Está en la página 1de 21

,Derecho ambiental 1

Las primeras leyes sudamericanas sobre el tema, de Colombia y Venezuela, tam- Consecuentemente, la denominacin de medio ambiente alude a "lo que racllei.1cf
bin utilizan la expresin medio ambiente. elemento en que viven las personas", con un contenido mucho ms especfico que el
La Ley General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin del Ambiente mexicana, demasiado genrico de ambiente, que se aplica a "cualquier fluido que rodea u11
de 1988, usa slo la expresin ambiente, definido como "[el] conjunto de elementos cuerpo" -se podra aIadir: a cualquier cuerpo, animado o inanimado-, seg6n el
naturales o inducidos por el hombre que interactan: en un espacio y tiempo determi- Diccionario de la Real Academia Espaola.
nados". Anticipando criterios, se puede completar esta definicin aadiendo: que
interactan en este espacio y tiempo determinado - q u e es precisamente el medio
humano, componente de la expresin medio ambiente.
En cambio, la ley peruana sobre el tema, de noviembre de 1989, se denomina Como alternativa, algunos grupos determinados que propugnan un mbito de preocu-
Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales. pacin ms extenso que aquel centrado exclusivamente en el ser humano, utilizan la
Uno de los pioneros de la legislacin ambiental en Sudamrica, Guillermo Cano, denominacin de ecologa, que en principio no abarca la totalidad de los seres vivien-
recogi el tkrmino entorno para referirse al medio ambiente, pero b t e se usa escasa- tes y no vivientes y la relacin dinmica entre ellos. Segn Odum, "la ecologia se
mente en la actualidad. Claro que este precursor lo comprenda en un sentido mucho refiere al estudio de los pobladores de la tierra, incluyendo plantas, animales,
m6s apropiado de ambiente humano3.Braes, sin perjuicio de reconocer que tambin microorganismos y el gnero humano, quienes conviven a manera de componentes
ha participado en la crtica a la aparente redundancia de medio ambiente, manifiesta dependientes entre s" (itlica aadida). La definicin del Diccionario de la Real
que "[a] pesar de todo, la expresin ha terminado adquiriendo a travs de su uso una Academia Espaola considera a la ecologa como ciencia. Odum expresa que "la
cierta legitimidad, que la propia Real Academia Espaola ha reconocidow4.As, a palabra ecologa con frecuencia es mal empleada como un sinnimo para medio
pesar de usos aislados, qiile no pueden considerarse incorrectos, del vocablo ambiente, ambiente"" En efecto, si bien es posible que alguna actividad fsica pueda atentar
en ambos lados del Atlntico, se seguir usando la expresin medio ambiente ha* contra el medio ambiente, ninguna actividad fsica podra atentar contra la ecologa
que el uso popular considere que ambiente, sin acompaamiento, es ms correcto o porque sta es una ciencia o estudio, de la misma manera que resulta imposible aten-
mejor que medio ambiente. tar contra la fsica o las matemticas.
En cambio, cuando se trata del mbito jurdico que aplica al medio ambiente, lo
usual es denominarlo derecho ambiental y es menos comn el apelativo derecho
medioambiental o derecho del medio ambiente.
Como corolario fundamental, debe notarse que el concepto de medio ambiente es Si la ecologa es una ciencia o estudio, cmo se podra en una forma adecuada
definitivamente antropocntrico, es decir, referido a la especie humana, por lo que la denominar a la totalidad de la vida sobre la Tierra, su mbito y sus interrelaciones?
redundancia consistira en referirse al medio ambiente humano. Esta realidad se la designa ms apropiadamente como "biosfera", con el d c ~ c que e
la concibe Teilhard de Chardin. Este pensador francs describe las diferentescapas
superpuestas que componen nuestro planeta, corno son la barisfera del centro deia
d;QarB es el medio ambknte? Tierra, principalmente metlica, sobre la cual se superpone la litosfera, de rocas. En
El Diccionario de la Real Academia Espaola, DlRAE (vigsima primera edicin), la capa ms superficial del exterior del planeta se encuentra la hidrosfera, la capa de
citado lneas arriba, en el artculo medio, define la acepcin medio ambiente: "Con- agua, principalmente ocenica, y la atmsfera. Es en este mbito que la vida, en
junto de circunstancias fsicas que rodean a los seres vivos". Mara Moliner, en su forma de biosfera, se desarrolla principalmente, llamada as -biosfera- original-
reputado Diccionario del uso del espaol define medio ambiente como: "Conjunto de mente por Suess, como lo recuerda Teilhard de Chardin. Este filsofo aade a la
condiciones que influyen en el desarrollo y actividad de los organismos". Si la Real biosfera lo que l designa la "noosfera", la capa pensante6.
Academia Espaola ( M E ) define medio, como bcelementoen que vive o se mueve
una persona", se puede hacer referencia al medio fsico, medio acutico, medio so-
cial, y consecuentemente al medio ambiente, puesto que en su origen latino ambiens-
arnbientis es "lo que rodea o lo que cerca". El uso comn de estos vocablos, ntimamente relacionados con la actividad humana
1
en el medio ambiente, destaca el elemento de la preservacin, por una parte, y el uso

3. a Guillermo J. Cano, Derecho, poltica y administracin ambientales, Buenos Aires, Depalnia, 1978,
p. 21.
4. Ral Braes, Manual de derecho ambiental mexicano, Mxico, Fundacin Mexicana para la 5. Eiigene'Odiim, Ecologfa, Mxico, Cecsa, 1989, pp. 5 y 11.
Educacin Ambiental - Fondo de Cultura Econmica, 1994, p. 18 (pie de pgina). 6. Pierre Teilhard de Chardin, Le phizohtene humain, Pars, Editions du Seuil, 1955, p. 178.

4
1 r---

, Derecho ambiental , Introduccin rnl c&lx!!_*(,!!!tt)ir1~~f


1F ,

y aprovechamiento, por otra, lo que conduce a la llamada conservacin. En efecto, la


