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Derecho Penal - Egacal
Derecho Penal - Egacal
PENAL
PARTE GENERAL
I. FUNCIN DEL DERECHO PENAL
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Principio de fragmentariedad
Este principio seala que el Derecho penal va a tutelar aquellos objetos e intereses que son
importancia para la sociedad. Sin embargo, no toda conducta activa u omisiva que ocasione lesin a
determinados bienes jurdicos va a ser merecedora de intervencin punitiva, sino solamente aquellas
conductas cuyo resultado delictuoso sea una vulneracin a aquellos bienes jurdicos de suma
importancia, es decir, bienes jurdicos que requieren de tutela penal para su desenvolvimiento en la
sociedad. De ah que, el Derecho penal no proteja todos los bienes jurdicos sino una parte de ellos:
bienes jurdicos penales.
Principio de proporcionalidad de la pena
Este principio seala que entre el delito cometido y la pena impuesta debe de existir una proporcin.
Este principio a la vez regula que para la imposicin de la pena debe cumplirse con dos requisitos
fundamentales:
o Primero, que el delito haya sido cometido con dolo o culpa, de esta forma se excluyen aquellos
delitos que son cometidos por hecho fortuito.
o Segundo, que se establezca la culpabilidad del autor y que adems rena los requisitos
indispensables para que se pueda iniciar un proceso penal.
Por tanto, para poder aplicar el principio de proporcionalidad el juez primero tendr que definir la
importancia del bien jurdico protegido. Despus de haber determinado la importancia del bien
jurdico el juez tendr que examinar la forma en la que el bien jurdico ha sido violado o trasgredido
porque no se le va aplicar a una persona que ha cometido un delito con dolo la misma pena que se le
aplicara en el caso de haberlo realizado con culpa.
Adems debemos distinguir que dentro de este principio encontramos tres sub-principios:
a) Idoneidad: el legislador al momento de imponer una pena debe prever que cumple con un objetivo
constitucionalmente legtimo.
b) Necesidad: la intervencin en los derechos fundamentales, a travs de la legislacin penal, es
necesaria cuando estn ausentes otros medios alternativos que revistan cuando menos la misma
idoneidad para lograr el objetivo constitucionalmente legtimo y que sean ms benignos con el
derecho afectado.
c) Proporcionalidad: el grado de realizacin del fin constitucionalmente legtimo debe ser equivalente
al grado de afectacin del derecho a la libertad personal.
Principio de igualdad
Este principio de igualdad consagrado constitucionalmente seala que las personas tienen derecho a
un trato justo y equitativo. Esta igualdad tambin se ve reflejada en el derecho penal cuando se
establecen las garantas para el cumplimiento de un proceso justo: que el trato de las personas al
momento de sancionar un delito sea igual, sin hacer ningn tipo de diferenciacin.
Principio de Humanidad de las Penas
Este principio busca reducir esa secular violencia producida por la pena en el hombre y que lo afecta
en sus derechos ms importantes e imprescindibles como la vida (pena de muerte); libertad (pena
privativa de libertad); y su patrimonio (pena de multa).
La principal misin de este principio es reducir la violencia estatal, aplicando las penas bajo criterios
razonables y adecuando las penas a la Humanidad del Hombre. Sirve como un criterio rector y de
orientacin a la poltica criminal del Estado y al control penal en su conjunto
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En qu consiste la extraterritorialidad?
Consiste en casos en que se extiende la ley penal peruana a hechos punibles cometidos fuera del territorio
nacional (Art. 2 del C.P.). Los principios correspondientes son: principio real o de proteccin de inters,
principio de personalidad, principio de universalidad (justicia mundial).
Principio real de Defensa o de proteccin de intereses.
Se aplica la ley nacional a todas las conductas que afecte los intereses del Estado, sin considerar la
nacionalidad, el agente, ni el lugar donde se haya cometido. Su fundamento radica en la proteccin de
bienes jurdicos pertenecientes del Estado, que puedan serle indiferente a otro Estado, no brindndole
proteccin o hacindolo de manera insuficiente.
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Que es la extradicin?
Es el acto o procedimiento de la entrega de una persona, acusada o condenada por un delito, por parte del
Estado en cuyo territorio se ha refugiado, a aquel Estado que es competente para juzgarlo o ejecutar la
pena que le haya sido impuesta como reo presente.
La extradicin es considerada tambin como el procedimiento de cooperacin judicial internacional que
tiene por objeto la puesta a disposicin del justiciable que se encuentra en rebelda y que, por
consiguiente, no podr ser juzgado mientras se encuentre en dicha situacin. En esta institucin participan
tres elementos importantes: el Estado requirente, el Estado requerido y el extraditurus o tambin
denominado extraditable.
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supuestos sealados en la solicitud (art. 520 C. Proc. P, Inc. 1). Es una garanta que complementa a
la de legalidad, pues difcilmente se podra consolidar sta si una vez el sujeto en poder del Estado
requirente fuera juzgado y condenado por hechos distintos.
Principio de doble incriminacin: el cual implica que slo se podr conceder la extradicin por
aquellos hechos que estn previstos como delitos y que tengan previsto una conminacin penal, al
mismo tiempo, en las leyes peruanas y en las leyes penales del Estado requirente (art. 517, inc. 1).
Dicha conminacin debe ser igual o superior a una pena privativa de libertad de un ao. Si se
requiere una extradicin por varios delitos, bastar que uno de ellos cumpla con esa condicin para
que proceda respecto de los restantes delitos.
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Qu es el Delito?
La definicin de delito ha sido desarrollada por la doctrina desde tres perspectivas:
a)
concepto formal del delito.- segn sta, el delito es toda accin u omisin prohibida por la ley bajo
amenaza de una pena o medida de seguridad.
b) Concepto material del delito.- segn sta, el delito es la conducta humana que lesiona o expone a
peligro un bien jurdico protegido por la ley penal.
c) Concepto analtico del delito.- segn sta, el delito se encuentra constituido por tres elementos:
tipicidad, antijuridicidad, y culpabilidad. En otras palabras, segn el concepto analtico el delito es la
conducta tpica, antijurdica y culpable.
Por otra parte, nuestro Cdigo Penal lo define como todas aquellas acciones u omisiones dolosas o
culposas penadas por ley (Art. 11 del C.P.).
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Qu es la accin?
Segn la opinin ms extendida, accin es una conducta humana significativa en el mundo exterior, que
es dominada o al menos dominable por la voluntad. Por tanto, no son acciones en sentido jurdico los
efectos producidos por fuerzas naturales o por animales, pero tampoco los actos de una persona jurdica.
No son acciones los meros pensamientos o actitudes internas, pero tampoco sucesos del mundo exterior
que - como p.ej. los movimientos reflejos o los ataques convulsivos - son sencillamente indomables para
la voluntad humana.
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Teora casualista.- para esta teora la accin era aquel impulso que generaba un cambio o
modificacin perceptible en el mundo exterior, es decir, a toda accin le segua un resultado. La
crtica a esta teora surga pues, olvidaban que existen comportamientos omisivos muchos de los
cuales no son producidos por un impulso de voluntad.
b. Teora Finalista.- segn esta teora, la accin final se constituye como el ncleo central del ilcito.
Por tanto, el dolo pasa a formar parte del tipo subjetivo, ya que la voluntad se encuentra orientada
hacia un resultado determinado.
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Qu es la Tipicidad?
Es elemento o caracterstica que se atribuye a la conducta que se adecua al tipo penal. Por tanto, la
tipicidad se constituye como una consecuencia del principio de legalidad, pues por medio de la
descripcin de la conductas prohibidas en los tipos penales se cumple con el principio nullum crimen sine
lege.
Dentro de la tipicidad encontramos el tipo penal definido como la descripcin de la accin humana
considerada punible por el legislador. Sin embargo, no solo describe acciones u omisiones, sino tambin
describe un mbito situacional determinado. Asimismo tambin cumple una funcin de garanta ya que
informa qu conductas se consideran socialmente aceptables y cules se someten al examen de las normas
penales.
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Elementos objetivos.- son aquellos en los cuales se realiza la descripcin de la conducta. Por
ejemplo: matar a otro, en el homicidio (art. 106 del C.P.).
Elementos subjetivos.- son aquellas en las que la descripcin abarca especiales intenciones o
tendencias del agente delictivo. En ella encontramos al dolo y la culpa.
De los elementos anteriormente sealados se pueden desprender las dos clases de tipos que integran
la tipicidad: el tipo objetivo y el tipo subjetivo.
o Tipo objetivo.- esta parte del tipo corresponde al aspecto exterior de la accin que debe realizar
el agente para convertirse en autor del evento delictivo. Su funcin es identificar los aspectos de
la imputacin al hecho y al resultado.
o Tipo subjetivo.- corresponde al conjunto de caractersticas y/o cualidades correspondientes a la
finalidad y nimo del sujeto que dotan de significacin personal a la realizacin de los elementos
objetivos del tipo por el autor. Su funcin consiste en analizar el dolo y la culpa.
