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BOSQUEJO HISTRICO DE LA FORMACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Lo que hoy en da conocemos como Derecho Internacional Privado es el fruto de mltiples esfuerzos intelectuales por parte de personas particulares (juristas estudiosos del derecho). Estados, continentes enteros, asociados organizado conferencias, sesiones de

nacionales e internacionales que han

estudio, simposios, fomentando publicaciones, etc. Los principios que hoy nos parecen simples, evidentes, lgicos y fciles son el resultado de un arduo trabajo.

Carlos Larios Ochaita, en su libro Manual de Derecho Internacional Privado, adopta en su exposicin y presentacin el orden y conceptos expuestos por Dunker Briggs, ya que es ms didctico el mtodo y divisin que l presenta, el estudio se divide en tres partes:

1. Labor privada individual 2. Labor Privada colectiva 3. Labor gubernamental

1. Labor Privada Individual Bajo este ttulo incluimos a todos aquellos juristas o escuelas que en su calidad privada, muchas veces sin el apoyo de nadie, dedicaron gran parte de su vida y esfuerzo intelectual a explorar en los campos del saber y la investigacin doctrinal internacional privada.

1.1. Origen El Derecho Internacional naci cuando cesaron de existir las sociedades de vocacin universalista; es decir, cuando aparecieron las repblicas, los estados,

principados, ducados, los reinados, etc.

Al desintegrarse el Sacro Imperio

Romano, comenz la vida individual de los estados cuando se principi a respetar la personalidad de los estados comenz el Derecho Internacional.

1.2. Derecho Romano En Roma, an y cuando fue una sociedad respetuosa de las costumbres y tradiciones de los extranjeros, no existi un verdadero derecho internacional, existi, s, una rama interna especial del derecho llamado ius gentium (derecho de las gentes) aplicable a los extranjeros, el ius gentium se concibi como el conjunto de reglas que la razn natural ha dictado en todas las legislaciones; era aplicado por el Ludex Recuperator y el Praetos Peregrinus.

Algunos juristas han querido ver en el ius gentium el inicio del Derecho Internacional, olvidando que el Derecho Internacional est constituido por la consecuencia de la concurrencia de varias soberanas.

1.3. Edad Media En la Edad Media domin la idea de la territorialidad de la ley, probablemente bajo la influencia del feudalismo que confundi soberana con propiedad. En esta poca los germnicos no impusieron sus leyes a los pueblos conquistados, sino que las preservaron, conservando as la territorialidad de las leyes de los pueblos conquistados. En cuanto a ellos mismos, consideraron sus propias leyes como personales, las llevaban consigo donde quiera que iban, originando as verdaderos conflictos al invocar cada uno su propia ley en caso de problema.

1.4. Los Glosadores y Post-Glosadores Los glosadores y post-glosadores fueron juristas que para resolver los conflictos de leyes se dedicaron a glosar, comentar, parafrasear, clarificar las disposiciones del derecho Romano y los Digestos, as como los diferentes trabajos (el Cdigo) de Justiniano.

1.5. Teora de los Estatutos En el curso del siglo XIII florecieron grandes ciudades caracterizadas por su comercio, su influencia intelectual, etc.; estas ciudades se destacaron

principalmente en Italia: Gnova, Pisa, Miln, Florencia, Venecia, Bolonia. Casa una de estas ciudades adquiri bastante autonoma: cada una de ellas estaba sometida a un doble cuerpo legal: en un plano se regan por las disposiciones del Derecho Romano, disposiciones que eran comunes a todas las ciudades, a todo el territorio italiano; en otro plano se regan por sus propias disposiciones, a las primeras se les llam simplemente LA LEY, a los segundos se les llam ESTATUTOS; el estatuto es pues, una ley particular, local municipal, aplicable dentro de un territorio pequeo bien determinado, mientras que la ley es de portada y aplicacin muy amplia. Esta duplicidad de

ordenamientos jurdicos as como la multiplicidad de estatutos llev a conflictos entre los estatutos y la ley comn, y entre los estatutos de diferentes ciudades, debido a que los ciudadanos de cada una de dichas ciudades, con el auge del comercio y la facilidad de comunicacin, se desplazaban de una ciudad a otra con bastante frecuencia y efectuando en cada una de dichas ciudades actos jurdicos.

