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El Dolo en El Derecho Civil y Comercial - Jorge A. Carranza
El Dolo en El Derecho Civil y Comercial - Jorge A. Carranza
ENSAYOS
JURDICOS
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JORGE A. CARRANZA
El dolo
en el
Derecho Civil y Comercial
Estudio doctrinario y jurisprudencial
Prlogo de
AUGUSTO M A M O
MORELLO
ODDD
EDITORIAL ASTREA DE RODOUO DEPALMA Y HNOS.
BUENOS A I R E S
1978
EN
LA
A R G E N T I N A
A mi esposa
PRLOGO
[I]
Recordemos, como lo hace Antonio Hernndez Gil, que el pensamiento, vido de s mismo,
pugna permanentemente por romper con lo ya
terminado. Nuevos enfoques, reobrar una forma
distinta, cambiar la ruta de la lnea son el dramtico y apasionante transitar de la ciencia. La
tenue esperanza del investigador, del estudioso; la
eistrella que gua su porfiado desvelo, no es otra
C^ poder alcanzar una nueva visin de las cosas,
tmi^sentido diferente de los fenmenos que le preo^pan para que, a su travs, se satisfagan mejor,
q%ero decir de un modo ms convincente, ms
jv^o, las situaciones del trfico que, desde la ptica del derecho, son situaciones de la vida. Resguardar el principio de confianza es fortalecer
una de las ideas-fuerzas que cimentan el lveo
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[m]
La tarea de brindar un concepto especfico
del dolo no es simple. Giorgi sentenci que se
trata de una figura jurdica proteiforme, pues su
nocin vara segn las ocasiones. Si se parte de
una conceptuacin tentativa es posible decir, en
su marco ms general, que constituye una transgresin jurdica efectuada con conciencia. Ms
concretamente precisado, puede definrselo como
el engao producido con artificio o maquinacin
fraudulenta. Sin embargo, sus rostros son varios,
y diferentes las tonalidades que los matizan. Si
el dolo, en el sentido de engao, se configura en
oportunidad de formarse los contratos, estaremos
en presencia de un aspecto de ese concepto; por
ello Roca Sastre alerta sobre la existencia de una
aplicacin mucho ms amplia. Su espectro, explica, abarca reas variadas y complejas. Los
derechos positivos lo aprehenden en el momento
o fg^e del cumplimiento de aqullos, lo que significa un cuadrante distinto al del vicio de la
voluntad. De all que no corresponda hablar sino
de incumplimiento, o de violacin intencionada de
obligaciones o deberes de conducta contractuales.
Aqu aparece la idea de mala fe, de agresin o
apartamiento a la lealtad, a la palabra de enlace.
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[iv]
El ensayo de Carranza muestra una concepcin novedosa del dolo. Receptada que sea por
nuestros jueces, permitir que stos revean lneas
tradicionales y coloquen el repertorio de soluciones en un nivel indito, ms acorde con la necesidad de proteger el trfico tal cual socialmente
se reputa conveniente. Igualmente, en lo bsico
del tema postula un cambio de actitud en el intrprete, una toma de posicin con miras a captar
la real funcin y estructura del negocio. Para usar
las propias palabras del distinguido profesor de
Crdoba, "dejar de mirar exclusivamente a la
vctima del obrar doloso, para atender a la entidad
del dolo, de suerte que, si ste es grave, sea sa
la causa decisiva del anulamiento del acto". Este
desplazamiento de los parmetros de la figura
objetivan su eje definidor, instalando el centro de
la posicin en un equilibrio que conjuga la faz
marcadamente voluntarista, para mantenerse, a
travs de la relevancia que se concede a la gravedad del dolo, sobre la teora de la confianza.
En resumen, la culpabilidad, la voluntariedad del
engaado, su mundo psicolgico, se subordinan
razonablemente a la funcionalidad del acto, a la
proyeccin en los resultados socio-econmicos
2. Carranza.
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[VI]
La dignidad del planteamiento de la tesis, claridad expositiva y vivacidad del texto, no hacen
difcil predecir el xito de una investigacin acometida con un invariable patrn de seriedad, por
un fino espritu de jurista de nuestro tiempo.
