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Comparecencia Casarino
Comparecencia Casarino
Se ha criticado, y con razn, el epgrafe de este ttulo II, que dice "De la comparecencia en
juicio", puesto que se trata de normas contenidas en el libro 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil, las que sabemos son de aplicacin comn a todo procedimiento, con lo cual se
dejara de mano la comparecencia ante los tribunales en negocios voluntarios o no
Contenciosos.
De all que sea preferible, por ms comprensible y genrica, emplear la frase de la
comparecencia ante los tribunales o ante la justicia, que la utilizada por el Cdigo del ramo.
37. Formas de comparecencia. Hay dos formas clsicas de comparecencia ante los
tribunales: por s y por intermedio de mandatario o apoderado. Se comparece por s cuando,
en nuestro propio nombre o como representante legal de otro, actuamos ante los tribunales
sin necesidad de valernos de los servicios o representacin de un tercero. A la inversa, se
comparece por medio de mandatario o apoderado cuando nuestros derechos o los de
nuestros representados legales se hacen valer ante los tribunales por medio de un tercero,
que recibe el nombre de mandatario, apoderado o procurador.
Por esta razn tambin es que la comparecencia por s puede subclasijicarse en:
comparecencia por s en nuestro propio nombre y comparecencia por s como representante
legal de otro.
Ejemplo del primer caso: en mi calidad de dueo de un inmueble, entablo una demanda
reivindicatoria.
Ejemplo del segundo caso: en mi calidad de padre legtimo de un hijo menor de edad y, por
consiguiente, de representante legal de ese hijo, entablo una demanda reivindicatoria
respecto de un inmueble del cual l es dueo.
Sin embargo, ambas clases de comparecencia por s estn totalmente asimiladas ante la ley
procesal; de tal manera que el distingo tiene slo importancia para los efectos de la ley de
fondo o sustantiva.
38. Sistemas tericos de comparecencia ante los tribunales. No siempre en todas las
legislaciones, ni menos en todos los tiempos, se ha seguido un sistema uniforme
en cuanto a la institucin procesal de la comparecencia ante los tribunales.
En efecto, en ciertos casos se ha prohibido expresamente la comparecencia ante los
tribunales por medio de apoderado o mandatario. La comparecencia por s, en nuestro
propio nombre o como representante legal de otro, ha sido, pues, dentro de este sistema, la
nica forma de comparecencia vlida, como manera de eliminar tambin la institucin del
mandatario o apoderado judicial.
En otro sistema se faculta a las partes para comparecer por s o por medio de apoderado;
pero, al mismo tiempo, se encarga de fijar ciertas condiciones o requisitos
mnimos que deben poseer las personas que deseen desempearse en calidad de
mandatarios o apoderados judiciales.
Un tercer sistema, ms riguroso que el anterior, prohbe terminantemente la comparecencia
ante los tribunales en forma personal; de suerte que esta importante actividad procesal debe
ser cumplida por intermedio o a travs de mandatarios o apoderados judiciales, quienes a su
vez, para poder desempear estos cargos, deben reunir ciertas condiciones o requisitos
de capacidad intelectual y de integridad moral.
39. Nuestro sistema de comparecencia ante los tribunales. El sistema de comparecencia
ante los tribunales chilenos ha variado fundamentalmente a travs del tiempo, pues han sido
tambin diversas las normas legales que han existido so. bre el particular. As:
a) En conformidad al artculo 400 de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales de 1875, ante los juzgados de letras, cada parte poda comparecer por
s o por intermedio de apoderado, quien no necesitaba reunir requisito legal alguno
para desempear este cargo; ante las Cortes de Apelaciones y ante la Corte Suprema,
cada parte poda comparecer por s o representada por un procurador del
nmero; y, en todo caso, el tribunal, cualquiera que ste fuere, poda exigir a la
parte que se hiciera representar por un procurador, siempre que lo considerare conveniente
para la pronta y expedita marcha del asunto de que estuviere conociendo.
crea los Tribunales de Familia, cuyo artculo 18 seala que "En los procedimientos
que se sigan ante los juzgados de familia, las partes podrn actuar y comparecer
personalmente, sin necesidad de mandatario judicial y de abogado patrocinante,
a menos que el juez as lo ordene expresamente, especialmente en aquellos
casos en que una de las partes cuente con asesora de letrado.
De la misma forma la Ley N 19.866, que moderniza la normativa reguladora de
los arrendamientos de predios urbanos introdujo modificaciones en la Ley N 18.101
Yen su numeral 10 dispuso que "Las partes podrn comparecer y defenderse
personalmente, en primera instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de
interponerse la demanda no sea superior a cuatro unidades tributarias mensuales
41. Quines pueden representar vlidamente en primera instancia?
As como la ley prohbe la comparecencia personal ante los tribunales en primera instancia,
en otros trminos, exige la comparecencia por intermedio de apoderado o mandatario, buen
cuidado tuvo tambin de sealar a stos especiales requisitos o condiciones. En efecto, slo
pueden representar vlidamente ante los tribunales en la primera instancia las siguientes
personas: los abogados habilitados para ejercer la profesin; los procuradores del nmero;
los mandatarios que designe la respectiva Corporacin de Asistencia judicial; los
estudiantes actualmente inscritos en tercero, cuarto o quinto ao de las Escuelas de
Derecho de las Facultades de Ciencias jurdicas y Sociales de alguna de las universidades
autorizadas; o los egresados de esas mismas escuelas hasta tres aos despus de haber