Los problemas generados por la multiplicidad de estatutos y su conflicto con la ley comn, llev a tratar de encontrar soluciones, sta, dependiendo del lugar donde fueron propuestas, recibieron los nombres de soluciones de la Escuela Italiana, de la Escuela Francesa, de la Escuela Holandesa, etc.

1.5.1. La Escuela Italiana Dos son los juristas que caracterizaron, como sus mximos exponentes, la Escuela Italiana: Bartolo de Saxoferrato (1314-1357) y Charles Domoulin (1500-1566).

a.

Bartolo de Saxoferrato Bartolo de Saxoferrato inici sus estudios preguntndose: Es estatuto de un

territorio se aplica a quines no son sbditos?, si la respuesta es afirmativa, entonces el estatuto es de portada extraterritorial; si la respuesta es negativa, entonces el estatuto es territorial. Sin embargo, Bartolo se dio cuenta que era imposible proceder por medio de reglas generales, opt por la aplicacin del mtodo escolstico de distinguir y subdistinguir. Distingui entre estatutos que se refieren a contratos, a sucesiones y otros. En cuanto a los contratos, debe subdistinguirse entre la forma, el proceso y los efectos. La forma se regir por el principio de Locus regit actum (el lugar rige el acto), el proceso por el principio de la Lex Fori (ley del lugar del tribunal), y los efectos dependern de si stos son naturales o accesorios; los naturales se rigen por la regla Locus regit actum, los accesorios por la regla de la lex executionis. En cuanto a las sucesiones, la forma se rige por el principio de locus regit actum, en cuanto a la capacidad, sta se rige por el estado personal. Por consiguiente territorialidad y

extraterritorialidad.

En cuanto a los otros estatutos, debemos distinguir, dijo

Bartolo, entre los prohibitivos y los favorables; en los primeros debemos subdistinguir entre la forma (de carcter territorial), los actos propiamente dichos (de carcter extraterritorial) y las personas (de carcter territorial). Bartolo

procedi pues a la diseccin de las relaciones jurdicas, buscando en esta forma una solucin justa las mismas.

b.

Charles Dumoulin Domoulin sigue en lo esencial a Bartolo, aunque dio ms importancia a la

territorialidad, probablemente influenciado por su origen francs. Su principal mrito consiste en haber enunciado el principio de la autonoma de la voluntad. Dumoulin distingui entre estatutos que se refieren a la forma de los actos y sentencias, los cuales aplican la regla Locus regit actum; los que se refieren al fondo del derecho que se subdistinguen entre aquellos actos que reconocen la soberana de las partes al manifestar su voluntad en la eleccin de la ley que desean los rija, y aquello actos que dependen enteramente de la ley, si stos se refieren a las cosas sern territoriales, si se refieren a las personas sern extraterritoriales.

1.5.2. Escuela Francesa (de la primera poca) Su mximo exponente fue Bertrand DArgentre (1519-1590). cierto modo todava caracteriza, a los franceses. Su idea

fundamental fue que los estatutos son territoriales, lo cual caracteriz, y en Para DArgentre todos los

estatutos son reales, y excepcionalmente personales. Es tributario de la falsa idea que confundi soberana con propiedad de la tierra. La tendencia de esta escuela contrariamente a la Escuela Italiana, fue esfuerzo por elaborar unas pocas normas de carcter general que diera solucin a los conflictos.

