Derecho Civil II: Obligaciones

Primera Parte:
Estructura de la Obligacin
Las Relaciones jurdicas
Concepto de Relacin.
La obligacin entra en la categora de relacin jurdica patrimonial.
Por relacin entendemos toda conexin entre dos entes, que se vinculan uno con el otro.
Pueden ser dos sujetos (relaciones intersubjetivas), un sujeto y una cosa e incluso dos
cosas.
Relacin Jurdica.
Tiene connotaciones especficas que la diferencian de las relaciones intersubjetivas.
Concepto- Es aquella relacin intersubjetivas que, a razn de estar reglada por el
derecho, produce consecuencias jurdicas. Es excesivamente abarcativa. Dice Moisset de
Espans: especie de relacin intersubjetivas en virtud de la cual determinados hechos
son considerados por el legislador aptos para satisfacer ciertos intereses dignos de
tutela, reconocindose, en consecuencia, una tutela estable y organizada, que se plasma
en los correlativos derechos y deberes.
Conexiones externas e internas en las relaciones jurdicas- Toda relacin jurdica
contiene una serie de conexiones jurdicas de carcter interno y otras de carcter
externo, que se dan siempre juntas.
El lado externo de la relacin jurdica est formado por aquellas conexiones que el
ordenamiento establece entre el sujeto activo y pasivo.
El lado interior de la relacin jurdica est formado por ciertas conexiones que difieren
segn se trate de diferentes tipos de relaciones jurdicas (como las crediticias y las
reales).
Importancia- En ella habitan los derechos subjetivos y los deberes jurdicos correlativos
(crditos y deudas). De la relacin jurdica emergen los derechos y deberes que forman
su contenido y no a la inversa.
Clases- Teniendo en cuenta su contenido econmico, las relaciones jurdicas pueden ser
clasificadas en patrimoniales (aquella que versa sobre bienes o intereses que posean una
naturaleza econmica y susceptibles de valoracin pecuniaria) y extrapatrimoniales.

La Obligacin
Concepto de Obligacin.
La concebimos como aquella relacin jurdica en virtud de la cual el acreedor tiene un
derecho subjetivo a exigir del deudor determinada prestacin, patrimonialmente
valorable, orientada a satisfacer su inters.
Los rasgos ms relevantes son:
a) Presenta los dos aspectos de la relacin jurdica obligatoria: el crdito como
derecho subjetivo y la deuda como deber jurdico.
b) Posee elementos estructurales internos (sujetos, objeto y vnculo Pizarro-) y
externos y no estructural: la causa fuente.
c) Tiene una verdadera estructura institucional, que se refleja en el dbito (estado de
deuda que se extiende desde el nacimiento hasta el cumplimiento voluntario durante el
cual el derecho subjetivo del acreedor gravita como poder de exigencia, pero no puede
operar ejecutivamente, aunque s en forma precautoria) y la responsabilidad (que
adquiere plena virtualidad a partir del incumplimiento, que abre las vas para la agresin
patrimonial).
Consideramos adecuado emplear el trmino Derecho de Obligaciones.
La Deuda.
La deuda como deber jurdico especfico- Est caracterizada por el deber jurdico
especfico y de contenido patrimonial que asume el deudor (prestacin), destinado a
satisfacer el inters del acreedor.
La situacin de deuda- Comprende:
1. Los deberes secundarios de conducta: Si bien el deber de prestacin se traduce en
la adopcin de un determinado comportamiento, conducta futura orientada a satisfacer el
inters del acreedor, sta no se agota ni se reduce a l, sino que la situacin de deuda
presenta mayor complejidad. En consecuencia existen deberes accesorios y
complementarios. Para referirse a ellos, la doctrina ha utilizado el trmino deberes de
proteccin o deberes de conducta.
2. Los derechos del deudor: El deudor tambin tiene derechos, como el de pagar, de
liberarse, de constituir en mora al acreedor, etc. Sin embargo, esto ha sido impugnado
por algunos autores y no seran derechos propiamente dichos, sino solamente la
instrumentacin del deber de prestacin que soporta.
El Crdito.
El crdito como derecho subjetivo- Es un verdadero derecho subjetivo. Dispone desde
la gestacin misma de la obligacin, de un poder jurdico de actuacin para satisfacer su
inters. En el crdito confluyen facultades, pero tambin deberes y cargas, que asumen
un papel complementario del derecho a la prestacin principal.
Los lmites del derecho de crdito- Obviamente, tiene lmites:
a) El dado por la naturaleza misma de la prestacin debida (circunstancias de
persona, tiempo y lugar, etc.)
b) El dado por la propia funcin econmica y social del derecho.
c) El principio de la buena fe que acta de marco regulador.
d) El orden pblico como factor limitativo del derecho de crdito.
Las cargas del acreedor- Pesan sobre el acreedor ciertos deberes de colaboracin:
tener que para poder hacer. Podemos mencionar:
a) Las cargas de colaboracin para que el deudor pueda cumplir (hacerse presente
para recibir la cosa, poner las condiciones necesarias, etc.)
b) La carga de examinar diligentemente la prestacin ya realizada.
c) La carga de informar ciertos acontecimientos, de importancia para las partes.
d) La carga de facilitar la liberacin del deudor, realizando los actos pertinentes para
que pueda cumplir y alcanzar la liberacin sin riesgos.

 La Obligacin como deber jurdico especfico.