preservacin implica una ausencia de actividad humana o de utilizacin. Cuidur la
Tierra, cuyas definiciones se aprovecharn abundantemente en este trabajo, define
conservacin, en cambio, como: "El manejo del uso humano de organismos y
ecosistemas, con el fin de garantizar la sustentabilidad de dicho uso. Aparte del uso
sustentable, la conservacin incluye proteccin y mantenimientofi7.
Este enfoque que considera que conservacin engloba uso y aprovechamiento El documento de la UKN, PNUMA y W,define desarrollo sustentable como
tanto como preservacin, se modifica en el Convenio sobre la Diversidad Biolgica el "[mlejoramiento de la calidad de la vida humana dentro de la capacidad de carga
donde, para destacar la gran importancia que se asigna a los recursos biolgicos en de los sistemas sustentadores de la vida"". En este contexto, el desarrollo sustentable
los pases en desarrollo, se estableci el trmino uso sustentable como un concepto se inscribe en la exigencia de utilizar esos recursos dentro de ciertos parmetros:
adicional separado de la conservacin, aunque "[lla intencin no fue de implicar prevenir y mitigar la contaminacin, y conservar el recurso de modo que permita su
que los dos conceptos son en realidad separables. Ms bien, la separacin tiene sus uso indefinido. En nuestros das, el enfoque de la biodiversidad y su conservacin, sil
orgenes en los deseos de los pases en desarrollo que quisieron enfatizar la impor- aprovechamientosustentable y el reparto equitativo de sus beneficiosJ2,aplicado a los
tancia de usar los componentes de la diversidad biolgica, aunque de una forma dems recursos, resume los criterios actuales sobre el problema, porque de algtn
s~stentable"~. modo esquematiza los dems aspectos ya enunciados.
Los elementos del medio ambiente, en cuanto tiles para el ser humano, se con- Aunque aqu se utiliza la expresin desarrollo sustentable, tambin es frecuente
vierten en recursos naturales. El documento Cuidar la Tierra, define recurso como usar desarrollo sostenible, pues ambas expresiones significan lo mismo, siendo una y
"toda cosa utilizada directamente por los seres humanos. Un recurso renovable puede otra mejor o peor traduccin del original en ingls sustuinable development. El pue-
renovarse por s mismo (o ser renovado) de forma que se mantenga a un nivel cons- blo francs, con su resistencia a la penetracin del idioma ingls, comparte el concep-
tante, sea porque se recicla con bastante rapidez (agua), o por que est vivo y puede to general de sustainable development, mas, rechazando una traduccin ms o menos
propagarse o ser propagado (organismos y ecosistemas). Un recurso no renovable es literal (lo que sera: development soutenuble) utiliza development durable. La lengua
aquel cuyo consumo entraa necesariamente su agotamient~"~. espagola, por lo menos en Hispanoamrica, menos reluctante que la francesa a los
anglicismos, trata de utilizar los vocablos ms justamente aplicables a una traduccin
literal. Con tal finalidad, parece que sustentable cumple mejor el objetivo que soste-
nible. En efecto, sustentable proviene de "sustentar" y sostenible de "sostener". Los
La preocupacin por la conservacin del medio ambiente y el aprovechamiento o uso dos verbos tienen origen en la misma raz latina, pero el equivalente de sustentar es
de los recursos naturales, conduce a la problemtica del desarrollo econmico y so- intensivo de sostener. En ingls, to sustain es el equivalente de "sustentar", mientras
cial de los pueblos. Como lo observa Miss, desde comienzos de la dcada de los que "sostener" se expresa ms apropiadamente en ingls con el verbo to hold. Se
noventa adquiere prioridad internacional el vnculo entre derecho internacional m- encuentra eii el Diccionario de la RAE que una de las acepciones de sustentar es la
biental -y, podria aadirse, nacional- y el desarrollo econmico: que ms exactamente refleja el concepto que se quiere expresar: "2. Sostener una cosa
para que no se caiga o se tuerza", mientras que la acepcin equivalente de sostener es
menos apropiada: "7. Mantenerse un cuerpo en un medio o en un lugar, sin caer o
haci6ndolo muy lentamente". Pero se considera ms importante sealar que el origen
7. UICN, Pnuma, WWE Ciridar la Tierra. Estrategia para el Futuro de la W a , Suiza, 1991. En la
del trmino sustentable en castellano lo ubica Corominas en el siglo XVi3y consta en
introduccin de este documento se manifiesta que "Cuidar la Eerrn est destinada a reformular la el diccionario de Mara Moliner -aunque con un sentido figurado14,mientras que el
concepcin actual acerca de la conservacin y el desarrollo, de modo tal que inspire y aliente a vocablo sostenible es indudablemente un invento reciente.
quienes consideran que vale la pena cuidar a los seres humanos y a la naturaleza, y creen que entre
los destinos de anibos existe una relacin de interdependencia. Tambin se intenta persuadir a los
particulares a todos los niveles de que pueden contribuir a mejorar el cuidado de la Tierra y ejercer 10. Alexander Kiss y D i n d ~Sheltoii, Intenzotiorzcrl En~ti~itwnrnetttal
Law, 1994 Szlpl?lenzcnl, Trclnsnational
influencia en ese sentido" (p. 2). Publishers, Nueva York, 1994, p. 23.
8. Lyle Glowka, Francoise Burhenne-Guilmin y Hugh Synge, en colaboracin con Jeffrey A. McNeeiy 1 1. Cuidar la Tierra, op. cit., p. 239.
y Lothar Gndling, A Guide to the Conventioii on Biological Diversity. A Contribution to the 12. Art. 1, Convenio sobre la diversidad biolBgica, Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio
Global Biodiversity Strategy, Environmental Policy and Law Paper No. 30, IUCN Environmental Ambiente y Desarrollo (CNUMAD), 1992.
Law Centre - IUCN Biodiversity Programme, IUCN - The World Conservation Union, Gland y 13. J . Coroinilias y J. A. Pascul, Diccioltnrio crtico etimolgico castellano e itisl>v~ico,Vol. V,
Cambridge, 1994, p. 25. Madrid, Gredos, 1983, p. 463.
9. Op. cit., pp. 240-24 1 . 14. "Susceptible de ser sustentado".
;Derecho ambiental :

En el lenguajejurdico, ms bien como un hecho anecdtico, se puede narrar que El resultado de los excesos reglamentarios es una abundalacia de normas ambien-
el Congreso ecuatoriano rechaz el veto presidencial al trmino sustentable de la Ley tales que disponen sobre todos los temas pero que no tienen#aplicacinalguna. Estos
de Gestin Ambiental (1999). La propuesta que hizo el Ejecutivo ecuatoriano de enfoques pueden resultar perniciosos para la gestin ambiental de un pds, porque su
utilizar ms bien la palabra sostenible, fue rechazada por una mayoda calificada de abundancia puede dar la falsa impresin de que se cuenta con una normativa legal
los legisladores. suficiente, cuando la realidad puede ser que se carece en absoluto de una legislaci6n
apropiada o efectiva.
La morrnatiw~iurfdica La normativa internacional, legalmente suscrita por representantes del Estado y
Como normativa jurdica debe entenderse la totalidad del derecho positivo sobre un ratificada por el Legislativo o por la autoridad que tenga la competencia constitucio-
asunto determinado; es decir, el conjunto de las disposiciones legales y administrati- nal para ello, forma parte del derecho positivo y por tanto tiene un nivel igual al de la
vas vigentes sobre el tema, as como la jurisprudencia de los tribunales de justicia. ley, aunque no puede derogarse por sta. Tambin, una normativa regional se extien-
El aspecto institucional, que frecuentemente se menciona en este tipo de anlisis, de a las comunidades econmicas y a los mercados comunes, pues no necesita una
se considera dentro del contexto de las disposiciones jurdicas aplicables a la conser- ratificacin nacional para su aplicacin obligatoria.
vacin y uso del medio ambiente y los recursos naturales. La forma como se organiza Por ltimo, en esta numeracin, son importantes las declaraciones pblicas billate-
en un pas la administracin pblica ambiental y se afronta la gestin del ambiente y rales y multilaterales sobre estas cuestiones. Ellas constituyen el campo de la llamada
los recursos naturales resulta un indicio muy importante para conocer los criterios y soJEluw o normas blandas, que son una clase de regulaciones indicativas, sin fuerza
esquemas jurdico-ambientales que rigen esa sociedad. de ley, en los mbitos nacionales e internacionales.
El aspecto jwidico incluye esencialmente el derecho positivo, es decir, el formal-
mente promulgado y que su aplicacin puede reclamarse en los tribunales de justicia, Mefadelogia de anlisis jluridicco de l a noremi~itWIoambisenfa8
con la consecuenciade imposicin, si llega el caso, de la coercin estatal, a travs de las Las opciones metodolgicas para tratar el derecho ambiental son: un enfoque por
medidas sancionatorias y de apremio tipificadas en la normativa. Por otra parte, las temas sectoriales e instituciones o un enfoque por problemas ambientales. Un enfo-
consideraciones tericas, conocidas tambin como derecho en un sentido ms amplio o que por temas sectoriales o instituciones jurdicas resulta ms acorde con el anlisis
corno doctrina juridica, no son exigibles ni obligatorias en su cumplimiento. jurdico acadmico tradicional. Los cdigos civiles desarrollan diferentes institucio-
Conforme con la definicin que trae el Cdigo Civil de Andrs Bello, la ley nes jurdicas como la familia, la personalidad jurdica, los bienes, el dominio, la
"manda, permite o prohbe". No obstante, en el campo ambiental, como en muchos posesin, las donaciones, los contratos, etc., que son tratados en sucesivos captulos.
otros campos en la actualidad, se incurre en el error de expedir verdaderos programas Igual esquema contemplan los estudios doctrinales sobre estos temas. Segn Duverger,
de trabajo o planes y proyectos que constituyen normas legales y administrativas en podra reservarse el trmino institucin a un conjunto de ideas, de creencias y de usos
su aspecto formal, pero sin contenido normativo, es decir, son declaratorias que ni que conforman un todo coordinado y organizado (por ejemplo, la familia, las elec-
mandan, ni permiten o prohi%en, por lo que no son demandables en los tribunales de ciones, el gobierno, la propiedad, etc.)15. D'Ors dice que "[s]e habla, corno 'institu-
justicia. Esto es ms comn en el caso de nomas administrativas, aunque tambin se cin', de la propiedad, la herencia, el matrimonio, etc., o de divisiones menores
encuentran en proyectos ambientales que simplemente expresan el deseo o la buena (compraventa, colacin, dote, etc.)"'? El mismo D'Ors explica que:
voluntad de que "se conserve el agua pura", "se respete la ecologa", "el que contami-
na paga" o consignas semejantes, sin que conste cmo esas intenciones van a llevarse
a cabo, qu institucin las va a aplicar o qu sanciones se impondrn a los infractores.
Muchas veces se expiden, con la mejor intencin, nomas reglamentarias ambienta-
les, pero que carecen de un antecedente o sustento legal suficiente. Estas normas de
ndole administrativa, si bien son aplicables y exigibles por el principio de la presun-
cin de legitimidad o de legalidad de la noma administrativa, podran impugnarse en De esta definicin tambin se deriva otro concepto, ms conocido, de institucin, que
sede judicial. Por supuesto que existen regmenes constitucionales que contemplan la se ver ms adelante.
potestad del Ejecutivo para dictar "reglamentos autnomos", es decir, que no requie-
ren un antecedente de ley formal para su validez. Pero aun en estos regmenes, nin-
gn rkglamento o norma administrativa puede establecer obligaciones o prohibicio- 15. Maurice Doverger, Institutions Politiques et Droolt Constitutionnel, Pars, PUF, 1966, p. 5.
nes de cualquier ndole, puesto que slo una ley podra imponerlos. Esta es una 16. Alvaro D70rs, Derecho privado romano, Pamplona, Eunsa, 1981, p. 29.
importante garanta constitucional de los ciudadanos. 17. D'Ors, Una introduccin al estudio del derecho, Madrid, Rialp, 421. edicin, 1979, pp. 62-63.