NDICE
PRLOGO
I. Noticia histrica
11. Concepto de dolo como vicio de la voluntad
y del acto jurdico. Su distingo con el dolo
obligacional y el delictual
III. Diferencia especfica entre los diversos vicios
de la voluntad
IV. Fundamento de la ineficacia jurdica del acto
obrado con dolo
V. Condiciones para que el dolo determine la ineficacia del acto
VI. Particularidades del dolo en materia civil ..
1. En el rgimen matrimonial
2. En el rgimen sucesorio
VIL El dolo en el Derecho Comercial
1. En la obtencin del crdito comercial ..
2. El dolo de los fundadores de sociedades
annimas
3. El dolo como causa de nulidad de la sociedad comercial en la ley 19.550
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VIII.
IX.
X.
XI.
Xn.
XIII.
XIV.
INMCE
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I.
NOTICIA HISTMCA
1. Este medio de impugnacin del acto jurdico encuentra, como en otras instituciones, sus
races remotas en el derecho romano, desde donde
dbese partir para conocer su evolucin a travs
del antiguo derecho francs, luego, hasta su recepcin por el derecho codificado.
Lo primero a mostrar en este aspecto histrico
es que los textos romanos que versan sobre el
dolo han sido utilizados en dos sentidos principales ^ Algunos parecen aludir a su condicin de
vicio de la voluntad, en el que se aparean a la
violencia y al error. En este cauce debe ubicarse
el texto bsico de Ulpiano (Digesto, 4, 3, 1, 2),
sobre el que hacen pie quienes consideran al dolo
como un engao que causa el error de quien
declara bajo su influjo. De otro costado, cabe
sealar que tambin arranca de los estudios ro1 Conf., de Castro y Bravo, Federico, El negocio jurdico,
Ed. Instituto Nacional de Estudios Jurdicos, Madrid, 1967, p. 147.
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II.
0BLIGACIONAL Y EL DELICTUAL
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Dentro de este marco se distingua en el Derecho Civil argentino una diferente responsabilidad del deudor, segn que ste hubiera obrado
con culpa (negligencia) o con dolo (incumplimiento intencional) en la inejecucin de la obligacin. Era el sistema subjetivo, recibido de Pothier, y acuado por el Cdigo Napolen (arts.
1150,1151), el Cdigo italiano de 1865 (art. 1228)
y el actual (art. 1225), el espaol (art. 1107), el
peruano (art. 1328), el colombiano (art. 1616),
etc., que se traduca en un encarecimiento de la
responsabilidad por dolo, ya que el deudor culpable slo responda de los daos intrnsecos o
circa rem (art 520, Cd. Civil), mientras que el
autor del dolo responda no slo de aquellos daos
sino tambin de los extrnsecos o extra rem (art.
521, Cd. Civil )^*. Esta diferente aprehensin del
dolo y la culpa en materia obligacional se patentiza, asimismo, en el tratamiento legislativo,
por separado de la mora culposa e intencional y
del liso y llano incumplimiento por culpa o por
dolo (arts. 506, 507, 511, 512, etc.).
Este era el cuadro que ofreca la legislacin
argentina hasta la ley 17.711. Porque es del caso
18 Ver la lcida exposicin que sobre el tema hace Orgaz en
Nuevos estudios de Derecho Civil, p . 150 y ss.
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que la reforma de 1968 resolvi borrar la palabra dolo del art. 521 y us en su lugar la expresin "si la inejecucin de la obligacin fuere maliciosa. ..", a la que insert como presupuesto
subjetivo de la responsabilidad agravada que se
describe en el precepto citado.