Toda obligacin supone cierto sometimiento del deudor, que deber realizar determinada
conducta para satisfacer una necesidad del acreedor.
Quien est alcanzado por un deber jurdico esta compelido a observar un determinado
comportamiento, positivo o negativo, impuesto por una norma jurdica, que siempre har
referencia a su conducta exteriorizada hacia terceros.
En cuanto a los deberes jurdicos, es posible distinguir tres situaciones:
a) El deber jurdico general, que expresa la idea de una fuerza obligatoria de las
normas jurdicas, su vigencia y realizacin en la comunidad social. Tiene carcter general
pues est dirigida a toda la comunidad.
b) Los deberes jurdicos particulares, que se dirigen a una determinada categora de
sujetos a quienes se imponen determinadas conductas.
c) Desde el gnero hacia la especie, encontramos deberes ms especficos, que se
imponen a ciertos y determinados sujetos que deben realizar una conducta determinada.
A este tipo de deber jurdico lo llamaremos obligacin.
La obligacin es entonces una especie dentro del gnero de los deberes jurdicos.
Naturaleza jurdica de la Obligacin.
Doctrinas subjetivas- Sustentada inicialmente por Savigny, para quien el derecho
subjetivo era un poder o seoro de la voluntad. Trasladada la cuestin al derecho de
crdito, ese seoro se ejerce sobre la propia persona del deudor.
Luego, la doctrina subjetivista corrige su punto de vista diciendo que el podero no es
sobre la persona del deudor, sino sobre ciertos actos o comportamientos suyos que por el
vnculo obligatorio, queda fuera de su mbito de libertad plena.
Doctrinas objetivas- Centraron la cuestin en torno al crdito y procuraron definirlo
buscando su objeto en el patrimonio del deudor. La obligacin termina siento un derecho
que recae directamente sobre el patrimonio del deudor. La idea de deber es sustituida
por la de estado de subordinacin.
Para algunos, el objeto del derecho del acreedor es el valor de la cosa debida, y para
otros lisa y llanamente el bien debido.
La doctrina del dbito (deuda) y la responsabilidad (garanta)- En la primera
etapa deuda- el acreedor posee un mero control de gestin patrimonial, limitado, ya que
el deudor tiene la libre disponibilidad de su patrimonio y su administracin y slo puede
oponerse a aquellos actos que importen minorar irregularmente el mismo a travs de
acciones como la de simulacin, fraude, etc.
Se transforma en un verdadero derecho de agresin patrimonial cuando opera el
incumplimiento, que se materializa sobre los bienes del deudor y que se orienta a
satisfacer por equivalente econmico sufrido por el incumplimiento.
Toda obligacin tiene una estructura institucional en la que se integran armnicamente la
deuda y la responsabilidad. Ambos tramos no constituyen relaciones independientes, sino
que aparecen como dos etapas de un efecto nico.
Caracteres de la relacin jurdica obligatoria.
Presenta ciertos caracteres particulares:
a) Bipolaridad: Existen siempre dos polos: activo (acreedor) y pasivo (deudor).
b) Abstraccin: Pone en evidencia la estrecha relacin entre la obligacin y la
realidad socio-econmica, mutable segn el tiempo y el lugar.
c) Atipicidad: Existe una nica categora, general, abstracta y universal de la
obligacin (no tipificada como en el derecho romano o en los derechos reales)
d) Temporalidad: Razones de orden pblico, ligadas a la dinmica del trfico jurdico,
imponen esta nota distintiva de la obligacin.
e) Autonoma: Suele mencionarse como caracterstica su autonoma con respecto a
la causa que le da vida (una cosa es la obligacin y otra el contrato o el ilcito que la
originan).
La causa fuente es un elemento esencial externo, y conceptualmente se independiza de
la obligacin una vez gestada.
Esta diferenciacin, si bien es cierta, funcionalmente se disminuye sensiblemente dicha
autonoma.

 Derecho Personal y derecho Real.

Para tratar este tema, no es posible prescindir del entorno normativo a la hora de buscar
diferencias. Las distancias pueden crecer o acortarse segn la ley que impera. En nuestro
pas existen diferencias de gran importancia terica y prctica, pero muchas veces suelen
exagerarse. Hay que tener en cuenta tambin el fenmeno de traspasamiento de
instituciones entre el derecho de obligaciones y los reales.
Doctrina clsica (o dualista)- Concibe al derecho real como el que establece una
relacin directa e inmediata entre un sujeto y una cosa. Vlez adhiri a estas ideas. Se
presenta entonces, como un derecho patrimonial absoluto, erga omnes.
La diferencia entre los derechos reales y los personales, como elementos que diferencian
el contenido de dos relaciones jurdicas distintas, reconoce su gnesis en el derecho
romano, con la distincin entre actio in rem (el demandante diriga su pretensin contra
una cosa) y actio in personam (se demandaba a alguien en virtud de un contrato o
delito).
A la hora de comparar ambas categoras, la doctrina clsica destaca las siguientes
diferencias:
1. Carcter absoluto o relativo: los derechos reales son absolutos, en cuanto
imponen un deber erga omnes. Los de crdito, en cambio, son slo relativos, pues en
principio slo alcanzan a las partes y a ciertos terceros.
Algunas precisiones: es en realidad el aspecto interno, estructural, el que marca las
diferencias entre crediticio y real. El aspecto externo, que se traduce en el deber general
de respeto que una relacin jurdica de cualquier naturaleza merece frente a toda la
sociedad (el deber general de abstenerse a realizar actos que puedan importar una lesin
a aquellas), alcanza similarmente a ambos tipos de derecho. Ambos generan el deber de
respeto y la violacin de esto constituye una conducta antijurdica.
2. Mediatez o inmediatez: Los derechos reales son inmediatos, en cuanto a la utilidad
obtenida por el titular directamente de la cosa, sin que medie actuacin de persona
alguna, En cambio, los derechos de crdito, son mediatos, pues entre el acreedor y el
beneficio que procura obtener esta siempre la conducta del deudor.
3. Elementos: Parte de la doctrina encuentra diferencias en este punto, diciendo que
los derechos reales slo tienen dos elementos esenciales: sujeto y objeto. Esto no es
apropiado, ya que tambin poseen una causa generadora.
S es importante notar que en los derechos reales no existe un sujeto pasivo como en las
obligaciones.
4. Objeto: El objeto de los derechos reales es una cosa individualizada y con
existencia actual. En los derechos de crdito esta dada por la prestacin, que es una
conducta humana. De all que no sea menester una determinacin absoluta y pueda
recaer sobre cosas futuras.
5. Forma de Creacin: Los derechos reales son de creacin exclusivamente legal
(numerum clausus), y la voluntad de las partes no pueden crearlos. Por el contrario, los
crediticios son de creacin particular y por lo tanto ilimitados.
6. Rgimen legal: El derecho real es determinado solamente por la ley. Por ende,
todo lo ateniente a los modos de constitucin, transmisin y a las facultades que confiere
a su titular es materia exclusiva de definicin legal. Tal principio no rige para los derechos
personales.
7. Posesin: A diferencia de los de crdito, la mayor parte de los derechos reales se
ejercen por medio de la posesin.
8. Ius Persequendi: O derecho de persecucin. Los derechos reales se lo reconocen a
su titular. Puede hacerlo valer a pesar de que la cosa haya pasado a poder de un tercero
y perseguirla de manos de quien la posea. No se aplica a los de crdito.
9. Ius Preferendi: Se concede al titular un derecho de preferencia sobre cualquier
otro derecho pueda constituirse sobre la misma cosa con posterioridad.
10.Prescripcin: Algunos derechos reales pueden ser adquiridos por la posesin
continua e ininterrumpida de la cosa por cierto tiempo. No as los derechos personales.
11.Nacimiento: Los derechos personales requieren para su gestacin la presencia de
una causa fuente. En los derechos reales, a veces basta con el hecho o acto jurdico.
12.Publicidad: Los derechos personales, como regla, son ajenos a la publicidad. Los
derechos reales, en cambio, requieren necesariamente de un rgimen de publicidad.
13.Duracin: Los derechos reales pueden ser perpetuos o temporarios, mientras que
los personales son siempre temporarios.