9
:Derecho m b a , '. Introduccin al derecho ambiental :

Con base en el enfoque de instituciones podra sistematizarse en forma exhaustiva


instituciones jurdicas ambientales, consideradas en abstracto, como el agua, la at-
msfera, la tierra, el suelo, etc. Podra hacerse una clasificacin, como la presentada
en el cuadro adjunto, de temas de derecho ambiental y recursos naturales, aclarando
que, por su amplitud, no se abarca sino una fraccin de ellos en esta obra, aunque
podran ser tema de un "tratado" de derecho ambiental.

Pero un enfoque ms ilustrativo sera el de problemas o cuestiones, por lo cual


el andlisis no se realiza sobre instituciones abstractas, sino sobre el contexto de
aplicacin de las diferentes normas jurdicas segn la vivencia de los problemas y
su resolucin. As, en algunos casos, podrian relacionarse los aspectos legales,
administrativos e institucionales de un problema especfico de desarrollo susten-
table, incluyendo el aprovechamiento de los recursos naturales en una rea espe-
cfica, en cuanto afectan al medio ambiente. Por ejemplo, el problema conjunto
de la Amazonia sudamericana por la concurrencia de colonizacin, reas protegi-
das, biodiversidad, explotacin petrolera, minera, agricultura y ganadera, ex-
plotacin forestal. Otra situacin que ha sido estudiada es la convergencia de
problemas en la zona costera: acuicultura, pesca, manglares, contaminacin por
insumos agrcolas, turismo, petrleo costa afuera, infraestructura (puertos, carre-
teras), urbanizacin, etc. Las situaciones descritas tienen en comtn que los aspec-
tos jurdicos no pueden tratarse de forma aislada sino relacionados entre s, en el
contexto del problema especfico.
En esta obra se sigui, en general, un enfoque por instituciones jurdicas, que
18. Conferencia de Rio sobre Medio Ambiente y Desarrollo (CNUMAD), Agenda 21: Earth's Action contempla, sin embargo, elementos de anisis de problemas. Para el efecto, el expe-
Plan. "La Agenda 21 presenta un conjunto de estrategias integradas y programas detallados para diente ms apropiado sera ubicar los problemas ambientales ms comunes y relacio-
detener y revertir los efectos de la degradacin ambiental y promover un desarrollo ambientalmente
sano y sustentable en todos los pases", Nitin Desai, subsecretario general de coordinacin poltica
narlos con los temas y regulaciones ya descritos, para lo cual existen como anteceden-
y desarrollo sustentable de las Naciones Unidas. te, enfoques como el de Southgate, en su obra de anlisis poltico y econmico,
. ...,.---****"*.-\U"Cq

;Derecho ambiental ; --dL~ntroduccibn al derecho

Economic Progress and the Environ~lzent~~. Este autor considera un estudio econrni-
co de los problemas, pero igual metodologa podra utilizarse para un estudio juridi-
co. Tambin, puede considerarse el esbozo de problemas del manejo de los recursos
costeros, del autor del presente libro, Elementos legales y administrativosdel manejo
de recursos costervs en el Ecuado?O, su complementoAnlisis jurdico de la proble-
mtica del manglar en el Ecuador y la extensin lgica de esta metodologa al resto
de las reas territoriales de los diferentes pases.
A continuacin se presentan las metodologas que emplean Douglas Southgate y
Efran Prez en lo concerniente a la sistematizacin de problemas ambientales en un
pas en desarrollo. Southgate analiza, desde una perspectiva econmica de mercado,
problemas relacionados con: degradacin de tierra cultivable; desperdicio y mala
utilizacin de recursos hdricos; deforestacin de los trpicos; contaminacin petro-
lera en la Amazonia ecuatoriana; cultivo camaronero y ecosistemas costeros; y, turis-
mo y preservacin de especies en Galpagos2'.
El autor de Derecho ambiental, al &atar los recursos costeros, identifica las si-
guientes instituciones problemticas: pesca y cultivo de camarones; manglares; cali-
dad de aguas costeras (continentales y marinas); proteccin de reas; turismo; explo-
tacin de petrleo costa afuera y costa adentro; e, infiaestni~tura~~.
El proyecto de Convenio Internacional de Medio Ambiente y Desarrollo, a cargo
de la Comisin de Derecho Ambiental (CDA), de la Unin Mundial para la Naturale-
za (UICN), contempla, desde un punto de vista mixto, las instituciones y problemas
jurdicos del medio ambiente. Si bien es un proyecto de derecho internacional, su
metodologa jurdica resulta una excelente aproximacin a un esquema de legislacin
ambiental nacional. En razn de su importancia, se reproduce en el siguiente cuadro
el contenido de sus artculos sustantivos y se elimina la parte final, relacionada con
los procedimientos para la suscripcin y ratificacin.

