DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

NOCIONES GENERALES
1.- Planteamiento del problema del derecho Internacional privado, solucin
de conflictos, fines y objeto:
1. DEFINICION DEN CONCEPTO:
La nocin que adopte el Derecho Internacional Privado depender del contenido,
objeto y naturaleza que se le asignen. Para esto mencionaremos diversos
conceptos:
El tratadista mexicano Luis Prez Verda, llama Derecho Internacional Privado a
una modalidad del Derecho Privado que tiene por objeto someter las relaciones
entre individuos, a las reglas jurdicas que convengan a su naturaleza, o al
conjunto de principios que definen los derechos de los extranjeros y la
competencia respectiva de las diversas legislaciones en lo que concierne a las
relaciones internacionales de orden privado.
En este concepto se estima que es una rama del Derecho Privado, al hablar de
regulacin de derechos del extranjero ya se toma partido acerca de su contenido,
puesto que no es unnime la inclusin de este tema en el Derecho Internacional
Privado, es incorrecto hablar de derechos de los extranjero pues la condicin
jurdica de los mismos abarca no solo prerrogativas sino tambin deberes. Es
acertado en cuanto alude a los principios que definen la competencia respectiva
de las diversas legislaciones en lo que concierne a las relaciones internacionales,
cometiendo el error de reducir a estas relaciones al orden privado ya que no solo
comprende estas sino tambin las de orden pblico.
Jos Algara antiguo profesor de Derecho Internacional Privado de la Universidad
de Mxico lo define como: El conjunto de principios positivos o filosficos, que
regulan las relaciones jurdicas, civiles y penales, de los individuos sujetos a
diversas leyes, estableciendo cul de estas debe preferir para resolver el
conflicto.
Esta definicin reconoce expresamente la insuficiencia de la legislacin vigente
para resolver la cuestin de la extraterritorialidad de las leyes y se remite a
principios filosficos que ms adelante hace consistir en las prcticas y
costumbres internacionales, en la doctrina, etc. Hace referencia a las relaciones
jurdicas de los particulares enfatizando que interesan directamente a los
particulares y no a la nacin a que pertenezcan y de esta manera se establece la
diferencia entre Derecho Internacional Privado y Derecho Internacional Publico. Su
merito es que seala como misin del Derecho Internacional Privado la de
determinar entre diversas leyes aquella a la que se encuentran sujetos los
individuos, cual deber preferirse para resolver el conflicto. Sin embargo rehye
incluir cual es la naturaleza publica o privada.

2. DERECHO:
El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en
sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones
sociales existentes que determinan su contenido y carcter. En otras palabras, son
conductas dirigidas a la observancia de normas que regulan la convivencia social
y permiten resolver los conflictos intersubjetivos.
La definicin inicial da cuenta del Derecho positivo, pero no explica su
fundamento; por ello juristas, filsofos y tericos del Derecho han propuesto a lo
largo de la historia diversas definiciones alternativas, y distintas teoras jurdicas
sin que exista, hasta la fecha, consenso sobre su validez. El estudio del concepto
del Derecho lo realiza una de sus ramas, la Filosofa del Derecho. Con todo, la
definicin propuesta inicialmente resuelve airosamente el problema de "validez"
del fundamento del Derecho, al integrar el valor Justicia en su concepto. La validez
los conceptos jurdicos y meta jurdicos son estudiadas por la teora del derecho.
Los conceptos de derecho positivo y el derecho vigente se pueden reducir a que el
primero es el que se aplica y el segundo es el que el rgano legislativo publica
para ser obedecido en tanto dure su vigencia, mientras no sea sustituido por
medio de la abrogacin o derogacin. Por lo tanto no todo derecho vigente es
positivo, es decir hay normas jurdicas que tienen poca aplicacin prctica; es
decir, no es derecho positivo pero si es derecho vigente.
3. .ELEMENTOS DE LA NORMA:
Toda norma jurdica contiene una serie de elementos:

Supuesto de hecho: actividad humana que da origen a que la norma se

cumpla.
El punto de conexin: mandato o prohibicin en que la norma consiste.
La consecuencia del derecho: toda medida desfavorable para la persona
a la que se aplique.
o Ordinarias: cumplimiento de la norma.
o Extraordinarias: no se cumple la norma, por lo que existir una
sancin desfavorable para la persona a la que se aplica.

La pena es un tipo de sancin establecida por el poder positivo del estado.

4. AMBITO DE LAS NORMAS:

Las clasificaciones tienen nicamente un valor cuando responden a exigencias de

orden
prctico
o
a
necesidades
sistemticas.
Por el sistema al que pertenecen.

Nacionales. Si pertenecen a nuestro sistema de Derecho.

Extranjeras. Si pertenecen a un sistema Jurdico diverso al Nuestro.

Por la fuete de la que emanan:

De Derecho Escrito. Si son normas que emanaron de un proceso

contemplado por la ley, creados por un rgano especial que es el poder
legislativo.
De derecho consuetudinario. Sin son normas que provienen de la repeticin
ms o menos reiteradas de ciertas maneras de comportarse y si la comunidad
tiene el convencimiento de que esa manera de obrar, por ser ya tan repetida, es
jurdicamente obligatoria. Es lo que se llama costumbre.
De derecho jurisprudencial. Si se emana de la actividad de ciertos
tribunales.

Por su mbito de validez.

Esta clasificacin se la debemos al Jurista Viens Hans Kelsen, quien diferenci
cuatro mbitos de Validez; el espacial, el temporal, el material y el personal.
Conforme al mbito material pueden ser:
De Derecho Pblico.
De Derecho Privado.
5. INTERNACIONAL:
El Derecho internacional privado es aquella rama del Derecho que tiene como
finalidad dirimir conflictos de jurisdiccin internacionales; conflictos ley aplicable y
los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extranjeros.
Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurdicas internacionales ya sea
entre privados, o donde existe un inters privado. Esta relacin jurdica tiene la
particularidad de tener un elemento extrao al derecho local, que suscita ya sea
conflictos de jurisdiccin o de ley aplicable, y su fin es determinar quin puede
conocer sobre el tema y que derecho debe ser aplicado.
En algunos pases a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil
Internacional.
6. PRIVADO:
El Derecho Internacional Privado es la rama del derecho que se ocupa del estudio
del llamado derecho de gentes o derecho que regula la situacin jurdica de las
personas en el mbito internacional.

El objeto de estudio del Derecho

de los estados en materia civil,
acuerdos entre las naciones,
organismos internacionales en
personas

Internacional Privado son las normas internas

los tratados internacionales, los convenios y
as como el papel que desempean los
materia de regulacin del derecho de las

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:

1. Definicin del Concepto Fuente del derecho:
En los pases con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son textos
como tratados internacionales, constituciones, leyes, reglamentos... Sin embargo,
otras fuentes son a veces admitidas segn la materia, tales como la costumbre,
los principios generales del derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces
inspirados por la doctrina de juristas especializados, profesores, abogados,
magistrados...) o la debatida existencia de unos principios de derecho natural
universales.
Las fuentes del derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de un
pas considerado segn tenga preferencia.
2. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Las

fuentes

del

Derecho

Internacional

Privado

son

de

carcter

predominantemente estatal. La doctrina que prevalece hoy en da acepta la

existencia de fuentes internas y fuentes internacionales, aunque con predominio
de las primeras.
FUENTES INTERNAS
Siendo el Derecho Internacional Privado Derecho estatal. Las fuentes del Derecho
Internacional Privado sern las que se consideren como fuente del Derecho en
cada ordenamiento, lo sern la ley, la costumbre y los Principios Generales del
Derecho. Estudiaremos la ley, y trataremos la doctrina y la jurisprudencia (que no
son fuentes).
A) LA LEY: La tendencia general en el Derecho Internacional Privado
es la de formular sus reglas en normas con rango de ley. El proceso de

codificacin afect, as, al Derecho Internacional Privado en la misma medida que

al resto de las ramas del Derecho.
La codificacin del Derecho Internacional Privado tuvo gran trascendencia,
por cuanto:
- Clarific las soluciones, ya que hasta aquel entonces no haba ms
que criterios jurisprudenciales.
- Particulariz las soluciones. Las reglas que manejaban hasta la
codificacin jueces y tribunales no eran reglas internas, sino los criterios
doctrinales que se haban ido formando histricamente. Por lo tanto, las
soluciones eran, en todos los Estados, similares. Con la codificacin se abandona
ese fondo comn de doctrina y se opta en cada caso por soluciones particulares,
que a la vez quedan petrificadas.
B) DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA: Aunque realmente no sean
fuentes de Derecho, tienen un papel fundamental en el Derecho Internacional
Privado, por cuanto la ley como fuente del Derecho Internacional Privado tiene un
papel muy limitado y escaso.
1. DOCTRINA: La doctrina analiza la jurisprudencia, y ese
anlisis de las decisiones jurisprudenciales influir las decisiones ulteriores de los
jueces.
Cuando el juez se plantea por primera vez un problema de Derecho
Internacional Privado que no est regulado ni ha sido tratado por decisiones
judiciales anteriores, esa decisin va a ser comentada por la doctrina, doctrina que
a su vez ser aplicada por sentencias posteriores. Con ello se va consolidando
una solucin que, cuando sea firme, ser incorporada por el legislador a los
Cdigos.
Por otro lado, y en ocasiones, la doctrina impulsa nuevas reglas. El
legislador acude a un autor determinado para fijar una solucin determinada que
aplicar a la elaboracin de la norma.
Por ltimo, la doctrina contribuye a la creacin en Derecho Internacional
Privado de una comunidad de conceptos y mtodos por encima de las fronteras

estatales (las normas y los mtodos son internos, pero se pueden inspirar en
conceptos y mtodos internacionales).
2. JURISPRUDENCIA: Tiene el papel de fundamental
importancia de complementar el ordenamiento jurdico. Esa importancia es mayor
si se tiene en cuenta que la infraccin de jurisprudencia es motivo de recurso de
casacin.
Sin embargo, podemos afirmar que, en Derecho Internacional Privado, la
labor de jueces y tribunales es fundamentalmente creadora. El legislador no ha
regulado todas las parcelas del Derecho Internacional Privado, de ah que existan
lagunas que deba colmar la jurisprudencia. Esto da al Derecho Internacional
Privado un carcter peculiar, la de ser un Derecho en formacin.
FUENTES INTERNACIONALES
Son las mismas fuentes que en el Derecho Internacional Pblico. Destaca entre
ellas, como fuente principal, el tratado internacional.
La costumbre y los principios generales del Derecho Internacional tienen
escasa importancia en Derecho Internacional Privado; incluso hay autores que
llegan a negar su existencia.
La doctrina internacional y la jurisprudencia de los tribunales internacionales
carecen prcticamente de inters.
A) EL TRATADO INTERNACIONAL: Aparece como resultado de la
voluntad de cooperacin entre Estados. stos son conscientes de la limitacin de
las fuentes internas de cara a la mejor regulacin de las relaciones internacionales
entre

particulares.

El

tratado

surgir

como

medio

para

mejorar

esta

reglamentacin.
Los tratados internacionales aparecen como substitutivos de la ley
internacional, ideal del que resultara la mejor regulacin de las relaciones
internacionales. As, se elaboran convenios internacionales tendientes a introducir,
por ejemplo, normas de conflicto comunes.

Esta variedad tiene de positivo que ampla la base de la posible unificacin,

aunque como vertiente negativa destaca la diversidad tan grande que existe entre
las distintas familias, lo que hace que muchas veces no haya aplicacin prctica
de los acuerdos.
Hoy en da, la Conferencia de La Haya es una organizacin internacional de
carcter permanente.
Los esfuerzos destinados a la unificacin del Derecho Internacional Privado
tambin se han desarrollado en mbitos ajenos y distintos a la Conferencia de La
Haya. Se les ha denominado codificacin internacional del Derecho
Internacional Privado, en expresin desafortunada (por cuanto la codificacin en
Derecho Internacional Pblico recoge en tratados escritos normas que ya estaban
vigentes como costumbre, v. g., la Convencin de Viena sobre Derecho de los
tratados). Esta codificacin internacional.
Lmites del tratado en Derecho Internacional Privado: Los tratados
internacionales no cumplen todos los fines que se proponen. Tendrn lmites a su
objetivo de unificacin, los siguientes:
I. La unificacin que lleva a cabo el tratado es siempre sectorial,
parcial. Y lo es por:
i. Las materias que se ven afectadas. La tendencia es a la
unificacin de materias cada vez ms concretas, porque en ellas la unificacin es
ms sencilla y tiene mayores posibilidades de xito. Incluso se llegan a regular
materias demasiado concretas (v.g., existe un convenio sobre ley aplicable al
nombre y apellidos de las personas fsicas).
ii. El nmero de Estados que toman parte en el convenio. En
ningn convenio son parte todos los Estados de la comunidad internacional. Se da
el caso de que, en ocasiones, hay Estados que participan en la elaboracin de
convenios para la unificacin
Del Derecho Internacional Privado pero que no llegan a firmarlos, o firmados no
llegan a ratificarlos. A mayor abundamiento, podemos afirmar que la unificacin es

tanto ms fcil cuanto menos sean los Estados que la intentan y a medida en que
la afinidad jurdica entre stos sea mayor.
3. FUENTES REALES O PRIMARIAS:
Son las que contienen y nos dan un Derecho directamente aplicable. Como
fuentes
Primarias se encuentran en primer lugar, la Constitucin guatemalteca y las
Leyes que aprueba el poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la
Administracin
(Poder Ejecutivo). Las fuentes primarias son escritas y sus caracteres son:
a) Generalidad.
Van dirigidas a una pluralidad de sujetos.
b) Publicidad.
No caben normas secretas, han de ser publicadas en los diarios oficiales para
luego poder entrar en vigor
c) Jerarquizacin: Nos recuerda la existencia de normas inferiores y de otras
superiores. Esto tiene especial relevancia es cuanto a la posible modificacin de
una normas por otras. Las normas de mayor rango pueden modificar, derogar o
sustituir a las que le sucedan en la escala jerrquica (una Ley puede modificar o
alterar un Reglamento; un Decreto puede alterar o modificar una Orden
Ministerial). Mientras que a la inversa, las fuentes de rango superior no pueden ser
alteradas por otra de rango inferior.
d) Pervivencia hasta su derogacin.
Las normas se hacen para que duren en el tiempo hasta que otra norma posterior
de igual o superior rango la derogue, modifique o sustituya. Hay casos, no
obstante, en que es la propia norma la que determina cundo desaparecer si se
dan una determinadas circunstancias concretas (por ejemplo, cuando se prev
que la norma en cuestin regir hasta determinada fecha).
d) Vocacin de futuro.
Las normas regulan circunstancias presentes y futuras, hacia adelante (son
Irretroactivas). Excepcionalmente pueden regular situaciones pasadas
(retroactividad), dichas normas o pueden ser favorables para los derechos
individuales.
Conviene aadir, por ltimo, que los Tratados Internacionales, pueden ser
Considerados tambin como fuentes primarias, ya que tienen vigencia y rango de
ley interna cuando, previa aprobacin por el Parlamento, son ratificados y
publicados en Guatemala, pasando entonces a formar parte del Ordenamiento
interno.
4. FACTORES GENERALES:

Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad

normativa y creadora, segn R. Castro. Esta acepcin es la adquirida por
los realistas, quienes sitan como fuente prioritaria a la jurisprudencia por
ser derecho vinculante y aplicable. Influye insoslayablemente a esta

acepcin la Teora de la Institucin, la cual califica como imprescindible a

las fuentes formales en el proceso de accin de los entes sociales
organizados (instituciones). Dentro de sta podemos distinguir:
Por su orientacin: - Fuentes polticas (programas de partidos polticos o
movimientos revolucionarios). Pretenden crear presin colectiva o desencadenar
procesos institucionales. - Fuentes culturales (grupos sociales u operadores
jurdicos). Persiguen la observancia de las leyes surgidas en el pasado y el estudio
terico de la realidad social actual.
Por la poltica en el momento en que se originan: - Fuentes originarias. Las que
crean derecho ex nihilo, sin un sistema jurdico precedente. Caracterstico de los
procesos revolucionarios. - Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los
mtodos procedimentales establecidos en un rgimen jurdico preexistente.

Por su causa material: entendemos que son las formas de exteriorizacin

del derecho, donde nos encontramos:

- Fuentes formales de conocimiento jurdico, entendido como formas de

manifestacin emprica de normas, instituciones, etc. que por su mera percepcin
nos hace conocer que son o tienen que ver con el derecho.
- Fuentes formales de interpretacin y aplicacin, dentro de las cuales nos
encontramos con las directrices de rganos externos que eligen a los rganos de
interpretacin y aplicacin, as como dirigir su juicio. Segundamente, nos
encontramos con los rganos de interpretacin y aplicacin, que son los tribunales
de justicia. Por ltimo nos encontramos las expresiones formales de las normas
admitidas, concepto ligado al positivismo jurdico que alza como fuente superior a
la ley, como fuente genuina. De la misma forma identifica a las fuentes estatales
con las fuentes del derecho. Las fuentes restantes (costumbre, jurisprudencia y
principios generales) aparecern como subsidiarias para aplicar en defecto de ley.
5. FACTORES DE CARACTES ECONOMICO:
Humanista.- Tiene como eje central al hombre.
Dinmico.- Debe adaptarse a las transformaciones tecnolgicas y productivas, por
el desarrollo acelerado de la globalizacin.
Complejo.- Las normas de la Organizacin Mundial del Comercio que liberan las
exportaciones de los pases industrializados deben coexistir con las normas que
sancionan a las empresas estatales de los pases en vas de desarrollo.
Nacional e Internacional.- El derecho econmico guatemalteco se conforme por
normas internas, por normas zonales por el TLCAN y por las internacionales, ya
sea por las del Fondo Monetario Internacional, la OMC, la OCDE.