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La Accin.- En todo tipo penal hay una accin entendida como comportamiento humano (accin u
omisin) que constituye el ncleo del tipo. La accin generalmente viene descrita por un verbo rector
matare y/o causare una lesin que puede indicar una accin omisiva o una omision.
c) El Bien jurdico-. La norma penal tiene una funcin protectora de bienes jurdicos. Por tanto, para
que se cumpla esta funcin se eleva a la categora de delitos -por medio de su tipificacin legal- a
aquellos comportamientos que lesionen gravemente o pongan en peligro los bienes jurdicos
protegidos. El bien jurdico se configura como la clave que permite descubrir la naturaleza del tipo
dndole sentido y fundamento. Existe una clasificacin entre bienes jurdicos individuales y
comunitarios; los primeros hacen referencia a los bienes jurdicos de cada persona, y los segundos se
refieren a aquellos que son imprescindibles para el desarrollo y progreso de la sociedad.
686.
Qu es la imputacin objetiva?
La doctrina mayoritaria considera que la imputacin objetiva sirve para delimitar la responsabilidad
penal. En este sentido una conducta slo puede serle imputada o atribuida a un sujeto cuando ste ha
creado un riesgo jurdicamente desaprobado, que se concreta en la produccin del resultado.
Consideramos importante el anlisis de esta institucin jurdico-penal, que excluye la imputacin al tipo
objetivo, en virtud a que nuestro Supremo Tribunal viene aplicando dichos criterios, tal como lo
demuestra la jurisprudencia nacional.
Vase infra, R. N. N 552-2004-PUNO. Trafico ilcito de drogas
Sin embargo en el desarrollo de esta teora existen algunas diferencias en cuanto a la fundamentacin que
la doctrina expone para sustentar los criterios de imputacin. Encontramos dos sistemas ms importantes
que existen en la actualidad, relacionados con las estructuras de la imputacin. El sistema de ROXIN y de
JAKOBS.
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687.
Cuales son los criterios que fundamentan la imputacin objetiva segn Roxin?
El profesor de la escuela de Munich, puede ser considerado como el cientfico que dio, en la dcada de
1960, un impulso decisivo a la teora de la imputacin objetiva. Para ROXIN, la primera tarea de la
imputacin objetiva del hecho consiste en describir las circunstancias que hacen de una causacin una
conducta tpica.
Roxin refiere que se imputa a un autor un resultado cuando con su conducta ha creado un peligro no
cubierto por el riesgo permitido, que se hace en la realidad un resultado concreto
En este sentido, seala roxin tres criterios a saber:
1.
Los riesgos no son jurdicamente relevantes, y por ende se excluye la imputacin en el siguiente grupo de
casos:
a)
Por ejemplo.
-
A desva hacia el hombro de la victima un golpe mortal propinado por B, que se diriga a la
cabeza de aquella.
El medico, para salvar la vida de un paciente, amputa alguno de sus rganos con el fin de evitar la
extensin de la enfermedad.
b)
2.
a)
3.
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688.
Cuales son los criterios que fundamentan la imputacin objetiva segn Jakobs?
El profesor de la nueva escuela de Bonn Gnther Jakobs, quien es representante del Funcionalismo
jurdico-penal, apunta a una renormativizacion de la teora del delito. En este sentido, Jakobs considera
que el sistema de la imputacin debe elaborarse en la forma como est organizada la sociedad, en un
determinado tiempo histrico, y de acuerdo con los fines y funciones que cumple el Derecho en una
comunidad organizada.
Para Jakobs, en la determinacin del peligro jurdicamente desaprobado entran en consideracin cuatro
instituciones bsicas: el riesgo permitido, el principio de confianza, la prohibicin de regreso y la
competencia de la victima. Estas instituciones tienen en comn que excluyen la tipicidad del
comportamiento, porque en virtud de valoraciones sociales que lo legitiman (riesgo permitido, principio
de confianza y prohibicin de regreso), o por la especial configuracin que la victima le da al hecho
(acciones apropio riesgo), el riesgo creado no esta prohibido por el ordenamiento jurdico.
Veamos su anlisis y puesta en prctica de dichos criterios en el desarrollo de casos en nuestra
jurisprudencia penal.
El riesgo permitido
El fundamento de este instituto radica en la aceptacin social de riesgos, en pro de beneficios
obtenidos y necesidades propias de la actual configuracin social. En este sentido se entiende por
riesgo permitido, como aquellos riesgos mnimos que una sociedad tolera para posibilitar su
funcionamiento. De este modo los contactos sociales cuentan con un estndar normativo que la
conducta de la persona esta obligada a respetar para no hacerse acreedora de una responsabilidad. Para
la configuracin de un ilcito se requiere la superacin del riesgo permitido.
El principio de confianza
Es un principio general del Derecho que posibilita una correcta divisin de trabajo en un mbito de
intervencin plural de personas. En este sentido el principio de confianza se da cuando, los actores
sociales se comportaran de igual manera respetando la norma, satisfaciendo las expectativas sociales.
Su aplicacin se observa por ejemplo, en el trfico automotor, quin se comporta conforme a las
reglas del trfico, tiene derecho a esperar de los dems una conducta reglamentaria
La prohibicin de regreso
Existe prohibicin de regreso cuando alguien de manera unilateral desva hacia fines delictivos, una
conducta que es en s misma estereotipadamente inocuo. En este sentido ste instituto dogmtico
excluye la participacin delictiva de quien obra con forme a su rol social.
Tal como muestra la jurisprudencia en cuanto a la exclusin de imputacin por delito de trafico ilcito
de drogas del conductor donde se transportaba dicha sustancia ilcita, al sealar que No se subsume
en el tipo penal del delito de trafico ilcito de drogas, en su modalidad agravada, la conducta del
chofer de un camin que transporta productos comestibles, al cual se le encuentra dentro de su carga
paquetes conteniendo hojas de coca, en cantidades superiores a las permitidas por ley, las mismas que
pertenecen a terceras personas, que solicit el servicio de carga al citado chofer. ste realiza un
comportamiento que genera un riesgo permitido dentro de los estndares objetivos predeterminados
por la sociedad, y por tanto, no le es imputable el resultado, en aplicacin del principio de
prohibicin de regreso, ya que acept transportar la carga ilcita, en la confianza de la buena fe en los
negocios y en que estos terceros realizan una conducta ilcita. No habindose acreditado con prueba
un concierto de voluntades con los comitentes, y estando limitado su deber de control sobre los dems
en tanto no era el transportista dueo del camin sino slo el chofer asalariado del mismo; estando
adems, los paquetes de hojas de coca camuflados dentro de bultos cerrados. Aclarando que el
conocimiento estandarizado socialmente y dentro de un contexto que no implique un riesgo no
permitido o altamente criminogeno
R. N. N 552-2004-PUNO.
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Competencia de la victima
Este instituto dogmtico se funda en el principio de autoresponsabilidad de la persona, en virtud del
cual a la victima se le reconoce una autonoma responsable sobre su autodeterminacin. Por este
criterio de imputacin se afirma la atipicidad de la conducta de un autor cuando ha sido la propia
victima la que ha favorecido su autolesion.
689.
Tipo bsico. Es el modelo de la conducta prohibitiva, el punto de partida para el anlisis de las
figuras delictivas por ejemplo: homicidio, lesiones.
Tipos derivados. Son aquellos que tienen el tipo base pero adems tienen circunstancias atenuantes
o agravantes.
Tipos de resultado.- Lo que importa en estas clases de tipos es la lesin material o inmaterial del
bien jurdico.
Tipos de mera actividad.- Se produce cuando existe la probabilidad que la simple ejecucin de una
conducta. Por ejemplo: allanamiento.
Tipos de lesin.- Se requiere que el objeto de la accin sea daado para que se realice el tipo.
Tipos de peligro.- Solo es necesaria la puesta en peligro del bien jurdico para sancionar al agente.
Estos a su vez se subclasifican en:
a) tipos de peligro concreto, en los cuales el objeto material del delito ha corrido un efectivo
peligro de verse vulnerado por lo que es necesaria que se pruebe la existencia del peligro, en
otros trminos el bien jurdico debe haber corrido un riesgo real de lesin.
b) tipos de peligro abstracto, donde la accin en s constituye ya un peligro para el bien jurdico,
aunque no se acredite que lo haya corrido un peligro efectivamente.
Tipos de comisin.- Se denomina as a aquellas acciones realizadas que se estiman como nocivas
socialmente y que se encuentran prohibidas por la ley.
Tipos de omisin. En estos tipos penales no se realiza la accin que exige la ley correspondiente.
La omisin es una de las formas de manifestacin de la voluntad porque el sujeto no quiere actuar;
su importancia radica en lo que debi hacer y no hizo.
Tipos simples o monofensivos.- en estos tipos penales slo se tutela un bien jurdico. Por ejemplo:
en el homicidio (art. 106 del C.P.) se protege el bien jurdico vida.
Tipos compuestos o pluriofensivos.- en estos tipos penales se protegen varios bienes jurdicos. Por
ejemplo: en el robo (art. 188 del C.P.) que se dirige contra la propiedad e integridad fsica.
Tipos comunes.- cuando cualquier persona puede cometer el delito. En la mayora de los casos
comienza la descripcin penal aunque no necesariamente con el trmino quien o el que.
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Tipos especiales.- slo puede ser autor quien rena una determinada cualidad establecida
taxativamente por la ley. Por ejemplo: los delitos de funcionarios en el ejercicio de su cargo; para
cometer este tipo de delitos el agente tiene que ser funcionario pblico y encontrarse en el ejercicio
de su cargo.