19. Douglas Southgate y Monis Whitaker, Econornic Progress und the Environment. One Developing
Country's Policy Crisis, Nueva York, Oxford University Press, 1994.
20. ,Efrafn Pbrez, Elenzentos legales y administrativos del manejo de recur,wis costeros en el Ecuador,
Guayaquil, 1988.
2 1 . Southgate y Whitaker, op. cit.
22. Prez, op. cit., pp. 2 y 3.
,Derecho ambiental ; 1
Introduccin al derecho ambiental.

nes indicativas en el accionar de los pases, sin fuerza de ley. Por tal razn, no corres-
ponde a los parlamentos o autoridades nacionales competentes la aprobacin de estos
documentos para su validez una vez que han sido suscritos. '
Por otra parte, la integracin del ambiente y el desarrollo conducira al "mejora-
miento de los estndares de vida para todos, a ecosistemas mejor protegidos y mane-
jados y a un futuro ms seguro y prspero". Se reconoce que ninguna nacin podra
cumplir estas aspiraciones por cuenta propia, pero s por medio de un "consorcio
global para el desarrollo ~ustentabl"~~.
El antecedente jurdico para este consorcio es la Resolucin 441228 de la Asam-
blea General de las Naciones Unidas, del 22 de diciembre de 1989. En esta fecha se
convocd a la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarro-
llo. Su premisa fue la necesidad de alcanzar un enfoque equilibrado e integrado en las
cuestiones del medio ambiente y el desarrollo (l.2)25.
A nivel internacional, la Agenda 21 refleja un acuerdo de naciones. Al interior de
cada pas su cumplimiento requiere el "consenso y el compromiso poltico de1 ms
alto nivel para la cooperacin en el desarrollo y el medio ambiente" (1.3).
Al interior de los Estados, el cumplimiento de la Agenda 21 es responsabilidad, en
primer lugar, de los gobiernos. La Agenda 21 incluye entre los gobiernos a la Unin
Europea (UE), en los mbitos de su competencia, lo que es un antecedente para
Aspectos jurdicos e institucionales de la Agenda 21 contemplar tambin una futura participaci6n de los organismos e instrumentos regio-
nales americanos en 6reas especficas de la Agenda 21, como, por ejemplo, el Parla-
mento Amaznico, la Comunidad Andina, Mercosur, el Tratado de Libre Comercio
El enfoque de la Agenda 21 est relacionado directamente con el derecho al desarro-
de Amrica del Norte, TLCAN (Nafta), etc. Los mecanismos para su aplicacin son
llo. Sobre el tema existe abundante -aunque dispersa- informacin en los pases de
las estrategias, planes, polticas y procesos. Obviamente resulta esencial la participa-
habla hispana. En el contexto de la metodologa planteada para esta obra, se conside-
cin pblica y especialmente la de las organizaciones no gubernamentales (1.3).
ra apropiado vincular los problemas ambientales con las orientaciones de la Agenda
En consecuencia, los principios de la Agenda 21 constituyen un programa de
21, en cuanto sea aplicable. Adiciondmente, en los diferentes captulos de este libro,
accin de los pases que la suscribieron. Como tal, sus acciones y metas se consideran
se har referencia constante a los planteamientos y prescripciones de la Agenda 21.
una poltica aceptable, por lo que es procedente que las administraciones pblicas
orienten sus acciones a la ejecucin del programa.
El documento de la Agenda 21 se divide en cuatro secciones: las dimensiones
social y econmica; la conservacin y manejo de los recursos para el desarrollo; el
La Agenda 21 fue aprobada en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio fortalecimiento del papel de los principales grupos y los mecanismos de ejecucin.
Ambiente y Desarrollo (CWMAD), celebrada en Ro de Janeiro, en junio de 1992.
A diferencia de los Convenios sobre Cambio Climtico y Diversidad Biolgica sus- Fre6mbu!o de Ia &enda 21
critos por muchos de los pases asistentes a la Conferencia, la Agenda 21 no constitu- El supuesto de la Agenda 21 coincide con las polticas aplicables hoy en todos los
ye un instrumento de ciiinplimiento obligatorio; es una norma blanda, la ms extensa pases en desarrollo: dar prioridad a las acciones de mejoramiento de las condicio-
de todas las existentes en la actualidad2'. nes de vida de la poblacin. Se considera que la base de este progreso es la conser-
Este instrumento se inscribe en el gnero de las declaratorias, cuyo cuerpo confor- vacin de los ecosistemas, cuyo deterioro impedira el cumplimiento de las metas
ma ]la denominada soft lnws o normas blandas, vale decir, el conjunto de prescripcio- propuestas.

23. La ediciii con la que se trabaj para esla obra fue publicada por Oceana Pirblications (Nicholas A.
Robinson, editor), 1993; tiene cerca de 700 p5gjnas. 24. Agenda 21, captulo 1, prembulo, l . 1.
25. Los ntmeros entre parntesis citan pariigrafos de la Agenda 21.
;Derecho ambiental : : Introduccin al derecho ..-***"**%""u>*%

om&c2t$ll :
En el mbito internacional, el papel de la cooperacin es el de apoyar y comple-
mentar los esfuerzos nacionales. Esta tarea corresponde a las Naciones Unidas y a las
dems organizaciones internacionales y regionales (1.3). El apoyo internacional se
refiere, entre otras cosas, al financiamiento para cubrir los gastos adicionales de:
1. El manejo de problemas ambientales globales; y, 2. La aceleracin del desarrollo
sustentable (1.4).
Aunque el objetivo de este trabajo no es tratar sobre temas econmicos, cabe
observar que el requerimiento m6s importante de los pases en desarrollo es la finan-
ciacin. La realidad de muchos de estos paises es la creciente pobreza de la poblacin
y el deteriorode los ecosistemas. La solucin de estos problemas no se avizora a corto
plazo. Los diferentes Estados debern llevar a cabo los programas de la Agenda 2 1,
segn sus situaciones, capacidades y prioridades particulares, de acuerdo con los
lineamientos de la Declaracin de Rio (1.5, 1.6). La Declaracin de Ro sobre el
Medio Ambiente y el Desarrollo fue aprobada durante la 19a. sesin plenaria por
Resolucin 1, del 14 de junio de 1992, de la Conferencia de las Naciones Unidas
sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo.

Mientras que en la primera parte de este captulo se ha discutido el alcance y conteni-


do del trmino medio ambiente, en la presente seccin se entra a debatir sobre las
diferentes denominaciones que se han propuesto y se han utilizado para designar la
,
t--..;
*
, w

si
; ?-!
$2;

1 g/
{S
15
'a"
Y
5
c
3
8
a
*e
secuencia de estas experiencias, el Congreso colombiano suprimi el Inderena a fina- bilidades compartidas, de conjuncin de aspectos colectivos e individuales, de init m-
les de 1993 y en su lugar estableci un Ministerio del Medio Ambiente, asignando duccin de la variable ambiental en la toma de decisiones, de nivel de accidn rrrts
imporantes competencias en el campo ambiental a las Corporaciones Autnomas adecuado al espacio a proteger, de tratamiento de causas y de los sntomas y dc
Regionales (CAR). transpersonalizacin de las normas jiirdica~~~.

