DERECHO PROCESAL ORGANICO

PARTE GENERAL

CAPITULO 1.-

EL CONFLICTO Y SUS FORMAS DE SOLUCION.

1,- INTRODUCCION.

EI hombre es un scr social, puesto que debe relac ionarse con 10' dernas para los efectns de poder lograr su plena rea I izacion rnuterial y espiritual.

EI hombre vi ve en sociedad, ha vi "ida siempre en sociedad y no puede vivir mils que en sociedad call sus sernejantes y I~ sociedad humana es un heche primariu Y natural y ell manera algunu producto 0 resultado de 111 voluruad hurnana "(Duguit).

U. socied .. d supone un orden y el orden cienas Ii mitaciones. Ell toda sociedad hay una ordenacion como en la propia naturalezu: eI sol sale siernpre, hay lIll din que sigue u lu noche, la ILLna se ve rna, gra ride o m is peq uef a. I as est aci 0 nes se S II ceden .

EI hombre para poder rnantener .<II vida en cornun ha debido uutof rnitarse de rnanera mil, o rnenos ucernuada, configurandose un conj unto de norrnas que regLl lan su WllLJUCW ex terna e i ncluso interna, espiritual.

As] hay, hu habido norma, de la convi vencia, de I" et iqueta, de I," moral. de I~ ref gion y del derccho.

"Obcdecc a las norm as morale" aqucl que sin scr constrenido por lin" orden del Estado, exenio de toll a xancion ci vil 0 religiose, se comporta en sus acciones como exige el senti miento etico de la secicdad en que vive, es deci f. acltla en conformidad con las leyes de I" honcstidad por libre determinacion inrerna de la conciencia.

"Obedece a normas jurfdicas aquel que conforma su couducta a las reglas ernanadas del E'I~J(). ~ aquellos preceptos que ernanan de los poderes consutuidos pm ~l Esiudo, consn tuidos " este fin scgun una pecu liar ordenaci on. como mandato que se irnpone necesuriaruente a la vol untad Y 1I lu accion del particu lar; y que puede adoptar In forma de un precepro neguti yo cuando es prohibicion: 0 permisivo, en cuaruo es declarucion de una pum [acu ltad de hacer 0 no hacer" (Roberto de Ruggiero)

En las sociedades pri miti VJ~. iodas las norrnas estan confundidas, acentuandose las rnorales ell forma especial.

Las norma, jurfdicas se van imponiendo poco a poco y se diferencian claramerue de las otrus desde des puntos de vista: por una parte, "I ser irnpuestas por el Estado rienen fuerzu coerciti va: de otro Jade, mieruras las orras (<'licas. religiosas, de etiqueta), ,610 imponcn normalrnente deberex, las normas jurldicus imponen debcres, peru turnbien otorgan pretensiones (derech"').-

Las normas jurfdicas son bi laterales, en tanto que las otrus Son uni versales.

Una vez que una norma de conducts adquiere curactcr ju rid ico 110 i meres, al Derecho ,i figu,." al mismo uernpo en 1<1 esfera de otrns normas, aunque much .. s vcces cuinciden. Asf par ejempto, cs norma etica, religiusa y jundica el "no malar". el "alimentar a los hijos", etc.

Lucgo Dcrcc ho es "norma de las acciones humanus en la vida social establecida por una organizncion soberana e irnpuesta coacti varnente a I" observancia de rodos.

2

S LLrg~ COIllO un producto de I" vida soc ial y C0l110 creac i(\n del espiritu humauo, por los hombres ex creado y a los hombre.' sirvc, PUC,I" que gobierna ""s actus dirigicndolo "I fin supremo que cs la real iZac'ion del bien y en todos los idiernas evoca la idea de direccion. S~ dcscubre clio en I a rafz etirnologica de la palabra: "regare", "dirigere", "recht" (aleman), '··righf'-(ingles). "diriuo'Titaliano). "drepr'Irumano).

EslOS vocables dan I" idea de direccion, de rectitud, de disciplina: es "la regia social obligatoria" (Josserand j, 1

En general, atendido el carticter social del xer hurnano, puede surgir un conflicio de intereses, EI que se produce wando una persona sicruc una ncccsidad y no P'ICJe satisf ucerla plenamcnte, En otras pill ubras _ cu a ndo se p rod tl ce un a con r roruacio n de i rue reses.

Los COil flictos de intereses pueden clasi fica r se en dox gralldes catcgorfas: conflicto intemo y conflicto extenso dr intercscs.

··EI conflicto interne se produce cuando el propio sujero debe pondernr alternativas tcndientes 11 satisfucer algunas de sus iii rniiadas necesidades. Por l.a;1 moti vo xe denomi nan rambien con flicto .. L.; entre intereses individuales () perxonales. EM"" 'Oil r""UEII()' pnr el propio sujeio mediante el sacrificio del imeres menor ell bcncficio de I interes mayor. Asf. por cjcrnplo. si una persona sienie la ncccsidad de comer 0 de divertirsc, normulrnente, frente ala aliermuiva, optara pur xati, .. .Iucer la tie ulirneruurse, pero. cvidcntemerue puede darse el casn in verso, 10 que resulta arrnrin ico con el concerlo subjet i vo de necesidad. Ell", son pOI" su naturaleza ilimitadas y. ell un momenta determinado, el su jeto, con los bienes dispon i hies. _,610 podra sausfacer aqueltas que signi fiquen U It mejor intcres,

"EI confl icto i nterno ~,f descriio nunc" ,er~ regu I ado por el derecho, y. par ende, carecera de relevancia jurfdica, Empero, .IU cxistcncia ticue una i nflucncia irnportante sobre lu forma de actuar del sujero en cI mundo ex terno y, por 10 tanto, lograndose tina educacion Y orientacion ell la fase i nrernu de I" decision de las personas, xe podrfa, por esa via, evi tar la generacion de conflictos ex iernos. U" buen ejemplo 10 encontramos en las etupas de desarrollo del dclito, En su lase intcrna no hay efccto, COil rcsu ltados cxtcrnos y, por consiguiente. esa conducta no proVOCil sanciun. S61" pod", tenerla cuando la decision de acurar se ex terioriza trans formandose en tina acci 6n II ornision 0 en la cjecucion de acto, preparatorios."

.. Etconflicto externo de intereses se susientu en la presencia de iniereses discreparues de dos o rmis personas que se rnani fiestan mediante una accion u omision que produce un cambio ell el rnundn externo.

"Este conflicto puede surgir en di versos ,imb; res segu n qu icn acute, d6nde y frerue a quicn, pudiendo distinguir controruacion de iruereses Call otru sujeto, I" farniliil, un grupo social, el esrado, varios estados 0 el rnundu.

"Considerando el espectro donde los i ntereses se resisten y provocan el conflicto ex rerno, ",Ie puede producirsc poria accicn de tin sujeto sobre otro. dentro del gmpo familiar a social. en su relacion can eI Estado, entre los esrados y cun fI"gmdos ell el rnundo. Las guerra_s, rnundiales han sido un buen ejemplo de estos ulumos, Quizas si en algiin tiempo debamos agregar los q\le surjan entre ruundos,

"ESlOS con tlictos externos de intereses pueden xubdividirse " su vez en ronilictos eXlemm de relevancia jl_,rfdic·" .\' ('JI aqueltos 'I"" 110 ta I ienen Los primero« tconflictos extemos de relevancia juridica J se generan cuando un sujeto, can SI! acciou u ornision. produce C0\110 resultado el qucbrantamiento del ordenurnicnto jurfdico, C,1O es. la infraccion de la ley, 0 mejor dicho de IJ 110'111,) reguladora de xu conducta, Y" sea "Hla i mperaf VJ. prnh i nitiva 0 permisi va ; loy seguntlos (collf/ic/os

I AptmlC:oi cS(lIJCnl,'i[ico~ P:I!;"'d Ciui3 de lo~ AlllmnflS de Dcrecho Proccsul. Dcrccho Prnccsul Orgrinico. Pane General. Mario MnSqL!CJ';'L H:~Jil,

exiemos que carecen de relevancia juridica] son aqucllos que, siendo rarnbien externos, carccen de relevancia jurfdica porque no conllevan la violacion del derecho, como. por ejemplo, los que afectan el orden soc i ~ I Y m 0 ral. Ell consecu en cia. yen 10 sucexi YO, C UH ndo en cste trabajo me nci on erne \' ~ I "cun flicto" debemos nosotros "leer" que se trata del conflictn de intereses de relevancia jurtdicu."

ISsIe confl icto externo de relevanci a jurfdica que requiere de ser cornpuesto puru la mantcnciou de I~ paz social se le ha denorninado litigi»,

Se eruiende por litigio cI conflicto de ; ruereses caracterizado pm la existenciu de In pretension de uno de los i nteresado: y la resistencia de 011"0 a satisfaceria.

De acuerdo con ello, I~ doctriua ha conceprualizudo el confficto como litigio, entcndiendo por tal he! con flicto intersubjeti vo de intcreses, juridicarnente Irascendenle, regladn pOl' el derecho objeiivo, y carac 1 eri zado por I il ex is tenci a de una pret c n si en re sis I i Gil .".'

2.- FORMAS DE SOLlJCION DE LOS CONFLlCfOS.

'TI nacimiento de un litigio entre los particulares 0 cI de un conflicto entre la sociedad y ,1Ig~"10 de sus miembros origi na un estado de insatisfaccion indi vidual 0 colecti "a, La paz social se ha alterudo y urge equil ibrur los; ntereses en pugna, Para ello han surgido ell Iii histori a de las i nxtituci one, procesales y coex isten ell el memento prescnte ires metodos 0 posiblcs medics de solucion: la auf Of wei a, la autocomposiciony la heterocomposicion ... ,

2.1. LA AUTOTUTELA 0 AI)TODEFENSA.-

LH autotutela, la autodefensa 0 31.ltoaYUI;Ia es de lu, ires form", de cornposicion de los conn ictos la mib prirnitiva, PU€,IO que el asunto se pretends ,ul uciunarse si n recurri r a nadie, directarneme, e incluso por el ernpleo de 1>1 fuerza entre 10.' propiox i rueresados.

"Etirnologicarnerue signifies defenderse o cuidarse a "r rnismo. Represents 1 a forma mas primiuva y arbitraria de solncion,

"Se dcnomina tambien autodefensu y, en vi rtud de ella, cuulquieru de los sujerus invol ucrados ell el conflicto acciona para resolverlo por mano propia. Es una I' 01'111 a primitiva y, la mas de Ius veces, injusta, de poner termino fI un confl icio. .' Mediante la uutotute) .. una de la, paries i mpone <I 1<1 otra por su fuerza prupia I~ solucion del litigio. "Consiste enla reaccion directa y personal de quien se huce justicia con manos propias"." Representa el imperio de "la ley del mils, luerte", en que resulta triunfador no siernpre qu ien tieue efecti vamente In ruzon, ,j no que quicn cuerua eon medius cnerciti vos para irnponer su decision 1

Son pucs, caracteres de la autotutela la inexistenciu de un tercero 0 juez distinto a las propias pane, y la irnposicion ccacri va de la deci ,;6<1 por una de elias a I~ otra, resuhando i ndi ferenre d que la solucion se adopte H traves de un procedi rnieruo preestublecido,

~ Juan Colombo Campbell. La Jurisdic .. cj61l en cl Dcrccho Chilcno, P(~gillil::t:'i ~. 5.EJi~ol'itll, J urfdica tic Chile. Primcru E(I;,;uo, 1991.

'Fnmci~u I-Ioyl}~ H. TCn1 ... s fundumcrualcs de Dcrccho Pruccsul. P.;lgirml77. Editorial Jurfdicn de Chile. Prlmcm EClici()t1. 19&7.

~ Jose Glmcno Scndru. Fundnmcnros de: Dcrccho Prn-[_'C_~'II .:p.lgilla 22. Edlrurin! Civhus .Mndrid. I VB I ,

~J [Ian Colombo Campbell. L~I Jurisdiccion en cl Derccho Chijcno. PA£iml; 8.EdiLorial Jurfdicu de Chile. Primer» Edicion. 1991,

~, Eduardo CC)lIttlL"C. FLLndanlCnLOS de DC-IT'cllO Proccsal Civil_P~g.9.Edi(, .. jLll1C':O-: Depalma. Buct\os Aires.

7 Juan Colombo Campbell. La Jurlsdicclon ell c! Do-echo Chiklln. P!i.girlH 8.EJiLoriHl Jurfdica de Chi lc. Prirncra Edicion, 1991,

Ex presa 1<1 auronuela la natural reaccion del sujeio lcsionado en su irueres que al acudir a ella sc deja llevar pur consideraciones ernocionales y CgOL~laS prescindiendo de toda ideu de soliduridad ,0c;,,1. '

La autodefensa 0 autotutela consistc en que. uno de los sujetos en conflicto, sea un individuo. sea una persona juridica. sea una rnasa indeterrninada, resuelven 0 interuan resolver el conflicto pendicntc con ntro xujeto (0 los dos a la vez), a truves de una accion directu en lugur de dirigir el instrumcnto apropiado hacia un tcrccro que 10 dirima. EI brocardo "hacerse justicu: por SII mono" responde a ello; aunque 110 por ello la autodefensa ha de ser forzosarncntc injusta."

Lo quecaractcriza 1I la autodefensa 0 autotutcla no ex la prcexistencia de un araque que no existe en varia" de sus form as. ni la inexisrencia de un dctcnninado procedirnieruo que a vcces se observa, sino la concurrencla de dos elementos:

a) La ausencta de un tercero impartial distinto de los sujetos en conflicto; y

b) La irnpnsicirin de la dc.cision pur una de las partes a la otra 10

La natural cvolucion social y jurfdica vu cxcluyendo 1,1 fuerza a rnedida que se progresa, podemos identi ficar I" evul ucirin con el rechazo de I a solucion meucionada. Por es() los dcrechos - y las sociedades - que no han evulucionado suficientemerue. C()1110 sucede en el ambito iruernacional, manuenen atin snluciunes de conflictos basad", ell I" fuerza. Y por eso rarnbien, result" induduble que todns 1,Is soluciones de violencia rcprcsentan un retroceso en la humunidad.

En al!;una etapa prirnitiva - 0 de desarrollo rnuy reiardado - se llcga a la propia regulacion de la fue1711 como forma sancionadora: P'Jr ejemplo, cuando se establece I" ley del lalion (ojo por ojo, diente per dierue, pero no dos ojos pOI' un ojo .... ) 0 se regula el arrnarnento que puedc usarse en la glle1Ta (proscripcion lie arrnas nucleares. etc.j.Son sistemas revcladores del atraso de la humanidad, aun que existan,

E~" forma la podernos llamar autodefcnsa (defensu propiu), en vinud de la cual el titular de III siiuacion (0 del derccho) "slime la defensa de eli a. EI primer iniento fue fijar la mcdida de la reaccion en cl si"lcnla de I~ cornposicion (wcrgcld) germano, donde se permiua IJ reaccion individual (0 familiar, 0 de grupo), perc se tratabu de tanfurla. Es una forma muy prirnitiva de intervencion de la colectividad para dcrcnni nar el modo de sancion ante el violador.

En I" evolucion del derecho varnos a ver que la ultima etupa es In modema, ell la cual el Estado se apodera de la facultad sancionadoru. 0 sea, que, prohfbe la justicia pm la propia mano, llegando a I i pi ficar wIl10 dclito esa conducta, en el Codigo Penal. Tal es la i mportanciu que en nuesua epoca se reconoce a este lin esencial del Estado (el brindar uuela jurrdica), que si no 10 realiza practicamente se considera que 110 exisie!'

"La autorutela e,slii rcnidu con nuestro ordenarnieruo constitucional y legal. La igualdad ante la ley y ante 1,1 j ust icia exc luye el ernpleo de 1:1 autotutela como rnedio de solucion. POl' wi razon, puede afirmarsc que cl derecno positive chileno prohfbe la autounela )" rruis uiin, I" sanciona criminal y civilmente como regia general.

"En efeeto. el articulo lOde III Constitucion Polftica, al consagrar el principio que los hombre, nuceu libres e iguales en dignidad y dcrechos, conceptualmeruc Y" cxcluye el uso de la luerza como metod" de ierrnino de los contlictos. ESla disposicion, concordada con el articulo 19 en sus numeralex 1°, 2" Y

:\ Jn~c Gimcno Scndru. Fundamcntoa de Dcrccho Proccsul .Pdgina 22. Editorial Civitas. Madrid. (981, <lo Vfctor Fuircn Guillen, Docrrina General del Dcrcchc Proccsal. Pcig_ 20. Librcrfu Busch. 1990

1(1 NclsOil Rnj:l_~ PrCH::L Femur J'l: selucion de Ins confhctos. Autodcfcosa. Amocomposicicn. Proccso., Facultad de- Dcrcchu. Uni vcrsidad "0 Chile. Mayn 19R9.

I 'Enrique Vcscovi. Tcorfu General del Proccso. Paginu 4.Tcmis_J984.

3", que conternplan 10' principios de igualdud ante la ley y ante la jusricia, al declarar q'''' la Constitucion "asegura (I sodas las personas Ia igual proieccion de la lev "" e! ejercicio d~ SIIS derechos"; esta eliminando el ernpleo de este metodo arbitrario de solucion.

Estas disposiciones deben concordarse con el articulo 76 de la Carta Fundamental, que exurblece que todo conflicto debe SCI" resuelto a iraves de tin pmceso del curd conocera el tribunal establecido por la ley. Siendo as" se excluye el "juzgarniento" de una parte por lacomraria.

"Fi nalrnente, y denim del ambito de estas nociones, podernos ariadir que el texro del citado articulo 76 dispone en su incise 1° que "lajoculnu! de cOIIOt'er de I(IS Wllsas civilesy criminates, de resolverlas y de hucer ejecutar lo jUZ[{lI(/o, pertenece exclusivamente {I Ius tnbunoles establecidospor lu In", como consecuencia de 10 cual esui prohibido a los particulates autotutelar sus everuuales derechos. Dicho principio se rcitern en el art, I" del C.O.T_-

En materia procesal penal. se dispone ell el incise I" del arnculo prirncro del NCPP que l1il"l);1II1(/ persolla p()dra sa condenada V penada. ni sometida (I 1111(1 de ICI.I' medidas de seguridad establecidas ell este Codigo, sino en virtud de IIl1a senumclo [undada. dictada par 1111 tribunal ;"'1'(11'0'(11, Toda persona tiene derecho a 1111 juicio previo, oral v publico. desarrollado ell confonnidad con {as normas de este cuerpo legat.

En cl orden legal, el empleo de la fuerza por los sujetos ell la solucion de sus conflictos se ellCIICIlIm sancionado, produciendo su HSO efecros penates 0 civiles, como se dijera, dependicndo de la forma yael; vidad de quien hag" usn lie ella,

En electo, el C6digo Penal Y su lcgislucion coruplernentaria cstablcccu una scric de tipos del icu vos que sancionan cornu delito el ernpleo de la fuerza y que van desde 10' delitos pal ri moniules hasta el humicidio. segun el cual sea el bien juridicarnente resguurdado.

Por su parte, la ley civil contempla Ia tuerza como un vicio de la voluntad y declara anulables iodos aquellos aCIO~ que se realizan bajo su efecto, como III indica el articulo 1456 del C6digo Civil" que exprcsa: HLa .Iilt'FZa no vicia el consernimiento. sino cuando es capa: de producir ww inipresion [uerte el1 U/w persona de sanojuicio. tomando en cuenta -'II edad. sexo Y condiciou. Se mira COlli" una [uerea de este genero todo (lC/O que injunde a !IIW person (I Wl justa lemur de !'use expuesta ella, SII consorte o ulguno de sus ascendientes 0 descendientes {I WI mal irreparable y !;1'Qve.

