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UNIVERSIDAD AUTONOMA DEL PERU

PROGRAMA DE FORMACIÓN GENERAL

ESCUELA ACADEMICO PROFESIONAL DE DERECHO

“LA TUTELA CONTEMPORANEA EN

EL PERÚ”
ALUMNO: Avalos Llamocca Christofer Richard

CURSO: DERECHO DE LA FAMILIA Y

SUCESIONES

PROFESOR: DOC. AUGUSTO HERNAN TAPIA UGARRIZA

Semestre 2017-II

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SUMARIO
2.- INTRODUCCION .................................................................................................................. 3
3.- MARCO TEORICO ............................................................................................................... 4
3.1. “LA TUTELA CONTEMPORANEA EN EL PERÚ” ................................................. 5
3.2. CONCEPTO DE TUTELA ............................................................................................. 5
3.3. FORMAS DE TUTELA .................................................................................................. 7
a) Tutela testamentaria ................................................................................................ 7
b) Tutela legal ................................................................................................................. 7
c) Tutela dativa .............................................................................................................. 7
d) Tutela especial .......................................................................................................... 7
3.4. OBLIGACIONES Y PRIVILEGIOS DE SER TUTOR ............................................... 8
3.5. FACULTADES DEL TUTOR ........................................................................................ 8
a) Facultades no patrimoniales ................................................................................. 8
b) Facultades patrimoniales ....................................................................................... 8
3.6. TUTELA DE MENORES EN SITUACIÓN IRREGULAR ......................................... 9
4. CONCLUSIONES ................................................................................................................ 10
5. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS ................................................................................ 11

2.- INTRODUCCION

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Este trabajo lleva por titulo “LA TUTELA CONTEMPORANEA EN EL PERÚ”, en
el cual se pasa a demostrar la tutela como una institución de protección
ampliamente utilizada por el derecho de familia en nuestro país.

Dentro de las figuras que ha tenido por bien constituir el legislador para la
protección y resguardo de los incapaces se tiene: a la patria potestad como actor
principal y de manera accesoria la tutela y curatela, y el consejo de familia con
carácter protector de supervisión.

La tutela en Roma fue una de las instituciones (la otra era la curatela) creada por
el Derecho Civil para proteger a aquellos que teniendo capacidad de derecho,
carecían de la capacidad de obrar o de hecho, para ejercer esos derechos. La
protección era patrimonial, ya que el cuidado personal de esos menores en
general, quedaba a cargo de la madre, si la tenían, o de la abuela, tías, etcétera,
en este particular vínculo que unía a los miembros de la familia romana.1

Así también se expone un breve comentario sobre aspectos doctrinarios de

reconocidos juristas peruanos y también los pensamientos legales y sociales de
exponentes extranjeros de trayectoria altamente reconocida.

3.- MARCO TEORICO

1
https://derecho.laguia2000.com/derecho-romano/tutela-en-roma
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3.1. “LA TUTELA CONTEMPORANEA EN EL PERÚ”
Es de conocimiento que la tutela se desarrolló en el derecho romano y
primigeniamente solo el varón podía asumir esta tutela en vista de la alta
trascendencia que comprendía desempeñar este cargo, ya que la mujer era
considerada un ser débil y sin la fortaleza suficiente para desempeñar tan pesado
cargo.

A grandes rasgos el nacimiento de la tutela está condicionado a la desaparición

de la patria potestad, adquiriendo esta persona con la tutela el título de tutor y es
así que este tutor asume todas las facultades que ejercían los padres en un
primer lugar, entiéndase esto en la administración de los bienes de los tutelados
así como también sus cuidados y en suma la representación de los menores en
todos los actos civiles que estos puedan requerir.

Esta tutela significa para el tutor una gran responsabilidad quien entra a hacer
las veces de los padres, esta actividad debe ser realizada idóneamente por una
familiar cercano o en su defecto alguien que ostente un cariño real por los
menores, de esta manera se asegura el perfecto cuidado de esto y así también
una correcta administración de los bienes que ostenten estos.

3.2. CONCEPTO DE TUTELA

Institución por la cual se encomienda a una persona, tutor, la representación de
los hijos menores de edad sin padres y de los incapaces. El art. 215 CC establece
que el objeto de la tutela es la guarda y protección de la persona y sus bienes, o
solamente de la persona o de los bienes de menores o incapacitados. Se hallan
sujetos a tutela los menores no emancipados que no estén bajo patria potestad,
los sujetos a patria potestad prorrogada al cesar ésta, si no procede la cúratela,
y los menores en situación de desamparo.2

En un principio esta facultad de delegar la tutoría de los hijos recae en la persona

de los padres sin importar si los menores provengan del matrimonio o su origen
este fuera de este vínculo (extramatrimoniales), se entiende que los padres por
la relación sanguínea y de afinidad con los hijos conocen a la persona con las
características idóneas para dejarle el cuidado de sus hijos, esta suplencia de

2
DÍEZ-PICAZO, L.: «Notas sobre la institución tutelar», R.C.D.I., núm. 499.
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facultades se transmite mediante la vía testamentaria o también por medio de la
escritura pública, estas formas de suplencia deben ser elaboradas con todos los
requisitos de procedibilidad establecidos por ley.