Clasificacin de Cano La clasificacin de CONAMA

Cano, despus de describir los problemas ambientales, que denomina "hechos degra- Otra clasificacin interesante la hace la Comisin Nacional del Medio Ambiente
dantes del entorno", definidos como degradacin cuantitativa y cualitativa de los (CONAMA), de Chile. Hace irnos pocos aos, edit un repertorio de la legislacin de
recursos naturales y uso inadecuado de productos de creacin humana, se refiere a la relevancia ambiental vigente en Chile. En el repertorio se define la "relevancia arn-
preservacin del entorno. En esta obra, Cano establece una "Metodologa para el biental" que puede ser "deliberada, es decir, la que fue dictada expresamente con
relevamiento de las instituciones ambientales y para la legislacin integrada sobre el propsitos ambientales" o "casual, esto es, la que sin haber sido dictada para fines o
ambiente y los recursos naturales en Amrica Latina". con motivaciones de ndole ambiental, produce, no obstante, de hecho, efectos am-
Este enfoque influy notablemente en el desarrollo del derecho ambiental sud- bientales significativos". El orden de la clasificacin se realiza con base en descriptores
americano en las dos ltimas dcadas y fue apropiado para sil etapa de desarrollo. temticos, que permiten buscar las normas jurdicas aplicables a "una materia, cues-
Pero el nuevo tlllfasis de esta rama del derecho se orienta a las actividades de desarro- ti6n o problema ambiental especfico". Este esquema parece apropiado para el anhi-
llo. As, en la actualidad, uno de los problemas de estas clasificaciones es que nume- sis y desarrollo del estudio de las normas jurdicas, porque consigue integrar diversos
rosos recursos forman parte de ms de una clasificacin, como es el caso del recurso elementos pertenecientes a situaciones determinada^^^. En cambio, para efectos de
agua, que se encuentra presente en los medios que Cano denomina ambientes huma- irnplementacin jurdica, es menos relevante la clasificacin de normas deliberadas o
nos y naturales. Adeins, el agua tambin es un importante recurso natural, que es casuales, puesto que poco importa la intencin con que fueron dictadas, sino que la
otra de las categoras de clasificacin de este autor. En consecuencia, el agua se importancia casustica depende de si afectan o no el medio ambiente, los recursos
estudia y se clasifica simultneamente en el ambiente humano, en el ambiente natural naturales y s ~mane.jo,
i es decir, en palabras de Braes, la lectura que se haga de ellas.
y como recurso natural, todo al mismo tiempo. Entonces habra que estudiar la mis-
ma agua en el ambiente humano, en el ambiente natural y corno recurso natural, en l a ptica de Prieur
cada caso desde un punto de vista diferente. Desde otra ptica, Prieur considera que el derecho ambiental es un derecho de carc-
A pesar de sus bondades, en la actualidad esta clasificacin no responde al desa- ter horizontal, que abarca las diferentes ramas clsicas del derecho (privado, pirblico
rrollo de los probleinas ambientales, que no se desenvuelven como categoras aisla- e internacional) y un derecho de interacciones que tiende a penetrar en todos los
das -como instituciones-, sino que se dan como aspectos ambientales de los sectores jurdicos para introducir la idea ambiental. Estos sectores normativos, cu-
problemas principalmente relacionados con el desarrollo humano. En efecto, los biertos por el derecho ambiental, pueden referirse a los aspectos institucionalesde las
problemas ambientales se dan simultnea e indistintamente en los ambientes huma- estructirras polticas y administrativas de decisin y a las cuestiones materiales rela-
no, natural y de recursos naturales, por lo que no puede aplicarse adecuadamente cionadas con la definicin del medio ambiente. Si se toma en cuenta el criterio
esta clasificacin en el anlisis de los problemas ambientales del desarrollo. En la irzstitucioizal, el derecho ambiental sera: "El conjunto de reglas jm'dicas relativas al
actualidad es necesario aplicar enfoques apropiados para el anlisis y descripcin medio ambiente que relevan de la competencia de la autoridad ambiental", sea ste
de los fenmenos de la conservacin del medio ambiente y de la utilizacin de los ministro, director o consejo. Un enfoque miZs amplio y apropiado del derecho am-
recursos naturales en el contexto en que stos ocurren. As, la experiencia demues- biental incluye los conceptos y definiciones constantes en el derecho positivo, vale
tra que el anaisis de la noma debe realizarse alrededor de su uso y aprovecharnien- decir, la legislacin vigente. As, se aaden al medio ambiente sectores como los
to y de la complejidad de su interrelacin con otros elementos, mejor que sobre "sitios, monuinentos, paisajes y los recursos naturales" que no estaban contemplados
clasificacio~iesabstractas. en las nociones tradicionales del derecho ambiental. Tambin se incorporan sectores
que antes estaban constituidos en cuerpos jurdicos ms o menos estructurados como
los principios d e l derecho ambiental de Jaquenod el derecho forestal, el derecho rural, el derecho minero,

Ms recientemente, Jaquenod ha tratado de sistematizar lo que ella denomina "los


principios rectores del derecho ambiental": de realidad, de solidaridad, de responsa- 35. Silvia Jquenod dc Z s o g o ~ ~El, ilereclzo ambiental y sus principios rectores, Madrid, MOPU, 1989.
36. CONAMA, Repertorio de In legislacicn de relevancia atbiental vigente en Chile, Santiago, 1992.
l
, Derecho ambiental :
Segn Prieur, la evolucin de esta rama jurdica deber reforzar la concepcin Mateo, quien, segn a h a Lpez, desde 1977 excluye del derecho ambicnfiil "la
que intenta adaptar el derecho a la realidad y a la estructuracin de un derecho del proteccin de la naturaleza"".
medio ambiente que cubra ntegramente su mbito de intervencin.Asimismo, se En el deslinde que realiza Lpez Ramn se excluyen del derecho ambiental el
requiere delimitar este derecho con otros vecinos como el derecho del urbanismo, ordenamiento del territorio, el urbanismo, el patrimonio cultural y la sanidada,
de ordenamiento territorial, energtico, etc. Se pregunta el autor citado si el Prieur afirma que el ncleo central del derecho ambiental est constituido por el
derecho ambiental tiene la vocacin de anexar todos los sectores en los que inter- derecho de la naturaleza, el derecho de las contaminaciones y los daaos y el derecho
viene. Tomando en cuenta el carcter horizontal y la globalizacin del medio de los monumentos naturales y de los sitios. En segundo lugar, cierta legislacin est
ambiente, esto equivaldra a transformar todos los derechos especiales en ramas afectada por el derecho ambiental, como el urbanismo, el derecho rural, el derecho
del derecho ambiental. Esta perspectiva es descartada por Prieur, quien la llama de los monitmentos histricos, el derecho de la minera, el derecho del ordenamiento
"imperialista". fsico del territorio, (nnzknugenzent du territoire), el derecho aplicable a los espacios
frgiles (litoral, montaa, zonas hmedas). Finalmente, otros derechos pueden oca-
Derecha ambienlBgs!: mueva lecpura del derecho sionalmente ser influidos por el derecho ambiental (derecho laboral, derecho del
consumidor, derecho de la energa, derecho econmico, derecho de los deportes y
Para Braes, el derecho ambiental, antes que un derecho de reagrupamiento o un diversiones, etc). E1 autor francs define el derecho ambiental desde un punto de
derecho horizontal, es algo nuevo, porque es el producto de tina lectura diversa a las vista positivista, como el estudio de las reglas jurdicas existentes en materia del
que otras disciplinas pudieran haber hecho de las mismas normas. La especificidad medio an~biente.El derecho ambiental, afirma, debe definirse segn ti11 criterio fina-
del derecho ambiental viene dada por su objeto especifico, de tal manera que normas lista: es aquel que por su contenido contribuye a la salud pblica y al inantenimiento
legales determinadas pueden no haberse concebido como ambientales, pero igual- del equilibrio ecolgico.
mente integran esta disciplina jurdica "por la especificidad propia del derecho ain- As, el derecho ambiental comporta una "obligacin de resultado7'.Prieur conclu-
bientalil"". ye afirmando que el derecho ambiental no cumple su funcin slo si su finalidad es
Esta nueva "lectura7'es lo que Foucault llama un "epi,ste~na,que define las condi- efectivamente la proteccin de la naturaleza y los recursos, la lucha contra la conta-
ciones de posibilidad de todo saber". Es decir un a prinri que es el que "en una poca minacin y los daos y el mejoramiento de la calidad de la vida'I3.
determinada, delimita en la experiencia un campo de saber posible, define el modo de
ser de los objetos que en l aparecen, arma la mirada cotidiana de los poderes teri-
cos, y define las coiidiciones sobre las cuales se puede tener sobre las cosas un discur-
so reconocido como verdader~"~~.