Concreto.- Su base es constitucional y en legislaciones secundarias, cuya

aplicacin es en territorio nacional como zonal.
Multidisciplinario e interdisciplinario.- Es multidisciplinario ya que tiene
implicaciones de diversas disciplinas como la econmica, la jurdica y la poltica.
Interdisciplinario debido a que las normas deben ser formales, realistas y
sociolgicas.
6. FACTORES DE CARACTES POLITICO:
Carece prcticamente de inters en Derecho Internacional Privado, puesto que no
existe un tribunal internacional con competencias en la materia permanente y
completa y al que tengan acceso los particulares. As, el Tribunal Internacional de
Justicia (TIJ, Tribunal de la Haya) slo conocer de materias de Derecho
Internacional Privado cuando las lleven ante l los Estados parte del conflicto que
dirime.
El TIJ se ha pronunciado en contadas ocasiones sobre distintas materias de
Derecho Internacional Privado (v.g., en expropiaciones a extranjeros), aunque slo
en una ocasin en un caso de conflicto de leyes.
Encia del TPJI), el caso Boll, de 1958.
7. FACTORES ESPECIALES:
Entendemos por factores a aquellos elementos que pueden condicionar una
situacin, volvindose los causantes de la evolucin o transformacin de los
hechos. Un factor es lo que contribuye a que se obtengan determinados
resultados al caer sobre l la responsabilidad de la variacin o de los
cambios. Adems, el trmino factor se utiliza en las matemticas para hacer
referencia a los diferentes trminos de una multiplicacin, siendo la
factorizacin la aplicacin de estas operaciones.
8. LA NATURALEZA COSMOPOLITA DEL HOMBRE:
Vamos a tratar sobre el hombre, sobre sus caractersticas. Los antiguos decan
que el hombre abarca todas las cosas. Hoy, entonces, la humanidad habla sobre
la propia humanidad. Esa humanidad que tendra dos vertientes: una de tipo
individual y otra de tipo colectivo. En la vertiente de tipo individual encontramos al
hombre tal cual es hoy, en este momento.
Varias veces hemos abordado la constitucin del hombre como la conceban o
imaginaban los antiguos filsofos. Simplemente vamos a decir que el hombre no

es uno, lo es en esencia, pero esa esencia en cuanto a ser, no es para nosotros

fcilmente registrable; por el contrario, sentimos dentro de nosotros como si
hubiese una turba suelta, como si fusemos varios.
Tenemos que ver entonces qu es lo fsico, qu es lo metafsico, qu es lo
ontolgico, qu es lo ntico? Cada criatura dentro de nosotros habla de distinta
manera. Hay unos que dicen: tengo fro, estoy solo, querra hablar con alguien,
querra compartir un poco de calor con alguien, estoy solo; otro de nosotros le
explica que no est solo, que todo el Universo est compenetrado, que existe una
Idea Divina que rige todas las cosas, que hay una interrelacin entre todo lo
manifestado; y la voz le contesta: estoy solo, estoy solo, estoy solo.
Existen otras voces, voces tambin primarias, cuando a veces nuestra parte
superior, aquella que ha ledo tantos libros, que ha meditado tantas cosas, que ha
sentido tanto, presiente que est ms all de todas las circunstancias, ms all de
todos los peligros, que de alguna forma es inmortal, indestructible, que va a
continuar a travs de los siglos, que tal vez haya vivido ya en otras existencias;
pero una voz pequea, rotunda y clara, le dice tengo miedo, tengo miedo. Y se
le explica: no hay por qu tener miedo, nada te puede destruir, pinsalo bien, t
eres una esencia de la Naturaleza, las esencias no pueden ser destruidas. Le
explicamos Platn, le enseamos lo que pudo haber dicho Aristteles, le hablamos
de Kant, y esa pequea voz dice: s, s, lo recuerdo, pero tengo miedo.
Esas dualidades que tiene el individuo, que en un grado o en otro tenemos todos,
esa eleccin continua existe dentro nuestro, como en ese viejo libro hind que
todos o casi todos vosotros conocis, el Baghavad Gita, cuando Krishna,
aconsejando a Arjuna, en ese carro de guerra entre los kurs y los pandavas y
antes de entrar en combate.
9. LA NATURALEZA SOCIABLE DEL HOMBRE:
El punto de vista para analizar este tema es el hombre en sus relaciones
humanas, la persona social, que aparece intensamente en el gnero humano
ya que, de acuerdo con las aseveraciones de Cornelius Castoriadis (19221997), filsofo francs, no existe ser humano extra social. Existen, sin
embargo, diversas posiciones respecto a si esta sociabilidad es natural o es
adquirida,
pudiendo
resumir-se
en:
Pensadores que crean arbitrariamente una nocin de hombre y a partir de ella
desarrollan
sus
argumentaciones:
o Rousseau y sus ideas sobre el salvaje bueno con el que explica despus la
sociedad o con-trato social como una necesidad para superar los obstculos.
O Hobbes asegura que el hombre es mezquino y egosta en estado natural y
se
asocia
para
evitar
la
muerte
violenta.
O Aristteles, quien afirma que el hombre es un ser sociable, incapaz de vivir
solo.
Aquellos que concretan estudios siguiendo mtodos cientficos acerca de la

sociabilidad, los cuales arrancan sus observaciones desde el nio y su

vinculacin al grupo como una necesidad y la sociabilidad como un proceso:
o Fichter afirma que ambos, la naturaleza y la crianza, contribuyen a la
socializacin de la persona individual.
10 DIVERSIDAD DE LEGISLACIONES:
Diversidad de legislaciones en los sistemas de liquidacin de valores mobiliarios:
El convenio podra permitir que, en el marco de la Directiva sobre la firmeza de la
liquidacin, los sistemas de liquidacin de valores aplicasen ms de un orden
jurdico, lo que pondra en peligro la estabilidad del sistema financiero. Basndose
en estas conclusiones, los servicios de la Comisin estn convencidos de que a
adopcin del Convenio redundara en inters de la Comunidad. A fin de garantizar
la estabilidad del sistema, el artculo 2 de la Directiva sobre la firmeza de la
liquidacin debera incluir un criterio de elegibilidad adicional, conforme a lo
establecido en la opcin 2.
Por otra parte, los servicios de la Comisin recomiendan que la Unin Europea
firme el convenio despus.
11 DIVERSIDAD DE ESTADOS:
El Estado es la organizacin poltica que se sustenta en un territorio geogrfico
determinado; as como su razn de ser es mantener el orden sobre los habitantes
de este territorio. Comnmente el Estado esta identificado con la Ley y el Orden.
Siendo sus agentes quienes hacen las leyes e imponen su observancia, uno de
estos agentes es el Gobierno, aqu debemos ser muy especficos en la distincin
entre Estado y Gobierno. El Estado involucra los

instrumentos polticos tales como las Constituciones y el cuerpo jurdico de

Derechos, las instituciones y convenciones relacionadas con la aplicacin de la
fuerza; el gobierno en cambio es el grupo de personas a las que se les encarga
temporalmente la responsabilidad de llevar a cabo los fines del Estado,
otorgndoseles la autoridad suficiente.
El Estado, como ente administrativo de un determinado espacio geogrfico, hace
su incursin en la historia del hombre, dentro de los recientes diez mil aos, junto
con el descubrimiento de la agricultura, la aparicin de la propiedad privada, la
divisin del trabajo, y el consecuente inicio de la diferenciacin de clases sociales
y sus irreconciliables contradicciones.
El Estado entonces quedara definido como una creacin humana, no como un
acto natural; evidenciado por la necesidad social de ordenar y organizar la
sociedad. Pero el Estado no existi siempre, es decir desde el origen del hombre,
no es por lo tanto inmanente a su desarrollo.
Otra de las contradicciones habituales es considerar que el Estado hace su
aparicin, cuando el ser humano se convierte en gregario. Esta es una falacia
tonta y ftil. El ser humano es gregario por naturaleza, no as el Estado, ste no es
inmanente al ser humano, su ser colectivo s. De esta ltima afirmacin podemos
colegir que existieron y existen colectividades sin Estado, no puede -sin embargo-,
producirse el caso contrario.
12 FUENTES FORMALES O SECUNDARIAS:
Las fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de los que
deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin,
se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que componen
el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades
normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De
lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho
en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal (o
fuentes formales).
En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se
produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicacin de
una cosa. Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los
hechos que le dan nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a
los usos o prcticas sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen
del propio objetivo. El ordenamiento jurdico interno.
13 FUENTES FORMALES DIRECTAS:

Por su causa formal: entendemos que es la fuerza social con facultad

normativa y creadora, segn R. Castro. Esta acepcin es la adquirida por
los realistas, quienes sitan como fuente prioritaria a la jurisprudencia por
ser derecho vinculante y aplicable. Influye insoslayablemente a esta
acepcin la Teora de la Institucin, la cual califica como imprescindible a

las fuentes formales en el proceso de accin de los entes sociales

organizados (instituciones). Dentro de sta podemos distinguir:
Por su orientacin: - Fuentes polticas (programas de partidos polticos o
movimientos revolucionarios). Pretenden crear presin colectiva o desencadenar
procesos institucionales. - Fuentes culturales (grupos sociales u operadores
jurdicos). Persiguen la observancia de las leyes surgidas en el pasado y el estudio
terico de la realidad social actual.
Por la poltica en el momento en que se originan: - Fuentes originarias. Las que
crean derecho ex nihilo, sin un sistema jurdico precedente. Caracterstico de los
procesos revolucionarios. - Fuentes derivadas. Las que crean derecho usando los
mtodos procedimentales establecidos en un rgimen jurdico preexistente.
En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte de Justicia enumera
como fuentes a:

Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las

relaciones entre los Estados.
La costumbre internacional.
Los Principios generales del Derecho.
Las opiniones de la Doctrina.
Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar ex aequo et bono
(segn lo bueno y lo equitativo).

Adems, es posible mencionar tambin a:

Los actos unilaterales de los Estados.

Los actos y resoluciones de las Organizaciones internacionales.

14. FUENTES FORMALES INDIRECTAS:

Segn la doctrina comnmente aceptada, son fuentes del Derecho interno:
La Constitucin. En algunos pases, la constitucin puede ser no escrita, como
pasa en algunos sistemas de Derecho anglosajn.
La Ley en sentido amplio, que abarca todas las normas de rango legal emanadas
tanto del poder legislativo como del poder ejecutivo su definicin sera: la ley
dictada por la autoridad competente que se manda o se prohbe aloja en
concordancia con la justicia y para bien de los gobiernos y de los ciudadanos.
15. LA JURISPRUDENCIA:
Se entiende por jurisprudencia es la forma en la cual se entiende la ley.
Uniformes dictados por los rganos jurisdiccionales del Estado. Esto significa que

para conocer el contenido completo de las normas vigentes, hay que considerar
cmo han sido aplicadas en el pasado. En otras palabras, la jurisprudencia es el
conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de la misma
manera o en el mismo sentido.
El estudio de las variaciones de la jurisprudencia a lo largo del tiempo es la mejor
manera de conocer las evoluciones en la aplicacin de las leyes, quiz con mayor
exactitud que el mero repaso de las distintas reformas del Derecho positivo que en
algunos casos no llegan a aplicarse realmente a pesar de su promulgacin oficial.

16. a Costumbre. La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se

encuentra en su origen o procedencia, pues la ley procede del poder legislativo
que la propia sociedad estatuye, mientras la costumbre lo hace de la misma
sociedad, que mediante la observacin continuada de una conducta acaba por
imponerla como precepto. Aun as, esta no es una fuente del derecho, pero se
toman los fundamentos de esta. No obstante lo anterior, en algunos
ordenamientos puede ser fuente supletoria de la ley, como ocurre en el
ordenamiento espaol.
17. La Doctrina, en tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios de
interpretacin...
18 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:
Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos ms
generales que, sin perjuicio de no haber sido integrados al ordenamiento jurdico
en virtud de procedimientos formales, se entienden forman parte de l, porque le
sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de
manera abstracta el contenido de un grupo de ellos.
Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de
doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para
interpretar normas jurdicas cuya aplicacin resulta dudosa.
Los Principios generales del Derecho y la Jurisprudencia, que complementan y
sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son
fuentes que en la prctica tienen mucha importancia
DESARROLLO HISTORICO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Si bien muchos autores consideran al ius gentium romano como antecedente del
Derecho Internacional Privado, ste no era un derecho supranacional sino un
derecho romano aplicable a los extranjeros.

En la Edad Media, el norte de la actual Italia estaba ocupada por pequeos

estados con legislacin propia (estatutos) y diferente de la ley del Imperio
Romano, relacionados entre s en virtud principalmente del comercio, y que en sus
relaciones, muchas veces entraban en conflicto siendo dudoso cual estatuto era el
aplicable al caso. Existieron dos soluciones. La primera propona que se aplicare
el estatuto del lugar donde haba ocurrido el conflicto, aplicando la territorialidad de
la ley. El otro exiga la aplicacin del estatuto ms justo (equitativo) para el caso
concreto.
Por esta razn se constituy en Italia la primera escuela que se ocup de resolver
estos conflictos legales entre pueblos diferentes. La escuela de los glosadores
emiti a travs de una Glosa Magna, la Glosa de Acursio, la aplicacin del derecho
fuera de su propio territorio. As, deca Acursio, que si un bolos se trasladara a
Mdena no deber ser juzgado por los estatutos de Mdena, sino por la ley
romana, aludiendo al edicto Cunctos Populus que en realidad se refera a que la
religin catlica sera oficial para todos los pueblos del imperio. La idea era luchar
contra las autonomas feudales.
El pos glosador que comentaron el Derecho Romano, indagaron ms
profundamente el tema. Bartolo de Sassoferrato (1314-1357) determin en su
Commentarius in Codice al Legem Cunctos Populos, que la forma de los
contratos y sus efectos normales deban regirse por la ley del lugar de celebracin,
mientras que sus efectos accidentales, como por ejemplo, la mora, deban regirse
por el lugar de ejecucin. En materia de bienes se aplicara la lex rei sitae o sea
el estatuto del lugar de su ubicacin. En los testamentos, la forma se valorara por
el derecho local, la interpretacin de sus clusulas por la ley del lugar en que se
otorg, y la capacidad del causante por su ley personal.
ESCUELA ITALIANA:
La escuela italiana clasific a los estatutos en territoriales y extraterritoriales. Los
territoriales son los que imponan condiciones ms desfavorables y los
extraterritoriales eran los que otorgaban mayores facultades o concesiones.
Mancini, en el siglo XIX sostuvo la aplicacin de la ley de la nacionalidad de la
persona, salvo que por contrato se haya dispuesto otra cosa. Los contratos se
regiran por la ley del lugar de su celebracin y en caso de normas de orden
pblico que excluyen la aplicacin del derecho extranjero.
ESCUELA FRANCESA:

La escuela francesa del siglo XVI, trat tambin de luchar contra las autonomas
regionales. Los estatutos regan segn esta escuela del siguiente modo: la ley
local se aplicaba a la forma de los actos, mientras que la lex fori a la forma del
proceso.
En las Siete partidas tambin hallamos normas de Derecho Internacional Privado.
La extraterritorialidad de los estatutos se concreta con mayor intensidad en la
Escuela Francesa del siglo XVIII. En esta escuela Luis Boullenois clasifica a los
estatutos personales como extraterritoriales y a los reales como territoriales.
Fue el alemn Savigny (1779-1861) el que sent las bases del Derecho
Internacional actual, considerando que no afecta la soberana de un estado la
aplicacin de la ley extranjera a las relaciones entre particulares.
ESCUELAS MODERNAS:

ESCUELA ANGLOAMERICA:

Durante mucho tiempo, Inglaterra no se ocup de los problemas del Derecho

Internacional Privado y slo fue en el siglo XIX cuando los conflictos de leyes
cobraron importancia para los Juristas ingleses. Por el contrario, en los
Estados Unidos de Amrica desde el propio tiempo de su Independencia, la
aparicin de conflictos de leyes dio lugar a la formacin de una abundante
bibliografa, dada la frecuencia de ese tipo de conflicto entre las legislaciones
de los estados del Norte, inspiradas en el COMMON LAW, y las de los estados
del Sur, nutridas por el Derecho Francs. Las causas de la aparicin, si se
quiere tarda, del Derecho Internacional Privado en Inglaterra son las
siguientes: La anexin de Escocia al Reino Unido, conservando su propia
legislacin; los conflictos que le surgan progresivamente a Inglaterra en
relacin con su comercio de ultramar y la formacin recibida por los jvenes
juristas de su tiempo en las Universidades Holandesas. De aqu que Inglaterra
haya adoptado la tesis territorial y el principio de la admisin excepcional de la
ley extranjera en virtud de la COMITY, que es la anglicanizacin de la
COMITAS GENTIUM.