EI lemur reverenciul. esto es. el solo temar de desagradar (I las personas a quienes se debe sumision y respeto, no basta para viciar el consentimiento"

Denno del iimhit() procesal debernos recorda!', a via solamente ejemplur, que la confesion como medic de prueba, en materia civil y penal. debe ser librc y espcnuinea, ,i se obtiene pm fuerza 0 coaccion 110 produce efecto alguno. En general. la ritual idad del procedim iemo eSI,\ consagradacrnrc otros 1110li vos, para garantizar la Iibre disposicion de los dercchos en el procesll. excluyendo la pcsibilidac de coaccion de 10.\ sujetos. 11

Clasificacion de la aulolulela

U. autouuela 0 autodcfensa en atencion al reconocimiento positive del tegistador se di vide ell:

a) Lfcita 0 autorizada (P, ej. legfti ma defeusa)

b) Tolernda (P, ej. guerra defensiva)

c) Prohibida (P, ej, Exclusion de la usurpacion, de las arnenazas. del pacto comisorio)

12 Juun Colombo Campbell. La Jurisdiccion en C"'I Dcrccho Chilcno. P,)glna1i 9 ~~ I]. Edhori ... 1 Juruhcn de Chile. Primcru Edicion. 1991.

La auiodefensn es susceptible de scr clasificadu atcndicndo " di versos critcrios:

a) COlli" reacchin a wUI wrrcsi';'I, sicndo su ejcrnplo tipico la legili rna defensa contemplada en el art. 10 N" 4 del Codigo Penal:

!2l Como W:UO]J Que impol'w eI eierch_'i() de fm dereclw subietivo, siendo ;SWi, caxos miJ:s destacables cl ejercici 0 de la autoridad paterna contemplada en el artrculo 233 del Codigo Civil. la persecucion de urumales domesucos contemplada en el artfculo 620 del Codigu Civi I. el corte di recto de ralces de arboles plantados en suelo ajeno conforrne al articulo 942 del Codigo Civil, y los caws de autoruteta cauielar contem plados como derecho de reiencion respecio del arrendarario (Art. I_ Y]7 del C. Ci v , ), del rnundatario (Art. 2162 del C. Civ), del cornodatario (Arts. 2192 y 2193 del C. Civ), del deposui tario (Arts. 2.234 y 2.235 del C. Ci v.), del acreedor prendariu (all.2A01 del C. Ci v);

c leomo imeeralil'o ",lie sillladolles de excelld6il. siendo sus casas mas destacables eI estado de necesidad previsto en el N°] del articulo 10 del Codigo Penal. y la obediencia debida Y cumpl irniento de un deber comcmpladu en los arrfculos 10 N° 10 del Codigo Penal y 334 y 335 del Codigo de J usticia Militar..

d JCVUlO reno-so Cmll'l.'llchmal de /iler::,a, dcntro del emil cabe destacur hi guerm defensi vu con forme ,jj I" exiablecido ell el Caprruto V I I I de la Carla de N aciones Unidas, el Capilli 10 V de la Carta de Org.mizacio» de Esrados Arnericanos y cl Tnuado de Asistencia Reciproca de Rio de J aneiro de 1947:

e I Com" <:o(I(_'ci';II uniimN(1I. dentro de los cuales cabe destacar la huelga y el lock 011( reguladcs en el Tjuuo VI del Libro IV del Codigo del Trabajo,

General mente, producida la autodefensa ella es objeio de cornprobucion judicial re~peCl" de la concurrencia de SI)S req nisi ros condicionantes. como ocurre por ejemplo en los casos de legnirna defensa y cstado de necesidad en el prm,es() penal. Ell rates casos, ,e sefiala que nos encrinuumos ante una ulliodefellw 110m 010 gad(l. puesto que con posrerioridud J su ejercicio extraprocesal se requiere que ella se con valide dentro de UI1 determinado prllce~n.

En la autodcfensa i Hcua no ex iste una xoluci (m el conflicto, _,i no '[lie pm el contrario, con el la se agruva el con niLi" o se da lugar a nuevos conf ictos pOl' poder i mportar esas conductas Iii comision de delitos civiles y penates, Las formas hcuas de autodcfensu rienden a resolver eI conflicto, pew muchas voces se requiere de I" exixtencia de un proe,.", posterior para que homologue la I icitud de I~ sol ucion alcanzada a lr~ve,; de la autodefensa.

2.2. LA AliTOCO.MPOSIC16N.

- -- ---- -- -

2.2.1 Conccp!().

"La palabra composicion equi vale ~ solucion, resolucion 0 decision. EI concepto "auto composicion" revela la solucion del coufl icto por obru de los participes en este,

La autocomposiciones la forma "mediante la cual, bien ambas panes mediante el acuerdo rnutuo, bien una de cllas. deciden poner termino "I. I itigio planteudo. 1.1

"Si bienen la autodefcnsa tambicu I" solucion del conflicto puede provenir de I as partes, el rasgo pecuti ar de la aurocomposicion eo el caracter reflexivo, renunciat i vo 0 ultruista frenle al signo instinti Yo. im POSil'vO. a veces violento, cgofsla de In autodcfensa, "

II Girncno SI.:~H.lI'~~. DCl'C.f,;lltl Proccsnl. vntcnc:u l qgO.T I V~ll_ l.I").~g Il).o.l

H Nelson Rojas Prcrcr. Facuhad de Derccho. Univcrsidad tic CI~iJc, .Ma~~ 19-89.

2.2.2. Car"ct"d~tica,.

La au I DC om pos i c ion ,e car" c te ri Z~ pore

a) Ser una forma de solucion de con flictos ya sea que se hayan llcvado 0 1,0 al proceso para su decision.

b) Es una forma en que las partes en forma directa, sea con la axistencia o no de terceros, determinan las condiciones en 'lue se debe solucionar d conflicto,

c) Solo puede llegnrsc 11 la forma uutocompositiva por quienes tienen la capacidad 0 I as facultades suficientes para convenir ell el acuenlo. La capacidad se encuentru rcgulada por las norma, del C6tligo Civil. y las [acultades para autocornponer dentro del procexo requieren del mandatario judicial fucultadcs cspcciales de conformidad a loestablecido en el i nciso 2" del articulo 7" del Cod igo de Procedimiento Civil.

d) Es una forma pacffica de sol ucion de In, conflictos que em ami de una decision voluruaria de la., partes, por 10 que la concurrencia de la fuerza flsica 0 moral la inval ida.

2.2.3.-Evoluri6n y ventajas,

Durante estas U ltirnas decades se ha puesto enfasis ell la solucion del COil tlicto por esta vfu autocornpositi V~, xin tener 'lue acudir al p,-oce"o para xu solu~i611 en di versos parses, generandose nuevos metodos a los cuates se 11,1 designado como ADR 0 Resoluckin Alternauva de LitigioS.'·'

I ~ ·"T coos J os Cs r IJCrW~ IT: ... I i zauos para hL busq ucdu de rule vos metod us de rcscl [lei (J n de con tl it'l os. hu So! i.1 en I onccs d is pal'{! s, coincidicron en abril .. Jc 1976, cuundc Warren E_ Burger. mugistrudo del Tribunal Supremo, convocd a 1';: ... Conterencia de Roscoe E, Pound r.an..II analizar 1 u :Ii causas de! dcscomcoto popular eon 1:--1 admlnlstraclon de jl.ls:tici:1 de Suiru Pnul. ,-~ Burger cxprcso xu remer de tJI..lC ··,~odom(J.'.i l'slar l'IH:wni'I(Hlo.l" a ww sociedud iuvadida por ho nlas de ab()gatlo.~. IJ(lmbl"it~mo_\' nWW lOW ph(~a at' !mr~o.'rw.J, y b,.igpda dejueces. mas nnmerosos quI:' IJrmm" y anadit') lucgc qLLI:" "rstusnos 'h'WllId~) a WI J'rtH/o t"tl qut' !., .!Ii.stt'w(jjljdf(.'ilj, - tanto esmtat como jf.'olh'mJ -I),rtee/f' NU'm'W('lltt. Jwndrl'S~ m1U'_\' de jimr'ps de .\'i,Lf'O··

"La reunion utrajn il micmbros tid cstumcnto judicial. prcorupados pm cl gmn volumcn de litigio:!i Y IH uparlclon de nucvos casos quc comcnzabun u incrcrncntursc pcligrosamcnrc: ,Iitigin:o:: sobrc cucstioncs mcdloambicnmlcs. pcucioncs de rclcrma de las iusrltuclones pL.~hlk'Us y confflcros t:;;LILlk;IJO:S doe mcnorcs sobrc rcclumncioncs de pequcfias sumas tic dinero. "lnmbicu cstaban prcsemcs en 1':1 reunion algunos VC1Cr-dl"LLi-~ del mo .... -irnicntu en pm de movimicruo de tos dcrcchos civiles. junto a abogudos prcocupadcs pur In furmn en que uumcnrubun las dcmundus y pnr lu equidod de ]O~ proccdimicntos, Todcs cstos cxtraftos compujcros cstubun unidos [mr cl pruposito acadcmico cormln de cncoutrar mcjorcs :!!iOII:.lCLUIlCS. iJ iDS problcmns socialcs y clcnnficos cada Vel. mas complcjos,

··A r.llz. de hi Ccnfcrcncin de PULUit.l. hI prutifcrucion UC tecnicus ccnciliarcrius y [a .i..!partci6n de IlLJCVOS protcsionatcs c insr irucione. ... rlispucstos a usarlas han constituido e! IlliJynr fCfl(lrneno de cambio :SOoCtaJ. Hen surgidc discrctos csfucrzcs para cl 0 bora r un n ue vo s i sterna de I'C:sO I uci Oil de con fl LCl us. U ~H'IqlJC por (:<.1 u CCs di SL i n tus y. i.L mcnudo. si n s.i ncron izaci on 11

i . ~ Los d ircc L i vos de I~ C rnprcsus ucudcn u ell rscs UC TIC gcciuc i on. para :J.pre nd cr a trn tar d i rcctamcn te ",'on sus c mplcados, clicrecs Y compcridores. Tarnbien asistcn a seminnrios subrc ncgocicclon. Las ofert •• s de las cscuclas cmprcsarialcs csuin variuodo, 10 que rctlcja lo nueva oricmacicu de lus cjccutivos.

En] a aL"t ua 1 idad, v uundo los di reel n res C" j ecuti vos sc c nfrc nl an :.J co nn i eros con o trus c rnpresas 0 con jcs ;1,.: uns umi dorcs. insisicn, '!.:.i.H..I u vcz mas. crt resolver h.l cucsuon a InWCS de lu ncgoci:i_K·i6n. [u rncdiacion 0 c! proccso ~ill1rHnc.j;ltlo. para rcducir los ccstcs lcgulcx. gani.lr ticrnpo Y upuciguar 10:'01 rinimos.

2_- Lus familias con problemas solran acudlr» los Ir[bl' .. males 0 ~~ los Wl'ilPClIWS, Ahora yu PHI..:t!CJl solicitar .1;3 mcdiecion de sus propios tcrapcures. sus Hbug.adus 'VI ocl IJ"llttln'fLria'llo comunul Lu idea consistc C!Il ncudir a tin rcrccro. _ ... ln pl)dcr p~u'a tnmur dccisicncs. quc ayuLlc iJ lim.n Ius. ilspcTC"zas: C"ntre mari(kl~ y mt~CTcs. p'H.ires c Ilijos, y :->C'lbl'oC ~oJLi-. l':nLl'e pCrSllDi.I!i en !r.1lllite de {]tvoreiL). A~gLlnmi p~iquiatras han lTliltatin en sus iflfnrlllc~ (rUe cI gl1Jc~o en ~ll pr{tuica pmfC"sinnaJ sc 1m dcsplLlz:iJJ 0 Je 1 L.L 1Crapia a la rest) lut, ion DC It)~ nln n it, Los jtl Lid ieos.

M LJe has juri :sdi cc-io nc:s lun se gu idn C"~1<..i rendcflc b y orde!ll:1 n a las pa rc-j ll:~ '1,:'"1.) 1'1; 1 fl tc n.l,;i{j rL tI c d i \,I~)rci aroSe q m:· in Lc-ntc n b mc:diilLi~=;n :mtcs de presentm la clenmntia ante c] jLLi?l_ Lo~ c;lc-fc!flsnrc~ cJc I~! ITl.cJia'i..:iU!l ubhgatori-i.! picn~"'JLqlJe. gT:l{·ia!i ::i. la com'-ll1ic;lciOIl abiel1~ y cl c~lI:"t'h.::tcr dc 4lso1ud6m~lo lJ.sfed miJm!O", la mct.i.i'Ll,:Lon C:s tl prucC"!oiO ~cJC"LJ.1 pam Ilegal' a ~LcLlef.Ju C'n 1 D'S CH ... W_ ... de d i \ton; .. iu, sub rc Iou n ;!oj i 1.;.1 parcj a t i cne Ilijo~. Los J C"t rae U )rc~ :.! 1 cg.m 'q lie. prob:-I b 1 cmcn lc. c l :si ~'c ma hi nt' i um:l mcjor CHi.lIlO'(l :la:) panes 10 cltgen vo 1 1,1 ntari a111C rue ,

3.- En Ju~ lllLirnos (It!incc arias :sC [1.i.Ul: t.:L'C;]Ju- Ill .. hi ue 350 'l..:c]llros ..... ceinalcs de ju.sLi{'ia en [os E~rildo~ UnidtlS. en. lL!go.l·c:!i Wli U isparc:s como ! ie Ild ilS.. cseud as. [J ubi Lcas n j u7.~~ldns_ Es.Lns een I nl:'oi. q IlC i.l ,Ieees ~e dc-no min an in sfi tl.l ros de: rncdiaf i un 0 ··jLlnlas vcci mj,'lc~" ~C" .... alC"n de ~roltintari~)s de 10.1 L"Omllnid.Lld title aL"ILlall. t.:\lmn t"on.;,.<i li;H.lOLCS cn C0ilni1l,;LO~ -entre .[IrT"Clldi.,dorc_~ y ilrTCfid~u aL~ Os. en [l'l": vc.;.::i nos y {! n L 1'C mie nl b 1'0$ tic tl na fa III ~ I i '-I.. A Ig u nuS de c Ilu:s llicdi an c nln:· abugados 01..' [i min i.! I; sl a~ y las

8

Como nos scnala Andres Bordali " hoy en Jill, con la sig!u ADR (Alternati vc Dispute Rcsolurion) sc design» a todos aq uellos modes de arbitruje. conci I i acion, mediacion ocualquier 01111 i nsrancia pri vada o social. que pcrrniten resolver ccntroverxius cviumdo el recurso .'-1 lu Jurisdiccion: me refiero a 10 metodos altemati vos de solucion de conn ictos,

··EI auge en 511 util izaciou sc produce ell los Esiados Unidos tie Norleamerica. especial mente en los anos seserua y setema del siglo pasado. aun'l"e [a conciliacion ~I menus ell sede procesal civil. ya rue conocida y arnpl iarneute uti I izada ell el derecho curopeo desde el siglo X I X

vfcfirnux. como uhcmsrl va HI jujc!o 0 (,.'omn parte de 13 scmcuciu. 5610 C'I'I Nl.lCV;1 York sc solucionun 111~S de ] 4.000 confhcros cadu .~fin::.J. , ra v.c:.. de I;L Illcd;;)ci(n'l.

4,- Unu il"l£cntc iI,;.j]rnitl;ul de crgunismos. como Comision de lguaklad de Oporumicludcs en cl Emplcc. y I;]~ oficinas [ucalex de ucfcnsu del consumidor cxigcn .jJ Ins consumidurcs y cmplcndos '4llC rcngnn alguna qucju. tlllC, antes tic proccdcr a lu invcstiguciun de Ius rcclamacioncs tnmcu r~Lr1C en ~nl{:nln:;. tic acucrdo ;;';011 las cmprcxas presidido r~lf cl propio or~,:lIli:.;mn_ 5-.- 61 95(,'7 de 1.i.I~ hLCUlu.I.dc:-; de ncrecno de In') E~L:_J(h Unidus If un ere ... vicrnc nurncru de las cscuelas cmprcsarialcs. tic plan! Ficacion y de pol Iticu pdhlicu. incluycn curso s J-L.: rcsulucicin uucrnutivu de confl ictos en sus. programi.Ls de cstudios. Li.LS coitorialc;-.; juridic-as incluycn e-n sus publicucioncs :"iohn: cnjuiciumicntu civil contrstos. ugravlns y dcrccho de familia, La III had doe In:!i ~d10:g ild~ ss. j LLCC'C ~ )' prolcs urc s de Dcrcc ho ell cj cecic io, tllie sc i n -cri he III cad u mcs de j un i 0 en cl Progrnmu de Pormacion Jurfdica de la Fucuhad de Dcrccho de Harvard cligcn asigna'ur~l:';' sobrc mcdincion 1 ncguciacion.

o.Y Uu mlmcro. cudu vex maynr. de institLun~ ... de cnscn.mza mc-lli41 uc «xto cl pai~ - :--:CgUiJU1i pur los -I,;UlCgLU:) de bachitlcrato c le me III HI - (jr1:,11 nizu n 01,; urso s sobrc rcsu luc ion de cc In Il LCI us. Los csunli urn cs haccu pnlcticus, rc sue I vc n las d i s.pl.U as tic: D rms cstudjurncs y cvitun que: SC" diriman I •• :"i di lcrcncius II plliictal.os. to que cs C;jI\ISJ de expulsion. Tambicn lml)ajall ell g1'l1POS. dirigidos rnr profcsorrs cspcciallzados cn 1.1 materia y sotucionan !"L~S confficnrs crurc los csuufiantcs "I cl pcrsonul doccntc. 7,- En 1~90 cl Congrcsc uprub{) lu Ley de Rcsolucion de: Lirigios AdminiSIIdI~VO~ que obllgabn a rodus los organismos fcdcrulcs i.L dcsarrollar polnicas de utiflzaclon de ADH, a dcslgnar prole .. 'J.ionalcs de ADR jI a proporciouar a loLj. cmpteados ncccsarios. con UIl~L forrn,Lcioll 4id(!(;ll41(la. ln~~i:g.ados f.K'II' dichn Icy}' pur un dccrctc posterior. de 1991. 'lILLe ordcnubu a los orguntsmos fcdcl'"aic£ que utilizascn la negociuciun 0 lu imcrvcncion de un tcrccrc sicmprc t[liC Feese proccdcntc y ([tiC cl gobicrno fedc r11.1 sc ell ircn Lase un Ii ti gio. muc hos u rg.i..! ni S1110S apl icsron gm n vnricd u d de; me todos de: AD R pam nC'gt1c i ar con J os I..': mp lc ados. Ins, CD rill ri buycn res. las. cmprcsas y 1.):0; cc m rra t i sta s.

R.~ Algunos organlsmos federates. cornisioncs csu.H:lk:l:i de utilidud piiblicu C, incluso. Jus centres suniurrius locates cstan dill,;~;Jl1du una mIC\'~1 nonnutivu .i.l rruvds rlc I~l llamadu "rcglumcmucum negorjudn",» En csrc nuevo rmceso sc sicnum a ncgcciur las rcgfus guhcmumcntalci .... de ~c)s rcprcscntantcs de los gnJPC}.~ (I( lrucrcscs opucsto . s, pertcnccicmcs :1 organiaacioncs llamadna indusu-lulcs. doe oCL1IlSl.lmi~!orc1:i y doe rncdlo ambicruc. y los organismos lnvolucrudos en cl Lem:_, E! cnfl!ilC 'Il-cg[lCiHdor C,IL'C ruvo lJLkC cstublcccr (us rnulurs ·quc dchfun p.i.lgar los. Jabricamcs de mcrcrc ... diesel por violar In Ley de Nu CUIlL~mi nacion del Ai rc csrabu fonnado pnr los rcprcscruanrcs de ros fcbricsntcs, ngcmcs C i mporradorcs de los metorcs diesel, cspcclclistns en mcdlo umbicnre. 'll1'5.!4Inisflw~ C~laldlc~. III Dircccion tic Prurccciun del Medit) ambicntc lj loll Ofidn.1 de A(J]nifii~li'ucLun y Prcsupucsto, Un (]ccr~l~l en 199iJ_ uutorizu cspccttlcumcntc i.1 los ugcmcs icdcralcs i:.1 uplicar cstc p 1'~).;,;eJ i nuc m u.