rendido los exmenes correspondientes (art. 2, incs.1y2,LeyN 18.120).*
42. Cmo se acreditan estas calidades ante los tribunales?
La calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, mediante el comprobante
de pago de la patente municipal respectiva, requisito consagrado por el artculo 3 del
Decreto Ley N 3.637, de 4 de marzo de 1981, publicado en el Diario Oficial de
10 de marzo del mismo ao;** la del procurador del nmero, mediante el decreto
supremo que lo designa en tal carcter; la de mandatario de una Corporacin de
Asistencia judicial, con los autos en los cuales consta tal designacin; y la de estudiante
de tercero, cuarto o quinto ao o de egresado de las Escuelas de Derecho de las Facultades
de Ciencias judicas y Sociales de alguna de las universidades autorizadas, mediante
certificado extendido, a peticin verbal del interesado, por la autoridad universitaria
competente, en el que conste el hecho de estar vigente la matrcula o la fecha de egreso, en
su caso (art. 2, Ley N 18.120).***
43. Facultades del tribunal. No slo se preocupa la ley de establecer quines
pueden representar vlidamente a otro ante los tribunales y en la primera instancia,
sino que, adems, se coloca en el caso que el mandato judicial se hubiere otorgado
en favor de persona que no rena las calidades o condiciones antes sealadas.
Para ello dispuso: "Si al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el mandato,
ste no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar la debida
constitucin de aquel dentro de un plazo mximo de tres das. Extinguido
este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no presentada para todos
los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre esta materia no sern susceptibles
de recurso alguno" (art. 2, inc. 4, Ley N 18.120).*
Este precepto, a pesar que de su simple lectura se desprende que se aplica slo cuando el
mandatario judicial no rena las condiciones sealadas por la ley para ser tal, ha sido
ampliado en su aplicacin por los tribunales; pues se hace uso de la sancin que en l se
contempla, aun en el caso en que el mandato no est legalmente constituido, por defectos
de forma, como sera, por ejemplo, la falta de autorizacin del secretario del tribunal
que est conociendo de la causa, cuando aquel se ha conferido mediante
declaracin escrita del mandante.
44. Delegacin de mandatos, exhortos y mandatos con administracin de bienes.
A objeto de evitar toda clase de dudas al respecto y de extender en lo posible la
prohibicin de comparecencia personal ante los tribunales en la primera instancia,
el inciso 5 del artculo 2 de la Ley N 18.120, sobre Comparecencia en juicio,
establece: "Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a la delegacin
del mandato y a las autorizaciones para diligenciar exhortos. En este ltimo caso,
las calidades a que se refiere el inciso primero de este artculo se acreditarn
ante el tribunal exhortado
En otros trminos, tanto el delegado judicial como el encargado de la tramitacin
de un exhorto deben reunir las mismas calidades exigidas por la ley para ser
mandatario ante los tribunales en la primera instancia, o sea, abogado habilitado
para ejercer la profesin, procurador del nmero, etc.
El inciso 7 de este mismo artculo,* por su parte, se coloca en el caso, de ordinaria
ocurrencia, de que una persona confiera a otra mandato con administracin
de bienes y con facultad expresa de representarla enjuicio. Este mandato, en
principio, la ley no lo prohbe; pero establece que si el mandatario no fuere abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador del nmero, "deber
delegarlo, en caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades".
Luego, se restringe el campo de actuacin de las dems personas habilitadas para
comparecer ante los tribunales en la primera instancia, en un caso tan particular
como el sealado; esto es, de los estudiantes de Derecho, los egresados, y
los apoderados de las Corporaciones de Asistencia Judicial.
45. Caso del mandatario o delegado que carece de facultades especiales.
El inciso 6 del artculo 2 de la Ley N 18.120, sobre Comparecencia en Juicio, se
preocupa de reglamentar otra situacin que es de bastante frecuencia en la prctica,
y que, al no haberlo hecho, se habra prestado a inconvenientes realmente insubsanables.
En efecto, por un lado el artculo 2, en su inciso 10, prohbe la comparecencia
personal ante los tribunales en primera instancia y slo la permite por intermedio de alguna
de las personas habilitadas que all mismo se indican; pero, por otro lado, el artculo 7 del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone que, sin expresa mencin, no se entienden
conferidas al mandatario las facultades que en seguida enumera. Ahora bien, imaginemos
que el mandante no desee conferir al mandatario algunas de aquellas facultades que
requieren de mencin expresa para estimarlas conferidas, pero que necesita, en cambio,
legado no se le hubieren conferido todas o algunas de las facultades que se indican
de las tramitaciones posteriores a que den lugar (art. 2, ine. 10, Ley N 18.120);
c) En los asuntos de que conozcan los jueces de subdelegacin y distrito;***
los alcaldes; los jueces de Polica Local, salvo en los asuntos sobre regulacin de
daos y perjuicios de cuanta superior a cuatro unidades tributarias mensuales; los
juzgados de menores; los rbitros arbitradores; el Servicio de Impuestos Internos,
salvo que, tratndose de asuntos superiores a dos unidades tributarias mensuales,
el Servicio exija por resolucin fundada la intervencin de abogados; la Contralora
General de la Repblica; la Cmara de Diputados y el Senado en los casos de los
artculos 48 y 49 de la Constitucin Poltica de la Repblica; en los juicios cuya cuanta
no exceda de media unidad tributaria mensual; en las causas electorales; en los recursos
de amparo y proteccin; respecto del denunciante en materia criminal; en las solicitudes en
que aisladamente se pidan copias, desarchivos y certificaciones; respecto de los martilleros,
peritos, depositarios, interventores, secuestres y dems personas que desempeen funciones
anlogas, cuando sus presentaciones tuvieren por nico objeto llevar a efecto la misin
que el tribunal les ha confiado o dar cuenta de ella (art. 2, ine. 11, Ley N 18.120); Y
d) En las ciudades donde rijan las obligaciones establecidas por el artculo 2 de la Ley N
18.120, sobre Comparecencia en Juicio, y no existieren entidades pblicas o privadas que
presten asistencia jurdica o judicial gratuita, las personas notoriamente menesterosas, a
juicio del tribunal, sern representadas gratuitamente por el abogado de turno (art. 2,