ESCUELA DE BUSTAMANTE:

El Cdigo de Bustamante es un tratado que pretendi establecer una

normativa comn para Amrica sobre el Derecho internacional privado.
La idea de dicho codex comn fue incitada por Antonio Snchez de
Bustamante (La Habana; 13 de abril de 1865 - 24 de agosto de 1951, Abogado,
jurista y poltico cubano.) quien promovi la existencia de una normativa comn
para
Amrica
sobre
el
derecho
internacional
privado.
Durante el 6 Congreso Panamericano celebrado en Cuba en 1928, la idea de

Bustamante fue tratada, y especficamente en el documento final del Tratado

de La Habana, se adjunta el anexo en donde consta el Cdigo de Derecho
Internacional
Privado.
Los diversos pases asistentes en la Sexta Conferencia Internacional
Americana, enviaron a ella delegados autorizados para aprobar las
recomendaciones, resoluciones, convenios y tratados que juzgaren tiles a los
intereses de Amrica.
REGLAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
I-DETERMINACIN DEL MBITO DE APLICACIN TEMPORAL DE LAS
NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
-1-Sucesin en el tiempo de las normas reguladoras del foro
-2-Concrecin temporal del punto de conexin de las
Normas de conflicto: el conflicto mvil.
-3-Sucesin en el tiempo del derecho material extranjero
Designado por la norma de conflicto del foro.
-II- DETERMINACIN DEL MBITO DE APLICACIN MATERIAL DE LAS
NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
-1-El problema de la calificacin del supuesto de la norma.
-2- La determinacin del punto de conexin.
-3- El conflicto de calificaciones.
-III- EL FRAUDE A LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
-1-La nocin de fraude y su alcance en derecho internacional privado.
-2- La sancin del fraude a las normas de derecho internacional privado
-IV- LA CUESTIN PRELIMINAR EN LAS RELACIONES JURDICAS
COMPLEJAS:
-1-Las cuestiones prejudiciales en el derecho
Internacional privado y el problema de la cuestin previa.
-2-Las cuestiones prejudiciales y la necesaria armonizacin
De distintos derechos materiales.
-I- DETERMINACIN DEL MBITO DE APLICACIN TEMPORAL DE LAS
NORMAS DE DERECHO INTERNACINAL PRIVADO.

En el derecho internacional privado la accin del factor tiempo tiene una

importancia bsica, y es q todo ordenamiento jurdico est sujeto a cambios, y por
tanto toda norma tiene limites temporales. En el derecho internacional privado
estos cambios pueden producirse en cualquiera de los ordenamientos en
presencia. De ah q puedan surgir al menos dos problemas de derecho transitorio:
1. el cambio de las normas del derecho internacional privado de la lex fori; el 2.
El cambio en el derecho extranjero aplicable por la norma de conflicto del foro.
Otro problema q tb afecta al factor tiempo , es el llamado conflicto
mvil , q consiste en fijar el momento en q opera la determinacin del factor de
conexin cuando este es variable.
APLICACIN DE LAS LEYES EXTRANJERAS:
El dip se caracteriza por que es la aplicacin de la ley extranjera, ya que si el juez
hiciera aplicacin de su derecho local, jurdicamente existiran muchos absurdos
jurdicos.
Nuestro ordenamiento positivo niega la excusacin de la responsabilidad
basado en la ignorancia de la ley, ya que la ley nacional tiene unas series de
mecanismos para su sancin y conocimiento, pero esto no sucede con la ley
extranjera ya que no ha sido promulgada ni publicada en nuestro territorio.
En consecuencia se puede decir que si una persona se ampara en
ignorancia de la ley debe ignorar la ley extranjera pero nunca la nacional.
La aplicacin del derecho interno est garantizada por las reglas a las que
las partes ni el juez se puede sustraer.
El interrogante es saber como juegan esas reglas en la aplicacin de la ley
extranjera.
LA SOBERANIA Y LA LEY EXTRANJERA:
Concepto del Derecho Internacional Privado. Romero del Prado describe el
Derecho Internacional Privado como: Conjunto de normas jurdicas que tienen por
objeto o fin determinar cual es la jurisdiccin o la ley que debe aplicarse en caso
de concurrencia simultnea de dos o ms leyes, en el espacio, que reclaman su
observancia.
Bustamante describe el Derecho Internacional Privado como "el conjunto de
principios que determinan los lmites en el espacio de la competencia legislativa de
los Estados cuando ha de aplicarse a relaciones jurdicas que puedan estar
sometidas a ms de una legislacin.
CORRIENTES ACERCA DE LA APLICACIN DE LAS LEYES EXTRANJERAS:

Los distintos derechos utilizan la misma terminologa pero asignan a stos

significados diferentes.
Ejemplo:
1.- domicilio en el derecho argentino: es el lugar donde una persona tiene
establecido el asiento principal de su residencia y sus negocios.
Requiere del corpus y el animus.
Ninguna persona tiene ms de un domicilio y se conserva por la sola intencin de
no cambiarlo por otro
2.- domicilio en el derecho ingls: implica sujecin a una determinada ley Una
misma relacin o situacin jurdica puede encuadrarse en distintas partes del
ordenamiento jurdico.
Ejemplo:
Derecho del Estado a los bienes del causante sin heredero:
1.- en el derecho espaol : dentro del derecho sucesorio: el Estado es heredero
legal.
2.- en el derecho ingls: dentro de los derechos reales como bienes vacantes.
Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro
del cuadro de categoras pertenecientes a un ordenamiento jurdico.
Es una operacin previa, pues de ella depende la eleccin de la norma indirecta,
es decir la determinacin de la ley aplicable. No se puede calificar la ley an no
determinada.
Calificar equivale a definir y consiste en instituir la verdadera acepcin de los
vocablos contenidos en el supuesto legal y los puntos de conexin.
Dice Goldschmidt que la norma indirecta cabalga sobre distintos ordenamientos
jurdicos. Sus palabras pueden tener valor similar o diferente, cualquiera sean los
sistemas legales que debamos examinar. Al calificar definimos conceptos. El juez
competente, para establecer el derecho aplicable, califica de acuerdo con el
ordenamiento idneo a fin de interpretar los vocablos, dicho ordenamiento se logra
segn los diversos sistemas o las combinaciones de stos, empleados para
calificar.
Antecedente Jurisprudencial: aparece el problema de las calificaciones en la
literatura jurdica con el caso "ANTON C/BARTHOL" resuelto por el tribunal de
apelacin de Argel. El problema que origina el fallo es el siguiente: un matrimonio
malts, luego de permanecer algunos aos en su patria, se traslada a Argelia,
donde el esposo adquiere distintos bienes inmuebles. Al fallecer el cnyuge en su
pas en 1889, la viuda solicita al magistrado la entrega del usufructo de la cuarta
parte de los bienes, institucin dispuesta por el cdigo de Rohan (vigente en
Malta) para la viuda pobre. En tal emergencia es necesario fijar si sta es una
medida que regula el rgimen patrimonial del matrimonio, situacin en la que
corresponde acordar el beneficio por aplicarse el derecho del primer domicilio
conyugal. Por el contrario, si se tratase de un derecho que integrara el rgimen
sucesorio, la demandante perdera el juicio, dado que el derecho francs rige las
sucesiones por la ley del ltimo domicilio del causante en relacin a los bienes
muebles y la ley del lugar de situacin para los inmuebles. El cdigo de Rohan
incluye el instituto dentro del rgimen matrimonial de los bienes, mientras que el

francs lo legisla en la parte sucesoria. Ante esta discordancia surge la pregunta:

porqu ley se califica? El veredicto fue favorable a la viuda calificando la Corte la
relacin jurdica como encuadrada dentro del rgimen de bienes del matrimonio.
En este fallo la solucin se inclin a aplicar la ley foral.
El fallo ms importante sobre calificaciones es el resuelto en 1963 por la Cmara
en lo Civil y Comercial de Baha Blanca conocido como el caso Sulim Melman. Se
libra una orden de pago en Montevideo sobre un Banco en Nueva York. Esta
orden se endosa luego en la Argentina por el Establecimiento Vitivincola Sulim
Melman S.A. a un segundo endosante quien a su vez tambin en Argentina lo
endosa al actor, quien por ltimo lo endosa igualmente en la Repblica en procura
al Banco Argentino de comercio. A ste se notifica que la orden fue protestada por
falta de pago en Nueva York segn la ley local, sin embargo el Banco Argentino de
Comercio, o al menos el actor, no notifican el protesto a los anteriores endosantes.
Segn el derecho argentino vigente en la poca se haba extinguido la accin de
regreso contra el endosante Sulim Melman porque no se le haba cursado el aviso
que exiga el art. 663 del C.de Comercio. El actor al tropezar en el ejercicio de su
accin regresiva contra la demandada con la negativa de sta pide la apertura de
la quiebra por cesacin de pagos.
Si la orden de pago constituyese una letra de cambio, cada declaracin cambiaria
se regira conforme al principio de la autonoma, por el derecho del pas en el cual
la declaracin haya sido emitida (art. 23 y 23 del Tratado de Montevideo de 1940)
Por lo tanto la validez de la emisin de la orden de pago se regira por el derecho
uruguayo, mientras que sobre la validez y los efectos de los endosos imperara el
derecho argentino. Como ambos actos han tenido lugar en pases ratificantes del
Tratado, el mismo resultara sin duda alguna aplicable. Todo cambiara si
creyramos que la orden de pago constituyese un cheque. En este supuesto,
parece que habramos de acudir a la ley del Estado en que el cheque debe
pagarse. Como tal sera la de Nueva YorK, el Tratado de Montevideo sera a todas
luces inaplicable.
Queda pues por saber si la orden de pago librada en Montevideo sobre un Banco
en Nueva York es una letra de cambio o si es un cheque. Empero a fin de poder
contestar a esta cuestin hay que saber con anterioridad cul es el derecho
comercial que nos suministrar las definiciones de los trminos "letra de cambio" y
"cheque" empleados en las normas indirectas. He aqu el celebrrimo problema de
las calificaciones. Ahora resulta que la ley uruguaya sobre cheques y cuentas
corrientes bancarias de 1919 calificara la orden como letra a la vista, por tratarse
de un cheque girado desde el pas sobre el exterior. Segn el derecho argentino,
en cambio, la orden de pago parece configurarse como cheque, por tratarse de
una orden de pago librada en el extranjero contra un banco ubicado en otro pas.
En el momento crtico no se admita como librado desde o sobre la Argentina, era
an entonces vlido librndose desde el Uruguay sobre Nueva York. Segn el
derecho del Estado de Nueva York el tenedor conservaba el derecho contra los
endosantes entre ellos Sulin Melman pues haba formalizado el protesto en Nueva
York conforme a las leyes de ese Estado.

La sentencia califica la orden segn el derecho comercial uruguayo como letra.

LLega as al principio de la autonoma y aplica en fin de cuentas a los endosos el
derecho argentino.
Soluciones: para resolver el problema de las calificaciones.
Segn la LEX FORI: postura sostenida por Kahn y Bartin
1.

El juez que va a resolver debe calificar segn su propia ley.

Ejemplo:
El juez argentino definir la ley del ltimo domicilio del causante que regir la
sucesin conforme a lo que entiende por domicilio en el derecho argentino, an
cuando a la sucesin se aplique derecho ingls.
2.-El juez aplica su norma de derecho internacional privado que puede remitir a un
derecho extranjero. Es decir si mi norma de derecho internacional privado remite a
un derecho extranjero, yo debo decidir cul es el mbito de aplicacin del derecho
extranjero.
Ejemplo:
Si a la sucesin se aplica la ley del ltimo domicilio del causante, el juez argentino
debe decidir segn su propia ley lo que se entiende por sucesin y por domicilio.
Segn la LEX CAUSAE: postura sostenida por Wolff y Despagnet.
1.

El juez debe aplicar cada ley con su calificacin.

Ejemplo:
Suponiendo que en Argentina deba juzgarse un contrato de venta de acciones del
Banco de Francia. Si se califica conforme a la ley del foro, se declara que las
acciones son valores mobiliarios, es decir, bienes muebles que las personas
pueden llevar consigo, y por lo tanto estn sujetas al domicilio de su poseedor. En
cambio si se concepta segn la ley causae se debe averiguar con antelacin cul
es el derecho competente. De ser el argentino, el contrato de cesin de acciones
se juzga por la ley argentina, pues se ejecuta en el pas, pero esta disposicin no
es compartida por el Banco de Francia, que no acepta dicha transferencia, porque
su ley orgnica que otorga el carcter de bien inmueble a las acciones las somete
a la ley francesa. Llegamos as a una falsa solucin, en virtud de calificar en forma
errnea. Si contribuimos al esclarecimiento del vocablo con la ley causae, la
remisin es correcta, ya que el carcter del inmueble que tiene el ttulo seala la
ley del sitio, es decir la del lugar donde se registra la transmisin. En el supuesto
de no definir anticipadamente la naturaleza del bien, ignoraremos el derecho que
corresponder aplicar al acto de cesin. Nos hallamos as frente a una peticin de
principio que la ley causae no puede resolver.
A esta postura se la critica. Niboyet sostiene que se cae en un crculo vicioso pues
si la calificacin es necesaria para determinar la ley aplicable, cmo partir de la
calificacin establecida por la ley extranjera si an se ignora cul ser sta.
Goldsmidt propone como solucin que el punto de conexin debe ser calificado
por la lex fori y el caso por la lex causae.
Segn Teoras Autarquicas: postura sostenida por Rabel, Lea Meriggi y De Castro.

1.

Rabel sostiene que la solucin consiste en emancipar la calificacin de

leyes determinadas y ubicarlas dentro del derecho comparado. La calificacin
tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta,
y calificar significa verificar si esos hechos estn contenidos en una categora
abstracta determinada mediante el auxilio del mtodo comparativo. As se
logra la definicin del concepto mediante la comparacin.
2. Lea Meriggi sostiene que deben elaborarse un catlogo de calificaciones
tipo fundadas sobre las concepciones universales de nuestra comunidad
jurdica, deducindolas por un mtodo de abstraccin. As calificar significa
crear la definicin tipo que responda a la concepcin universal de un
fenmeno jurdico determinado
3. De Castro es el autor de un sistema abstracto de calificacin de la situacin
de hecho.
Adaptacin: Es la otra cara de la calificacin. Hay un problema de adaptacin
cuando a distintas partes de un caso se aplican derechos diferentes con
soluciones contradictorias, como consecuencia de la superposicin de normas.
Ejemplo:
un ingls fallece domiciliado en la Argentina y deja una sucesin mobiliaria a la
que se aplicar la ley argentina. El domicilio conyugal al tiempo de su matrimonio
estaba en Inglaterra y la ley inglesa determina el rgimen matrimonial. El derecho
ingls establece el rgimen de separacin de bienes y no otorga a la mujer
derecho alguno sobre las ganancias realizadas por el marido durante la vida en
comn, compensando esto con su derecho sucesorio, en el que reconoce a la
viuda una vocacin hereditaria. La ley argentina otorga a la viuda la mitad de los
bienes en la liquidacin de la sociedad conyugal y le rehsa vocacin sucesoria
sobre esos bienes en presencia de parientes cercanos. En este ejemplo la viuda
no recibe nada en la liquidacin de bienes del matrimonio (derecho ingls) ni en la
sucesin (derecho argentino) lo que es contrario a los fines de ambos derechos.
Solucin:
La contradiccin puede resolverse dando preeminencia a una de los dos normas
de derecho internacional privado del juez. No se puede aplicar simultneamente
una ley a la sucesin y otra al rgimen de bienes .
TEORAS DE LA NACIONALIZACIN
Teora de la incorporacin: el derecho extranjero tiene un nexo con la
teora de la incorporacin, el dip integra el derecho interno y ste debe dictar sus
normas. La aplicacin del derecho extranjero vulnera los principios del
nacionalismo que se basa en el territorialismo y da distintas explicaciones segn
en la escuela en que uno se enrole.
Inglaterra: Dicey y la teora de los vested rights.

El problema de la extraterritorialidad de la ley extranjera se aborda desde el

terreno de la jurisprudencia, a travs de la teora de los derechos adquiridos.
Dicey dice que la aplicacin del derecho extranjero no es un antojo
caprichoso del legislador basado en una cortesa hacia los otros estados, la
aplicacin de la ley extranjera es debido a la imposibilidad por parte del juez de
resolver determinados casos basndose en su legislacin local
En si los derechos adquiridos no son materia del dip pero la adquisicin de un
derecho subjetivo adquirido en otro pas lleva al reconocimiento de ese derecho
subjetivo y a la permisin de su ejecucin en pas extranjero. La proteccin
extranacional de ese derecho extranjero subjetivo lleva al juez ingles a averiguar la
ley competente de donde emana ese derecho subjetivo.
Estados Unidos harbad y Yale
Harvard: tiene la teora de la incorporacin material del derecho
subjetivo extranjero o los derechos revestidos.
Todo derecho nace de la ley; la ley tiene que tener el poder de crearlos ergo la ley
competente debe ser territorial.
Si el derecho nace de ley competente, entonces su existencia debe ser
reconocida.
Entonces los derechos legtimamente adquiridos gozan de reconocimiento
extraterritorial pero no necesariamente van a producir efectos jurdicos en un pas
extranjero.
En consecuencia ese derecho legtimamente adquirido, nacido de una ley
extranjera, fuera de su territorio, es considerado un hecho, un hecho que debe ser
probado.
As se produce la recreacin de los derechos subjetivos por las reglas del dip
nacional que estas reglas de dip son dictadas por el legislador local.

