Tutela

Se encuentra normada en el Capitulo Primero del

Título II de “Instituciones Supletorias de

Amparo” de la sección cuarta “Amparo Familiar”.
Del libro III Derecho de Familia del código civil,
y comprende desde el articulo 502° al 663°.
 Antecedentes
Grecia: Apareció primero la tutela familiar y,
posteriormente, el órgano de protección de los pupilos.
Derecho Romano: Fue de protección personal y de

gestión patrimonial de los bienes de los menores y de

mujeres sujetas a tutela.
Derecho Medieval: Se confundía a la tutela, con la

curatela, particularmente en el derecho francés.

Derecho Moderno: El tutor no integra la personalidad

del pupilo, sino más bien la sustituye y la representa.

 Sistemas para la Regulación de las
Guardadurias
Sistema Latino.- La tutela se encarga a la familia.

Sistema Germano.- Institución pública

encargada principalmente a cuerpos
administrativos o judiciales, en el la autoridad
tiene parte preponderante.
Sistema Mixto.- En el que predomina el matriz

familiar y la intervención de la autoridad judicial.

 Naturaleza Jurídica de La Tutela
Se ha discutido por los autores si la tutela es una

institución de Derecho Público o Privado. A favor de la

primera posición se ha dicho que la función del tutor
es una manera que tiene el Estado de otorgar
protección a la infancia. Otros sostienen que la tutela
aparece como un ministerio de Derecho Privado, que
tiene una misión puramente privada, auxiliar al
incapaz, defenderle de su persona y bienes.
 Concepto de Tutela
Proviene del Latina Tuteor, que significa defender, proteger.

Para Bossert y Zannoni, la tutela es una institución destinada

al cuidado y dirección de los menores de edad que no están

sujetos a la patria potestad, sea porque ambos padres han
muerto o son de filiación desconocida o porque aquellos han
sido privados de la patria potestad.
Cornejo Chávez, manifiesta que la tutela “es una figura

supletoria de la patria potestad, por la cual se provee a la

guarda de la persona y de los bienes de los incapaces por
razón de edad que carecen de padres expeditos”.
 Similitudes y Diferencias
Con la Patria Potestad.-La patria potestad y la tutela se asemejan
por ambos institutos persiguen la protección del menor.

Diferencias:
La primera la ejercen los padres, mientras que la segunda es ejercida

por parientes o extraños.

La patria potestad es un derecho personal que corresponde a los

padres, la tutela en cambio es un derecho supletorio de aquella.

La primera es inherente al hecho de la generación, en tanto que la

segunda tiene su base en la convivencia y solidaridad social.

Con la Guarda.- Tanto la tutela como la guarda son
instituciones de amparo familiar, ya que cumplen finalidades
semejantes, como son cuidar de la persona de los bienes de
personas incapaces menores de edad.

Diferencias:
La primera funciona en defecto de los padres, la segunda, por

encontrarse el niño o adolescente en situación de abandono.

Sin embargo, el juez especializado es competente para nombrar

tutor o guardador y responsable de supervisar periódicamente

el cumplimiento de su labor.
Se deja constancia que con la abrogación del decreto ley 26102,

se derogo la institución de la guarda (ley 27337).

Con la Curatela.- Entre ambas figuras jurídicas existen analogías, y tienen
como común denominador la guarda del incapaz (menor o mayor de edad).

Diferencias:
La tutela es una institución establecida a favor de incapaces menores,
mientras que la curatela a favor de incapaces mayores de edad.
La tutela comprende todos los actos jurídicos, mientras que la curatela solo
los específicos y necesarios.
La primera sustituye a la patria potestad, la segunda remedia la incapacidad
de obrar.
La tutela se extingue por alcanzar el pupilo la mayoría de edad, la curatela,
depende de que el incapaz mayor de edad haya recobrado su capacidad.
 Caracteres Jurídicos
Institución supletoria de la patria potestad.- La tutela

restringe su régimen únicamente a los menores no sujetos a

la patria potestad.
Lafaille refiriéndose a la tutela decía que esta reemplaza a

la patria potestad y es empleada cuando ella falta por

cesación, suspensión o muerte.
Está presente en todo momento el interés del menor, pero

también la presencia de un interés colectivo que exige que

los incapaces menores de edad se encuentren debidamente
protegidos.
Función representativa.- El tutor es el representante

legal del menor de edad en todos los actos de

naturaleza civil, por tanto, su cometido es el de una
simple asistencia, sino de una autentica y verdadera
representación.

La representación del menor, no es del todo absoluta

porque conforme va alcanzando mayor capacidad de
discernimiento, podrá tener mayor participación en la
gestión y administración de sus bienes, ya que la ley
confiere algunas facultades y responsabilidades en el
orden patrimonial.
Personalísima e intransferible.- la tutela debe
desempeñarse en forma personal y no puede
transferirse, no puede ser objeto de cesión ni
sustitución, pero no impide que el tutor se sirva de
los servicios auxiliares de otras personas para el
mejor cumplimiento de sus fines.

