1900. Paralelamente en Alemania tom fuerza la tendencia legislativa favorable a estas sociedades y en el ao de 1888 se dict una ley especial que autorizaba a las sociedades coloniales a adoptar esta nueva forma. Su xito fue tan rotundo que en el ao de 1892 se dict una ley general sobre este tipo de sociedades, que fue legislativamente bautizado como "Gesellschatt Mit Beschrankter Haptung" (Sociedad de Responsabilidad Limitada) A los pocos aos, en 1898, esta ley qued incorporada como parte integrante del Cdigo de Comercio. Este ejemplo fue seguido por Portugal en 1901, por Austria en 1906, Brasil y Polonia en 1919 y por la gran mayora de los pases occidentales que la adoptaron a partir de los aos veinte. En El Salvador. un Acuerdo del Poder Ejecutivo en el Ramo de Justicia, de fecha 8 de julio de 19j 7, encargo la elaboracin de un Proyecto de Cdigo de Comercio a una Comisin 'integrada por los Doctores Hermgenes Alvarado hijo, Roberto Lara Velado, Miguel Angel Alcaine y Julio Fausto Fernndez. Esta Comisin cont con la colaboracin de distinguidos profesionales, y el 31 de enero de 1959 pudo hacer la entrega del Proyecto por ellos elaborado, en el que se establece la reglamentacin pertinente a las sociedades de responsabilidad limitada.

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Este Proyecto constituye el prini. r intento seii. para la introduccion de la Sociedad de'1.:,' Responsabilidad Limitada. cuya consecuencia es su existencia en la actual legisluci~'~ riercantil salvadorea.

5. -l.

NA TURALEZ4 JURIDICA.

Los sociedades han sido clasificadas tradicionalmente como de personas o como de' capitules, en atencin al predominio lJIIe en ellas posea e! capital o la persona y la relacin que-exista entre los lmites de la responsabilldady la administracion social.
En las sociedades de personas tiene fundamental importancia los atributos del socio e,{' s. su personalidad. la garanta y confianza que su nombre ofrece al pblico, quedando relegado a segundo trmino la importancia o cuantla de su aporte. El papel tan importante que desempea el "intuitos personal!" es lo que las ha bautizado como sociedades de personas. Adems, en ellas hay U/la estrecha e ineludible vinculacin entre la administracin de la sociedad y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. En estas sociedades. como 1;0 se ha visto. el socio que tiene derecho a representar .l' administrar la sociedad, no por el pacto social que incluso puede negrselo, sino por la naturaleza misma (L: Sil calidad de socio, responde solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. Si el socio comanditario no tiene este grado de responsabilidcul. no Si! debe a que as lo estipule el con/rato social respectivo. sino a que esta representacion y culminstracin social le est expresamente vedada y la violacion de esta prohibcion le hace incurrir 1:11 responsabilidad ilimitada.

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De esos dos elementos bsicos. se desprenden los siguientes modalidades para las sociedades de personas: la razon social: la limitacin al cambio () reduccion de socios; la intluencia en la existencia de la sociedad en ciertas situaciones particulares de S!/S socios; el !)()CO ntasis en medidas precautorias formalistas destinadas a iu proteccion de los intereses .l terceros; .v la presuncin de que, salvo disposicin en contrario, todos los socios tienen derecho a represen/al' y administrar la sociedad, y votar por personas y no !Jor capital. El aspecto personal faculta a separarse el socio, cuando en contra de su \'0/0 haya sido nombrado un administrador ajeno a la sociedad

En las sociedades de capital. (como tambin ya se ha dicho) el elemento que predomina es el mismo que les da el nombre. Lo bsico es la cuanta de la aportacin: el capital adquiere la calidad de fundarnental. en (.'lUI11IO la existencia de! mismo y Sil aporte real en una (;uanta . mnima. es indispensable para la existencia de la sociedad En ellas se puede prescindir del factor humano hasta el grado de poder llegar a ignorar quienes son los titulares del capital social; la situacin personal de los socios no tiene influencia en la existencia de la socledad.

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La responsabilidad social est limitada a la cuanta de los respectivos aportes y el socio. si bien puede administrar y representar a la sociedad, no lo hace directamente con base a su calidad de socio, sino por una delegacin representada indispensablemente por ~i;: nombramiento expreso que, por su temporalidad, debe ser peridico. De all, las siguientes modalidades de las sociedades de capital: la denominacin; ic: cilidad en el cambio o aumento de socios: la necesidad de un capital mlnimo y realmens; 'aporrado, aunque sea parcialmente; la indiferencia para la existencia de la sociedad de La situacin personal de los socios; las medidas precautorias para la proteccin de los derecho: de terceros: el nombramiento peridico de administradores y representantes; J' la circunstancia de que para el socio resulta indiferente que el o los administradores sean socios o personas extraas a la sociedad, Los autores han podido aplicar esta clasificacin con un criterio bastante unanime cuando se ha tratado de las sociedades colectivas, en comandita simple, en comandita PO? acciones y de la annima; pero cuando se trata de la sociedad de responsabilidad limitada. surgen los ms variados criterios y las soluciones ms opuestas. Ello no se debe i; discrepancias doctrinarias, sino que tiene Sil explicacin y justificacin en la diversidad de modalidades con las que ha sido legislada esta institucin.

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No se puede pedir que un autor la clasifique como sociedad de personas. cuando est: comentando una ley que la regula y califica como una sociedad ele capitales. Tampoco se I:!
puede pedir a otro autor que la califique como sociedad de capitales, cuando la legislucion de S1/ pas slo establece unas disposiciones para limitar la responsabilidad dentro de! marco .. te colectivas o en comanditas. As. la Sociedad de Responsabilidad Limitada ha sido clasificada corno una sociedad de: personas. como una sociedad de capitales y corno una sociedad de nuevo tipo. diferente u ls: anteriores pero con elementos de ambas. Se cree que en cada pais habr de califcarse d'! conformidad con las modalidades que le hayan impreso su respectiva iegislacion )i en iU sentido se intentar para la sociedad de responsabilidad limitada en El Salvador.
El Proyecto de Cdigo de Comercio y Sil exposicin de motivos [ueron expresos ;:;: calificarla y tratarla como una sociedad de personlls, ya que /0 calificacion solo iien: importancia prctica en cuanto a las normas supletorias generales que Si! le pueden aplicar por lu que se puede considerar esta calificacin como correcta y conveniente desde el pun.: de vista prctico.