14.Prdida de la cosa: En el derecho real, la prdida de la cosa importa su extincin,

no as en el derecho de crdito, donde puede no extinguirse.
15.Por la distinta naturaleza del inters que importa la relacin: En los derechos
reales existe un inters ms estable. Los de crdito suponen un inters ms dinmico, de
cambio o transformacin.
16.Por el fin de la tutela jurdica: Existe una contraposicin similar a la que se
advierte entre el tener y el deber tener. En el derecho real se tiene un bien econmico. En
el derecho de crdito, el bien se espera tener de la actividad del deudor.
17.Por su carcter esttico o dinmico: La obligacin presenta un carcter
eminentemente dinmico, pues es un instrumento indispensable para el desarrollo del
trfico econmico. Los derechos reales, en cambio, representan un fenmeno econmico
patrimonial ms esttico, una suerte de status quo en orden a los bienes econmicos.
18.Por su funcin econmica y social: El derecho real resuelve una cuestin de
atribucin de bienes; el derecho de crdito aborda un problema de cooperacin o de
reparacin en los casos de responsabilidad civil.
No slo existen diferencias, tambin es posible encontrar conexiones de importancia:
a) La obligacin suele ser el medio por el cual operan numerosas mutaciones reales.
b) La relacin real puede ser accesoria de una relacin obligatoria y viceversa.
c) La lesin a un derecho real puede hacer que surjan distintas obligaciones.
d) En el derecho comercial, los ttulos valores muestran otro caso interesante de
vinculacin entre ambas categoras, pues el derecho personal queda subsumido en el
instrumento que le da forma, y esos instrumentos son cosas, lo que posibilita que existan
sobre ellos ciertos derechos reales.
Las doctrina no clsicas- Pueden incluirse:
1. El monismo obligacional: El derecho real aparece como aquel que se establece
entre el sujeto activo y todas las dems personas como sujetos pasivos, sobre quienes
pesara la obligacin negativa de abstenerse de realizar todo acto que pueda perturbar el
ejercicio pacfico del derecho real por su titular.
Esta doctrina fue objeto de crticas: no recuerda la diferencia entre deber jurdico y
obligacin; incurre en el error de sealar como caracterstico de los derechos reales, un
aspecto que es comn a todos los derechos, es decir, el cargo de toda la sociedad de
respetar los derechos ajenos y por ltimo, no brinda un concepto suficiente que permita
conceptuar el derecho real, ya que afirmar que el derecho real consiste en un haz de
obligaciones de respeto, no es afirmar nada si no se agrega qu es lo que debe ser
respetado o sobre qu debe versar la abstencin de conducta.
2. El monismo realista: Absorbe el derecho de crdito por el real. El derecho
crediticio no sera una relacin entre personas sino entre patrimonios, edificada a partir
de la premisa de que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores.
Como objeciones se plantea que incurre en una inadmisible despersonalizacin de la
relacin obligatoria; enfoca la obligacin slo en el momento del cumplimiento y no
puede explicar el fenmeno de las obligaciones de hacer o no hacer.
Doctrinas eclcticas- Apuntan a que en toda relacin real y obligacional, existe un
aspecto interno y uno externo, cuya ponderacin armnica resulta ineludible. Haciendo
especial hincapi en estos dos aspectos, comparte los principios generales de la doctrina
clsica.
Relaciones jurdicas intermedias: Obligaciones Propter Rem.
Se denomina as (u ob rem o reales) a aquellas que existen en razn o con motivo de una
relacin de dominio o posesin sobre una cosa. Estas obligaciones gravan
indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada.
En rigor, no es la posesin de la cosa lo que da origen a la obligacin Propter Rem, sino
que se genera en virtud de un evento adicional. La obligacin Propter rem no nace sin la
conexin con una cosa, pero requiere para ello algo ms: la causa fuente o generadora,
como todas las otras obligaciones.
Caracteres- Existen dos fundamentales:
1. La ambulatoriedad: La calidad de acreedor o deudor se asienta sobre una relacin
de posesin con la cosa: la obligacin viaja con la cosa. La obligacin nace, de tal modo,

con sujetos perfectamente determinados, pero estos pueden ambular hasta el momento
de la extincin como consecuencia de la transmisin de dominio o de la posesin.
2. Abandono: El deudor se libera abandonando la cosa, ya se porque la enajena,
porque otro entra en posesin de la misma o porque se pierde o destruye.
Naturaleza jurdica- Existen distintas corrientes de opinin: la que las considera una
especie hbrida, intermedia entre derechos de crdito y reales; una que los considera una
especie de lado pasivo de los llamados derechos reales in facendo.
Existe una ltima, que las considera verdaderas obligaciones y que ms all de sus
particularidades se ven alcanzadas por los principios rectores de estas. Adems, el
deudor siempre responde con todo su patrimonio.
En el Cdigo Civil, una parte de la doctrina no las acepta, basndose en el Art. 497 y su
nota, salvo tal vez excepcionalmente el Art. 1498; pero una opinin mayoritaria ve estas
obligaciones receptadas sin inconvenientes en los Art. 2416, 2417, 2418, 2419, 2422 y
3266.
S hay consenso dominante en que la obligacin propter rem slo puede emanar de la
ley, dadas sus caractersticas especficas (ambulatoriedad y abandono).
La unificacin sistemtica del derecho patrimonial privado.
Actualmente, se busca eliminar la distincin entre derecho civil y comercial y alcanzar
una cierta unidad sistemtica de normas.
No se debe perder de vista que las conexiones entre ellos son importantes y se
encuentran asociadas al carcter eminentemente dinmico que tiene desde una
perspectiva econmica. Tiene tambin gran importancia en este punto el orden pblico
econmico (derecho de propiedad privada, de iniciativa privada, de buena fe, etc.).
El carcter marcadamente dinmico adaptable a la evolucin econmica que imponen los
nuevos tiempos, propio del derecho mercantil, es hoy tambin proyectable al campo del
derecho civil, lo cual es perceptible fcilmente en materia de derechos y contratos.