1.5.3. Escuela Holandesa Sus mximos exponentes fueron Paulo Voet (1619-1677) y Juan Voet (1647-1714). En general siguieron a la Escuela Francesa, e innovaron en dos aspectos:

Introdujeron la idea de los estatutos mixtos (entre los reales y personales) y La idea de que las leyes extranjeras se aplica, excepcionalmente, por pura cortesa o comitas.

1.5.4. Escuela Francesa (segunda poca) Sus mximos exponentes fueron Boullenois (1680-1762), Bouhier (16731746) y Froland (1746).

Boullenois se pronunci as: Todos los estatutos son personales o reales; El carcter personal o real de los estatutos se determina por su propio objeto o por la intencin del legislador; y Son personales aquellos estatutos cuyo objeto es legislar el estado y capacidad; estos ltimos pueden ser de carcter universal y entonces son extraterritoriales, o de carcter particular y entonces ser extraterritoriales solamente cuando no hayan bienes en litigio.

Bohuer aadi que en caso de duda, debe pronunciarse por el carcter personal de los estatutos.

Froland insiste sobre el valor de la persona, afirma l que los bienes fueron creados para la persona y no sta para aquellos. Froland tiene el mrito de haberse dedicado sobre todo a examinar los casos de sucesiones.

Podemos afirmar que la Escuela Francesa de la segunda poca se caracteriz por un mayor nfasis en el estatuto personal y por haber abandonado la idea central de la clasificacin de los estatutos entre personales y reales como punto de partida.

El mrito de todas las escuelas anteriores fue el de haber introducido en el Derecho Internacional Privado, principios que hoy en da son axiomas en nuestra materia; a saber: La ley del domicilio para regular el estado y la capacidad de las personas; La lex rei sitae para los bienes inmuebles;

El locus regit actum para las formas de los actos jurdicos; La autonoma de la voluntad para los efectos de los contratos; La lex fori para regular los aspectos procesales; La territorialidad de la ley penal. Tiene tambin el merito de movilizar el derecho al establecer la extraterritorialidad en ciertos asuntos.

1.6. poca Moderna La poca moderna del Derecho Internacional Privado, caracterizada por la aparicin del convencimiento de que el Derecho Internacional Privado constituye una rama especial del Derecho en general; a ello contribuyeron autores de Europa y de Amrica, entre los principales Story (USA), Burge (Gran Bretaa), Shaffner (Alemania), Rocco (Italia), Foelix, Savigny y Masse (Francia). Tambin se

hicieron los primeros intentos de codificacin por Ferrater (Espaa), Paroldo (Italia), Petruxcevecz (Alemania), Bustamante (Amrica)

Es tambin a partir de sta poca que se enuncian los sistemas de solucin, consistentes en doctrinas formuladas por los estudiosos, los cuales pretenden aportar soluciones a todos los conflictos de leyes. siguientes escuelas: Tenemos las

a.

Escuela Angloamericana En principio los tribunales ingleses solo aplicaban las leyes inglesas a los

conflictos de leyes; bajo la influencia de la Escuela Holandesa introdujeron la idea de la comity of nations o cortesa, aceptando as la extraterritorialidad de las leyes en ciertos casos. Hoy en da, a causa de que la nocin de comity es muy vaga y subjetiva, est siendo reemplazada por la teora de los vested rights (derechos adquiridos) de Beale y Dicey.

Los Estados Unidos, tributario en un sistema legal de Inglaterra, adopt naturalmente las tendencias inglesas.

b.

Italia La Escuela Italiana Moderna sostiene que las leyes son personales, y por

consiguiente siguen y acompaan a la persona; la ley aplicable en caso de conflicto es la ley personal que se considera ser la de la nacionalidad y rige la capacidad, el estado, los bienes pertenecientes a dichas personas y los actos jurdicos de las mismas. Convienen en que algunas excepciones sufre el principio de la nacionalidad.

c.