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Sin embargo, desde un punto de vista estrictamente doctrinario. tcnico. se considere que la Sociedad de Responsabilidad Limitada no es una sociedad de persona.',', sino 1In tipo de sociedad sui-gneris. en la que se combinan racionalmente los caracteres esenciales de ambos tipos de sociedad, En efecto, en la sociedad de responsubilidad limitculu salvadorea. l~/}I!I) :' cupitai como las personas son elementos esenciales de la misma: y coexiste simultneutneruv la limitad/m de responsabilidad social con la facultad directa. de derecho propio. que tiene el socio para administrar y representar a la sociedad (salvo el caso el: disposici/: . . 0,:1,.'.'

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Ttulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares


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Resumiendo: se acepta como prctico y conveniente que se haya calificado como de ',' personas, a la Sociedad de Responsabilidad Limitada; pero se cree que. desde IIn plinto de vista doctrinario. resulta evidente que esta sociedad constituye una modalidad nueva, con caractersticas propias, que la hacen acreedora a ser considerada como de tipo nuevo, distinta a las sociedades de personas y de capitales.

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CARACTERISTlCAS FUNDA}.,fE,\'T,lLES.

La reglamentacin que las Sociedades de Responsabilidad Limitada han tenido en las


diferentes legislaciones ha presentado algunas variantes segn la mayor o menor severidad
c.:011 que han sido tratados cada 11110 de sus aspectos, pero puede decirse que la exclusin de la responsabilidad de los asociados es la tendencia que ms se ha generalizado, porque si bien es cierto que en algunos paises. y El Salvador se encuentra entre ellos. se ha permitido el pacto que se refiere a una responsabilidad adicional y personal de los sodos. ella no es de uso muy comn ni reviste en forma alguna carcter obligatorio, acostumbrndose dejar su establecimiento a opcin de los interesados,

Tres son las notusfundumentales de la Sociedad de Responsabilidad Limitada.


1. Como se indica en su denominacin, es unaforma de sociedad mercantil en la que, al igual que en las sociedades anonlmas, la responsabilidad de los socios es/ limitada al monto de sus respectivos aportes. Los que contratan con la sociedad se encuentran garantizados hasta en la cuanta que alcance el capital social, pues la obligacin de los socios es la de cumplir alfondo social.

En este sentido. frente a terceros, la Sociedad es la nica que responde con su patrimonio por las obligaciones con/radas en su beneficio y dentro de los fines que le han sido asignados por la voluntad de sus miembros al momento de constituirla.
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por esta circunstancia la previsin legislativa se ha fincado ms que todo en la idea de una integracin efectiva del fondo social y en la creacin de un sistema que garantice al m-cimo la conservacin de la prenda con que cuentan los que contratan con la sociedad. En la legislacin mercantil salvadorea, diversas disposiciones se refieren a este punto al exigir, por ejemplo, que al momento de su constitucin, el capital de la sociedad deber estor ntegramente suscrito, y exhibido como mnimo el 50% del valor de cada participacin wcial, sin que la suma de los aportes hechos pueda ser inferior a 100.000 colones; exigencia de que el pago en efectivo ha de acreditarse ante el Notario autorizante de la escritura social mediante resguardo del depsito en una institucin bancaria. Ahora bien, la posibilidad de que los socios se obliguen personalmente aunque tambin slo sea en forma limitada; es otra de las cuestiones que se observan a menudo en las leyes; esta posibilidad se presenta cuando habiendo hecho los socios sus aportaciones en especie deben responder todos en forma solidaria por el valor atribuido a tales aportes, o bien en el caso del compromiso para hacer aportaciones suplementarias y de contribuir con otras prestaciones accesorias. 2. La Sociedad de Responsabilidad Limitada conserva mucho del "intuitus personae" de la sociedad colectiva; en tal virtud se manifiesta como una forma de asociacin de tipo cerrado, con una organizacin prevista para impedir la intrusin de personas que no renan las condiciones que sus fundadores tomaron en cuenta fundamentalmente para organizarse. A este objetivo van encaminados ciertos ordenamientos de la ley positiva que exigen el consentimiento unnime e de mayora calificadas de los socios para admitir la cesin de las participaciones sociales a personas que no tengan ya la calidad de socios; lo mismo sucede con la interdiccin de representar estas participaciones por ttulos negociables que [acilitany promueven la sustitucion de un socio por otro.
No obstante que esta tendencia est muy generalizada, como sostiene don Jos Gabino

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Pinzn, "Este carcter cerrado de la Compaia de Responsabilidad Limitada -que ha sido una de las modalidades ms claramente definidas en las leyes comerciales-, empieza a debilitarse, sin embargo, en una forma bastante acentuada. Este "intuitus personae ". que se protege con la limitacin de la libertad de ceder el inters social, languidece cada vez ms y va siendo sustituida por el "intuitus pecuniae ", propio de la sociedad annima. 3. Por ltimo, es caracterstica de esta clase de sociedades el hecho de estar concebidas para servir de instrumento legal de desarrollo de empresas de modestos capitales. Este acierto se ve confirmado en el sentido de que como regla general las distintas legislaciones contienen reglas tendientes a evitar que grandes capitales que perfectamente pueden acogerse a las formas de las sociedades anntmas, adoptan el rgimen de las limitadas, en perjuicio del inters pblico. Las limitaciones tienen un campo de aplicacin propio y estn llamadas a cumplir una funcin econmica tambin propia; es por ello que a la vez que se establece un mnimo en el monto del capital social, tambin se determina un nmero mximo de socios. Con la primera
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limitacin se consigue en forma eficaz esa finalidad de dejar solamente para las'Persnas~' pequeos o medianos recursos los negocios familiares; con la segunda se logra mante ~""l. . intuitus personae, presente siempre en las sociedades de tipo cerrado. El Cdigo de Comercio se ha concretado a establecer el mnimo de capital con { puede funcionar esta clase de sociedad, pero es indiscutible que se inspira en la idea de una- reglamentacin encaminada a negocios de pequea y mediana importancia desde' momento en que prohibe su constitucin con un nmero que exceda de los veinticinco soc Tales disposiciones legales son: Art: 103. El capital social no puede ser inferior a cien mil colones; se dividir en participaciones' sociales que pueden ser de valor y categora diferentes, pero que en todo caso sern de cien colones o de un mltiplo de cien. No se adntiteaporle industrial:

Art. 105. Ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendr ms de . veinticinco socios, bajo pena de nulidad.

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5.6.

CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.


