TEORIA DEL SISTEMA JURIDICO

SEGN HANS KELSEN

Hans Kelsen (Praga, 11 de octubre de 1881
Berkeley, California, 19 de abril de 1973) fue
un jurista, poltico y filsofo del derecho
austraco de origen judo

 Kelsen es el fundador de la teora pura del

Derecho, doctrina de extraordinaria resonancia
en el pensamiento jurdico de las ltimas
dcadas, en especial en la Europa continental,
con la cual su autor pretendi devolver a la
ciencia jurdica su carcter de ciencia, en el ms
riguroso sentido de la palabra, y restaurar la
pureza del objeto, propio de esta ciencia, el
derecho. En su intento de conferir al sistema
jurdico una absoluta independencia y
autosuficiencia, Hans Kelsen defendi una visin
positivista (o iuspositivista), realizando un anlisis
del Derecho como un fenmeno autnomo de
consideraciones ideolgicas o morales, del cual
excluy cualquier idea de derecho natural.

 Analizando las condiciones de posibilidad de

los sistemas jurdicos Kelsen concluy que
toda norma emana de otra norma, remitiendo
su origen ltimo a una norma hipottica
fundamental que es para Kelsen una hiptesis
o presuposicin transcendental, necesaria
para poder postular la validez del Derecho.
Ms tarde, Kelsen situ dicha norma en el
Derecho internacional, de ah que defendiese
la primaca de ste sobre los ordenamientos
nacionales.

 Hans Kelsen emprende "la tarea de elaborar una

teora depurada de toda ideologa poltica y de
todo elemento de la ciencia de la naturaleza, y
consciente de tener un objeto regido por leyes
que le son propias". Intenta probar que slo
existe el derecho positivo concebido como una
serie de normas coordinadas y sistematizadas y
ajeno a cualquier actitud valorativa. Por Teora
Pura se entiende una ciencia cuyo nico objeto es
el derecho. Trata de determinar qu es y cmo se
forma el derecho, sin indagar cmo debe ser y
formarse

 Entre los aspectos ms caractersticos de su

pensamiento cabe destacar los siguientes:
En primer lugar, el dato primario de la
experiencia jurdica lo constituye la norma. La
estructura de la norma jurdica consiste en
una proposicin hipottica. De ah que, al
implicar la norma jurdica un deber ser, el
derecho pertenezca a la esfera del deber ser y
no a la del ser.

 En segundo lugar, la norma jurdica es

explicada no aisladamente, sino en el marco
de
un
complejo
unitario
llamado
ordenamiento jurdico que se funda en el
hecho que todas las normas del conjunto se
derivan de una nica norma suprema o
fundamental. Se llama la Pirmide jurdica de
Kelsen.

 En tercer lugar, Si bien la unidad del

ordenamiento jurdico postula su exclusividad
cabe la coexistencia de ordenamientos, que
Kelsen explica, del mismo modo que con las
distintas normas y la norma fundamental,
mediante un orden jerrquico entre los
ordenamientos, de modo que el inferior es
autorizado por el superior hasta llegar al
ordenamiento internacional que cumple la
funcin de Grundnorm. Para Kelsen el
fundamento de la validez del derecho estatal
debe ser buscado en el derecho internacional,
por lo que la paz universal es pensable a travs
de un nico ordenamiento jurdico mundial.

PIRAMIDE JURIDICA DE KELSEN.

Dentro de todo orden jurdico, la Constitucin
constituye el fundamento de validez de todas
las normas, desde las leyes, reglamentos,
decretos, fallos de los Tribunales, decisiones
administrativas,
hasta
las
clusulas
contractuales. Ahora bien, que quiere decir
fundamento de validez. Segn Kelsen, la
norma positiva de mayor jerarqua es la
Constitucin

 la cual se encuentra en la cspide de la

pirmide jurdica y de ella se deriva el
fundamento de validez de todas las otras
normas que se encuentran por debajo de ella,
es decir, que se trata de un sistema de normas
jerarquizadas como una pirmide de varios
pisos y no de normas yuxtapuestas una al
lado de otra y de igual categora.

