Representacin sucesoria y el derecho de transmisin

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Representacin sucesoria y el derecho de transmisin*

Csar Fernndez Arce**

1. Veinte aos de la puesta en vigencia del Cdigo Civil de 1984 es un

tiempo suficiente para evaluar el trabajo de reestructuracin del Cdigo anterior de 1936, que comenz en 1965 cuando, frente a una necesidad sentida,
el entonces ministro de Justicia, doctor Carlos Fernndez Sessarego, constituy la denominada Comisin encargada del estudio y revisin del Cdigo
Civil de 1936, cuya existencia ha perdurado 48 aos. La reforma que inicialmente se pens concluy en un nuevo Cdigo. El proceso de maduracin
tom 19 aos y tuvo el valiossimo aporte de juristas distinguidos.
Este Cdigo tiene interesantes innovaciones, como el reconocimiento
de la calidad del concebido como sujeto de derecho. Asimismo, se ha dado
autonoma legislativa al acto jurdico desprendindolo del libro sobre obligaciones. En materia de sucesiones, son tambin muchas las novedades,
como los casos de excepcin de responsabilidad absoluta, artculo 662; competencia judicial, artculo 663; acciones sucesorias, artculos 664 al 666;
representacin sucesoria, artculos. 681 al 685; la legtima como derecho
aplicable en las sucesiones testamentarias como intestadas, artculos. 723 al
733; separacin de la legtima del cnyuge sobreviviente de su derecho de
gananciales, artculo 730; derecho de habitacin vitalicio y gratuito, artculos 731 y 732; derecho de acrecer, artculos 774 al 777; causas del decaimiento del testamento artculos 798 al 814; entre otras.
En el vigente Cdigo Civil, se advierte no solo una mejor divisin de las
materias, distribuidas en diez libros, sino tambin un trabajo actualizado,
cuya importancia ha sido destacada por notables juristas nacionales como
extranjeros.
*

Este artculo fue, originalmente, una ponencia.

**

Profesor principal de la Pontificia Universidad Catlica del Per.

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Csar Fernndez Arce

A diferencia de los anteriores Cdigos Civiles, de 1852 y 1936, el actual

acusa marcada influencia del Cdigo Civil italiano de 1942; este es el tercero
de los grandes modelos junto con el francs de 1804 y el alemn de 1896.
Los cdigos, como reguladores de la conducta social, tienen vocacin de
permanencia; empero, resultan saludables sus revisiones jurdicas peridicas, sin que por esto se justifique la multiplicacin de cdigos, porque puede atentar contra el orden y seguridad jurdicos. Adems, resulta injustificado, porque las condiciones que fundamentan su modificacin no cambian como del da a la noche.
2. El tema de mi exposicin es la representacin sucesoria y el ius delationis
en el Cdigo Civil de 1984.
a)

b)

c)

d)

e)

El derecho de representacin sucesoria constituye una excepcin a la

regla del grado y garantiza el derecho igualitario de las estirpes y sus
descendientes con la sucesin del causante comn.1
La representacin sucesoria es una institucin antigua, anterior al derecho romano. As, encontramos atisbos en la India y en la Grecia
antigua anterior a Demstenes. Tambin es anterior a la Ley de las
Doce Tablas y, segn las fuentes clsicas, la denominaron Successio in
locum.
Son los jurisconsultos medievales los que le dan el nombre inapropiado de representacin sucesoria, que el Cdigo Francs de 1804 lo acuar oficialmente, expresin que perdura ms por el peso de la tradicin jurdica.
Su funcin en el derecho romano antiguo consisti en trasmitir a los
descendientes de un hijo premuerto la cuota hereditaria de este, a los
que la ley defiere directamente la herencia del abuelo.
Lo peculiar de esta figura no estaba tanto en el llamamiento otorgado
ex lege a los nietos, sino ms bien en la transmisin de la misma cuota
hereditaria que pudo corresponder al hijo de no haber premuerto. La
transmisin de esta misma cuota o quantum hereditario es el objeto de
esta Successio in locum, que era distribuida por estirpe entre los nietos, o sea, entre los descendientes del hijo premuerto. Esta es la razn
de ser que estructura esta figura.
En la poca clsica, se consideraba equitativo que los nietos fueran
colocados en el lugar y grado del hijo premuerto.