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La Sociedad de Responsabilidad Limitada se constituye por escritura pblica (Art.2L~ Com.) , se inscribe sta en el Registro de Comercio y se publica en extracto (Art. III relacionado con el 486 Com.) El contenido delasescrituras de constitucin de sociedades, . como bien se sabe, en trminos generales lo establece el artculo 22 Com., por lo que el pacto social de la Sociedad, deber contener otros requisitos propios de sta. adems de los' exigidos por la Ley de Notariado. La Sociedad de Responsabilidad Limitada puede adoptar razn social o denominacin.. Si los interesados se deciden por la razn social, en ella debe figurar el nombre de uno o ms socios; en cambio la denominacin se forma libremente, condicin de que sea distinta a la de cualquier sociedad existente. En uno u otro caso, debe agregarse al final la palabra "Limitada" o su abreviatura "Ltda.". La omisin de este agregado . hace responsables solidaria e ilimitadamente a los socios. Al efecto los artculos 10/ y 11 Com., dicen:

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101. La sociedad de responsabilidad puede constituirse hajo razn social o bajo denomnacin: La razn social se forma con el nombre de uno o ms socios. La denominacin se forma libremente, pero debe ser distinta a la de cualquier sociedad existente. Una u otra debe ir inmediatamente seguida de la palabra "Limitada" o su abreviatura "Ltda.". La omisin de este requisito en la escritura social, har responsables solidaria e ilimitadamente a todos los socios; y en cualquier acto posterior de la sociedad tambin a los administradores por las obligaciones
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sociales que ast se hubieren contrado, sin perjuicio del derecho de repeticin de lo pagado en exceso por los socios o administradores inocentes contra los socios o administradores culpables.
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111. La escritura social debe inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse en extracto.- La falta de inscripcin o publicacin hace incurrir a los socios con respecto a terceros en responsabilidad solidaria e ilimitada.
Es preciso sealar qu en ningn pas se admite la constitucin sucesiva de la sociedad de responsabilidad limitada, y El Salvadorno es la excepcin. Al efecto el artculo 107 Com., dice:
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La constitucin de las sociedades de' responsabilidad limitada y el alimento de su capital social, no podrn llevarse a cabo mediante suscrlpcin pblica. Esto fue justificado por los redactores del Cdigo, porque la constitucin de una sociedad de esta clase exige laforma simultnea y excluye la sucesiva, porque la apelacin al pblico es contraria a su base personalista. El uso de la razn social y de /a denominacin no ha sido dejado a la voluntad o arbitrio de las sociedades; la razn social es obligatoria para las sociedades en nombre colectivo y las en comandita, mientras que las sociedades annimas han debido usar la denominacin. Para las Sociedades, de Responsabilidad Limitada se establece la completa libertad de eleccin entre estas dosformas de nombre social, tal como se deduce del artculo 101 1nc. 1, (ya transcrito) Lo que revela que en este aspecto. la sociedad colectiva y la annima han influido por igual en las de Responsabilidad Limitada, adems (le que este tipo de sociedades. al adoptar cualquiera de las dos formas de nombre. no es sino 1lI1 simple distintivo de la sociedad. paradiferenciarlas de las dems sociedades existentes.

5.7.

CAPITAL SOCIAL.

Sobre este particular, los artculos /02, /03. 106. 108 Y /09 Com., dicen: , 102. Las participaciones sodales nunca estarn representadas por ttulos 'valores y 110 pueden cederse sino en los CQSOS y COII los requisitos que establea el presente Ctl;go.---Puede estipularse que baya una o varias categoras de participaciones sociales determinando en qu consisten las modalidades respectivas. 103. El capital social no puede ser inferior a cien mil colones: se dividir en participaciones sociales que pueden ser de valor. y categoria diferentes, pero que el. todo caso sern-de cien colones o de un mltiplo de cien. No se admite aporte industrial. .',

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106. . Al constituirse la sociedad, el capital deber estar ntegramente suscrito. Podr exibirse como mnimo el cincuenta por ciemodei valor de cada participacin social, pero nunca la suma de los aportes hechos podr ser inferior a cien mil colones. 108. El socio slo puede tener una participacin social; Cuando haga una nueva aportacin o adquiera total o parcialmente la de un consocio, Se aumentar en la cantidad respectiva el valor de su participacin social, a no ser que se trate de participaciones que tengan derechos diversos. 109. Las participaciones sociales son divisibles, siempre que se cumpla lo dispuesto en los artculos 50 y 103 Y que, por efecto de la divisin, el nmero de los socios no llegue a ser superior a veinticinco. El capital social de toda sociedad, y. por consecuencia el de las Sociedades .Je Responsabilidad Limitada, conforme al artculo 31 Como debe expresarse en moned:i~it'< . nacional. El capital social de este tipo de sociedades no puede ser inferior a cien mil colones, y hQ: de suscribirse ensu totalidad al.constituirse la sociedad, y exhibirse en ese momento, por lo menos, d cincuenta por' ciento de cada -participacin social. pero nunca la suma de {oi aportes hechos podr ser inferior a cien mil-colones. Ntese que no es el cincuenta por cientO. del capital social, sino de cada participacin social; es una previsin acertada para evitar que algunos socios nicamente sean suscriptores y no paguen nada a cuenta de su' participacin. Al Notario autorizante se le presentar el resguardo de depsito extendido por una institucin bancaria, cuando el pago es en dinero efectivo; y aqul est obligado a relacionar en la escritura pblica respectiva, los datos necesarios para identificar el resguardo. ......
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Lic. Julio Csar Martinez.

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umitada con capitales menores de cien mil colones; se ve en ello un gran acierto, por las razones antes mencionadas.: Pero la libertad que se ha dejado a los socios de pactar con amplitud el mximo de capital.social, puesto que nada se reglamenta en este sentido, puede acarrear graves consecuencias para la economa del pais, dado que con el/o se permite evadir la rigurosa reglamentacin legal impuesta a la empresa de grandes proporciones econmicas con los consiguientes peligros para los intereses pblicos.