Algunos autores no encuentran diferencia alguna entre el dolo y la inejecucin maliciosa, a
la que adosan idnticas consecuencias que las que
antes se adjudicaban al dolo en el incumplimiento
de las obligaciones". Pero esa interpretacin
que, en rigor, mantiene el mismo sistema del
Cdigo no es pacfica. Porque el mentor ms
ostensible de la reforma ha sostenido que al introducirse la voz "malicia" se ha querido encarecer
un dolo calificado por la intencin de causar dao ^"', con lo que se equipara el concepto de dolo
en materia de obligaciones con el de dolo delictual (art. 1072, Cd. Civil).
Adems, de esta nueva interpretacin resulta
que habra dos especies de dolo obligacional.
Uno, configurado como la mera conciencia de
estar incurso en inejecucin, que es apareado al
19 Llambas, ob. cit., p. 132 y Spota, Sobre las reformas al
Cdigo Civil, Ed. Depalma, Bs. As., 1969, p. 15.
20 Borda, IM reforma del Cdigo Civil. Responsabilidad contractual, en ED, t. 29, ifi 2327.
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el dolo eventual, traidos de la doctrina del Derecho Penal al plexo del Derecho Civil. Tal solucin es excesiva, aun dentro de la economa de
la interpretacin que comentamos, porque, en
todo caso, el dolo eventual debera quedar adscripto al rgimen del art. 520, junto a la culpa y
al dolo no calificado^'.
III.
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sta es la direccin actual del tema, que permite una proteccin ms amplia y flexible de
quienes padecen los artificios engaosos de los
contratantes. As se explica la cuestin en la doctrina espaola*, en la francesa'*, en la alemana *^ y aun en la argentina, despus de la tesis de
Guillermo Borda sobre el Error de hecho y de
derecho.
Segn este autor, la sancin de la nulidad por
dolo no se funda en el error provocado en el otro
contratante, como lo sostiene la teora de los vicios del consentimiento, sino en el hecho ilcito'.
Y para probarlo, ejemplifica con el caso del dolo
recproco que no da lugar a la nulidad, pese a
que habra error provocado (art. 932, inc. 4, del
Cd. Civil), porque no es esto lo que funda la
ineficacia, sino la violacin de la buena fe, y el
derecho queda indiferente cuando las dos partes
se han conducido torpemente, enderezando sus
pasos a la vulneracin del orden jurdico.
83 Ver, de Castro y Bravo, ob. dt., p. 150 y de los Mozos,
Jos Lilis, El principio de buena fe, Ed. Bosch, 1965, p. 61 y ss.
*4 Ver, Rieg, ob. dt., ps. 166 y 167; P. Bonnassies, Le dol
dans la conclusin des contrats, Lille, 1955, p. 437, y el art. 16 del
Avant-projet, que ha suprimido la regla del art. 1116 del Cdigo
Napolen, hadendo un giro copemicano hada la concepdn objetiva.
3B Ver, Lehmann, 34-IV-3b; Enneccerus-Nipperdey, 176.
36 Tratado, Parte general, t. II, 5 ed., p. 311.
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V.
CONDICIONES PARA
LA
Q U E E L DOLO
INEFICACIA
DETERMINE
DEL ACTO
Pero, adems de la definicin de dolo, el C'digo Civil enuncia las circunstancias que deben
concurrir, a la manera de elementos, condictio-juris o presupuestos, para que el dolo configure un
vicio de la voluntad y apareje la anulabilidad del
acto.
En esta tesitura, expresa el art. 932 que el dolo es jurdicamente relevante a condicin de que
sea grave, perjudicial y determinante tres recaudos positivos, al tiempo que no pueda imputarse condicin negativa dolo a ambas partes.
Analizaremos, de seguido, tales requisitos.
1. Que haya sido grave. Esta inicial exigencia apunta a sealar la necesidad de que la maniobra o maquinacin dolosa sea idnea para
captar la voluntad ajena e inducir a error. Es decir, que posea una aptitud o entidad tal que sea
suficiente para crear una falsa representacin de
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de salud pueden ser elementos de la mayor importancia para juzgar la gravedad del dolo ".