Elementos Esenciales de la Obligacin

Elementos esenciales de la obligacin son aquellos factores indispensables para su
configuracin, sin los cuales no es posible concebir su existencia. Ellos son los sujetos y el
objeto como elementos internos, y la causa fuente como elemento externo no estructural.
Hay autores como Pizarro que incluyen un cuarto elemento: el vnculo jurdico.
Sujetos
Los sujetos de la obligacin son las personas que aparecen vinculadas por dicha relacin
jurdica. Toda obligacin tiene un polo activo (acreedor) y un polo pasivo (deudor).
Quines pueden ser sujetos de una obligacin.
Pueden ser parte activa o pasiva de una obligacin las personas de existencia fsica, las
jurdicas y tambin las simples asociaciones civiles o religiosas. Los sujetos de la
obligacin deben ser personas de derecho.
Requisitos.
Los sujetos deben ser personas capaces, estar determinadas o ser determinables, y ser
personas distintas entre s.
Capacidad- El sujeto debe tener capacidad de derecho. La incapacidad de derecho
provoca la nulidad del acto.
Respecto a la capacidad de hecho, esta es necesaria cuando los sujetos pretender
realizar el acto por s mismos.
Determinacin- Los sujetos deben estar determinados al momento de contraerse la
obligacin, o al menos ser susceptibles de determinacin al momento ulterior.
Los sujetos son determinables cuando eso resulta posible en virtud de circunstancias
ulteriores, que deben operar con anterioridad o en forma simultnea con el pago. Hay
supuestos en que hay una determinacin indirecta, relativa y transitoria, sin que eso
obste la validez de la obligacin.
La indeterminacin provisoria puede ser originaria o sobrevenida. Si la indeterminacin es
absoluta, la obligacin no alcanza a configurarse como tal.
Nada impide que pueda haber pluralidad de sujetos en cualquiera de los polos de la
obligacin. Dicha pluralidad tambin puede ser originaria o sobrevenida.
Objeto
Estn quienes propician que el objeto esta dado por el comportamiento debido por el
deudor (prestacin) y aquellos que buscan emplazarlo en el bien debido.
Distintas concepciones.
Doctrina del comportamiento debido por el deudor- Es la concepcin clsica. El
objeto de la obligacin est dado por la prestacin, esto es, por la conducta humana
comprometida por el deudor de dar, hacer o no hacer, orientada a satisfacer un inters
del acreedor. Guarda relacin con las doctrinas subjetivas de la obligacin.
Teoras Patrimoniales- El objeto de la obligacin no esta dado por la prestacin, dado
que dicha conducta es incoercible y no puede ser materia para que el acreedor ejercite su
podero. Procuran entonces emplazar la cuestin en torno al crdito y el poder del
acreedor.
Dentro de la lnea de pensamiento existen criterios no coincidentes. Para algunos, el
objeto no esta dado por la prestacin sino por la utilidad procurada por el acreedor; para
otros, esta dado por el bien debido.
En este enfoque, se desvanecera la diferencia entre el objeto del contrato y el objeto de
la obligacin, ya que en ambos casos seran la misma cosa.
Teoras Revisionistas- Para una corriente importante, el objeto de la obligacin esta
dado por el bien o entidad que permite satisfacer el inters del acreedor, asignndose
una conducta humana comprometida con el deudor. A diferencia de la doctrina objetiva,

sta asigna relevancia a la conducta humana pero sacndola del campo del objeto y
ponindola en lo que llama contenido.
La prestacin constituye as el contenido. Un actuar como medio para procurar al
acreedor el bien o utilidad que constituye el objeto.
Conducta debida e inters estn indisolublemente ligados, lo cual no impide que en caso
de incumplimiento, la satisfaccin del inters se alcance por otras vas.
Otra Teora- El objeto esta dado por el comportamiento debido por el deudor y por el
inters perseguido por el acreedor. Ambos componentes forman el objeto de la obligacin
y no se puede prescindir de ninguno. El objeto sera entonces un plan o proyecto de
conducta futura del deudor para satisfacer un inters del acreedor. Pizarro adhiere a esta
teora.
El Inters como elemento constitutivo de la obligacin.
El inters del acreedor ocupa junto a la conducta del deudor un lugar relevante en la
estructura interna del objeto.
Concepto- Se entiende por inters una necesidad objetivamente valorable de bienes o
de servicios que la prestacin del deudor debe satisfacer.
Cmo se determina- Debe ser buscado principalmente dentro del propio ttulo
generador de la obligacin. La causa fuente se erige en un elemento objetivo revelador
del inters del acreedor. Tambin pueden computarse las circunstancias del caso cuando,
permitan revelar con suficiente certeza la existencia de otros intereses. El principio de
buena fe es preponderante aqu.
Dicho inters debe razonablemente mantenerse a lo largo de la existencia de la
obligacin hasta el momento de su extincin. De tal modo:
a) La extincin de ese inters puede devenir en extincin de la relacin jurdica e
incluso abrir las puertas a la responsabilidad civil.
b) El inters determina si el acreedor opta por la va del cumplimiento forzoso ante el
incumplimiento voluntario.
c) Da sustento a la idea de prestaciones fungibles o no.
d) Puede ser decisiva para la propia determinacin de la prestacin.
e) Determina si la reparacin del dao opera con el bien o en forma dineraria.
f) Es el parmetro para determinar si determinadas relaciones se han cumplido.
g) Preside la accin a ejecutar por el afectado en imprevisin y lesin subjetiva.
Requisitos del objeto.
Debe ser posible, lcito, al menos determinable, patrimonialmente valorable y apto para
satisfacer el inters del acreedor.
Posibilidad- La prestacin debe serlo tanto jurdica como materialmente. La
imposibilidad puede ser originaria o sobreviniente, en cuyo caso la obligacin nace como
tal pero se torna ineficaz.
Licitud- Conforme al ordenamiento jurdico en su totalidad. La invocacin y prueba de la
ilegitimidad del objeto pesa sobre el deudor que la alega.
Determinacin- Debe estar determinada al momento de nacer la obligacin o al menos
ser susceptible de determinacin posterior, caso contrario la obligacin es nula.
Patrimonialidad y utilidad- Savigny proclam la necesidad patrimonial de la
prestacin y del inters del acreedor.
Dicha concepcin fue impugnada por Von Ihering, negando que la patrimonialidad de la
prestacin y del inters fuesen requisitos indispensables, agregndose luego que el
derecho protege tambin intereses morales, afectivos, culturales y no slo aquellos
necesariamente econmicos.
Scialoja puso las cosas en orden diciendo que el inters puede o no ser patrimonial, pero
que la prestacin debe necesariamente tener contenido patrimonial y susceptible de
apreciacin econmica, pues de lo contrario no sera posible la ejecucin forzosa.

Para algunos, la patrimonialidad debe ser considerada como un requisito objetivo de la