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Tambin es regla general en las Sociedades de Responsabilidad Limitada, la obligacin de expresar en la escritura social lo que cada socio lleva a lasociedad en calidad de aporte. ya sea en dinero o en otros bienes. y' el valor atribuido a stos. , COI/forme al artculo 31 Com., son admisibles como aportaciones. todos los bienes que tengan UII valor econmico, el cual debe expresarse en moneda nacional; y la parte final del arteldo 103 Como (va transcrito). excluye el aporte industrial en {as Sociedades de Responsabilidad Limitada. En esta forma la ley mercdntii salvadorea, sigile en trminos generales. la prctica observada en la mayora de legislaciones para la integracin del capital social. Son susceptibles de aportacin todos los bienes capaces de prestar alguna utilidad econmica; pero tomando en cuenta que esta clase de aportes es propicia para engaar a terceros por la facilidad que presenta atribuirles valores que estn alejados muchas veces de la realidad, se ha creido conveniente establecer que su valo se haga siempre en forma oficial parla oficina estatal que supervisa las obligaciones mercantiles, qlll! es la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles. El articulo 103 Como habla de "varias categoras" de participaciones sociales, pero no dice cules son esas categorias, por lo que debe interpretarse la palabra "categoria" el! el sentido que unas participaciones tengan ms derechos que Oth1S. Ser lcito equipararlas participaciones sociales de diversas categoras con la division de las acciones, en comunes y preferidas? Se cree que si, a pesar de que el calificativo que hu recibido de "Sociedad de Personas' obliga a buscar' las normas supletorias entre ia.. establecidas para dicha clase de sociedades ,V, entre esas "armas. 110 hay ninguna que regule esta diversidad de participaciones, ya que stas 50/1 tpicas y exclusivas de las sociedades de capitales y slo en el/as se encuentran reguladas. Pero si se ha querido permitir que en las Sociedades de Responsabilidad Limitada existan diversas categorias de participaciones Sociales. y se sabe que stas slo estn reguladas en las disposiciones referentes a sociedades de capitales, esforzoso concluir que se permite referirse a esas normas. a pesar de que falte tina indicacin expresa similar a las del artculo 125 y en este sentido, es de considerarse plenamente aplicables las disposiciones contenidas en la Seccion "C ,. del Capitulo f 1, Ttulo 11, Libro 1, del Cdigo de Comercio. cuyo acpite es: "De las Acciones Preferidas"
En virtud de sus respectivos aportes, los socios adquieren 1It1 conjunto de derechos y obitguciones CO/l respecto a la soctedad. Esta situucion del socio COII respecto a la 'sociedad es de indole diferente en la sociedad en nombre colectivo )' en la annima, De alll qllt! con telucion el la colectiva se diga qlle el socio tiene umr-purticipacion () cuota social, mientras qlte en la anouima se dice (ue el socio [losee acciones..
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Todo socio tiene derecho a participar en Iastiecisiones de IasJuntas.y g-oza de un voto por cada cien colones de su aportacin, salvo lo que el pacto ' " social establezca sobre participaciones privilegiadas.

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Si bien es cierto que est prohibido que las participaciones sociales estn representadas pOI' ttulo valores, ello no impide que la sociedad extienda documentos en los que se haga constar la clase y las caractersticas de las mismas, pero estos documentos no tienen mas fuerza que la de cualquier otro documento de tipo probatorio y no tendr efecto legal en la transferencia o.grava'!1en de las cuota') sociales.
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No es necesario hacer nfasis alguno de las limitaciones establecidas a la transferencia de las-cuotas sociales.' Transferir una cuota. social. o una parte de la misma a un extrao a la sociedad significa hacer ingresar a un nuevo socio a la-misma. En las sociedades de-personas esto est condicionado a la aprobacin de los otros socios y en este sentido, la de Responsabilidad Limitada es una sociedad de personas y la reglamentacin pertinente esla comn a todas ellas. Al efecto ya se ha viSIO lo que dispone el artculo 50 Com, el que para mayor comodidad se transcribe nuevamente. Tal disposicin dice:

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Los socios no pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimiento de todos los dems, y sin l, tampoco pueden Ulmitirse otros nuevos, salvo que en uno u otro caso la escritura social disponga que ser suficiente el consentimiento de. la mayoria Las cesiones no surtirn efecto contra terceros, sino hasta que se inscriban en el Registro de Comercio
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En caso de que se autorice la cesin de que se trata en el primer inciso de este anicuto, en favor de persona 'extraa a la sociedad, los socios tendrn el derecho de tanteo, y gozarn de un plazo de quince das para ejercerlo, contado desde la fecha de la Junta en que se hubiere otorgado la autorizacin. Si fueren varios los socios que quieran usar de este derecho, les competer a todos ellos en proporcin a sus aportaciones originales. " No obstante, los derechos que la calidad de socio atribuye, pueden cederse sin que se pierda dicha calidad cuando son de lndole econmica; pero los derechos de cooperacin, tales como el de voto, el de 'asistencia, el de informaci" y otros similares, no pueden ser cedidos aunque si cabe Sil ejercicio por representacin. La lni~a modalidad caracterstica es que en la Sociedad de Responsabilidad Limitada ) es posible, ni aun con el consentimiento unnime de sus socios, efectuar un traspaso de '1rticipacin social que implique aumentar el nmero de sus socios a ms de veinticinco:
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El nfasis personalista se encuentra tambin reflejado en la disposicin que limita a una l nmero de participaciones sociales que puede poseer cada socio. En efecto, si su calidad special es personal, representada por una participacin social de transferibilidad limitada y -ondlcionada, con los votos contados en proporcin al capital; qu objeto podra haber en -ermitir a un socio la posesin de, mltiples participaciones sociales? el nico resultado irctico sera el de traer confusiones en cuanto a la esencia y caractersticas de las articipacions sociales, as que es en todo correcta la prohibicin estatuida en el artculo J08 Como (ya transcrito)

