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TERCERÍA
TERCERÍA
1. Definicin:
La tercera es un mecanismo de oposicin a la ejecucin por parte de tercero, ya sea
porque este tercero acredita tener el derecho de propiedad de los bienes que han
sido afectados por medida cautelar o para la ejecucin; o porque es titular de un
derecho de crdito preferente al del acreedor.
2. Sujetos:
La parte activa de este proceso es el tercerista, la persona cuyo bien est siendo
afectado por medida cautelar o para la ejecucin, o quien tiene un derecho preferente
de pago. Asimismo, la parte pasiva est conformada por el demandante (el acreedor)
y el demandado (sobre quien se interpone la medida cautelar o la ejecucin),
conformando una parte pasiva compleja, es decir, un litisconsorcio pasivo necesario.
3. Competencia:
Se tramita por medio del proceso abreviado y tiene las reglas generales de este
proceso, es competente para conocer estos procesos los jueces civiles y los de paz
letrados cuando la cuanta de la pretensin es mayor de veinte y hasta cincuenta
Unidades de Referencia Procesal (artculo 488 del CPC).
Asimismo, a este caso se debe aplicar las reglas generales de competencia al no
establecerse reglas especiales al respecto.
En ese sentido, es competente el juez del lugar del domicilio de cualquiera de los
demandados (artculo 15 del CPC). En una sentencia casatoria se determin que en
el caso de la tercera de propiedad tambin es competente el juez del lugar donde se
encuentren los bienes, aunque sea en un lugar alejado del domicilio del demandante
o demandado2. Ello en aplicacin del artculo 24 inciso 1, que establece la
competencia facultativa y seala que es competente, adems del domicilio del
demandado, a eleccin del demandante, "El juez del lugar en que se encuentre el
bien o bienes tratndose de pretensiones sobre derechos reales.
Cabe sealar que la tercera de propiedad se entiende sobre cualquier bien, ya sea
mueble o inmueble, siempre que se cumpla con acreditar dicha propiedad, por lo
menos, con documento pblico o privado de fecha cierta; y el bien est siendo
ejecutado o afectado mediante medida cautelar.
1 LEDESMA NARVEZ, MARIANELLA. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo
II. 1era Edicin. Gaceta Jurdica S.A. Julio 2008
2 Cas. N 3795-2006-LIMA. 12/12/2006 (El Peruano, 01/02/2007).
4. Tipos:
La tercera puede ser de dos tipos: una es la tercera de propiedad, tambin conocida
como excluyente o de dominio; la otra, tercera de derecho preferente o de pago.
Tercera de Propiedad
El Cdigo Procesal Civil regula la tercera de propiedad en dos situaciones
distintas: primero, en el artculo 100 referente a la intervencin de terceros, y
adems la regula en el artculo 533 y siguientes, bajo el nombre de "tercera". El
artculo 100 del CPC no hace ms que reiterar innecesariamente lo dicho en el
artculo 533, tratndose de una verdadera tercera y no de una "forma de
intervencin de tercero" en un proceso inter alios. As, esta supuesta intervencin
de tercero da lugar a un proceso de cognicin autnomo y distinto del proceso, y
justamente la tercera propiamente dicha, constituye un proceso de cognicin que
se tramita como proceso abreviado, cuyas partes sern el tercero (tercerista
demandante) y el ejecutante y ejecutado (como demandados).
La tercera de propiedad (de dominio o excluyente), es aquel proceso dirigido a
acreditar el dominio de un bien sobre el cual recae una medida cautelar dictada en
otro proceso, para as lograr su desafectacin por haber sido dicha medida
indebidamente solicitada y decretada.
Adems, la jurisprudencia3 tambin la entiende de la siguiente manera: "... Se
entiende por Tercera de Propiedad aquel derecho que deduce un tercero entre
dos o ms litigantes, o por suyo propio, o coadyuvando en pro de alguno de ellos,
teniendo por objeto el recuperar, por tercera persona, los bienes embargados que
al tiempo de ejecutarse una medida de embargo eran de su propiedad".
Esta tercera solo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados: a) por
medida cautelar, y b) para la ejecucin. Al respecto, tanto la doctrina como la
jurisprudencia se encuentran en conflicto, habiendo dos posiciones bien marcadas:
por un lado, se afirma que la tercera tambin es procedente en el caso de
ejecucin de garantas, y por otro lado se seala que por el contrario, en este
proceso no es procedente. El fundamento de la primera orientacin sera una
lectura literal del artculo en cuestin, que permite que las terceras se instauren
siempre que exista afectacin de bienes para la ejecucin (y ello sucede
ciertamente, con la ejecucin de garantas), y la otra orientacin seala que no
tiene caso admitir estas terceras si es que de acuerdo a los principios registrales,
siempre vencer el derecho real de garanta. En efecto, es habitual que se
3 Casacin Nro. 1859-97/ La Libertad, publicada en el Diario Oficial El Peruano
el 28-12-1999, pg. 4424
adjudicacin del bien. Por lo tanto, si dicho bien an no ha sido adjudicado, procede
interponer demanda de tercera"8.