Rechaza la teora de las comita gentium ya que las reglas del dip que resuelven
los conflictos de leyes son dictadas por los legisladores locales que las pueden
modificar sin faltar al deber hacia otro pas, mientras que los jueces no pueden
modificar el dip nicamente deben resolver los conflictos de leyes conforme a
derecho del pas al que pertenecen (lex fori)
Pero tambin hay excepciones al reconocimiento de los efectos de los derechos
adquiridos en el extranjero y estos son:
a-

no se reconoce la ley extranjera que afecte la moral local

b-

no se reconoce la ley extranjera que establece estados penales

desconocidos al local

c-

no se reconoce la ley extranjera en lo que se refiera a la propiedad

inmueble (no por afectar el orden pblico sino por regir la lex rei sitae)

d-

no se reconoce la ley extranjera en los procedimientos judiciales (no

por afectar el orden pblico sino por regir la lex fori)

Yale: tiene la teora de la incorporacin judicial del derecho subjetivo

extranjero o teora del derecho local
El principio de Lorenz es que no debe reconocerse la vigencia de ninguna ley
extranjera ni reconocerse ningn derecho adquirido.
Explica que a los casos mixtos el juez debe aplicar el derecho local pero no es el
derecho local nacional, sino que el juez debe crear otro derecho local especial
para aplicarlo a ese caso en concreto.
Es decir que el derecho es creado por el juez, nace de la aplicacin judicial, no
est sujeto a dogmas y se adapta a cada caso. En conclusin el juez territorial
juzga el caso como lo hara el juez extranjero, crea un derecho semejante al
derecho extranjero, toma el derecho objetivo extranjero como modelo y lo recrea
como derecho local.
TEORA DE LA EXTRANJERA.
Es aplicar el derecho extranjero como tal. Cuando la ley extranjera es
declarada aplicable debe aplicarse como ley extranjera sin realizar ningn proceso
de internalizacin del derecho extranjero al nacional.
La nota del presente artculo establece que la ley extranjera es un hecho que debe
probarse mientras que la ley nacional es un derecho que simplemente se alega sin
probar.
El problema que se plantea con este artculo es que est fuera de armona con el
resto del articulado del dip nacional.
La causa es que el art. 13 fue tomada en forma literal del esbozo de Freitas que
fundamentaba la extraterritorialidad de la ley en la cortesa, cuestin que sucede
con el artculo en examen. En su sistema fundado en la razn jurdica y en la
existencia de normas imperativas del dip este artculo carece de aplicabilidad.
As por ejemplo el art. 12 dispone las formas y solemnidades de los contratos
y de todo instrumento pblico, son regidas por las leyes de pas donde se
hubieren otorgado este artculo, que es una norma de dip nacional, nos
establece que si un acto ha sido otorgad en el extranjero se va a regir por las

normas del pas donde se hizo el acto, si se hizo en Argentina rige la ley Argentina
si se emiti en Pars rige la ley Francesa. Es una disposicin obligatoria que
pertenece al derecho local y pertenece al Dip.
Tomemos un ejemplo: en Francia se firma un instrumento pblico entre un
argentino y un colombiano. Si en Argentina se produce la controversia el juez
Argentino deber dilucidad primero lo atinente a la validez del instrumento
otorgado. Entonces el juez se pregunta, QUE LEY APLICO PARA SABER SI EL
INSTRUMENTO ES O NO VLIDO. La respuesta es de acuerdo las
disposiciones del art. 12 del CC el seor juez deber ver exportar el derecho de
Francia para ver si las partes han cumplido con las formalidades del acto, para
saber si es o no vlido su otorgamiento.
Este mecanismo, el juez, lo lleva a cabo haya o no haya las partes pedido la
aplicacin de la ley extranjera.
Si la parte no pide la aplicacin extranjera lo mismo el juez debe exportar el
derecho.
Tambin puede suceder que las partes pidan la aplicacin del derecho extranjero y
ste no pruebe la existencia del texto, en este caso el juez deber recurrir a los
principios generales del derechos y estos principios lo llevan a la conclusin que el
juez deber observar las leyes del lugar de origen donde ser otorg el acto o sea
calificar el acto por la ley del lugar de celebracin.
Se permite la aplicacin del derecho extranjero de oficio, ms all que las partes
lo soliciten y allanen el camino del juez al momento de su aplicacin.
Encontramos varias disposiciones jurdicas que establecen la aplicacin de oficio
de la ley extranjera.
Por ejemplo el Cdigo de Bustamante que establece que los jueces y tribunales de
cada estado contratante podrn aplicar de oficio las leyes de los otros estados sin
perjuicio de los medios probatorios.
El tratado de Montevideo del 40 establece que las leyes de los estados
contratantes sern aplicadas sin tener en cuenta la nacionalidad de las partes que
hayan intervenido, la aplicacin ser de oficio.
La cidip II dice que los jueces y autoridades de los estados partes estarn
obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del estado
cuyo derecho resultare aplicable (teora del uso jurdico) sin perjuicio de que las
partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera
invocada.
LIMITANCIONES EN LA APLICACIN DE LAS LEYES EXTRAJERAS:

1 Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico o criminal de la

Repblica, a la religin del Estado, a la tolerancia de cultos, o a la
moral y buenas costumbres;
2 Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la
legislacin de este Cdigo;
3 Cuando fueren de mero privilegio;
4 Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes
extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos.
El orden publico como limite a la aplicacin del derecho extranjero.
Cuando nuestro derecho internacional privado nos remite a un ordenamiento
jurdico extranjero, nosotros aplicamos derecho extranjero a menos que el mismo
sea
contrario
a
nuestro
orden
pblico.
En el orden interno de nuestro ordenamiento jurdico, aceptamos la autonoma de
la voluntad siempre y cuando no se trate de materias que hacen al orden pblico
(derecho
coactivo).
En el primer caso, hablamos de orden pblico internacional, en el segundo de
orden
pblico
interno.
Diferencia entre Orden Pblico Internacional y Orden Pblico Interno.
En materia de derecho internacional privado la regla es la aplicacin del derecho
extranjero declarado aplicable por nuestro derecho internacional privado, dejarlo
de lado por contravenir el orden pblico internacional es la excepcin.
En la doctrina pueden encontrarse muchas definiciones de lo que es orden pblico
internacional. Para nosotros es el conjunto de disposiciones legales o
consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurdico que hacen a la
existencia misma de nuestra comunidad.
La
ley
extranjera
contraria
debe
ser
dejada
de
lado.
El concepto es diametralmente opuesto en el orden interno: el orden pblico
interno comprende todas las disposiciones coactivas que no pueden ser dejadas
de
lado
por
voluntad
de
las
partes.No es lo mismo que una norma deba ceder ante la voluntad de las partes que ante
la
aplicacin
de
un
derecho
extranjero.
El orden pblico internacional es la manifestacin de la voluntad del Estado
cuando
la
ley
extranjera
contrara
un
inters
superior.
Hace a la naturaleza de las cosas que la ley extranjera difiera de la nacional.
Nuestra ley establece la edad de 21 aos para la mayora de edad. Una ley
extranjera como la alemana que establece la mayora de edad a los 18 aos se
opone a nuestro orden pblico interno pero nadie puede realmente creer que debe
ser dejada de lado por ser contraria al orden pblico internacional, es decir a los
intereses
superiores
de
nuestro
pas.
Va de suyo que las leyes extranjeras no son copia de las nuestras y que han de
legislar de manera diferente. Toda diferencia, an cuando trate materias que no

estn libradas a la autonoma de la voluntad en el orden interno, no puede motivar

la aplicacin del orden pblico internacional como freno.
Diferencia
con
la
moral
y
las
buenas
costumbres.
El concepto de orden pblico internacional puede pero no tiene que coincidir con
el
de
moral
y
buenas
costumbres.
As la demanda por alimentos del cnyuge o hijos de un segundo matrimonio
polgamo vlido segn la ley de la nacionalidad y domicilio de las partes, sera
admitido por nosotros an cuando ese matrimonio contrara nuestra moral y
buenas costumbres. Coincidiran en cambio orden pblico internacional y moral y
buenas costumbres si la demanda promoviera el reconocimiento en el pas de ese
segundo matrimonio.
Diferencia
con
garantas
constitucionales.
El orden pblico internacional puede pero no tiene que coincidir con las garantas
constitucionales.
Una ley extranjera que admitiera la esclavitud atenta tanto contra nuestro derecho
constitucional como contra nuestro orden pblico internacional, no as la ley
extranjera que admite los ttulos de nobleza contra lo que dispone el art. 16 de la
CN para nosotros. La duquesa de Alba puede invocar su calidad de tal conforme
al derecho espaol ante un tribunal argentino. Igualmente una ley extranjera
puede legislar en forma diferente para nacionales y extranjeros contra lo que
dispone
el
art.
20
de
la
CN.
Orden pblico y garantas constitucionales coinciden cuando la norma extranjera
debe ser aplicada a los habitantes de la Nacin, ya sea nacional o extranjero,
violando sus garantas constitucionales. No as cuando la norma contraria a la
Constitucin debe aplicarse a personas en el exterior, es decir cuando los efectos
de la relacin traspasan nuestras fronteras. Las normas constitucionales slo
tienen validez en el interior del pas, salvo que se trate de casos excepcionales
como la abolicin de la esclavitud, que consideramos intolerables an en el
exterior.
En ambos casos se trata de distintas caras de la misma moneda. Sin embargo, en
el orden internacional, a diferencia del orden pblico interno, debemos indagar
primero el contenido de la ley extranjera para luego decidir que es contraria a
nuestro orden pblico y no podemos partir de disposiciones coactivas que a priori
exigen aplicacin. Nuestro legislador puede normar coactivamente en el orden
interno pero el juez debe, en el plano internacional, estudiar la solucin extranjera
para
comprobar
si
es
compatible
con
nuestro
ordenamiento.
nicamente en forma muy general pueden formularse normas de orden pblico
internacional, evitando toda casustica. Por ejemplo que los padres no pueden
desheredar a sus hijos (no se puede disponer, sin embargo cul sera la legtima).
Orden
pblico
extranjero.
En principio el orden pblico internacional extranjero no nos incumbe.
Una excepcin la da el reenvo: si el derecho extranjero declarado aplicable por
nuestro derecho internacional privado remite a un tercer derecho que contiene
normas
contrarias
a
su
orden
pblico,
esto
nos
obliga.
Otra excepcin se da cuanto se le confiere un carcter comn al orden pblico

extranjero: el tribunal federal alemn desestim un contrato de compra que

violando un embargo de los EEUU beneficiaba con materias primas importantes a
pases comunistas, pues consider que la norma violada haca al orden pblico
del mundo libre. Las medidas de los EEUU para la proteccin del mundo libre son
tambin del inters de sus aliados.
El fraude a la ley en el derecho internacional privado.
Concepto:
Es el acto realizado con intencin maliciosa por el cual se evita la aplicacin de la
ley competente, para obtener un fin ilcito, alterando los puntos de conexin y
conseguir as la aplicacin de otra ley que le asegura la obtencin de un resultado
ms favorable a su pretensin admite la existencia de actos que respetan el texto
legal pero eluden su aplicacin y controvierten su finalidad. La intencin de quien
realiza el acto es dolosa pues viola la ley persiguiendo un propsito ilcito.
En el derecho internacional privado esto es desvalidos porque se usa una ley con
distinto fin alterndose los puntos de conexin para eludir la aplicacin de la ley
competente por otra ms favorable al resultado que se desea obtener. As las
partes mudan su domicilio, cambian de nacionalidad, trasladan de lugan un bien,
etc.
Se manifiesta como una anomala, como una desviacin que atenta al fin de la
norma, la que se desnaturaliza porque se convierte en un instrumento para
alcanzar un resultado no querido y ni tal vez previsto por el legislador.
Niboyet la define como el remedio necesario para evitar que la ley pierda su
carcter
imperativo.
Goldschmitd como la caracterstica negativa del tipo legal de la norma indirecta, es
decir aquella cuya inexistencia se requiere para que la norma acte.
Doctrina:
Existen
en
doctrina
distintas
posturas:
Una corriente que lo rechaza: Foster, Lorenzen, Miaja de Muela, Alfonsn.
Una corriente que lo acepta: Fernndez Rosas, Pillet, Niboyet, Vico.
EL REENVIO:
El reenvo es, en Derecho internacional privado, un mecanismo de solucin a los
conflictos negativos o positivos de enlace prioritario bsico de doctrina relacionada
bsica de jurisdiccin, esto es, a aquellos que acaecen cuando en una relacin de
Derecho privado con un elemento extranjero relevante, surgen dos o ms
legislaciones de distintos ordenamientos jurdicos nacionales y que ninguna de
ellas se atribuye competencia a s misma para resolver el asunto, sino que cada
una de ellas (las legislaciones) da competencia a una legislacin extranjera.
Relaciones Internacionales. El Tribunal que conoce de un asunto es siempre el
mismo. El reenvo se produce cuando la norma de conflicto del foro (pas en el que
se juzga el asunto) se remite a un Derecho extranjero (de otro pas) y la norma de
conflicto de ese derecho extranjero a su vez se remite ("reenva") a otros y a su
vez estos mediante categoras estandarizan la correccin o aplicacin del externo
en lo interno y en sentido opuesto motivado por el "reenvi".

Se clasifican en dos tipos:

1. De primer Grado o de retorno: Cuando la norma de conflicto del foro se
remite al derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho
extranjero se vuelve a remitir al derecho del foro (es decir ida-vuelta)
2. De segundo grado: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al
derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se
remite a otra de otro derecho extranjero diferente de los dos anteriores.
Y un tercer tipo de retorno inmediato por respuesta de correspondencia. Poco aplicado en el
derecho internacional y que establece directrices para los tribunales internacionales.
(Polanco)
Un caso de reenvo sera el siguiente:
Se plantea la sucesin de un ciudadano estadounidense que reside en
Espaa. El juez espaol se remite a las normas de sucesin
estadounidenses y stas, a su vez, se remiten, para el caso de los bienes
inmuebles, a las normas del lugar en el que se encuentran.
Al aplicarse una ley extranjera, se debe preguntar si esa aplicacin se referira a
las disposiciones de derecho interno que regulan en aquel pas una determinada
relacin jurdica, o al sistema de derecho internacional privado que en el mismo
rige la aplicacin extraterritorial de las leyes. Relaciones Internacionales. Ciencias
polticas
El principio de que el juez, solo tiene que aplicar el derecho internacional privado,
vigente en su territorio, se quebranta en aquellos casos en que entra en juego el
principio de la observancia del reenvi. Si este principio es cierto, el juez cuyo
derecho internacional privado le ordena aplicar en ciertos casos un derecho
extranjero, debe tener en cuenta el derecho internacional privado vigente en este
territorio jurdico extranjero y aplicar el derecho material que este derecho
internacional privado extranjero indica.
Para tener un concepto de reenvi, podramos afirmar que este se produce
cuando se dan los siguientes supuestos.
1.- La norma jurdica de un estado considera competente a la norma jurdica de
otro estado 2.- en lugar de aplicar la norma jurdica material de este segundo
estado, se invoca la norma jurdica formal o conflictual 3.- la norma de derecho
internacional privado de este segundo estado remite a la norma jurdica de otro
estado. 4.- la norma jurdica que se aplica de un tercer estado ya es la norma
jurdica material.