ine. 13, Ley N 18.120).*
47. Comparecencia en la segunda instancia.
Dispone el actual artculo 398 del Cdigo Orgnico de Tribunales que ante las Cortes de
Apelaciones las partes podrn comparecer personalmente o representadas por abogado o
por procurador del nmero. Hay, por lo tanto, dos formas de comparecencia en la segunda
instancia: personalmente, o bien representado por abogado o por procurador del nmero.
Exceptase de la regla anterior el caso del litigante rebelde, el cual slo puede comparecer
por abogado habilitado o por procurador del nmero.
La expresin abogado consignada en la regla general habr que entenderla en el sentido de
habilitado, pues no hay razn valedera para diferenciarla con la empleada en la excepcin,
o sea, en el caso del litigante rebelde.
Al decir Cortes de Apelaciones, ser necesario tambin entender por tales a la
Corte Marcial, a la Corte Naval y a la Corte de Aeronutica, hoy reemplazada esta
ltima por la Corte Marcial, ya que el precepto en referencia, esto es, el artculo 398
del Cdigo Orgnico de Tribunales, legisla acerca de la comparecencia en la segunda
instancia, sin que sea lcito distinguir la clase o naturaleza del tribunal de alzada en el cual
se va a aplicar dicha norma.
48. Comparecencia ante la Corte Suprema.
Ante la Corte Suprema slo se podr comparecer por abogado habilitado o por procurador
del nmero. As lo dispone perentoriamente el artculo 398 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. La disposicin en referencia es clara, amplia y terminante. En otras palabras,
ante la Corte Suprema no cabe hablar de comparecencia personal, sea a nuestro propio
nombre, sea como representante legal de otra persona: siempre habr que hacerlo por medio
salvo tratndose de las defensas orales ante los tribunales superiores de justicia, y cada vez
que el tribunal as lo exija para la mayor seriedad del procedimiento.
El segundo sistema, diametralmente opuesto al anterior, en virtud del cual se obliga a todo
litigante en negocios contenciosos o a todo interesado en negocios pertenecientes a la
jurisdiccin voluntaria, a que tenga que recurrir a los servicios de un letrado para que lo
asesore tcnicamente en su defensa o gestin, sin cuya formalidad no puede actuar de
manera vlida en el negocio judicial de que se trate.
52. Nuestro sistema de intervencin de abogado patrocinante.
Ha variado, naturalmente, a travs del tiempo, segn las diversas legislaciones que han
regido. La Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de 1875, junto con
reconocer a los abogados la altsima misin de ser colaboradores de la administracin de
justicia y de reservarles la funcin de defender a las partes ante los tribunales superiores,
dej en amplia libertad a los litigantes para hacerse asesorar o no en la primera instancia
por un abogado patrocinante.
El juez, por su parte, tena la facultad de obligar a alguna o algunas de las partes litigantes
de hacerse asesorar por un abogado, en caso que la marcha regular y expedita del juicio as
lo requiriera (art. 406).
En consecuencia, ante las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema, la defensa por
intermedio de abogado patrocinante era obligatoria; no as ante los dems tribunales, en que
las partes litigantes quedaban en completa libertad de accin, a menos que el juez
hiciera uso de la facultad de oficio antes sealada.
El Cdigo de Procedimiento Civil de 1902 respet el sistema anterior; salvo tratndose
de la interposicin del recurso de casacin, en que exigi firma de abogado
patrocinante (art. 772 (946, so pena de ser declarado inadmisible, y de las defensas orales
ante las Cortes de Apelaciones, que podan ser hechas por la parte o por su abogado (art.
225 (450. Esta situacin se mantuvo hasta la dictacin de la Ley N 4.409, de 8 de
septiembre de 1928, sobre Colegio de Abogados, que alter fundamentalmente
el sistema anterior. En efecto, en el artculo 40 dispuso que la primera presentacin
de cada parte, en todo asunto contencioso civil ante los tribunales ordinarios, deba llevar la
indicacin y firma de un abogado inscrito en el Registro respectivo, no inhabilitado para el
ejercicio de la profesin, quien deba hacerse responsable de su patrocinio.
Dicha formalidad se entenda cumplida, de acuerdo con las normas reglamentarias
pertinentes, exigiendo al abogado patrocinante no slo la firma, sino tambin su
designacin, con indicacin del nombre, apellido, domicilio, nmero de inscripcin en el
Registro de la Orden y nmero de su patente al da. Escapaban, por lo tanto, a la exigencia
de abogado patrocinante, los siguientes asuntos: los penales, los no contenciosos,
los que se ventilaban ante los tribunales arbitrales y especiales, y adems, segn esa misma
ley, los que se tramitaban ante los juzgados inferiores, ante juzgado en que existieren
menos de cinco abogados habilitados para ejercer la profesin y en aquellos negocios en
que el propio juez liberaba de esta obligacin.