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Tipos mixtos alternativos.- en estos tipos penales, las acciones que configuran el delito son
plenamente equivalentes y fungibles, es decir, no existe posibilidad de concurso entre esas
conductas. Por ejemplo: recibir dinero o aceptar una promesa.
Tipos mixtos o acumulativos.- estos tipos penales tratan de la previsin de varios delitos que
pueden concurrir entre s en concurso material o ideal. Por ejemplo: uso de insignias y la accin de
ejercer pblicamente actos propios de una facultad para la que se requiere ttulo oficial.
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Qu es el dolo?
Es el conocimiento y la voluntad de la realizacin de todos los elementos del tipo objetivo y es el ncleo
de los hechos punibles dolosos. La conciencia es el conocimiento de estar realizando el tipo objetivo, sta
debe ser actual, es decir debe estar presente en el momento que se realiza el hecho; su conocimiento no es
exacto o cientfico, sino el propio de un profano -persona promedio. No se exige que el sujeto sepa que
ese hecho est en contra del ordenamiento jurdico. La voluntad es el querer realizar los elementos
objetivos del tipo.
En este sentido se debe distinguir en el dolo la doble dimensin de conocimiento y voluntad. Slo el que
sabe lo que ocurre puede querer que ocurra, es decir aplicar su voluntad a conseguir el resultado que tenga
en la cabeza. El sujeto debe ser consciente de que concurren todos los elementos del tipo objetivo.
Debemos distinguir dolo de mvil; en algunos casos pueden coincidir, pero casi siempre el mvil es
irrelevante para el Derecho Penal, ya que se refiere a la finalidad -lo que se quiere obtener, el provechocon que se actu y no a la determinacin con que se hizo la accin propiamente dicha. El mvil adquiere
relevancia en el mbito de la culpabilidad cuando se analiza el grado de reproche que se le puede dar al
comportamiento de la persona. Por ejemplo: un sujeto que comete un hurto de dinero con el mvil de
utilizarlo para pagar una operacin de urgencia y, de esta forma, salvar la vida de su madre enferma.
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dolo. Es decir, se produce cuando entre la representacin del autor de un determinado desarrollo del
suceso y el suceso que realmente se produce es a consecuencia de la accin. (v.gr.: A quiere matar a
B, en forma instantnea mediante un disparo con arma de fuego; sin embargo B muere, despus de
varias horas de agona, circunstancias que no es esencial sino secundaria).
Por el contrario, cuando entre la representacin del autor y el suceso acaecido hay una divergencia
esencial, aqu concurrir un error de tipo que excluye el dolo. Esto es, si el resultado se produce de un
modo totalmente desconectado de la accin del autor, el hecho slo podra imputarse como tentativa.
Por ejemplo, A quiere matar a B de un disparo, pero B queda gravemente lesionado,
muriendo posteriormente a consecuencia del incendio en el Hospital. En este caso, aunque se d el
tipo subjetivo del delito doloso de homicidio, falta la realizacin en el resultado del peligro implcito
en la accin lesiva inicial y, por tanto, la imputacin objetiva del resultado a la accin.
b) Error en el golpe (Aberratio ictus)
En esta modalidad especial de desviacin del curso causal, se incluyen los casos en los que el sujeto
dirige efectivamente su conducta contra un determinado objeto que finalmente no consigue lesionar,
sino que por un fallo en la ejecucin, el efecto lesivo termina producindose en otro objeto.
De inicio, debe aclararse que el yerro no se basa en una confusin sobre la identidad o caractersticas
de los objetos, sino en la ejecucin del comportamiento. V.gr.: Un jugador de ftbol, fuera de s por
la marcha del partido, se dirige al rbitro y lanza un puo contra el rostro de ste, pero no resulta
lesionado el Juez de la contienda sino otro futbolista que se haba interpuesto para tratar de impedir
la agresin.
c) Dolus Generalis
Un caso especial de desviacin del curso causal es el denominado dolus generalis, en el que el
resultado es producto de una accin dolosa anterior o posterior a la que el sujeto atribuye eficacia
consumativo.V.gr. El sujeto activo dispara contra la vctima quien cae inconscientemente, y luego la
arroja al mar en la creencia de que se trata de un cadver. Finalmente, sta fallece a causa de la
inmersin. En el caso inverso, el sujeto activo planea la muerte de la vctima por ahogamiento, pero
sta fallece a causa de la herida que aquel le produjo para inmovilizara.
d) Error sobre el objeto de la accin (error in persona vel in obiecto).
En estos casos, el autor yerra sobre la identidad o caractersticas del objeto de la accin. Aqu, se
presentan los supuestos de error in persona, esto es: se confunde a la victima, tomndola por otra
persona.
El primer supuesto se configura, cuando el error versa sobre una persona protegida de la misma forma
por la ley penal que la que se crea atacar, el error ser irrelevante, porque para el tipo de homicidio,
es suficiente que se quiera matar a otro, y no es preciso conocer la concreta identidad de la victima;
as por ejemplo es irrelevante que Ral mate a Marco creyendo que es Alberto, en este caso no se
excluye la responsabilidad por un delito doloso consumado, ya que se ha afectado al mismo y
concreto bien jurdico representado y perseguido por el autor.
De otro modo, el error ser relevante cuando los objetos confundidos no sean tpicamente
equivalentes, de modo que la confusin provoca un cambio de calificacin tpica. Es decir, el hecho
equivocadamente realizado puede merecer una calificacin distinta a la que hubiese correspondido al
hecho que se quera ejecutar. Por ejemplo, Pepe mata a Luchin, ignorando que se trataba de su
hijo. Aqu seala Luzn, que si el error sobre la identidad de la victima era vencible se apreciar un
parricidio imprudente en concurso ideal con un homicidio simple doloso consumado, mientras que si
dicha confusin fue producto de un error invencible, slo se apreciar un homicidio simple doloso
consumado.
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699.
700.
Cul es la diferencia entre los delitos denominados comisin por omisin y omisin por
comisin?
En la doctrina nacional se equiparn los delitos de comisin por omisin a los delitos de omisin
impropia.
De manera diferente, los delitos denominados omisin por comisin se caracterizan porque en estos el
obligado a actuar interviene de manera activa en el hecho con el propsito de impedir que la accin
cumpla su objetivo de salvar el bien jurdico protegido por la ley. Por ejemplo: el cajero de banco que se
embriaga para no impedir que un compaero robe.
701.
Cules son los elementos que atribuyen responsabilidad penal en los delitos de omisin propia?
En el margen de la atribucin de responsabilidad penal encontramos dos instituciones ya desarrolladas
anteriormente: a) imputacin objetiva e b) imputacin subjetiva.
En el marco de la imputacin objetiva de los delitos dolosos de omisin propia encontramos tres
elementos:
a)
b)
c)
Situacin tpica.- este elemento trata de la situacin que genera una determinada conducta.
Generalmente, la situacin tpica se encuentra descrita en su totalidad en la ley penal.
No realizacin de la conducta ordenada.- en este caso el agente no realiza la conducta ordenada. La
comprobacin de esta categora se obtiene a travs de la comparacin de la accin que realiz el
obligado y la que requiere el cumplimiento del deber de actuar.
Capacidad para realizar la accin ordenada.- el agente obligado debe encontrarse en la capacidad
pisco-fsica de realizar la accin ordenada. Es sabido, que no se puede ordenar lo fsicamente
imposible.
En el marco de la imputacin subjetiva, los delitos dolosos de omisin propia se atribuyen a ttulo de
dolo. Por lo general, el sujeto es consciente de la situacin tpica y de su deber de actuar, e incluso as
decide omitir su conducta.
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702.
Cules son los elementos que atribuyen responsabilidad penal en los delitos de omisin impropia?
En el margen de la atribucin de responsabilidad penal encontramos dos instituciones ya desarrolladas
anteriormente: a) imputacin objetiva e b) imputacin subjetiva.
En el marco de la imputacin objetiva de los delitos dolosos de omisin impropia encontramos diversos
elementos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Posicin de garante.- en este elemento se exige un deber especial de proteccin del sujeto con el
bien jurdico. Se considera sujetos garantes a quienes asumen deberes especficos mencionados de
accin para mantener inclumes los bienes jurdicos.
Injerencia.- este elemento seala que quien haya creado con su conducta precedente una situacin de
peligro para determinado bien jurdico tiene el deber de evitar que ese mismo peligro se convierta en
una lesin.
Deberes de salvacin o auxilio.- este elemento acta cuando los cursos causales peligrosos ya han
salido del mbito de organizacin y pueden haber alcanzado el de la vctima.
Aceptacin voluntaria de proteccin.-en este supuesto una persona deposita su confianza en otra y
sta la acepta. Se requiere la existencia de una decisiva dependencia de quien acepta la proteccin y
quien la recibe.
Relaciones familiares.- se trata de un supuesto de responsabilidad que considera que la relacin
familiar genera una situacin de garante con los integrantes de la misma familia.
Deberes estatales.- este presupuesto hace referencia a los deberes estatales expresados en las labores
de los funcionarios o servidores pblicos frente a los bienes particulares sometidos a su
competencia.
En el marco de la imputacin subjetiva, los delitos dolosos de omisin impropia se atribuyen a ttulo de
dolo. Por lo general, presenta las siguientes caractersticas: conocimientos de la situacin de garante y
conocimiento de la posibilidad de evitar el resultado.
