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Introduccion Al Derecho - Miguel Reale
Introduccion Al Derecho - Miguel Reale
INTRODUCCIN
AL DERECHO
Derecho y Moral
SUMARIO:
La teora de! mnimo tico.
El cumplimiento de as reglas sociales.
Derecho y coaccin.
Derecho y heteronoma.
BUateralidad atributiva.
Breves datos histricos.
Comparacin con las normas de trato social.
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Introduccin al Derecha
/'i'/c(7/c v Moral
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Introduccin ni
como ya hemos dicho, esta coincidencia es esencial. Pero esto mismo no onn i <
en el mundo jurdico.
Otro ejemplo viene a esclarecer la cuestin. Es un ejemplo Iranio lr un
experiencia profesional y que puede repetirse con cualquiera de los oyentes u In
largo de esta vida llena de imprevistos y de dramas que nos dejan p e i p l r n i - ,
Cierta vez fui llamado a una residencia de ancianos que me expusu-ion MI
angustiosa situacin econmica, carentes como estaban de los ms elenu-ni.il.
medios de subsistencia. Como decan los romanos en su comprensin re;ili-.i.i
de la vida, la vejez es la peor de las dolencias. Los ancianos me revelaron < | n <
un industrial de gran capacidad econmica, poseedor de fbricas y esluhlr
cimientos comerciales, no solamente se negaba a prestarles toda asisleneiu.
sino que tambin prohiba a sus familiares y deudos que lo hicieran. A l i o i . i
bien, el Cdigo Civil brasileo, como el de todas las naciones eivli/;nl;r,
consagra el principio de solidaridad econmica entre los cnyuges y los p;i
rientes. En ese sentido, los descendientes no pueden descuidar la asistan 1.1
debida a los padres y abuelos cuando stos se encuentran en d i f i e u l t i u l r - ,
econmicas por motivos que no puedan ser superados. Se trata evidentement
de un precepto de orden jurdico que es, al mismo tiempo, de orden moral. T'.s
el principio de solidaridad humana, o mejor todava de solidaridad familiar, J I M
dicha regla jurdica consagra en los Cdigos; si la ley civil establece l;i
obligacin de prestar alimentos, la ley procesal asegura a los necesitados los
remedios indispensables para la realizacin de este desidertum, gracias ;i >
intervencin del juez.
Como en el caso concreto que me fue dado conocer como abogado, demos
por hecho que el hijo no ceda a razones y se niegue obstinadamente a preslai
asistencia a sus progenitores. No quedar a los padres ms que un camino: el
de ejercitar una accin procesal para urgir la obligacin de dar alimentos.
Realizada la prueba demostrando la carencia econmica de los interesados y dila suficiencia del hijo para pagar la cantidad sealada por los peritos, el jmv
dict sentencia condenando al hijo a pagar una pensin alimenticia mensual.
Esta sentencia, despus de la apelacin pas a cosa juzgada, esto es, se
convirti en sentencia ante la cual no caba ya recurso alguno. Sentencia f i r m e
es aquella contra la cual no es posible recurso; es una sentencia que se hace
exigible porque los rganos del poder judicial se han pronunciado de una
manera definitiva. Estbamos, pues, ante una sentencia y podamos promnvri
su ejecucin respondiendo los bienes del hijo como garanta de que se realizan';!
lo dispuesto por el juez.
El hijo hizo efectivo el pago de la pensin, pero de mala gana: vencido,
pero no convencido. Yo me pregunto: hasta qu punto la regla moral coexisten este caso con la regla jurdica? hasta qu punto el pago pudo convertirse
en una accin moral? La regla moral de asistencia a los ascendientes no coincide con la regla jurdica desde el momento en que se hace indeclinable el recurso
a la fuerza a travs del poder judicial. En el momento en que los padres
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Comparecieron ante el juez para interponer la accin a fin de lograr la prestacin del deber filial, la regla moral no acompa a la regla jurdica, sino que
qued momentneamente eclipsada por falta de apoyo en el plano de la conciencia del obligado; en realidad, el Derecho se pone al servicio de la Moral para
suplir la falta de adhesin espontnea a su imperativo de solidaridad humana.
I,a Moral es incompatible con la violencia, con a fuerza, o sea, con la
coaccin; incluso cuando la fuerza se manifiesta como fuerza jurdicamente
organizada. El hijo que mensualmente paga la prestacin alimenticia obligado
por e! imperativo de la sentencia slo practicar un acto moral el da en que se
convenza de que no est cumpliendo una obligacin impuesta, sino que est
practicando un acto que le enriquece espiritualmente, enriquecimiento que ser
nas valioso cuanto menos piense en el clculo de sus intereses.