Savigny (Alemania) Savigny hace el planteamiento siguiente: las reglas estn destinadas a regir

las relaciones de derecho, ahora bien, cules son sus lmites territoriales? Qu relaciones le estn sometidas? El derecho positivo es tributario de la educacin, la cultura, el clima, la psicologa, etc. Las reglas de derecho positivo pueden dirigirse a las personas en s mismas o a las relaciones de derecho, siendo estas ltimas, sobre un patrimonio (sucesin), obligaciones y la familia. En el fondo siempre es la persona el objeto directo e inmediato de la regla de derecho, primero en s misma y/o en sus diferentes relaciones.

En caso de conflicto lo que procede es buscar para cada relacin jurdica el dominio del derecho ms conforme con la naturaleza propia y esencial de esta relacin; preguntarse: Cul es dominio jurdico al que pertenece por su propia naturaleza la relacin jurdica de merito? Lo lgico es que si se trata de la

persona misma deber aplicarse el derecho positivo perteneciente a su domicilio; si se trata de contratos u obligaciones se aplicar la autonoma de la voluntad y el lugar donde se cumplir; y finalmente, si se trata de bienes, el lugar de la

situacin o el domicilio del propietario. En resumen, la idea gua y fundamental es la naturaleza de la relacin jurdica.

Savigny ha tenido gran influencia en Amrica y Europa; destruy el principio absoluto de la territorialidad de la ley y lo sustituye por la comunidad del derecho como punto central para la solucin de conflictos.

Algunos actores opinan que lo introdujo en la doctrina de Savigny fue un mtodo de solucin de conflictos. Introdujo lo que hoy en da se conoce con el nombre de puntos de conexin en la norma de conflicto.

d.

Pillet, Francia Pillet introdujo la distincin entre leyes que se dirigen a la persona y leyes

que se dirigen a la sociedad; las primeras son extraterritoriales, las segundas son territoriales.

e.

Lain, Francia Sostiene un retour (regreso) a la Escuela Italiana.

f.

Bustamante o Doctrina de la Habana Bustamante resume los problemas de los conflictos de leyes en tres

grandes preguntas: Por qu se aplican las leyes extranjeras en territorio que no son los propios? Y responde que varias han sido las respuestas; algunos

sostienen que es por la interdependencia de los estados; otros que es por cortesa; otros que se fundamentan en la naturaleza humana como una de sus principales exigencias; y finalmente, otros, que es debido a la Comunidad Internacional que tiene necesidad de coexistir jurdicamente y

proteger la naturaleza cosmopolita del hombre. Bustamante se inclina por esta ltima razn como lo ms conforme a los intereses de los pueblos. Qu clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial y cul es el motivo determinante de la diferencia? Respondiendo a sta pregunta, Bustamante distingue entre leyes de orden privado las cuales se aplican dependiendo de la interpretacin que se haga de la voluntad de las partes: Leyes de Orden Pblico Interno las cuales son inters del Estado, este las aplica y sujeta a ellas a todos los que estn domiciliados o no en su propio territorio y que las seguirn donde quiera que vaya. Finalmente, Leyes de Orden Pblico Internacional que obligan a todos aquellos que se encuentren en su territorio, nacionales o no y de carcter absolutas e

imperativas en el mismo. Qu instituciones o relaciones jurdicas corresponden a cada uno de los grupos de leyes antes mencionadas? Responde as: o Al orden privado pertenece la autonoma de la voluntad, los contratos, las instituciones procesales como la sumisin a la competencia de los tribunales y procedimiento arbitral. o Al orden pblico interno pertenecen el estado, la capacidad, el derecho de familia, las sucesiones, algunas leyes penales como la que castiga la traicin. o Al orden pblico internacional pertenece el derecho poltico, constitucional, administrativo, el derecho penal, el derecho procesal general, el derecho de los bienes, la moral y las buenas costumbres.

2.