En un caso particular en que se presente la demanda de tercera de propiedad antes
del remate y esta es proveda despus del mismo. No hay an un consenso al
respecto de este caso, no obstante, se considera que debe regir antes que nada la
razonabilidad. La presentacin de la demanda de tercera no es determinante para
que surtan los efectos de la misma, sino su admisibilidad; por ello, la demanda de
tercera que se presenta el mismo da del remate no debera afectar el acto de
remate. Ni siquiera la declaracin de inadmisible previa al remate y la consecuente
subsanacin posterior al remate podran afectarlo. Consideramos que si el juez va a
evaluar la demanda de tercera en estas circunstancias (es decir, luego de rematado
el bien), debera declarar la improcedencia de la demanda por petitorio jurdicamente
imposible (artculo 427 inciso 6); pues sera imposible suspender una ejecucin que
ya se ha realizado.
Sin embargo, ello no quiere decir que las demandas de tercera presentadas el
mismo da programado para el remate o incluso en fecha posterior a dicho da deban
ser declaradas improcedentes en todos los casos. En efecto, si no asisten postores a
la convocatoria, la tercera podra surtir efectos y suspender la solicitud de una nueva
convocatoria hasta que se dilucide el derecho del tercerista. En ese sentido, la
demanda ser declarada improcedente solo si al momento de su evaluacin ya se ha
enajenado la propiedad; por el contrario, si la demanda es evaluada; existiendo fecha
para el remate o posteriormente a una fecha de remate a la que no se presentaron
postores, entonces, de cumplir con los requisitos de admisibilidad y procedencia,
debe suspender la ejecucin forzada.
La tercera de pago, por obvias razones, tiene un alcance mayor en trminos de
oportunidad que la tercera de propiedad. En efecto, esta tercera puede interponerse
hasta despus del remate del bien, pero antes de que se realice el pago al acreedor.
Y ello, porque la tercera de pago est referida al derecho de crdito y no a la
propiedad del bien.
7. Inadmisibilidad
La demanda de tercera no ser admitida si no rene los requisitos del artculo
424 y, adems, si el demandante no prueba su derecho con documento pblico o
privado de fecha cierta; en su defecto, si no da garanta suficiente a criterio del
juez para responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar. Art.
535.
En una demanda de tercera, adems de reunir todos los requisitos del artculo 424
del CPC, se deber acompaar documento pblico o privado de fecha cierta que
contenga el derecho de propiedad (en el caso de la tercera de propiedad) o el
derecho preferente (en el caso de la tercera de pago), salvo que se presente
garanta suficiente para responder de los daos y perjuicios que la tercera podra
irrogar.
Los requisitos en cuestin son de admisibilidad y no de procedencia, ni tampoco para
que el juez resuelva sobre el fondo, situacin que realizar luego de llevar a cabo las
audiencias y la adecuada valoracin de la prueba; por lo que una demanda que no
presenta estos documentos, no debe ser declarada improcedente, sino inadmisible, y
deber otorgarse al actor el plazo correspondiente para que pueda subsanarla, de lo
contrario, debe ser rechazada.
Por lo dems, la norma es clara al exigir como mnimo para admitir la demanda, el
documento pblico o privado de fecha cierta. El primero es el expedido por
funcionario pblico o notario en el ejercicio de sus funciones, mientras el segundo es
el constituido por particulares, pero siempre que tenga fecha cierta. De acuerdo al
artculo 245 del CPC, el documento privado adquiere fecha cierta y produce eficacia
jurdica como tal desde:
a) La muerte del otorgante;
b) La presentacin del documento ante funcionario pblico;
c) La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique la fecha o
legalice las firmas;
d) La difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o determinable; y
e) Otros casos anlogos.
Como puede observarse, la fecha cierta en el documento privado no se limita a la
lista establecida en el artculo 245 del CPC, sino que el mismo dispositivo posibilita la
interpretacin analgica para incluir otros supuestos en donde el juez pueda entender
que existe fecha cierta. No obstante ello, en un caso la Corte Suprema desestim una
tercera de propiedad, sealando que el contrato de compraventa presentado por el
recurrente no tiene fecha cierta, pese a que las firmas fueron legalizadas por un juez
de paz. La corte consider que un juez de paz no se encuentra facultado para ejercer
funciones notariales, de modo que est imposibilitado de legalizar las firmas de
quienes suscriben un contrato9.
La norma en cuestin establece la posibilidad de que el demandante sea exonerado
de presentar los anexos especiales (documento pblico o privado de fecha cierta),
siempre que otorgue una garanta suficiente a criterio del juez para responder por los
daos o perjuicios que pudiera irrogar. As, el monto de la garanta estar
9 Cas. N 1382-02-Huaura. El Peruano 03/02/2005
8. Efectos
8.1.