prestacin, surgida del entorno jurdico y social. Para otros, ella puede provenir de la
propia voluntad de las partes.
Es importante que la prestacin sea patrimonial para que pueda ser traducida en dinero y
as lo establece el Cdigo Civil.
Causa Fuente
La palabra causa tiene distintas acepciones: causa fin, causa fuente y causa motivo.
La Causa como Fuente.
No hay obligacin sin causa.
Concepto- Es el presupuesto de hecho al cual el ordenamiento jurdico otorga idoneidad
para generar obligaciones. Acta como un elemento esencial, dinmico y externo a esta
ltima. Funcionalmente existe una estrecha relacin con la obligacin.
Evolucin histrica- En derecho romano slo se conocieron dos fuentes: contrato y
delito. En ambos casos el sistema era muy rgido, por necesitar demasiadas
solemnidades o por una marcada tipicidad de los delitos.
Desde el derecho perifrico comenzaron entonces a aparecer acciones referidas de un
simple negocio lcito como si fuera un contrato o a castigarse hechos ilcitos no tipificados
como si fueran delitos. Gayo sustituy luego el criterio por una triparticin, en donde
junto a los contratos y delitos apareca diferentes causas, categora de un valor
meramente residual.
Justiniano y su cuatriparcin hace aparecer los cuasicontratos y cuasidelitos.
Muy posteriormente, la Escuela racionalista del derecho natural hara aparecer una nueva
fuente: la ley.
Esta clasificacin recibi severas crticas, llegando a caracterizarla Planiol como
superficial e inadecuada a la realidad. Se ha criticado al cuasicontrato por no tener nada
que ver con uno, el cuasidelito y el delito como partes de lo mismo: los ilcitos y la ley,
como fuente mediata de todas las obligaciones. Adems, esta clasificacin excluye la
voluntad unilateral, el enriquecimiento sin causa, la equidad y el abuso del derecho.
Principales fuentes nominadas- Entre ellas se cuentan los contratos, los hechos
ilcitos (delitos y cuasidelitos), la voluntad unilateral, el enriquecimiento sin causa y el
ejercicio abusivo del derecho.
No forman parte de las fuentes nominadas las sentencias ni la ley, que actuara en todas
las obligaciones.
La causa fuente en el Cdigo Civil- El Art. 499 dispone que no hay obligacin sin
causa, es decir, que existe la necesidad de una causa.
El Quid de la Causa Fin
Todo acto jurdico tiene una causa final, la cual indaga por qu se debe. La causa fin abre
las puertas para una valoracin plena y amplia por parte del juez de los fines perseguidos
a travs del acto: si fueron morales o inmorales, lcitos o ilcitos. Es un elemento de vital
importancia para la existencia del acto jurdico y para la eficacia de la relacin negocial.
Doctrinas.
En el derecho romano y cannico- No la tuvo mayormente en cuenta, pero el derecho
pretoriano atenu en algo esta situacin. En el derecho cannico la causa fin asuma un
sentido profundamente moral.
La doctrina causalista clsica- Se gesta en la doctrina francesa y asigna utilidad y
necesidad a la causa fin. Reconoce su gnesis en la Escuela racionalista del Derecho
natural, y sus mximos exponentes son Domat y Pothier.
Para esta corriente, la causa fin es el fin abstracto, invariable e inmediato, idntico para
todo acto jurdico de una misma categora, que persiguen los autores de un acto jurdico.
Domat se bas en tres categoras contractuales:
1. Contratos bilaterales: La causa de la obligacin de una parte es la obligacin de la
otra.

2. Contratos Reales: La causa est dada por la entrega de la cosa, por la prestacin
recibida.
3. Contratos gratuitos: La causa est dada por el animus donandi.
Los motivos determinantes o causa ocasional no trascienden al plano jurdico.
Planiol imput a la causa final de falsa e intil: en los contratos bilaterales, porque una
causa no puede ser causa de otra ya que nacen al mismo tiempo y adems confunde la
causa con el objeto. En los contratos reales, la entrega es la causa fuente y llama causa a
lo que en realidad es la forma del negocio. En los contratos gratuitos, el animus donandi
carece de valor, y confunde causa con el consentimiento.
Se pueden hacer objeciones an ms slidas: no brinda una nocin uniforme de causa, no
tiene en cuenta los contratos que modifican o extinguen obligaciones, es un concepto
disociado de la realidad, se prescinde del fin perseguido, etc.
El Neocausalismo- No existe una posicin sino varias: la subjetivista, la objetivista y la
sincrtica o dual.
1. El Neocausalismo subjetivista: Valora especialmente la voluntad individual. Le da
papel protagnico a los mviles subjetivos, a los motivos determinantes, concretos,
variables e individuales, cuando ellos sean determinantes del acto.
Quienes participan de estas ideas no menosprecian la existencia de una finalidad
abstracta propia de cada tipo de acto, pero la identifican con el objeto.
2. El Neocausalismo objetivista: La causa fin es objetiva y se desprende de la propia
estructura tpica de cada negocio jurdico. La causa debe ser apreciada externa y
objetivamente, con total prescindencia de del sentir de las partes.
La distincin entre causa y motivo surge de que el derecho hace de los negocios comunes
negocios jurdicos cuando pueden resultar socialmente tiles, si bien existe una causa
psicolgica y subjetiva.
La causa traducira una finalidad tpica y constante, sea quien sea el sujeto y cules sean
los mviles que lo impulsan.
3. La posicin dualista o sincrtica: Aglutina aspectos objetivos y subjetivos,
buscando una prudente armona. La causa fin es la razn de ser del negocio jurdico y
tiene un doble significado:
a) En el aspecto objetivo, se evidencia como el propsito recproco y comn
de ambas partes de obtener el cumplimiento ntegro de las prestaciones. As la causa
fin est en el negocio durante toda su vida y su extincin.
b) En el aspecto subjetivo (finalidad concreta, individual, especfica), la cusa
fin se compone de los motivos determinantes de la voluntad jurdica, siempre que
sean debidamente exteriorizados y resulten comunes a ambas partes.
Importancia en los Actos Jurdicos.
Adhiriendo a la doctrina neocausalista dual, la causa fin importa porque:
a) Tiene una funcin caracterizadora del acto. A partir de ella es posible distinguir los
que merecen ser llamados actos jurdicos y los que no, etc.
b) El mrito sobre la ilicitud de la finalidad pasa muchas veces por la causa fin.
c) Desde el punto de vista social, permite limitar y sancionar las voluntades cuando
estn reidas por el derecho.
d) En el aspecto objetivo, es eficaz para proteger el equilibrio negocial realmente
querido por las partes.
e) Permite explicar distintos supuestos de extincin.
f) Es relevante para calibrar el cumplimiento contractual y las causas sobrevinientes.
La falta de causa final provoca la nulidad del acto jurdico (Art. 944), sea porque no hubo
obrar voluntario o porque la voluntad estaba viciada y entonces el acto jurdico es
invlido.

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Elementos Accidentales de la Obligacin

Atendiendo a las modalidades, las obligaciones pueden calificarse en puras y simples
(Art. 527, cuando su cumplimiento no depende de condicin alguna) o modales. Vlez
obvi que el plazo y el cargo son tambin modalidades, y que las modalidades no actan
sobre la obligacin, sino sobre el acto jurdico de la que emanan.
En suma, la obligacin modal es la que est sujeta a condicin, plazo o presenta un
cargo.
Condicin
Obligaciones condicionales son aquellas cuya eficacia jurdica o extincin depende del
advenimiento de un acontecimiento futuro e incierto. La palabra se aplica para tres
situaciones distintas entre s:
a) La clusula inserta en el acto jurdico, de la que se hace depender la eficacia o
extincin del derecho.
b) El hecho jurdico condicionante, o sea, el acontecimiento futuro e incierto.
c) La obligacin condicional, aquella que emerge de un acto jurdico sujeto a un
hecho futuro e incierto.
Requisitos del hecho condicionante.
El hecho condicionante debe ser un acontecimiento futuro e incierto (Art. 528), posible,
lcito y no slo potestativo del deudor.
Acontecimiento futuro- Ni pasado ni presente. Este requisito guarda estrecha relacin
con la incertidumbre del hecho.
Acontecimiento incierto- Incertidumbre objetiva. Debe tratarse de un hecho cuya
propia verificacin sea en s misma contingente, eventual, carente de certidumbre,
refirindose a la existencia misma del hecho, no al momento de su produccin.
Caracteres de la condicin.
Presenta los siguientes:
Voluntaria- Surge de la voluntad de las partes. Tiene relevancia no solamente para la
gestacin de la condicin, sino tambin para interpretar el modo en que debe cumplirse.
Accidental- No constituye un elemento estructuralmente esencial, sino una mera
modalidad accidental.
Excepcional- Consecuencia de lo anterior, es excepcional, y en caso de duda, se debe
reputar obligacin pura y simple.
Incoercible- Aun en los casos en que el hecho condicionante consista en una conducta
humana, el mismo no es obligatorio. La condicin no importa un deber jurdico de
ninguna especie.
En cuanto a su forma, puede ser expresa (cuando se manifiesta verbalmente, por escrito
o por otros signos inequvocos) o tcita (cuando resulta de actos por los que se puede
conocer con certidumbre su existencia). La condicin debe ser probada por quien la
invoque, por lo que su existencia nunca se presume.
Naturaleza de la condicin.
Est controvertida la finalidad de la condicin. Segn una corriente subjetiva, la condicin
constituye una limitacin puesta por el sujeto a la declaracin de voluntad. As, que el
hecho no se produzca, determinara la inexistencia del acto jurdico o su ineficacia.
Para otra perspectiva, objetiva, la condicin importara una delimitacin de los intereses y
reglas de conducta que forman parte del objeto y contenido negocial. Por tal motivo,
constituira un medio para acotar los derechos y deberes asumidos por las partes.
Qu subordina la condicin.
Para un sector doctrinal, subordina el comienzo o el fin de la propia existencia del
derecho.