El actual Código dispone que todos los herederos del

tutor, si son capaces, están obligados a continuar la
gestión de su causante hasta que se nombre nuevo
tutor.
Desempeño unipersonal.- Por regla general, la tutela en
ningún caso puede desempeñarse conjuntamente, ni aunque los
padres la hubiesen dispuesto en esta forma.
Borda, manifiesta que, no es posible admitir que en testamento

se designe un tutor y se encargue la guarda a otra persona,

porque ello importa un desmembramiento de funcione.
El actual código acepta virtualmente la regla general y no

admite excepciones cuando se trata de la tutela legítima y de

la dativa, pero tratándose de la tutela testamentaria cabe,
eventualmente, la pluralidad de tutores simultáneos. Con
respecto a la tutela estatal, esta se ejerce por los directores
de los respectivos establecimientos.
Orgánico y publico.- la tutela funciona en base a tres

órganos:

1.-El tutor, cuyo ejercicio es permanente.

2.-El consejo de familia, que es de funcionamiento

esporádico o discontinuo.

3.-El juez, cuya intervención es también ocasional o

intermitente.
El carácter público se explica por la naturaleza misma

de la institución.
Función remunerada.- Cuando el tutelado
tenga patrimonio que produzca ingresos, podrá
asignarse al tutor una cantidad que no exceda
de cierto límite. Así mismo, en otras, hay
derecho para exigir una indemnización por los
gastos realizados durante su gestión.
 Sujetos

Sujeto Pasivo: Los sujetos pasivos o beneficiarios

de la tutela son todos los menores de 18 años que no
se hallan sometidos a la patria potestad.
Sujeto Pasivo: Este viene a ser tutor o persona
capaz a quien la ley le concede una serie de derechos
y deberes para el desempeño a su cargo.
Tutela Testamentaria.- Es aquélla que se origina en una disposición de última

voluntad del padre o de la madre del menor, por la cual se instituye tutor para que
cuide de la persona y los bienes del mismo. Por extensión es también la
determinada en escritura pública para que surta sus efectos después de su
muerte. En ambos casos se origina en la voluntad de ciertas personas y se
expresa mediante testamento o en escritura pública.
 Las personas que tienen facultades para nombrar tutor testamentario o

escriturario son las que a continuación se indican:

1.-Los padres.

2.-Los abuelos.

3.-Cualquier testador que deje una herencia a un menor, en cuyo caso, se

requiere la concurrencia de dos condiciones para que el tutor pueda ejercer el
cargo: que el menor carezca de tutor nombrado por el padre o la madre y de tutor
legítimo, y que la cuantía de la herencia bastare para los alimentos del menor.
Tutela Legitima o Legal: tiene su origen en la
ley y el llamamiento legal sólo rige para el caso
en que el padre o la madre no hubiera designado
otro tutor.

Por último, cabe preguntarse, si esta tutela es

aplicable o no a toda clase de hijos.
Tutela Dativa.- La ley confiere al consejo de familia la facultad de

designar tutor a una persona residente en el lugar del domicilio del menor a
falta de tutor testamentario y de tutor legítimo.
El consejo de familia es un órgano que está compuesto de varios miembros

por lo que el interesado previamente deberá pedir una reunión, cada vez que
se desee que el mismo adopte una decisión.
Verificada la designación el tutor dativo, ejercerá la tutela con los mismos

derechos y obligaciones que otros tutores ya mencionados, pero estará

sujeto a las condiciones que tome el consejo de familia sobre su
ratificación. En ese sentido se pronuncia la ley cuando dispone que el tutor
dativo sea ratificado cada dos años por el consejo familiar, dentro del plazo
de treinta días contados a partir del vencimiento del período. La falta de
pronunciamiento de este órgano, dentro de dicho plazo equivale a su
ratificación.
Tutela Estatal.- Es la tutela que ejerce el Estado sobre

los incapaces menores de edad a falta de tutor

testamentario o escriturario, legítimo o dativo. Estas
funciones tutelares responden al deber del Estado de
proveer a la asistencia de quienes la necesitan desde el
primer momento, atención personal y seguridad
patrimonial.
Los expósitos que se hallan abandonados en lugares
públicos. Estos no poseen datos de identificación, y son
entregados a las autoridades para que se hagan cargo de
ellos.
Tutela Oficiosa.- Es aquélla en la que no existe

propiamente una designación legal de tutor, de modo

que la persona que sin haber cumplido con los
requisitos exigidos por la Ley, y solo movido por
sentimientos de piedad, ejerce el cargo de tutor de
un menor , será responsable del menor.
Esta responsabilidad puede serle exigida por el

Ministerio Público, de oficio o a pedido de cualquier

persona.