La remisin es un medio para evadir la aplicacin de la norma jurdica extranjera

material que el propio derecho internacional privado del juzgador ha considerado
competente.
Leading Case
Caso Forgo.
Forgo era una persona que haba nacido en Bavaria (Alemania Munich) desde
muy pequeo se fue a vivir a Francia sin cambiar su domicilio. All desarrollo toda
su vida, hasta su muerte, sin dejar descendiente, pero si dejando una importante
cantidad de objetos Muebles. Se inicia la Sucesin en Francia, en la cual se
presentan unos parientes colaterales de Forgo y el Fisco Frances reclamando los
bienes hereditarios. Los parientes colaterales de forgo expresaban que la sucesin
deba regirse por el Ultimo del Causante que era el de babara y favoreca a ellos.
El Fisco francs si bien no se opuso a que sea regido por el derecho bvaro la
sucesin, pero expreso que deba consultarse todo en su totalidad (teora de la
referencia mxima) y as consultado todo en su totalidad este reenviaba a derecho
Frances expresando que las cosas muebles se rigen por la ley del lugar de su
situacin combinado con la residencia habitual de Forgo.
DOCUMENTOS PROVENIENTES DEL EXTRANJERO:
1. DERECHO NOTARIAL INTERNACIONAL PRIVADO
La funcin notarial es muy importante para el trfico jurdico internacional,
es base tambin para la doctrina de la autonoma de la voluntad, va en bsqueda
de la certeza jurdica en un negocio jurdico determinado.
La funcin Notarial es ejercida por el Notario, Gmez Liao (1) expresa que
es: Funcionario Publico autorizado para dar fe, conforme a las leyes, de los
contratos y dems actos judiciales. Distraa (2) nos indica que el Notario es un
profesional del derecho que tiene atribuida la fe publica. Su intervencin asegura
la autenticidad de los hechos que se produzcan a su presencia y de las fechas y la
personalidad de los intervinientes en los actos y documentos que refrenda.
Como observamos esta funcin desempeada por el notario es de
importancia capital en la actualidad y bsica para la seguridad jurdica
internacional.
No es lo mismo la funcin notarial, en todos los pases en que es
reconocida, en primer lugar, tiene mayor trascendencia en unos pases que es
otros, dependiendo del sistema jurdico en el cual esta involucrado; as tenemos el
sistema latino ejemplo del mismo es Espaa, en el cual el notario es un
profesional del derecho con estudios profundos de la materia obtenido a travs de
arduos estudios, despus de haber concluido su licenciatura en derecho que le

permite en el momento de aprobar las oposiciones, al notario ser un profesional y

tcnico del derecho, con una slida formacin jurdica, posee una fe publica
completa y es muy respetado en la sociedad espaola, tiene su propio colegio
profesional.
El segundo sistema es el empleado en nuestro pas, podramos llamarlo un
sistema latino mixto en el cual se accede al mismo al estudiar la carrera de
abogado, paralelamente al notariado, no tiene la profundidad del sistema espaol
ni es tan completa, pero el notario guatemalteco es tambin un profesional y
tcnico del derecho con fe publica notarial que presta inestimables servicios a la
sociedad guatemalteca y le da certeza jurdica a los negocios que se le presentan,
por lo que es necesario sus servicios principalmente cuando son negocios en que
interviene la voluntad de las partes.
El ltimo sistema que encontramos, es el sistema anglosajn, en el que no
es ni tcnico, ni un profesional del derecho, sino simplemente un fedatario, no
posee estudios profundos sobre la materia y su funcin se limita a ser testigo de
las firmas que le ponen las partes cuando comparecen ante sus oficios. Es mas
que todo un fedatario o un testigo presencial de la firma por parte de los
comparecientes por lo que no esta aqu reflejado esa seguridad jurdica que debe
existir en el trafico internacional..
A esto se debe agregar, principalmente, que se puedan presentar conflictos
o colisin de leyes en esta materia, ya que el notario autorizante ha bebido de
diferentes fuentes su saber, su conocimiento, y podra con buen tino profesional
eludir estas dificultades, si conociese a fondo las leyes, y al no conocerlas puede
resolver no adecuadamente la misma, por lo que necesita del auxilio del colega
notario de otro pas, por su desconocimiento de las leyes internas de este pas en
base a su ley local, ya que se suele preguntar si debe aplicar tambin normas de
donde el documento fue faccionando, estos son los requisitos de fondo y de forma
que un documento debe de llenar en un negocio jurdico determinado cuando
dicho documento es realizado en un pas, pero tendr su validez jurdica en otro
estado.
3. PROCEDIMIENTO:
Larios Ochaita (3) al tratar este tema lo divida en: de forma y de fondo, a lo que
tambin se le puede llamar los requisitos extrnsecos e intrnsecos,
respectivamente. Primero debe regularse:
-

La forma. Aqu rige la Locus Regit Actum, es decir, el lugar en donde

se autorizo el negocio jurdico que se trata, y el
Fondo, en el que rige la Lex Loci Executiones, es decir, en el lugar
del cumplimiento de los actos o negocios jurdicos.

Sin olvidar que todos los documentos otorgados en el extranjero y deban tener
efectos jurdicos en nuestro pas, deben llevar sus pases de ley o firmas en

cadena como se les conoce, debiendo protocolizarse dicho documento para su

plena validez en el pas.
4. IMPORTANCIA
En la actualidad, con el intenso trafico comercial internacional, la bsqueda de
la certeza jurdica que impera en el mundo del derecho, se puede observar de una
manera clara y precisa la importancia que tiene el Derecho Notarial Internacional
en la realizacin de los actos jurdicos.
Prcticamente nos encontraramos en un caos jurdico si no tuvisemos con
nosotros la funcin notarial que va a conciliar los intereses encontrados, muchas
veces, de los particulares.
Viene a encuadrar la voluntad de las personas que lo buscan dentro de los
parmetros de la ley, le da vida jurdica a los actos jurdicos de las partes.
5. REGULACIN.
La Ley del Organismo Judicial, en su capitulo II, analiza aquellas normas
referentes ala materia (artculos 24 al 35), por lo que nos remitimos al mismo.
En el Cdigo de Bustamante lo encontramos en el Titulo Preliminar, en las
Reglas Generales, principalmente en su articulo 3 cuando se refiere a las leyes
denominadas Volungarias o de Orden Privado; nos estamos refiriendo al Principio
del Respeto de la autonoma de la Voluntad, tan firmemente aceptado en la
actualidad por nuestra materia.
7. REQUISITOS INTRNSECOS
Existen casos en que el negocio jurdico nace jurdicamente hablando en un
pas determinado, pero sus efectos van a tener lugar en otro, en este caso el
Notario tiene que tomar muy en cuenta las formalidades de fondo para la validez
de los actos, es lo que hemos llamado anteriormente lex loci celebrationis.
En la Doctrina se llama requisitos INTRNSECOS, y se trata de aquellas
formalidades de fondo que debe de cubrirse para que el acto o negocio jurdico
tenga validez, que se regula de acuerdo a la ley del lugar de su celebracin, lo
cual esta regulado por el articulo 29 de la Ley del Organismo Judicial.
Estos artculos regulan el caso en el que el acto jurdico que nace en un
pas determinado debe regularse de acuerdo con los requisitos que dicho pas
tiene tanto en materia de forma como de fondo, es por eso que se refiere a los
requisitos llamados Extrnsecos e Intrnsecos, siendo estos las formalidades
externas de los actos y la validez de los mismos en su forma.

El articulo 30 de la ya citada ley se refiere a la llamada Lex Loci Executionis,

que viene a completar el pensamiento anterior, ya que el mismo se refiere a que si
el acto o negocio jurdico debe cumplirse en un lugar distinto a aquel en que se
celebro, todo lo concerniente a su cumplimiento se rige de acuerdo a la ley del
lugar de su EJECUCIN.
8. DOCUMENTOS PROVINIENTES DEL EXTERIOR.
Cuando un documento proviene del extranjero, habiendo sido autorizado por
un notario o por una autoridad extranjera, y necesite hacerse valer en Guatemala,
debe sufrir los pases legales.
Estos son los actos que van concatenados, cuyo objeto es cumplir con las
distintas legalizaciones de firmas de los funcionarios por las que haya pasado el
documento.
Debe tambin traducirse al espaol, si todo o parte de l viene en otro
idioma; la traduccin debe hacerse por un traductor jurado.
Para que sean admisibles los documentos provenientes del extranjero que
deban sufrir efectos en el pas, deben ser legalizados por el Ministerio de
Relaciones Exteriores.
Si los documentos estn redactados en idioma extranjero deben ser
vertidos al espaol bajo juramento por traductor autorizado en la Republica; de o
haberlo para determinado idioma, sern traducidos bajo juramento por dos
personas que hablen y escriban ambos idiomas, con legalizacin notarial de sus
firmas (articulo 37 Ley del Organismo Judicial.
Posteriormente debe procederse a la protocolizacin por un Notario, cuando
se trate de documentos que deban inscribirse en los registros, compra ventas,
mandatos, poderes, etc.
Adems de los requisitos indicados en el articulo anterior, los poderes, as
como los documentos que proceda inscribir en los Registros Pblicos, debern ser
protocolizados ante notario y las autoridades actuaran con base en los respectivos
testimonios, los cuales sern extendidos en papel sellado del menor valor, dando
fe el notario de que el impuesto respectivo ha sido pagado en el documento
original. (Primer prrafo, articulo 38 del la Ley del Organismo Judicial. Por no
existir papel sellado, actualmente se extienden en papel bond, vase la Ley del
Impuesto de Timbres Fiscales y de Papel Sellado Especial para Protocolos).
En los casos que los documentos no necesiten ser registrados, no ser
obligatoria la protocolizacin, salvo que el interesado lo requiera.
9. EXIGENCIA DE LOS PASES LEGALES O LEGALIZACIONES.

Los documentos pblicos otorgados en el extranjero, y en particular los notariales,

no suelen ser admitidos por nacin alguna sin un mnimo de legalizaciones a fin de
asegurar su autenticidad y legitimidad. As, el Cdigo de Bustamante (Art. 402)
exige, entre los requisitos para la validez extraterritorial de los documentos, que
los mismos estn legalizados y llenen los dems requisitos necesarios para su
autenticidad en el lugar donde se empleen.
a.

Para asegurar la autenticidad el documento.

La posibilidad de falsificaciones ha impuesto, de antao, la necesidad de alguna
forma de autenticacin de los documentos procedentes del extranjero, en
especial los notariales, con el fin de comprobar la certeza de la firma y el
carcter del funcionario que lo autoriza. La carencia, en el pas donde ha de
producir sus efectos, de un registro donde pueda cotejarse la firma, rubrica y
sello del notario u otro funcionario autorizante, obliga a exigir tal autenticacin.

b.

Para asegurar la legitimidad del documento.

En muchos pases latinoamericanos los documentos extranjeros gozan de
la presuncin de haber sido otorgados de acuerdo con la ley del lugar. En
algn otro, se exige que el cnsul certifique como juicio propio, o basado en
los documentos que al efecto exija, que estn extendidos con los requisitos
y formalidades extrnsecas que el pas de su otorgamiento deba ser
cumplido para ser considerados documentos pblicos.

Este ltimo requisito no se exige en Guatemala, ya que todas las

legalizaciones se hacen sin asumir responsabilidad por el contenido del
documento ni por la validez de legalizaciones anteriores, nicamente legitiman las
firmas y los cargos de los firmantes.
10. DOCUMENTOS AUTORIZADOS POR NOTARIO GUATEMALTECO EN
EL EXTRANJERO.
En el articulo 43 de la Ley del Organismo Judicial, regula la actuacin notarial
en el extranjero as: Los funcionarios diplomticos y consulares guatemaltecos,
cuando sean notarios, estn facultados para hacer constar hechos que presencien
y circunstancias que les consten y autorizar actos y contratos en el extranjero que
hayan de surtir efectos en Guatemala. Asimismo podrn autorizarlos los notarios
guatemaltecos y todos lo harn en papel simple, surtiendo sus efectos legales
como acto notarial a partir de la fecha en que fueran protocolizados en Guatemala.
La protocolizacin se har en la forma que establece el articulo 38 de esta ley.
Por su parte el Cdigo de Notariado exige para ejercer el notariado se
tenga el domicilio en le republica, (deber de residencia), salvo el caso de los
Cnsules o agentes diplomticos, que desde luego sean Notarios. (Artos. 2 y 6,
numeral 2).

En ese orden de ideas, los cnsules o agentes diplomticos de la Republica

acreditados y residentes en el exterior, que sean notarios hbiles pueden ejercer el
notariado, al igual que los Notarios guatemaltecos, el requisito es que el acto o
contrato vaya a surtir efectos o ejecutarse en Guatemala.
En el caso de los Notarios lo deben hacer en papel simple, y protocolizarlos
al regresar a Guatemala; tambin lo puede protocolizar otro Notario, a solicitud de
la persona portadora del documento.
Para el caso de los cnsules y agentes diplomticos, que sean notarios y
que ejerzan en el extranjero, esta previsto e el artculo 10 del Cdigo de Notariado,
que sus protocolos sean de papel de lino o similar.
Los documentos autorizados en el extranjeros por Notario guatemalteco
necesitan pases legales, es la excepcin, nicamente debe cubrirse el impuesto a
que tuviera afecto en timbres en el documento original y protocolizarse.
11. OBLIGACIONES POSTERIORES A LA PROTOCOLIZACION
c.
Aviso al Archivo General de Protocolos, dentro del plazo de diez das, de
cada protocolizacin, el cual debe contener:
I. Lugar y fecha en que fue expedido el documento.
II. Funcionario que lo autorizo.
III. Objeto del acto.
IV. Nombres y apellidos de los otorgantes o personas a quienes se refiera.
V. La indicacin de que los impuestos se han pagado en el acto de
protocolizacin.
La omisin o demora del aviso har incurrir al notario en una multa de
veinticinco quetzales. (Art. 40 Ley del Organismo Judicial).
d.
El testimonio especial, tambin al Archivo General de Protocolos, dentro de
los 25 das hbiles siguientes, en dicho testimonio debe incluirse el acta de
protocolizacin y el documento protocolizado, que pasan a formar uno solo. (Artos.
37 del Cdigo de Notariado y 40 del Decreto 2-89 del Congreso).
e.
Expedir el Testimonio o Primer Testimonio para el interesado, haciendo
constar el Notario en la razn final que el impuesto fue cubierto en el documento
original. Este testimonio le servir para efectuar la inscripcin en los registros
respectivos, dependiendo del acto o contrato de que se trate.
Si se trata de un mandato o poder se registra en el Registro de Mandatos del
Archivo General de Protocolos.

EJECUCION DE SENTENCIAS PROVENIENTES DEL EXTRANJERO:

La doctrina denomina sentencia extranjera a la resolucin definitiva dentro
de un proceso de carcter privado, dictada por el rgano jurisdiccional de un
pas que no es aquel en que ha de surtir efectos.
Un ejemplo comn de esta clase de sentencia es el fallo que autoriza el divorcio,
dictado
Por tribunal estadounidense, pero que tuvo como objeto declarar la disolucin de
un matrimonio que fue celebrado en territorio guatemalteco y por ende est
inscrito en Guatemala, situacin que conlleva que la resolucin debe surtir efectos
en el pas.
Sentencias internacionales
A diferencia de la sentencia extranjera, en este caso se trata de una resolucin
emanada
De un tribunal internacional, dentro de un proceso sometido a su conocimiento en
virtud de un conflicto de carcter internacional.
El rgano competente, no es un tribunal que acte en nombre de un pas
especfico, sino
Un organismo legitimado en virtud de un tratado internacional, al que de manera
voluntaria se han sometido las partes entre las que se ha suscitado la litis, que
vela por intereses de la comunidad internacional.
La sentencia internacional puede tener como partes a dos o ms Estados, a un
Estado con
Un particular u otros sujetos del derecho internacional, adems puede tener como
efecto la
Condena no slo del nacional de otro Estado sino del Estado mismo.
Como ejemplo se puede citar una sentencia dictada por la Corte Penal
Internacional.
Clasificacin de las sentencias segn la materia o rama del derecho
La presente clasificacin es la ms conocida, por lo que nicamente es necesario
recordar
Que segn la rama del derecho dentro de la cual se ha dilucidado el conflicto, las
sentencias
Pueden clasificarse en civiles, penales, laborales, contencioso administrativas, de
familia, Pereznieto Castrol, Leonel, Derecho internacional privado, fiscales,
constitucionales, etc. atendiendo a la naturaleza del proceso dentro del que fueron
Dictadas.
Sentencias que requieren de ejecucin y reconocimiento en el extranjero
Basndose en la ya desarrollada clasificacin de las sentencias en cuanto a su
contenido,
Las sentencias que requieren de ejecucin y reconocimiento en el extranjero son
las constitutivas y las declarativas, las de condena pueden en determinado
momento necesitar valerse de la ejecucin forzosa, con tal de producir algn
efecto jurdico en el extranjero. En cuanto a la clasificacin que toma en cuenta al
lugar en donde han de surtir efectos,

Obviamente, son las sentencias extranjeras y las internacionales las que

requerirn de ejecucin y reconocimiento en el extranjero, reiterando que en este
trabajo nicamente se abarca las sentencias extranjeras o de carcter privado.
Desde el punto de vista de la rama del derecho a que pertenecen, actualmente las
nicas
Sentencias susceptibles de ejecutarse conforme a las reglas internacionalmente
aceptadas, son las sentencias civiles lato sensu, o sea las que versan sobre la
materia civil o mercantil, aunque se extiende a determinados aspectos de familia y
algunos tratados regulan la posibilidad de extender el tema a la materia laboral y
contenciosa administrativa, tal es el caso del Cdigo de Derecho Internacional
Privado, desarrollado en el Captulo III de esta tesis. Respecto de las sentencias
penales, el motivo fundamental de encontrarse excluida la
Posibilidad de reconocer fuerza ejecutoria a la sentencia extranjera, en lo que no
se refiera a
Responsabilidad civil, es consecuencia lgica del principio universalmente
aceptado de
Territorialidad de la ley penal, este estipula que las leyes penales sustantivas son
territoriales, de la misma forma el derecho procesal penal o adjetivo, por lo que
cada tribunal de un Estado, tiene obligacin de juzgar a quienes cometen delitos
en su propio territorio. Pudiera crear confusin en esta explicacin el principio de
extraterritorialidad de la ley Larios Ochata, Carlos, Derecho internacional
privado, pg. 227.
Penal consagrada en materia sustantiva y reconocido mundialmente, ya que este
permite ciertas excepciones a la regla es decir que autoriza que en un momento
determinado la ley de un Estado sea aplicable dentro del territorio de otro.
Este se encuentra plasmado en el Cdigo Penal guatemalteco, Decreto nmero
51-92 del
Congreso de la Repblica, en su Artculo quinto, que seala que dicho Cdigo
tambin se
Aplicar:
1. Por delito cometido en el extranjero por funcionario guatemalteco, que no fue
juzgado;
2. Por delito cometido en nave, aeronave o cualquier otro medio de transporte
Guatemalteco, que no fue juzgado;
3. Por delito cometido por guatemalteco, en el extranjero, cuando se deneg
extraditarlo;
4. Por delito cometido en el extranjero contra guatemalteco, que no fue juzgado
en el pas
De su perpetracin, siempre que hubiere acusacin, y el imputado se halle en
Guatemala;
5. Por delito que, por tratado o convencin, deba sancionarse en Guatemala, aun
cuando
No hubiere sido cometido en su territorio;
6. Por delito cometido en el extranjero contra la seguridad del Estado, el orden