Posteriormente, la Ley N 6.985, de 8 de agosto de 1941, fue an ms all en
esta importante materia, y dispuso: "La primera presentacin de cada parte o interesado
litigar a nombre de ellas con las facultades que expresa el inciso 1 del artculo anterior, no
obstante cualquiera limitacin establecida en los estatutos o actos
constitutivos de la sociedad o corporacin". Desde luego, la simple lectura de este precepto
permite apreciar que su esfera de aplicacin slo abarca a las personas jurdicas de Derecho
Privado, tanto a aquellas que persiguen fines de lucro, o sea, las sociedades, como a las que
no los persiguen, a saber, las corporaciones y las fundaciones.
Las personas jurdicas de Derecho Pblico sern representadas judicialmente, en cambio,
por la persona o personas a quienes la ley de su respectiva creacin les haya atribuido esta
facultad (ejemplo: el rector por la Universidad de Chile).
La razn de ser o fundamento de este precepto es evitar las dificultades que en la prctica se
presentaban cuando se deba litigar con una persona jurdica de Derecho Privado; pues se
haca difcil saber a ciencia cierta quin la representaba judicialmente y cules eran las
facultades de su personero. Como acertadamente ha dicho un autor, la representacin
judicial de las personas jurdicas no siempre estaba establecida en los estatutos, en pocas
ocasiones era conferida a sus gerentes, o casi siempre les era reservada a sus directores.
Hoy ya no se presenta cuestin alguna al respecto. Por expresa disposicin de la ley, el
gerente o administrador representa judicialmente a las sociedades civiles o comerciales, y el
presidente, a las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica. El artculo original
dice erradamente "personera". Y esta representacin judicial la tienen, cualquiera que sea
la limitacin contenida en los estatutos o actos constitutivos de la sociedad o corporacin.
Se trata, pues, de una medida legislativa tendiente a favorecer los derechos de la contraparte
de las personas jurdicas y no los de stas.
El artculo 8 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cierto sentido, concuerda con el
artculo 551 del Cdigo Civil, al establecer este ltimo que representan amla persona
jurdica "a quienes la ley o las ordenanzas respectivas, o a falta de una y otras, un acuerdo
de la corporacin ha conferido este carcter". La ley, en este caso, es el artculo 8 ya
citado, que le atribuye al presidente la representacin judicial de la respectiva persona
jurdica Pero las facultades del gerente o administrador de las sociedades civiles o
comerciales o del presidente de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica
para representarlas judicialmente, slo comprenden las sealadas en el inciso 1 del artculo
7 del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, nada ms que las facultades llamadas
ordinarias del mandato judicial, esto es, las que se entienden conferidas sin necesidad de
mencin expresa. Cualquiera limitacin contenida, pues, en los estatutos o en los actos
constitutivos de la persona jurdica, en orden a estas facultades ordinarias carece de todo
valor.
A contrario sensu los estatutos o los actos constitutivos de la persona jurdica pueden
privar a los gerentes o administradores o a los presidentes, segn el caso, de cualquiera de
las facultades especiales del mandato judicial, vale decir, de las sealadas en el inciso 2
del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, y aun, entregarlas a otras personas o
entidades, como ser al directorio, y esa estipulacin sera perfectamente vlida (ejemplos:
desistirse en primera instancia de la accin deducida, absolver posiciones, comprometer,
etc.). Sin embargo, tratndose de saciedades annimas, al gerente general, en su caso,
corresponder la representacin judicial de la sociedad, estando legalmente investido de las
facultades establecidas en ambos incisos del arto 7 del CPC (art. 49, inc. 2, Ley N
18.046, de 22 de octubre de 1981).
59. Representacin judicial de las personas ausentes.
Tambin se encarga el Cdigo de Procedimiento Civil de dictar normas sobre la
representacin judicial de las personas ausentes; y entendemos por tales aquellas que por
cualquier causa abandonan el territorio nacional. La verdad es que existen diversas
disposiciones legales que se preocupan de esta importante materia. Son los artculos 367 del
Cdigo Orgnico de Tribunales y 11, 285, 844, 845 Y 846 del Cdigo de Procedimiento
Civil. La lectura de estos preceptos nos permite deducir las siguientes reglas:
1 Si se teme la ausencia del pas de una persona en contra de la cual se va a dirigir una
accin, podr pedirse que constituya en el lugar en donde se va a entablar el juicio un
apoderado que la represente y que responda del pago de las costas y de las multas a que
fuere condenada, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador de ausentes (art. 285
CPC). Esta precaucin, desde el punto de vista procesal, reviste el carcter de una medida
prejudicial, es decir, previa y destinada a preparar el correcto desenvolvimiento del juicio
posterior. Son numerosas estas medidas prejudiciales, y las estudiaremos en particular en
momento oportuno.