PLANIOL, Marcel y Rouge RIPERT. Derecho Civil francs. T. IV . La Habana: Cultural,

1933, p. 81-82.

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f)

g)

h)

175

Hay entonces un criterio de igualdad, como sealaba el ilustre jurista

romano Gayo y que despus remarcar Vattier Fuenzalida en su obra
El derecho de representacin en la sucesin mortis causa cuando expresa
que lo que importa en este instituto es que no se rompa el equilibrio
de intereses: el de los representantes en ser llamados a recibir la cuota
hereditaria que habra sido deferida al representado y, asimismo, el
inters de los dems herederos llamados a la misma sucesin en no
resultar afectados por el llamamiento de aquellos.
Es principio de la representacin sucesoria en la actualidad que la
muerte del padre o madre antes que la del causante, o su renuncia, o la
declaracin de indignidad o de desheredacin de que puede ser pasible, no debe afectar econmicamente a sus descendientes (representantes), pero tampoco beneficiarlos a costa del derecho hereditario de
los otros coherederos del representado. Esta es la tesis correcta.
Entre muchos autores, Planiol y Ripert, Baudry y Lacantinerie y los
exgetas medievales sealan la existencia de dos modos de suceder:
(i)
(ii)

por derecho propio,

por representacin.

En el primer caso, el principio del mejor derecho se aplica estrictamente y responde a criterios legales que descansan en el principio del
mejor derecho, cuya naturaleza es de orden pblico, o sea, necesario, e
invariablemente imperativos que prescriben de modo absoluto ciertos
actos u omisiones sin admitir su eventual derogacin por la voluntad
privada tal como expresa Savigny al comentar aquella definicin que
da el Digesto, Libro II, Ttulo 14, ley 38.2
Ejemplo de la sucesin por derecho propio es el caso de los hijos que
heredan al padre a su muerte. Entre ambos no hay grado intermedio.
La distribucin de la herencia se har por cabezas.
En el segundo caso, el principio del mejor derecho se rompe para dar
paso, por excepcin, a otros descendientes de grado ulterior al del
primer llamado, que no quiere o no puede recibir la cuota hereditaria
que pudo corresponderle.
Ejemplo: el causante tiene dos hijos: A y B, que a su muerte le sobreviven; pero uno de ellos, o sea B, que tiene tres descendientes, renuncia a
su calidad de heredero. En tal caso, A, que es heredero del primer grado,
coheredar con los descendientes de B, que son del segundo grado. En
tal caso, estos heredan por estirpe al causante y aquel, por cabeza.

VON SAVIGNY, Federico. Sistema de derecho romano actual. T. I. Madrid, p. 94 y ss.

176

i)

j)

k)

Csar Fernndez Arce

Este criterio doctrinario de la dualidad de modos de heredar es correcto? Creemos que no.
Analicemos la pregunta. En el llamamiento sucesorio, el heredero debe
cumplir tres requisitos fundamentales para ser considerado idneo:
existencia, dignidad y mejor derecho.
El mejor derecho tiene especial relacin con la llamada representacin
sucesoria porque esa regla sufre una excepcin, dado que el representante no es heredero directo e inmediato aun cuando su derecho a la
herencia del causante no deriva del derecho del representado, ya que
este, por encontrarse en alguna de las causas que precisa nuestro Cdigo Civil, artculo 681, es considerado como si realmente no hubiera
sido llamado; por tanto, no es heredero y carece, as, de derecho alguno a la herencia del causante. En consecuencia, el representante o los
representantes son considerados como los primeros llamados a la herencia del causante por derecho propio. Su derecho no es derivado,
porque el representado, al carecer de ttulo hereditario respecto del
causante nada que hubiera pertenecido a este le puede ser trasmitido.
Entonces, si los representantes heredan al causante tambin por derecho propio, la divisin doctrinaria de Planiol y Ripert carece de sustento. En esta concepcin tradicional, que contrapone la sucesin por
derecho propio y derecho de representacin, hay dos contradicciones:
I.