9_- En un prucc:;;o si mi I u r. de nom i nado "estrn tc gi.i.l'i ne gocin dOl"i uc ~ 11 version' ,. los nc gocladorcs fuc 1'U1l I os I\! P rosen tantcs de crgunisruos federates. C:SI::U.lI"CS Y In{;~Jlc:-: (lUC icnran irucrcscs panj'l,;ljli..Lrc:-; 1~1l c.l n.':panu Jel pr(':sll[HICSIO gubt::mamt":nL •• 1 ptU·'L ser\'ir;ius socifiks y pruyct:LOS de obms pllblici.LSo_ Los aCllerd(}s. IT:"S.ulta.ntcs. a~ignamn cl prC'Slllpw::Stt) cs.t.Lital a los. ~c:r,,'iC";os. soc i ales d(: CUll netic ul_ esl ab lee ieron priori dade::; ram l il con s.o I idad ci n de I"a:-:: n bf~l s pli h I k~L'" en S,ii n I Pm,11 y ofrcc i cmn u n ~ ayud.jJ gubc.rn.i.LmC:J'ta~ pam ercdmicnto de G~lry" I ndi'lll<L

10_- L:..i I...£y de RcfOl"llla de 1.1 JU,\Hicio. Civi'l. ;jlpmbaJ.1 oCll ]990. cxigra a Lodo:s los .itll~j~du~ de distriw qllC :sO cr-eartln oI,;·omitcs •. t';e:S~1"I'CS ~):rn~ ;'111;jlli~H I.;" rCd\H;:-I,;ioil tie Ius (;uS(C ... y lo~ ftLnlw:s J-c [us litigiu:s. La Iq~j:s.laciun pcdli:.l concrc.Lalllcn[c a cada com i I.e as-c sor ~11.I.c c ~~ uui~'M-: h .. tlli I i l-UC iun de .I a AD R para red IJC i r los c tl ados eoslc S y reL ras{)s_ Co mu rc."i u I [adu dc i c~1t.Id i 0 ell lo;s {'UrniLCs_ yarios {ill.mque: nc} hi maymiiJ) jLJ7.g:.Idmi fc:dC'mlc:o:: -c:o::t.:in il1istil~Lycndo .!Igun lipo c:lc [li"o_gr,1mil de mcUi.i.lci(i.n, .j.ll"biLri.~C n VaIOL<h,:'itin impar-eiiJl ,nlLJcllL):i. de clio::,; nb!iga1ol'iu!;) COil 1.1 C'~pcr;'lnl;j1 dc 'lyudM H hl.~ li[ig.llnr-c:o:: de J'(!duC"il' :.;u_~ co~Ir:;~.

I I_. I.AlS ahog.iJtlns. !C'r.:lpC'lll~!S. jucc-c:o:: ICril',LUU:-i Y oCinprC-:-::lrins 'i.in idcrHida~' prufcsiorMI" ~_l'(il".'lll!_r :!ioC "'Ih.j~li I'ln--[·ornn Illcd i ad1.lI'CS. G r~l n ..,;al"l L i dad de c";:(!J!d i~lll [C s y tI-c [Jru rc~io.1l alcs C:Ul ~i:l[..!o:) c: n sus C1Lrrcms in Lell Lan btl scar n uC Vu~ t10riznfllCS en cl. sc' .... WI' tic hi r.cs.uIUl,:iuJl d~ [us ('{lnJli4.:Lmi_ ani Illi.Lt.lOS por cl inlcre;s qLle dc,~ric.r.i.Ln en cl publit·o CYCfllU;oo; l:unW .las ''SCITlLUl.IS dcl AellcLlJo". el ... l:J~ yt.l-c _'\.C p;,ll.llil.Oi ~~lda ;J'~:th'id.t1d_iu"lkial pm,,(1 que lo~qucc-c~ y vu'IUI1~;)J'iu:l:i ;jlcnkn de fllC..JiadLlI'CS: cnrl'C I<.t~ raftcs litigi.lnLC::~. If l;j~ "Scm,uHLS tic RC:::;tlILli:.:i~:'n JI; LiLi~io:)··. Je· ~i[]lbi[U c:s[aLal. l.il prirncrLl dc Ins ~l.Ia[c:) lil i!1~~illJy() en !Y85 C l gobc I"n.i.ldor de. T cxas,

12_- LO] ADR sc: ha -cxlc-ndidn tlC'sue Amc-ri(":~ dC'J Norte. lngl~Lle:rra y AU:O-:lmlia ::l Vicl nilm. SLLd5fri1...·a_ Rusia. \,:i.!lrtt);s pi.l[sc~ ce::IlLrncumpcn:oi. Sri I....;JIlk.i;~ Y Fil;rin~L~. lntlos CS1U£ p:n~$C"s. c.li.lan dcs:lrruil:~floo pi'{lgL~!11MS iI'lIHwadOI'C:-'. i;l.eoplados a s.LJ:!i pmpias ·(i.LmClcrf~Eit,i..I~ (_·uILural·c:'oi. {jilt:: "i.m dc_~Je: ILL ITIC'diaci6n t"1l {'.i..!LLSaS ci",'ik~ i.1 10..1 pm!ccci6n Jel mctliu aTnbienlc. Los paise .... wrnbicil rcC\ln"{~ll a III mcdiaci6n p4H.il (,(:sll~\'cr .... u,'-j. cunilictos .cOfi ulrm: ptl(S~S, Ei Tr~fado de Librc Cnlllcrcio de:

EE. U L.:' Y Canada y c-I Tnui.u.!o .de Librc CC)lTlcn'in de Nortt::amc-ricLL cunLi~ncn cli1usula:s eX[JfCSa$ de. rcsoJ!..Kion. de contmvC"rs.ias RcsnlLJci(i.n de: Con.ni{"[{):'-i. Tccnicas de ::letuaeit'jn en 1m all1bitns clllpres,i.lrii.1l. r.i.lmtlim y legal. Linda R, Sillgc[". P,igiflO< IQ" 27. E<li(ol'ial Pai<l6s. Primo," Edici6n 19%.

10

Final mente. dentro de los procesos de negociaci 611 colect i va 1 abora I xe comempla la intervencion de buenos oficius de Ia Di reccion de I Trabajo para traiar de que alcanceu un acuerdo, si cualquiera de 10' partes IQ ,;01 icira denim de las 48 hum, de acordada la huelga, L.J duracion de ]0, buenos oficios de I" Di rcccion del Trabajo cs de ci I1W dlas. prorrogubles de cornun ucuerdo por cinco dfas, debiendo hacersc ctccuva In huelga ,i transcurridu ese plazo .,i no xe ha lugrado el acuerdoIart 374 bis OlJigo del Trubajo)

La Camara de Comercio de San(i~go'O y el Cerum Nacional de Arbilrajesll han promovido como instiiuciones pri vadas la uti lizacirin tie Ia rnediucion pH'" I" SOI~lci611 de, los conn ictos ci vile' y cumerciales.

2.2.4.· Divcrsos mclodos cxistenles de helerotutela en el derechocomparado.

3.' Ell materia civil.

-- - -

Denrro de 'los nuevos metodo altemat i \'0.' a acudir II los tribunalcs para la solucicn de los litigios se han ,eii~1 ado 10' sig\1 ientes:

a) Arhitraje obligatorio. Las partes I ibremeure acuden a un icrcero elcgido pOL" ellas, con experiencia en el campo en el cual se plautea el con fl icro, para W'C sea <isle quien resucl va la dixpuia.

Se encuentra cstablecido en I1LLeSI", legislacion, per" concibe al 'Irbi lro m6, que como un metodo a utocumposi ri vo como un caso de heteroiutela, PUC';!O que es e I arbitro quicn i rnpone la decision a las panes mediante el ejercicio de la funcicn publica de la jurisdiccion.

b) Arbitrajc consultivo. Las partes librcmcnte acuden a un tercero elegido pm ellas, C()~ experiencia en el campo en el cual xe plamea el conflictu, para que sea este quien tes proponga la forma en la cual debe ria .IeI' rcsuclta I" dixputa.

La decision del arburo no cs obligatoria para ellax, pero se pueden diseriar desestfrnulos para aquel que ucudiendo al PIllC~") no obtenga una sari sfaccion de su pretension ell la scmeucia rncjor a III propuesta por el arbirro, como podrtan ser gravarlo con los honururios del arb;[", y el pugo de rnultas.

En este cuso 110S encontramos ante Lin CilSO de auiocomposicion, PUC,lO <]tIC las partes deben accptar lo propuesto pm el <lrbi 11'0 consultive

c) Arhitr!ljc de oferta Final. Las partes librementc acudcn a Lin urbilfO elegido por elias, generalmente con experiencia en el campo enel cual se plantca el con flicto, para que sea estc quicn les indiquc la forma ell la cual dcbcrta ser resuel va I" disputa, teniendo l]ue oprar ,010 por 'lila de I as proposiciones que Ie hayan pueslo ell xu couocimiemo por las partes. sin que pueda clurbitro idear ninguna otra forma de decision.

d) Evaluacion neutral temprana, La, partes Ii bremenreucuden a. un abogado elegido por elias. generalruerne con expericncia ell elcampu en el eual se plantea el COli flicto, pam l]Lle una vez agotudo cI peri olio de discusion <lei pro~eso les i ndique ell forma no vmculaiiva cual deberla ser la decision de I conf'licm.

e) La Mcdi~d,in.

~I) vcuw htlr;llwww.c .. rn~Hln.lial;u.iI.;lllill ~I vcusc h~LP;llww\'V.t:ntL.cll

II

b.- En materia penal

DebeD10S iener presenre 'lLLe en el sistema norteamericano la negociacinn opera i ncluso denim del proceso penul, pudiendo reconocer denim de oil 0.10'; clartsimas i nsri tuc ioncs en que opera la negociacion para I~ solucion de los litigios COmo son el '·guill.\' plea" y el "plea barguining'?'>

EI "guilty pleao declaracion de culpabilidad puede revestir cualquiera de las Ire.' rnodalidades siguientcs :

a) euteramente voluntaria " III) influenciada, cuando el ucusado asurne su cu I pabi) idad bien porque es tan eviderue que un j uic io carecerta de sentido, bien pm rernordimiemos de conciencia 0 porquc no ve ventaju ulguna ell negarla :

b) estructuralmente inducida, porque la ley i mpone U IlH pena de may\)r gm vedad para aquel que fuera condenado tras un juicio, 0 por el come," conocimiento de que el Juez sed clemente con las person~s yue renuncian 11 xu derecho a ju icio , Y

c) negociado, yue i mpl ica un acuerdn previo ~I juicin entre la ucusacion y defeusa acerca dc la i rnputacion, sentencia o arnbas. Esta tercera modalidad abrira el camino a 10 que se ha denominado "plea bargaining" l:!

··L ... doctri na ha compurrido tradicionalmeme una vision conceptual rest ri n.gid~! del "plea bargaining": acuerdo suscrito entre Ia ucusacion y defcnsa por cl cuat el incu I pado xe cornprornete 'J dec lararse cul pable 11 carnbio de ciertas concesiones del representante del C<laJo"

"'EI acuerdo suscri 10 entre la ucusacion y 111 delensa pndni revesiir do, formas fundarnentales, aunquc el objetivo final sed coincidente. Tal objetivo, Inmedinto, es el de influir en el contenido de la scntcucia en bcncficio del acusado a cambio de su declaracion de culpabi lidad. As! el acuerdo 0 "plea agreement'tpodra afectar a los cargos. constiiuyendo 10 que se ha denominado "charge conccsslon?o "charge bargalniug", de modo qu~ se permif d ul acusado decl ararse culpable de un dclito de rnenor entidad que el que fuera objero de acusaciou ill icia I, uunq uc propiciandose el yue guarde una mas estrecha relacion con este. En "Ira>; hipotesis, IJ transaccion versara no sobrc 111 cal ificacion, ,i no sobre I~ disposicion final del case, iJ "sentence conccesslon':o "sentence bargaining", que enr.-~i'iJnj_ Iii asuncion por el acusado de la culpabi lidad del cargl> origi rial, a cumbio de ai2t!n I ipo de promesa del Mi nisterio Publico sobre III coridena a imponcrsclc, " C, evidenie 'ILie el juez ~'(l .,,'" vinculado por cI acuerdo que hayun concl uido las partes, sin ernbrugo, si e,'I" obligadn a dar aeste In cousidcracion <jue se rnerece. Normal mente b, negociaciones cui minan con la aceptucion de culpubil idad convenida por ~ organo j urisdiccional lin" vez cornprobada I a observancia de los rcqu isitos contenidas en la regla I 1_-

2 .. 2.5. -I 111 pOI'I!! n d a a clual de la heterolutc.1 a.

De 10 ameriormente expuesto Be puede consiatar que cada vez mas se esta poniendo mayor enfasis en la negociacion pm" los electos de obrener la solucion de Lin conflicto, sin perj uicio de que ella es una tecnica rnucho mas general, puestc que no es utilizada .1610 con esc propcsitn de cornponer con flictos jurfdicos,

~~ EI Ministcrio Publico y j;'1 [usrlcla IlCgOCi~KI.o en res bsrados untdos de Nortcurncricu. NLC'ol[L"i- Cnbczudn R udrfguc 7 __ Ptlgs64 y 65.- Edi'I.)I'l~LI COI~W.rC:S, Grunnda, I ~96

~~ EI Miuistcric Publico y I ... jusuciu ncgociudu enlos Esn u dos Unidos de Norteamerica. Nicords CJlbCZHdo l{odr',gHcl. P;ig. 67.- Bdhorlal Comarcs. Grsrmda. 199(;

~.I .EI Minisicrio Pub!ir,;o y It I jl.lstir;iu ncgeciudu en Ins Estadcs Unidos de Noncumcricu, Nit"nk.:s Cubczudo Rndngucz. P;,"ig_ 77.- EdiLl}rial Comurcs. Granada. 1996_

~~ .EI Min • srcriu Publico "i ILL justiciu ncgociadu en. 10:0:. ESILld~)s Unidoa de Norrcnmcrica. Nicoltb. Cubczudo H.~x..lr{gll{,i!. Pug. 174_- Ftlihlr;~11 Comarcs. Granndn. 1 '.)96.

12

"Cadu vez rruts son las ocasioncs ell que dcbcmo, ncgociar: cl confl icto cs II na i ndustriacu crecimiento. Todos desean participar en IH~ decisiones que los alectan; cuda vez ,en] meuos las perSOI1HS que aceptaran las decisiones dictadas POl" ~lguiel1 mas. Lagem-e di fiere, utiliza I~ negociacion pam arreglar sus diferencias. Ya sea en las empresas, el gobi~nlo 0 la famil;". la genie 10m" la mayorta de las decisiones U traves de la negociacion, lncluso cuando se presentan ante I~ Corte, casi siernpre negocian LIIl acuerdo antes del juicio",

"A pc,ar de que la negociaciun se lleva a cabo todos 1<.>, lI[",. I1U es r"cil realizarla bien. La, estrategias cnrnunes pam neg,xiar con [recuencia dejan ~ I" genie insarisfecha, I'atigadu 0 enemisiada, y a rnenudo, experirnernu 1.'1.1 Ire, cosus,

"La genre se cncuentru ell Lin di lc rna, Todos pcrci ben <los formas de negociar, wave 0 dura, EI neg()l'i ador suave dexea evitar I.os (:()1l11ir;10~ personales. y por 10 taruo. hace concesiones de inmediato pan; llegar a un acuerdo. Desea LL~a resoluci (m arnigable; .,; n ernbragu, con frecuenciu term ina 'ex plorado y siruiendose amargado, El negociador duro ve cualquier situaciou como una contienda de vol unlades, ell dondc la parte [Om" las posiciones mas cxtrcmus y I", munticne lirrnes durante rna, tiernpo, obtiene rruix. No ubstante. OJn [recuencia. terrnina produciendo una re:s.pl1e~ta igualmente dura, que 10 agota ~ el Y a sus recursos, y que darla la relacion COil la otra parte. Orras esirategias comunes de ncgociacion se ubican entre la rigidez y la moderacion, pero cada UI1~ incluye el inreruo de Ull irate P'-Irt.l conseguir III '-jue se desea y llevarse bien conIa gerue.

"Existe una tercera forma de negociur, la cual no es du ra oi suave, perc ,f ambus a la vez. El rnerodo de negociacion de principios dcsurrolludo en d ProYCCIO de Ncgociuci6n de Harvard. consiste en resolver sus asuntos por sus rneritos Y Ill) il rraves de LLll proc:cso tajante enfucudo en que cada parte dice que han; y tlLl~ no hunt. Sugiere buscar beneficins mutuos xiernpre que sea posible, Y '-jLle donde hay i merest, en conn i(;IU, cstos debeu resolvcrse ell base a patrones justos e independieutes de la voluruad de cada parte, EI metodo de negociaciou de prj ncipios es rlgido respecio de Ius mcri tus y bcnigno res red" de las personas. No ernptea !1'LiCOS ni posiciones Lu negociaciou de princi pios propone <;()1110 obteuer 10 que sc ha prcpucsto mumenicndo lu deccncia, Le pcrrnite ser i "~IO mientrus 10 protege de

aq Hellos <jut <j u i eren apro vee harse de esto" ," .

L" nezociacion di recta entre las parte, constuuye In primcru ultcrnuti va para la cornposicion del li1igiof>

La autocornposicion prcsupone la existencia de un con n icto, a cuya solucion se arriba por una accion VOIU111"ria de sus partes,

La autocomposicirin es iruliferente ala pendencia del proce.'" en cuenra puede existir aquella sin este, 0 bien, puede ex isiir aquell u durante el proceso 0 despues de esre en I~ ejccucion de la senrencia. Como medio lie resolver el li1igi 0 no sc circuuscribe al concepro de modo de concluir el proceso, Desde este punto tie vista 10 esencial es e,l conn ictn y Ill> el procexo.

En el nuevo procesn penal, no obstante establecer el juicio oral como el pri ncipat instrumento p~ra la resolucion de los confl ictos penates de mayor gravedad, para que pueda operar el sistema en forma eficicnte se han conternplado ,~I idas ulternati vas pam poneI' I"rmino 0 suspender 10, proecsos penates du rante su transcurso. pam 10 cual xe requierc COIllHr siernpre COil el acuerdo de las partes. siendo lao des medius auiocorrrposui vox rna, uaxcenderues Ius de suspension condicional del procedi micnio (arts. 237 u 240 del NCPP) y los acuerdos rcparatorios (arts. 241 cl 245 del NCPP).

21'. .Obtcngu cl Si. EI unc de ncgociur s-in ceder. Roger Fisher. willium Ury y Bruce Patron. Pag. X VI .Ccntpaiua EditorjH1 Contincnrnl. Mexico, Scgunda rei mprcsion. 1l')95-.

~J Altcrnutivas para la rcsolucion lie las disputas, Una £ll(11 criticu, lJ~!ll}' Ertel \j Roger Fisher. - Ncgociacicn 2.000. Pi.ig_ 6S.Mae Gruw I-li [I. 1996.·

13

Otra via autocornpositi va de caracier uili latera I consiste en el nuevo proccso penalen el ejercicio del principio de oportunidad coruernplado en el an. 170 del NCP, en vinud del cual "Ios Jiscales del ruinisterio publico podran no iniciar la persecucion penal 0 abandonar la ya iniciada cuando se nate de un hecho que no comprornete gravemente el i meres publico, a menos que la penu mfnirna axignada ill del ito excediere de In de presidio 0 reclusion menores 0 se tratarc de un dclitocomctido por un funcionario publ icu en el ejercicio de sus fu nciones. La decision del fiscal se encuentru sujeta al control del juez de garantfa. quien puede dejurla sin efecto en los cases previstos per la ley.