 La pirmide kelseniana se pone en evidencia

cuando se le inquiere sobre la validez de la
Constitucin. Expliquemos en qu consiste su
teora, que, por cierto, slo se queda en lo
especulativo sin llegar a ser ciencia, pues no
pasa la prueba emprica de comprobacin. La
norma jurdica de menor jerarqua vale en
funcin de una de mayor jerarqua, pues
aqulla ha de estar de acuerdo con sta, tanto
en su contenido como en su procedimiento de
creacin.

 Y cuando se pregunta sobre la validez de aquella

norma de mayor jerarqua se responde diciendo que
vale en funcin de otra norma de mayor jerarqua, y as
sucesivamente, si se sigue cuestionando sobre la
validez de sta, hasta llegar a la norma suprema.
Cuando se pregunta por la validez de la Constitucin en
sentido jurdico positivo, la dogmtica kelseniana
responde, acorde con su sistemtica, que sta vale en
funcin de la anterior, y si se pregunta por la validez de
la anterior responde que vale en funcin de otra
anterior, y as ad infinitum, hasta llegar a una norma
hipottica bsica, o Constitucin en sentido lgico
jurdico, la cual hay que suponer, es decir, por ella no se
pregunta, a ella slo se le supone, y su validez pudo
haber sido dada inclusive por Dios

Las normas jurdicas primarias y

secundarias segn Kelsen
Las normas jurdicas se dividen, segn Kelsen,
en la doble expresin de la funcin
prescriptiva del Derecho (debe ser) que son
la sancionadora, funcin que pertenece a la
norma primaria y la conductora que pertenece
a la norma secundaria. Para Kelsen, las
normas genuinamente jurdicas son las
normas primarias pues llevan una sancin que
trata de garantizar su cumplimiento.

 Adems las normas primarias cumplen una

funcin de apoyo a la autoridad jurdica para
establecer la circunstancia en la que se aplica la
sancin, conectan con las normas secundarias
son imprescindibles, necesarias para cualquier
decisin y son normas independientes. En
cambio, las normas secundarias son normas que
se dirigen al ciudadano no a la autoridad en
cuestin, pues no indican ninguna sancin,
simplemente prescriben una norma (no se debe
robar), son normas que apoyan las normas
primarias y son dependientes de ellas, y
prescindibles

 En conclusin: una norma primaria establece

una norma que conlleva una sancin con su
circunstancia correspondiente (si se roba se
aplicara tal sancin), y la norma secundaria
simplemente se vincula a la norma primaria
(no se debe robar).

CRITICAS
Una teora que pretende ser cientfica no puede
sustentarse en una hiptesis indemostrable, que slo
dogmticamente puede ser considerada como digna
explicacin de la realidad. La teora es errnea desde el
principio, pues le atribuye una naturaleza jurdica a un
ser poltico. La pirmide kelseniana funciona en el
campo estrictamente jurdico, campo para el que fue
diseada, pero falla cuando inquiere sobre problemas
polticos, los cuales estn ms all de sus sistemtica, y
que, por tanto, su dogmtica no alcanza a cubrir. As,
tambin, no es posible considerar que la validez de una
Constitucin provenga de la anterior, sencillamente
porque esto no es empricamente comprobable.

 La teora de Kelsen alegan la validez de su

sistema solo para el Derecho penal. Para ello,
Kelsen establece excepciones para: en el caso
de los derechos constitucionales para Kelsen,
estos derechos son prohibiciones para el
legislador lo que no le permite crear leyes de
violen los derechos concedidos por la
constitucin

 La violacin de estos derechos llevara a la

nulidad que para Kelsen es una sancin. En
cuanto a los poderes otorgados a las
competencias pblicas, para Kelsen son
condiciones que han de satisfacerse antes de
poder aplicar una sancin por parte de dicha
competencia. Y finalmente los poderes
otorgados a entidades privadas referentes al
Cdigo Civil, conllevan la misma sancin que
los derechos constitucionales en caso de
violacin: la nulidad.

 El error de Kelsen fue deformar excesivamente

la realidad jurdica, pues es innegable la
existencia de normas con sancin y normas sin
sancin