Si los representantes heredaran por representacin del representado y no por derecho propio, debera este ltimo suceder al causante, y eso no ocurre. Adems, es imposible cuando se da alguna
de las cuatro causas antes citadas (art. 681 del Cdigo Civil).
II. Si los representantes vinieran a la herencia solo por representacin
y no por derecho propio, solamente podran suceder al causante
si el representado fuera, a su vez, capaz de sucederle o no hubiera
renunciado a su herencia.
Por eso, debe afirmarse que por la representacin sucesoria son
llamados y sustituidos en la posicin del representado directamente por la ley.
Lo propio es afirmar que los modos de sucesin se dan por cabezas
y por estirpes
l)

La representacin sucesoria es un tema problemtico y de los ms

debatidos en la doctrina y la legislacin comparada.
m) La representacin sucesoria destruye el principio de la proximidad de
grado y, asimismo, el derecho de acrecencia, porque son los descendientes ulteriores del representado los que acceden al derecho hereditario del causante y porque, al ser el derecho de acrecencia propio de

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n)

o)

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los coherederos, cuando alguno de ellos no quiere o no puede aceptar

la herencia y tiene descendientes, el derecho de acrecer no prevalece a
pesar de haber coherederos de grado ms prximo al causante. El artculo 774 del Cdigo Civil destaca esta nota. Por tanto, si dos son los
herederos forzosos instituidos por el causante y uno de ellos premuere, la cuota de este acrecer a favor del otro coheredero, a no ser que el
imposibilitado haya dejado descendientes, caso en que operar la representacin sucesoria.
Son tambin especialidades del derecho de representacin sucesoria la
divisin por estirpes y la colacin.
La aplicacin del derecho de representacin no solo prevalece al derecho de acrecer, sino que, adems, son llamadas a la herencia del causante personas que, de no existir el amparo legal de la representacin
sucesoria, estaran excluidas de la misma. Y, como ya dijimos anteriormente, la distribucin de la cuota hereditaria que pudo corresponder
al representado tiene por objeto mantener el equilibrio entre todos los
herederos, independientemente del nmero de representantes; por eso,
para mantener esta igualdad legal, esta obliga a que los representantes
tengan que colacionar a su cuota hereditaria las donaciones que el
causante en vida hubiera efectuado a favor de alguno o alguno de los
que en el futuro sern sus herederos, salvo dispensa, caso en que solo
afectar la cuota de libre disposicin y no se imputar a la legtima de
los representantes. La dispensa de colacin ser eficaz en la medida
que no exceda la aludida cuota de libre disponibilidad. Si hay exceso,
entonces se imputar a la legtima de estos (art. 831 del Cdigo Civil)
Por influjo de la doctrina italiana, el campo de aplicacin de este instituto, que antes se aplic a la sucesin legal o intestada, ahora se
admite tambin en la sucesin testamentaria porque, como afirma
Vattier Fuenzalida,3 se trata de una figura que juega en el complejo
mecanismo de la transmisin mortis causa y aparece ligada al proceso
que se inicia con la apertura de la sucesin y culmina con la adquisicin de la herencia. Ambas clases de sucesiones se encuentran en un
mismo plano sin que exista prevalencia de una sobre la otra.
El derecho de representacin no puede ser ignorado por el testador
cuando la ley lo impone. Esto se ve claramente, sobre todo, en la lnea
recta descendente, porque los descendientes del representado tienen
la calidad de herederos forzosos, cuyas normas legales reguladoras son
de orden pblico.
FUENZALIDA, Vattier. El derecho de representacin en la sucesion mortis causa. Madrid:
Montecorvo, 1986.