VI.
703.
EL ITER CRIMINIS
Qu es el iter criminis?
Es el proceso de realizacin del delito comprende una serie de etapas de realizacin del hecho punible es
decir constituye las etapas de un delito, es un proceso que parte desde un momento mental (se concibe la
idea de cometer el delito) hasta llegar a un momento externo (se llega a consumar el delito), la
construccin de este proceso delictivo en base a etapas es claro que resulta ser ideal pues en muchos
supuestos media solamente un instante entre la concepcin de la idea y su ejecucin.
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708.
Qu es la tentativa?
La tentativa es un grado de desarrollo del delito, en el cual se pone en peligro el bien jurdico pero no se
llega ha consumar la lesin del mismo. La tentativa en s no existe, es decir, no hay un delito de
tentativa. Sin embargo, la tentativa tiene que tener un delito que le sirva de base.
De esta manera, la tentativa constituye la ejecucin de un comportamiento (cuyo fin es consumar el
delito) que se detiene en un punto de su desarrollo antes de alcanzar el grado de consumacin, es decir,
antes de que se haya completado la accin tpica.
En nuestro ordenamiento jurdico, vinculado a la proteccin de bienes jurdicos, ste no puede
conformarse con intervenir cuando el dao ya est hecho: puede y debe hacerlo antes, si el riesgo es serio
e inminente. Es por tal razn que la tentativa es sancionada.
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714.
En que consiste la autora mediata por dominio de la voluntad en aparatos organizados de poder?
El anlisis de esta institucin dogmtica, resulta relevante en virtud a que con esta modalidad de autora
mediata diseada por Claus Roxin en 1963, para responsabilizar a los altos mandos militares del rgimen
nazi, ha tenido eco en nuestra jurisprudencia en los casos de Abimael Guzman Reynozo y actualmente el
de ex presidente Alberto Fujimori Fujimori.
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715.
El poder de mando, que es la capacidad del nivel estratgico superior, del hombre de atrs, de
impartir ordenes a la parte de la organizacin que le est subordinada. Estas ordenes sern cumplidas
si o si debido a la automaticidad de la constitucin funcional del aparato.
La desvinculacin de la organizacin del ordenamiento jurdico, como seala ROXIN, en estos
casos el aparato funciona como una totalidad por fuera del orden jurdico. Es decir se produce sus
efectos ilcitos como una integridad que acta completamente al margen del derecho.
La fungibilidad del ejecutor inmediato, se entiende como la caracterstica que ostenta el ejecutor de
poder ser intercambiado o sustituido fcilmente por el nivel estratgico superior en la
operativizacion y realizacin de su designio delictuoso.
La elevada disponibilidad del ejecutor hacia el hecho, este elemento alude a una predisposicin
psicolgica del ejecutor a la realizacin de la orden que implica la comisin del hecho delictivo. Ya
no es la fungibilidad del ejecutor lo que asegura el cumplimiento de la orden sino el internalizado
inters y convencimiento en que ello ocurra. Es decir el ejecutor directo comparte los objetivos
delictivos que persigue la organizacin y tiene una predisposicin al cumplimiento de la orden que
expresa la concretizacin de un hecho ilegal.
716.
717.
Qu es la induccin?
El inductor es el que determina directamente a otro a cometer un hecho punible. En otras palabras,
instigar es crear en otro (el autor) la decisin de cometer el hecho punible.
Determinar o inducir a otro a la comisin del hecho punible significa que el instigado debe haber
formado su voluntad de realizar aquel como consecuencia directa de la accin del inductor.
La punicin de la induccin exige la existencia objetiva (como mnimo en grado de tentativa) de un hecho
principal doloso y antijurdico. De ah que si el inductor determina a un incapaz de culpabilidad a realizar
el hecho, sin conocer de dicha incapacidad, subsiste la induccin.
La accesoriedad de la induccin (y de la complicidad) tiene vigencia no solo para la determinacin de la
responsabilidad penal del partcipe, sino principalmente tambin para la determinacin de la sancin. Esta
no se justifica por el solo hecho que segn el artculo 24 del CP, el inductor ha de ser castigado con la
misma pena que el autor, se ha de tomar en cuenta, no obstante, los denominados ablandamientos de la
accesoriedad ligados generalmente a los elementos personales especiales.
269
DERECHO PENAL
718.
VIII. LA ANTIJURIDICIDAD
720.
Qu es la antijuricidad?
Es el juicio negativo del valor que recae sobre una conducta humana, en tanto que el injusto es conducta
humana desvalorada, es decir es una conducta contraria a la normatividad, se presenta una violacin por
parte del comportamiento o se omite actuar conforme establece la norma jurdica.
721.
270
723.
Qu es la legtima defensa?
Implica la realizacin de un acto tpico con el fin de proteger un bien jurdico individual, acta en
legitima defensa quien obra en defensa de bienes jurdicos propios o de terceros, siempre que concurran
las circunstancias siguientes: agresin ilegitima, necesidad racional del medio empleado para impedirla o
repelerla, y falta de provocacin suficiente para quien hace la defensa.
En su aspecto objetivo, esta descripcin comprende una situacin de peligro creada por la agresin
ilegitima y la accin destinada a neutralizarla.
En su aspecto subjetivo consiste en la voluntad de defenderse o de defender a terceros, con la que ha de
actuar quien ejerce la defensa.
724.
725.
271
DERECHO PENAL
bienes o intereses protegidos por el derecho, por ello se dice que aparece por la colisin de bienes
jurdicos de distinto valor, en cambio el estado de necesidad exculpante surge cuando los bienes jurdicos
en conflicto son del mismo valor. Mientras que en el estado de necesidad justificante la ley aprueba el
sacrificio del bien de menor valor en el segundo se dice que la ley no puede inclinarse por ninguno de los
bienes que son de igual valor.
726.
727.
728.
729.
731.
Anomala psquica es una perturbacin de la conciencia de tal grado que impida la comprensin
normal del carcter delictuoso del acto.
Grave alteracin de la conciencia esta anomala hace que el actor pierda su capacidad intelectual de
percatarse del carcter delictuoso de sus actos, es un estado transitorio que afecta la conciencia del
agente y le impide la comprensin de la criminalidad del acto.
Grave alteracin de la percepcin se encuentra referida a los sentidos y la alteracin de la percepcin
de la realidad debe ser grave.
Minora de edad los menores de edad no estn dentro de la esfera de valoracin del derecho penal.
En la actualidad se piensa que los menores de cierta edad estn privados de capacidad penal, esto es
no son imputables porque no tienen dominio sobre el hecho a causa del desarrollo incompleto de la
psiquis y por ende la aptitud para entender cabalmente la accin injusta que llevan a cabo. El
articulo 20 del Cdigo Penal establece que estn exentos de pena los menores de 18 aos y que
adems se establece la figura de la responsabilidad restringida que implica la reduccin prudencial
de la pena si el agente se encuentra en la comisin del hecho punible entre los 18 y 21 aos o es
mayor de 65 aos excepto en los delitos de violacin sexual, trafico ilcito de drogas, terrorismo
agravado, terrorismo y traicin a la patria.
273
DERECHO PENAL
732.
733.
a.
b.
b.
c.
Principio de especialidad cuando un hecho es normado por dos o mas leyes ser aplicable la
especial, uno de los tipos penales abarca las mismas caractersticas del otro y adems una
caracterstica complementaria. De tal manera que podemos afirmar que un tipo esta totalmente
contenido en otro, por ejemplo homicidio simple (disposicin general) y parricidio (disposicin
especial).
Principio de consuncin cuando un hecho previsto por una ley se comprende en una disposicin
legal de mayor vastedad se aplica en los siguientes casos el delito consumado excluye al frustrado y
a la tentativa.
Principio de subsidiaridad una disposicin legal es subsidiaria de otra cuando la ley prescribe que se
aplicara esta, siempre que no se aplique la figura principal, por ejemplo la coaccin es subsidiaria
del secuestro.
274
736.
737.
738.
Requisitos subjetivos: Las caractersticas del delito continuado hace necesario aceptar un dolo total
o unitario que comprenda la unidad de finalidad y que abarque a la pluralidad de conductas.
Ejemplo: el empleado de una fbrica de calzados que decide llevarse 10 pares de zapatos a razn de
un par cada tres das.
El dolo unitario debe existir incluso desde el comienzo del primer momento delictivo o puede surgir
en otro momento de la ejecucin.
Para estos casos es suficiente que el dolo unitario tenga lugar antes del agotamiento del primer acto
parcial por parte del autor.
275
DERECHO PENAL
2.