Constitucional, la integridad de su territorio, as como falsificacin de la firma del

Presidente de la Repblica, falsificacin de moneda o de billetes de banco, de
curso legal, bonos y dems ttulos y documentos de crdito.
Los anteriores supuestos nicamente declaran la posibilidad de ser juzgado segn
la ley
guatemalteca por delitos que no fueron cometidos dentro del territorio
guatemalteco, pero no entraa en ningn momento el supuesto de ejecutar un
fallo por delito cometido en el extranjero y juzgado conforme a la ley extranjera.
Conviene mencionar tambin el cumplimiento de la condena penal en el
extranjero, ya
Que dicha figura contempla la posibilidad de que una pena impuesta en un Estado
mediante
Sentencia condenatoria, sea cumplida en un Estado distinto, este ltimo
regularmente es el pas de origen del condenado; debido a que dicha situacin se
trata de la ejecucin y cumplimiento de una sentencia condenatoria en otro
Estado, escapa al campo privado y por ende al tema de la ejecucin de sentencias
extranjeras de carcter privado, al ser ms bien parte del derecho pblico.
No obstante Guatemala ha avanzado en la materia, al haber sido promulgado
Recientemente el Decreto nmero 43-2004, publicado en el Diario de Centro
Amrica, el 12 de agosto de 2005, por medio de ste se aprueba la Convencin
Interamericana para el
Cumplimiento de Condenas Penales en el Extranjero, la cual haba sido
previamente adoptada en Managua, Nicaragua, el nueve de junio de 1993, y
suscrita por Guatemala el 25 de noviembre de 2003, y cuyo objeto es permitir que
la persona condenada por un tribunal guatemalteco, pueda cumplir la pena que le
fue impuesta en otro Estado.
As mismo el Decreto nmero 44-2005, publicado tambin el 12 de agosto de
2005,
Aprueba el Tratado sobre el Traslado de Personas Condenadas entre la Repblica
de Guatemala y el Reino de Espaa, suscrito en Madrid Espaa, el 27 de marzo
mil novecientos noventa y seis,
Teniendo el mismo objeto que el anterior, solamente que en este caso contempla
un compromiso recproco entre Guatemala y Espaa.
El tema en materia penal se reduce, al campo de la extradicin y el cumplimiento
de
Condenas en el extranjero, y en algunos casos la condena por la accin civil
derivada del delito es decir, la obligacin de resarcir los daos y perjuicios.
La sentencia extranjera
Conociendo las clases de sentencias que existen, es ahora importante desarrollar
la
Sentencia extranjera, partiendo de sus caractersticas y la justificacin de su
existencia:
Justificacin de la sentencia extranjera: la cooperacin internacional
Se estableci que la sentencia es la forma normal de terminacin del proceso, que
Contiene la decisin del juez sobre las peticiones que le plantean las partes y por
ende es sin duda alguna, uno de los actos ms trascendentales que realiza el
juzgador dentro de la actividad procesal.

La sentencia implica siempre una declaracin de voluntad, basada en ley y al

dictarla, se
Concede o niega una pretensin, contradictoria entre actor y el demandado o
simplemente se declara que un derecho preexista, siendo preciso que el juez se
pronuncie sobre la existencia o inexistencia de razn de alguna o ninguna de las
partes del solicitante.
El trmino de extranjera ligado al de sentencia, no se refiere al concepto de
extranjero
Como atributo de una persona, sino como una ficcin del derecho, se le atribuye a
una cosa, que es ste documento, carcter de fornea. Se le da este nombre por
haber sido dictada fuera de los lmites territoriales del Estado en el que ser
ejecutada. El hombre se caracteriza por ser cosmopolita, es un ser sociable, su
naturaleza lo inclina a tratar de mejorar y este deseo lo ejercita por medio de sus
relaciones en todos los planos y en
Todos los territorios... ste deseo lo lleva a relacionarse no slo con las personas
que poseen su misma nacionalidad sino tambin con aquellos que son
extranjeros. Al relacionarse puede hacerlo dentro o fuera de su territorio de origen.
20
Con base al argumento expuesto por el Dr. Larios Ochaita, trascrito en el anterior
prrafo,
se llega a la consecuencia lgica que el cosmopolitismo tambin influye en la
aplicacin justicia, puesto que no es de extraarse que surjan conflictos entre los
seres humanos que demanden la intervencin de un juez distinto, a aquel del lugar
en el que se encuentra ubicado el objeto del mal entendido.
Con tal de que se mantenga la paz de la comunidad internacional, es
indispensable que las
Sentencias dictadas en un Estado no tengan lmite en su frontera, sino que se
extiendan al
Territorio extranjero, y para ste conflicto no hay mejor solucin que la cooperacin
Internacional, entendida como el conjunto de lazos que surgen entre los Estados
con el fin de resolver controversias suscitadas en asuntos que ataen a ms de un
territorio.
El autor Antonio Boggiano, reconoce que la sentencia extranjera y su ejecucin es
un
Tema de relaciones judiciales internacionales, y que en l confluyen poderes
implcitos de
Actuacin interjurisdiccional, alegando que el fundamento que permite a los
poderes
Judiciales actuar interjurisdiccionalmente, se asienta en los respectivos derechos
internos, que es el que en primer trmino les confiere jurisdiccin para decidir
casos jusprivatistas
Multinacionales, pero tambin para auxiliar a tribunales extranjeros, hasta el punto
de reconocer la eficacia o hacer ejecutar una sentencia extranjera.
Estas facultades acordadas a los tribunales nacionales, son las que autorizan

Implcitamente la actividad judicial interjurisdiccional (entre judicaturas de varios

pases), y que lo que seala el mismo autor, es digno de encomio, an careciendo
de esos.
DEFINICION DEL CONCEPTO NACIONALIDAD:
Nacionalidad es un concepto polismico de gran importancia en las ciencias
sociales, el derecho privado, el derecho constitucional y las relaciones
internacionales; que puede referirse a:

Nacionalidad jurdica, administrativa o de pasaporte: la pertenencia de una

persona a un ordenamiento jurdico concreto. Este vnculo de un individuo
con un Estado genera derechos y deberes recprocos; y para el
constitucionalismo contemporneo implica el concepto de soberana
nacional.1

Nacionalidad social, identitaria o de sentimiento: la pertenencia a un grupo

social de fuerte personalidad identitaria (el carcter nacional de un pueblo),
que se identifica con el concepto (tambin polismico) de nacin,
especialmente en el contexto del nacionalismo que se impone como
ideologa constitutiva del estado-nacin a partir del siglo XIX. La
identificacin de este concepto con el anterior depende de la aplicacin del
denominado principio de nacionalidad (identidad entre nacin y Estado),
que histricamente se pretendi generalizar en Europa tras la Primera
Guerra Mundial (como consecuencia de los denominados 14 puntos de
Wilson) y en la mayor parte del mundo tras la Segunda Guerra Mundial
(procesos de descolonizacin); tal pretensin en ambos casos demostr ser
imposible de realizar en la prctica, dada la multiplicidad de identidades y
confusin entre diferentes comunidades, culturas, lenguas, religiones,
territorios y fronteras.2

Nacionalidad histrica Nacionalidad en Espaa: la denominacin que la

Constitucin espaola de 1978 reserva para ciertas comunidades
autnomas (las llamadas nacionalidades histricas), en lugar de la
denominacin comn de regiones.3

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA NACIONALIDAD"

Principio de Domicilio.

Nacionalidad Original y adquirida.

Conflicto de Leyes.

Cdigo Bustamante.

La Nacionalidad; Es un vinculo jurdico y poltico que existe entre las personas y

el Estado y da origen a Derechos y Deberes.

Cual es la Funcin del Domicilio en el DIP? La Funcin del domicilio, es

establecer en el ordenamiento jurdico competente para contactarlo a l, cuando
se tenga un conflicto y tengo colisin con varios ordenamientos jurdicos
extranjeros.
Trminos y su relacin al DIP: Nacionalidad Originaria, Nacionalidad
Adquirida, Nacionalidad por naturalizacin, Revocatoria de Nacionalidad,
Recuperacin de la Nacionalidad, Doble Nacionalidad.
Nacionalidad Originaria; Llamada tambin nacionalidad natural o de
atribucin, la nacionalidad de origen, es la que el Derecho atribuye al
individuo por el hecho de nacimiento.

Nacionalidad Adquirida; Es la nacionalidad jurdica o de eleccin que se

obtiene por un hecho posterior al nacimiento y en sustitucin de aquella. El
medio para obtenerla es la Naturalizacin.

Nacionalidad por Naturalizacin; Confiere la nacionalidad del estado que

la otorga, convierte al extranjero en nacional y lo hace miembro de esta
nueva sociedad poltica.

Revocatoria de Nacionalidad; Se fundamenta en que la naturalizacin no

es un derecho del extranjero, sino un acto discrecional del Poder Pblico,
en consecuencia el estado que ha concedido la naturalizacin tiene la
facultad de revocarla o dejarla sin efecto en determinadas circunstancias.
En nuestro pas y de acuerdo ala Constitucin, la nacionalidad Venezolana
derivada se pierde "por revocacin de la naturalizacin mediante sentencia
judicial de acuerdo a la Ley".

Recuperacin de la Nacionalidad; Todas las Personas pueden recuperar

la nacionalidad perdida.

CLASES DE NACIONALIDAD:

Existen dos criterios para determinar la nacionalidad, de acuerdo al derecho que

se tiene por nacer en un determinado pas o por los lazos de consanguinidad.
As encontramos el "jus soli" y el "jus sanguinis".
"JUS" llamase as, en la antigua Roma, al derecho creado por los hombres, en
oposicin al Fas o derecho Sagrado.
"Jus Soli"
Es el Derecho del suelo en que se nace. La nacionalidad y el Derecho de una
persona se rigen por la legislacin del pas donde ha nacido. Sin perjuicio del
derecho de opcin de nacionalidad que puede corresponderle al llegar a una
determinada edad. En consecuencia es nacional de un estado quien nace en el
Territorio del estado y por consiguiente igualmente quien nace en buques o
aeronaves del Pabelln del Estado, fuere del espacio martimo, areo o terrestre
de otro Estado, en virtud al principio o ficcin de la extraterritorialidad.
Sistema de origen feudal ya que en la Edad Media, la riqueza estaba constituida
en bienes inmobiliarios y el hombre se consideraba vinculado a la tierra, por tanto
la nacionalidad se atribuye al lugar de nacimiento. Los pases latinoamericanos lo
aplicaron desde su independencia para favorecer la corriente inmigratoria y para
resolver el problema de desolacin, en su intento por incorporar los hijos de
inmigrantes que nacan bajo su jurisdiccin. Puede ser absoluto o restringido, o
sea limitado.
JUS SOLI ABSOLUTO. Es el criterio de imponer la nacionalidad automticamente
y sin excepcin a quienes nazcan en su territorio, no toma en cuenta los vnculos
de sangre. Se critica porque se afirma que imponer imperativamente la
nacionalidad a personas que accidentalmente puedan haber nacido en el territorio
de un estado, sin tomar en cuenta la vinculacin patritica y espiritual con ese
estado. Este criterio se establece aun naciendo en forma accidental en algn
Estado, sin que lo una ningn vnculo, ni se radique en l.
JUS SOLI RESTRINGIDO. Impone la nacionalidad a quienes nacen en territorio
de un estado, pero previo a algunos requisitos como sera residencia,
manifestacin de voluntad expresa, optar por la nacionalidad del Estado o por la
extranjera de sus padres al cumplir la mayora de edad. Algunos pases han
establecido en sus legislaciones excepciones en relacin a la atribucin de jus soli
con respecto de la nacionalidad de hijos extranjeros de diplomticos, que no estn
residenciados o domiciliados en el Estado, hijos que automticamente no gozan
de la nacionalidad a menos que al llegar a la mayora se acojan a la nacionalidad
del lugar de su nacimiento.
"Jus Sanguinis"
Es el derecho de la sangre, por tanto que esta expresin latina da a entender que
la nacionalidad y los derechos de una persona se rigen por la legislacin de su
patria familiar de origen, es decir, por la sangre aun cuando sta no sea originaria.
En este sentido los hijos que nacen en el extranjero mantiene la nacionalidad de

sus padres; esto sin perjuicio del Derecho de opcin de otra nacionalidad, que
pueda corresponderle al llegar a una determinada edad.
Proviene de la antigua Roma, donde eran ciudadanos romanos los hijos de padres
romanos. Los pases del Continente Europeo lo introdujeron en el Cdigo de
Napolen, siempre bajo la idea que el hijo de un nacional deba estar bajo el
dominio perpetuo y exclusivo del Estado. Las legislaciones modernas, confieren la
nacionalidad al hijo aunque ambos padres o uno de ellos goce la nacionalidad
originaria o adquirida.
El jus sanguinis comporta complicaciones en su interpretacin, por cuanto el hijo
de quien se trate la nacionalidad, puede tener a su vez padres de diferentes
nacionalidades o ser hijos de padres legalmente desconocidos, adems puede ser
nacionalizado por otro Estado a travs del jus soli. En este sentido los Estados
pueden admitir en sus legislaciones, la modalidad de conceder el jus sanguinis
con respecto al hijo, slo mientras ste permanece en su minora de edad,
previendo la posibilidad de que el interesado al cumplir la mayora de edad,
previendo la posibilidad de que el interesado al cumplir la mayora de edad, puede
optar bien por la nacionalidad del padre o la de la madre, establecindose muchas
veces que pueda tener nacionalidad del "jus sanguinis"
Sistema Mixto
Aplicacin conjunta del "jus sanguinis" y "jus soli". Nuestra Constitucin acoge el
sistema mixto. Adems en la exposicin de motivos de nuestra Constitucin se
establece que "Se mantienen los criterios atributivos de la nacionalidad originaria
propios de la tendencia constitucional venezolana marcada por la presencia del ius
soli absoluto y el ius sanguinis".
LA NACIONALIDAD ORIGINARIA:
DEFINICIN
La nacin presupone una agrupacin de individuos unidos por ideales
comunes, cosa similar puede afirmarse del Estado, en cuanto el ordenamiento
jurdico, producto del equilibrio que al fin alcanzan las fuerzas sociales, y
consecuencia de la cristalizacin de un orden poltico, tiene como presupuesto
fundamental
una
agrupacin
humana.
Entre el pueblo y el Estado se establece pues una relacin fundamental que
descansa sobre un punto de coincidencia; ste es la nacionalidad. Podemos
pues definirla como el lazo jurdico-poltico que une al individuo con el Estado
del que forma parte. Dos son los medios que existen para que sea parte
integrante
de
ese
pueblo:
natural
u
originario.
En general la afirmacin, confirmada en las Declaraciones y Convenios
Internacionales, que todo individuo tiene derecho a una nacionalidad. Tal
perecera que se le atribuye igual importancia que la filiacin y puede en efecto
sostenerse
ste
punto
de
vista.

As como el recin nacido debe poder ingresar a la vida bajo la proteccin de

su grupo social inmediato, que es la familia, as en un mbito mayor, pero no
esencialmente diverso, debe poder desenvolverse bajo el amparo que le otorga
esa agrupacin orgnica que hemos llamado Estado .
LA NATURALIZACION:
La naturalizacin o nacionalizacin es el proceso por el cual un ciudadano de
un Estado adquiere la nacionalidad de un segundo con el cual ha adquirido
algunos vnculos producto de la estada mantenida de manera legal en dicho pas
u otros motivos, como el matrimonio. Para aquellas personas que cumplen con los
requisitos para la mayora de edad, al adoptar una nacionalidad por naturalizacin,
adquieren tambin la calidad de ciudadanos de ese pas.
La mayora de Estados establecen que para que un ciudadano de otro pas
adquiera su nacionalidad, debe primero renunciar a su nacionalidad anterior ante
un funcionario pblico de su pas. Sin embargo existen convenios bilaterales o
multilaterales por el cual los ciudadanos de un pas pueden adquirir la
nacionalidad y la ciudadana del otro pas sin necesidad de renunciar a la anterior.
La naturalizacin es otra forma de obtener la nacionalidad de un pas; esta
modalidad tambin es conocida como nacionalidad adquirida o por adopcin. Por
razn de la naturalizacin, una persona adquiere la nacionalidad de otro Estado,
en el cual no ha nacido ni hay lazos de origen a travs de su voluntad y mediando
el cumplimiento de ciertos requisitos que le impone el Estado.