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Otros, en cambio, sostienen que no acta sobre la validez del acto sino sobre su eficacia.
El Cdigo Civil da sustento a esta opinin al reconocer derechos pendientes de la
condicin suspensiva, cuya existencia es indiscutible, aunque est comprometida su
eficacia.
Clasificacin.
Suspensivas y Resolutorias- Es suspensiva cuando lo que subordina es la eficacia del
derecho (Art.545). El acto no produce eficazmente sus efectos sino a partir del momento
que impera su cumplimiento.
Es resolutoria cuando lo que subordina es la extincin de dicha eficacia (Art. 553). El
negocio jurdico es eficaz desde el momento de su celebracin y hasta que se cumpla el
hecho.
Positivas y Negativas- Si es necesario que para el acaecimiento del hecho opere un
cambio en la situacin, el hecho es positivo. Por el contrario, en la condicin negativa se
transluce la permanencia inalterable de la situacin fctica.
Casuales, Potestativas y Mixtas- Casual es aquella cuyo hecho condicionante
depende de circunstancias completamente ajenas a la voluntad de las partes, como
hechos de la naturaleza o de terceros.
Las potestativas son las que dependen en todo o en parte de la voluntad de los
interesados. Pueden ser puramente potestativas cuando obedece slo a la voluntad de
una de las partes. Pero si es as, no puede hablarse de obligacin y son nulas (salvo que
sea la voluntad del acreedor). Son simplemente potestativas cuando dependen de la
voluntad de una de las partes, unida al cumplimiento de una determinada conducta que
implique el desarrollo de una destreza, un esfuerzo o una actividad, que exceda su mero
querer o capricho.
Son mixtas las que se refieren a hechos que involucran tanto la voluntad de uno de los
contratantes como la de un tercero o causas ajenas a l.
Condiciones Imposibles.
Son imposibles cuando, al momento de contraerse la obligacin, existe certidumbre
respecto de que el hecho condicionante no habr de ocurrir (por obstculo legal o
material), considerada de manera objetiva. Segn el tipo de condicin, esta puede
invalidarse o convertirse en una obligacin pura y simple.
Hecho
Condicionante
imposible y positivo
Hecho
Condicionante
imposible y
negativo
Hecho
Condicionante
imposible y positivo
Hecho
Condicionante
imposible y
negativo

Condicin
suspensiva

Invlida

Te doy $$ si tocas el
cielo

Condicin
suspensiva

Obligacin pura y
simple

Te doy $$ si no
tocas el cielo

Condicin
resolutoria

Obligacin pura y
simple

Se rompe el pacto si
tocas el cielo

Condicin
resolutoria

Invlida

Se rompe el pacto si
no tocas el cielo

Condiciones Ilcita.
Aquellas que contradicen al ordenamiento jurdico integralmente considerado. Las
condiciones ilcitas, inmorales y contrarias a las buenas costumbres son nulas (Art. 530).
Hecho
Condicionante
ilcito, positivo o
negativo, ejecutable
por el deudor

Condicin
suspensiva

Nulidad

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Hecho
Condicionante
ilcito, positivo o
negativo, ejecutable
por el acreedor
Hecho
condicionante ilcito
ejecutable por un
tercero
Hecho
Condicionante
ilcito, positivo o
negativo, ejecutable
por el deudor o
positivo ejecutable
por el acreedor
Hecho
Condicionante
ilcito, negativo,
ejecutable por el
acreedor
Hecho
condicionante ilcito
ejecutable por un
tercero

Condicin
suspensiva

Nulidad

Condicin
suspensiva

La obligacin es
vlida

Condicin
resolutoria

Nulidad

Condicin
resolutoria

La obligacin es
valida

Te dono mi casa,
pero se revoca si
delinques

Condicin
resolutoria

La obligacin es
valida

Te dono mi auto, a
menos que me
roben el nuevo

Como en los casos

de los seguros

Condiciones Especialmente prohibidas.

Art. 531, considera algunas prohibiciones como especialmente prohibidas. Le da carcter
de ilcito a situaciones que, por s solas, no revisten tal carcter, aunque devienen
ilegtimas al ser proyectadas como hecho condicionante de una obligacin, ya que
vulneran libertades fundamentales. Sin embargo, no hay razn para emplazarlas en una
categora antolgicamente distinta de las dems condiciones lcitas. Nos encontramos
frente a una enumeracin meramente ejemplificativa, y no hay perjuicio de agregar
otras: habitar siempre un lugar determinado, mudar o no mudar de religin, casarse con
determinada persona o con la aprobacin de un tercero, etc.
Cumplimiento de la condicin.
Debe distinguirse:
Cumplimiento efectivo- Art. 533: las condiciones deben cumplirse de la manera en que
las pares verosmilmente quisieron y entendieron que haban de cumplirse.
El cumplimiento efectivo de la condicin opera cuando el hecho condicionante realmente
se cumple. Esto a veces es de sencilla comprobacin. Este artculo hace hincapi en lo
que verosmilmente entendieron las partes, teniendo en cuenta el principio de buena fe.
Los motivos casualizados que determinaron a stas a introducir la condicin y la finalidad
perseguida a travs de ella sern los parmetros para determinar si se ha cumplido o no
con la modalidad.
Cumplimiento ficto de las condiciones- El cumplimiento ficto o ficticio de la condicin
opera cuando la ley juzga cumplida la condicin, pese a que efectivamente el hecho
condicionante no se ha realizado.
1. Efectos: Los efectos que produce el cumplimiento ficto varan segn el tipo de
condicin a la que se subordin el acto: si es suspensiva, se tiene a la condicin por
cumplida, si es resolutoria, se la tiene por fracasada.
2. Supuestos del cumplimiento ministerio legis: Las condiciones se juzgan cumplidas,
cuando las partes a quienes su cumplimiento aprovecha, voluntariamente las renuncien o
cuando dependiendo del acto voluntario de un tercero, este se niegue al acto o cuando
hubo dolo para impedir el cumplimiento por parte del interesado.
La obligacin condicional se convierte en pura y simple cuando la parte a la que
beneficiare la condicin la renuncie voluntariamente.

