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Constitucionalización Del Derecho Ambiental
Constitucionalización Del Derecho Ambiental
pp. 477-502
I . I n t r o d u cc i n
La constitucionalizacin del derecho es una realidad, tanto en la
prctica diaria de los operadores jurdicos como en el mbito acadmico,
que merece especial atencin no solo para dar cuenta de este fenmeno
sino tambin para identificar el grado de avance de la presencia del
derecho constitucional en las diversas ramas jurdicas. A propsito de
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II . F u n d a m e n t o s d e l d e r e ch o a l m e d i o
ambiente
El estudio y anlisis del derecho al medio ambiente no puede partir
de considerarlo simplemente como uno de los varios derechos
fundamentales reconocidos en los textos constitucionales. Se requiere
poner especial atencin a sus fundamentos, de modo tal que puedan
comprenderse las razones por las que, ante un conflicto con otros
derechos o bienes constitucionalmente protegidos, o ante la necesidad
de establecer alguna medida en materia ambiental, la decisin que se
adopte estar guiada decisivamente por su particular importancia en un
Estado constitucional. Sobre la complejidad de este tema se ha sealado:
La afirmacin de que, a partir de su inclusin en algunas de las ms
recientes constituciones, constituira un autntico derecho fundamental,
delimitable en consecuencia desde perspectivas estrictamente jurdicoconstitucionales, debe en primer lugar ser matizada si recordamos que,
en la prctica, y pese a su reconocimiento constitucional, es un derecho
de configuracin legal []. La afirmacin de que, al estar tipificado
en el Cdigo Penal el concepto de delito ecolgico, estaramos ante
un fenmeno jurdico que debe incluirse dentro de los parmetros
del derecho penal, adolece de una inevitable insuficiencia ante las
1 Me refiero a la tesis para optar por el grado de Doctor en Derecho por la Pontificia Universidad
Catlica del Per, Proteccin judicial del derecho fundamental al medio ambiente a travs del
proceso constitucional de amparo, sustentada el 1 de julio de 2013, de cuyo captulo 1 se han
extrado algunas ideas para el desarrollo del presente artculo.
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considerables dosis de actividad de gestin administrativa que conlleva
en la prctica. Y la afirmacin de que, al tratarse de un derecho en
ltimo trmino atribuido a la responsabilidad inmediata de los poderes
pblicos, constituira una ms de las reas de expansin del derecho
administrativo, olvida su considerable proyeccin en mbitos privados
y/o mercantiles, e incluso su implcita dimensin en un cierto sentido
post-intervencionista. Y por supuesto, su proyeccin hacia fuera, es
decir, hacia el entorno exterior del propio sujeto, desbordando el marco
limitado del principio de autonoma de la voluntad privada, dificulta su
comprensin como un estricto derecho civil o privado2.
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4 Prez Luo, Antonio-Enrique. Las generaciones de derechos humanos. Revista del Centro de
Estudios Constitucionales, 10 (1991), pp. 210-211.
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mbito del derecho, por su parte, hara referencia al objeto del derecho,
conjunto de facultades o mbito de inviolabilidad que este otorga a sus
titulares. Finalmente, el elemento formal, lo constituyen las garantas
especficas que pueda poseer, en su caso, el derecho fundamental5.
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siguiente definicin de la doctrina sobre este derecho refuerza nuestra
afirmacin:
[] el derecho al ambiente es un derecho subjetivo de naturaleza
constitucional, de configuracin legal y proteccin judicial ordinaria. En
este sentido, es algo ms que un mero derecho prestacional, que tambin,
en cuanto obliga a la administracin a velar por la conservacin del
ambiente y otorga a los ciudadanos el derecho de instarla con todas
las dificultades que son comunes a los derechos de esta naturaleza,
sino un derecho cuya tutela puede hacerse valer igualmente frente a
cualesquiera sujetos privados. Incluso frente al legislador, que si bien
goza de la discrecionalidad que le es propia para disciplinarlo, para
determinar las condiciones y consecuencias de su ejercicio, no puede
legiferar en una direccin opuesta a su tutela9.