De la Tercera de Propiedad
Admitida la tercera de propiedad, se suspender el proceso si estuviera en la
etapa de ejecucin, aunque est consentida o ejecutoriada la resolucin que
ordena la venta de los bienes, salvo que estn sujetos a deterioro, corrupcin
o desaparicin o que su conservacin resulte excesivamente onerosa. En
estos casos, el producto de la venta queda afectado al resultado de la
tercera. El tercerista puede obtener la suspensin de la medida cautelar o de
la ejecucin del bien afectado, si la garanta otorgada es suficiente a criterio
del juez, en caso no pruebe que los bienes son de su propiedad. Art. 536
Se seala que esta solucin es absurda 10, pues si la norma quiso decir que con la
garanta el tercerista se har primero cobro de su crdito, no se tuvo en cuenta que
este no podra suspender el proceso para hacerse cobro del crdito sino hasta que
venza al acreedor; y si se entiende que la garanta del tercerista evita la suspensin
de la ejecucin, se tiene una solucin descabellada, pues justamente es inters del
tercerista lo contrario, es decir, que se suspenda para que no se pague el acreedor.
En todo caso, quien podra evitar la suspensin es el ejecutante, ahora demandado,
otorgando dicha garanta.
La norma hace alusin a una garanta suficiente a criterio del juez, por lo que el
monto ser determinado de forma discrecional por el juzgador, adems, al no
establecerse el tipo de garanta, esta podr ser real o personal.
El ltimo prrafo de este artculo establece que el tercerista puede intervenir en las
actuaciones relacionadas con el remate del bien. La intervencin del tercerista deber
ser entendida como la regulada por aquella que realiza otro acreedor en la ejecucin
forzada (artculo 726 del CPC).
La jurisprudencia ha establecido que mediante la tercera de pago se tutela solo
derechos de crditos efectivos y no meras expectativas. As, se ha manifestado que
debe desestimarse la tercera preferente de pago si se advierte que al momento de
interponer la demanda, los terceristas no eran an titulares de crditos laborales a su
favor, que les permitiese alegar tener un mejor derecho de crdito11.
9. Connivencia Y Malicia
Si se prueba la connivencia entre tercerista y demandado, se impondr a ambos y
a sus abogados, solidariamente, una multa no menor de cinco ni mayor de veinte
Unidades de Referencia Procesal, ms la indemnizacin de daos y perjuicios,
costos y costas. Adems, el juez remitir al Ministerio Pblico copia certificada de
los actuados pertinentes, para l ejercicio de la accin penal correspondiente,
La misma sancin se le impondr a quien haya solicitado y ejecutado
maliciosamente una medida cautelar. Art. 538
Este artculo establece una sancin para la parte que interpone la tercera con la
nica finalidad de afectar el derecho de crdito del demandante, alargando
innecesariamente el proceso y, consecuentemente, produciendo prdidas
10 ARIANO DEHO, Eugenia. El Proceso de Ejecucin. La tutela ejecutiva en el
Cdigo Procesal Civil Peruano. Reimpresin, Editorial Rhodas. Lima, Mayo de
1998, p. 504.
11 Exp. N 1377-97. 01/06/1999.
Corresponde tambin al afectado el monto por costas y costos del proceso, tambin
de acuerdo a este artculo, la obligacin es de naturaleza solidaria.
Los costos se reparten no solo entre el tercerista y el demandado, sino tambin entre
sus abogados. En este caso, el fundamento es bastante claro. Los abogados son los
letrados, los que asesoran a sus clientes, por lo que es razonable que sufran tambin
las consecuencias de su actuar malicioso.
Cabe sealar que los efectos de la acreditacin de la connivencia, es que la demanda
de tercera deviene en infundada12. El juez debe remitir al Ministerio Pblico copia
certificada de los actuados pertinentes, para el ejercicio de la accin penal
correspondiente.
Finalmente, se establece que estas sanciones tambin se impondrn a quien haya
solicitado y ejecutado maliciosamente una medida cautelar. Es decir, se pone en el
caso de que el afectado sea el tercerista.
La norma no es muy clara, pues puede ser que exista connivencia entre el
demandante y demandado para ejecutar el bien, empero, en este caso no se exige la
acreditacin de la connivencia entre ambas partes. Solo se exige la actuacin
maliciosa del demandante.
La norma tambin se restringe a la actuacin maliciosa en el caso de la medida
cautelar, no teniendo en cuenta otro tipo de afectaciones al derecho de propiedad
como en el caso de la ejecucin de garantas, situacin contradictoria con toda la
normativa de la tercera que regula la afectacin de los bienes en dos situaciones: la
tutela cautelar y la ejecucin en general.
Las sanciones para el ejecutante, seran las mismas que para el caso del tercerista y
el demandado maliciosos.
BIBLIOGRAFA
ARIANO DEHO, Eugenia. Sobre el poder del juez de sofocar desde su nacimiento las
pretensiones fatalmente condenadas al fracaso, en: Dilogo con la Jurisprudencia. N 41.
Gaceta Jurdica, Lima, febrero de 2002.
ARIANO DEHO, Eugenia. El Proceso de Ejecucin. La tutela ejecutiva en el Cdigo
Procesal Civil Peruano. Reimpresin, Editorial Rhodas. Lima, Mayo de 1998, p. 504.
12 Cas. N 2570-2002-Tacna.
LEDESMA NARVEZ, MARIANELLA. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo II. 1era
Edicin. Gaceta Jurdica S.A. Julio 2008.