Labor Privada Colectiva


Este ttulo se refiere al trabajo elaborado por las conferencias

internacionales, por las principales asociaciones de carcter internacional como son la Asociacin de Derecho Internacional de Bruselas, el Instituto de Derecho Internacional de Gante, el Instituto Americano de Derecho Internacional. Estas instituciones preparan memorial, editan revistas especializadas, preparan

proyectos, estudian la jurisprudencia de los diferentes estados y la analizan. Su influencia ha sido importante debido a la calidad de los miembros que las conforman.

3.

Labor Gubernamental Europea


Esta labor se ha manifestado en los esfuerzos de los gobiernos por lograr la Se ha

codificacin de las normas del Derecho Internacional Privado.

desarrollado en el seno de conferencias diplomticas. Italia fue pionera en este campo a instancias de Mancini. Holanda tambin se ha distinguido en este

campo; es el estado europeo que ms ha contribuido a la codificacin del Derecho Internacional Privado; en la Haya, entre 1893 y 1928, se han celebrado seis conferencias internacionales produciendo los siguientes documentos:

a. b. c. d. e. f. g. h. i.

Convencin sobre cuestiones relativas al procedimiento civil Convencin sobre tutela de menores Convencin sobre el matrimonio Convencin sobre la separacin de cuerpos y divorcio Convencin sobre efectos del matrimonio Convencin sobre la guarda de mayores Proyecto de Convencin sobre la quiebra Proyecto de convencin sobre la asistencia judicial gratuita Proyecto de convencin sobre conflicto de leyes y jurisdiccin en materia de sucesiones y testamentos. Aun y cuando fueron firmadas por gran nmero de pases algunos de los

cuales

las denunciaron posteriormente, ninguna ha alcanzado el nmero de

ratificaciones necesario a su entrada en vigor. Queda a estas convenciones o proyectadas convenciones el mrito doctrinario de haber explorado en materia tan difcil. Para la elaboracin de trabajos cientficos, su consulta resulta

indispensable.

4.

Labor Gubernamental Americana


El trabajo de los gobiernos americanos, ha conseguido mejores resultados

que el de los gobiernos europeos, habiendo cristalizado en el Cdigo de Derecho Internacional Privado y los Tratados de Montevideo, ambos representantes de dos sistemas con algunos seguidores, y ambos en vigor en su respectivo mbito territorial. Entre los instrumentos representantes de ese trabajo tenemos:

a.

El tratado para establecer reglas uniformes de derecho Internacional Privado, conocido como Tratado de Lima en 1978, aunque no alcanz el nmero de ratificaciones necesarias para su entrada en vigor.

b.

Los tratados de Montevideo de 1988-1990, son los siguientes: a. Tratado sobre Derecho Civil Internacional b. Tratado sobre Derecho Penal Internacional c. Tratado sobre Derecho Comercial Internacional d. Tratado sobre Derecho Procesal Internacional Estos cuatro tratados tienen el merito de haber entrado en vigor y de permanecerlo todava entre Argentina, Uruguay, Paraguay, Per, y Bolivia, Colombia no se adhiri al Penal Internacional. e. Tratado sobre propiedad literaria y artstica f. Tratado sobre patentes de invencin g. Tratado sobre marcas de comercio y de fbrica h. Tratado sobre ejercicio de profesiones liberales i. Protocolo sobre la aplicacin de las Leyes Extranjeras

Estos cinco ltimos instrumentos han sido ratificados por varios pases americanos y tienen el merito de que a los mismos se ha adherido algunos pases europeos. c. Tratados de Montevideo de 1939-1940. Tuvo dos etapas: en la primera se firmaron: a. Tratado sobre Asilo y Refugio Polticos b. Tratado sobre Propiedad Intelectual

c. Tratado sobre el Ejercicio de Profesiones Liberales En la segunda se firmaron: d. Tratado de Derecho Civil Internacional e. Tratado de Derecho Penal Internacional Estos instrumentos ponen al da los tratados antes firmados en 1988; adems: f. Tratado de Derecho de Navegacin Comercial Internacional g. Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional h. Tratado de Derecho Procesal Internacional Hasta hoy en da ninguno de los tratados firmados en 1939-1940 ha conseguido el nmero de ratificaciones necesario para su entrada en vigor.