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ser considerado un impedimento para buscar una precisin sobre sus
alcances constitucionales a partir de la delimitacin de las obligaciones
del Estado para su respeto y garanta, a lo cual contribuye el desarrollo
jurisprudencial del Tribunal al que se ha hecho referencia.
IV . D e r e ch o c o n s t i t u c i o n a l c o m pa r a d o
Al interior de los Estados, los derechos fundamentales han sido objeto de
un progresivo reconocimiento en sus respectivos textos constitucionales,
en el marco del denominado proceso de positivacin, el cual [es
considerado] como un aspecto del proceso general de formacin de
reglas jurdicas. Aqu la positivacin de los derechos fundamentales viene
entendida como su formulacin normativa a travs de unos preceptos
emanados segn los cauces formales establecidos por el principio de
validez de un determinado ordenamiento jurdico11.
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mercado. El constitucionalismo ambiental se orienta a la conformacin
de un Estado regulador del equilibrio en la relacin sociedad-mercado15.
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15 Kresalja, Baldo y Ochoa, Csar. Derecho constitucional econmico. Lima: Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, 2009, p. 333.
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de bajo impacto. La soberana energtica no se alcanzar en detrimento
de la soberana alimentaria, ni afectar el derecho al agua.
Se prohbe el desarrollo, produccin, tenencia, comercializacin,
importacin, transporte, almacenamiento y uso de armas qumicas,
biolgicas y nucleares, de contaminantes orgnicos persistentes
altamente txicos, agroqumicos internacionalmente prohibidos, y las
tecnologas y agentes biolgicos experimentales nocivos y organismos
genticamente modificados perjudiciales para la salud humana o que
atenten contra la soberana alimentaria o los ecosistemas, as como
la introduccin de residuos nucleares y desechos txicos al territorio
nacional.
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V. C o n s t i t u c i o n e s d e l P e r
En el caso peruano, un antecedente importante sobre el reconocimiento
del derecho al medio ambiente como derecho fundamental se encuentra
en el artculo 123 de la Constitucin de 1979, que estableca lo siguiente:
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aestederecho, mientras que por la segunda deben adoptar las medidas
que permitan a toda persona su goce y ejercicio, as como prevenir,
investigar, sancionar y reparar todo acto que afecte su contenido. Estas
obligaciones se derivan de las normas internacionales de derechos
humanos, as como de los propios textos constitucionales.
En el caso de la Constitucin de 1993, el artculo 44 establece como una
obligacin del Estado peruano garantizar los derechos humanos. Se
trata de una mencin general, ubicada en un artculo de una seccin del
texto constitucional que se revisa poco. Adems, aparece mencionada
junto con otros deberes primordiales del Estado, expresin que usa
la propia Constitucin, como defender la soberana nacional, proteger
a la poblacin de las amenazas a su seguridad y promover el bienestar
general. En el caso de las normas internacionales, la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos establece en el artculo 1, inciso1,
y en el artculo 2, las obligaciones de respeto y garanta de los derechos
humanos en general.
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Por otro lado, son diversos los aspectos relacionados con la obligacin
del Estado de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos
fundamentales, as como variadas las medidas que pueden ser establecidas
con este objetivo. En lo que se refiere a la supresin de normas y prcticas
que impliquen una violacin del derecho al medio ambiente, especial
importancia adquiere la jurisprudencia constitucional, pues conforme
se vayan resolviendo controversias relacionadas con esta materia, ser
posible identificar las normas o prcticas que deban ser dejadas de lado.
Ello explica la necesidad de que los litigantes puedan plantear ante los
tribunales casos particularmente relevantes que permitan alcanzar ese
objetivo, especialmente tratndose del derecho al medio ambiente, cuya
proteccin interesa a un colectivo indeterminado de personas.