Es el Estado que sobre la base de su soberana y leyes internas, puede actuar de

forma discrecional en la adopcin de un extranjero que ha demostrado la voluntad
de naturalizarse con sujecin a su derecho interno. Este motivo entraa un
acuerdo de voluntades entre el naturalizado y el Estado, que al otorgar la
nacionalidad por adopcin lo realiza por medio de la carta.
Al ser la nacionalidad adquirida un acuerdo de voluntades que contiene la peticin
de la nacionalidad distinta a la de origen y la aceptacin del Estado previo al
cumplimiento de algunos requisitos, puede determinar dos senderos: uno segn el
cual el Estado requiera la renuncia de la nacionalidad anterior y otro, en el cual

acepte los tratados de doble nacionalidad. En referencia al primer punto, la Corte

Interamericana de Derechos Humanos expresa que: ... Pedir y obtener [la
naturalizacin] no es un acto corriente en la vida de un hombre. Entraa para l
ruptura de un vnculo de fidelidad y establecimiento de otro vnculo de fidelidad.
Lleva consigo consecuencias lejanas y un cambio profundo en el destino del que
la obtiene, criterio que hace referencia a la lealtad y subordinacin que se
consiguen con la naturalizacin y deben ser demostradas por la persona a quin el
Estado acogi en su seno como parte constitutiva de su sociedad.
DERECHOS DE EXTRANJERIA:
Se define como extranjero a aquella persona que no forma parte de la comunidad
poltica que se adopta como referencia. En todos los Estados existe una
regulacin acerca de la entrada y salida de los extranjeros del territorio nacional.
Tal regulacin recibe el nombre de derecho de extranjera. Dentro del grupo de
extranjeros se distinguen los que poseen un estatuto comn y los que tienen un
estatuto especial. Los segundos gozan de un tratamiento ms favorable en
algunos aspectos, debido a los vnculos existentes entre el Estado en el que el
extranjero en cuestin se halle y el Estado del que sea nacional.
Esta nocin de estatuto especial tiene una gran importancia en el mbito
latinoamericano, pues las Constituciones prevn la posibilidad de concertar
tratados de doble nacionalidad con pases de Latinoamrica. Del mismo modo, si
para la adquisicin de la nacionalidad espaola por residencia se requieren diez
aos de residencia legal y continuada en Espaa, cuando se trata de sbditos de
pases latinoamericanos basta con residir en el territorio durante dos aos. En el
resto del Viejo Continente, la condicin de los nacionales de un pas de la Unin
Europea dentro del territorio de otro Estado de la Unin es a todas luces ms
favorable en algunos aspectos que para los nacionales de Estados no miembros
(por ejemplo, para instalar un consultorio mdico en suelo alemn, un ciudadano
belga, espaol, francs o de cualquier Estado de la Unin tendr iguales
condiciones que un sbdito alemn, circunstancia que no se producir en el
supuesto de que quien pretenda abrir ese mismo despacho sea un ciudadano de
un Estado que no sea miembro de la Unin).
A la hora de establecer los derechos de los extranjeros, se han elaborado varios
sistemas: por un lado, los pases anglosajones y escandinavos han sido
partidarios, salvo contadas excepciones, de suprimir no pocos derechos de los
extranjeros, si bien las limitaciones se suavizaban si el extranjero se encontraba
ya establecido en el territorio nacional. El sistema francs ha atendido siempre al
principio de la reciprocidad diplomtica: as, el extranjero goza en suelo nacional
de los mismos derechos de que goce el nacional cuando se halla en el Estado al
que dicho extranjero pertenezca.

Por ltimo, estn los sistemas de equiparacin entre extranjeros y nacionales,

sobre todo en lo que se refiere al reconocimiento de las libertades pblicas
(derecho a la vida, derecho a la libertad de pensamiento, a la seguridad, al honor,
a la inviolabilidad del domicilio, a las libertades de expresin y de reunin, entre
otras). De cualquier forma, se trata de una materia sometida a cambios
constantes, debido a la proliferacin de convenios y tratados internacionales y a la
creacin de las modernas organizaciones internacionales, as como a la
coincidencia de objetivos que puedan ser conflictivos entre s (control del mercado
de trabajo, polticas de integracin ms o menos selectivas, intento de
reagrupacin de las unidades familiares, objetivos de control de la delincuencia,
entre otros).
CONDICION JURIDICA DEL EXTRANJERO:
El Extranjero y su condicin jurdica
Extranjero. Concepto.
La palabra extranjero proviene del vocablo latn extraneus que tiene como
significado extrao; es decir aquellas personas ajenas a un pas determinado.
Carlos Arellano Garca considera al extranjero como ... la persona fsica o moral
que no rene lo requisitos establecidos por el sistema jurdico de un Estado
determinado para ser considerada como nacional.
Por otro lado, el autor Oru y Arregun define al extranjero afirmando que es ...el
individuo que no es nacional, sin embargo, es omiso en cuanto al orden
normativo de cada pas, as como el caso de las personas morales; por lo cual,
este concepto es falto de consistencia y sustento.
As mismo, el tratadista ruso Korovin seala que un extranjero es ... el individuo
que est en el territorio de un Estado del que no es ciudadano y que s, en
cambio, lo es de otro. Siendo este concepto un cuanto ms detallado que el
anterior.
Es de destacarse que la mayora de los autores del Derecho Internacional Privado,
y especficamente, aquellos que analizan al extranjero, coinciden en proponer
como definicin ms apta, la aportada por el autor Carlos Arellano Garca, ya que
su definicin es ms completa y rene los elementos indispensables para
establecer de manera clara la condicin jurdica de este tipo de personas. Criterio
con el cual tambin comulgo, en razn de su basto contenido, adems de que no
existen definiciones suficientes para poder establecer un criterio de eleccin
adecuado. Por lo cual un extranjero es una persona fsica o moral que desempea
alguna actividad determinada fuera de su lugar de origen, y se encuentra bajo la
autoridad del pas que lo recibe, segn las leyes que en el mismo se aplican.

 Persona Fsica y Personas Morales.

La palabra persona tiene como significado ... todo ser susceptible de derechos
y obligaciones.
Las personas fsicas son llamadas tambin naturales, que gozan de capacidad
jurdica; este concepto es carente de consistencia, ya que no menciona cul es su
capacidad jurdica.
La capacidad jurdica de las personas fsicas, segn Dez de Picazo y Gulln, ...
es la aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones,
considerando que es una consecuencia ineludible de la personalidad que
pertenece a todo ser humano, en razn de su misma dignidad.
Ahora bien, tomando en cuenta que la persona fsica es el individuo, debe
entenderse que la persona moral es ... una entidad formada para la realizacin
de los fines colectivos y permanentes de los hombres; siendo que esta
definicin carece de sustento suficiente en su contenido, ya que no se seala su
naturaleza.
Jean Paul Niboyet considera al Estado y los Soberanos como personas morales y
dice: Cuando un estado o un Soberano son reconocidos, su personalidad
moral, por ese mismo hecho, lo es tambin. En lo referente a las asociaciones
y fundaciones como personas morales dice que ya que stas emanan del poder
pblico extranjero no puede imponerse que se reconozcan en un pas.
El autor francs Julien Bonnecase clasifica a las personas morales en personas
morales de derecho pblico y personas morales de derecho privado. Afirma que
las primeras son el Estado, los departamentos, los municipios, los
establecimientos pblicos; estas personas tienen bienes afectados al
funcionamiento de los servicios pblicos; tambin cuentan con un territorio
jurdicamente organizado; en cambio, las personas morales de derecho privado no
se caracterizan por ser de servicio pblico ya que emanan de la iniciativa de
particulares.
El tratadista mexicano, Jess Ferrer, al respecto seala: ... las personas
morales deben tener personalidad jurdica reconocida en su lugar de origen,
las que sean entidades comerciales e industriales de origen extranjero
debern sujetarse en sus operaciones a las leyes mexicanas que regulen la
inversin extranjera. Dicha definicin contiene an ms elementos que pueden
establecer la verdadera naturaleza legal de existencia de esta figura del derecho.
Los autores anteriores coinciden en mencionar que las personas morales pueden
ser entidades de derecho pblico, privado, pero son omisos en referir las bases
que deben reunir dichas personas.

La definicin que me pareci ms adecuada, es la aportada por el autor Jess

Ferrer Gamboa, ya que es ms completa y contiene elementos para determinar el
funcionamiento de las personas morales. Por lo tanto, una persona moral es
aqulla que cuenta con personalidad jurdica propia y se establece en el pas para
realizar actos de comercio u otras funciones, siempre y cuando sus operaciones
se sujeten a las leyes mexicanas.
1.3 El extranjero en el Derecho Internacional Privado.
Werner Goldschmidt considera a la condicin jurdica de los extranjeros como ...
los derechos de que los extranjeros gozan en cada pas; agrega que no
puede existir un conflicto entre dos legislaciones, ya que se aplica la ley interna del
pas donde se invoca el goce de un derecho.
Por otro lado, Jean Paul Niboyet en este sentido, indica: ... la condicin jurdica
de extranjeros estar integrada por los diversos derechos y obligaciones
imputables en un Estado a las personas fsicas o morales que no tienen el
carcter de nacionales
Por tanto, la condicin jurdica de los extranjeros involucra derechos y
obligaciones relacionados con las personas fsicas o morales que carecen de la
nacionalidad del Estado en el cual se establecen.
Segn Jess Ferrer la condicin jurdica se determina por los derechos y
obligaciones que tienen en el pas de acuerdo con las leyes locales.
Los autores antes mencionados coinciden en que la condicin jurdica de
extranjeros est constituida por derechos y obligaciones. La definicin que es ms
completa, en mi opinin, es la de Jean Paul Niboyet, ya que hace referencia tanto
a las personas fsicas como a las morales y es ms explcita que las otras. Se
puede concluir que la condicin jurdica de los extranjeros est determinada por
los derechos y obligaciones que tienen las personas fsicas y morales extranjera.
1.4 Sistemas de trato para Extranjeros.
De acuerdo con la doctrina del Derecho Internacional Privado, y atendiendo a los
estudios de autores como Contreras Vaca, Preznieto Castro, Arellano Garca,
etc., existen diversos sistemas de trato para los extranjeros, los cuales son:
A) Sistema de Reciprocidad Diplomtica: Establece que los extranjeros tienen los
derechos civiles estipulados en los tratados, segn Francisco Contreras Vaca lo
anterior resulta ineficaz debido a la gran cantidad de convenciones internacionales
que tendran que suscribirse

B) Sistema de la reciprocidad legislativa o de hecho: Consiste en que los estados

otorgan a los extranjeros los derechos que sus nacionales gozan en el pas de
donde provienen.
Niboyet considera que este sistema ofrece ventajas de una mayor adaptabilidad,
ya que no necesita de la estipulacin de tratados diplomticos para ponerlo en
prctica.
En Mxico, el artculo 33 Constitucional estipula que los extranjeros tienen
derecho a las garantas que otorga la Constitucin en el captulo I, ttulo primero,
sin que se mencione la reciprocidad.
C) Sistema de equiparacin a nacionales: Concede al extranjero igualdad de
derechos civiles con los nacionales hasta que una disposicin legal no establezca
restricciones en forma expresa.
Niboyet est a favor de este sistema y sostiene que la necesidad de colocar al
extranjero y al nacional sobre un mismo plano de igualdad ha ido imponindose
con mayor fuerza. Siendo que por su naturaleza, este sistema se aplica, sobre
todo en los pases rabes, en razn de la ideologa e identidad religiosa, aunque
su aplicacin es de carcter consuetudinario.
D) Sistema de mnimo de derechos: Salvaguarda al extranjero un mnimo de
derechos que la normatividad internacional ha considerado indispensable para el
desarrollo de la persona y la proteccin de su dignidad humana.
Alfred Verdross considera mnimo de derechos los siguientes:
a) Todo extranjero ha de ser reconocido como sujeto de derecho
b) Los derechos privados adquiridos por los extranjeros de manera vlida,
conforme a la normatividad que rige en el Estado de emisin han de respetarse.
c) Han de concederse a los extranjeros los derechos esenciales relativos a la
libertad.
d) Han de quedar abiertos a los extranjeros los procedimientos judiciales.
e) Los extranjeros han de ser protegidos contra delitos que amenacen su vida,
libertad, propiedad y honor
E) Sistema angloamericano: Distintos autores consideran a Gran Bretaa y
Estados Unidos en un grupo de pases que concede a los extranjeros el disfrute
de derechos sin declararse previamente seguidores de un sistema determinado.

Arellano Garca considera que Estados Unidos no pertenece a este sistema desde
que suscribi la Convencin sobre Condiciones de los Extranjeros en la
Habana, dndole a la comunidad internacional prerrogativas sobre extranjera que
limitan su competencia nacional.
F) Sistema de Capitulaciones: Se caracteriza por la extraccin de ncleos de
extranjeros a la jurisdiccin del pas en la cual se encuentran. En este sistema se
reconocen los colonos o residentes en un pas; es decir, las comunidades
extranjeras. An y cuando en la actualidad ya caso no tiene aplicacin este
sistema, siendo Turqua el ltimo Estado que lo aplic.
De los sistemas antes mencionados, me parece ms adecuado el sistema de la
reciprocidad legislativa o de hecho ya que se concede igualdad de derechos tanto
a los extranjeros que residan en el pas en donde son considerados como tales y a
los nacionales de ese pas que residan en el lugar de donde provienen dichos
extranjeros.
Los otros sistemas son un poco limitativos ya que si no existe un tratado suscrito
por los pases a los que los extranjeros pertenecen no gozarn de derechos y por
lo tanto s sufriesen de algn atropello en cuanto a su persona o derechos no
tendran forma alguna de pelear por lo que les lesionaron.
1.5 Internacin y Estancia.
Xavier San Martn y Torres consideran que el Estado no debe negar una
internacin que se le solicite, siempre y cuando se cumpla con todos los requisitos
exigidos por la ley, as como respetar el plazo que se le fije.
Considera que las solicitudes de internacin deben ser hechas directamente por el
interesado o en su caso, por su apoderado legal ante el gobierno a cuyo territorio
pretende ingresar.
El jurista Manuel J. Sierra sostiene que en ... la prctica no existe obligacin
alguna por parte de un Estado de permitir el ingreso de los extranjeros a su
territorio a pesar de que stos cumplan con los requisitos que las
disposiciones locales establezcan.
En otro sentido Niboyet se pronuncia a favor de la admisin de extranjeros pero
tambin reconoce que tiene algunas limitaciones.
Arellano Garca considera si la legislacin interna o la norma internacional
establecen como principio la admisibilidad de los extranjeros. Tal interpretacin
estar sujeta a la reunin de distintos requisitos legales, entre ellos estn:
Requisitos sanitarios, diplomticos, fiscales, administrativos y econmicos

La Ley General de Poblacin vigente, en su artculo 37, establece hiptesis en las

cuales se puede negar a los extranjeros su entrada al pas, siendo las siguientes:
A) Cuando no exista reciprocidad internacional;
B) Cuando lo exija el equilibrio demogrfico nacional
C) Cuando se estime lesivo para los intereses econmicos de los nacionales,
entre otras.
De acuerdo con el tratadista Xavier San Martn, la estancia de los extranjeros
puede establecerse desde dos formas: a) estancia irregular propiamente dicha; b)
estancia ilegtima. En la primera se trata de una condicin que dej de ser
comprobada por el extranjero ante la autoridad correspondiente, pero que existi.
En el segundo inciso, no se permite revalidacin alguna por parte del Estado en
favor del extranjero.
La poblacin extranjera deber ser motivo de especial vigilancia por parte de la
autoridad ya que su estancia debe ser una constante prueba de su deseabilidad
de internarse en el pas.
El control de extranjeros no podr llevarse a cabo si se ignora lo esencial: en
donde se encuentra el individuo; ... es necesario saber el lugar preciso en el
cual radica a fin de que en un momento dado se pueda ejercitar sobre l la
accin estatal que requiera la proteccin a los nacionales o cualesquiera
otras de inters general.
En mi opinin los Estados no tienen obligacin de admitir extranjeros en su
territorio pero s tienen que aceptar su estancia dentro de su pas, siempre y
cuando no cometan actos que daen la moral de sus habitantes, la paz social y no
transgredan las leyes que rigen aquel pas.
1.6 Calidades migratorias.
Xavier San Martn define a la calidad migratoria como ... un conjunto de
condiciones impuestas por un Estado al extrao que desea vivir en su
territorio, sujeto a la norma vigente para la sociedad que en l tiene su
asiento.
Considera que se deben dividir las autorizaciones de internacin por razn del
tiempo ms o menos prolongado que duren en el territorio, en internaciones de
trnsito e internaciones de intencin permanente.
Respecto a las primera deben quedar catalogadas las calidades migratorias que
no acusen un deseo fundamental de permanecer indefinidamente en el territorio,
sino que tengan por objeto el arreglo de asuntos rpidos en ciudades fronterizas

(visitantes locales); el paso hacia otros pases (transmigrante o transente), el

viaje de placer (turista).
En lo referente a las internaciones de intencin permanente, deben quedar
catalogadas todas las calidades que no estn incluidas en la clasificacin anterior
debido a que quienes las ostenten deseen radicar definitivamente en el pas que
los recibe o bien porque su estancia deba durar ms tiempo.
La calidad migratoria de intencin permanente es fundamental para el fin
demogrfico-migratorio del Estado ya que son las que en realidad aumentan la
poblacin.
El mismo autor da una breve explicacin a cerca de las calidades migratorias, as
como los requisitos que deben reunir.
Considera al transmigrante como un transente, como un individuo que est de
paso, el Estado debe fijarle un plazo mximo de estancia, que tendr que ser
corto. La autoridad migratoria debe salvaguardar los siguientes derechos de los
extranjeros transmigrantes:
A) Que su paso por el territorio sea simple
B) Que este garantizada su admisin en otro pas distinto de aquel de donde
procede.
C) Que tenga medios de independencia econmica durante el plazo de
permanencia.
EL ARBITRAJE
Es aquel procedimiento arbitral, con independencia de que sea o no una
institucin arbitral, permanente ante la que se lleve a cabo.
CONDICIONES DE ARBITRAJE:
Para acudir a este procedimiento, es necesario que dentro del contrato suscrito
por las partes se incluya la Clusula Compromisoria, en la cual se expresa la
voluntad de someter las eventuales diferencias que se presenten a la decisin de
un Tribunal Arbitral. Sin embargo, aun en el caso de que el contrato no contemple
dicha clusula, si surge un conflicto las partes pueden pactar un compromiso para
someter las diferencias especficas a la decisin de rbitros.