178

p)

q)

r)

s)

t)

u)

v)

w)

Csar Fernndez Arce

Betti se equivoca, en nuestra opinin, al afirmar que, por la representacin sucesoria, el representante subentra en la posicin jurdica del
representado, porque describe solamente el aspecto subjetivo y mal,
ya que aquel no ocupa el puesto del representado ni sucede a este, por
derecho de representacin propiamente dicho, sino al causante. Y esto
es propio de la sucesin indirecta. Pero, adems, olvida sealar el elemento objetivo que est dado por el contenido del llamamiento, lo
cual es esencial. El subentrar es una ficcin innecesaria e inapropiada.
Tiene lugar la representacin sucesoria en un momento anterior a aquel
en el que la trasmisin mortis causa queda consumada por la adquisicin definitiva e irreversible de la herencia, o sea, por la aceptacin.
La vocacin sucesoria solo tiene eficacia cuando muere el causante; all
es donde se abre el proceso hereditario, siendo la delacin uno de sus
efectos, que consiste en atribuir al llamado el derecho a suceder mediante el ejercicio de la delacin.
En la representacin sucesoria, la vocacin y la delacin respecto del representado no existen realmente. Antes bien, en tales supuestos, tanto la
vocacin como la delacin pasan ex lege al representante mediante lo
que tcnicamente se denomina vocacin y delacin indirecta.
Hay otra particularidad relevante en la representacin sucesoria: mientras
la designacin del representado puede provenir del testamento o de la
ley, la del representante es siempre producto de la ley.
La sucesin por representacin es propiamente una sucesin indirecta
porque, como seala Vattier Fuenzalida,4 su especialidad no se funda
tanto en la vocacin y en la delacin, sino ms bien en el mecanismo
complejo de individualizar al sujeto y el objeto en esta figura.
Por lo anteriormente expuesto, podramos definir la representacin
sucesoria como un derecho establecido por la ley por el cual los descendientes del primer llamado (representantes) pueden acceder a la
herencia del causante cuando aquel (el representado) no quiere o no
puede recibirla; debido a ello, se distribuye, entonces, la cuota hereditaria de este entre aquellos por estirpe. Tambin procede en la lnea
colateral pero limitado a los hijos de los hermanos.
El Cdigo Civil francs de 1804 y algunos autores como Potier sealan que la representacin sucesoria se funda en una ficcin de la ley,
por virtud de la cual los hijos se aproximan y sitan en el grado del
parentesco que ocuparan el padre o la madre por hallarse vacante,
para as suceder al difunto en su lugar por estirpe, con los otros hijos

Ibid., p. 71.

Representacin sucesoria y el derecho de transmisin

x)

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del mismo. Esta tesis es errnea porque no responde a una realidad. Es

la ley la que la fundamenta, como seala la inmensa mayora de autores. La ficcin no resulta vlida porque, para el derecho, que es realidad, la ficcin es su negacin.
Qu se debe presumir como contrario a la realidad? se pregunta Planiol. Si fuera la supervivencia del premuerto, los descendientes de este
solo tendran los derechos que este les trasmitiera, pero la doctrina y la
jurisprudencia estn de acuerdo y afirman que el representante no
goza de sus derechos como heredero del representado, sino que ejercita derechos personales. Por tanto, no se puede afirmar que todo ocurre
como si el representado sobreviviera. Lo nico razonable es afirmar
que el representado tiene importancia para establecer la base de los
derechos hereditarios de los representantes en relacin con los dems
herederos respecto de la herencia del causante.
En la representacin sucesoria hay dos elementos:
(i) Subjetivo: predeterminacin por la ley de los descendientes ulteriores al representado, con criterio preferente segn los rdenes
sucesorios y grados. El ttulo del llamamiento es, pues, la propia
ley. No difiere en su estructura esencial de la sucesin intestada.
(ii) Objetivo: est determinado por el quantum hereditario que la ley
defiere por estirpe a los representantes. Es propio y exclusivo del
derecho de representacin sucesoria.

y)

z)

Betti afirma, en su obra Derecho de Sucesiones. Parte General, publicada

en Italia en 1977, que, en la representacin sucesoria, conviene distinguir el ttulo de la vocacin por el que se sucede y la posicin jurdica
en que se subentra. El ttulo es propio y autnomo del representante
y la posicin jurdica del lugar y grado, en cambio, es la que corresponde al representado.
Discrepamos en este ltimo punto porque, como ya dijimos anteriormente, los representantes no necesitan ocupar el lugar y grado del
representante. Esta es una ficcin, dado que su derecho no es derivado; estos no tienen por qu ocupar el grado de alguien que es considerado como si nunca hubiera sido llamado a heredar al causante.
Se debe recalcar que la obligacin de colacionar que tienen los representantes respecto de las donaciones hechas por el causante al representado se justifica por la necesidad de integrar al haber hereditario
para una adecuada y justa divisin de la herencia entre los partcipes
(art. 841 del Cdigo Civil).