El contenido de! derecho ambiental


El concepto recursos naturales ha fluctuado al interior del derecho ambiental. En un
El derecho ambiental as considerado incluira todas las materias enumeradas por
primer momento, cuando el derecho ambiental contemplaba principalmente las nor-
Plleur, iniis el estudio de los medios materiales, los derechos humanos, las libertades
mas contra la contaminacin, los recursos naturales se agruparon en un derecho sepa-
pblicas y los procedimientos administrativos y procesos judiciales orientados hacia
rado: el "derecho de los recursos natl~rales"~. Hoy, el profesor espaol, Lpez Ra-
la finalidad descrita. Esta es la metodologia adoptada por la Agenda 21 al tratar el
mn, considera el derecho ambiental como "derecho de la funcin pblica de los
medio ambiente y el desarrollo sustentable. Lo dicho no obsta para que estas cuestio-
discrepando con la "postura... excesivamentereductora" de Martn
recursos naturale~"~),
nes conserven su propia individiialidac! en el mbito que les corresponde. Por ejem-
plo, necesariamente en esta obra se abarca la revisin de ]lasmedidas de control de la
aplicacin de la irorinativa ainbicntal, incluyendo el control legislativo, el control
jtrcticial y los derechos y necesarios para su plena validez; como, por ejem-
37. Br,uies, op. cit., p. 47.
3 8. Michel Foucault, Le rnots et les choses, Pars, Gallimard, 1996, pp. 179 y 171.
39. "El derecho agrario, el derecho minero y el derecho de la energa han dado paso, desde 1970, en
--* la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Ruonos Ajres, a una nueva
plataforma de estudio de la naturaleza que se denominb Derecho de los recursos ~iat~irales",
en el 4 l.Ihri., p. 107.
pr1ogo de Pigretti, op. cit. 42, Ihid.. pp. 112-117.
40. Lpez. 013. cit., 109 y 105. 43. Micliel Pricur, Ilroi, de I'Ozisirorrmei~,IJars, Dalloz, 199 1 , pp. 6-9.
.
d
a

E
a,6 "2
y
o cada" ?wc,F & Q0>
8, ; g g q
a-.2G e
8 5 . " fa 6
\w
g a
a gog Z
a.2 6
- G a33 g
.E.%, E -
g "Jy
'Y%.$.
s *o"
* , g I 3,ZW
-B , g $ %Q;e ;
:$;:S
E c w
..o g G o"
\u
3 g 2 - 3
;g4agEiq 8 bDd.43
.* g y o o O'S
E
Q'G C j "
&4@J-q
a3ogg 8.2
*&;jzgao
+ g m m 4 :g 3 ;
crj'cdh
3
&?
A
6 m.? 3 *.E $2
& & 2
$-,u-
3 E % iq 6s 3 a~;eikf
434.5 8a:g cdg-ig
h\O-C1
o
O E u 2%: $1;5*'OI;;
& $ m
& 8 ~ c Q a 3
g j s o: soma Ga s 8 3 E33
$33 io$ E " 8 %
4 a q . G m a.o $.38:g
4 a0 . E2 Am gj8 0'2
a s v; 0
S$ 3 E + h.C?
r.S 3$f" - MA $- g:gs3
3- a-a
. S $ . i j 3 8 4h. Jaz m E&G%
*gri
g m:+3#.3
g-%:~gij.$&
gj
iza
u
3
3 a.1
,z
g % qm 3 E Z
oo%.florng %%eg%
$j gz'a 6
Q z g B = & &-$""
8 a .E ~ $ 2 U m o
h O E a % 9 & @dCjO,
g:g%
-.
I
g.I.& gfS+jS
- S ! ~ a . 28 E t;S%E$
0a. o
Kb c c. , aC o0 ' aF' 5
pj 332 v!
:Derecho ambiental :
Derecho constitucional ambiental

En su origen, el derecho constitucional hispanoamericano tiene fuertes influencias


estadounidenses, a diferencia de las otras ramas del derecho pblico, que continan
vinculadas a la tradicin jurdica de Espaia, Francia e Italia. Segn Schica, la Cons-
titucin colombiana de 1811, "[lla proyect Jorge Tadeo Lozano teniendo por pauta
la norteamericana"". Sobre el mismo asunto dice Biiscaretti di Ruffa que "[tlodas
las constituciones escritas de la poca moderna han tenido su apoyo en los aconteci-
mientos de las revoluciones norteamericana y francesa"" y para Colomes "resulta ya
tpica la referencia al paradigma casi exclusivo de la Constitucin norteamericana de
1787"54,resaltando, no obstante, determinadas influencias de la Constihtcin de Cdiz
de 1812. Pero en el tema del medio ambiente, el derecho constitucional se aparta del
modelo estadounidense, puesto que la Carta Suprema de Estados Unirlos carece de
una enmienda ambiental, mientras que Espaa y Postugal son pioneros mundiales en
esta rama, y prcticamente todos los pases de Amrica Hispana contienen en la actua-
lidad provisiones ambientales en sus cartas supremas.
En 1989, Lynton K. Caidwell, uno de los inspiradores de la Ley sobre Poltica
Principio de re,~ponsabilidud.
Sobre la responsabilidad ambiental, Leoro mani- Ambiental Nacional (N~tionalEnvironmental Policy Act, NEPA) de Estados Unidos,
fiesta: propuso una reforma coiistitucional para incorporar la proteccin del medio ambien-
te, alegando que "la ausencia de un respatdo constitucional para esta norma dificulta
mucho su exigencia a todos los niveles"", pero no tuvo inayor respuesta. Sobre esto,
comenta Tawil:

En un recuento que hace Bellver, se encuentra la Constitucin de la actualmente


escindida Checoeslovaquia, con la mhs antigua referencia constitucional ambiental,
que se remonta a 1960. En la rbita jurdica occidental, se enitineran como pioneras
la Constitucidn de Suiza (1971), la de Grecia (1975) y la de Portugal (1976). La

52. Luis Carlos Scl~ic;i,Ntrew~consticr~cioncz1i.oroloizhiatzo, BogotB, Teinis, 1994, p. 13.


53. Paolo Buscaretti di Ruffia, Inlrnd1~rr:i6ri crl clewcko conscirurional coinparado, Mxico, Fondo dc
Ci~lti~raEconfimica, 1996, p. 93, (primera renipresin colombiana, 1997).
5 4 . Antonio CoJomcr Viarfcl, Intro(lu'cirrt al co~~.stititcionrrlisvno
iberoanzericano, Madrid, Edicioiies
de Ctilrura Hispnica, 1990, p. 69.
50. ,*Rafael Valenzuela Fuenzalida, Nociones acerca del principio "El que contamina, paga", en Eduar- 5 5 . Citado por Vicenle Bcllves Capella, e11 Ewlogin: cIc las mz;ones a los derechos, Granada, Comares,
do Astorga J./Gonzalo Cubillos P., op. cit., p. 23. 1994, p. 218.
5 l . Galo Leoro Franco, Temas jurdicos aibientales. Respo~tsahilidaden niateria ambiental, Ministe- 5G. Guido Santiago Tawil. Articulo eii la Clrusula Antbieatal en la Constitucica Nacional, en Juan Carlos
rio de Relaciones Exteriores, Quito, slf, pp. 25-26. Cassagne (director), Estudio sobre la reformcr constitucional, Buenos Aires, Depalma, 1995, p. 35.
;Derecho ambiental :