QUIENES SON LOS ARBITROS?

El Tribunal estar conformado por uno o varios rbitros, siempre en nmero impar.
La cual cuenta con un listado de rbitros compuesto por profesionales altamente
calificados que cumplen con los requisitos exigidos por la entidad. Las partes
pueden pactar de antemano quienes sern los rbitros que integrarn el tribunal
o delegar a la Comisin de Resolucin de Conflictos de la Cmara de la Industria
en Guatemala (CRECIG) est decisin.
acuerda nada sobre rbitros, las

Si dentro del pacto arbitral

no se

partes interesadas harn la designacin de los

mismos de comn acuerdo. El fallo que profiera el tribunal puede ser en derecho
o en equidad. Si es de derecho, los rbitros debern ser abogados.
ACUERDO DE ARBITRAJE: o simplemente,
cual las partes deciden

Acuerdo, es aqul por virtud del

someter a arbitraje todas o ciertas controversias que

hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin
jurdica contractual o no contractual.
TRIBUNAL: lo conforman tanto un solo rbitro como una pluralidad de rbitros.
VENTAJAS DEL ARBITRAJE

TIENE EFECTOS LEGALES: porque el fallo arbitral se considera cosa

juzgada, y tiene El mismo efecto de una sentencia judicial.

ES IMPARCIAL: por la idoneidad tica y profesional de los rbitros.
ES RESERVADO: porque el arbitraje se desarrolla en un ambiente privado.
ES LEGAL: el arbitraje es un proceso reconocido por la ley, segn el
decreto 67-95 mediante el cual el rbitro es capaz de producir un fallo
imparcial y definitivo con el mismo poder de una sentencia legal.

ES ECONOMICO: porque el arbitraje evita el proceso judicial, que resultan

ms costosos por los honorarios que causan y por el tiempo que pueden

durar.
ES RAPIDO: porque las partes deciden el tiempo de duracin del proceso.
Si no hay acuerdo al respecto, El tribunal Arbitral tiene un plazo mximo de

seis meses para fallar.

ES ESPECIALIZADO: porque los rbitros que designa la Comisin de
Resolucin de Conflictos son expertos en la materia que trata el conflicto.

COMO SOLICITAR EL ARBITRAJE:

El procedimiento es muy sencillo, mediante una clusula arbitral, es decir
incluyendo en los contratos una clusula que estipule que en caso de un
conflicto, deber resolverse por medio de Arbitraje.
MODELO DE LA CLAUSULA COMPROMISORIA DE ARABITRAJE DE LA
COMISION DE RESOLUCION DE CONFLICTOS DE LA CAMARA DE LA
INDUSTRIA DE GUATEMALA.
Los contratantes convienen en que toda disputa o reclamacin

que se

relacione con la aplicacin, -interpretacin y/o cumplimiento de este contrato,

por cualquier causa, deber resolverse mediante arbitraje de la Comisin de
Resolucin de Conflictos de la Cmara de la Industria de Guatemala, que se
encuentre vigente al momento de surgir el conflicto, de la Cmara de la
Industria de Guatemala, en la ciudad de Guatemala, por conformidad con el
reglamento ya relacionado y el idioma del arbitraje ser el espaol. El laudo,
ser inimpugnable, y deber ser cumplido de buena fe y sin demora alguna,
por las partes.

REGULACION LEGAL:
El arbitraje en Guatemala se encuentra regulado en el Decreto nmero 67-95 del
El Congreso de la Repblica, tanto nacional como Internacional.
EL DOMICILIO:
Federico Carlos de Savigny ( 1779-1861 ), en la bsqueda del derecho ms
conforme con la naturaleza esencial y propia de la relacin jurdica, le atribuy al
domicilio el carcter de asiento jurdico de la persona y por ello, todo lo relativo a
su capacidad queda sometido a la ley del lugar donde se encuentre. Por su parte,
Joseph Story ( 1779-1845 ), gran jurista norteamericano, citado por Vlez Sarsfield
en varias notas a artculos del Cdigo Civil, en el captulo 4 de su obra titulada
Commentaries on the Conflicts of Law-1834- se dedica a determinar cul es la
ley que debe regir la capacidad de las personas. Para ello transcribe textos de
varios jurisconsultos norteamericanos y con importantes fundamentos, sostiene
que la ley que debe regir la capacidad de las personas es la ley de su domicilio
(Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, Berta Kaller de Orchnsky, Ed.
Plus
Ultra,
1991,
pgina
187/88.
Asimismo, los Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y de 1940, optan
por el sistema domicilista para regular el estado y capacidad de las personas.
Por regla general, los pases de emigracin receptan el principio de la
nacionalidad como un medio para extender el imperio de su derecho a los
ciudadanos emigrados, en tanto que los pases de inmigracin, consagran el
principio del domicilio a fin de aplicar su propio derecho a todos los habitantes de
su territorio, ya sean nacionales o extranjeros. As se establece una ntima relacin
entre los principios de derecho pblico del jus sanguinis y jus soli con los principios
de nacionalidad y de domicilio, respectivamente. Se dice que no es adecuado
adoptar un principio o el otro, basndose en una razn de poltica migratoria, sino
que los Estados deben fundar su eleccin en las dificultades que la determinacin
de la nacionalidad como punto de conexin, crea en los casos de aptrida y
polipatridia. En este aspecto, el Instituto de Derecho Internacional, en su sesin de
Sienna de 1952, exige puntos de conexin internacionales, oponindose al uso de
puntos
de
conexin
por
motivos
demogrficos
y
polticos.
El punto de conexin nacionalidad es seguido por la mayora de los pases
europeos con excepcin de Dinamarca, Noruega, Irlanda, Gran Bretaa e
Islandia. En Amrica, conservan el criterio de la nacionalidad, Cuba, Hait,
Repblica Dominicana y Venezuela. La calificacin de la nacionalidad como punto
de conexin se realiza necesariamente por la lex causae, ya que el pas que
otorga la nacionalidad es el que determina quines son nacionales segn su
legislacin (Derecho Internacional Privado, Ins M. Weinberg de Roca, Ed.
Depalma,
1997).
La recepcin del sistema domiciliario, se basa fundamentalmente en que si bien la
nacionalidad es el medio tcnico idneo para constituir la poblacin poltica de un
Estado, es un concepto totalmente extrao al Derecho Internacional Privado.

Sostiene con razn la Dra. Kaller de Orchansky que Si lo que se busca es

someter la capacidad e incapacidad de la persona fsica al ordenamiento jurdico
ms justo y adecuado, teniendo en cuenta la vinculacin inmediata y concreta de
la persona con el lugar en el que tiene su asiento principal y desarrolla su actividad
como sujeto de derechos y obligaciones, la nocin de nacionalidad es inadecuada,
ya que no supone vinculacin real y efectiva de la persona con el ordenamiento
jurdico privado respectivo, mientras que la nocin de domicilio s supone esa
relacin vinculante con el ordenamiento jurdico privado

AUSENCIA

Concepto: Al hablar de la personalidad dijimos que sta se extingue por la

muerte, y que cuando existe duda sobre la muerte de una persona debe acudirse
al procedimiento judicial llamado ausencia.
En Derecho la palabra ausente tiene distinto sentido al que le da el lenguaje
ordinario. As, se dice que est ausente la persona sin dejar representante legal
ha desaparecido de su domicilio, ignorndose el lugar en que se halle. El
procedimiento que se sigue con este motivo tiene por objeto resolver una serie de
cuestiones que se plantean al desaparecer la persona. Estas cuestiones procuran
solucionarse mediante el procedimiento que describimos a continuacin.
Sus Periodos: La ausencia tiene varios perodos, que podemos resumir de la
siguiente manera: presuncin de ausencia, declaracin de ausencia y presuncin
de muerte, con lo que prcticamente termina este procedimiento.
Medidas provisionales en caso de ausencia: Cuando una persona haya
desaparecido, ignorndose el lugar donde se halle y o tenga representante, el
juez, a peticin de parte o de oficio nombrara un depositario de los bienes del
ausente.
Declaracin de la ausencia: Pasados dos aos desde que ha sido nombrado el
representante, se hace la declaracin de ausencia (art. 669 PASADOS DOS
AOS DESDE EL DIA EN QUE HAYA SIDO NOMBRADO EL REPRESENTANTE,
HABRA ACCION PARA PEDIR LA DECLARACION DE AUSENCIA). Esta puede
pedirse por los presuntos herederos instituidos por testamento, por los que tengan
algn derecho que dependa de la vida, muerte o presencia del ausente, y por el
Ministerio Publico (art. 673 PUEDEN PEDIR LA DECLARACION DE AUSENCIA:
I. LOS PRESUNTOS HEREDEROS LEGITIMOS DEL AUSENTE;
II. LOS HEREDEROS INSTITUIDOS EN TESTAMENTO ABIERTO;
III. LOS QUE TENGAN ALGUN DERECHO U OBLIGACION QUE DEPENDA DE
LA VIDA, MUERTE O PRESENCIA DEL AUSENTE; Y
IV. EL MINISTERIO PBLICO). La declaracin de ausencia se publicar tres
veces en los peridicos del ultimo domicilio del ausente y en el Peridico Oficial de

la localidad; ambas publicaciones se repetirn cada dos aos, hasta que se

declare la presuncin de muerte (art. 677 LA DECLARACION DE AUSENCIA SE
PUBLICARA TRES VECES EN LOS PERIODICOS MENCIONADOS CON
INTERVALOS DE QUINCE DIAS, REMITIENDOSE A LOS CONSULES COMO
ESTA PREVENIDO RESPECTO DE LOS EDICTOS. AMBAS PUBLICACIONES
SE REPETIRAN CADA DOS AOS, HASTA QUE SE DECLARE LA
PRESUNCION DE MUERTE).
Declarada la ausencia y si hubiere testamento, el juez ordenar que ste se abra,
y los herederos entran en posesin provisional de los bienes, dando fianza que
asegure los resultados de su administracin(art. 681 LOS HEREDEROS
TESTAMENTARIOS, Y EN SU DEFECTO, LOS QUE FUEREN LEGITIMOS AL
TIEMPO DE LA DESAPARICION DE UN AUSENTE, O AL TIEMPO EN QUE SE
HAYAN RECIBIDO LAS ULTIMAS NOTICIAS, SI TIENEN CAPACIDAD LEGAL
PARA ADMINISTRAR, SERAN PUESTOS EN LA POSESION PROVISIONAL DE
LOS BIENES, DANDO FIANZA). Si el ausente se presenta o se prueba su
existencia antes de que sea declarada la presuncin de muerte, recobrar sus
bienes (art. 697 SI EL AUSENTE SE PRESENTA O SE PRUEBA SU EXISTENCIA
ANTES DE QUE SEA DECLARADA LA PRESUNCION DE MUERTE,
RECOBRARA SUS BIENES. LOS QUE HAN TENIDO LA POSESION
PROVISIONAL, HACEN SUYOS TODOS LOS FRUTOS INDUSTRIALES QUE
HAYAN HECHO PRODUCIR A ESOS BIENES Y LA MITAD DE LOS FRUTOS
NATURALES Y CIVILES).
Presuncin de muerte: Cuando han transcurrido seis aos desde la declaracin
de ausencia, el juez, a peticin de las partes interesadas, declarar la presuncin
de muerte (art. 705 CUANDO HAYAN TRANSCURRIDO 6 AOS DESDE LA
DECLARACION DE AUSENCIA, EL JUEZ, A INSTANCIA DE PARTE
INTERESADA, DECLARARA LA PRESUNCION DE MUERTE. RESPECTO DE
LOS INDIVIDUOS QUE HAYAN DESAPARECIDO AL TOMAR PARTE EN UNA
GUERRA, O POR ENCONTRARSE A BORDO DE UN BUQUE QUE
NAUFRAGUE, O AL VERIFICARSE UNA INUNDACION U OTRO SINIESTRO
SEMEJANTE, BASTARA QUE HAYAN TRANSCURRIDO DOS AOS,
CONTADOS DESDE SU DESAPARICION, PARA QUE PUEDA HACERSE LA
DECLARACION DE PRESUNCION DE MUERTE, SIN QUE EN ESTOS CASOS
SEA NECESARIO QUE PREVIAMENTE SE DECLARE SU AUSENCIA; PERO SI
SE TOMARAN MEDIDAS PROVISIONALES AUTORIZADAS POR EL CAPITULO
I DE ESTE TITULO.
LA EXTRADICIN:
Es el procedimiento jurdico (penal-administrativo) por el cual una persona
acusada o condenada por un delito conforme a la ley de un Estado es detenida en
otro Estado y devuelta al primero para ser enjuiciada o para que cumpla la pena
ya impuesta.
Clasificacin:

Activa: acto de peticin del pas requirente al pas donde se encuentra el

individuo.
Pasiva: Es la que recae en el Estado captor o poseedor de la persona requerida.
Principios:
Principio de la doble incriminacin, Principio "non bis in dem, Principio de
especialidad.
La extradicin de los nacionales: Por regla general, la mayora de los Estados
niegan la extradicin de sus propios nacionales.
Extradicin por delitos polticos: No se concede la extradicin por delitos
polticos, porque estos dejan de serlo al atravesar una frontera.
El Derecho de asilo: Es un derecho internacional de los derechos humanos, el
cual puede disfrutar cualquier persona fuera de su pas de residencia en caso de
persecucin.
Requisitos: En la mayor parte de los tratados de extradicin se requiere que el
Estado que la pide demuestre la existencia de causa para enjuiciar o castigar al
requerido; que el delito imputado se haya tipificado como tal tanto en la legislacin
penal del Estado requerido como en la del Estado requirente.
Asilo Poltico: El asilo poltico es el derecho que tiene una persona a no ser
extraditado de un pas a otro que lo requiere para juzgarle por delitos polticos.
Instrumentos Internacionales suscritos y ratificados por El Salvador en
materia de Extradicin:
Bilaterales:
Tratado de Extradicin con los Estados Unidos de Amrica.
Tratado de Extradicin con Espaa.
Tratado de Extradicin con los Estados Unidos Mexicanos.
Tratado de Extradicin celebrado entre la Repblica de El Salvador y los Estados
Unidos de Amrica
Acuerdo de Cooperacin entre el Gobierno de la Repblica de El Salvador y el
Gobierno de los Estados Unidos De Amrica relativo al Acceso y al Uso de las
Instalaciones del Aeropuerto Internacional El Salvador por los Estados Unidos
para el Control Areo de la Narcoactividad
Multilaterales:
Convencin de Extradicin Centroamericana de 1923
Convenio sobre Extradicin de Montevideo de 1933
Convenio para la Represin del Apoderamiento ilcito de Aeronaves, de 1970
Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrpicas, de 1988
Convencin Interamericana sobre Asistencia Mutua en Materia Penal, de 1992

Convencin Interamericana para el Cumplimiento de Condenas Penales en el

Extranjero, de 1993
Convenio Constitutivo de la Comisin Centroamericana Permanente para la
Erradicacin de la Produccin, Trfico, Consumo y Uso Ilcito de Estupefacientes y
Sus Sustancias Psicotrpicas de 1995
Tratado Centroamericano sobre Recuperacin y Devolucin de Vehculos
Hurtados, Robados, Apropiados o Retenidos Ilcita o Indebidamente de 1995
Convencin Interamericana contra la Corrupcin, de 29 de junio de 1996
Convenio Centroamericano para la Prevencin y la Represin de los Delitos de
Lavado de Dinero y de Activos, Relacionados con el Trfico Ilcito de Drogas y
Delitos Conexos de 1997
Convenio Internacional para la Represin de la Financiacin del Terrorismo, de
1999
Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional, de 2000
Regional:
Tratado de Extradicin (Centroamrica).
Interamericano:
Convencin de Extradicin (OEA).