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Csar Fernndez Arce

***

Tres son las notas caractersticas de la representacin sucesoria:

(i)
(ii)
(iii)
(iv)

Llamamiento por derecho propio. No deriva del derecho de representado para recibir la cuota del causante.
Divisin de la herencia por estirpes.
Obligacin de colacionar.
No abarca la cuota de libre disposicin que puede ser otorgada va
legal, porque los legados caducan por premoriencia renuncia o
declaracin de indignidad (arts. 667, 674 y 772 del Cdigo Civil) y, al caducar, se reintegra a la masa hereditaria; corresponde,
entonces, a los herederos legales segn el orden sucesorio establecido por la ley (art. 776).

Naturaleza jurdica
1. Subrogacin legal
A partir del siglo XVII, surge en el derecho francs.
Tiene lugar cuando una persona sucede y entra en el lugar y puesto de
otra para ejercer sus derechos y acciones.
Es una figura del derecho de obligaciones y no tiene nada en comn con
la representacin sucesoria.
Crtica

En la representacin sucesoria hay un nico llamamiento sucesorio

que se hace al representante por derecho propio, respecto de una cuota hereditaria que habra correspondido al representado, pero que no
tuvo lugar porque no quiso o no pudo recibirla. En consecuencia, el
representante no puede subentrar en la posicin jurdica del representado.
Si no ha habido sucesin a favor de representado, mal puede haber
subrogacin.

2. Sustitucin legal
Se afirma que el representante, al ocupar el puesto del representado, lo
sustituye, lo reemplaza, por virtud de la ley.

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Crtica

La sustitucin es voluntaria y la representacin sucesoria se funda en

la ley.
El sustituto nada recibe del presunto sustituyente en la representacin sucesoria. Qu objeto tendra entonces la sustitucin?

3. Ius trasmisionis
En esta figura, el llamado originariamente para heredar al causante muere
despus que este, dentro del plazo que tena para ejercitar su derecho personal de delacin, sin haberlo hecho. En tal caso, este trasmite a sus herederos
dicho derecho personal de delacin respecto de la herencia del causante
dentro de un haz hereditario que tiene:

La herencia propiamente dicha del trasmitente, que comprende tambin

el derecho personal de delacin respecto de la herencia del causante.
Esta figura est regulada por el artculo 679 de nuestro Cdigo Civil.
Entre la representacin sucesoria y el ius trasmissiones hay semejanzas y
diferencias, por lo que es correcto asimilarlo a esta figura.

Semejanzas

En ambos casos, el derecho hereditario del causante es recogido por

los descendientes del primer llamado.
Es viable tanto en la sucesin testamentaria como en la legal.
El fundamento de ambas figuras descansa en la ley.
No procede en casos de legados porque la herencia solo puede recibirla en
su integridad el heredero cuya institucin es siempre a ttulo universal.

Diferencias

El derecho de representacin sucesoria se funda en consideraciones de

orden pblico estrictamente familiar. En cambio, se basa en razones
tcnicas porque, en toda sucesin, se trasmiten solo los derechos y
obligaciones patrimoniales no inherentes a la persona del causante y,
adems por excepcin, el derecho personal de delacin.
El derecho de representacin sucesoria solo se da en nuestro ordenamiento legal al igual que en muchas legislaciones de Iberoamrica, en
lnea recta descendente de modo ilimitado y eventualmente, adems,
en la lnea colateral pero limitada a los hijos de los hermanos del cau-

182

Csar Fernndez Arce

sante. En el caso de la transmisin del derecho de delacin, el trasmisario puede ser cualquier clase de heredero: forzoso o voluntario, sea
pariente o no, cnyuge o ascendiente, etc. No prevalece, pues, al carcter familiar necesariamente.

La representacin sucesoria prev los casos de premoriencia, renuncia,

declaracin de indignidad y desheredacin del primer llamado (representado). En el otro, se aplica en un solo caso: posmoriencia del trasmitente.