Finalmente, en el nuevo proceso penal xe prevc que la solucion de los conflictos puede lograrse no il uuves de lin juicio oral ante un tribunal oral. sino ql,e mediante el procedirnierno ubreviado siernpre que exista acuerdo entre el fiscal y el i rnputado y se reunieren los dermis requisites previstos en I" ley.tarts. 406 y sgtes del NCPPJ-

Debernos hacer presente que todas esas vias dcben ser aprobudus por parte del juez de garanua, puesto que en caso contrario dcberia necesari a III ente alcanzarse la solucion del conn icto mediante I~ celebracion del un juicio oral.

De conforrnidad COil las estadtsticas del Mi nisierio Publ ico desde el i nicio de la reforrna procesal penal: a partir del 16 de diciernbre del afio 2000 ell la I V y lX Region y hasta jun io de 2008. tos principales tipos de tcrrnino han sido too siguienies: sentencia definitiva condcnaioria 12.2%, seruencia definitive absolutoria 0,2%, suspension condicional del procedirniento 6,7%. ucuerdo reparaioric 1.4% Y pri ncipio de oportun idad 12.4%.'"

Debernus hucer prescnte que en el antigun proccso penal, que se cncuentra vigerue a I~ fecha respecto de dclitcs comctidos ames de I" entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal en las re'peCi i Vll' Regiones del pais rige el pri ncipiu de la legal idad y no de la oportunidad, per 10 que no reciben aplicacion ni nguna de las salidas utiernati vas mencionadus precedeniemente pma la .<{,I ucion del conn icio penal.

De 10 expuesto, podernos concluir que en el nuevo P'-()CeSO penal se diu cabidn a lormas autocompositi vas de soiucion del conflicto respecto de los delitos de uccion penal publica, las que ,610 se reconocen en e I aruiguo proceso penal ~ traves del perdou de ia parte of end ida. I~ renuncia y conciliacion respecto de los delitos de acciou penal privada,

2.2.6. CllIsifkadon

Desde el punto de vista de su relacion con el proeeso la autocomposicion se clasi fica en:

<1) El<traprocesal 0 pre-procesal: Tendra uno U otro cunicter segun se dixcuta su validez en eI proceso,

b) intra'l!rocesaJ _: E, uquella que se produce durante el proceso declarative sea por i niciati va y acuerdo de Ius partes (avenirniento) 0 ,I i"swnd;! del organo jurisdiccionul.tconciliacion)

c) Pos-procesal : Es aquellu que se verificu desde til seruencia f rrne durante 1<1 ejecucion de esiu, ya sea en la ejecucion singular como en la colectiva.

L~ autocornposicion intraprccesal requiere resolucion judicial que no tiene caracter de decision jurisdiccional del conflicto objero del proceso. Se trara de una funcion hornclogadora ell el caso del avenimiemo, y da lugar mds a un "eta que a tin pronunciarniento en el case de la conciliacion. Su caracier escnciai es que en virtud de CSa resolucion " Jormalidad b aurocornposicion adquierc imperatividad,

~ VC,t'K hup.z/www.ministcriopuhlicu.cl

14

DesdeHeJpunto de. vista de Ja con curren cia de las partes para gCllcl"ar la autocOlllpo~ici6nJ es menester tener presentc que siendo dos las panes del COI1Ili~lU (quien pretende Y aquel tie quien se pretence I" satisfuccion de una preiension) y no tres como ncurre en las panes del proceso ell qlle tambien debe i ntervenir el 6rgano jurisdiccionul i mponiendo la decision por medic de una seruenc i a a IJS partes, I" conductu por rncd io de I" cual se puede arribar u la solucion del conflicro por I a vi" autocompositiva puede provenir de una de las parle, (unilateral) o del acuerdo de ambas panes del con tlicro (bilateral), logrado actuando ella en lonna directa 0 asistidas por II n tercero.

En general. podernos scnalar q lie I", di versus rorif",,; uutocurnposi Ii vas no se encuentran suficiemcmentc rcguludus en nuestru legislacion. AI efecto, se ha seiialado con razon que "nuestro sistema procesatIegisla umidarnenre sobre I" autocomposicion." ,"

Para que se llegue a una solucion uutocornposui V" se requiere que I", pane, puedai disponer de la pretension 0 de sus derechos puesto que en ca.") que con clio se mire ~610 al i meres individual del renu nciante (l cstc prohibida la rcnunciu debera ser resuelto el COil n icto ,,(,10 a traves del proceso,

2.2.6.1.- FORMAS AUTOCO.I\-I POS ITI VAS UN I LA TERt\L.ES.

La, forrnus aurocornposi I i vas de caracter unilateral que se conternplan til nuestra lcgislacion ,011 las siguientes: La que precede del uracarue () el sujeto I uular de la pretension se Ie denornina renuncia 0 desistimtento; la que ernana del atacado 0 del sujeto que se opone a III satistaccion de la pretension se lu denom i na allanamlento.

A.- LA RENUNCIA.

En pri mer III~aL es posible que el actor y el que hubiere deducido una reconvene ion renuncle " su pretension antes de hacerla valer ell cl proccso de conforrnidad il 10 previsto en el aruculo 12 del Codigo Ci vil, de acuerdo con el cual pucdcn renunci urse il los derechos conferidos por las leyes con 1,,1 que III iren «I intcrcs inc! i vidual y no este prohi bid" su renuncia.

Dicho prccepto debe ser concordado con 10 establecido en eI i nciso prirucro del aruculo 28 del Codigo de Prncedirniento Penal y con cI nrtfculo 56 del C6digo Procesal Penal, en adelante NCPP, segun 10' cuales la accion penal publica no se ex ti uguo por I" renuncia de I" persona o~e"Jida.-

Dc ucucrdocon el!o, se puede establecer que es posiblc renunciur il la accion pCMI publica por la pane ofendida, pem ella impona que solo el ofendido y sus succsores no podnin haec r valer dicha accion, puesro que el acto abdicati vo afecia solo "I renunciurue y 'lI5 sucesores y no a las otras persona' a quienes correspoudicre el cjercicio de la accion penal publica (ans29 del (P.P.y 57 del NCPP), pudiendo ser ejercida ella por cualquiera otru persona que rcuna lo: requisites ccntemptadus en el artlcu 10 15 del C6digo de Prncedirn ieruo Penal y I I I Y 173 del NCPP). En consecuencia, ell caso que cxista [11M renunciu a Ia accion penal publ lea, IlO se produce I" cxuncion de la accion, sino que tan solo I~ perdida del derccho dccjcrcitarse ell" por el renunci "me COil posierioridad.

En el antigun pruceso penal. ai aplicarse eI prlnetpin de Ia legalldad, se contempla que 10., uficiules del M i nistcrio Piib) ico tiencn la obligacion de ejercer la accitin penal publicacon respecro a todo del ito que dcba perseguirse de oficio en el aruculo 23 del Codigo de Procedi mieruo Penal,

En cl nuevo proccso penal, el art. 170 del NCPP conrernpla el principin de 13 oportunidad, ~I perm itirse a 10' fiscales del mi nisterio publico 1)0 iniciar la persecucicn penal 0 abandonar la ya i nici au" cuando se tratare de \1 n hecho que no comprometierc gravemente el interes publico, Dicho

~ Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccion en cl Dcrecho Chilcno, Pa£ilm I J.Edi~Ofi:.11 Juridic,", de Chile, Primcra bdicinn. I ~ )~) I .

15

pri ncipio de oportunidad rcviste los caracteres de reglada y no discrecional, por cuanto se conremplan los CaSOS en los cuales es procederue ejcrccr CSliI facultad por el Ministerio Publico y se encuerura "veta a revision por parte del j uez de garunrfu. la que puede ejerccr de oficio 0 ~ pel icion de cuulquiera de los 'i ntervinientes en el proceso,

Sin embargo. tanto en el antigun como en el nuevo proceso penal, trarandose de 13 uccion penal privada y de la accion ci vii. seestablece ex presamerue su extincion con motive de In renuncia efectuada por la parte of end ida de conformidad a 10 cstablecido en el inciso segundo del artfculo 28 del C6digo de Procedirniento Penal y en d i nciso 2" del arucu 10 56 del Ncrp.

Jncluso el legislador conternpla Ia rcnuncia tacita de la accion penal pri vada en C,lSO que se hubiere ejercido prirnerarnerue la uccion civi I que errumada del' delito antes que la accion penal privada en eI aruculo 12 del Codigo de Procedimiento Penal y en el arl.66 del NCPP.

Finalrnentc, sc contcmplu como tina forma de eXI'; ngu ir la responsabi lidad penal el perdon de In parte ofendida en el articulo 93 N" 5 del Codigo Penal en relacion con los urtfculos 408 N° 5 tiel C.P,P. y 250 lena d) del' N.C.P.P .. el que puede llevarse a efecto incl usn despues de enconrrarse ejecutoriada III scntencia condenatoriu,

B.· EL D.ES1STIMlENTO.·

Una vez hccha valcr la pretension en el proccso por parte del actor. 10 q Lie cabe es el deststimientu, que consiste en la renuucia que efecuia el dernandante de la pretension hecha valer en su dernanda 0 el dcmundado de lu pretension hecha valer en su rcconvcncion dentro del prm:e.\o.

EI desist; rnicnto consiste en un <lew uni lateral del actor que no requiere acepiacion el dernandado, sin perjuicio del derecho a oponerse que sea aceptadn (all" 140 y 150 del C6digo de Procedimieruo Civilj.Sin embargo, es menester que el tribunal de a la solicitud de desistimicnto !a trumitacion de, un incidente y dine una sentencia i ruerlocutoria aceptundo el desisumiento Jormulado para los efectos que se ponga termino al proceso, perdiendo la parte que ,C hubiere desistido la pretension ~ue hubiere heche valer de acucrdo u 10 cstablccido en cI articulo 150 del Codigo de Procedirniento Civil.

Tanto en el antigun como en el nuevo proceso penal. el queretlarne puede desistirse de I'j ~cci61l penal publ ica, pero ".,!e no produce lu extincion de la accion penal, ,i no que ,610 genera el efecto de dejur el querellante de ser pm1e acriva en el proceso de acuerdo .(1 10 establecido en cl incise segundo del articulo 30 del Codigo de Procedirniemo Penal y I 18 del NCPP, sin perjuicio de quedar obligado a comparecer ul proceso y a Ia responsabilidnd penal que pudiere afeetarle por el ejercicio de esa accion penal conforme a 10 establecido en 10' artfcu los 31 y 34 del C6Jigo de Prncedirn iento Penal y j 19 del NCPP. En el antiguo proceso penal. 01 regir el princi rio de la legal idad, cl Ministerio Publ ico 1]0 puede desistirse de In accion penal de conforrnidad a [,,1 previsro ell el artfeu 1:0 36 del Codigo de Procedirn iento Penal. ,i n perjuicio de poder pedir, a su tiernpo, el sobrcseimiento 0 la absolucion del procesado cuando a.,i I" esti mare de derecho. Excepcionalmerne. se contempla la extincion de I" respousabi lidad penal en caso de matrimonio del participe en los delitos de rapto, violacion y otros ell el incise 4° del artlculo 369 del Cddigo Penal.

Ell el nuevo proceso penal, ri ge el pri ncipio de I~ oportunidad reglado, pudiendo el Min isterio Publ ico si se cumplen los requisites legales hacer abandono de la action penal que hubiere i nicindo (art. 170 del NCPP).

Tratandosc de la accion penal privadu. tunto C~ el untiguo como en el nuevo proceso penal. cl desistimiemo del querellunte que es eI rinico titular para el ejercicio de la accion produce I:! exti ncion de Ia pretension penal y el pmce,o termina medi ante la dictucion de U~ sobrescimicnto deli nitivo de conformidad a loestablecido en eI articulo 32 del Codigo de Procedi mieruo Penal y en el artfcu 10 40 I del NCPP, sin peri uicio dequedar sujeto a Ia respunsubi lidad penal que pudiere afectarlc por el

16

ejercicio de csa uccion penal conrorme a 10 csiablccido en los artfculos 34 del Codigo de Procedimierno Penal v I I ~ Y 401 del NCPP.

Ell 10> aruculos 575 del Codigo de Procedimienro Pen~1 se comempla U·1l caso de desistimientu lacill) por el legisludor respecto del- querellanie ~11 los delitos de accion penal pri vadu de injuria y calumnia par~ el everuc en que el quereltante no compare!."" al cornparcndo de cuncil iucion En cI aruculo 402 del NCPI' se contempla el III i '"10 principio cncaso de inasistencl a a la audienci a. pem haciendolo extensi vo it rodos los dclitos de accion penni pri vada,

C.- KL AtLANi\MrENTO.

EI allanamientu consisre ell una mani fc"laci6n de voluniud pm pane del dernandado por el cuul reconoce y se somete II 1<1 sarisfaccion de la preteusion hecha valer ell SU contra por el aclOL-

En cfccto, eI dernandado despucs de habcr oprudo por upersouarse a los "UIO,. puede contesiar la dernandu, formu lando i ncluso reconvencion. () puede dejar de coruestar; y cabe tambicn que abandonando toda idea de coni ienda, llegue <I mani [extur 'U conforrnidad con los pedi memos de la dcmundn, 10 que cousti tuye eI ullunumienro .: 1<1

Si bien esie i nsuruto consti tuye I~ contrapartida del desist i rnicrno del "CIOI·. el allanamiemo del dcmandado en nuestro derccho solo importa clim inar I" fase probatoria del procedimicntoci vii de conforrnidad a 10 previsto en el arncu 10 313 del C6digo de Procedi rniento Civi I, debiendo el tribunal dictar una xentenciu deli niuva para los efcctos de ucogcr la pretension que sc hubierc heche valer y respeelo de lu GUill xe ha efectuado el allunumienro. De acuerdn COil el lo, si el dernandado en un juicio ordi nario ci vi I se allnna (I IJS prctcnsioncs hcchas valcr por cl actor, eI tribunal debe citar a las paries a oir scntencia defin iii va luego de concluido el period" tie discusiun (arrfculo 313)

Sin embargo. Co obvio que. en CaS() de ullanarnicruo, la conformidad del demand ado con 10 pedido por el "elm, sirnpli fica en ex rrerno la labor del J uez al diciar su seruencia. Asl, ell el supuesto de "II anamieuto, una vez que el juez hi! llcgado 11 I" conclusion de que 10 que se pide ell la demands no es irnposiblc .0 contrurio al ordcnamiento jurtdico, no es necesurio enjuiciar los hcchos ni se precis" un

ami! i,is 0 va loracion de I~ prueba. -"

En 10'< cases en que cxista tin irucrcs de orden publico. como se ha scnalado por nucsirajurisprudcncia en 1m cases de nul idad de I11m,i monic, se ha restado eficaci a al ullananueruo para excluir ]a clapa de prueba, debiendo en tal caso las paries acreditar los hcchos en cl proccso para que pueda ser acogidn I a pretension del demandanre. En consecuencia, en estos procesos no se genera por el allanamiento el declo de eli mi narse la etapa de prueha, no pudiendose citar a las partes para 0;" seruencia I «ego del coucluido eI perfodc de discusion,

En el untiguo prnceso penal, 110 cabe el allsnamiemo del dernandado para los efectos de obviar el tnimite de prueba, puesto ljue, la contestacion de la acusaciones un trtirnite esenciul conforme a 10 prcvisto en el incise 3° del arnculo 448 del Codigo de Procedimienro Penal, y el reconocirnieruo de los hechos que configuran I" pretension penal hecha valer en xu COlma solo penni te dar pm acreditada su panicipacion en la medida que cumpla con los requisites del articulo 481 del Codigo de Pmcedirniento Pena I. peru no perrnite teuer por acreduado cI delito con Forme a 10 establecidoen los an lculos I lOy I I I de esc cucrpo legal. En d nuevo proceso penal, no es posiblc conccbir tin allunam iento en cl juicio oral. porqu€ <I~ darse esta .,il",,"io,-, I" q"e cabrfa sena apl icar cI procedi micnto abreviado tart, 406 del NCPP) 0 I".' .sa I idax alternai iva" de suspenxion condicional del pmcedimieruu 0 de ucuerdos reparaturios.

VI Pedro Mart.!L1cs Romero. EI Allanumicntc en [:1 pnH..'c!io civil. Pagim I]. Grunuda !1)92. ~l Pedro MMqltcs Romero. EI Allanamlcnto CI'I cl prnccso civil. Pagini.l I 5.'i_ Granada 1992_

17

;U.6.2.·FORt"IAS A TOCOMPOSIVAS BlLATERALES.

Las form as autocompositi vas de caraeter bilateral que se conternplan en nuestra legislacion SOil 1,15 xiguientcs:

Extra] udicial Aslstida '. Mediacion
No Asistida · Transaccion
Judicial Asistida · Conciliacion
No Asistida • Avenirniemo
• Suspension condicional
del procedimiento
· Acucrdos reparatorios Estas formas autocornpositivas se caracterizun por trararsc de metodos no adversariales, por 10 que:

a) Las partes acuian junta, y cooperarivarncntc, ya sea solus 0 usistidas por un tercero

b) Mantienen el control de [as conversaciones

c) Acuerdan I" propia decision, que rcsuclvc eI conflicto, sin importar In solucion jurldica 0 los precedenies jut! iciales,

EI proceso, sea que se sign ante un tribunal ordinario, especial 0 arbitral. se caracteriza por tratarse de un metodo adversarial, por 10 que:

a) Las partes esuin enfrentadas y son contendicntcs ;

b) Un rercero suple I" voluntad de las partes y torna [a decixiun ;

c) Si una de ellas gana, Ia otra necesariamerue pierde; y

d) L" decision que pone fin al litigio se basa en [a Icy 0 el precedente, por 10 que ncccxariarnerue se resuelve eI conflicto satisfuciendo el interes de [as parte"

A.· LA TRANSACCION.-

Es un medic autocomposiuvo de caracter extra] udiciul, bi lnteral y no asistido, dcstinado a prccavcr un I itigio eventual 0 a poner term i no a un I it igin pendiente, haciendose las parte, concesione: reci procas.

La transaccion se cncucntra rcguluda en los ,li1,CU[oS 2446 y siguientes del Codigo Civil. En materia penal, el querellante puede en los juicios de accion penal privada de consunn con el querelludo porter termino a[ juicio mediante el contrato de transaccion conforrne a 10 previsto en el articulo ~O incise Y' del Codigo de Procedirniento Penal. En cl nuevo proceso penal cmendemos que tarnbien ello es posible conforme a 10 previsto en el art. 403 del NCPP,

La transaccicn sc caractcriza pOI" SCI":

a) Es metodo autocompositivo, puesro que a rraves de ella se pretende precaver un titigio eventual, esro es suluciunar el con tlicto antes de huber side cste llevudo al proceso, () p()ller tcrmin() a un litigiu pendierue, esto es, a Ull litigio sobre el cual existe Lin proceso.

EI conflicto es requisite prcl imi 11UC' para que las partes pucdan transigir. A" 10 estableee el i nciso segundo del artfculo 2446 al seiinlar: no es transaccion el acto que s610 consiste en la renuncia de till derecho que no se disputu, ,ll

12 Juan Colombo ampbcll. La Jnrisdiccion en c! Dcrcchu Chilcno. Puginn 14. Editorial Jurfdica de Chile. Primcra Edicion. 1991.

18

bJ E~ IHI mediu uutocemposmvo direceo. puesro que no se comernpla la asisieucia de un tercero que asc sore a 1 a:s pa rtes en sou ce le brae i () n

c) F-"5 un con trato 0 ado juridico bilateral. por 10 que requ icre el ucuerdo de las partes del litigio para establecer las condiciones bujo las cualcs se precavc cl I irigio eventual 0 se pone iermino u un 'I i tigio pcndicntc, Sc rige por las norma, generales y la., expeciules que" su respecto se encueruran contcnidas en el Codigo Ci vii ~ SU respecto.

d] Es un contratu procesal, pue,[o '-jue eM'; desti nado a producir efecios respecto del pr"ce,,,, y~ sea irnpidicndo su inicio al solucionar el liligio eventual, 0 poniendoletermino ell caso que el liligio ,e encontrare pcndicntc deruro de un proccso,

e) Es un corurato que pone terruino a uu litigio eventual 0 precuve un I itigio pcndicntc, exigtendo que las partes se hagan concesiones recfprncas.