Derecho y coaccin
El cumplimiento obligatorio de la sentencia satisface al mundo jurdico, pero
continua ajeno al campo propiamente moral. Esto nos demuestra que existe,
entre el Derecho y la Moral, una diferencia bsica que podemos indicar con
esta expresin: la Moral es incoercible y el Derecho es coercible. Lo que
distingue al Derecho de la Moral, es, por tanto, la coercibilidad. Coercibilidad
es una expresin tcnica que sirve para, mostrar la plena compatibilidad que
existe entre el Derecho y la fuerza.
Hay tres posturas diferentes respecto de la relacin entre Derecho y fuerza.
Una primera teora, imbuida de eticismo absoluto, sostiene que el Derecho
nada tiene que ver con la fuerza, ni en su aparicin ni en su realizacin. Segn
los partidarios de esta doctrina habra, con referencia al Derecho, la misma
incompatibilidad que hay con la Moral. Esta teora idealiza el mundo jurdico,
perdiendo de vista lo que efectivamente sucede en la sociedad.
En el campo diametralmente opuesto, tenemos la teora de la coaccin, que
ve en el Derecho una efectiva expresin de fuerza. Para Jhering, uno de los
mayores juristas del siglo pasado, el Derecho se reduce anorma+coaccin,
lo cual fue seguido con entusiasmo por Tobas Brrelo que lo defini como la
organizacin de la fuerza. Segn esta concepcin, podramos definir el Derecho como la ordenacin coercitiva de la conducta humana. sta es la definicin
masiva del Derecho dada por uno de los grandes maestros contemporneos,
l l a n s Kelsen, que, aun nonagenario, se mantuvo siempre fiel a sus principios
del nornialivsmo estricto.
A t t u l o de ilustracin cabe recordar q u e .Ihering simbolizaba la actividad
l i i i i i l i c a con una espada y u n a balan/a: el Derecho no sera el equilibrio de la
balan/a si no estuviese j ' . a i a n h / a d o poi la l'uei/a de la espada. Idea que est en
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Derecho y heteronoma
Por los ejemplos dados hasta ahora se ve que podemos obedecer o no a las
normas de Derecho de las cuales somos los destinatarios. stas son puestas por
el legislador, por los jueces, por los usos y costumbres, siempre por terceros,
pudendo coincidir o no sus mandamientos con las convicciones que nosotros
tenemos sobre la cuestin.
Podemos criticar las leyes de las cuales disentimos, pero debemos obrar
en conformidad con ellas, les demos o no la adhesin de nuestro espritu. Esto
significa que ellas valen objetivamente, independientemente y a despecho de la
opinin y del querer de los obligados.
l>i'ii'<'ll<> v Mortil
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Hilateralidad atributiva
Durante mucho tiempo los juristas, bajo la influencia de la escuela positiv i s t a , se contentaron con la presentacin del problema en trminos de coercibil u l a t l . Pronto renunciaron a la teora de la coaccin en acto, para aceptar la
-u-ora de la coaccin en potencia; o sea,.despus de ver al Derecho como coaccin i-lectiva pasaron a apreciarlo como posibilidad de coaccin, pero nunca aban' <_)iic'i cilios llamar la atencin sobre I u importancia del problema de la obligatoriedad o no
" l > l i i ' . . i i i > i k ' d : u l ild llamado Derecho injusto que hoy, como ayer, tanta relevancia tiene en la
i u i i s l i u m i i de un orden social jusiu t|iii: m i e l e los derechos fundamentales humanos. El pensainn-iitd iust'iliisol'ia) cspiuiol, clasico y icliml, puedo aportar elementos muy valiosos, dentro de
v,n h u a s riuTiK'ijadns liistiiciis, p i u ; i '.ilva rl f , c i u i;i| conlcnido de justicia que debe poseer todo
. u i l n i l u i D n r i ' l i i . f / V . i/i'l T.)
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Introduccin ni
Sobre estas perspectivas histricas, esenciales para la plena comprensin tlcl tema, vnse el
prrafo siguiente y lo que hemos escrito en Filosofa do Direito, cit., vol. I I .
v Mord
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competencias para que los agentes o representantes del rgano puedan obr;n
segn el cuadro objetivo configurado en la ley. Tiene, por consiguiente, sicmp iproporcin y atribucin.
v Mtii'iil
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Introduccin al