2 Si el ausente no ha dejado constituido procurador en el pas, hay que subdistinguir dos
situaciones:
a) Si se sabe de su paradero, tenemos dos maneras de proceder en su contra: o se le notifica
personalmente en el lugar donde se encuentra por medio de exhorto internacional y de
conformidad con las reglas generales; o se obtiene que asuma su representacin el defensor
pblico respectivo, en el bien entendido que ella es facultativa para el expresado
funcionario (art. 367, iric. 1, COT); Y
b) Si no se sabe su paradero: en este caso se procede a nombrarle un curador de bienes,
llamado de ausentes, en conformidad a las reglas contenidas sobre el particular en las leyes
sustantivas y procesales correspondientes (arts. 473 y sigs. CC Y844 Y845 CPC).
3 Si el ausente ha dejado constituido procurador en el pas, hay que distinguir, a nuestro
juicio, cinco situaciones.
1 El constituido por escritura pblica otorgada ante notario o ante oficial del Registro
Civil a quien la ley confiera esta facultad.
Sabemos que escritura pblica es aquel instrumento pblico o autntico otorgado con las
solemnidades que f~a la ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o
registro pblico (arts. 1699 CC y 403 COT).
Los oficiales del Registro Civil, en virtud de lo prescrito en el artculo 86 de la Ley N
4.808, de 10 de febrero de 1930, pueden intervenir excepcionalmente en el otorgamiento de
escrituras pblicas que contengan mandatos judiciales;
2 El que conste de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro y
suscrita por todos los otorgantes.
Esta segunda forma de constituir el mandato judicial tiene aplicacin ante los jueces de
letras y los jueces rbitros. En el primer caso, el mandato judicial servir para representar a
las partes ante el propio juez de letras; en el segundo caso, en cambio, servir para actuar
ante el propio juez rbitro o ante otro tribunal cualquiera.
Esta ltima forma de constitucin de mandato judicial se usa mucho en los juicios de
particin de bienes, cuando los interesados desean ser representados en conjunto ante otro
tribunal y en juicio diverso, sea como actores o como demandados; y
3 El que conste de una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario
del tribunal que est conociendo de la causa.
Es la forma ms usual de conferir el mandato judicial. La declaracin escrita se contiene
generalmente en la primera so-licitud que presenta la parte litigante dentro del juicio y en
un otros, o sea, en una peticin secundaria de la principal. El tribunal, al proveer este
otros, se limitar a tenerlo presente, si estima que el mandato rene los requisitos legales y,
en caso contrario, ordenar su constitucin legal en el trmino de tercero da (art. 2, inc.
4, Ley N 18.120).*
Es necesario hacer notar que esta declaracin escrita del mandato judicial debe ser
autorizada por el secretario "del ntribunal que est conociendo de la causa". Significa ello
que si se desea conferir poder para la segunda instancia, estando el proceso en la primera, el
secretario que lo autorizar ser del juzgado y no el de la Corte, y viceversa. En otras
palabras, es funcionario competente para intervenir en esta autorizacin aquel en cuyo
poder se encuentran materialmente los autos, aun cuando no sea el mismo del tribunal ante
el cual se va a utilizar el mandato.
En relacin con esta materia cabe recordar que la Corte de Apelaciones de Valparaso, por
Auto Acordado de 15 de abril de 1943, orden que los secretarios, al autorizar los poderes
judiciales, deben dejar constancia por medio de una certificacin del nombre de la parte que
desistirse del incidente, sin necesidad de facultad especial, pues ella se requiere solamente
para el desistimiento de la accin. Tampoco hay que confundir esta situacin con el
desistimiento en segunda instancia de la accin deducida, ya que en este caso existe
un fallo de primera instancia que, en cierto sentido, seala una presuncin de la suerte que
en definitiva puede correr el juicio; ni con el desistimiento de un recurso. Ambos actos
puede ejecutarlos vlidamente el mandatario judicial, pues no requieren de facultad
expresa, o sea, estn comprendidos en las facultades ordinarias
del mandato judicial.
b) Aceptar la demanda contraria. Tambin es otro acto que requiere de facultad
especial por la trascendencia que tiene dentro del pleito, pues implica nada menos
que reconocer en todas sus partes las pretensiones del demandante. c) Absolver posiciones.
Esta facultad es sinnima de prestar confesin en juicio como medio probatorio. Ntese que
la facultad expresa se necesita para prestar confesin, mas no para exigir confesin
de la parte contraria. Tampoco hay que olvidar que puede exigirse confesin al
procurador de la parte sobre hechos personales de l mismo en el juicio, aun
cuando no tenga poder para absolver posiciones (art. 396 CPC). Si se trata de otra
dase de hechos -como los personales del mandante, por ejemplo-, el mandatario
no puede absolver posiciones, a menos que posea facultad expresa para hacerlo.
En todo caso, a pesar de que el mandatario tenga facultad expresa para absolver
posiciones, la contraparte podr exigir que preste confesin el propio mandante,
pues ste es un acto personalsimo (art. 397, inc. JO, CPG).
d) Renunciar los recursos o los trminos legales
Se trata de la renuncia, ya de los recursos, ya de los trminos legales. Ejemplo de los
primeros es la renuncia del recurso de apelacin; ejemplo de los segundos, la renuncia del
trmino probatorio.
No hay que confundir la renuncia de un recurso con el desistimiento del mismo. Se
renuncia a un recurso cuando an no se est en situacin legal de ejercerlo y se manifiesta
voluntad expresa en el sentido de comprometerse a no interponerlo; se desiste de un
recurso, en cambio, la parte que lo ha interpuesto y que, posteriormente, manifiesta
voluntad expresa en el sentido de no perseverar en l.