Segn puede verse de lo hasta aqu explicado, tanto la doctrina como la jurisprudencia tienden a considerar el vicio de dolo desde un punto
de vista eminentemente subjetivo, computando
las circunstancias personales de la vctima para
juzgar acerca de la captacin de su voluntad a
travs de la maniobra engaosa, con lo que se ha^xe excepcin al principio contenido en el art, 909
del Cd. Civil, donde se establece que "para la
estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no
toman en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona
determinada...",
criterio objetivo e impersonal que es dejado de lado en la materia en anlisis por imperativo de
una aspiracin de justicia concreta y realista.
2. Que haya sido la causa determinante del
acto. Para que se produzca el efecto principal del
dolo, es decir la anulabilidad del acto, se hace ne*6 Conf., Cosso y Corral, ob. dt., p. 330. Los tribunales tambin han receptado el princpio explicado en el texto. La Cm. Cv.
Cap., Sala A, tiene declarado que "la gravedad del dolo debe
apreciarse con relacin a la condicin de la vctima" ( M , 1963-11,
p. 606) y a igual conclusin ha arribado la Cm. Com. Capital,
Sala B, en sentencia obrante en ]A, 1959-1, p. 368 (n. 12).
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mente incluido entre las condiciones del dolo-vicio cuando solamente hace a la concepcin del
dolo-acto ilcito ^^
Mas, como la ley positiva exige este requisito,
es necesario concluir que, dogmticamente, es indispensable la presencia del "dao importante"
para obtener la anulacin del acto". Por ello, si
no hay dao alguno o ste es insignificante no se
pondr en movimiento el aparato judicial para
aplicar la mxima sancin civil: la nulidad del acto. Ello es as porque, como recuerda el aforismo
Tomano; de minimis non curat FraetOf ^^.
El dao que la ley exige como consecuencia de
la accin u omisin dolosa puede ser patrimonial
o extra-patrimonial, incluyendo el dao moral.
La importancia del dao econmico es cuestin
BO Conf., Cosso y Corral (ob. cit, p. 325) y, entre nosotros,
Spota (ob. dt., p. 598).
Bi As lo considera, sin fisuras, nuestra doctrina: Llambas
(ob. cit, p. 509); De Gasperi-Morello (ob. dt., p. 449) y Borda
(ob. d t , p. 314). Y tambin la jurisprudencia: LL,, t 62, p. 441,
donde se sentend que "por censurable que sea ante la moral el
dolo empleado para inducir a una persona a realizar un acto, no
es jurdicamente atacable si no causa perjuicio".
B2 Como ocurre, anlogamente, en materia de infortunios laborales, donde la ley 9688 (art. 3"?), exige que la lesin padedda
produzca una incapaddad de por lo menos seis das hbiles para
que fundone la mecnica resardtora.
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p. 119).
56 Sobre ese principio, ver Len, Pedro, La regla "nemo auditur
propiam turpitudinem egans" en el proyecto de reforma, en "Boletn del Instituto de Derecho Civil de la Universidad Nacional
de Crdoba", n ' 8, p . 3 y ss.
57 Digesto 4, 3, 36: si do dolo malo fecerint, invicem de dolo
non agent.
58 Conf., de Castro y Bravo, Federico, El negocio
jurdico.
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Adems de los
"naturales" del
de derecho suexclusin de la
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trato plurilateral de organizacin, receptado tambin por la ley 19.550, y segn el cual en los negocios plurilaterales predomina el concepto de
validez del contrato, considerado en su conjunto,
antes que el inters individual de uno de los otorgantes. Y a ello se agrega otro principio: el de la
factibilidad y autonoma del objeto social, que,
mientras pueda ser alcanzado a travs de los
aportes subsistentes, determinar el mantenimiento
de la validez del contrato ''^.