Requisitos objetivos: Se exige como lmites objetivos: pluralidad de acciones u omisiones, igual
norma violada, unidad o pluralidad del sujeto pasivo, bien jurdico no eminentemente personal.
a. Pluralidad de acciones u omisiones.- Deben tratarse de varias conductas y deben tenerse en
cuenta los supuestos de unidad de accin estudiados anteriormente.
b. Igual norma violada.- Tradicionalmente se exige que la norma violada por las diferentes
conductas responde a delitos iguales (varios hurtos, varias estafas, etc.). Este parece ser el sentido
del artculo 49 (varias violaciones de la misma ley penal). Actualmente, el criterio es ms
flexible y se llega a admitir que es suficiente que las normas sean semejantes. A esta semejanza
no le interesa que los delitos sean diferentes. (v.gr. hurto, estafa, apropiacin ilcita) y le es
suficiente que las diferentes conductas afecten un mismo bien jurdico (unidad del bien jurdico)
(v.gr. patrimonio). Nos parece que esta interpretacin es la ms conveniente. Ejemplo: el sujeto
que decide disponer de repuestos, que le entregan en administracin (apropiacin ilcita, 190
C.P.). su conducta tambin incluye sustraerlos del depsito de la empresa (hurto 185 C.P.). La
reforma de la Ley 26683 ha introducido al texto del artculo 49 este criterio ( o semejante
naturaleza).
c. Unidad o pluralidad del sujeto pasivo.- Se admitir la continuacin cuando se lesione al mismo
titular o sujeto pasivo en el caso de los delitos que afectan bienes jurdicos altamente personales
(v.gr. violacin, lesiones, secuestro, contra la libertad sexual). Por el contrario, no se admite delito
continuado cuando los actos parciales inciden sobre diferentes sujetos pasivos. Ejemplo:
homicidio de diferentes personas, violacin de distintas mujeres. La reforma de la Ley 26683
precisa que la calificacin como delito continuado quedar excluida cuando resulten afectados
bienes jurdicos de naturaleza eminentemente personal pertenecientes a sujetos distintos.
Cuando se trata de bienes jurdicos que no son personales (v.gr. propiedad), no se requiere la
identidad del titular del bien jurdico afectado para aceptar el delito continuado. La reforma de la
Ley 26683 incorpora una circunstancia agravante si con las diferentes violaciones se hubiere
perjudicado a una pluralidad de personas en cuyo caso se aumentar la pena en un tercio de la
mxima prevista para el delito ms grave.
Tambin existen tipos legales que no admiten su realizacin por continuacin, como el caso del
homicidio (106 C.P.), pues su naturaleza no le permite tolerar distintas intensidades de afectacin
del bien jurdico que se tutela.
d. Conexin temporal y espacial.- La caracterstica del delito continuado es que se sanciona con
una misma pena diferentes actos particulares cometidos en el mismo momento o en momentos
diversos, que se estiman continuados y que constituyen un solo delito.
El tratamiento procesal producto de este enjuiciamiento unitario tiene diversas consecuencias materiales.
Por ejemplo: la cosa juzgada se extiende a todos los actos particulares, inclusive a los que no fueron
conocidos por el tribunal oportunamente.
739.
276
742.
2.
277
DERECHO PENAL
medio de proteccin de determinados intereses sociales, se centra entonces en una funcin utilitaria
de la pena.
Prevencin general, alude a la prevencin frente a la colectividad. Concibe la pena como medio
para evitar que surjan delincuentes de la sociedad.
Prevencin especial, a diferencia de la prevencin general, que se dirige a la colectividad, la
especial tiende a prevenir los delitos que puedan proceder de una persona determinada. Va dirigido
al sujeto que ya ha delinquido: la pena busca evitar que quien la sufre vuelva a delinquir.
3.
Teoras de la Unin.
Se intenta combinar los elementos legitimantes de las teoras absolutas y de las relativas en una
suerte de teora unificadora. Se combinan con ciertos matices la retribucin, la prevencin general
y la prevencin especial. As Roxin, centra la problemtica en las tres fases esenciales de la vida de
la pena: la conminacin legal, la aplicacin judicial y la ejecucin de la condena.
En el primer momento de la conminacin legal, la funcin de la pena es la proteccin de los bienes
jurdicos que slo se logra a travs de la prevencin general.
El segundo momento de la realizacin del Derecho penal, el de aplicacin judicial, hace referencia
a la imposicin de la pena por el Juez, esta debe ser proporcional al hecho cometido y a al
culpabilidad del autor.
El tercer momento el de su ejecucin, servira a la confirmacin de los fines de los momentos
anteriores, pero de forma que tienda a la resocializacion del delincuente, como forma de prevencin
especial.
743.
744.
Cuales son las clases de penas que reconoce nuestra legislacin penal?
Nuestro Cdigo Penal en su artculo 28 reconoce como clases de pena:
a.
b.
c.
d.
Privativas de libertad
Restrictivas de libertad
Limitativas de derechos
Multa
278
279
DERECHO PENAL
Adems, seala que se cumplir entre los das sbados y domingos, de modo que no se perjudique la
jornada normal de su trabajo habitual, lo que consideramos positivo, pues se tiene cuidado en no afectar
el tiempo de las funciones remuneradas, dndose una compatibilidad entre el trabajo penal y el trabajo
profesional. La ley tambin permite que se pueda autorizar al condenado que preste estos servicios en
das tiles semanales, proveyndose el caso en que el condenado no pueda hacerlo los das sbados y
domingos. Nuestra norma a diferencia de otras legislaciones no ha tomado en cuenta los das feriados, no
precisando la exposicin de motivos el por qu de esta decisin.
Nuestra disposicin penal tambin precisa el mnimo y el mximo de las jornadas de servicios semanales:
de 10 a 156 (art. 34 del C.P.).
Limitacin de das libres
La finalidad de esta pena est en sustituir las penas privativas de libertad de corta duracin, con el
objetivo que el condenado no sea perturbado ni afectado en su personalidad. De esta manera, con esta
sancin no se le aleja de su trabajo ni se rompen los vnculos con su familia; a lo ms permanece privado
de recreacin los das sbados, domingos y feriados.
Un sector de la doctrina ha hecho mencin que esta clase de pena presenta los inconvenientes de la
prisin celular, acrecentado por dos agravantes: brevedad e intermitencia. A esto se ha agregado la
absoluta falta de condiciones para la ejecucin de la medida.
Particularmente, creemos que si bien esta norma es un reto en cuanto a su posible ejecucin, por lo menos
con ella se evita la degradacin de la personalidad del penado, producto de la prisionizacin. Adems,
que al no alejarse al condenado de su centro de trabajo se evita que su familia sufra alguna alteracin
econmica que acarreara mayores problemas.
Nuestro C.P. establece un mnimo de diez y un mximo de diecisis horas en total por cada fin de
semana, a diferencia del brasileo que se fija en cinco horas diarias (diez semanales).
La pena de limitacin de das libres se extender de 10 a 156 jornadas de limitacin semanales, que se
cumplir en un establecimiento organizado con fines educativos y sin las caractersticas de un centro
carcelario (art. 35 del C.P.). Precisamente ste es uno de los aspectos ms cuestionados de la pena de
limitacin de das libres, pues se considera que los siempre reducidos recursos econmicos de los que se
puede disponer, imposibilitara la organizacin de los establecimientos en nmero suficiente, adems que
quizs no se podra contar con el personal especializado suficiente.
Inhabilitacin
La inhabilitacin de acuerdo al Cdigo Penal (art. 36), al ser prevista dentro de las penas limitativas de
derecho adquiere la categora de pena principal, salvo los supuestos de los artculos 39 y 40 en que
constituye una pena accesoria.
Algunos autores consideran que estas penas tienen mayor certificado en la prevencin, ya que priva al
sentenciado de la prctica de ciertas actividades en que se muestra irresponsable o peligroso (prevencin
especial); otros, sostienen que estas penas son pasibles de crtica pues, al retirar la posibilidad de trabajo,
se presenta como ms aflictiva que las penas detentivas.
Con ella se afecta en cierto modo a la libertad del sentenciado, en relacin con la facultad de ejercitar
ciertos derechos, desempear cargos o profesiones o ejecutar una determinada actividad.
Entendemos que ha sido positivo, en cierto modo, el establecer un lmite a la inhabilitacin principal,
pues al drsele el carcter temporal, se humaniza el rigor de las prohibiciones, dejando de lado las
sanciones indeterminadas.
Nuestro Cdigo extiende la inhabilitacin principal de 6 meses a 5 aos.
280
En el primer inciso del art. 45 del C.P. se establece que el Juez debe tomar en cuenta las carencias
sociales que hubiere sufrido el agente, dando cabida a lo que se denomina corresponsabilidad o coculpabilidad.
El Estado es el que determina qu conducta es prohibida; es pues quien criminaliza la conducta, quien
establece lo que es delito. Adems, siendo el Estado el que prescribe la pena resulta coherente afirmar que
tanto pena como delito son su producto. Si bien es cierto, el sujeto es el que realiza el delito, no es su
producto. De esta manera, el delito es una construccin.
Si se parte del criterio, como lo hace nuestro Cdigo Penal, que para imponer una pena el sujeto debe ser
responsable, esto es, que el sujeto pueda responder frente a tareas concretas que le exige el sistema, se
entiende que el ordenamiento jurdico no puede exigir si no ha proporcionado o no se dan las condiciones
necesarias para que la persona pueda asumir una tarea determinada.
281
DERECHO PENAL
Por otra parte, la corresponsabilidad o co-culpabilidad es aquella parte de la culpabilidad por el hecho con
que debe cargar la sociedad, y se lo descarga al autor, en razn de no haberle brindado las posibilidades
para responder frente a las tareas que le exige el sistema, para comportarse segn las normas de
convivencia social.
As, en la exposicin de motivos de nuestro Cdigo Penal se afirma que de esta forma nuestra
colectividad estara reconociendo que no brinda iguales posibilidades a todos los individuos para
comportarse con adecuacin a los intereses generales, aceptando una responsabilidad parcial en la
conducta delictiva, mea culpa que tiene el efecto de enervar el derecho de castigar que el Estado ejerce en
nombre de la sociedad.