Derecho PUCP, N 71, 2013 / ISSN 0251-3420
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En cuanto a la delimitacin del contenido de los derechos, una lectura
del texto constitucional de 1993 permite afirmar que la mayora no
cuenta con una delimitacin sobre su contenido. Se pueden citar a
modo de ejemplo algunos reconocidos en el artculo 2, como el libre
desarrollo de la personalidad (inciso 1), las libertades de conciencia y de
religin (inciso 3) o las libertades de expresin, pensamiento, opinin e
informacin (inciso 4). Por esta razn, el intrprete de la Constitucin,
antes de resolver cualquier controversia relacionada con el ejercicio
de los derechos fundamentales, debe delimitar adecuadamente su
contenido, pues solo de esa forma podr identificar si la controversia
puesta a su conocimiento tiene relevancia constitucional. En la primera
parte de este artculo se ha buscado identificar los aspectos centrales
relacionados con el contenido del derecho al medio ambiente, a partir
de lo cual ha sido posible identificar su particularidad con relacin a los
dems derechos fundamentales.
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prevencin que lo hagan posible. En ese sentido, este Tribunal estima
que la proteccin del medio ambiente sano y adecuado no solo es una
cuestin de reparacin frente a daos ocasionados, sino, y de manera
especialmente relevante, de prevencin de que ellos sucedan.
VIII . Pa r t i c u l a r i d a d e s d e l a p r o t e cc i n
c o n s t i t u c i o n a l d e l d e r e ch o a l m e d i o
ambiente
Existen algunas situaciones particulares, propias de algunos derechos,
o de grupos de derechos, que deben tomarse en cuenta para una mejor
comprensin de los reales alcances y posibilidades de su proteccin
constitucional. As por ejemplo, en el caso de los derechos civiles y
polticos, como la libertad fsica, la libertad de reunin o la libertad de
expresin, a menudo los actos lesivos sern acciones de las autoridades
que afectan su ejercicio (detencin arbitraria, censura o impedimento
de reunin, respectivamente); mientras que en el caso de los derechos
sociales, las demandas por lo general son presentadas contra omisiones,
como el no pago de una pensin mnima (lo que afecta el derecho a
la pensin) o la no prestacin de una determinada atencin mdica
cuando las circunstancias urgentes lo justifican (lo que afecta el derecho
a la salud).
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En nuestro pas, los principios que rigen la proteccin del medio ambiente
se encuentran en la Ley General de Ambiente (2005), definidos de la
siguiente manera:
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el principio de precaucin [] aparece concebido fundamentalmente
como un tratamiento de choque (shock), enderezado as a ofrecer una
respuesta inmediata ante una amenaza de riesgo que, aun de manera
incierta o incompleta, cuenta ya con indicios cientficos crebles que
alertan de sus graves consecuencias sobre la salud o el medio ambiente.
Ese formidable vigor y las bondades que atesora este principio no
deben convertirse, sin embargo, en razn suficiente para justificar lisa
y llanamente una extensin por doquier del mismo y para admitir sobre
ello una aplicacin indiscriminada. De la misma forma que tampoco la
dificultad de contener y fiscalizar su aplicacin en concreto por parte
de los poderes pblicos ha de llevar a abdicar de su control en trminos
jurdicos. Dificultades las hay, qu duda cabe. Pero, por encima de
ellas, es preciso [] realizar un esfuerzo para reconducir y encuadrar
el principio de precaucin que no deja de ser, tambin, un principio
jurdico en nuestras categoras e instituciones jurdicas. []. El reto
que se presenta es, desde luego, complicado y, a la vez, apasionante.
Pero, sobre todo, es un reto necesario en aras de que el principio de
precaucin se instale y desarrolle en un terreno abonado por la
prudencia; una prudencia que en algo suministra la presencia como
lmite infranqueable de la sujecin al imperio de la Ley y el Derecho22.
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a su adopcin. La autoridad que invoca el principio precautorio es
responsable de las consecuencias de su aplicacin.
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