Tales principios han sido adoptados por la
nueva Ley argentina de Sociedades que, en su
art. 16, sienta la regla de que los vicios del consentimiento afectan solamente el vnculo jurdico
del adherente que fue sujeto pasivo del error, dolo
o violencia. Y slo se produce la nulidad del contrato in totum, en los siguientes casos excepcionales: 1. Cuando se tratare de una sociedad de dos
socios; 2. Cuando la participacin del socio afectado fuere esencial, y 3. Cuando apareje (la nu''2 ste es el sistema adoptado en el derecho comparado: Ley
alemana de 1965 (art. 23); Ley francesa, de julio 24 de 1966; Ley
peruana de 1966; art. 1420 del Cd. Civil italiano de 1942; arts. 50
y 206 de la Ley mejicana; etc. Ver, sobre el particular, Colombres,
Gervasio R., Curso de derecho societario, Ed. Abeledo-Perrot,
Bs. As., 1972, p. 157 y ss. Acerca del principio de "conservacin
del contrato", ver, AscarelU, El contrato plurilateral, Mjico, 1949,
p.46.
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Udad) una disminucin sustancial del capital social. Que son, como se ve, casos en los que cede
el principio de plurilateralidad (slo dos socios)
o el de autonoma y consistencia de la causa objetiva (objeto social que no puede alcanzarse por
las nulidades parciales), lo que justifica la aplicacin del principio nulificante del derecho comn.
4. El dolo en la Ley de Seguros 17.418.
Otro de los efectos particulares que merecen computarse acerca del dolo es el ataedero al contrato de seguros. A este respecto, la ley 17.418
dispone que "toda declaracin falsa" (art. 5, primera parte) y toda "reticencia dolosa o de mala
fe" (art. 8), es decir la accin u omisin dolosas
con relacin al estado del riesgo, configuran casos especficamente regulados por la Ley de Seguros, para aprehender las hiptesis en que el asegurador es informado deficientemente por el asegurado del estado del riesgo, prestando su conformidad para la celebracin del contrato sobre
la base de esa falsa declaracin o de la ocultacin
dolosa.
El efecto de la falsedad y reticencia es la nulidad del contrato (art. 5*?, ley 17.418). Pero,
adems, el asegurador tiene derecho a las primas
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que peticiona la quiebra en contra del deudor, incurriendo en dolo o culpa grave, en cuya hiptesis responde dice la norma por los daos y
perjuicios que irrogue, "con los alcances del art.
1078 del Cd. Civil", debindose tramitar la accin ante el juez del concurso.
Nos parece que en este art. 103 de la ley
19.551 la voz dolo est utilizada en la acepcin
de hecho ilcito-deHto, porque el pedido infundado de quiebra por un acreedor inexistente,
constituye un tpico caso de dao intencional al
comerciante supuesto deudor que resulta no
serlo, por lo que bien pudo la previsin remitirse a la legislacin comn, como ya lo determina expressis verbis el citado dispositivo, al reenviar al art. 1078 del Cd. Civil '*"*.
VIII.
es falso sino que puede, tambin, asumir la forma de omisin o reticencia dolosa. En tal sentido, dice el art. 933 del Cd. Civil que:
"La omisin dolosa causa los mismos efectos
que la accin dolosa, cuando el acto no se hubiera realizado sin la reticencia u ocultacin dolosa."
Ya la definicin del art. 931 contiene la posibilidad de considerar el llamado "dolo negativo",
al hacer referencia expresa a la "disimulacin de
lo verdadero", por el agente. Es la calliditas de
la ley romana ^^ y el "callase engaosamente", de
la Ley de Partidas ''^, donde tambin se usa la expresin "por palabras ( . . . ) encubiertas o coloradas que dicen con intencin de engaar".