Para lo primero se requiere facultad expresa, puesto que an no se saben los resultados de
la resolucin cuyos recursos en su contra se estn renunciando; para lo segundo, en cambio,
bastan las facultades ordinarias del mandato judicial, puesto que ya hay una resolucin
judicial y, por consiguiente, una presuncin de verdad acerca de la cuestin controvertida.
Tambin es necesario advertir que la renuncia de un recurso puede operar en forma expresa
o tcita. Expresa, cuando concretamente nos comprometemos a no interponer el recurso; y
tcita, en cambio, cuando dejamos transcurrir el trmino legal sin interponerlo. La verdad
es que slo la renuncia expresa del recurso requiere facultad especial de parte del
mandatario; pues la tcita equivale al no ejercicio de un derecho dentro del pleito,
y para eso bastan las facultades ordinarias del mandato judicial.
e) Transigir. Esta facultad especial significa celebrar el contrato de transaccin,
en virtud del cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un
litigio eventual. Guarda estrecha relacin con el artculo 2448 del Cdigo Civil, el cual
para transigir y que deben determinarse los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera
transigir. Es evidente que si se confiere poder para transigir un determinado pleito, la
transaccin versar sobre los bienes, derechos o acciones controvertidos en ese juicio.
f) Comprometer. Esta nueva facultad especial implica celebrar el contrato de compromiso,
esto es, la designacin de un juez rbitro para la decisin de un asunto litigioso. El
mandatario judicial con facultades ordinarias no podr, pues, nombrar juez rbitro para la
decisin del litigio en que se le ha conferido tal poder.
Necesita facultad especial si desea que ese juicio escape a la competencia de un tribunal
ordinario o especial y quede radicado ante uno arbitral.
g) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores.
Esta facultad est en ntima relacin con la anterior. Recordemos que los rbitros son de
tres clases: de derecho, arbitradores y mixtos. Arbitradores son aquellos que tramitan en
conformidad a las normas contenidas en el acto constitutivo del compromiso o, en su
silencio, a las contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil aplicables a esta clase
De jueces rbitros, y que fallan de acuerdo con lo que su prudencia y equidad les
sugieran, o sea, en conciencia. Si tenemos facultad especial para comprometer,
sin especificar la calidad del rbitro, quiere decir que slo podremos designar jueces
rbitros de derecho.
La calidad de arbitrador en el procedimiento (caso de los jueces mixtos) y la calidad de
arbitrador en el procedimiento y en el fallo (caso de los jueces rbitros arbitradores),
requieren de facultad especial de parte del mandatario judicial que concurra a tales
nombramientos, por la gravedad que ello implica para el mandante.
h) Aprobar convenios. Se trata de una institucin contemplada en la Ley de Quiebras. Son
verdaderas convenciones celebradas entre el deudor y sus acreedores en cuanto a sus
crditos; las cuales, en relacin con la oportunidad en que pueden celebrarse, se clasifican
en convenios extrajudiciales, convenios judiciales preventivos y convenios judiciales
propiamente tales. Cualquiera que sea la clase del convenio, tambin requiere de facultad
especial el mandatario judicial para celebrarlo vlidamente.
i) Percibir. Se trata de la facultad de recibir el pago de obligaciones cuyo objeto sea dinero.
El deudor que paga tendr que preocuparse de que el mandatario judicial tenga facultad
especial para percibir, pues es sabido que el que paga mal, paga dos veces.
En la prctica se ha discutido la validez de las facultades especiales del mandato judicial
cuando ellas son conferidas por el mandante, haciendo una simple referencia al inciso 2
del artculo 7 de Cdigo de Procedimiento Civil; por ejemplo, cuando expresa que
confiere poder judicial a don fulano de tal con todas las facultades especiales del mandato
judicial, contenidas en el precepto legal antes citado, y que se dan por expresamente
reproducidas.
A nuestro juicio, aceptar como vlida esta forma de conferir facultades especiales al
mandatario judicial, contrara lo dispuesto en la parte 1a del inciso 2 del artculo 7 del
Cdigo de Procedimiento Civil ya referido.
67. Obligaciones del mandatario judicial.
Fuera de las obligaciones propias de todo mandatario, pesan sobre el man-datario judicial
dos importantes obligaciones, que son caractersticas de esta clase de mandato:
a) Debe exhibir el ttulo que acredite su representacin, para dar cumplimiento al inciso 1
del artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe que toda persona que
comparezca enJUICIO a nombre de otra en desempeo de un mandato, deber exhibir el
ttulo que acredite su representacin. El cumplimiento de esta obligacin es vigilado no
slo por la contraparte, sino por el propio tribunal, el que de oficio puede exigirla; y
b) Los procuradores respondern personalmente del pago de las costas procesales
generadas durante el ejercicio de sus funciones que sean de cargo de sus mandantes, sin
peIjuicio de la responsabilidad de stos (art. 28 CPC). Cabe tener presente, que el art. 28
del Cdigo de Procedimiento Civil antes citado, no ser aplicable a los funcionarios del
Consejo de Defensa del Estado (art. 64, Decreto con Fuerza de Ley N 1, de 7 de agosto de
1993).
68. Extincin del mandato judicial.
Hay un principio general, de importancia en relacin con esta materia, contenido en nuestra
legislacin procesal, que dice: "Todo procurador legalmente constituido conservar su
carcter de tal mientras en el proceso no haya testimonio de la expiracin de su mandato"
(art. 10, inc. 1, CPC).