En cuanto a lo que se refiere a la tutoría legitima, esta debe ser ejercida por los
inmediatos consanguíneos en línea recta de manera ascendiente (abuelos) de
los menores, aunque cabe resaltar que la atribución concedida al tutor tiene
como límite la existencia de aquellos que ejercen la patria potestad (padres).

El nombramiento de tutor por disposición de uno de los padres es concordante

con la doctrina siguiente:

 De la capacidad jurídica hay que distinguir la que pueda tener la persona

para obrar con eficacia jurídica, en especial la capacidad de producir
mediante sus declaraciones de voluntad efectos jurídicos para sí y para
otros(capacidad negocial y la de hacerse responsable de los resultados o
consecuencias de sus propias acciones u omisiones) capacidad delictual.
Por consiguiente, capacidad de obrar es la aptitud de la persona para dar
vida a las relaciones jurídicas que han de afectarle activa y pasivamente.
Esla posibilidad de realizar actos a los que la ley atribuye eficacia.3
 En cuanto a su nombramiento, podrá realizarse, en el caso de los padres,
incluyendo tal institución en su testamento (con eficacia post mortem); o
mediante documento público notarial (capitulaciones matrimoniales,
pactos sucesorios, actas notariales de manifestaciones, etc); o, en tercer
lugar, acudiendo a la autoridad judicial. En el primer caso (testamento),
los padres podrán igualmente establecer órganos de fiscalización de la
tutela, designar las personas que deban integrarlos u ordenar cualquier
otra disposición sobre la persona o bienes de sus hijos menores o
incapacitados.4
 Podemos señalar como antecedente que la tutela es la institución
supletoria de amparo a favor de los menores que no están bajo la patria
potestad. Teniendo por finalidad cuidar de la persona y bienes de estos
menores, intentando suplir el vacío dejado por los padres. Es por ello que

3 Pruig Brutau,Josè Fundamentos de Derecho Civil, Barcelona, Bosch 1959

4 http://www.mercedescuevas.com/pdf/NOMBRAMIENTO-DE-TUTOR-Noviembre-2013.pdf
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 es vital importancia legal, para el menor que no está bajo el régimen de la
patria potestad, el nombramiento del tutor5

Dentro del criterio utilizado por MESSINEO ha optado de manera acertada

en nombrar como intento de suplencia al hecho de la delegación de los hijos
al tutor, en vista que solo es eso un intento de suplencia pues la función
paternal es única y no es delegable, ni transferible, así que la tutoría no es
patria potestad delegada si no una figura distinta que busca un mismo fin que
es el recaudo de los menores de edad (hijos).

3.3. FORMAS DE TUTELA

Dentro de este grupo encontramos los siguientes tipos de tutela:

a) Tutela testamentaria
En este tipo de tutela son los padres que dentro del testamento designan
a una persona de su confianza, para que este a la muerte de los padres
se convierta en el tutor de los hijos del causante, con previa revisión y
autorización del juez.
b) Tutela legal
Esta sucede cuando los padres no han nombrado un tutor en específico
para los hijos, estas personas vienen a ser los abuelos, tíos, hermanos o
medio hermanos del menor, esta facultad de decidir quién de estos podrá
tener la tutoría de los hijos del causante es el juez, quien a
discrecionalidad y viendo lo que más le convenga al menor dispondrá
quien debe tener la tutela.
c) Tutela dativa
Este tipo de tutela se da cuando el hijo de los causantes no tengan
familiares ni hayan estipulado en un testamento quien tendrá la tutoría de
este, las personas que no pueden ser tutores mediante esta forma de
tutoría son los deudores, acreedores suyos, sus parientes dentro del
cuarto grado de consanguinidad y todos aquellos que se encuentren
indicados en el código civil vigente.
d) Tutela especial

5 Messineo Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial. Buenos Aires Ejea.1971, Tomo II, Pág. 173
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 Esta se da cuando el hijo tienes padres en ejercicio de la patria potestad,
pero el juez le asigna un tutor al menor en vista que los intereses del
menos son contrarios a los de los padres o a los otros pupilos de su tutor,
cuando hayan perdido la administración de los bienes de sus hijos.