Constitucin espaola de 1978 consagra el derecho al medio ambiente, insistiendo en plimiento de los derechos fundamentales puede reclamarse en los tribunales dc
el "medio ambiente adecuado para el desarrollo de la persona" (M.45). justicia.
La frmula portuguesa ha resultado bastante exitosa, puesto que la frase de esa La aplicacin y aplicabilidad de las provisiones asnbientales'constitucionales, con-
Constitucin sobre el "derecho a un ambiente de vida sano y ecolgicamente equili- lleva dos aspectos jurdicos esenciales: en primer lugar, como toda tipificacin jurdi-
brado", se repite con mayores o menores variantes en otras constituciones ms mo- ca, la norma constitucional ambiental requiere expresarse con claridad conceptual y
dernas. En primer lugar, en la Constitucin brasilea de 1988, que recoge el derecho delimitacin precisa. Sobre este primer aspecto, Bellver cita a M d n Mateo, para
a un ambiente ecolgicamente equilibrado, as como la colombiana de 1991 ("dere- quien "una ordenacin juridica verdaderamente eficaz requiere una clara de1im;ita-
cho a gozar de un ambiente sano" -Art. 79), la peruana de 1993 (derecho a "un cin de los objetos de proteccin y de los iiistrumentos adecuados para lleva+ a
ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida" -&t. 2,22), la argentina cabo", aludiendo, entre otras cosas, al "carcter sumamente abstracto y genrico de la
de 1994 ("derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano" formulacin del derecho al ambiente", en la Constitucin espaolabo.En segundo
-Art. 41), la ecuatoriana de 1998 ("derecho a vivir en un ambiente sano, liignr, debe considerarse que los preceptos constitucionales tienen diferentes tcnicas
ecolgicamente equilibrado" --M. 23.6). Pero ms all de las frases, "[lla Consti- de aplicacin. Dependiendo de su naturaleza pueden ser: derechos fundamentales,
tucin portuguesa es la primera que reconoce en su texto articulado el derecho huina- exigibles por recursos y acciones constitucionales; prohibiciones, justiciables a nivel
no al medio ambiente"", La vinculacin de los derechos humanos coi1 el medio legislativo, judicial y administrativo; y competenciales, establecidos en la parte org-
ambiente es uno de los desarrollos ms recientes y tambin m6s interesantes de la nica y en la dogmtica de la Carta Suprema, expresado en frases como: "El Estado
problemtica jurdica ambiental contempornea. velar por..."; o, por otra parte, el establecimiento de entidades pblicas para el ma-
nejo administrativo de reas del medio ambiente y los recursos naturales u obligacio-
La apii8~licacfbnde BQS prov8'spig~nesdes(d e r e ~ h ~mbl~mtal
~anafifuaional
~ nes del Estado, a travs de sus instituciones, de cumplimientos y acciones generales y
La doctrina constitucional considera el rgimen y las principales instituciones politi- especficas. La regulacin constitucional de las coinpetencias ambientales, es espe-
cas de un Estdo "los factores reales de poder que (rigen) en un pas", en palabras de cialmente importante en los Estados federales6'. Machado dice que la parte global de
Lassallds, coino su Constitucin en el sentido material, en loma independiente de lo las inaterias ambientales puede ser legislada en los tres planos: federal, estadual y
que diga su Carta Poltica -si es que la tiene. Es comn citar el ejemplo de Inglate- rn~inicipal"~.
rfa, cuya Constitucin se encuentra en estatutos y leyes dispersas asi como en precep- Entonces, se requiere visualizar los principales elementos de la Constitucin y el
los cor.isuetudinarios de ndole variada. efecto cle los preceptos contenidos en cada una de esas partes.
Entonces, as como la doctrina acepta que existen institucionesjurdicas de ndole El rn6s antiguo de los elementos constitucionales es la llamada parte orgnica por
constitucional sin que forzosamente consten en un documento denominado Constitu- la doctrina moderna. En efecto, la Cozstittlcin de los ntenierzses, de Aristteles, se
cin Poltica, tambin cabe observar la ocurrencia de instituciones determinadas en el refiere a la Constitucin en seiiticlo material y consiste en una descripcin de las
instrumento conslilricimal formal que carecen de vida jurdica en el mbito nacional. instituciones y prcticas polticas atenimses, principalmente la designacin y funcio-
Aludiendo a las constituciones de los llarnilcios Esticlos del Tercer Mundo, Biiscaretti nes de las magistraturasm.La parte orgnica ostenta un preciso encuadramiento a
di RuEfia atribuye a sus constituciones "un valor ms que nada de carcter formal, ya partir de la conocida afirmacin contenida en el Art. 16 de la Declaracin francesa de
que la realidad ie la vida constitucional de esos pases es necesariamente m y distinta 1789, seglin la cual "toda sociedad en la cual no est asegurada la garanta de los
de las disposiciones e~critas"~'). Esta deficiencia se imputa con frecuencia a las provi- derechos ni determinada la separacin de poderes, carece de constitiicin". De lo que
siones constitucionaltes ambientales, alegndose que no pasan de ser declaratoriax sin se deduce el requisito indispensable de la parte orgnica de una constitucin de con-
ap~icacincotidiawa. Ls principales crticas, no justificadas suficientemente, se cen- sagrar la separacin de los poderes. Por otra parte, establece los derechos de los
tran en el cwcter declarativo de provisiones constitucionales determinadas. En efec- ciudadanos. que hoy se considera otra parte de la Constitucin formal, denominada
to, los diferentes grados de exigibilidad y justicialidad de los derechos constitticiona- dogmtica.
lec se dan segn esos derechos se encuentren entre los considerados iunchmentales,
los econmicos y sociales o, en general, los de fndole programtica. Slo el cum-