Ahora bien, las causas de terminacin del mandato judicial son las mismas que seala la
legislacin comn para la extincin del mandato civil (art. 2163 CC); salvo, naturalmente,
la muerte del mandante, que no tiene la virtud de hacer cesar el mandato judicial por
expresa disposicin del legislador procesal (art. 396 COT). y si la causa de la expiracin del
mandato judicial fuere la renuncia del procurador, estar ste obligado a ponerla en
conocimiento de su mandante, junto con el estado del juicio y se entender vigente el poder
hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento, desde la
notificacin de la renuncia al mandante (art. 10, inc. 2, CPC). Por una ficcin del
legislador, pues, y como medida tendiente a proteger los intereses del mandante, que puede
verse sorprendido e indefenso ante la renuncia del mandatario, la ley presume que el
Un caso frecuente que se presenta en la prctica en relacin con esta materia, es aquel de
una persona que comparece en juicio en beneficio de otra sin poder, pero, adems, sin
sujetarse a las formalidades de la comparecencia mediante fianza de rato. Se trata de un
simple agente o gestor oficioso en juicio (ejemplos: el delegado delega el mandato en otra
persona, en circunstancias que el mandato nada expresaba sobre el particular; el mandato
constituido mediante declaracin escrita del mandante y que no aparece autorizado por el
secretario del tribunal que est conociendo de la causa, etc.).
Es evidente que, en todos estos casos, las actuaciones del agente oficioso o seudo
mandatario carecen de eficacia o valor legal; pero debemos reconocer que la jurisprudencia,
por razones de equidad, ha aceptado esta forma de comparecencia siempre y cuando el
mandante, advertido de esta situacin, ratifique lo actuado, y la contraparte no haya
formulado con anterioridad a esta ratificacin el correspondiente incidente de nulidad de
todo lo obrado. Solucin njurisprudencial plausible, a nuestro juicio, puesto que evita la
nulidad de actuaciones judiciales que, de haberse declarado, no habran reportado mayores
beneficios a la marcha normal del pleito.
V. El mandatario judicial o procurador comn
70. Casos en que tiene lugar. En nuestra opinin, la designacin de mandatario judicial o
procurador comn tendr lugar:
a) Si son dos o ms los demandantes y deducen las mismas acciones o son dos o ms los
demandados y oponen idnticas excepciones o defensas (art. 19 CPC); Y
b) Si son dos o ms los demandantes o dos o ms los demandados y no deducen las mismas
acciones o no oponen idnticas excepciones o defensas, respectivamente.
En el primer caso, estamos en presencia de la designacin de mandatario judicial o
procurador comn con carcter obligatorio para las partes, y a que alude el artculo 19 del
Cdigo de Procedimiento Civil; en el segundo, la designacin de procurador comn es
enteramente facultativa para las partes y se regir por las reglas generales del mandato
judicial.
Todo cuanto aqu expresemos del mandatario o procurador comn, slo dice relacin con el
caso en que esta designacin es obligatoria.
71. Quin lo nombra?
El procurador comn ser nombrado por acuerdo de las partes a quienes haya de
representar y dentro del trmino razonable que les seale el tribunal (art. 12 CPC). datario
judicial dos importantes obligaciones, que son caractersticas de esta clase de mandato:
a) Debe exhibir el ttulo que acredite su representacin, para dar cumplimiento alinciso 1
del artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe que toda
persona que comparezca en juicio a nombre de otra en desempeo de un mandato, deber
exhibir el ttulo que acredite su representacin. El cumplimiento de esta obligacin es
vigilado no slo por la contraparte, sino por el propio tribunal, el que de oficio puede
exigirla; y
b) Los procuradores respondern personalmente del pago de las costas procesales
generadas durante el ejercicio de sus funciones que sean de cargo de sus mandantes, sin
peIjuicio de la responsabilidad de stos (art. 28 CPC).
Cabe tener presente, que el arto 28 del Cdigo de Procedimiento Civil antes citado, no ser
aplicable a los funcionarios del Consejo de Defensa del Estado (art. 64, Decreto con Fuerza
de Ley N 1, de 7 de agosto de 1993).
68. Extincin del mandato judicial.
Hay un principio general, de importancia en relacin con esta materia, contenido en nuestra
legislacin procesal, que dice: "Todo procurador legalmente constituido conservar su
carcter de tal mientras en el proceso no haya testimonio de la expiracin de su mandato"
(art. 10, inc. 1, CPC).
Ahora bien, las causas de terminacin del mandato judicial son las mismas que seala la
legislacin comn para la extincin del mandato civil (art. 2163 CC); salvo, naturalmente,
la muerte del mandante, que no tiene la virtud de hacer cesar el mandato judicial por
expresa disposicin del legislador procesal (art. 396 COT). y si la causa de la expiracin del
mandato judicial fuere la renuncia del procurador, estar ste obligado a ponerla en
conocimiento de su mandante, junto con el estado del juicio y se entender vigente el poder
hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento, desde la notificacin de la
renuncia al mandante (art. 10, inc. 2, CPC).
Por una ficcin del legislador, pues, y como medida tendiente a proteger los intereses del
mandante, que puede verse sorprendido e indefenso ante la renuncia del mandatario, la ley
presume que el mandato subsiste en el lapso comprendido entre la notificacin de esta
renuncia al mandante y del estado del juicio y la expiracin del trmino de emplazamien.
to, el cual no podr ser otro que el necesario para contestar demanda en el juicio ordinario
de mayor cuanta.