3.4. OBLIGACIONES Y PRIVILEGIOS DE SER TUTOR

Dentro las obligaciones y privilegios del tutor esta codificado en el Artículo
526º.- El tutor debe alimentar y educar al menor de acuerdo a la condición de
éste y proteger y defender su persona. Estos deberes se rigen por las
disposiciones relativas a la patria potestad, bajo la vigilancia del consejo de
familia. Cuando el menor carezca de bienes o éstos no sean suficientes, el
tutor demandará el pago de una pensión alimenticia.6

3.5. FACULTADES DEL TUTOR

a) Facultades no patrimoniales
Dentro de estas facultades se encuentra la tutela que se manifiesta
de manera semejante a la patria potestad, el cuidado, mantenimiento
y educación de los tutelados, lo que respecta a los bienes del tutelado
como son la representación legal y administración de estos, así mismo
los tutelados deben respeto y obediencia a su tutor conforme a lo
estipulado en el artículo 24, de ley Nº 27337, código de los niños y
adolescentes, no obstante el artículo 545 del mismo código solo
mencionaba la obediencia y respeto a los padres, esta figura del tutor
y el pupilo no estaba contemplada como en la actualidad.
b) Facultades patrimoniales
Llegado a este punto habrá que determinar que actos se consideran
de simple administración o de administración ordinaria y aquellos que
superan estas dos como lo es la extraordinaria.

6
De conformidad con la Segunda Disposición Final del Decreto Ley Nº 26102, publicado el 29 de
diciembre de 1992, se modifica el presente artículo; sin embargo, el referido Decreto Ley no propone el
texto modificatorio, manteniéndose por tal motivo el texto original. Asimismo, posteriormente el
Decreto Ley Nº 26102 fue derogado por la Primera Disposición Complementaria de la Ley Nº 27337 y
excluido del ordenamiento jurídico vigente por el Artículo 1º de la Ley Nº 29477.
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 los actos que se denominan ordinarios son los de goce, los de
mantenimiento o mejoramiento y renta de los bienes propiedad de los
pupilos, en cambio los otros actos de administración son los que
superan la finalidad de conservación, estos modifican el valor del
patrimonio tutelado o lo infringen con aquellos actos denominados
extraordinarios, entre estos está el despojarse de algún elemento que
sea patrimonio.
Es muy importante conocer los actos que puede realizar el tutor en
referencia a los bienes que administra, de manera que si esto no se
estipula se pueden formar malos entendidos que menoscabarían los
bienes que se pretendía proteger.

3.6. TUTELA DE MENORES EN SITUACIÓN IRREGULAR

Esta tutela tiene sus orígenes en ginebra en 1924, sustentándose, más adelante
con la declaración de los derechos del niño de 1959, algunos autores
recomiendan la protección de los menores desde la concepción de estos hasta
que alcance la plenitud como ciudadano y pueda ejercer su capacidad de obrar.

Por esta doctrina de protección integral es que se promueve un trato equitativo

para todos los infantes, sin que importe la situación en la que se encuentren

La doctrina de la situación irregular es definida como la legitimación de una

potencial acción judicial indiscriminada sobre aquellos niños y adolescentes en
situación de dificultad. Y con esta definición solo se estaría abarcando a los
menores en situación irregular, concepto que predomino7.

7
INFANCIA, LEY Y DEMOCRACIA: UNA CUESTIÓN DE JUSTICIA Por Emilio García Méndez
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4. CONCLUSIONES

1) ante la existencia de tutoría testamentaria ya no se podrían operar

ninguno de los otros tipos de tutela.
2) Las atribuciones conferidas a los tutores son restringidas a diferencia de
las que ostentan los progenitores (patria potestad), esto pasa porque la
tutoría requiere más cautela y control por no ser ejercida por los padres.
3) La función de tutor es un herramienta indispensable para la protección de
los menores de edad que quedan desprotegidos por cualquier
circunstancia, este precepto se encuentra enmarcado en nuestra
constitución política en su artículo Nº 4 en el cual el estado protege
especialmente al niño y al adolescente en situación de abandono,
asegurándose con esto la protección integral de la sociedad y sobre todo
el futuro que se ve reflejado en los niños.
4) se deben crear más mecanismos de protección a los menores para que
estos no queden desprotegidos ante cualquier vicisitud del destino, asi se
asegurara el futuro de nuestro país.

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5. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

 https://derecho.laguia2000.com/derecho-romano/tutela-en-roma
 DÍEZ-PICAZO, L.: «Notas sobre la institución tutelar», R.C.D.I., núm.
499
 Pruig Brutau,Josè Fundamentos de Derecho Civil, Barcelona, Bosch
1959
 http://www.mercedescuevas.com/pdf/NOMBRAMIENTO-DE-TUTOR-
Noviembre-2013.pdf
 Messineo Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial. Buenos
Aires Ejea.1971, Tomo II
 INFANCIA, LEY Y DEMOCRACIA: UNA CUESTIÓN DE JUSTICIA Por
Emilio García Méndez

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