De otro lado, en el inciso 2 del art. 45 del C.P. hace mencin de la cultura y costumbres del agente, que
debern ser tomados en cuenta por el Juez al momento de determinar la pena.
Esta interesante disposicin constituye un aporte de nuestro Cdigo Penal, habiendo sido establecida por
el Proyecto de Cdigo Penal de septiembre de 1989 (artculo 50, inciso 2), y la mantenida por los
proyectos de julio de 1990 (artculo 51, inciso 2) y de enero de 1991 (artculo 45, inciso 2).
Siendo el Per un pas pluricultural, donde coexisten distintas culturas (vas de vida), en la que junto a
los patrones de conducta del sistema oficial coexisten los de otros grupos culturales, entrando en muchos
casos en conflicto (sociedad conflictual), es entendible que el discurso oficial no sea aprehendido por toda
la sociedad peruana, pues en diversos casos estar en conflicto con los patrones de conducta de otros
grupos culturales o subculturales.
Si bien la disposicin en comentario, no va a resolver dicha problemtica, cuando menos significa el
reconocimiento por parte del discurso oficial de la existencia de otros patrones culturales.
Adems, de acuerdo a la Constitucin Poltica peruana (artculo 161), el Estado respeta y protege las
tradiciones de las Comunidades Campesinas y Nativas. En esa perspectiva, es destacable la introduccin
de dicha disposicin.
Finalmente, el inciso 3 del art. 45 del C.P. establece que el Juez debe tomar en consideracin los
intereses de la vctima, de su familia o de las personas que de ella dependen.
La situacin de la vctima no puede ser ms desfavorable en el sistema penal; es una especie de perdedor
por partida doble: frente al infractor y despus, frente al Estado. El sistema penal expropia los conflictos a
la vctima, quien est excluida de cualquier participacin en su propio conflicto. Basta observar el
tratamiento econmico de la reparacin civil en los procesos penales por delitos culposos en accidentes de
trnsito para detectar las graves distorsiones del sistema. Cada vez resulta ms injustificado que el sistema
penal pretenda proteger intereses generales sin percatarse que stos no sueles ser los de las vctimas de los
delitos.
El Derecho penal de mnima realizacin supone la proteccin privilegiada de la vctima. Una estrategia de
privatizacin de conflictos como modelo poltico-criminal para la descriminalizacin de ciertos delitos
nos parece que merece atencin; tambin, otorgrsele a la vctima mayor intervencin en el tratamiento
de los conflictos, tendentes a acortar las diferencias con el infractor, reducir el costo social de la pena,
asegurar la posibilidad de indemnizacin de la vctima, etc.
Si bien la sola frmula del inciso del presente artculo 45 no es suficiente para afirmar que se plasma en
toda su extensin el principio de la vctima, y ms an puede considerrsela insignificante; tambin es
cierto que, cuando menos, ella implica el reconocimiento por parte del sistema de la necesidad de tomar
en cuenta a la vctima.
746.
282
748.
DERECHO PENAL
Una de las caractersticas de las penas de prestacin de servicios a la comunidad y limitativa de das libres
es que son reversibles, posibilitando su conversin en penas privativas de libertad, lo que tiene como
objetivo garantizar su eficacia.
En esa perspectiva se establece que si el condenado incumple injustificadamente con la prestacin de
servicios o con la jornada de limitacin de das libres, se convertirn en penas privativas de libertad.
La conversin se dar previo apercibimiento judicial, y se har conforme a las equivalencias establecidas
en el artculo 53.
749.
Sin lugar a dudas se requerir una disposicin legal complementaria que d pautas para su cumplimiento.
En el segundo caso b) la pena de multa se convierte en una limitativa de das libres o de prestacin de
servicios a la comunidad. La equivalencia ser la siguiente:
-
Una jornada de limitacin de das libres por cada siete das-multa impagos.
Una jornada de prestacin de servicios a la comunidad por cada siete das-multa impagos.
Lo que sin duda es destacable es que se haya establecido que el condenado, al que le convirti la pena de
multa en otra, tenga la posibilidad que en cualquier momento pueda pagar la multa, descontndosele el
equivalente a la pena privativa de libertad o prestacin de servicios comunitarios cumplidos a la fecha.
Finalmente, se establece que en el caso que se imponga conjuntamente la pena privativa de libertad y la
de multa, se adicionar a la primera la que corresponde a la multa convertida.
750.
284
Requisitos: El artculo 57 del C.P. establece dos clases de presupuestos para que el juez decida
suspender la ejecucin de la pena:
a)
b)
Presupuestos subjetivos: que la naturaleza, modalidad del hecho punible y la personalidad del
agente hiciera prever que esta medida le impedir cometer nuevo delito.
Dada la eliminacin de la reincidencia, el condenado rehabilitado puede ser susceptible de
sursis.
2.
1.
2.
3.
4.
285
DERECHO PENAL
por el Cdigo Penal de 1991. La respuesta est condicionada a la orientacin preventiva general o
especial que fundamentara la sursis.
o
La suspensin de la pena ser revocada si durante el plazo de prueba el agente es condenado por la
comisin de un nuevo delito doloso, cuya pena privativa de libertad sea superior a tres aos. Poco
interesa el cuantum de la pena que se aplic o la fecha de la comisin de la infraccin (anterior o
posterior al que origin la sursis) o si fue realizado durante el periodo de prueba.
En este caso, se ejecutar la pena suspendida y la que corresponda por la segunda infraccin.
o
Expirado el perodo de prueba sin que el condenado infrinja reglas de conducta de manera persistente y
obstinada o, sin que cometa nuevo delito doloso, la condena se considera como no pronunciada.
Esto supone la extincin de la pena aplicada. El juez deber declarar la extincin pero, en todo caso, si
no lo hace, la pena ser igualmente extinta, pues esa extincin no depende del despacho judicial.
Extinta la pena, el conocimiento posterior de un delito doloso o de otra razn que haga pensar que la
sursis no le corresponda al sujeto, no puede originar la revocacin de la suspensin.
751.
El Cdigo slo se refiere a las penas privativas de libertad, de multa y limitativas de derecho, pero no de
las penas restrictivas de libertad, por lo que no habr reserva del fallo en ningn caso respecto de estas
ltimas.
Efectos de la reserva (art. 63 del C.P.)
1.
Resolucin del fallo condenatorio: Toda sentencia est compuesta de tres partes: expositiva, que
contiene el relato de los hechos; la considerativa, donde el juez hace una apreciacin de la prueba
actuada, valorndola y declarando la responsabilidad del sujeto; y la parte resolutiva, que contiene la
decisin del tribunal, fijando la pena o medida de seguridad a imponer, as como las
responsabilidades civiles.
286
En la reserva del fallo (probation) el juez slo se abstiene de dictar la parte resolutiva, pero se
consideran tanto la parte expositiva como la considerativa en donde se declara la responsabilidad del
agente. Creemos que esto no implica no resolver, sino solamente no fijar la pena. En este sentido, es
recomendable que se resuelva suspender el fallo abriendo un periodo de prueba en la que se
establecen las reglas de conducta que el sujeto tendr que cumplir. Del mismo modo, se establecern
las consecuencias civiles derivadas del delito.
En la reserva del fallo, a diferencia de la suspensin de la ejecucin de la pena, lo que se suspende es
la determinacin de la pena y no su cumplimiento, en la que s existe pena.
2. Registro Judicial: Su finalidad no es otra que la de proporcionar informacin acerca de condenas a
penas y a medidas, para la rehabilitacin del sujeto, a travs de un certificado de conducta llamado
certificado de antecedentes penales.
Debido al obstculo que ofrecen al sujeto los antecedentes penales para su normal desenvolvimiento
social, el legislador ha optado por suspender su inscripcin en el Registro Judicial, slo para el caso
de la reserva del fallo condenatorio, lo que nos parece positivo.
Reglas de conducta (art. 64 del C.P.)
1. Reglas de conducta en la reserva del fallo condenatorio.- El Cdigo establece que al disponer la
reserva del fallo, se impondrn reglas de conducta que conformar el periodo de prueba. Estas reglas
son las mismas que las indicadas para la suspensin de la ejecucin de la pena y tienen un carcter
preventivo especial, es decir, educador y reintegrador. Al parecer es favorable que no se establezcan
obligaciones en forma genrica que pueden suponer para el sometido a ellas, un control y una molestia
adicionales que le dificulte en su normal desenvolvimiento o libertad. En este sentido, las reglas no
pueden imponer al sujeto cargas inexigibles.
Las reglas sealadas en nuestro cdigo son las siguientes:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
287
DERECHO PENAL
Cumplimiento del plazo (art. 67 del C.P.).- Si expirara el plazo del periodo de prueba sin la
concurrencia de cualquier motivo de revocacin, se declarar extinguido este periodo, as como no
efectuado el juzgamiento. Esta extincin no depende del despacho judicial.
752.
753.
Qu es la reparacin civil?
Segn la Real Academia Espaola en su diccionario de la lengua espaola la reparacin es la accin y
efecto de reparar cosas materiales mal hechas o estropeadas. Tambin es sinnimo de desagravio,
satisfaccin completa de una ofensa, dao o injuria.