La uunsaccion supone sacri ficio-, 0 concesiones mutuas entre I"s partes. 5 i es una sola. de las partes quieucede (l accede, h"bnl renuncia, desisri 111 iento 0 ,,1I:m:'I11 ienro. parciales 0 totales. pew no una transucci lin. Reciprocidad no quicrc dccir iguuldad en los sucri ficios conscnridos 0 concesioucs ororgadas, de rnuncra que no ,(I requicre que lu solucion cornemple el otorgarnicruu entre las partes de concesiones que tengan una igu,aIJad rnateruatica

fl Es un contrato extrajudicial, pLLe,[O que las pane, 10 cetebran fuera del procesn.

g) Es UII contrail) regulado en la ley, por III que solo puede ser celebrado en los c~'''"' '-jue ella coruemp!a.

h) EJ rnandatarlo judicial requiere de facultadesespeclafes para lran.,igi r conforme al j nciso 2° del aruculo r del Codigo de Prucedimienm Civil y 403 del NCPP, habiendose entendido que la facultad de transigir cornprcnde la de aveni r y cone; liar.

i) Es una excepcirin perentoria. por I" '-jlle debe hacerse valer ell b cnntestacion de I~ demanda eo el ju icio ordi nario. Ademas consutu ye una excepcion rnixru, por 10 que puedc hacersc valer como excepcion d i latoria ,!nICS de coutestar 1<1 dcmunda conforme al artfcu 10 304 del C6tligo tle Proced irnieruu Ci vil, y una excepcion anornala por lo que puede hacerse valer en cualquier estado del proceso hasta antes de IJ citacion p .. ira orr sentencia en prirnera instancia y hI vista de la causa en segunda coruorme II 10 previstn ell el articulo J lOde ese cuerpo legal.

j) Es liD contraiu de earacter conscn_~UIIJ_-

Sin embargo, la transaccion consihuye tilulo ejecurivo perfecto .,610 cuando ella se celebra pOI' escriuira publica de conforrnidad a 10 establecido en el artrculo 4-'4 N" 2 del C6digo de Procedimieruo Civil.

k) La transaccion produce eletecto de cosa juzgada en ultima lnstancia de conformidud a 10 prey isro en el ~11;cLLlo 2.460 del Codigo Ci vil.

B.- LA MEDIACION.-

Es un rnedi 0 autocompositivo de caracrer extrajudicial, bilateral y asistido, destinado a precaver un li ligio eventual 0 a porter l(,hm ino a un I it igio pcndlcntc.-

La mediacion sc ha defin ido como un proced i III ienro no adversarial en cI cua) un tercero neutral ayuda a las panes a ncgoci ar pan) llegar a un acuerdo mutuarnentc : .. iccpurblc .: n

11 En nuestro ,[,,<..rs. I •• mcdischin ac hi] inrroducldo lcntamcmc C"011l0 un mccunixmo de sotucion de jos conflictos.

En la rnediacion nos encontrarnos con la intervenciou de 1111 rercero aceptado por lao partes, imparcial, que carece de poder de decision, pero 'lue se encuentra facultado para ayudar a las partes conrendierues pam que ellas deterrninen volunrari amente las condiciones bajo las cuales podnan cclebrur lin ucucrdo yue ponga fermi no a Lin conflicto. J'

La mediacion se caracteriza por ser:

a) Un mCtodo aurocomposttivo tgualttarlo y voluntario, puesto que a traves de ella se pretende por la., partes. mediante la asistencia de un tercero, llegar actuando en forma igualitaria y voluruaria a detcrminar las condiciones que les permitan llcgar a Ull acuerdo dest inado a precaver un litigio eventual o poner term i 110 a un I itigio pemiienleJS

b) Es 1111 medic autocomposltivo de negcctacion asistida, puesto yue xe curuempla la asisiencia de un tercero, denorninado rnediador, para que WSE,O,-e " I~, partes a fin de que sean elias las que detcrminen las condiciones bajo las cuales pueden llegar a poner rermino "I conflicto.

L~ mediacion es un procedirnieruo de negoci acion asisiida, pOI" eI cual las partes del confticto pretenden encontrar una solucion que las satisfaga a ambns, recurricndo II la colaboracion de un tercero neutral, que carece de poder de decision y my" funcinn ~nii de ayudarlas en arri bar a un acuerdo,

c) EI medladur 110 rumple una funckin dL'(JSOri9 respecto del confltcto. si no que es un colnborador de las p.iJrle:s para que arriben a un acuerdo.

EI1 la rued iacion la funcion del rncdiador cs acercar a las paries y lucil itar la comunicaci on entre ell;ls a fin de que lleguen por si mismas u lu solucinn del conflicro. sin 'lue "I rnediador Ie corrcsponda un papel decisorioen el conflicto III quedar dichu fucultad radicada exclusivamenre en la.' partes.

De alii yue el mediador IlO es un juez al no corresponderlc decidir la COn! roversiu, si IlO queejerce una [uncion colaborasivu para las paries en la solucion del conflicto. transforrnandose en un pueme entre los afectados para que las partes se cornuniquen entre sf y lleguen por ,i rnismas a la solucion del confticto.

d) EI proceso de mediarion es confldenclal, tanto para las parte" cl rnediador y terceros.

£1 mediador no puede reveler ~ la otra parte del confl icto 10 que ulgunu de elias le ha confiado en sesion privudu, y menos puedc devclar a rerceros 10 acomecido durante eI proceso de mediacton."

Mediante lu Ley FL964) sc cstublcciu uu pruccdimicnto prcvic de mcdiacinn obligator!o y 110 confroutacionul entre us unrios (as) y C~ tab Icc i III lc ru os de sul nd paru buscar ;i,;,.'HC nlos, merua men [C con vc nic utcs. que perm; La n rc-p.arar c! d i.1 n~ ~ OC.LlSLOIladu con motive de una aicnclcn en sulud.

No .... c pL"t<ld rccurrir a tribunalcs de- jusr ic!a sin antes Imber pasado por mcdi;Ii;.'j(\n arne cl couscju UiI..: dcfcnsu del cstndo ~) ante mcdiudorcs registrados en 1.1 supcrintendcnciu de suluu. en (;.ISO de que cl dafto hayu ocurridc en prcstadorc s privados . . U

Cun postcrioridud. cl anlculc r nunsituriu de In Ley 20.286 csmhlccc entrada en vigenciu de Il,0l1n41S que rn~l'dilit·.j]Jl mcdiucion previa nmc los Tribunulcs tic Familia, las cuulcx comicnzan u rcglr con trcs el~Lr['~ a partir de Junto. Scpucrnbrc y D it" i em brc de 2009.

Finalmcnte, dcntro de los P]'(;H:C:!:iu,:; de :IlC'gQci;,l,ion cotecu v ;.J lubcrul sc courcmplu lu intcrvcncion de buenos oficios de b Di 1'C:(."'Ci6n deJ Trabajo para Immr de que ulcsnccn un U( .. :tICrrIQ . .')1 cualquicra de I a .:!!i partes 10 soficitu dcntro de las 48 lHjl"as de acorduda lu huclgu. La durucion de 10:) buenos cficios de lu Dircccion del Truhajo cs de cinco dfas. prorrogablcs de comun ucucrdo pur cinco dfus. dcbicndo huccrsc cfcctiva lu huclga si transcurridn C"SC" pl.1Z.O s.i no se hu lcgrodo et acucrdo.uut. 374 bis C6dign del Tmbejo)

La C.iinHL141 de Comercio de Sun!i.tlgo·n y cl Centro N.ucional de Arbit ...... ,iC:~~l han proruovido como instimcioncs pdvadas la \1 ri 1 i zac iUJ1 de ] a medi aciuJl. par- u la so tuc ion de Jos CU n tl ictos 01,; i vi lcs y CU mere jul cs.

.U En cstc scntido, vcr 'Ll1_ JO:i· Ley Tribunates de Fumiliu.

.k.~ F.n csie sentid», vcr ,111_ 105 Ictrus a y b de 1,_ l....cy TI-ihuilulcs. de F •• miliu .

• 1.0:1 En estc scntido. ver urt. 105 lcnu c de ttl Ley Tribunalcs de Fumiliu

20

e) EI proceso de mcdiacirin puede ser establecidn COil caracter voluntar]o, obllgatorio U optative.

Nos enconuarnos en presencia de un pruccso de medtaclon voluntario, cuando san las partes de cornun ucuerdo quienes optan por ar . .udir a l.a mcdiucion, xin lfue se encuentren cornpelidas a ello pur norma algunu.

EI proccso de mcdiacion sen; obligatorio cuando las PaJ1C, se encueruran obligadus u ucudir " ella per mandate de \111<1 norma legal. <;01110 acontece en [a Republica Argemi na de acuerdo a Iii Icy 24.573.qlle exrablecc I~ mediacion previa y obiigatoria a toda juicio, con las salvedades que ella eSlablece,·

En Chile. el urnculo 106 lie Iii Ley de Tribunales de fumiliaJ7e>wblece que en las causas relativas al derecho de alirnentos, cuidado personal y al derccho de los padres e hijos e hijas yue vi Van scparados II muntcner una relucion di recta y regu lar, >lLLIl cuando M' deban tratar en el marco de una "<;c;"n de divorcio 0 separaci on judicial. dcbcran somctcrsc a Ull proccdi miento de mediacion prcvio a I" interposiciou de la demand". el que sc regini por las norma, de esia ley y SLI reglarnento,

Finalrnente, Ia mediacion sera optativa cuando la decision de una parte de acudir ala mediacion obliga a In otra parte a participar en eli".

No nbxturue, cualquiera sea el sistema establecido, 110 se eli scute que la permanencia dentro del proceso de mediacion es voluruari a para las partes, pudicndo cualquiera de elias darlo pOI' termtnado."

f) EI proceso de mcdiacion sc curucteriza por ser de una infonnalidad relatlva y flexible.

A di ferencia de lu 'lue ncurre COil 105 procedi rnientns que se II eva 11 a cabo ante el organo jurisdiccionat para resol ver \1 n confl iCIO, I" mcdiacion se caractcriza por no iener eLapwi preesiablecidas reniendo cI rncdiador libenud pmu conveni r 1>1, partes I", diver")' etapas que debe conternplar dicho proceso."

g) EI P roc [:,0 de rned i ac i on se cu rae teri za pm ser crea ti vo.

En el pmce.,,, de rnediacion, a di ferencia del procedirnieruo que se lleva a cabo arne los tribunales. el III edi ad or y I as pa nes nose encue nt ran lim i tados en ex pi orar I as d i versus sol u ci 0 ncs " Ira VCo dc I us cuales se puedc llegar a componcr cI conflicto

En c I proccso de mediucion. el mediador lie be sua vi zar In, ;]n i mos encrespados, actuar con", un guru imparcial de I" discusion y asegurar que todas las panes rengan oportunidad de hablar, ayudar a di lerenciar i ntereses de posiciones, trabajur ton la, panes pam idear soluciones creati vas que cubran 'W; respectivas necesidades, ganurse la confianza de las partes de modo que compartan con el informacion confideucial sobre sus i ruereses y "hem ali vas, uasl adar de u nu a oiro una seleccion de i nformacion, traducicndola de 1111 lcnguaje negati vo a uno positive, uctuur como un rcpresenrantc de la rcalidnd y ayudar a I~, partes ~ ser Ill~, rea I iSla_I can respecto ,1 sus auernau vas, ofrecer, ccasi onal mente. una opin i6n objcii vu sobre el a,peclO poxiti \'0 de I" controversia, mantener vi va la negociacidn cuando las parle' estan dispuestas " abandonar, efccruar recornendaciones si las partes 10 pideu, y actua I" de cabeza de turco cunudo las cosas van mal, '"

17 Modificado por la Ley 20_2ri6. de L5_9_:!Q08

1;-: En csrc scru ido. vcr nn. I 05 lctra h de la I_CjI Trihul1.l,IC~ de Familia

I .... hn csrc :"L'i1[i1i1l, IL¥'-i arrlt:llim. lOB y :-;.~g"liCll!CS fc;!glll;Ul en III}C;,L:O;: .!!lC-r'lCI'<'I((,_':I; cl: proccdlrnlcntu de: meuicclon nntc los , ri bu nalc S (~C .. ·.U11i Ii:.

·111 Rcsclucion de CUllfljt·LO~. Tccuicas de ucuecion ell! los ambitus cmprcsusiul. lunuliar y lC1::.I. Linda K. Singer. Pagin.!:'i 36 y _'l7. EdilOLi::J.1 Paid{)s. Primcra Bdicidn 1996

21

De all f que se ha sehalado que el mediador preeisa de la paciencia de Job, la sinceridad y tenncidad de los iugleses. el talentc de 10' i rlandescs, [a resistencia nSiLH de los corredores de Iii maraton, la habi lidad para esquivar ~ un corururio de un jugador de ftllboi americano. la astucia de Maquiavelo, la recnica para sondeur I~ personal idad de UI1 buen psiquiatra, la capacidad de guarder secretes de un mudo, In piel de un rinocerorue, y la sabidurla de Salomon, "

h) EI proceso de rnediucion puedc permitir que las partes lleguen il UII acuerdo reciproeu acerca de la forma de resolver el contlicto.

En el proceso de mediucion "el modo mas co 11111 11 de asegurar el compromise con un acuerdo consiste en convert irlo en un corurato legal_cuy" curnpl i mieruo se irnpone dcsdc la justiciu. Los convcnios se caracterizan per un intercambio de consideraciones, una prome.,a 0 un acto en el seruido de que una parte acepta curnplir acarnbio de I."., promesa>; 0 acres de Iu otra", ""

En n ues t1"O de rec ho, I () n oITl1 al sera que e I ac ucrdo al can zado d u '" me u 11 proceso de m cd i ac i 6 n se materialice mediante I~ suscripcion de un conuuto de tmn.,acci(m"

C - EL A VENIMIEN'fO.

Es un medic autocompositivo de caracter extrajudicial, bilateral y no asistido, destiuado " poncr term ino '" un I itigio pendienlc.-

EJ avenimiento ha sido den nido como "el acuerdo que logran direciarnente las partes en virtud del cual le poueu tcrmino J su confl icto pendiente de resolucion judicial. expresundoselo as! al tribunal que esl;; conociendo de la l·aU."ia·~,.::I·';'

EI avenimiento se caracteriza porque:

a) Es melodo autocornpositivu. puesto que a traves de ella se pretcnde poner lermi no u lin liligio pel1dienle.e~I() e." il lin liligin xobre el cual ex iste un proceso.

b) Es un medlo aurocomposltlvo directo, pueslO que no xe conrernpla la asistcncia de un icrccro que asesore a 1 as pa rtes en SlL ce I ebrac i on

c) Es un contra to 0 lido juridieu bilateral. pur 10 que requicre el acuerdo de I a,1 partes del litigio paw establecer las condiciones bajo las cuales se pone termi no il un litigio pendienie.

d) Es UII contrato procesal, puesto que esta destinado a producir cfecios respecto del proce.'o. que no CS otro que ponerle termino totalmente en caso que Verse xobre iodas la.' pretensiones hechas valor, (0 parcialmente. ell G";O yue verse solo sobre algunas de las varias pretensiones respecto de las cuules se encontrare pendierue su resotucion dentro de un proceso,

e) Es un contra to judicial, pue.,to yue generalrnerue las parte" Io cetebran tucra del proceso, pem deben dar cuenta de esre ill tribunal para que se produzcacl terrnino del proceso.

f) Es un contra to no regulado ststematieamente ell la ley.

,11 Wilham Simki 11. cunocido mcdiador laborul. cundc en Rcsolucirin de: Ccnftictos. Tccnlcas de actuacion en Ius ambiros cmprcssrlal. rami ljer y legal. Linda R. Singer. Pagi na :;9, Edltoelal Pa L[l (l:'i. PiimcL.i1 E.lli(;iuI1 I q96

·1 a EI proccso de M cod ~a.;,;: i 611, Cri ~H) ptrc r M OLJr"C, Ed ic i ones G runicu. I ~Y5.

·Il Ell csrc scnndo ...... cr arlo III dc la Ley Tribunalcs de Fumiliu

.j:..I .Rcsclucicn de Conflictos. Tecnicas de uctuucicn en Ins rimbitns cmprcsarful. familiar y legal. Linda R. Singer, Pnginus 19. 27. &1;1(".;,1 Paidos. Primers Edlclrin 1996

.~:i J uan Columbo Cumpbcll. La Jflrisdirc;ion en cl Dcrecho Chilcno. Paginu 20. Editorial J urldicu de Chi lc. Primcru EdLci6n. 1991

22

Nuestro lcgislador no ha reglarnentado sisternaticarnerue el a veni rnieruo, y rnuchas veces cuando utiliza la expresion N:E csia refiriendo mas bien a [a concil i~lCi6t1,

1:01 aveni mieuto se encuerura coruernpludo ell el uruculo 434 N° 3 de I C6digo de Procedimiento Ci vil, el cual ororga rnerito ejecutivo al L~{U .. .ta de aveninuento pasada mile tribunat (;Ompelellte y autorizada por ror ntinistro de II? () ['or do: /f!sli;:os de W .. :ww . .' ron . .,

De 10 expuesto se desprcnde que el avcnimiento pam ser utu 10 cjecuti vo rcqu iere:

1°,_ Consrar en un acta, esio es, debe serexrendida PO! escrito por las partes que hubieren convenido 'ell xu cclebrucion;

2' ,- Dicha acta de avenim ientn debe enccntrarse auiorizada por UI1 mill i SIr<) de fe 0 por dos testigos de acruucion; y

3",_ EI acta que cumple con dichos requisitus debe ser pasada ante tribunal competerue,

Acerra del termi no pasada ante Hi bunal competeute se han sustcntado do, pcsiciones:

EI Profesor Mario Mosquera considera que la expresion "pasada ante tribunal competeruc' quicrc significar que debe cxisti r constancia de la agregacion material del uvenirniento ell el expedierue.

En ~H pructica, 'los tribunates 110 pronuncian ninguna resolucion 41,.H~' upruebe derecharnente el averurnieruo, ya que I" resotucion que aquellos dictaran sera "teugasc prescnre". Con csa rcsoluciou .IC ticne que el aveni miemo, pan' los etectos legales. ha side pasado ante tribunal compcicnrc.

Ell todo caso, dcbernos tener present" que respecto del uvenirniento celebradn sobre alimeruus fiuurns que se deben por ley a cienas personas se exige expresamerue su aprobacion por parte del tribunal en el articulo 2 A51 del Codigo Civi I.

Por 011-:; pane, el profesor Colombo ha senalado que 13 exprcsion "pasada ante tribunal cornpcrcntc "significa que ha dcbido ser pres em ada al! tribunal. Y el segundo requisite, que "" absolutamente discutible yen el c ua 1 esio y mat ri cu lado con una I esi s desde h ace rn uchos a nos. si gn i fi ca C 1l<1 I es I a roo i ci on del tribunal [rente a esta acta de uvenimiento. 5i el tribunal basta con que tcnga prescnte este avcnimiemo 0 Sl riene que dictar una resoluci6n que leng,I! por aprobudo el avenirnierno. A rni juiciu, para yue el ucta tie avcnimieruo sea tftulo ejecuiivo tieue que ser presenrada al tribunal, 0 sea pasada "I tribuna] y aprobada poreste Iribun~I,~ de donde deduzco esro yo'! Que justamente 10 que sc trata cs que cl tribunal pucda conuular la disponibiiidad de los dcrcchos en un acta de aveui mieruo Y i,cuantlu el tribunal podrfa oponcrse I' dar S\I "iSI[) bucno ~I acta de avenirniento? Cuando esta conteng" derechos indisponibles y yue, par 10 uuuo. el juez no e.,[o' obligado ~ uceptar como un equi valente jurisdiccional que le ponga termi no a su proceso. De allf enionces que yo picnso que en esra Hel" de uvcnimieruo eI tftu 10 es eI acta prescntada par las pa.1CS y I" resolucion del tribunal debidamente notificada y auiorizada por 'U secretario que 10 apruebe ex pres a. y yo podria llegar h".<la acepuu que 10 apruebe en forma racitn, dcpendiendo ya de la rcsolucion que piled" dictar el uibu nal en eSIOs caw" Peru si el tribunal simplememe se I irnita a tener pre.'~nle el avenimiento, yo creo que este serfa vulnerable per la excepcion del articulo 464".- '"

De ucuerdo con ello, xe ha seiialado gue el juez, conociendo del contenido del avenirnieruo, debe dictar UIlJ resolucion al respecto, aceptandolo 0 rechazandolo, facultad que mirarnos como i nherente a In tuncion jurisdiccional. Si las partes no desean que el jUE7. iniervenga y COlllrO~e la 'fJ'a, idad de 10' acuerdos, tienen el canuno de ],,, transaccion lcgisludo mmucrosameruc pur el Codigo C! v! I,

I,., Juan Colombe C. EI Tftu!o Ejccutivo. Jujcic Ejccutivo. Punoruma Actual. Pngirms 18 "i 19. Ccnoser Lrdu.

