LA

PRUEBA

CONFESIONAL

EN

MATERIA MERCANTIL.
Para comprender la verdadera naturaleza de la prueba confesional, ser necesario remontarse al Derecho Cannico, ya que de l, proviene la institucin actual y no del Romano. En las controversias sustanciales conforme a aquel derecho, las partes, en el momento procesal oportuno, y con arreglo a la tcnica de la dialctica escolstica, hacan una especie de resumen del litigio, que concretaban con una serie de aseveraciones, afirmativas o negativas a los hechos en disputa, que previa calificacin del juez obligaban a la contraria a admitirlas o a rechazarlas, de manera categrica, sin evasivas, ni pretextos; cada una de estas aseveraciones se llamaba positione, nombre derivado de la voz verbal pono que quiere decir, yo sostengo o afirmo. Estas positione, o posiciones, como ahora las denominamos, constituan los puntos concretos del 1

debate, que eran por as decir, algo semejante a lo que es en la actualidad, la fijacin de los puntos controvertidos, y que tenan la particularidad de obligar a la contraria a admitirlos o a rechazarlos, de manera concreta y categrica. Atendiendo al significado mismo de la palabra, las positione eran la postura o actitud, que de manera definitiva y ltima, adoptaban las partes, antes de que el juez resolviera sobre la admisibilidad de las pruebas ofrecidas. Al pasar la institucin al enjuiciamiento civil, conserv, en un principio, sus caractersticas originales y fundamentales, como son las de que cada posicin no ha de contener ms de un hecho, que tal hecho sea propio de quien lo haya de reconocer, que se refiera a la materia controvertida en el pleito, y que el reconocimiento sea producido, por persona capaz, y ante el rgano jurisdiccional. Pero conforme el tiempo pasa, por el

desconocimiento generalizado de los orgenes de la 2

institucin, la prueba confesional va degenerando hacia una testimonial calificada, en que los testigos han de serlo las propias partes y en las que las positione del Derecho Cannico, tienden a convertirse en preguntas ordinarias de un interrogatorio, aunque tcnicamente conserven en se le siga los llamando posiciones y y las parte, lineamientos

caractersticas de la institucin de que proceden. Si la Ley y la doctrina siguen llamando posiciones a los artculos o cuestiones que se proponen en los pliegos con que la prueba confesional se desahoga, los litigantes deberan sujetar su redaccin a lo que la prueba es, doctrinal e histricamente, y no acelerar ni fomentar su degeneracin, para convertirla en una testimonial a cargo de las propias partes. Entre las preguntas que se formulan a los testigos y las posiciones que se articulan a las partes, existen profundas diferencias: en las posiciones, quien las articula asegura, afirmando o negando un hecho cierto, concreto y determinado, para que el 3

contrincante lo admita o lo rechace categricamente; en tanto en las preguntas a los testigos deben ser hechas de manera, que no impliquen la respuesta y el testigo exprese libremente lo que sepa o lo que le conste. Las posiciones han de referirse a hecho del que confiesa y forzosamente se han de concretar a lo que es la materia del juicio, en tanto que el testigo puede declarar, para explicar, sobre situaciones conexas, para el mejor conocimiento del juez. De aqu, que en la prctica, el encabezado de las posiciones sea simplemente el de diga el absolvente si es cierto como lo es que, en tanto que para la prueba testimonial se usa la frmula de diga el testigo si sabe y le consta. En la posicin, el hecho debe quedar claramente expresado, en tanto que la pregunta al testigo debe ser redactada de manera que no incluya la respuesta. Ahora bien, respecto a la prueba confesional, el artculo 1223 del Cdigo de Comercio anterior a las reformas que entraron en vigor el da dieciocho de 4

julio del dos mil ocho, estableca que no se procedera a citar a alguno para absolver posiciones sino despus de haber sido presentado el pliego que las contenga, esto es, a efecto de que el rgano Jurisdiccional pudiese sealar fecha para el desahogo de la Prueba Confesional, debera exhibirse previamente el Pliego de Posiciones correspondiente. Sin embargo por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el diecisiete de abril del dos mil ocho, se reformaron diversas disposiciones del Cdigo de Comercio, algunas de ellas relativas a la Prueba Confesional. As en el artculo 1223 se establece que si se presenta pliego de posiciones para el desahogo de la confesional, la razn ste deber en presentarse la misma cerrado, y guardarse as en el secreto del tribunal, asentndose respectiva cubierta, que rubricar el juez y firmar el secretario. Si no se

exhibe el pliego, deber estarse a lo dispuesto en el siguiente artculo Por su parte el artculo 1224 seala que si el citado comparece, el juez, en su presencia, abrir el pliego, se impondr de las posiciones, y antes de proceder al interrogatorio, calificar las preguntas conforme al artculo 1222. La notificacin personal al que deba absolver posiciones se practicar, por lo menos con dos das de anticipacin al sealado para la audiencia, sin contar el da en que se verifique la diligencia de notificacin, el da siguiente hbil en que surta efectos la misma ni el sealado para recibir la declaracin. Si la oferente de la prueba decide no presentar pliego de posiciones, tendr el derecho de articular posiciones verbales en la audiencia respectiva, pero en el caso de incomparecencia de la misma, se castigar con desercin de la confesional. Contra la calificacin de posiciones, procede el recurso de apelacin preventiva de tramitacin conjunta con la sentencia definitiva. 6

De lo anterior se desprende que en la actualidad para efecto de sealar fecha para el desahogo de la prueba confesional no es necesaria la previa exhibicin del pliego de posiciones, puesto que el oferente en el supuesto de no presentarlo, tendr la facultad de articular posiciones verbales el da de la audiencia que se seale para el desahogo de tal medio de prueba. De la redaccin de los preceptos legales

sealados, ni de ningn otro contemplado en el captulo relativo a la confesin se desprende en forma expresa, si el oferente de este medio de prueba pueda con posterioridad al ofrecimiento de la confesional, exhibir el pliego de posiciones que habr de absolver la contraparte, o bien si solo al momento del ofrecimiento de la prueba pueda exhibirse tal pliego, lo que en la prctica puede generar controversia y diversidad de criterios.