Es que no cabe dudar acerca de que la voluntad del contratante puede ser determinada y captada por el silencio de quien calle hechos o circunstancias cuyo conocimiento hubiera podido
cambiar el parecer de la parte y hubiera podido
hacerla desistir de la celebracin del contrato. En
tal caso, el engao se produce por omisin y es
legtimo hablar de dolo negativo',77
75 Digesto, D e dolo, L. 1, 2.
76 L. 1, t. 16, Part. 7.
77 Conf., Diez-Kcazo, ob. d t . , p . 118, y de Castro y Bravo,
Federico, ob. cit., p. 152, n. 202. As lo disea, asimismo, nuestra
jurisprudencia: " . . .los artificios o maquinaciones no slo pueden
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reserva mental practicada al tiempo de una declaracin de voluntad de signo contrario a la que
ntimamente se adhiere, y en cuya virtud se dice
querer algo que en verdad no es deseado. El
campo propicio para la ocurrencia de esta hiptesis es el de la reserva mental dolosa en caso de
matrimonio, cuya plena demostracin con prueba idnea y concordante, autoriza la anulacin
del acto jurdico familiar de que se trata, por imperio de lo dispuesto por los arts. 16 y 85, inc. 3^
de la Ley de Matrimonio Civil ^^
IX.
E L DOLO INCIDENTAL
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Este precepto da base para el distingo clasificatorio entre "dolo principal" y "dolo incidental".
El primero es el engao determinante de la voluntad ajena (dolus causam dans), que anula la
declaracin; al tiempo que el segundo no impide
que la voluntad se declare, aunque si no hubiese
ocurrido el "dolo incidente", el interesado la habra exteriorizado en otras condiciones (v. gr.,
adquiriendo a menor precio la cosa comprada, o
exigiendo garantas para asegurar el cumplimiento de la obligacin, etctera.)^.
El origen de esta modalidad del dolo no es
hallable en el derecho romano clsico, pero s en
el derecho justineaneo y en el de los glosadores.
De all la tom Freitas cuyo Esbogo estableca,
en el art. 474: "Sin embargo, en los casos del artculo anterior, aunque el acto no resulte viciado, el autor del dolo podr ser demandado por la
indemnizacin de cualquier dao que haya causado." sta es la fuente del art. 934 del Cd. Civil argentino.
En las legislaciones modernas el distingo no se
ha conservado sino excepcionalmente. Tal es el
caso del art. 1440 del Cd. Civil italiano, donde se
dice que: ". . .si las maniobras no han sido de84 Los ejemplos son de Spota, ob. cit., ps. 614 y 615.
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cional entre dolo principal e incidental 'slo sirve para inducir a error, porque ella es falsa , y
en parecidos trminos se expiden Hiic, Demogue^" y Messineo*^
Tal vez la ventaja de la conservacin de una
regla, como la instituida por el art. 934, resulte de la posibilidad legal que se otorga a la vctima del dolo, para que, aun en casos en que no
sea posible demostrar que el engao fue la causa
determinante del acto", se le permita accionar
o por la anulacin del negocio, sino por los daos y perjuicios que esa actitud del contratante
doloso le irrog, aun cuando el engao hubiese
recado en un elemento accidental del acto, lo
que no es poco beneficioso ya que se adeca la
solucin a la conservacin del contrate, sin mengua del principio de justicia ^,
X.
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XI.
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sino el representado, que es parte del acto jurdico como persona en cabeza de quien han de
producirse sus efectos, por lo que a l habr que
reclamar la anulacin del acto y la restitucin de
lo percibido, ms los daos y perjuicios "*.
Es pertinente indagar si tales principios, vlidamente invocables para casos de representacin
voluntaria, son tambin aplicables a las hiptesis
de representacin necesaria o legal. Al respecto,
conviene tener en cuenta que en este linaje de
intermediacin, la persona representada no ha
tenido parte en la eleccin del representante, por
lo que se concluye no debe responsabilizrsela del dolo de stos, quienes sern sometidos a
la regla del "dolo del tercero", cargando con la
subsecuente responsabilidad por daos y perjuicios ^^
En todo caso deber recordarse que, en materia de contratos, el Cdigo Civil argentino contiene previsiones expresas acerca de la hiptesis de
dolo del incapaz en los arts. 1165 y 1166, el segundo de los cuales dispone que: "Si el incapaz
hubiese procedido con dolo para inducir a la
10^ Es la solucin preconizada por la doctrina francesa: Baudry-Lacantinerie, t, XII, p. 154; Aubry et Rau, t. IV, p. 303; Laurent, t. XV, p. 607; etctera.
lO Conf., De Gasperi-Morello, ob. dt., p. 455.