En la representacin sucesoria, el representante hereda al causante de

modo directo por derecho propio dispuesto por la ley. En cambio, en
el otro, el derecho del trasmisario para ejercitar la delacin respecto de
la herencia del causante deriva del derecho del trasmitente.
En la representacin sucesoria, el representante puede renunciar a la
herencia del representado y aceptar la del causante, porque su llamamiento es directo y por derecho propio. En el otro, el trasmisario no
podr aceptar o renunciar a la herencia del causante si antes no ha
aceptado la herencia del trasmitente, porque su llamamiento a la herencia del causante es indirecto, ya que deriva del derecho que tuvo el
trasmitente.
Si el trasmisorio renuncia a la herencia del trasmitente, perder el
derecho de delacin respecto a la herencia del causante.
En la representacin sucesoria, hay una sola sucesin: la del causante;
en la otra, hay dos: la del trasmitente y la del causante.

4. Mandato
La representacin sucesoria, se afirma, sera una suerte de mandato.
Crtica
Es diferente a la representacin sucesoria:

El mandato termina con la muerte del mandante, mientras que la

representacin sucesoria empieza al abrirse la sucesin del causante.
El mandatario acta en nombre, por cuenta y en beneficio del mandante, mientras que, en la representacin sucesoria, el representante
interviene a nombre propio y en su exclusivo beneficio. No es por
cuenta de nadie.
El mandato depende de la voluntad del mandante, mientras que la
representacin sucesoria se funda en la ley.
Ninguna, pues, de estas figuras satisface plenamente. Su naturaleza es

Representacin sucesoria y el derecho de transmisin

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de un tipo especial de sucesin mortis causa, que se halla sujeta a un

rgimen legal particular que regula los dos elementos que la constituyen.

La representacin sucesoria en nuestro Cdigo Civil

a)

Supuestos de hecho (arts. 681 y 683)

Lnea recta descendente ilimitadamente: premoriencia, renuncia, indignidad y desheredacin.
Lnea colateral: premoriencia, renuncia e indignidad.
En el artculo 683 hay un error que debe corregirse cuando seala que la
lnea colateral opera por las mismas causas que la anterior. Sabemos que la
desheredacin solo puede imponerse a los herederos forzosos (art. 742).

b)

Mecanismo por el que la ley designa al sucesor o sucesores

En la sucesin hereditaria uno de los requisitos para el llamamiento
reposa en el orden sucesorio. La excepcionalidad en la representacin
sucesoria se da porque la ley permite que puedan coheredar herederos
de diferente orden sucesorio. Adems, los representantes deben ser
idneos para heredar al causante, aunque no lo sean respecto del representado, salvo el caso del artculo 667, inciso 1.

c)

Tcnica de determinacin indirecta del quantum hereditario que se les

defiere

1.

En la lnea recta descendente, caso de estirpe nica, que ocurre cuando el causante tiene un solo hijo y este no quiere o no puede recibir su
cuota hereditaria, dicha cuota la recibirn por estirpe sus descendientes, si los hay.
En lnea recta descendente, cuando hay varias estirpes con diferentes
descendientes ulteriores y todos ellos son de igual grado, se aplicarn
las reglas de la representacin sucesoria.
En la lnea colateral, cuando concurren hermanos del causante con
hijos de otros hermanos (hijos de estos), se aplicarn las reglas de la
representacin sucesoria respecto de los hijos del hermano que no quiere
o no puede recibir la herencia en cuanto a los otros hermanos instituidos, stos recibirn por cabeza su cuota hereditaria.
En la lnea colateral, cuando concurren hijos de varios hermanos del
causante, si todos estos estn fallecidos (premuertos) o impedidos por

2.

3.

4.

184

5.

6.

7.

8.

9.