.rr J U.LI]l Colo mho Cu m P bell. La J u risd i ccion en cl Dcrcc 110 Ch i I cno. Pagi n a 2 I , Ed i Lori nl Juudi ca de. Chi lc. Pri me ru Ed i{;'LU 11. 1991

g) EI mandatario judicial requiere de raeultades especiales para avenir con Forme al incise 2" del arucu 10 7° del' Codigo de Procedimiento Civil. puesto qLLe se entendido que la facultad de lrunsigi r cornprende lu de averur y conciliar.

h) EI aveni miento pasado ante tribunal competerue pone termino al proceso y produce el declo de cosa juzgada.

o . LA CONClLIACION.

E\ un medic autocornpositivo de caracter judicial, bi lateral y asistido desrinado u pOller terrni no a un I itigio pendienle.-

U. conciliacion ha sido definida COIl1l> "el ado jurfdico procesal bilateral en virtud del cual las partes, a iniciativa del juez que conoce de un proceso, logran durante su desarrollo ponerle tin por rnutuo acuerdo" .. ~

LJ conciliacion se caracteriza porque:

a) Es mclodo autocompositlvo, puesto que a travcs de ella se pretendc poner termino u lin litigio pendieute, esto es, a un litigio sobre el cual exisre un pmceso.

Se. ha senulado que I~ conci liacion no ex un rnerodo autocornposuivu puro, ya que ,.predsa de 1<1 ex isiencra de un proccsn y, en su memento, de I" "ell vidad personal del jucz de I" causa.

b 1 Es un medio autecomposirlvo aslstldo, puesto que se contempla la asistcncia del j UeL que conoce de I~ causa en su celebrac ion, llarnudo que debe SCI' cfectuado en forma obi iguturiu y lucultati vo.

En la concil iacion lecorresponde <II juez un papel activo, puesto que este debe trutur de ponn a I", paries de acuerdo para los efecros de poner termino al proccso, ya seu en forma 101;11 0 parcial, no consuruyendc causal de i nhabilidad las opiniones que ernita el juez pam los efectos de poder seguir conociendo de la causa de conforrnidad a 10 previsto en el articulo 263 del Codigo de Procedirniento Civi L EI juez acnia como un am igable cornpnnedor. y puede proponer bases de arreglo a las partes, q LI i e nes son I i bres p ani acep tarlas 0 no,

Sin embargo, es men ester rener presente que "Iil funcion del mediador 0 del conci liador es "pmx irnar a las partes y, J 10 sumo. la de proponer una solucion: pero la cornposicion definiti va del Ii tigio I" realizarrln las propias partes. " truves del acuerdo 0 I" resignucion. EI terce", ~CIU" in/a panrs. 1)0 supra partes. I~ _"iO

A partir de la dicracion de I~ Ley 19.334. publicada en eI Diario Oficial de 7 tie ociubre de 1994, se introdujo a conrinuacion del periodo de discusiou y antes de I'u recepcion de la causa a prueba, en 1000 juicio civil a excepcion de Jox casus estublecidos en I~ ley, el trarnite cbligatorio 0 neccsario pam el tribunal de I llurnado a concil iacion.

Si 11 perjuicio de ellu, el Iri bunal puede adema, para Jlarnar II concil iacion en forma faculiati va, en cualquier estado de la causa. una vcz evacuudo el trami te de contestacion a I~ dernanda, (aI1.262 del c.P·CJ--

Debemos hacer preseme que tarnbien se cornernpla el tnirnite del Ilarnado it conciliacion en forma obligatoria enel procedimiento laborul (art, 442 del C6digo de Trubajo), ell el prucedirnieruo ante los

.j.~ Juan Colombe Campbell. La J urisdiccion en cl Deroche Chilcno. Prlginus 16 'i 17. Editnr;~11 JIJI'kliL'~ de Chile. Pri mcru Rdieion. 191.) L

-1."11 Juan Colombo Campbell. La Junsdicvicn cu cl Dcrcchu Chitcno. P~lgjlli'i:"i ] 7 _ Editorial Jurfdicu de Chile, PrilllCf,il Edici~~n, 1991.

'iC1 In:o::6 Gimcno SCJHha_ Fundamcruos de Dcrcche Proccs,11 _P,::igJl1a 24. Edimriul Civitus .Madrid. 1981.

24

juzgados de policfa local rcspccto de las acciones ci vilcs, de muncra 'lue producidu I" conci liacion sc sigue adelunte el proceso respect" del aspecio contravencional (A rt. I I Ley 18_287 sobre procedirniento ante jUZgdOO, de policia local. y respecto .,610 tk los dclitos de injuria y calumnia en cI aruculo 574 del Codigo de Procedi m iento Penal y respecto de rodos 10\ delitos de accion penal pri vada en el an, 404 del NCPP_

~) Es un contraro 0 acto juridlco bilateral. por 10 qUE requi ere el acuerdo de las paries del liligio para estublecer las condiciones bajo las CUi' les se pone term i 00 II Lin litigio pendiente,

La conci 1 iacion supone necesari nmente eI acuerdo de las partes, si n perjuicio lie ta intcrvenciou que Ie corrcspondc al Iri bunul.

d) Es un con! ratn procesal, pLieSiO que esta destinadu a producir eFeCIO\ rcspecto del proceso, que no es otro que ponerle rcrrn in" totatmente en ~<I-,O que verse sobre (00;10 Ius pretcnsiones hechas valer, 0 parciahnente, en casu que verse stilo sobre algunas de It" vari a, prerensiones respecto de las cuales se cncorurare pendierue ~I.;U resolucion denrro de un proceso.

En la materia, cabc rcncr presenie que se ha sosren idn 4ue en ]a cunei liacion exisie una I im i tuciou ,.CSp~Cl" a la cornpetencia especlfica sobre 10 que puede versar 1(1 conciliacion." Ello significa que las p"nc' ,010 pueden autocomponcr poria via de In WIIC; liacion las pretensiones Y coruruprercnsiones debaudus. sin podcr hacer concesiones ajenas aiD.' sustentos del proce,,). Esta posicion result" discuiiblc, pem ell opinion de quien la sostiene ,'E oj usta exactamerue a Iii reglarnernacion que de ella formu I~ el Cridigo de Procetf mieruo Ci vi I.

"S; se desea llegar a una suluciun sobre I" base de prestaciones no discutidas, debera recurrirse a 10 transaccion, que para tal efecro. no tiene limites." .OJ

e) Es un contra to judicial. puesto que las parte.' 10 cclcbran deruro del proceso y en presencia del. tribunal, dejiindose cunstancia eo un acta que debe consignar solo las especificaciones del acuerdo .. la cual deben suscribi rei juez, las panes que 10 dcsccu y cI secrctari 0 del tribunal.tart.Zo? del C. P.c.)

f) Es uncoutrato regulado en la ley.

Nuestro legistador ila reglarnentado sistemriticameute la cone; I iacion en eI Titulo II del Libro II del Codigo de Proccdimiento Civil, estableciendo adernas que el llamado a conciliacion obligarorio por el tribunal constuuye un trarnite esencial en b pri rnera insiancia de conforrnidad al artlcu 10 795 N° 2 del Codigo de Procedirnientu Civil, cuyu ornision faculta par" deducir el recurso de casacion en I~ forma en contra de la xentencia que se dicte conrorme a 10 pre", .. i 10 en el articulo 768 N° 9 de esc cuerpo legal.

g) EI mandala rio judicla] requlere de Iacultades especiales para conci liar conforme al i nciso 2' del articulo 7" del. Codigo de Proccdirniento Civil. puesto que se ha cntendidu que Ia faculiad de transigir cornprendc ]4.1 de aveni r y cone: liar.

hi El ada de conciliaci611 se estlma como tina senrencia ejecutorlada par-a todos los efectos legales de "on form idad al artie" lu 267 del Codigo de Procedi rniento Ci vi I., y enconsecuenci a, produce el efecto d~ eusa juzgada de acuerdo a 10 prescritoen el aruculo 175 de ese Codigo, y constituye IJI) titulo ejecutivo perfecto con forme a 10 prcscrito en cI articulo 434 N' I de cstc,

E.- LA SUSPENSION CONDICIONAJ" DEL PROCEDlMmNTO •

. 11 Juan Cotoinbo Campbell, La Jurisdi, .. :t"i6n l':n cl Dcrccho Chi lcno, Pagina 18. Eduoriul Juridica de Chijc. Prirnera Edicion. 1991

25

Es un medic autocornpositi vo de caracter judicial, bi lateral y no asisrido, celebrudo entre cl [i,cal y el imp utado dent ro del nu evo sis te m a p rocesa I p€ n al , q lie req u i ere ser hum 0 I ogudo por cI j u ez de gara~lfa, y se celebra con el fin de suspender el procedimiento y conducir "I lermi no del I irigio penal pendierue respecto de un delito de accion penal publ ica en casu de curnplirselox requ isitos cstablecidos en la resol ucion que concede cl beneficio_"

La suspension condicional del procedi mieruo se caracteriza porque:

a) Es metodo autucompositlvo, puesto que pam poder ser decretada I" suspension condicional del procedirnientu por el juez de garunt la. se requiere que ex isla un acuerdo entre el fiscal y el imputudo.

b) Es un medio autocompostttvo homolugado, pue"w que no basta el acuerdo entre el fiscal y el imputado, sino que ell definitiva es cI tribunal quieu teniendo presenre dicho acuerdo quien fija lax condiciones en las cuales debe verificarse I" suspension provixional del procedimiento.

c) Es un contrato 0 acto jurfdico bilateral. por In qlle rcquiere el acuerdo del fiscal y del i mputado pam que p ue da ser de creiado p()r el tri bu n a I.

La suspension condicional del procedi mieruo supone necesariumente el acuerdo de I", panes, sin perjuicio de I" i ruerveucion que lc correspoude <II tribuna I PW"J SlL aprobacion, dado que si no exist iera dicho acuerdo Y lie decretare lu suspension, nos encorurarfurnos ante una violacion a In ex istcncia del j uicio Dr" I que se requiere qucexista para establecer alguna rnedida de seguridad y el eLL<l1 :;610 puede dejar de ex isrir en los cases en los cuules se cueutc con 111 voluntad del i mputado para renunciar a ese derecho. De acuerdo con ello, es que se prevc qCl~ lu asistencia del i mputudo " la audicncia en 'Iuc sc anal ice I" snlicitud de suspension condicional del proccdirniemo es un requisite de validez de ella,

Pam que se decrete la suspension condicional del procedi miento no es neces .. ria la concurrencin del querellanre, dado qLLe ,,,10 se coruernpla e I derecho pam que este sea otdo en I~ uudiencia arne, de ser decretudo en caw de haber asisrido, sin perjuicio de poder irnpugnar pcsteriormente I" resolucion que 10 decrete, "I iguul que el fiscal y cl imputado.t art: 237 incs, 4 y 6 NCPP).

d) Es un contrato procesal, puesto que esta desrinado ~ produci r efecros respecro del proccso penal. que no es otro que suspender el procedimierno penal durante un determinudo plazo, debiendo cu mpl ir el i mputado con las condiciones que haya determinado el tribunal y que pueden consistir en una 0 mas de Ias medidas establecidas en el art, 238 del NCPP. Dicha suspension del procedirniento podni ser total en caso que verse sobre todos los irnputados, a parcial, en caw que decrete s610 respecto de alguno de los imputadcs, art. 239 del NCPP .La suspension condicional del procedi mienio IIU produce la exrincion de las acciones civiles de la vlctima 0 de rerceros, sill perjuicio que si como una de las condiciones que deben cumplirsc para que sea dccretado consistiere en pugaf una determinada surnu de di nero a la vfctirna, dichu surna paguda se imputara il la i ndernn izacion de perjuicios que posteriormente pudiere ser determinada por ~111 juez civil. arts. 237 inc, fll1al y 240 del NCPP.

Transcurrido el plazo de I~ suspension provisional del procedi III iento ,i n que estc hubicre sido revocado pili' huberse incumplido las condiciones dcterminudas ell lu res "I ucion que 10 hubiere d ispuesto o haberse veri ficado una nueva lnrmalizucion de una i nvexti gacion respecto del i rnpuiadc por hechos distintos se exti ngue lu pretension penal. debicndo el juez de garnnrfu, de oficio II " pel i cion de pane, dicrar el sobreseimieruo definitive. Art. 240 NCPPS

e) Es un contrato judicial. puesto que EI juez de guraruta puede decretar 1'1 suspension solo si este sc hubiere aconiado en una audiencia celebradn ante CI por el fiscal y el irnputado,

f) Es un contratn regulado en la Icy.

26

Nuestro legisludor hu reglameruado sistcrruiticamcnre la suspension condiciunal del proccdimiento, estublecieudo cluramcnrc los cases en lo~ cuales puede llegar a ser decretado y cl proccdimienro que debe llevarse a cabo para poder scr decrerado en el <11'11'. 237 del NCPP, aSI como las mcdidas de scguridad que pucde disponer y el periodo de vigencia que elias pueden tener,

E.- LOS ACUERnOSREPARA'fORJOS.

Es lin medic autocomposuivo de caracier judicial. bilateral y no usistido. celcbrado entre el imputado y la victirna dentro del nuevo sistenu, proccsul penal. que requiere ser hornologado por el juez de guranua, y se celebra LOll el I," de convcnir la reparacion de las consecuencias causadas pm el del ito y poner termino 31 lirigio penal pendierue respecio de un dclito que afectare bienes jurfdicos disponibles de caraeter patrimonial, consistieren en Iesioncs rnenos graves 0 constituyeren deluos culposos.

EI ucuerdo rcparatorio se caracteriza porque:

a) Es rnetodo autncompositlvo, pucsto consiste en un acuerdo entre 1;1 vlctima y eI irnputado yue requiere ser aprobado por pane del juez de guruntiu. Art. 242 del NCPP.

b) Es UD medio aurncomposltivo homol.ogado, puesto q~re no ba.'lll el acuerdo entre In vtctima y cI irnputado, ,i no que en definiti va es el tri bunal quien debe aprobar dicho acuerdo para que se produzca cI tcrmino del proceso penal.

c) Es un contrato 0 acto jurfdlco bilateral. por 10 que requiere el acuerdo de lu victirna y el impuiado. debiendo dicho acuerdo ser aprobado pm el tribunal.

EI acuerdo repararorioxupone necesariarnenre el acuerdo de s610 la victima y el imputado, sin perjuicio de I" intervcucion que Ie corrcsponde ... 1 tribunal para su aprobacion

Para que se celebre 0 apruebe el acuerdo reparatorio no es necesaria lu concurrencia del fiscal. dado que solo se coruernplu el derecho para que cste sea oido en la audiencia antes de xer aprobado.t art. 241 inc. final NCPP).

d) Es lin contratn procesal, puesto que eM" destinado a producir efcctos respecto del proceso penal, que no cs otro que ponerlc termino mediante un sobreseimiento definitive al generar:sc la extincion de la responsabilidad penal. art. 242 del NCPP. Dicho terrnino del procedimicnto podra ser totui en caso que el acuerdo reparatorio aprobado verse sobre IOU os 10' irnpuiadox 0 parcial. en case que se hubiere celebrudo el acuenlo reparatorio ,610 por alguno de los imputados. ar t. 242 del NC?P

EI acuerdo reparatorio produce la extincion de las acciones civiles de la victima 0 de terceros pudiendo pedirse su cumplimiento al jucz de garautia a traves del procedimiento incidental, sin que pueda ser dejado sin efecto a traves del ejercicio de ningunu uccion civil. arc 243 CPP.

d) Es un contrato judicial, pucsto que el juez de garantia debe aprobar el acuerdo repannorio en una audiencia, en 1<1 cual verificara que este se ha alcunzudo libre y conscicntcrnente pOI' las partes yen los cases en los cuales es procedente su celebracion. Art. 241 NCP?

e) Es un cuntrato regulado en la ley.

Nuestrn legislador ha reglamernado sistcrnaricameme los acuerdos reparatorios, esiablecicndo claramenre los cases Ell los cuales pueden celebrarse y cl procedimiento que debe llevarse a cabo para poder .IeI' aprobados Articulo 241 NCPP, asl como el proeedirnicnto que debe llevarse a cabo para lograr su cumplimiento. Art 243 NCP?

:0

En I" actualidad per declo, pragmancos I" via autocoruposiu VI' se ha ido abriendo CJIll i no para constituirse cada vel mas en una via necexaria de xer uti lizada pam la cornpoxicion del I itigio antes 'lue acudir al prcceso, el cual no puede constituirse en III aciualidad en el '1 nico ; nstrumento que sea C"PIIZ de perm; ri rnos llegar siernpre y respecto de tedus 10' conflictos que se presentan ell la sociedad a una prorua, eficierue y juxta .,01 ucion.

E~ asi, como sobre la via ideal pam sui ucirin del conllicto, se nos ha serialado por Carneluui que "ni en el campo sociotogico ni en eI jurldico existe igualdad y sf solo equivulencia. entre la solucion contractual y Iii judicial del litigio. Ell principia. est" es bastanre mas cara quc uquclla; hablo de coste en sernido arnpliu, como suma de las desventojus yue el proceso lleva consign tanto desde el punto de vista de lu duracion del litigio, como en cuanto ul dispendio de energfus necesarias para SII desenvolvirniento. En cornpensacion, si en un determinado regimen de organizacion del proceso fucsc apta pam lograr plenamcnrc xu finulidad, al mayor costocorresponderfa un mayor rendirniento, puesto 'lue la via del prnceso asegurarfa la composicion just" y, de est modo, IJ mejor satisfaccion a Jus partes y a In sociedud.

"En reulidad, si n embargo. las enormes di ficultades de una buena (]rg~1l izacion del proceso agravan SLt coste, comprorneten su rendirniento y contri buyen a que la soluci 6n contractual predorni ne notablernenre enel balance. sobre I" solucion judici al. Esta consi deracion expl i ca la i ncli nacion de 10.' practicos del foro a favorecer las tranxacciones: mas vale "Till maia.transaccion que un. buen pleuo. j2

2.2.7. Criticas 9 los mC(lmismoS d~ auto Cllnmosici.on.

Debemos seiialar que hoy en d ia. eI movimiento de la Resolution Ahernati va de Conflictos estd firmemenre establecido. Comenzo a gallal luerza a finales de 10-' 70 Y principios de 10' 80.-'3

S in embargo. ha sidn obje:o de cnticas I~ generalizuci 611 del sistema de Rexolucion A lternativa de conflicto pam concebirlo como una segunda via trente al pmceso como un mecanisme adccuudo pam la solucion de 10' confl id'.l.<

En estc scntido se ha senalado por Owen Fiss que "no ereo que la conciliecion, C0ll10 pnictica gcnerica, sea preferible a una decision judicia I 0 deba ser institucionalizuda de unu rnunera general i ndiscri rninada. Por el corurarto. esta pnictica deberfa ser conccbida como una recmca al WITICI1lC problematica de reducir la carga de trabajo de los despuchos judiciales. Ell rni opinion, In conciliacion cs equivalente en materia civil de la negociacion entre fiscal y acusado en eI ambito penal. En ambos cases el conseruimiento es, con frecuencia, el resu lrado de I~ coercion: el acuerdo puede ser negociado por quien carece de autoridad para ello: la uuseuciu de un _j uicio y una senrenci a dificu Ita una posterior vinculacion de los jucces al asunto; y. aunque I" cmga de rrabajo de larama judicial ciertarnerue xe reduce. el resu ltado obtenido puede ser injusto, Tul como ocurre en la negociacion entre fiscal y acusado, I~ conciliacirin es Lilla cupitulacion ante las condiciones de la sociedad de masas que no deberla ser alabada ni auspiciada.?"