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Sobre este particular, el artculo 110 Com., dice: Cuando as lo establezca la escritura social, los socios, adems de sus obligaciones generales, tienen la de hacer aportaciones suplementarias en . '" proporcin a las primitivas. Las: aportaciones suplementarias no forman parte' del capital social, y en consecuencia, no responden de obligaciones sociales ante terceros; constituyen 1111 capital de reserva que se maneja libremente por lasociedtul Tambin puede 'pactarse qri'e los socios estn obligados a efectuar prestaciones accesorias. En tal caso debe indicarse el contenido, la duracin y la modalidad de estas prestaciones" la compensacin que les corresponde y las sanciones contra los socios que 110 las cumplan. . Con relacin a ese articulo JI O Como se tiene tambin lo dispuesto en el articulo J 17 Ordinal Vil Com., que dice: :' .'
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Estas aportaciones especiales tienen por objeto, el facilitar a la sociedad disponerde'iin',." . gil sistema de financiamiento que no est sujeto a las formalidades restrictivas del aumento: . de capital, y que supere aun las dificultades y naturales limitaciones de los recur$i crediticios. Adems, se comprende' que si una soctedad llega a un momento dado a necesitar:. de un aumento de sus disponibilidades, nada puede hacer para exigir a sus soios renuentes que suscriban y paguen un aumento de capital social y mucho menos puede obligar aun socio o a un tercero a que le otorgue un p r s t a m o . : : r
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"De all la idea de estipular en la escrisura social unos aportes especiales que pueden sir. exigidos a los socios por la sociedad, cuando as lo requieran circunstancias especiales. Con~"" ello se logra integrar una especie de capital de reserva, que ser manejado a su libre arbitriO por la sociedad. . .Estos aportes suplementarios, que pueden consistir en dinero o en especie, son semejantes al aporte o cuota social no pagada- totalmente, en cuanto son una obligacin. ". social del socio, yen cuanto a que sta le es exigible por la sociedad. Pero esta similitud no es identidad, como se podr apreciar al enumerar caractersticas especiales que las distingueny diferencian: . l. El aporte o cuota social es un elemento esencial en la sociedad, mientras que la aportacin suplementaria es simplemente facultativa del pacto social.su existenciD no es esencial en la sociedad, slo es una estipulacin especial en los estatutos.

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2. Por su aporte o cuota social no pagada, el socio responde ante la sociedad, y ante terceros; mientras que por las aportaciones suplementarias slo responde ante 10 sociedad y sta le puede exigir su integro. 3. El aporte o cuota social es parte delcapital social, mientras que la aportacinsuplementaria no 10 es. De all que, para reintegrar al socio su aporte social, se hoce necesario seguir el procedimiento de disminucin de' capital; mientras que nado impide que la devolucin a los socios de sus aportaciones suplementarias sea hecha libremente y sin mayor trmite que la decisin social en ese sentido.

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Desd~ un punto de vista prctico, podra objetarse que las finalidades de esta modalidad
han sido logradas en mejorforma por la variante de la Sociedad de Responsabilidad Limitat
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Textos Jurdicos Universilarios

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e Capital Variable, y que ha tenido tan escasa aplicacin en los otros paises que quiz
l/biera sido preferible no haberleinstituido. Pero no se cree que su inclusin en el Cdigo 8t' 'ebe a un mero prurito de imitacin legislativa, puesto que con ella se logra sortear el peligro .ue representa el socio que se niega a suscribir su parte en ll~ aumento de capital social r, dems presenta la gran ventaja de no ser considerada como parte del capital social y asi der ser reintegrado fcilmente en el momento oportuno.. Por aportaciones accesorias se entiende las que consisten en dar, hacer o no hacer .llguna cosa,. independientemente de las obligaciones que el socio tiene en concepto de cuota 'iOcial y aportacin suplementaria. Tienen - los mismos orgenes que las aportaciones 5lIplementariasy se asemejan en mucho a stas. La diferencia estriba en que las aportaciones suplementarias implican IIn aporte de bienes COIl ttulos traslaticios de dominio; mientras que /as prestaciones accesorias se refieren a servicios o actividades de los socios en sus formas activa, permisiva o prohibitiva, a facilitar el l/SO de determinados bienes () a realizar detem,lilladas negociaciones con la sociedad. Elpretendido criterio diferenciador basado en la periodicidad o continutdad de las prestaciones accesorias, rlb parece suficiente y constante, ya que se pueden estipular prestaciones accesorias que consistan en un solo acto. Con lo que s seest de acuerdo es con sealar que la prestacin accesoria est supuesta a ser retribuido directamente, mientras qlle la aportacin suplementaria slo ser retribuida indirectamente a travs del reparto de beneficios, si e,s- que hay alguno.

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Otra diferencia bsica radica en el hecho de que todos los socios quedan obligados a las aportaciones suplementarias, en forma proporcional a SI/S respectivas cuotas sociales, mientras 'fue las prestaciones accesorias puede que sean-instituidas slo para alguno o algunos de los socios y no hay obltgacton de que guarden proporcion COIl SI/S cuotas sociales. Adems, cabe hacer notar que el incumplimiento de las aportaciones suplementarias da lugar a exigir el cumplimiento forzoso de las mismas, mientras q(fe por el incumplimienta de II/s prestaciones accesorias no se puede recurrir a su cumplimiento forzoso y slo queda aplicar las sanciones que se hayan estipulado previamente.

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Tanto las prestaciones accesorias como las aportaciones suplementarias son ms propias de las sociedades de personas que de las de capitales. pese a que originalmente se establecieron para las sociedades annimas. Es comprensible que I1U haya sido necesario reglamentar las aportaciones suplementarias para las sociedades en nombre colectivo, ya que fa responsabilidad ilimitada que tienen SI/S socios. los oblig a proveer sin demora de las necesidades de capital que tenga la sociedad y las prestaciones accesorias sellan estipulado desde hace mucho tiempo en las sociedades de personas. /Je alli que Sil aparicion legislativa en el campo de las sociedades de capitales se deba, ms que a ser caracteristica de este tipo de sociedades, al hecho de que se quera introducir en las sociedades. annimas algunas modalidades de las de personas. Y en especial la prestacin accesoria, que parece ser 1111 modo muy prctico para la estipulacion de todo lo rejerellte al socio industrial. .
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5.9:

AUlvJENTO DE CAPITAL SOCIAL


A este efecto el articulo 112 Com., dice: ",

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En los aumentos de capital social se observarn las mismas reglas de la constituci~ ,de la socieda~, ! lo~ socios t~ndrn preferencia pa~a suscri~irlo, ~~. en proporcton a sus-particpacumes sociales; a este efecto, SI no hubieran .';i~ asistido a la Asamblea en que se aprob el aumento, deber comunicrseles .:S~ el acuerdo respectivo por medio de carta certificada, con acuse de recibo. Si ~~t algn socio no ejerce el derecho que este artculo le confiere, dentro de los . ~; quince das siguientes a la celebracin de la Asamblea o al de la notificacin~-dt'~ en su caso, se entender que renuncia a l, y el aumento de capital podr ser\~~ suscrito, bien por los otros socios, bien por personlJS extraas ala sociedad, ',:~. en los casos)' con los requisitos que seala el iIrtcul050. Ni la escritura ; .!:!!f:~, social, ni la Asamblea de la sociedad puede privar a los socios de la facultad J? de suscribir preferentemente los aumentos de capital :1''