As tambin se seala que la reparacin del dao, es la obligacin que al responsable de un dao por dolo,
culpa, convenio o disposicin legal, le corresponde para reponer las cosas en el estado anterior, dentro de
lo posible, y para compensar las prdidas de toda ndole que por ello haya padecido el perjudicado o la
vctima.
Otra definicin que podemos ensayar es entender la reparacin del dao como la obligacin de los
responsables de ste, que aparte de cumplir la pena o medida de seguridad, deben resarcir a la vctima de
la infraccin del orden jurdico, o a los causahabientes de la misma, de todo quebranto de orden
econmico.
En nuestra legislacin penal se encuentra regulada en el Titulo VI. Capitulo I de los artculos 92 al 101
de la Parte general del Cdigo Penal.
Ahora bien, como sostiene LARRAURI PIOJAN, el concepto de reparacin posee una acepcin amplia
que permite abarcar varias opciones semnticas. Entre ellas destacan, sobre todo, las que se identifican
con aquellas medidas que realiza el infractor de contenido simblico (presentacin de disculpas),
econmico (restitutorio, compensatorio o indemnizatorio), o material (prestacin de un servicio) a favor
de la vctima (individual o colectiva).
Segn BARJA DE QUIROGA, en la reparacin del dao se puede dar indistintamente obligaciones de
dar, de hacer o de no hacer que el juez o tribunal establecern atendiendo a la naturaleza de aqul y a las
condiciones personales y patrimoniales del culpable, determinando si han de ser cumplidas por l mismo
o pueden ser ejecutadas a su costa.
Un enfoque similar es el que posee PEA CABRERA, al sealar que La responsabilidad que se origina
de un delito, moviliza todo el sistema jurdico de un Estado, claro est, con la finalidad de verificar, y
luego castigar al sujeto a quien es inherente esa responsabilidad. Pero sta no es la ltima consecuencia
que se deriva de un hecho punible, y que se limita tan solo al campo penal. Subsisten, a pesar del castigo
impuesto al sujeto responsable, el dao o perjuicios causados en el patrimonio econmico y moral de la
vctima. La ltima consecuencia de un delito, no es tan solo la pena, sino la obligacin de reparar, en lo
posible, el dao y los perjuicios causados. Este resarcimiento obligatorio es la llamada Reparacin Civil
En lo esencial la reparacin es una pretensin particular del afectado por el delito, es, pues, como explica
SAN MARTN CASTRO una declaracin de voluntad interpuesta ante el rgano jurisdiccional penal,
dirigida contra el autor o partcipe del delito y, en su caso, el tercero civil, y sustentada en la comisin de
288
755.
756.
Dentro de las consecuencias personales, cules se aplican a los inimputables que han cometido
algn delito?
Los inimputables a los que fuera atribuible un delito (cuya existencia se ha determinado judicialmente)
sern sujetos a una medida de seguridad que si bien importa la restriccin de un derecho como las penas,
tiene una finalidad curativa y de tutela.
757.
758.
Cules son las causas de extincin de la accin penal que prev nuestra legislacin?
Se prevn como causas generales la muerte del procesado, la prescripcin, la cosa juzgada, la amnista,
adems de considerar la aplicacin del principio de oportunidad previsto en el artculo 2 del Cdigo
Procesal Penal de 1991, y causas de extincin de la accin de ejercicio privado como la transaccin, el
desistimiento y la conciliacin.
289
DERECHO PENAL
759.
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ZUGALDA ESPINAR, Jos. Derecho penal. Parte general. ed. Tirant lo blanch. Valencia 2004.
290
PARTE ESPECIAL
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
760.
Vida humana dependiente: El objeto de proteccin es la vida humana, dentro de la cual hay
que considerar tanto la vida del embrin o el feto como la vida de la persona. No puede dudarse
que el feto y el embrin disfrutan tambin de vida humana slo que de manera dependiente de la
vida de otra persona-la madre-, puesto que existe la esperanza de que surja la vida de una
persona.
I.
II.
b)
Vida humana independiente: Dentro del concepto genrico de vida humana hay que distinguir
entre vida humana dependiente y vida humana independiente.
Para solventar esta cuestin hay que tener en cuenta lo dispuesto en el art. 110 CP, referido al
infanticidio, delito que, se considera protege la vida humana independiente. En el mencionado
artculo se incluye la expresin durante el parto; por tanto, es el momento del parto el punto de
partida en esta cuestin, pero ser necesario delimitar cundo comienza el parto. Los autores
asimilan este concepto al de recin nacido, pero en este punto hay diferentes opiniones.
1.
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8.
Ante esta diversidad de opiniones, se considera ms acertado el criterio de la percepcin visual como
lmite mnimo de la vida humana independiente, entendindose por tal, la posibilidad de apreciar en la
fase de alumbramiento del parto a la persona, una vez que comienza a salir del claustro materno.
761.
A qu llamamos homicidio?
JULIUS CLARUS lo defina como la muerte de un hombre ocasionada por otro hombre.
El homicidio es la privacin de la vida de una persona causada por otra u otras personas consiste en la
privacin injusta de la vida de una persona por parte de otra persona.
Dentro de la teora del delito se da una definicin que es: la accin comisiva u omisiva, tipificada en la
ley penal, de matar a otro, antijuridica y culpablemente
Debemos precisar que la figura del homicidio requiere de tres elementos bsicos que son los siguientes:
a) Una vida humana preexistente al hecho
b) Una accin igualmente humana que determina la extincin de esa vida
c) Un riguroso nexo de causalidad entre la accin humana y la muerte del sujeto pasivo.
Bien jurdico protegido
El bien jurdico tutelado es la vida humana independiente desde el nacimiento hasta la muerte. El
contenido anmico del bien jurdico vida comprende el derecho a la propia existencia, lo que comparte ya
un criterio naturalistico pues la presencia de vida se determina conforme a criterios cientficonaturalisticos.
Conforme esta concepcin la vida humana como proceso vital fsico-biolgico no repara en posibles
deficiencias fsicas ni en capacidades propiamente humanas.
762.
292
Qu es el parricidio?
El parricidio es el homicidio agravado por el conocimiento que tuvo el agente del vnculo de parentesco
consanguneo en lnea recta que lo una a la victima o por el conocimiento del vnculo jurdico existente
con ella por acto de matrimonio civil, adopcin civil o concubinato legalmente amparado.
Caractersticas del parricidio
Es un tipo especial impropio, por cuanto la posibilidad de autora esta limitada solo a un determinado
circulo de autores. No puede cometer el delito cualquier persona, sino nicamente aquellas en quienes
concurre la especial calidad exigida por ley como son los ascendientes, descendientes, cnyuge o
concubino. Se entiende al parricidio como un delito especial impropio dado que guarda correspondencia
con un delito comn, el homicidio simple. Esta peculiaridad del tipo trae consigo consecuencias
fundamentales a nivel de la autora y participacin.
Es un tipo autnomo, dado que goza de una jerarqua valorativa propia respecto a los dems delitos contra
la vida. La construccin del tipo de parricidio, a diferencia del homicidio simple, posee un doble dato
valorativo, por un lado la prohibicin de matar y por el otro la prohibicin de matar al pariente
(ascendiente, descendiente, cnyuge o concubino).
Si bien es cierto que parece indudable la mayor gravedad del injusto en el parricidio respecto a las dems
figuras, hecho que seria una honda repercusin en lo que atae a la autora y participacin del delito sub.
examine, tambin es meridianamente claro que la resolucin del problema aludido tiene que arreglarse
segn prescripciones contenidas en la parte general (articulo 26). ()
Al igual que el homicidio simple el parricidio es un tipo no referenciado, no requiere ni alude a una
especial circunstancia de tiempo, lugar, modo u ocasin. Asimismo, el tipo no se detiene en exigir una
determinada utilizacin de medios o instrumentos por lo que ha de entender una amplia libertad en la
precisin de los medios comisitos.
Es un tipo de resultado, dado que produce un cambio en el mundo exterior: la muerte del pariente.
Esta modificacin es de naturaleza fsica, dado que causa la muerte a una persona y es notoria la
separacin espacio-temporal entre accin y resultado.
Por su redaccin es un tipo monosubjetivo, basta que la muerte sea producida por una persona, siempre y
cuando sea ascendiente, descendiente, cnyuge o concubino.
764.
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768.
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Que la accin humana ofrezca los caracteres de la culpa, vale decir que sea imprudente, negligente o
imperita, y
Que el sujeto activo del delito haya estado en la posibilidad de representarse psicolgicamente ese
resultado.
Comentario especial merecen los elementos 3 y 5, o sea la relacin de causalidad que debe
necesariamente vincular a la accin humana con el resultado, as como al requisito consistente en la
posibilidad de que el sujeto activo del delito se represente psicolgicamente el resultado que generar su
proceder.
En cuanto a la relacin de causalidad es absolutamente indispensable que la muerte sea consecuencia
directa del comportamiento del sujeto activo.
771.
296
774.
Qu es el hurto?
El hurto es el apoderamiento o sustraccin por lo que debe tratarse de un objeto que pueda ser desplazado
de un lugar a otro, es decir un bien mueble para que se produzca este delito es necesario que no exista
violencia.