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XII.
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Por su elevado inters prctico se recomienda un sumario anUsis de los diversos aspectos
113 Igual solucin en el Derecho Espaol (art. 1270, prr. 2 ' ) .
11* Contra, sosteniendo que el dolo del tercero no vicia el
consentimiento por no provenir del co-contratante, Luis Diez-K-
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La demanda de nulidad debe dirigirse en contra del autor del dolo, o sea el co-contratante o
un tercero. Es que se trata de obtener la declaracin judicial de ineficacia del acto y, al mismo
tiempo acumulacin objetiva de acciones la de
responsabilidad por daos y perjuicios, a que da
lugar el hecho ilcito que el dolo comporta.
Para el caso en que el co-contratante, autor
del dolo, hubiese a su vez enajenado a un tercero
lo obtenido de la vctima del engao, es recomendable que la demanda se enderece tambin en contra del tercero adquirente, como aconseja Salvat ^^^,
a fin de que los efectos de la sentencia alcancen
tambin a quien detenta actualmente la cosa. En
esta hiptesis deber tenerse en cuenta que el
actor deber acreditar la mala fe del tercero o
que el negocio jurdico obrado lo fue a ttulo
gratuito, en los trminos del art. 1051 del Cd.
Civil (reformado por la ley 17.711), si el acto
jurdico vers sobre inmuebles.
XIV,
PRESCRIPCIN
En lo que atae a la prescripcin de las acciones emergentes del dolo ya se vio que da
120 Aut. ct., ob. tt., n. 2663.
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XV.
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cepcin que puede ser aprehendida como subjetiva, habida cuenta de que se atiende ms a
la vctima del engao que a la entidad delictual
de las maniobras. Este estadio queda patentizado en las enseanzas de Domat, que inspiran
a los autores del siglo xix y se reflejan en los cdigos tradicionales y, aun, en producciones cientficas que llegan a nuestros das, como es la
antes analizada tesis de Borda ^^'.
Pero al elaborarse el Cdigo Civil alemn, en
1900, se volvi a poner el acento en la concepcin objetivista del dolo, receptndoselo como una
conducta contraria a la buena fe, que es el fundamento se dijo ^^* de "una teora positiva del dolo". De esta guisa, se prescinde de la exigencia
de que la maquinacin o maniobra engaosa provenga del co-contratante (que era propia del esquema subjetivista, v.gr. del Cdigo Civil francs)
y se acepta el caso concreto de que el dolo provenga de un tercero.
Igual tendencia renovadora se advierte en el
propio derecho francs donde, por una parte, la
jurisprudencia ha tratado de limitar todo lo posi123 E n la que, segn se vio supra, el dolo es considerado slo
como una variante del error-vicio d e la voluntad.
124 Conf., Bonassies, cit. por Rieg, p . 167, n. 93.
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jurdico,
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CONCLUSIN
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132 Ver, Orgaz, en LL, t. 71, p. 5; Primeras Jornadas de Derecho Civil, Santa Fe, Argentina, 1963; Mosset Iturraspe, Jorge,
Excusabilidad o reconocibilidad del error, en ]A, 1970-5, p. 686;
Albadalejo, E negocio jurdico, Barcelona, 1958, p. 154.
138 Como lo encarece Bett, Teora general del negocio jurdico, Ed. Rev. Der. Priv., Madrid, 1959, p. 340, al expresar que
"en el ambiente social actual, sensible a las exigencias de la solidaridad civil, las partes deben comportarse en todo caso conforme
a las reglas de la correccin al desarrollar las negociaciones y al
concluir el contrato".
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