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Se ha dicho que para acordar la modificacin del pacto social, instalada al efectlo Junta General de Socios, necesita de una proporcin que vara segn la naturaleza deJo modificacin que se trata de acordar. As, normalmente y en los casos generales, se reqr#~i' . el voto de las trescuartas partes del capital social; pero si Se trata de modificar la finalii10d social o que a consecuencia de la modificacin se alimenten las obligaciones de los sociolie requerir la unanimidad de v o t o s . - ; ; e . El aumento del capital har que cada socio aumente su participacin, a no ser qu Se trate del ingreso de nuevos socios o que se compensen crditos de personas ajenas t sociedad, y al aumentar tal participacin, lgicamente aumenten las obligaciones del socio. puesto que steresponde pur el monto de sus respectivos aportes, y a mayores aportes corresponder mayor responsabilidad. lo cual es un aumento de obligaciones, por lo qu!para acordar este aumento de capital, ser necesario el voto unnime de los socios. Cuando S( trata de ingreso de nuevos socios, este acuerdo tiene que ser tomado en Junta General, de . conformidadal articulo 117 numeral V! Como y podr ser tomado por la mayora de votos, Si . .as! lo establece el pacto social, de lo contrario, necesitar del consentimiento del resto tkIos' miembros de la sociedad, de acuerdo al artculo 50 Como al cual se remite el artculo 1L2'k./mismo Cdigo. En este punto es necesario hacer una consideracin: el ingreso de nuevos socios impliCi},;', una modificacion del pacto social en las sociedades de personas y como tal, debe regirse en ' cuanto a la forma de tomar ese acuerdo, de conformidad a lo que establece el artculo 121 Como o sea que se requiere el voto de las tres cuartas partes del capital social; pero e1. artculo 112 y el 50 dicen otra cosa, requiriendo la unanimidad del 'consentimiento, com~. regla general. Se estima que estas ltimas disposiciones citadas son las que se deben aplicar,. por ser especiales al respecto, aunque deberia modificarse la ley.' puesto que existe~; situacion que podra acusar duda en un caso prctico. . ./5
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Concluyendo, se puede decir que por regla general el acuerdo de aumento de capital debera ser tomado por unanimidad, salvo el caso que se trate del ingreso d nuevos miembrosY para ello el pacto social establezca que bastar el consentimiento de la mayora.
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Tomado el acuerdo de aumentar el capital social, se comunicar a los socios que no

harem estado presentes en la Junta que se celebr al efecto, puesto que de conformidad a la It!}" todos los miembros de la sociedad tienen el derecho de suscribir el capital aumentado, en
proporcin a las participaciones sociales que posean. Este 'derecho deber ser ejercido en el plazo de quince das siguientes a la celebracin de la Asamblea, para los que asistieron a ella, o al de la notificacion del acuerdo para los socios que 110 asistieron .Si transcurre este plazo y algn socio no hace usa del derecho que la leyle confiere, se entender que renuncia a l y el aumento de capital podr ser suscrito por los otros socios opor personas extraas. siempre que se cumpla con los reqtiisitos sealados para el caso de ingreso de nuevos socios. De conformidad con la ley, en los aumentos de capital.social se observarn las misntas . reglas de la constitucion de la sociedad, esto es: l. Debe otorgarse escritura pblica que contenga la modificacion de la sociedad 2. El capital aumentado debe estar integramente suscrito.

3. .El aumento de capital no podr llevarse a cabo mediante snscripcion pblica, sino que tiene que ser en forma simultnea.
4. Si -se Ira/are del caso de lluevas aportaciones de los socios o al ingreso de illI miembro lluevo, la participacin que se haga por pago efectivo, deber acreditarse ante el No/ario que autoriza la escritura de modiflcacion con el resguardo de depsito en una institucin bancaria y el cual ser relacionado en el instrumento pblico respectivo. 5. Cuando no se pague integramente el capital atuuentado suscrito, podr exhibirse como mnimo el cincuenta por ciento del valorde cada participacin social.
6. ('liando 1111 socio haga lluevas aportaciones.siempre seguir teniendo una sola

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participacin, la cual se aumentar en el valor de de participaciones-que tengan derechos dit'erSt~s.


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nuevo aporte, salvo que se trate

en caso de aumento .del capital por lluevas aportaciones, las participaciones sociales sern de cien colones u de un mltiplo de cien, o sea que no puede haber aumento qlte rompa es/a proporciou.

8.

fa escritura que contenga la modificacion del pacto social por aumento de capital. debe inscribirse en el Registro de Comercio y adems publicarse en extracto en el t)iorio Oficia! y en 1/11 peridico de circulacion nacional.

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TtuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

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5.10.

LIBRO DE REGISTRO DE SOCIOS.


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El artculo 113 Como exige que la Sociedad de Responsabilidad Limitada lleve un libro'~; de registro de socios, e imperativamente seala las anotaciones que debe contener. En ese~t, registro tambin. se anotan "los dems datos que conforme a la ley o a juicio del~f: administrador o de la Asamblea, hayan de incluirse ". ~,{~ La superlativa importancia de ese libro se comprueba con el ltimo inciso del (~~susodicho artculo 113 Com., que dice; c_i:~;~:
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La falta de registro de socios har que se considere la sociedad como irregular y se le imponga la sancin que establece el artculo 354. . Esa sancin-consiste en que la sociedad se pone en liquidacin.

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Quiz se da tanto valor al libro de registro de socios, debido a que muchos de los" asientos ordenados en el referido artculo, necesariamente aparecen en la escritura de constitucion y reformas si las hubiere, y otros dicen relacin a los acuerdos importantes de . las-asambleas, o alteran sensiblemente la composicin de los miembros de la sociedad por -muerte, retiro o por exclusin- de socios o por la transferencia de partictpacionessociales, .. etctera. <~
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El mencionado articulo 113 Com., dice: La sociedad llevar un libro especial de Registro de Socios que permanecer en poder del administrador, quien ser responsable de su existencia, de su conservacin y de las oportunas y exactas anotaciones que en l se hagan. El libro podr ser consultado por los socios y aun por quien demuestre legtimo inters en ello, y contendr: L Las generales de cada uno de los socios y su direccin postal. II El nmero, valor ycategoria.de las, participaciones sociales, incluyndose los datos del caso en materia de copropiedad JI el nombre del representante comn. II/. Los- datos relativos a la suscripcin y exhibicin del capital, as como el plazo que se hubiere concedido para la liquidacin de la participacin insoluta y las garantlas otorgadas por los suscriptores

respectivos.
IV.
V.

VI.