Se tutela indirectamente la propiedad sobre el patrimonio mueble e indirectamente de la posesin de bien
mueble, el fundamento de este hecho se desprende de la literalidad de la norma, que exige ajenidad de la
cosa objeto del apoderamiento delictivo.
Tipicidad objetiva
El sujeto activo puede ser cualquier persona que no sea el dueo de la cosa mueble hurtada
El sujeto pasivo es tambin cualquier persona, incluyendo la jurdica propietaria o poseedora de la cosa
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La conducta que reclama el tipo es el apoderamiento que implica tomar agarrar la cosa asirla con las
manos y desplazarla de modo que escape del mbito de tutela y dominio de su legitimo tenedor titular y
pase a la del autor.
Tipicidad subjetiva
El tipo adems de dolo genrico de entender que se toma cosa total o parcialmente ajena y querer que ello
ocurra exige un elemento subjetivo del tipo, a saber, el nimo de lucro venido con la locucin para
obtener provecho que comprende la idea o propsito de conservar la cosa. El nimo de lucro ha sido
definido como la intencin de obtener una ventaja patrimonial directa como correlato del apoderamiento
de las cosas ajenas.
Elementos comunes y la diferencia del hurto con el robo
Tenemos como elementos comunes:
- apoderamiento ilegitimo
- objeto mueble
- objeto total o parcialmente ajeno
- desplazamiento del objeto en el espacio
- propsito de lucro o enriquecimiento
La diferencia radica en el hurto esta totalmente excluido el empleo de la fuerza o de la violencia mientras
que en el robo estos elementos forman parte integrante de esta figura, es decir en el hurto la nota esencial
radica en el uso de un medio del todo ajeno a la fuerza o a la violencia, tal como la destreza.
775.
Qu es el delito de robo?
En el robo se tutela bsicamente el patrimonio en su tenencia o propiedad sin embargo se trata de un tipo
pluriofensivo en la medida en que la violencia o intimidacin exigida puede afectar a la salud del sujeto
pasivo.
Tipicidad objetiva
El sujeto activo ser cualquier persona incluyendo el copropietario.
El sujeto pasivo ser cualquier persona incluyendo al copropietario, pero no la persona jurdica quien por
su ndole no puede ser objeto de la violencia fsica o intimidacin que reclama al tipo.
La conducta se compone del apoderamiento del bien mueble total o parcialmente ajeno, el concepto de
apoderamiento como en el hurto alude a la accin en virtud de lo cual el autor toma la cosa sustrayndola
de su tenedor y dispone para si de ella. Lo que determina la consumacin del delito es la disponibilidad
del autor sobre lo sustrado siquiera sea por un breve lapso.
Tipicidad subjetiva
La figura delictiva del robo solo resulta reprimible a titulo de dolo conciencia y voluntad de realizacin
tpica, el autor dirige su conducta a desapoderar a la victima de sus bienes muebles mediando violencia
fsica y/o amenaza de peligro inminente para su vida o integridad fsica.
Al igual que el hurto el autor debe ser consciente de la ajenidad del bien por lo que podra darse un error
de tipo que si es invencible no implica la impunidad de la conducta, pues el despliegue de los medios
violentos serian desplazados a los tipos penales de coaccin o lesiones.
776.
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As, prescribe el articulo 296, sancionando con pena el comportamiento de aquel sujeto que promueve,
favorece o facilita el consumo ilegal de drogas toxicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas,
mediante actos de fabricacin o trafico.
El bien jurdico protegido por el Estado en estos delitos es la salud pblica, ya que para la circulacin de
estas sustancias nocivas para las personas, los agentes delictivos crean una red organizada consignada a
imponer, a travs de cualquier medio, su consumo, especialmente entre los menores de edad.
785.
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788.
Qu es delito de apologa?
En el plano comn se entiende por apologa aquel argumento, en el que se defiende, elogia o justifica a
una persona, idea, accin o inaccin que est usualmente bajo polmica y que es o puede ser un delito.
En sentido ms estricto, en el plano jurdico, "Apologa del delito" es una expresin que se aplica
usualmente en el lenguaje jurdico, y tiene relacin con la defensa a ideologas controversiales como, por
ejemplo, el terrorismo, o el uso de narcticos con fines medicinales.
En nuestro Cdigo Penal, el delito de apologa se encuentra regulado en el art. 316 , que seala, se le
impone una pena a aquel sujeto que pblicamente, hace la apologa de un delito o de la persona que haya
sido condenada como su autor o participe.
789.
Qu es el terrorismo?
Se entiende por terrorismo a aquel fenmeno histrico y social que se origina en una sociedad
necesariamente en conflicto cuyo sistema poltico no ha previsto los mecanismos necesarios para una
compacta integracin de todos sus ciudadanos y clases sociales que lo componen.
Entre las caractersticas principales del terrorismo se tiene el uso del terror para coaccionar a entidades,
sociedades o gobiernos a ejecutar sus planes. En otras palabras, a travs del terrorismo se aterroriza a la
poblacin y/o se obliga a un gobierno o una organizacin internacional, a realizar un acto o abstenerse de
hacerlo, siempre que ella rena las siguientes caractersticas:
a) Tener un plan de accin destinado a la propagacin de odio poltico.
b) Encontrarse organizado en redes operativas de carcter nacional o internacional.
c) Disponer de armas de guerra, explosivos, agentes qumicos o bacteriolgicos, o cualquier otro medio
idneo para poner en peligro la vida o la integridad de las personas.
Asimismo, este delito se encuentra regulado en diversos dispositivos que enumeramos a continuacin,
con la salvedad de que algunos de ellos se encuentran vigentes parcialmente:
790.
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791.
Qu es el delito de genocidio?
Siguiendo en conexin con el Estatuto de Roma, nuestra normativa penal ha recogido el delito de
genocidio en el art. 319 cuando cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la
intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal:
a) Matanza de miembros del grupo;
b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo;
c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin
fsica, total o parcial;
d) Medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo;
e) Traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo.
En este delito el bien jurdico protegido lo constituye el grupo humano que se encuentra unido en razn
de su nacionalidad, etnia, grupo social o religin; evitando as una discriminacin fundamentada en la
pertenencia ha determinado grupo.
792.
Cmo se definen los delitos contra los poderes del Estado y el Orden Constitucional?
Son aquellos delitos que van a desequilibrar el Orden Constitucional y que se encuentran dirigidos a
desestabilizar la funcin que desempean los poderes del Estado generando caos social y cometindose al
unsono diversos delitos. El bien jurdico protegido en estos tipos penales es la seguridad pblica y se
encuentran reguladas en el art. 346 al 353. Entre los delitos ms resaltantes de esta parte de nuestra
normativa encontramos al delito de rebelin, delito de sedicin, y delito de motn o amotinamiento.
793.
Qu es el delito de rebelin?
El delito de rebelin subsume las acciones que consisten en alzarse en armas para variar la forma de
gobierno, deponerlo legalmente, modificarlo o suprimir el rgimen constitucional. En otras palabras, a
travs de la comisin del delito de rebelin se desconoce la preeminencia del gobierno.
794.
Qu es el delito de sedicin?
El delito de sedicin subsume las conductas que consisten en alzarse en armas para impedir que la
autoridad ejerza libremente sus funciones o para evitar el cumplimiento de las leyes o resoluciones o
impedir las elecciones generales, parlamentarias, regionales o locales. En otros trminos, en la comisin
del delito de sedicin no se desconoce al gobierno legalmente constituido.
795.
Qu es el delito de motn?
El delito de motn subsume las acciones que en forma tumultuaria y empleando violencia contra las
personas o fuerza en las cosas, se atribuye los derechos del pueblo y peticiona en nombre de ste con la
finalidad de exigir a la autoridad la ejecucin u omisin de sus funciones correspondientes a su cargo
pblico.
796.
797.
798.
Qu es el delito de concusin?
El delito de concusin se tipifica en el cdigo penal Art. 382, donde seala que es un abuso de autoridad
del servidor pblico que suscita en la vctima un temor o tambin un error que la determina a dar o
prometer al funcionario algo que no se debe. En la concusin, el funcionario corrupto, hace valer el
constreimiento, la induccin o la solicitud como medio intimidativo, para infundir en la vctima un
temor, una alteracin del animo, el metus publicae potestatis que la lleva a dar o prometer dinero o
cualquier otra utilidad no debido. Vale decir que es un delito especial puesto que slo lo pueden realizar
los funcionarios pblicos y cuyo objeto de proteccin jurdico penal es la correcta administracin publica.
799.
Qu es el delito de peculado?
El delito de peculado se encuentra tipificado en el Art. 387 CP, y se define como la apropiacin o
utilizacin, de cualquier forma, de caudales o efectos confiados al funcionario o servidor pblico para su
percepcin, administracin o custodia, en razn de su cargo. Es la infraccin de sus deberes
funcionariales lo que fundamenta la imputacin de este ilcito, adems, solo pueden ser sujetos activos los
funcionarios pblicos, caracterizndose como un delito especial o de infraccin de deber. As tambin,
constituye circunstancia agravante en este ilcito si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines
asistenciales o a programas de apoyo social.
800.
801.
802.
b)
c)
En este sentido, en este delito el sujeto activo ostenta una calificacin especial, el ser Juez o fiscal. Por
ello este delito se caracteriza por ser un delito Especial propio o de infraccin de deber.
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803.
804.
805.
306
807.
808.
809.
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