En la especie considero que el oferente de la prueba puede presentar el pliego de posiciones sobre el que deber versar la prueba confesional con posterioridad al ofrecimiento y admisin de la prueba y hasta antes del desahogo de la misma, ello en atencin a que no existe precepto legal que lo limite a presentar prueba. En efecto, el artculo 1223, antes invocado, nicamente seala que si se presenta pliego de posiciones para el desahogo de la confesional, ste deber presentarse cerrado, y guardarse as en el Secreto del Tribunal, asentndose la razn respectiva en la misma cubierta, que rubricar el Juez y firmar el Secretario, pero no se indica en qu momento debe exhibirse, ni mucho menos limita su exhibicin al momento del ofrecimiento de la prueba. el pliego en forma conjunta con la promocin a travs de la cual ofrece el ese medio de

Tambin respecto a este medio de prueba, existe controversia y diversidad de criterios, acerca de si ante la falta de comparecencia del absolvente al desahogo de la misma, cuando previamente no se ha exhibido el pliego de posiciones, el oferente tiene la facultad para articular posiciones y por consiguiente declararse confeso a su contraparte de las mismas, o bien si dicha facultad para formular posiciones solo la tiene cuando quien deba absolver las posiciones acuda a la audiencia correspondiente. Al respecto estimo que no obstante que la parte que deba absolver posiciones no comparezca al desahogo de la prueba, el oferente si comparece en la fecha y hora programada para ello, s puede articular posiciones, oferente. Lo anterior se considera as, en atencin a que de lo dispuesto por el artculo 1224 del Cdigo de 9 y por consiguiente podr declararse confeso de las mismas a su contraparte a solicitud del

Comercio se desprende que solo la incomparecencia del oferente de la prueba, a la audiencia de desahogo de la misma, da lugar a la desercin de la confesional, no as la incomparecencia del absolvente, puesto que dicho precepto legal en su tercer prrafo seala que si la oferente de la prueba decide no presentar pliego de posiciones, tendr el derecho de articular posiciones verbales en la audiencia respectiva, pero en el caso de incomparecencia de la misma, (esto es, la oferente de la prueba), se castigar con la desercin de la prueba. Por otro lado el artculo 1232 del Cdigo de Comercio seala que el que deba absolver posiciones ser declarado confeso: I. Cuando sin justa causa el que deba absolver posiciones se abstenga de comparecer cuando fue citado para hacerlo, en cuyo caso la declaracin se har de oficio; siempre y cuando se encuentre exhibido con anterioridad al desahogo de la prueba el pliego de posiciones; II.

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Cuando se niegue a declarar; III. Cuando al hacerlo insista en no responder afirmativa o negativamente. De lo dispuesto en la fraccin I.- del precepto legal antes sealado pudiese pensarse que la declaracin de confeso la hara el Juez solamente cuando se hubiese exhibido con anterioridad el pliego de posiciones, y que no sera posible la formulacin de posiciones cuando el absolvente no hubiese comparecido al desahogo de la prueba, y por tanto no pudiese ser declarado confeso de las mismas. Sin embargo al leer con detenimiento dicha fraccin I.- se puede apreciar que la necesidad de la exhibicin del pliego de posiciones en forma previa, solo es necesaria para que el juzgador haga de oficio la declaracin de confeso, pues en caso contrario se encontrar imposibilitado para hacer de oficio tal declaracin ante la falta del pliego correspondiente.

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Por otra parte el artculo 1233 del ordenamiento legal antes invocado establece que en el primer caso del artculo anterior, esto es el primer supuesto contemplado en la fraccin I del artculo 1232, el Juez abrir el pliego, o har constar por escrito las posiciones, declaracin. De tal precepto se puede desprender la facultad del oferente para aun y formular cuando posiciones no a su al contraparte, comparezca y las calificar antes de hacer la

desahogo de la prueba, cuando no se haya exhibido con anterioridad el pliego de posiciones respectivo, porque el ordenamiento legal indicado prevee dos posibilidades de actuacin del Juez a efecto de hacer la declaracin de confeso, la primera consistente en abrir el pliego y la segunda en hacer constar por escrito las posiciones, siendo este segundo supuesto el que permite sostener que el articulante tiene facultad para articular posiciones a su contraparte, en el momento de la audiencia aun y cuando no se 12

encuentre presente, pues de otra forma no tendra sentido contemplar la posibilidad de que el Juez hiciera constar por escrito las posiciones sobre las cuales se debera declarar por confeso el absolvente.

ROGELIO MANRIQUEZ LPEZ JUEZ DECIMOCUARTO CIVIL LEN, GUANAJUATO A 04 DE AGOSTO DEL 2009

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