La referencia a todo aumento y reduccin de capital y al modo en que eIJo afecte al nmero y valor de las participaciones sociales. Los datos relativos a enajenacin y adquisicin de cuotas sociales, gravmenes sobre los derechos que stas confieren, sucesiones hereditarias de los socios y cualesquiera otros anlogos. Los efectos producidos en cuanto a las participaciones sociales, en los Cll.'WS de retiro y exclusin de socios.
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Los dems datos que conforme a la ley o a juicio del adtninistrador o de la asamblea, hayan de incluirse. Corresponde al administrador extender las certificaciones del Registro a su cargo. , La falta de Registro de Socios har qlu se considere la sociedad como irregular y se le imponga la sancin que establece el artculo 354.
El artculo 354 Com., dice:

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La sociedad que realice actos lcitos, pero que se encuentren fuera de su objeto social, estar obligada a reformar este ltimo, II fin! de que comprenda sus nuevas actividudes. Cualquiera interesado tendr accin para exigir la reforma; el Juez sealar un plazo de cuatro meses para que ste se verifique y, vencido dicho plazo, sin que la sociedad haya cumplido el requerimiento, la pondr en liquidacin. La liquidacin se practicar de acuerdo con lo dis/me.\:~o en el artculo (Interior.

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5.11.

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ros SOCIOS.

Ya se conoce que el art/.;1I10 105 Como expresa (jue ninguna sociedad de Responsabilidad Limitada tendr ms de veinticinco socios.. Los antecedentes de esta disposicion se remontan, en cuanto al nmero mximo jijado, al Provecto de Codigo de Comercio Italiano; elaborado en el ao de 1')25. En la tegistacton italiana /10 lIeg a aceptarse la disposicin. 'pues en definitiva se reglamento a la Sociedad de Responsabilidad limitada como una sociedad de capitales; pero en Mxico. Bolivia y Honduras s fue aceptada e incorporada a la legislacin. Los autores del Cdigo de Comercio de El L)'alvadorjustf/iullI su inclusin en cuanto estiman que el nmero de veinticinco socio..... representa el lmite mximo admisible para que subsista la base personalista en lo organizacion de la sociedad.
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Pero resulta curioso notar que en la sociedad en nombre colectivo, que es la sociedad de personas por excelencia, //0 se hu fijado limite alguno al nmero mximo de socios .v tampoco se ha hecho en la sociedad en comandita simple; aunque esto puede explicarse sobre la hase de' que la Comisin Redactora considerque la re.. .i ponsabilidad ilimitada de todos () de algunos de los socios. respectivamente, era suficiente para asegurar la subsistencia de la has: personalisla de la sociedad, como, lo demuestra la experiencia prctica hasta hoy. Habr sido necesario Piar esta limitacin para la Sociedad de Responsabilidad Limitada! Se cree (Ilie no, ya que son 11I11.~1 escasas las posibitidades de qlle la Sociedad de R,i,,>po/lsahilidad Limitada llegare a usurpar indebidamente el lugar y las funciones do la sociedades anonimas. puesto que para que funcione una organizacion de capitales l':, illdl....pensable que las participaciones sobre el capital estn representadas por tiutlos

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negociables y Cjue las cualidades o situaciones personales del socio no influyen en su cali de tal ni en la sociedad misma. Es cierto que a una determinada sociedad annima, Pocirdc 'C. convenirle las limitaciones en la transferibilidad. de las cuotas sociales y gozar de las mayores'l/ ' facilidades administrativas que posee la de Responsabilidad Limitada; pero si por consegu,." estas ventajas est dispuesta a correr con los riesgos sociales implicados en la variabilidad las condiciones particulares de sus socios y a sufrir las consecuencias tributarias que ' cambio social le acarreara, se debe reconocer que en realidad se est ante una verdader. _ ,_ sociedad de personas, sin que tenga mayor importancia que los socios sean veinte, treinta cincuenta. As, parece que es la esencia del grupo que busca una organizacin social la que itf har optar poraquella ms adecuada a SIl estructura real y, desde este punto de vista, la cijrjj,: mxima de veinticinco socios no tiene razn de ser. . f:.1:' '

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En cuanto a la influencia 'que ha regido las regulaciones referentes a los socios. el-:' predominio de la sociedad en nombre colectivo es absoluto, y toda ello est regulado por las"rr disposiciones pertinentes a las sociedades de personas. La fijacin de un nmero mximo no!'; es sino una nota de nfasis para evitar toda desviacin de esta lnea, y establece una. caracterstica especial y exclusiva de las Sociedades de Responsabilidad Limitada.
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5.12. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS. Los miembros de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, responden de las:' obligaciones sociales hasta por el monto de sus respectivos aportes. (.41'1. -15 Como inciso primero parte final) Conforme al articulo 1() 1 romo si en la razn social no se incluye la palabra .'Limitada ,. o su abreviatura "Ltda. ,., todos los socios respondern ilimitada y solidariamente delas obligaciones"sociales. . . La posicin del socioen una Sociedad de Responsabilidad Limitada, es igual a la del' socio comanditario y del annimo, si' todos ya han desembolsado totalmente los aportes" . prometidos..En este caso cesa toda responsabilidad para con la sociedad y por las deudas sociales, porque su obligacin no se extiende a ms. 'Pero si esas tres especies de socios estn en descubierto, entonces la cosa cambia: el riesgo del socio de la Limitada es, mayor, cuando su aporte consiste en dinero efectivo y no lo ha pagado ntegramente o a los bienes aportados se les ha dado un valor excesivo, pues no solamente responde por la parte 110 cubierta de su participacin social, sino solidariamente frente a terceras por la fracciou total del capital que est pendiente de pago, por 110 haberla cubierto los dems socios. (Art. 106 inciso 3. Como ya transcrito) .' Conforme al articulo 111 Como si la escritura social de constitucin no se ha inscrito en el Registro de Comercio, hace incurrir a los socios con respecto a terceros en responsabilidad solidaria e ilimitada.
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5.13. ADiHINISTRACfON y REPRESENTACfON.