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Si dependiera del acto voluntario de un tercero que se negase, si es suspensiva la

condicin se tiene por cumplida, y si es resolutoria, por fracasada. La solucin del Cdigo
no se justifica: en ambos casos debera considerarse fracasada.
Si la parte interesada en que no se cumpla actuase con dolo para evitarlo, la obligacin
se tendr por cumplida. Si lo que hay es culpa, se aplica el mismo principio (Art. 538).
En caso de ejercicio abusivo de un derecho, opera tambin la caducidad.
Indivisibilidad- Para que la condicin se considere cumplida, el hecho debe realizarse
en su totalidad. El cumplimiento parcial no alcanza
Tiempo de cumplimiento- La incertidumbre de la condicin a un acto jurdico puede
ser restringida o acotada mediante un plazo. Despus de ese plazo, la condicin se
reputa cumplida o fracasada.
1. Supuestos en que existe plazo determinado: si la condicin es positiva, en el caso
que sea suspensiva, si pasa el tiempo sin realizarse, se considera como fracasada. Si es
resolutoria, el derecho queda irrevocablemente adquirido.
Si la condicin fuese negativa, si es suspensiva, adquiere plena eficacia vencido el
plazo. Lo mismo se aplica si es resolutoria.
2. Si no existe plazo determinado: La condicin deber cumplirse en el tiempo que
verosmil que las partes entendieron que deba cumplirse. Se tendr por cumplida cuando
es indudable que no suceder.
Efectos de la condicin.
Los principales efectos son:
Efecto de pleno derecho- Los efectos de la condicin operan ipso iure, de pleno
derecho, con prescindencia de toda alegacin de las partes o de una eventual declaracin
judicial (Art. 555)
Principio de Retroactividad- Es uno de los aspectos ms controvertidos. Una posicin
sostiene que los efectos se remontan al momento de celebracin del acto. As, en las
suspensivas, el acto reconsidera puro y simple desde el momento en que se celebr,
como si nunca hubiese existido. En las resolutorias, se extingue el derecho y se considera
como si nunca hubiese existido. Otra parte de la doctrina sostiene la irretroactividad.
El Cdigo Civil, Art. 543 dice expresamente que la obligacin se retrotrae al da que se
contrajo.
Efectos de la condicin suspensiva.
Hay que distinguir tres momentos:
Condicin pendiente- Mientras se encuentra pendiente, la obligacin existe, aunque no
sea plena en su eficacia. El acreedor es un verdadero titular de derecho de crdito,
condicional, incorporado a su patrimonio.
Se derivan las siguientes consecuencias jurdicas:
a) El acreedor condicional no puede ejecutar forzosamente la obligacin, pero s
puede realizar medidas conservatorias.
b) Estos derechos son transmisibles, entre vivos y mortis causa.
c) Con la condicin pendiente, no corre la prescripcin liberatoria.
d) Durante la etapa de condicin pendiente, el deudor debe conservar la cosa y
abstenerse de realizar actos que impidan el cumplimiento de la condicin.
e) El deudor que paga por error lo adeudado, pendiente la condicin, puede pedir la
repeticin.
Condicin cumplida- Producido el hecho, la obligacin se transforma en pura y simple,
con efecto retroactivo. El acreedor queda legitimado para ejercitar su derecho de crdito
y corre la prescripcin liberatoria.
1. Actos realizados por el acreedor condicional: Las garantas que se hubiesen
constituido en resguardo del crdito y dems, cobran ahora plena eficacia.

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2. Riesgos: Tratndose de obligaciones de dar, la cosa puede estar sujeta a riesgos

de destruccin, prdida o deterioro. Se aplican por lo general las normas de las
obligaciones de dar con el fin de restituir a su dueo.
3. Aumentos y frutos: Los aumentos son cosas accesorias a la principal y siguen su
suerte: pertenecen al acreedor.
Corresponden al deudor los frutos percibidos mientras la condicin estaba pendiente.
4. Actos de administracin: Los actos de administracin realizados por el deudor
mientras se encontraba pendiente la condicin, no se encuentran alcanzados por el
efecto retroactivo y deben ser respetados por el acreedor.
5. Actos de disposicin: Aqu la ley prev importantes excepciones al principio de
retroactividad:
a) En materia de inmuebles, el cumplimiento no tendr efectos retroactivos
con especto a terceros, sino desde el da de la tradicin.
b) Cosas muebles no fungibles, el cumplimiento no produce efectos
retroactivos con relacin a terceros, sino cuando sean poseedores de mala fe (es
decir que tenan conocimiento de la obligacin)
c) Cosas muebles fungibles, la proteccin de los terceros es ms amplia: slo
hay efecto retroactivo en caso de fraude.
Obviamente, esto da lugar a daos y perjuicios.
Condicin frustrada- Si la condicin suspensiva no se cumple, es como si la obligacin
nunca hubiese existido. El Art. 548 dice que si el deudor hubiese entregado la cosa, el
acreedor deber restituirla con sus aumentos, pero puede conservar los frutos.
Efectos de la condicin resolutoria.
Condicin pendiente- La obligacin es vlida y plenamente eficaz y produce sus
efectos propios. El acreedor puede ejercitar sus derechos como si fuese pura y simple.
Corre la prescripcin liberatoria, puede ejercitar las acciones ejecutivas y medidas
conservadores y transmitir el derecho.
Condicin cumplida- Producido el hecho, el derecho se extingue ipso iure, con
retroactividad al momento de celebracin del acto. Es como si la obligacin nunca
hubiese existido.
1. Riesgos: Los riesgos de prdida y deterioro pesan sobre su propietario (el acreedor
a la restitucin).
2. Aumentos y frutos: Se regula anlogamente por las obligaciones de dar cosas con
el fin de restituirlas a su dueo. Los aumentos benefician al propietario. El deudor hace
suyos los frutos percibidos y debe los pendientes.
3. Actos de administracin: Son totalmente vlidos los celebrados mientras el hecho
estaba pendiente.
4. Actos de disposicin: Debe distinguirse entre muebles e inmuebles:
a) En materia de inmuebles, cumplida la condicin, se reputa como que el
derecho nunca existi. Por lo tanto, todo acto de disposicin es nulo, por el Nemo
plus iuri.
b) Cosas muebles, no tiene efecto retroactivo con respecto a terceros, salvo
que sean de mala fe con cosas no fungibles o fraude con cosas fungibles.
Condicin frustrada- si no se cumple, el derecho queda irrevocablemente adquirido.
Cargo
Es una obligacin accesoria y excepcional que se impone al beneficiario de una
liberalidad y a las instituciones.
Esta modalidad de los negocios jurdicos deriva en una estipulacin convencional y se
traduce en un deber de prestacin que limita el beneficio concedido por un acto a ttulo
gratuito.