69. Comparecencia en juicio de una persona a nombre de otra sin poder. La ley
procesal tambin ha contemplado la situacin de una persona que comparezca en juicio en
beneficio de otra sin tener poder. Esta falta de mandato podr producirse porque en
realidad tal poder no se ha otorgado o porque, si bien se otorg, no lo ha sido con las
solemnidades que la misma ley establece. y el legislador procesal ha contemplado
y aceptado la situacin antes descrita, en atencin a que el Cdigo Civil ya la considera (art.
1449), y a que hay situaciones de hecho que autorizan esta forma de intervencin en juicio,
que, de no reconocerla, significara dejar al litigante en la ms completa indefensin
(ejemplos: enfermedad, ausencia imprevista, privacin de medios de comunicacin, etc.).
Pero, junto con aceptar el legislador esta forma anormal de comparecencia ante los
tribunales, la ha rodeado de ciertas restricciones, con el objeto de que no sirva de fuente de
abusos para la contraparte. En efecto, el que comparece en juicio en beneficio de otro sin
poder, ofrecer garanta de que ste aprobar lo que se haya obrado en su nombre; y sobre
el tribunal, a su vez, pesan tres obligaciones:
a) calificar las circunstancias del caso;
b) calificar la garanta ofrecida, y
c) fijara un plazo para la ratificacin del interesado (art. 6, inc. 3, CPC).
Es evidente que, en todos estos casos, las actuaciones del agente oficioso o
seudomandatario carecen de eficacia o valor legal; pero debemos reconocer que la
jurisprudencia, por razones de equidad, ha aceptado esta forma de comparecencia siempre y
cuando el mandante, advertido de esta situacin, ratifique lo actuado, y la contraparte no
haya formulado con anterioridad a esta ratificacin el correspondiente incidente de nulidad
de todo lo obrado. Solucin jurisprudencial plausible, a nuestro juicio, puesto que evita la
nulidad de actuaciones judiciales que, de haberse declarado, no habran reportado mayores
beneficios a la marcha normal del pleito.
V. El mandatario judicial o procurador comn
70. Casos en que tiene lugar. En nuestra opinin, la designacin de mandatario
judicial o procurador comn tendr lugar:
a) Si son dos o ms los demandantes y deducen las mismas acciones o son dos o ms los
demandados y oponen idnticas excepciones o defensas (art. 19 CPC); Y
b) Si son dos o ms los demandantes o dos o ms los demandados y no deducen las mismas
acciones o no oponen idnticas excepciones o defensas, respectivamente.
En el primer caso, estamos en presencia de la designacin de mandatario judicial o
procurador comn con carcter obligatorio para las partes, y a que alude el artculo 19 del
Cdigo de Procedimiento Civil; en el segundo, la designacin de procurador comn es
enteramente facultativa para las partes y se regir por las reglas generales del mandato
judicial.
Todo cuanto aqu expresemos del mandatario o procurador comn, slo dice relacin con el
caso en que esta designacin es obligatoria.
71. Quin lo nombra?
El procurador comn ser nombrado por acuerdo de las partes a quienes haya de
representar y dentrodel trmino razonable que les seale el tribunal (art. 12 CP C). Si por
omisin de todas las partes o por falta de avenimiento entre ellas no sehace el
nombramiento dentro del trmino indicado, lo har el tribunal que conozca de la causa,
debiendo, en este caso, recaer el nombramiento en un procurador del nmero o en una de
las partesque haya concurrido (art. 13, inc. 10, CPC). Si la omisin es de alguna o algunas
de las partes, el nombramiento hecho por la otra u otras valdr respecto de todas (art. 13,
inc. 2, CPC).
Es comprensible que la iniciativa en la designacin del procurador comn nazca de la
contraparte, quien solicitar al tribunal la facin de un plazo para que se
efecte esta designacin, pues ella ser la directamente beneficiada con la concentracin de
la representacin contraria.
72. Revocacin del nombramiento de procurador comn.
Una vez efectuada la designacin del procurador comn, ya por las partes, ya por el
tribunal, a falta de ellas, puede este nombramiento ser revocado:
a) por acuerdo unnime de las partes, y
b) por el tribunal a peticin de alguna de ellas, si en este caso hay motivos que justifiquen
la revocacin (art. 14, inc. 1, CPC). Los procedimientos a que d lugar esta medida se
seguirn en cuaderno separado y no suspendern el curso del juicio (art. 14, inc. 2, CPC).
Significa, por consiguiente, que no son de previo y especial pronunciamiento.
Sea que se acuerde por las partes o que se decrete por el tribunal, la revocacin no
comenzar a producir sus efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador (art.
14, inc. 3; CPC).
73. Normas a que debe sujetarse el procurador comn.
El procurador comn deber ajustar su procedimiento, en lo posible:
a) A las instrucciones y a la voluntad de las partes que representa; y
b) En los casos en que stas no estn de acuerdo, podr proceder por s solo y como se lo
aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin del
mandato (art. 15 CPC).
74. Derechos de las partes representadas por procurador comn.
Cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se conforme con el
procedimiento adoptado por ste, podr separadamente:
a) Hacer las alegaciones y rendir las pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer
la marcha regular del juicio y usando de los mismos plazos concedidos al procurador
comn;
b) Solicitar dichos plazos o su ampliacin y
c) Interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre las resoluciones que recaigan en
estas solicitudes como sobre cualquiera sentencia interlocutoria o definitiva (art. 16 CPC).