En el mbito del quehacer panamericano, en sus diferentes Conferencias Panamericanas, se han firmado tambin una cantidad considerable de proyectos, de convencin, convenios, protocolos, etc., se ha adoptado una cantidad considerable de resoluciones para regular diferentes aspectos del Derecho

Internacional Privado. Los principales son:

1. Primera Conferencia Panamericana en Washington 1989-1990 a. Convenio para la formacin de los Cdigos de Derecho Internacional Pblico y Privado de Amrica b. Convenio para la proteccin de las Obras Literarias y Artsticas c. Convenio para el ejercicio de profesiones liberales d. Tratado sobre extradicin y proteccin contra el anarquismo e. Tratado sobre patentes de invencin, dibujos y modelos industriales, y marcas de comercio y de fabrica f. Convencin relativa a los derecho de extranjera 2. Tercera Conferencia Panamericana en Ri de Janeiro, 1906 a. Convencin que fija la condicin de los ciudadanos naturalizados que renuevan si residencia en el pas de origen

b. Convencin sobre patentes de inversin, dibujos y modelos industriales, marcas de fabrica y de comercio, y propiedad literaria y artstica c. Convencin sobre codificacin del Derecho Internacional Pblico y Privado 3. Cuarta Conferencia Panamericana, Buenos Aires, 1910 a. Convencin sobre propiedad literaria y artstica b. Convencin sobre patentes de invencin, dibujos y modelos industriales c. Convencin sobre marcas de fabrica y de comercio 4. Quinta Conferencia Panamericana a. Convencin sobre la proteccin de marcas de fabrica, comercio y agricultura y nombres comerciales 5. Sexta Conferencia Panamericana, Habana, 1928 a. Convencin sobre Derecho Internacional Privado, que dio como principal resultado el Cdigo de Derecho Internacional Privado, hoy en da en vigor entre la mayora de los pases de Amrica; la revisin de este instrumento se inicio en el ao 1950 y ya dio sus primeros frutos; b. Convencin sobre condicin de los extranjeros. 6. Sptima Conferencia Panamericana a. Convencin sobre nacionalidad b. Convencin sobre nacionalidad de la mujer c. Convencin sobre extradicin

Los esfuerzos americanos en el campo del Derecho Internacional Privado, ha dado buenos frutos; lo ideal siempre se ha considerado la codificacin completo. A dicho efecto se ha formado varios cuerpos encargados de llevar a cabo los estudios, presentar anteproyectos, mantener al da, a los gobiernos, adecuar las nuevas instituciones jurdicas dentro del marco de una legislacin

internacional, etc.

Estos cuerpos colegiados son de diferente calidad por su

misin, por sus miembros, por su mbito jurisdiccional. Son los siguientes:

Las comisiones nacionales de Codificacin (de naturaleza nacional) Las Comisiones Permanentes (de naturaleza regional) La Comisin de Expertos (de portada continental) La Conferencia Internacional de Jurisconsultos Americanos (de portada continental) El consejo Interamericano de Jurisconsultos (como rganos de la OEA) El Comit Jurdico Interamericano, es actualmente la comisin permanente del Consejo Interamericano de Jurisconsultos, con sede en Ro de Janeiro

Existe hoy en Amrica, dos grupos de pases: aqullos que slo se rigen por el Cdigo de Derecho Internacional Privado, y aqullos que adems han ratificado los Tratados de Montevideo (en 1889-1890); en caso de conflicto, la solucin deber atender al instrumento que es comn a ambas partes.

Bibliografa

Larios Ochaita, C. (1989). Manual de Derecho Internacional Privado. (U. d. Guatemala, Ed.) Guatemala: Editorial

Universitaria.