60. Hellver, op. cir., p. 221 (pie de ptigiti).


6 1 . Tz~wil,017. cit.. pp. 79 y SS.
57. Ihid., pp. 217-220.
62. Paulo Affo~isoLelile Machado, Direito a~rihirnalbrrrsileiro, S5o Paulo, Malheiros Editores, 1992,
5 8 . Ferdiiiand Lassalle, QuP es lrttn cotzsfituci6rz?, Madrid-Barcelona, Jcar, 1979, p. 46.
p. 29.
-59. Piiolo Briscorclti cli Ruffa. o/,. cit., p. 504.
6 3 . Cj: Aristciteics, Constiilrr.i~iric~10,s ~rtenienses,Madrid, Gredos, 1984.
En el plano de la "justicialidad", es evidente que las prohibiciones constituciona-
les, incluyendo las concernientes a temas ambientales, son justiciables a cualquier
-. *
.*~iiBei~aci&n
y5 y
deIUG d&fa"'t:~%i8
' y 4 ,y$&??**V^h*
~ " f 6 1se&~uv~p$~*~h'di>g-
x
cho a una vi& saludable y pr bductiva eh arn>&&t Coa 1$ nkidra~era~'
nivel procesal, sea en acciones o recursos constihicionales o en el plano judicial o (Principio 3)67.
administrativo. En su anlisis de las disposiciones sobre medio ambiente de la Cons-
titucin argentina, Gambier y Lago dicen: "La prohibicin del 'ingreso al territorio Este jurista concluye reiterando que otras entidades internacionales, como la Sub-
nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos y radiactivos' no exige nor- comisin de las Naciones Unidas sobre la Prevencin de la Discriminacin y Protec-
ma reglamentaria alguna9'@. cin de las Minoras, han retomado la cuestin del derecho humano al ambiente, con
mayor fuerza que las instituciones y los instrumentos ambientales internacionales.
el dere~ho6omsPifu~ionaIal
Anteced@girfesdel derecho im&rn@ci@nd8~1) Se subraya la importancia que ha tenido y que tiene el derecho internacional am-
medio ambiente biental para el desarrollo de los derechos ambientales nacionales. El derecho interna-
cional ha trazado el rumbo del derecho ambiental tanto como el tema de derechos
"La relacin entre derechos humanos y proteccin ambiental se encuentra clara-
humanos, con el cual tiene tina estrecha relacin. La influencia del derecho internacio-
mente establecida en el Principio 1 de la Declaracin de Estocolmo", afirma nal en ambos derechos (derecho ambiental y derechos humanos) se acrecienta en los
Kiss". Pero, esta declaratoria contempla m6s un ambiente de calidad como medio ililtimos lustros con la tendencia constitucional de consagrar la validez de los tratados
para alcanzar la proteccin del "derecho fundamental a la libertad, igualdad y ratificados como derecho nacional auto-ejecutable, es decir, en forma inmediata, sin
condiciones adecuadas de vida" (Art. 1 de la DeclaraciCin de Estocolino, 1972). necesidad de leyes que los reglamenten. Fix-Zamudio observa sobre el particular.
Asimismo -contina el razonamiento de Kiss-, la solemne responsabilidad de
proteger y mejorar el medio ambiente para las presentes y las futuras generacio-
nes, requiere como necesaria condicin el reconocimiento actual del derecho al
ambiente "como una forma de expresin de la dignidad humana"h6.Segn este
autor, a comienzos de la dcada de los noventa haba aproximadamente cuarenta
pases que proclamaban el derecho al ambiente, sea como iin derecho hiixnano o
como una responsabilidad estatal o como ambas cosas a la vez, tendencia iniciada
por las constituciones suiza, griega y portuguesa. Esta es una instancia en que el
derecho constitucional ambiental de los Estados ha sido precursor de posteriores Fix-Zamudio tambi6n cita el principio de la Constituci6n peruana, "[lla nica
desarrollos del derecho internacional ambiental, donde recin a partir de 1980, se Constitiicin latinoamericana que consagra de manera expresa el reconocimiento de
pronuncian diferentes instancias internacionales. No obstante, en el plano inter- la jurisdiccin internacional,,..tanto en su texto anterior de 1979 como en el vigente
nacional, el derecho al ambiente no se ha afirmado tanto como en el derecho de 1993"@.
constitucional. En efecto, Kiss dice: Por supuesto qtie los tratados legalmente ratificados tienen fuerza de ley en los
Estados respectivos. Pero a falta de su ratificacin en un Tribunal Internacional, la
validez de los derechos, sean estos internacionales o nacionales, se &den por su
justicialidad, es decir, por la posibilidad de reclamar su incumplimiento en los tribu-
nales de justicia.

Los derechos constitucionales han evolucionado hacia una compleja clasificacin que
requiere esq~iematizrsepara ubicar en cada uno de ellos las disposiciones ambienta-

64. Gambier BelMi~y Daniel H. Lago, "El medio ambiente y su reciente recepcibn constitucional", en
Juan Carlos Cassagne (director), Estudio sol?re la reforma constitucional, Buenos Aires, Depalina, 6 7 . Ihid., 1994, p. 6.
1995, p. 8. 68, Hctor Fix-'&lnudio, EsRidio preliminar del libro hrroduccin al derecho ~ ~ r t ~ t i t ~ ccompa-
i~nal
65. Kiss, hterizational Environmental Law. Transnational Puhlishem. Nueva York, 199 1 , p. 2 1. m& de Paolo Biiscaretti di Ruffa, p. 49.
6 6 . Ibirl., p. 22. 69. Ibid., p. 53.
1
,Derecho -a

les: derechos humanos, civiles, polticos, sociales y econmicos y libertades pblicas.


Eulalia Moreno explica:

Las definiciones de la estructura y administracin econmica del Estado se inclu-


yen generalmente en la parte orgnica de la Constitucin, aunque tambin se encuen-
La vinculacin de los derechos humanos con el medio ambiente constituye uno tran los principios generales del desarrollo econmico en su parte denominada dog-
de los desarrollos ms interesantes y recientes del derecho ambiental, en los dife- mtica: en la Constitucin espaola, "el derecho a disfrutar de un medio ambiente
rentes niveles de la filosofa del derecho, del derecho internacional y del derecho adecuado para el desarrollo de la persona" se encuentra en el captulo que trata de "los
positivo. La va jurdica ms apropiada para implantar el derecho humano al medio principios rectores de la poltica social y econmica", y no en el aparte sobre "los
ambiente parece ser su incorporacin a la Carta Suprema de un pas. Este criterio derechos fundamentales y las libertades pblicas".
no se comparte en paises como Nueva Zelanda y Canad que se han abstenido de Cada vez es ms frecuente la calificacin de la estructura y administracin
incluir estos derechos en sus nuevas constituciones. Tampoco Estados Unidos ha econmica y financiera del Estado en el contexto del desarrollo sustentable: la
considerado necesaria la constiti~cionalizacindel derecho al medio ambiente, sin Constitucin ecuatoriana de 1998 determina como "objetivos permanentes de la
que pueda por ello decirse que en Estados Unidos no se presta atencin a este economa: l. El desarrollo socialmente equitativo, regionalmente equilibrado,
derecho, sino ms bien lo contrario. Mas, para Bellver, los pases anglosajones han ambientalmente sustentable y democrticamente participativo" (Art. 243); o, "[lla
sido reacios a constitucionalizar el derecho al medio ambiente por la dificultad de direccin general de la economa". En ]la Carta colombiana de 1991, "[elstar a
su delimitacin7". cargo del Estado..., a fin de conseguir... la preservacin de un ambiente sano"
Para el efecto, en el derecho constitucional se requiere distinguir si se trata de un (Art. 334). A diferencia de los denominados derechos fundamentales, estas decla-
derecho fundmental o de un principio de la poltica social y econmica del Estado, raciones establecen un objetivo poltico, por lo cual difcilmente podra plantear-
que, al decir de Bellver, "vincula a los poderes pblicos por el carcter normativo de se un recurso o accin constitucional y menos de ndole judicial, no obstante,
toda la Constitucin, pero que no otorga una esfera de proteccin especial a los resulta un desarrollo constitucional interesante el establecimiento de la "accin
individuos porque no podran hacerla efectiva delante de los Tribunales salvo en de cumplimiento" de la Carta Fundamental peruana de 1993, "que procede contra
aquello que est regulado por leym7'. cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal ..." (Art.
Las dificultades y vacilaciones de la doctrina de los derechos humanos am- 200, 6), aunque a nivel legal existta ya una accin con igual nombre en la norma-
bientales y del derecho constitucional son expresadas de la siguiente manera por tiva jurdica colombiana.
Bellver:
La temtica aosbleea~a!en !ascoinisfifuciar~es
En los textos constitucionales los aspectos ambientales ms relevantes son los dere-
chos humanos y los marcos institucionales y competencias ambientales de los rganos
piiblicos.
Conforme numera Machado, la Constitucin federal brasilea de 1988, regul
variados temas como los pesticidas, la responsabilidad por danos ambientales, la caza,
la educacin, la minera informal, la irrigacin, la manipulacin de material geiitico,

70. I3ellvcr, 01). cit., p. 218.


71. [bid., p. 236.

34
o
E a
t;- g a;, a
0 'B P a .S
&
a.
22.g'";
52
0

3 sz a
2 z
o
EEwco
3 2 - 4
.S .S g
0 O E 0
CC-3 "
8 8Z E
h h o o
$,"ogg.
.a;oEac
'32"32
.g *a 9 8 -9
V; o * %
ti;
.a
3as
E
g e0 e* ao a2
52330
i; 3 0
$5938
-$ j z 3, s:aa
# m
Q Q G ~

* E= 0 G
'P o GXTiJ
o *
-ag
o,g.ci
.- .S ti;
g
0
r
h a

e
3 z.5 O*
G'3 g g - 3
ue. ns ;- go y%
@-as
'3 u".-