Csar Fernndez Arce

otra causa legal, no opera la representacin sucesoria, sino el principio

del mejor derecho, conforme a los artculos 816 y 819 del Cdigo
Civil, o sea que el reparto de la herencia se har por cabezas.
Cuando el instituido es el nico hermano del causante y este no quiere o no puede recibir la herencia, se aplicarn las reglas del mejor
derecho, de conformidad con el artculo 828 del Cdigo Civil.
En la lnea colateral, cuando concurren con un hermano del causante
tres nietos de otro hermano que no quiere o no pudo recibir la herencia, no habr representacin sucesoria respecto de estos, porque la representacin sucesoria est limitada a los hijos de los hermanos premuertos, es decir, sobrinos del causante (artculos 683 y 828).
En la sucesin intestada en lnea colateral, cuando concurren con un hermano bilateral del causante los hijos de un medio hermano que no quiere
o no pudo recibir la herencia, habr representacin sucesoria para estos
hijos del medio hermano; por ello, les corresponder por estirpe lo que le
hubiese correspondido a su representado, es decir, una cuota igual a la
mitad de la cuota sucesoria de un hermano germano o bilateral, conforme
a lo dispuesto en la regla del artculo 829 del Cdigo Civil.
En la sucesin testamentaria en lnea colateral, cuando concurren con
un hermano bilateral del causante los hijos de un medio hermano que
no quiere o no pudo recibir la herencia, habr representacin sucesoria
para estos hijos del medio hermano; as, les corresponder por estirpe lo
que le hubiese correspondido al representado independientemente de
tener monovnculo, ya que, en la sucesin testamentaria, es el causante
quien determina la cuota hereditaria de sus hermanos (art. 737).
En la sucesin testamentaria, para que opere la representacin sucesoria en lnea colateral, no es necesario que el causante instituya como
herederos a la totalidad de sus hermanos; basta con que instituya solo
a dos para que, as, se cumpla el requisito de concurrencia que exigen
los artculos 683 y 828 del Cdigo Civil, es decir, para que haya pluralidad de estirpes.
Por qu? Clemente del Diego responde con acierto al afirmar que,
cuando concurren sobrinos y tos, la representacin sucesoria evita el
perjuicio de estos ltimos, puesto que aquellos perjudicaran a los tos
a pesar de su mayor proximidad si heredasen por cabezas, mientras
que, si concurren a la sucesin sobrinos solos, desaparece el derecho de
representacin, porque tal perjuicio no existe, al no existir o no suceder, los tos del causante.5
DIEGO F. Clemente del. El derecho de representacin en la reserva del art. 811 del
Cdigo Civil. RDP 1927, tomo III, p. 303.

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10. Finalmente, es menester recordar que, en la sucesin testamentaria en

lnea colateral, funciona la representacin sucesoria, salvo disposicin
contraria del testador, quien puede disponer un sustituto al hermano
que no puede o no quiere recibir su cuota hereditaria por tener este la
calidad de heredero voluntario (arts. 685 y 740 del Cdigo Civil).
d)

Campo de actuacin

El artculo 685 seala lo siguiente:

La representacin sucesoria resulta aplicable tanto en la sucesin testamentaria
como en la intestada, cuando se trata de la lnea recta descendente. En cambio
respecto de la lnea colateral si bien resulta aplicable en la sucesin intestada cuando
se trata de la sucesin testamentaria, empero, se aplicarn las reglas de la representacin sucesoria si el testador no hizo caso del derecho de sustitucin que el art. 740
le permite.

Conclusiones
I.
II.

La representacin sucesoria ha tomado como modelo al Cdigo Civil

italiano de 1942.
Son observables tres normas legales por deficiencias en la redaccin;
por ello, es necesaria su modificacin:
a) Artculo 681 del Cdigo Civil:
Herederos por representacin
Por la representacin sucesoria los descendientes ulteriores de un ascendiente tienen derecho para recibir la herencia que a este habra
correspondido por haber premuerto, o renunciado o declarado indigno o desheredado.
b) Artculo 683 del Cdigo Civil:
En la lnea colateral solo hay representacin para que al heredar a un
hermano, concurran con los tos, los hijos de los hermanos que no
quieren o no pudieron heredar.
c) Articulo 819 del Cdigo Civil:
La misma igualdad de derechos rige la sucesin de los dems descendientes. Estos heredan a sus ascendientes por cabeza o por estirpe de
conformidad con el artculo 681 del Cdigo Civil.