La gestin de la Sociedad de Responsabilidad Limitada se confa a uno o ms gerentes, designados temporalmente o por tiempo indeterminado. Los gerentes pueden ser socios () xtraos. La separacin de los administradores se sujetar a las reglas establecidas al respecto para la administracin de la sociedad en nombre colectivo, o sea que conforme al artculo 79 Como puede ser separados por voto de la mayora de los socios (Art. 114 inciso 1': Y r. Com.) El articulo 114 Com., dice:

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La administracin de las sociedades de responsabilidad limitada estar a cargo de uno o ms gerentes, que podrn ser socios o personas extraas a la sociedad. designadostemporalmente Q por tiempo indeterminado. La separacin de (os administradores se sujetar a las reglas establecidas al, respecto, para la administracin de la sociedad en nombre colectivo. ' Siempre que 110 se haga la designacin de gerente, todos los socios concurrirn a la administracin.
La forma en que los gerentes toman sus resoluciones, si son varios, la regula el , articulo 115 Com., que dice:

Las resoluciones de los gerentes, cuando sean varios, se tomarn por mayora de votos, a no ser que la escritura establezca otra cosa. Si la escritura social exige que obren conjuntamente, se necesitar la unanimidad,' pero si no estuvieren presentes tOi/OS ellos, la mayor/a' que estime que la sociedadcorre grave peligro con el retardo, podr adoptar la
resolucln correspondiente.

Todos los administradores tienen el uso de la firma social. 11 menos que en la escritura social se reserve a uno o varios de ellos. Sobre este particular el artculo 125 hace relacin al 84 Com., por lo que consecuentemente, los gerentes tienen 'la representacin de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. El articulo 81 Como que serefiere a la sociedad en nombre colectivo d i c e : '

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El uso de la firma o razn social corresponde a todos los administradores, salvo que en la escritura constitutiva !e reserve a uno o varios de el/os.
Esto como se ha dicho, conforme al artculo 125 Com.. se aplica (1 la Suciedad de Responsabilidad Limitada. Por lo que consecuentemente, los gerentes tienen la representacin de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. ' En vista de lo anterior, salvo que los administradores no hayan tenido conocimiento del acto, o que hayan votado en contra, les cabe responsabilidad por los, actos contratos ejecutados con motivo de su gestin. A ello se refiere el artculo 116 Com., que-dice: '
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Los administradores que no hayan tenido conocimiento del acto o que hayan votado en contra, quedan libres de responsabilidad. La accin de responsabilidad contra los gerentes en inters de la sociedad, para el reintegro del patrimonio social, pertenece a la junta general y a los socios indivjduaJmente considerados. , La accin de' responsabilidad contra los administradores pertenece tambin ti los acreedores sociales. En caso de quiebra de la sociedad, la ejercer adems el Sndico. EI funcionamiento en toda sociedad exige la expreston de la voluntad social, y, a " posteriori, la ejecucin o realizacin de dicha voluntad
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En la Sociedad de Responsabilidad Limitada, la expresin de la voluntad social est encomendada a la Junta General de Socios y fa ejecucin de dicha voluntad est encomendada aloa los gerentes. Este o stos, son el rgano social a quien corresponde la ejecucin de la voluntad social, la administracin legal de la sociedad
. , La Junta General de Socios es el rgano supremo de la sociedad. Sus facultades son las siguientes: Discutir, aprobar o improbar el balance general correspondiente al J. ejercicio social clausurado y tomar con referencia a l, las medidas que juzgue oportunas. Decretar el reparto de utilidades. IL Nombrar y remover a los gerentes. lII. Designar un auditor y, caso de haber lugar, elegir al Consejo de IV. Vigilancia." . ". _" Fijar la remuneracin de los gerentes y 'del adlior. -, V. Resolver sobre la cesin y divisin de las participaciones sociales, as VI. como sobre la admisin de nuevos socios. . VII. Acordar, en su caso, que se exijan las aportaciones suplementarias y las _ prestaciones.accesorias. VIlL Acordar el ejercicio de las acciones que correspondan para exigir daos y perjuicios a los otros rganos sociales, designando en su caso, la persona que ha de seguir el juicio. Decidir la disolucin de la sociedad. IX Modifu:ar la escritura social: X Ll!S dems que le correspondan conformea la Ley o "a la Escritura XI. Social:
De fa,:' disposiciones transcritas se deduce que los rganos de la Responsabilidad Limitada, son:
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Sobre el particular, el articulo 117 Com., dice:

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a) Junta General de Socios: b) Administradores, e) Consejo de Vigilancia. d) Auditores.

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El que la Junio General de Socios sea el rgano supremo de la sociedad, significa que ella no est sujeta a rdenes o disposiciones provenientes de otros rganos sociales. tales como los gerentes oel consejo de vigilancia, mientras que ,ella s puede dar instrucciones a esos otros rganos y sealarles los lmites de sus actuaciones. La Junta General de Socios no es ms que lo que su mismo nombre indica: una reunin de los socios; y tiene un solo objeto o razn de ser: el de permitir que se exprese, de 1IfW manera inequvoca, la voluntad las decisiones de los socios como tales,

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Quienes ejecutan la voluntad administran y representan.

las decisiones de los socios son los gerente,s, stos

Antes deproseguir. hay que hacer nfasis en que las facultades de administracin y de representacin son dos cosas diferentes: la gestin o administracin. es el aspecto interior de las relaciones entre gerente y socios; mientras que la representacin es un aspecto externo. con relacin a terceros, que faculta para representar a la sociedad y actuar a nombre' de ella. A falta de disposicin expresa, todos los gerentes tienen tanto las facultades administrativas como el poder de representacin y todos los socios son gerentes, pero bien se puede dar el caso, cuya posibilidad est expresamente contemplada en el artculo (~.. Com .. que la escritura social slo concede la facultad de representacin a uno o algunos de los gerentes. Tal artculo 84 Como (ya transcrito, dice: "El uso de la firma o razn social corresponde a todos los administradores, salvo que en lae;critura constitutiva se reserve el uno varios de ellos ~'. '' . '

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En realidad el nombre de gerente puede llevara cierta confusion en cuanto II sus caractersticas y atribuciones, ya que, en la prctica comercial. el calificativo de "gerente" ha sido tan frecuentemente aplicado a los factores, que estos son conocidos exclusivamente con dicho nombre, y hablar de gerente significa hablar de factores y, aun en doctrina el nombre de gerente es reservado al/actor de Un comerciante social. ,

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, Ahora bien. los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada son en realidad, en Un todo idnticos a los socios que ejercen la administracin en las sociedades de personas )' tienen caractersticas y atribuciones semejantes a la de los Directores de una sociedad Q/litima. . Los gerentes no son simples mandatarios de la sociedad. sino verdaderos funcionarios de la misma, titulares de un rgano administrativo primario, sin otra subordinacon que la obligada ante , la JuntuGeneral de Socios. Consecuencia de esto es que
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