Enel proceso penal, las soluciones negociadas h~11 sido cuestionadus porque conduce a II na dlsminucion de 1:1.1 gnrannas del. imputado al f,enerar una ausencia del' control judicial ~specto de la legalidad y el rnento de los medals de prueba _ • habiendo llevado a algu nos 1 ncluso " ufirmar que los mecanisme de plea bergani ng, que en Estados Unidos hun conducido pm abol ir sustancial mente el _j uicio por jurudos, por xu extructura esenci al merue coerciti va puedcn ser comparable" CO" el rnecanisrnu de la turtura propio de I,,, sistemas i nquisi ti vos im perantes en la Edad Med ia_-'"

52 Fmnciscc Camctuni. SiS1Cmi1 de- Dcrc, .. 110 Proccsal Civil. Torno L P{L~s.20llf l03.Uwtm. 1944.~

~J Owen Fiss. EI dcrccho como razon publica. Contra 1.1 Conclllaclon. r;{~~ I :n-.M~"",i~11 Pens. Madrid. Espartn. 20ll'. 5.1 Owe 11 Fi S_~_ EI de rccho l..'t)1110 razon [1 nbl i La. Con tra I u Co nci I i acio 11. Pj,~ I 30. Mart' i el Pons. M ad Lid. Expatt LI. 2007,

~~ Fcrrajoli. Luigi. Las lcaloncs legales del modelo constitucionul del pruccso penal. P~g 48. Llbro El preccdirnicntu Abrcviuno. Maler Julio B Y 13oviflO. Alberto. Ccmpiludorcs.Edicicncs del Puerto. Bcunos Aires _

~(, Langbein. JUllJ1. Torruru "! Plea Bcr_ganing, Pj~ 14_ Libro EI proccdimicnte Abrcviado. Maier Julio B y Bovino. Alberto. Ccmpiludorcs. Edicioncs del Pl1C110. Buenos Aires.

28

Las. razones por las cuales xe nan cuesuonados los mecanisrnos de i\ DR son basicamcntc lus sign ieutes:

a.- Las desigualdades que ex isten entre bs posiciones de las partes tie un conflicto dcrnuestra la exisienciu de desequ i I ibrios de poder, 10' que conducen a soluciones negociadas 'lue no son siempre las mas bcneficiosas para cl mils debi I. si tuacion que no se prcsenta en un fallo judicial que se encuentra en una poxici 6n de autonornta frenle a I", desigualdades distri but i "a~ que pudieran ex istir entre las pane, de I proces 0 _."

Por clio. ellos ADR deben ser sicmpre plenurnenre voluntaries pam Iu, partes en el proceso civil. 10 que pJS" por establecer un numero de jueces y sistemas procesales modernos, para que sea "sf siernpre el consentimiento voluruario de las parte, y no ill coerc i6n que cjcrccria uu sistema judicial ineficiente el qLIe haga acudir a vf.a,I.; alrernarivas ill proce:so.

b.- Ell muchos proccsos, especial mente CII los que actuan rcprcscntuntes de intcrescs 0 de grupos 0 en la defensa tie iruereses tli [LiSOS, las parle, de I"" III i 'I11U' no pre>!"n lin conseruimierno dot "do tic autoridad a I" solucion tiel conn ictu que se alcanza p"r la via neg"ciada-"

c- La solucion negociuda del conflicto conduce alcunzar mas una paz social que la justicia en la composic ion del misrno, dado que se ha sosienido que conci liar una cuestion conxiste ei accprar una situac ion IllC110S favorable que Itt ideal ,0

[_L- Las Vl')S ncgnciadas ponelleni'asi' solarnenre ell la ooh,,;ion de conflicros, sin importarle rnuyormente el proceso que se sigue para ese efecto como el resuliado alcanzado, 10 que puede resu liar incompatible COn un plene re,'peID tiel Estado de Derecho, yu" requiere promover el respecto y la proreccion tic 10' derechos fundamentales

EI proceso, que es el i nstrumcnto conccbido pHra In proteccion de dcrechos, no ,610 pone eniasis en la solucion tiel con Hictn, sino que re'peC:l<J del meiodo, en cuanto tleben re'pelar:se los procediruientos que se preve en rerrninos igual i tarios para I" i ntervencion de las partes, y ell cuanto "I resu ltado, ~)r cuanto requiere gue se resuelva el con n icio reniendo en cuenta 10,' hechos y "pi icando la ley vigen te.

Como conclusion, se rechaza la solucien aitemativa de con llictos concebida en term i nos general izados p"'gue xerfa Ull pobre .'u'" iuuo de la resol ucion judicial y, ~LLn mas conducina a LLn~ reriruda de la jurisdiccion, 1<1 que solo pucdc scr ndmitidn por '1" iencs tieue unu concepcion pri vada del proceso de adj udicucion consisrente en solamenre Ia solucion de 'con flicros. basada en el indi vidualismo, la cornperencia y cl ex ito, 10 que no debe ser admi lido pur quienes tienen unuconcepcion publica del proceso. destinado ~ alcunzar los fines generales del derecho.?'

Asl, cabria concluir qlle no cabe oponerse radicalrnente a las vias de ADR, sin perjuicio que deba actuarse con cautela frente II ellos, de manera que se conliguran siernpre en forma voluntaria y COil acceso para IOU OS, sin gue puedu ex iSli r irnposicion alguna P"'" acudir " ell os, y estableciendo clara y expresarnente el legislador los casas en los cuates no puede acudirse a esos mecani smos par" la solucion de conflictos por referirse a derechos fundarneruales, los que sabernos que revisten el caracier de indispon ibles para la, parle.,_

2.3. EL PROCESO.

1'1 Owe n Flss .. E I dcrcc ho como ra}_(~n P ubl i La .. Con tru lu C~ me i li ad on .. Pi.lg I ~ I .. Ma rcial Po ns. Madrid .. Esp.j]fi LL. 200 7 .

~:o: Owen Fi:-;~, 'EI dcrcchu cornu ruzcn publicu. Cumru tu Cenci [iaci,on. Piig 133 y ~,~.C's.~hr-,;_'ial Pons. Madrid. Esp, .. ui~l. ~·007 ~L,I Owen Piss. EI dcrcchn como ruzon publica .. CUnLTi.1 tu Concilincion. P(Lg 141 .Murcenl Puns. Madrid. Espafi~L 2007

NI VCH:<iO ell estc sent ido Borctuli Salamanca. Andres. Justicia Privada RC\'.~La de Dcrcrho r valdi .... ia) .... crsion on-line. volumcn l6. Julio 200·~.

M O ... vcn Piss. EI dcrcchc cornu razull publica, CUIlLl"L la Ccuciliacicn. P'i,ig I 44 ,M,j;J ['ci4! I POIlS_ Madrid. Es.pana_ ~OO7

La heterocomposicien es aquel medic de solucion de conflicto en el cual las partes acuden H lin tercero, Y" sea una persona individual ° colegiada, quien se comprornete 0 esta obligada en razon de su oflcio (tribunal), luego de la tramitacion de un procesn, a ernitir una decision para la solucion de un conflicto, cuyo cumplirniernn debertin acutar las partes,

En consecuencia, en I~ heterocomposicion no son las panes, sino que un tercero a 'Ill ien acuden la" pane, y que ucnia supra panes, a quien le corresponded brindar la solucion JI conflicto mediante la decision que ernita.

La razon por la cual elterccro imparcial a quien acuden las partes para la resolucion del conflicto ilCUJ" sobrc las partes para IJ sol ucion del con FliclO radica en que se le ha i nvestido para eI ejercicio de una funcion publica denominadu jurisdiccion, la que reconoce SL' fuente Constuucional en el artfculo 76 de nuestrn Constitucion Polttica _

ELl esre senrido, se hu senaludo que Ja jurisdi.cci6u es el poder deber que tienen los tribuna les pam conocer y resolver. por medic del proceso y con efecio de cosa juzguda los con flictos de i ruereses de relevancia juridica que se prornuevan en el orden temporal, dentro del terri IOrio de la Republica y en cuya soluci6n les corresponda intervenir. 62

Pam que se ponga ell movimieruo el ejercicio de la luncion jurisdiccional es menester que se ejerza por la parte ad; vu interesuda en obtcncr la sol ucion del conflicto una accuin,

De allf que la accien ha sido conceptual izada como "d derecho subjeti Yo prlblico, de caracier constitucional, consistente en excitar 0 poner en funcionamiento In actividad _j urisdicc ional del Estado'{Nicolas Fairen Guillen.) o "como 1« poxibilidad jurfdicamenre encuadrada de recabar los prove; rnientos _j urisdiccionales ncccsarios pam obtcncr cl pronunciumicruo de londo j,en xu Law, III ejecucion respecto de la pretension iii igi()sa"(NicelO AlL<di Zamora).

EI. actor ejerce la accion pam los efecios de obtcner Ja sausfuccion de unu pretension, a 10 cual sc opone la persona en contra de quien se hace ella valer.

Deberncs ernender pm pretension como "]a exigencia de subordinucion de un interex ajeno al irueres propio"?" "EI maximo estudioso de este concepto y - quien 10 desarrolla largarnenrc, cI cspanol Jaime Guasp 10 define COmO "una declarucion de voluntad per la cual sc soliciru la acuiacion de un organo jurisdiccionul Jrerue a LI na persolla deterrninada y distirua del autorde la declaracion.'

Accion y pretension son concepto basieos en el Derecho Process 1 y se reunen en el aCIO procesal demand" q lI'C se prcserua al organa jurisdiccional. "La pretension cs cI cordon umbilical que Line la uccion con cl derccho material en litigio",

Ahora, trenre a la "accion" sobrevendra normalrnerue, "la reucciondel sujeto pasivo 0 dcmaudado. Hay otra posibilidud, como cI simple oi lencio del dcmandudo, eI que decide no haccr nuda, que se vera mas adelante. perc 10 normal es que el dernandado se defienda, acuie, "reaccione",

"Por ello, habitualmente el proceso se desarrolla a rraves de " acetones" y "reacciones"> La "reaccion' destinada a obtener cI rechazo de la dcmanda per el tribunal puede consistir en I~ oposicirin por el dernandado de "defensas'Tsimple negativa de I"" hechos en que se funda la pretension) 0 "excepcionest'todos los otros medics destinados a restar eficacia a la pretension de) actor"),

"S: n embargo. es necesario, para evitar erroneas i uterpretaciones, establecer que it la voz exccpcion se le da 0 puede darselc (res signi ficados:

tl~ Juan Colon-be Cnrnpbc!l. Ln J urisdiccion en cl Dcrccho Chi len». Pdginu 4 t . Fdltoriul J Llr(dk'l de Chile. Primcru Edicion. 1991,

':'.l Francisco Carncluni. Sistema tic Derecho Procesal Civil. Torno II, Pt'i~.7 .U[Ch'L ~ 94'-1.-

.10

,,) En cl scnudo mil, arnplio es toda defense que cI dernandado oponga a In pretension del actor. cualquiera xeu W nuturuleza (negariva de 10, heche,". hechos impeditivos (nulidad), hechos extintivos (pago), et c. "Frente al ataque la defensa",

b) S610 cuando sc configura 1.1 traves de hechcs irnpeditivos 0 extintivos, que cxcluycn la ruzon de 10 q lie cI act or pre len de.

c) En sentido estricto, es toda defensa lundada en hechosexunu vos 0 impeditivos que el orgauo jurisdiccional solo puede declarar, .a·coger, POf regla genera~~ cuando e] sujeto pasivo La hace valer, la invoca, (prcscripcion).

En I" siruacion coniemplada en I" lerra b) se contendrfun las llamadas "excepcioues procesales'Ten nuestro .. lerccho "excepciones dilatorias") '1"e se refieren a defecios de mero procedirniemo. de meru forma.

"Las ideas tie "accion" y "reacciou" son biisicas en sus vinculucioncs con la marcha del proceso y para que cl sujero pasi vo esie en condiciones de defenderse debe ponerse en conocimieruo lu pretension del dernandado a uaves de 11 na noti fkad6n valida, As! se cntera que 11<1 sido deruandado y que se pide ,I su respecto, A raiz de esa noti ficacion se cumplc con UII pri nei pio busico en cl llumudo "debido pmceso de ley"(en e I derecho angloamericano : "due process of law") cual es el principio de audiencia. 0 de bi lateral idad de la audicncia 0 audicucia bilateral. Es:e principle e.' el trasu uto del "nadie puede ser condenado sin xer ofdo", pero en el Derecho Procesal debe enienderse como "nadie puede ser condenado, -'I n saber legalmerue que exisre un pruceso respecro de oil y de tener I" posibi lidad cierta de i 111 e rven i r en ese r roceso t·

EI pri ncipin lie audiencia es, pues, un pri ncipio forrnati vo basico del procedirnienro y ,a.1 "0 escasas y calificadas exccpciones, hu de integrar el debido proof"" de ley yue conxrituye una garantfa ernanada de la Declaracion Universal de io' Derechos del Hombre, aprobada por las NJci(llleS Unidas y reconocido expresarnente por la Constuuciou Polftica Vigcnreturuculo 19 N° 3. incise 5"). "'

LJ oposic ion J la satisfaccion de csa pretension por la otra parte C.I la que genera el conflicto 0 litigio. entcrulido csic como "el "On flicto i ruersubjeti vo de i ntereses, jurtdicarnente trascendente, reglado pm eI derccho objetivo, y caracterizudo pur la existencia de una pretensirm re,i.,li<.ia"_· "_'

No babiendo sido posible obtcner la solucion del conflicto <I traves de ill muocomposicion, cs mcncster que el ti rular de III pretension accionc para que se ejerza la [unci"," jurisdiccional, 10 que debe rcaliznrsc a iraves del proceso.

A I efecto, sc estublece ell nuestra COrlS!iILlCi",., Polilica del Estado en el articulo 19 N° 3 yLie "la Constitucion il.,egura " rodas I", personas: 3" La i gu~l proteccion de la ley ell elejercicio de los derechos"

L~ forma en la cual xe veri ricarci la '01 ucion del conflicto sera rnedi ante una decision de la JU tori dad j urisdiccional. I~ que .emallifLeSlaalnLl.csdelasentenciaqucdebeserliic!adaallinaldelproceso.AI cfccto, se cstablece en el ci tudo prccepto de nuestra Carta Fundamental que "toda sentencia de un (";;,(u1O que ejerra jurisdiccion debejundarse en lin I)lY)C(!S() previa legahnente tramiuulo"

Debernos emender por proceso, "una secucncia 0 serie de acios que se deseuvuelven progresivamente, con el objeto de resolver. mediante un j uicio de autnridad, el conn ictu sometido a su decision." (,(,

~ A pll n res Esqucrruir ices pol ru Gu La de los A l umn ns d c De rc chc Proccscl. Deroche Proccsnl Or£ iLfl i co, Parte General. M uri 0 Mosquera Rulz..

I".~ Francisco Hoyos H. Tcmas Fundamcmalcs de Dcrccho PrC!>I,:c~LLl. pt.g. 177 Editorial Jundicu de Chile . .I987.

I";!, Edu,udn J. Couture Fundumcntos del: Dcrccho Proccsal Civil. Priginas 1:21' l' 122. Edicioncs De Palma, BlICi10S Aires .1~S3

31

Lu sentencia que se debe dictar ell el proceso 1"" el organo jurisdiccional resulia eficaz para la solucion del litigio por proven i r ella de un tercero imparcial, doradode auroridad para tal declo pm ejercer una funcion publ ica, y porqlle dichu decision ,C: lorna en i nmutuble e in; mpugnablc una vez pasudu en auioridad de rosa juzgada,

La COSll juzgada es la cualidad de los efecros que adquieren ciertas y determi nadas resol uciones una vez firmes y ejecutoriadas, Al etecro, se establcce en cl artfculo 175 del Codigo de Procedirniento Civil, que "las sentencias def nil; vas 0 interlocutorias producen la ace ion 0 la excepcion de cosa juzgadu.'

La acci6n de cosa juzgacta es aquella que perrnite ex igir el ell rnpl irnicnto forzado de los resuelto en I" sentencia, en caso de no xer cumpl ida por e] a feci ado III decision conrenida en el fallo.

La excepchin de cosa jll1,gada es aquella y"e se genera a partir de I~ preclusion de los rccursos precesules en el proceso en el cual sc diclil In resolucion (inirnpugnable), y yue irnpide i niciar otro proceso con posterioridad con I J fina I idad de modificar la decision coruen ida ell la sentcnciu f rme 0 cjecutoriada (inrnutabilidad),

EI proceso como forma de solucion de los conn ictos es susceptible de ser ubordado con rre, pregunras:

"Como es el proceso? i,Que es eJ proceso? y ,::Para que sirve el proceso?

i. C6MO ES EL PROCESO?

Con dicha preguma esramos evocando el desarrollo 0 la [orrna de ser externa del proceso,

EI proceso es una idea abstracta y teleologica vinculada a las partes Y J I tribunal y asenrada ell una diruimica de conocer, juzgar y hacer ejecurar 10 resuelto, indepcndienterneme de las forrnas. de las i nstuncias y 10, rccursos.

LA, forma externa ell la cual se debe desarrollur esta idea ubstructa que es el proceso cornpuesta de una sccucncia 0 sene de ucros que permite urri bar a la semencia que sulucionara un conflicto eo tl procedimicnto.

Entendemos pOI" procedlmlento el conjunto de formal idadcs cxternas de lr:lm i res y rirunlidades cstablccidas per el legisludor pan. 10' efectos que se de.' arro I Ie el pmce~(l.

AI efecto, se establece en el articulo 19 N° 3 de nuesua Carta lundamental que "corresponderd al tegislador establecer siempre las gllrmm'(lS de rill procedimieuto ." "'''' investigacion racionales y justos"

Para el desarrollo del proceso nos encontrumos con di verso>; procedirnieruos, pudiendo disti nguir en cuanto a su contenido entre procesos civi les y pennies; en cuanto il su objetivo. 110~ encontramoscon procews declarauvos y ejecuti vos, pudiendo dixiinguir denrrn de los declarmivos los meramente declarativos, consuuuivos, de condena y cautelures; y respecto de la Jorrnas de los procedimieruos pen ales se han distinguido los prncedi rn ienros penates inquisnivos, acusatorios y In; xtos,

~QUE ES EL PROCESO?

C"" esta pregunta estamos indagando acerca a I" natura leza jurldica del proceso. Pam explicar la llal uraleza j urfdica de I proceso n08 encoruramos con I,,~ ieortas pri vutistus. I" que no, ex plican eI proceso pri rneramente como un contrato, y luego a troves de lu Fi!;tlrtl del cuasicontraro: Y postcriorrnentc snrgcn las teorfas publ icistus, las yue no, explican eI proceso como ,1]1" rclacion j urfdicu. como una situacicn j uridica, como una relacion j urldica cornpleja, como u nu i nstituciou, a todas las cuales nos referiremos con posterioridad durante elcurso del afio,

~PA RA QUE SIRVE ELPROCESO?

Con esta pregunta pretendemos inq ui rir acerca de ClI~IeS son 10'; fines ~ los cuales sirve el proceso.

"L.J ide" de proceso es necesariumenre teleologica, pues ,,610 'E ex plica por su fin. £1 prnceso pur el proceso no existc".

"1:1 ,"in del proceso es el de di ri mi rei conflicto de inrereses sumetido ~ 10, 6fg~110g de la jurisdiccion."

"Ese fin es pri vado y publico .. ,egun I rataremos de demostrar!o, Satisface JI rnisrno I iempo, el i meres i ndi vidual compromet ido en el Iii igio, y el i meres social de asegurar la efccti vi dad del dcrecho mediante la obru incesarue tie la jurisdiccion.T"

De acuerdo a 10 senulado por dicho destacado procesalista uruguayn, eo, posible concluir que el prnceso como medic destinado a resolver los conflictos de intercscs juridicarncruc irasccndcmcs cumplc una doole tuncion: pri vuda y publ ica,

La funcnin privada del, proceso, consiste en que es cl unico medic ell materia penal. y cl medic residual a Jalra de ucuerdo ell materia civil. pam In" efectos de lograr I" satisfaccion de 10' iruereses jurfdicamerue trascendentes pOI" las partes de lin confl ielo.-

A I cfecto. se nos ha senalado que "desprovisto eI indi viduo. por virtud de un largo Ienorneno nistorico. de I" Iucuhad de hacerse justiciu por su mane, ha II~ ell el proceso el instrurneruo iddneo para obtener I~ sausfaccion de su interes lcgftirno per aCIO de I u autoridad'

"L.J pri mera de todas las concepcioues sobrc la naturulcza tiel proceso debe scr, pues, una concepcion emincnremerue privada: el derecho sirve al individuo. y tiende a satistucer sus aspiraciones. Si el indi viduo no ruvicra In seguridad de que ex isie ell el orden del derccho un i nstru menlo idoneo pam darlc Ia razon cuando III tiene y hacerle jusucia cuando Ie F~h~, su fe en el derecho habrf'a des aparcc i do",

"Conremplandn el rnisrno proceso desde el punt" de vista del, dernandado, su caracter privado se prcserua todavtu mas ucentuado yue desde el punt" de vista de I actor"

"Configurado como tina garunuu individual, el proccso (civil 0 penal) arnpara al individuo y 10 defiende del abuse de la auioridad del juez, de I" preporencia de 10' acreedores 0 de la safia de los peese); II i dores",

"No puede pedi rse una tutela mas directa y eficaz del individuo, Difici trnente puedc concebirse un umparo de la ccndicirin i rulividual m;j~ eficaz yue ",Ie. " "'

Tanta razon tiencn lit, pulabrus del notable procesal ista uruguay". t[ue el proce,o aparece coruemplado como uno de los mil., preciados derechos humanos ell diversas decl araciones, rratados y convenciones pudiendo resefiar al efecto 10> siguientes precepios:

- Articulo 10 de la Oedaracilill Universal de fJerecllOs Humallos'

f>1 Eduardo 1. Couture Fnndumcnros {lei Dcrccho Proccsal Civil. P~lgjnas 145 y J~6. Edicicncs De Pulrna. lJucn'i.):S Aires .19R:;.

r-.1':" Eduardo 1. Couture Fumlamcntox del Dcrccho Proccsal Civil. P.:i;gim .. 14;. Ediciuncs De PalnHI. BUL!l1l'1s Aires .]985.

33

Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oida publicarnente y con justicia por un tribunal independiente e irnparciul, para la determi nacion de sus derechos y obligaciones 0 para e I examen de cualquier ucusacion contra ella en materia penal.

- Articulo 14.1 del facio JllternaciOllal d~ Derechos Civile., }' PQlft;c()s :

Todas las personas 50n iguales ante, los tribunules y cortes de justicia. Toda persona tend raderecho U scr otda piiblicarnente y con las debidas garannas por ,"" tribunal competente, i ndependientc c i mparcia I, establecido por la ley, en la xubstanciacion decualquier acusacidn de caracter penal formulada contra ella 0 para la determinacion de sus derechos y obligaciones de caractcr civil. La prensa yel publico podran ser excluidos de I~ totalidad 0 parte de los juicios por consideraciones de ordcn moral, orden publico 0 seguridad nacional en una socicdad democratica. 0 cuando 10 exija el irueres de la vida pri vada de las partes 0, ell la rnedida estrictamerue necesariaen opinion del tribunal, cuando por circunstancias especiales del U>;lII1l0 lu publicidad pudiera perjudicar los irucreses de la justicia; pero toda sernencia en materia penal 0 contenciosu sera publica, excepto ell los CJ!<O,' en que el interes de rnenores de edad exija I" conuurio, () en las aciuaciones referentes u pleitos rnatriruoniales 0 ~ la tutela de menores.

Arl[Clllos XVIII f XXVI de 10 Declaraci61l AmericUlIU de los dereciws y deberes (lei Hombre:

- A n{ndo XVIII: Ocreclw de ;",.Iicia. Toda persona puede concurrir a los tri bunales para haccr vuler sus derechos. Asirnisrno debe disponer de un procedi mieruo sencillo y breve por el cuul la jU'1 icia 10 ampare contra acto" de lu autoridad que violen, ell perjuicio suyo, alguno de los derechos fundameruales consagrados consutucicnalmentc.

- A rtfe"/,, XXVI: Dereclw {/ proceMJ regular. Se presu me que todo acusado eli inocerue, hasta que se pruebe.que es culpable,

Toda perSUl1a acusada de un del ito tiene derecho a SCI' orda en forma irnpurcial y publica. a ser .i uzgada por tribunales anreriorrneme establecidos de acuerdo con leyes pree.x ixten res y u que no se le i mponga pella, crueles, i nfarnarues 0 inusi lad as.

Arliculo 8 de la COllvellci6" Americalw de Duec/w-, Humanos:

An/cui" 8. G"'-WII("S judiciale",

1_- Todu persona tiene derecho :.1 ser olda, con las dcbidus garannas y dentro de un plazo razonablc, pm tin juez 0 tribunal cornpereme, i ndependierue e ; mparcial. establecido con antcriuridad por 1,1 ley. en la substanciucion de cualq uier acusac iOI1 penal formuludn contra ella, 0 pam b determi nacion de sus derechos y obligacioncs de orden civi I, laboral. fiscal, 0 de cualquier otro canicter.

La funelon publica del proceso, consiste ell asegurar la efecti vidad del derecho mediante 1<1 obrn incesame de la jurisdiccion.

"EI proceso sirve til derecho COIl'lO un i nst rumento de creaciou vi vi ficanle, como u n~CC>llSI'lIlIC renovucion de I~> sol uciones historicas forjadas en eI pasado. EI derecho se real iza dia a dfa en Ia jurisprudeucia, Sausfecho el iuteres individual, quedu todavia un abundante residua de inrereses no individuules que hun quedado satisfechos".

"131 proceso es el rnedio id6neo de asegurar la lex continuatis del derecho, su efcctividad en III experiencia jurfdica". -'E~ cs, sin duda, ';\1 fin social. Proviene de la suma de 10., fines individuates" '"

~ Eduardo J. Couture Pundamcnros del: Derecho Proccsul Civil. Pnginu [47 _ F .. diciuncs DC' Palma. Buenos Aires ,19S5_~

Respecto del proccso, sc loa '~nal"do qlle "1.. Iinulidad (dtima. es por consiguientc, la reul izacion del derecho ('~ria udrnisible af rmar que la acruacion de la ley) para. en definitiva, asegurar I~ P"'- social y la justiciu.". '"

J. LOS SISTEMAS PROCESALES. MODELOS JERARQUICOS Y EL PROCESO COMO IMPLEMENTACION DE POLfTICA VERSUS LOS MODELOS PARITARIOS Y H PROCF.sO COMO RESOLlJCION DE CONfLlCTOS.

EI prolcsor de I.. U niversidud de Y ale, M irj ~11 Darnuska, en su "bra "Las C"rlIS de la J usticia y el Poder del Es\ado,,71, 110S ha propuesto para disti ngui r los sistemas procesales mender a la esrructura del Poder Judicial disti nguiendo entre "quell", de canicter jerarqu ico y puritarios, los que conducen a la

ex istencia de procesos como i mptemeruador de poluica 0 como rcsolucion de conflictos.

Ninguno de los modelos es pum, dado que I"",, sistemas que operan ell lu realidad de 10, diversos pafses reciben elementos de cada uno de los rnodelos por 10 que rmi' bien se caracreriza un sistemu por la m~ynr 0 menor canudad de factoJ"es que concurran ;l 'U respecto.

1_", principales caracterlsticas del modele ideal jenirquico y puritario de organizucien estatal scrian 10., siguientes :

Ideal paritarin de organizaci{", estatal

Ideal jenirquteo de orc:anizadiin estatal

1.- Funcionarios pcrmanentex, organizudus 1.- Legos que SOn llamados a rcalizur

jerarqu icamenre con seruido de identidad. funci ones de autoridad ad hoc,

2,· Ruuna, uniformidad y especializucion de 2.- Fall. de rutina y de especializacion. rareas.

3,- Dccisionex i nstitucionales, que incent i va 3 " Decisiones son personnles. I~ inex i ,tenda de disideutcs.

4 .• Decisioncs de oricntacion tecnocnuica 0 4.- Decisiones dejusricia substantiva. Jccalista,

La csrructura del Poder J udiciul afecta ill proceso legill. por 10 que resulta equivocado cerururse en eI atract i vo de la forma procesal, sin preguntarse si tal forma es compatible con el aparato judicial particular. La pregurua 110 es ,1610 que ti po de proccdi micnto qucremos. ,i no tambien que tipo de orgall~ztll'i6n lIel Esiado poseernos.

Las princi pales caracterfsticas del proceso jerarqu ico y paritario serfun I a.' siguienres:

PrQCCSO p 3 ri ta ri Q

Pro ceso .iera rq u teo

Y ~ que la jerarqula posee muchas etapas, los Procedi mieruos ceutrados en torno al primer I procesos debcn cornponcrsc de varias ctupus. J uez y presum iblernente el Ctlii mo.

A I ser partidario de la espcciaiizuci on lunci onal .1.;,(:' asignan tureas metod ic.: .... s.

La.s actividudes de informacion y reunion tic material se encuentran en manes privadas. Ellas esuin dirigidas a recabur informac-ion uti I para obtener I"" pruebus, m;i, que a las pruebas r~ i s rn as.

"i~1 Enrique vcscovi. Tcorfu General del Prnccso. Priginu I07.TCnli.~.1984

jl Mirjan Damask». Las CJrJS de I:. Justicla y cl Podcr dei fut.uJo. Editorial Jurtdicu de Chile .. -:!OOO

35

La revision de la decision por el superior es un evento ordinario y extenso al cubrir aspectos de hcchos, derecho y logica de la decision.

La revision de la decision por los superiorcs cs de naturaleza extraordinaria e independieme.

Las correcciones de la decision sol" pueden ser hechas por los superiores.

Las mociones pam reconsiderucion son tun normalcs y prevalerues como la apelacion en el sistema jenirquico.

Dado el control de calidad por 10" superiores La revision de superiorcs cs de naturaleza de lu lorna de decision del i nferi or. esta t iene extraordinuria e independiente.

un aura de provisional idad,

Todas las fuentes de decision dcben ser Maquinaria poderosa para asegurar 13 incorporadas a un expedienie. presencia de testigos, 111"S que en la conservacion de archives de declarucionex arueriores de estos.

Exisre preferencia par un procedirnieuto 1\ day in court, dado eI caracier de fragrnentado en etapas mas que en uno funcionarios leges.

concerurado.

La delegacion de los paso, procesales es U1S abogados pueden hacer ciracioncs,

considerada como abandon a de tcmur declaraciones, pedir asistencia del

responsabi I idad. No existcn resiigos sheriff local. e incl US" ser responsables de

expertos, la investigacion no se realiza par prepurur ordene, y sentencias que Iirrne el

los abogados, etc. iuez.

Proceso regulado por una ret! intema Los funcionarios paritarios estan autorizados coherente de reglus inflexibles. La para crear Sl'-' propios reglurneruos en cuanto conviccion de la evidencia no puede ser a los procedirnientos en su tribunal.

determi nada I ibrementc_por cljuez.

En cuanto a III finalidad del proceso C()11l0 lmplemcntudor de poluicas publicus o de resolucion lie conflictos 0 udversarial puro, se presentun respccto de cada uno de ellos I", siguientes caracrcrfsticus:

EI proceso como jl_olificas_ publlcas,

implementador de Proceso como resolueion de conflictos 0 ndversarial puro.

EI proceso es una cornpetencia entre partes, con arm as iguales. con un J uez pasi VO, en el cuul la forma de lIegar a I" decision cuenta tanto como i 0 que dice.

EJ proceso se encuentra regulado por norm as Existe regulacion del proceso, pero rigid as 110 disponibles por las partes rnodificable par las panes, salvo cases muy excepcionales como sena contratarse a ,I rnismo como esclavo 0 ir directarnente a una instirucion penal.

EI proceso debe permiiir que el J uez lIegue a! resultado precise. y las paries SOI1 solo colaboradorus de el para tal efecto.

4.- PRINCIPIOS QUE RIGEN EN LOS DlVERSQS SISTEMAS.

En cuamo il los principios q LLC coucurren respecto de cad" modele de proceso pod cmos scnalar que:

1.- A nivel mundial, los procesos se encuentran actualmente estructurados sobre Ia base del principio de la oralidad.

Lo anterior neeexariarnente implica ~ue deben aplicarxe los principios del contradictorio, publicidad, ron cen tracl on. con Ii n u id ad, i nrned i a d6n y de la sa na cri tiea,

2.- No cube dud" qlle COil unterinridad a la i mplemenrucion de los aciuales sistemas procesales urales. I" estructuru de los tribunales estaba di,e;iuda pensando en la operatori a bajo princi pios de la escritu racion,

J.- Los proccdirn ientos escriros .,e esiublecieron pensando en una estructura jerarquica, dado que el expediente cs aquel que perm i te la revision posterior de 10 .obrado pm el tribunal de alzada.

Adermis. dado que SOil procesos que no revisieu UI1 caracter coucerurado, sino que de Jato cenocnulento, perrniten Ia revision de la mayoria de las resnluclones que se dictan a 10 largo del proceso, y no ~olo de las scntencias deflnltlvas,

La reviskin general por el tribunal jerarquko hace perder lmportancia a las sentencias de los rribunales lnfertores, dado que Como regl a general se curnplen sentenciax ejecutcriadas y la regia es I" apelacion en ambos efecios.

4_- En el procedirniento cscrito se privltegta la enmuntcaeton formal y el orden legal para su avance, 10 que conduce a la i nadmisibilidud forrnal de 10' escri tos Y a I" preclusion por faha de respeto en cuanto a lils formal idades procesales,

5.- En el pruceso oral, 10 que se privilL-gi3 cs elcuntradlctorio, en CLLan\O son la' partes I~~ que tienen I" carga de formular adecuadarnerue "I, peuciones y rendi r las pruebas para acreditarlas. siendo el juez un conductor del debate.

Para que el debate sea fructifcro debe huber un juez 0 jueces que estell presentes durante el juicio y que conduzcan el debate y reudiclou de pruebas para pcrmitlr que se rindan las pruebas sobre las cuales se debe justificar objctivamente Ia convlcchin alcanzada,

La til isiou del tribunal in ferior es lu solucion del confl icio, siendo de esperur la i nexistenciu de seruenci ",0; posteriores. lhuiuindose siempre In fuucion del tribunal superior a una labor meramente revisora y jarnas a la repetlcion de una nueva instancia, en la cual se coutemple la reanudaciou del debate y rendicion de pruebas,

Resultando esta labor de la primers instancia, es que la sentencla da lugar a la ejecuckin provlsional como regia gene ral,

6_- Los jueces no SOli espectadores del juido oral, sino que conductores del debate para que las partes no 'C alejen Y puedan adoptar conductas dilarorias 0 i mpertincntcs en cI proccso, EI ju icio se caracreriza IlO s610 por SU ccntralidud, ~i no que por Ia conceruracion, continuidad y eficucia en su desarrollo.

La firma del juez no es II na tarsa . sino tin certi ticado de autenricidao que <§I ha participado en cl dialogo del cual dependc su auroridad,

7_- E,[[I distintaconcepcion de In yue e, la inxruncia hace ~lle necesariamerue deban carnbiarse la concepcion de los rccursos,

37

Ellos deben ser siempre concebidos como medios excepcionales y no ordinarios, de ocurrencia excepcional y centrad" contra resuluciones de termino y I~, cautelares. si 11 que se uutc de una revision que pn ... 'H;ed,a por n~H lira leza en atencion ,j" La estructura jerarqu Lea. sino que rruis bien como una . ..;,j tuacion de ram ocurrencia y para velar por el respelO de los dcrcchos fundumentales y dela ley ell la solucion de 10' con n ictos,

En otras pal ubras, los recurscs debcn exist ir pam los efecros de perrnitir la ex istenciu de una coordlnacien colegiada dentro de la organizacirin judicial en la defensa de la ley y los derechos fundameruales, mas que para consagrar laexbteocia de organtzactones jerarqulcas y burocraticas,

8.- En su funcionamieuto los tribunales de la i nstancia dejan d~ posecr funciones admlnistrativas, y se les atrlbuye Una funcion plenamente jurlsdlcciunal.

En el ordcn jurisdiccicnal. los jueces nn tienen funcionarios en quien delegar SLIS luncicnes. rigierulo en lorma plena el prj ncipio de la inmediacion y de I;, identi d"d entre aquel que presencia el j uicio y q uien dicta sernencia.

En rcalidad, si 10 mi ramus desde b "'plica del juez no, encunuumos ante procesos i ndividuales que no deben scr ufecrados por la burocracia. En otras palabras, 111 que xe 'I" iere decires '-jue no debe ex i stir co la instancia gmn carnidad de actorcs, no sc debe concebir un" division de funcioncs y rcsponsabilidad entre di versos actores y no cahe acudir a I~ jerurqura como rnecanismo central de coordi nacion de sus act i v i Jades.

En consecuencia, debe irnpedirse Iil exisrencia de funcionarios en los cuales puedan dclcgarsc tunciones jurisdiccionales por los jueces. Ell otras palabrus: Mas jueces y menos funcionarius ell Ia instaneta, Mejor preparaclon, seleccion e incentives para los JUNes, por ser la eficiencia en eI ejercicio de III tuncton la unica que puede garanrlzar SII justicia, eflcaeia y pronlitud.

Toda esta estructura de I~ in51~L1d" necesariarnerue debe incidir ell I~ esuucrura de los rribuuales superiorcs, Sll competencia, los recursos Y la forma en que debe estructurarse la vista de lin asu mo.

5.- PRINCIPIOS RECTORES DE UN NUEVO SISTEMA PROCESAL CIViL.

5.1 .. - INTRODUCCION.

L{J> pri ncipios nos pcrmiten describir eI sistema procesal y Vel' ,II funcionalidud von lox derechos f undurncrualcs contemplados en I~ Constitucion y ell 10.' Tratados de Dcrcchos H II manus rati ficados por Chi le.

Desde un puuto de vista positivista debenamos sostener una nuturaleza emi nenternente teen ica del proceso, perc <leslie "n" perspectiva historica se puede upreciar una relacion entre 100 cambios polfticos Y sociales y el proceso.

Desde lI11 p,mlO de vista socio economico sc puedcn apreciar los principios dispositivo Y ofici al apreciando que si se reconoce I~ disposicion de I" propiedad privada rue", del proceso, 110 cube mas que aceptar que ello pueda hacersc tambicn dcntro del rnismo,

Por otra parte, desde una perspective liberal se reconoce 1,\ prirnacia del principio de aporiae;';" de paries xobre el de Ia i nvestigucion judicial, segun lu cual ·cl jl1CZ e., un conductor del debate.

L~ dnctrina ha disringuido entre los principio« del proceso; que .'00 10' '-{lie determ i nan el comportum icnto de lus partes dernro del proceso, sus posibi I idades y ",,')1'10' en el mismo, formucion y uprcciucion tiel objeto procesal: y lox principia: drl procedimiento que son 10.' que al udell" las forma, de Ill, acto., procesales, iI 1:1