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 Caracteres del cargo.

Obligatorio- Es una verdadera obligacin y su cumplimiento puede ser exigido.
Accesorio- Constituye una obligacin accesoria a la principal.
Accidental- No es un elemento esencial de los actos jurdicos, sino una modalidad.
No afecta la eficacia del derecho- Salvo excepciones.
mbito de aplicacin.
Una corriente sostiene que puede aplicarse tanto en contratos onerosos como gratuitos, y
se basa en que el Cdigo Civil no hace ninguna distincin y que no debe confundirse con
la prestacin.
Otra corriente sostiene que el cargo es propio de los contratos gratuitos, y que el
pretendido cargo de los onerosos no es sino la contraprestacin.
Objeto del Cargo.
Puede ser de dar, hacer o no hacer. Son aplicables los principios generales que rigen al
objeto de la obligacin. No deben ser ni imposibles, ni inmorales o ilcitas, en cuyo caso la
invalidez de la modalidad trae aparejada la de todo el acto.
Clases de Cargo.
Cargo Simple- Aquel que no afecta la adquisicin del derecho ni su ejercicio. Los
interesados estn legitimados para reclamar su cumplimiento forzado.
Cargo condicional- Cuando aparece impuesto por las partes como hecho condicionante,
por lo que su no produccin afecta la propia adquisicin del derecho. A diferencia de la
condicin, sus efectos son para el futuro y no opera de pleno derecho, por lo que es
menester resolucin judicial.
Segn cierta doctrina, el cargo condicional podra ser suspensivo o resolutorio, otros
sostienen que slo puede concebirse el cargo condicional resolutorio, en el caso del
suspensivo nos encontraramos directamente con una condicin suspensiva.
Tratndose de un cargo condicional resolutorio, no cumplimentada, se podra reclamar el
cumplimiento o incluso la prdida del derecho.
Comparacin con figuras afines.
Con la condicin- Con el cargo simple, las diferencias son notorias. Con el cargo
condicional, las principales diferencias son: los efectos del cargo condicional son hacia el
futuro y el cargo condicional no produce sus efectos de pleno derecho.
Con el consejo- El cargo es coercible y habilita a reclamar su cumplimiento. El consejo
no es vinculante ni jurdicamente relevante.
Cumplimiento del Cargo.
El cargo debe ser cumplido por el beneficiario de la liberalidad. Puede ser cumplido por
un tercero e incluso transmitido a sus herederos.
Debe ser cumplido en la forma y modo estipulado. El tiempo es el fijado, expresa o
tcitamente por las partes o en su defecto el juez. El beneficiario puede ser el
estipulante, un tercero determinado o determinable o el propio gravado. A la muerte del
beneficiado, sus herederos pueden exigir el cumplimiento del cargo.
Cargos imposibles, ilcitos o inmorales.
Producen la nulidad del acto entero. En caso de materias imposibles, como excepcin, si
la imposibilidad sobreviene sin culpa del adquiriente, slo se elimina el cargo.
Incumplimiento del cargo.
Como regla general, no produce la prdida del derecho adquirido, sino que los
beneficiados pueden exigir el cumplimiento forzoso. Slo excepcionalmente se admiten

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casos, como cuando el donante est legitimado para pedir la revocacin si no se cumple
el cargo; o cuando la causa fin del acto fue el cargo; o cuando slo el beneficiario poda
cumplir y ste ha fallecido; o cuando las partes as lo estipulen.
Plazo
El plazo es el elemento accidental segn el cual el acto jurdico ve sus efectos diferidos
en el tiempo.
Caracteres del Plazo.
Son:
a) Futuro. El acontecimiento debe ocurrir con posterioridad al nacimiento de la
obligacin.
b) Es cierto, ocurrir fatalmente, an cuando pueda existir un margen de duda con
respecto al momento.
c) No retroactivo. A diferencia de la condicin, este opera ex nunc.
Slo la parte beneficiada por el plazo puede obviarlo y realizar o exigir un cumplimiento
antes de su vencimiento.
El plazo, en principio, se presume estipulado por ambas partes, salvo excepciones, como
cuando las partes (expresa o tcitamente) as lo acuerdan o cuando la propia ley as lo
determina.
Clasificacin de Plazos.
Suspensivo y Resolutorio (o extintivo)- El primero es aquel que difiere en el tiempo
es el comienzo de la exigibilidad del derecho. En el resolutorio, se determina el momento
en que expira la exigibilidad.
Convencional, legal y judicial- Cuando lo dictaminan las partes, la ley, o el juez, en
virtud de una remisin de las partes o el legislador.
Esencial y no esencial- Se basa en el inters del acreedor. Si vencido el plazo el
cumplimiento sigue siendo til al acreedor, es plazo no esencial o accidental. Si el
cumplimiento slo es posible o til en el plazo designado y el incumplimiento produce
una situacin irreversible, es plazo esencial.
Determinado e Indeterminado- Art. 509, es determinado el que ha sido estipulado por
las partes, la ley o el juez. Puede ser cierto o incierto.
El indeterminado es aquel que no ha sido precisado. Se divide en plazo indeterminado
tcito (en el que surge tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin) y
plazo indeterminado propiamente dicho (cuando no esta determinado ni se advierten
elementos que permitan inferirlo. Corresponde fijacin judicial, por ejemplo, en pago a
mejor fortuna, etc.)
Cierto e incierto- El plazo determinado puede ser cierto o incierto. Es cierto cuando en
el momento de realizarse el acto se conoce con precisin la fecha (Art. 567). Es incierto
cuando est fijado con respecto a un hecho futuro del que no se conoce la fecha (como la
lluvia).
Expreso y Tcito- Toma en cuenta cmo se ha manifestado la voluntad de las partes. Es
expreso si surge de manera explcita e inequvoca del acto jurdico, y tcita si nace de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin.
Efectos del Plazo.
No afecta ni la existencia ni la eficacia del derecho, sino su exigibilidad. El cumplimiento
del plazo produce efectos para el futuro siempre.
Efectos del Plazo Suspensivo.
Cuando est pendiente- Son algunos de sus efectos: El crdito existe, aunque no es
plenamente exigible. Pueden ejecutarse medidas conservatorias. El acreedor puede
transmitir su derecho. No corre la prescripcin ni procede la compensacin legal hasta el

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vencimiento del plazo. La parte beneficiada puede renunciarlo. El deudor debe

abstenerse de realizar actos que importen modificar la situacin jurdica.
Una vez cumplido el plazo- La obligacin se transforma en pura y simple, con sus
consecuencias.
Efectos del Plazo Extintivo.
Cuando est pendiente- La obligacin nace como pura y simple, por lo que es
susceptible de ejecucin inmediata.
Una vez cumplido el plazo- Automticamente la obligacin deja de producir efectos
para el futuro. Los actos ya cumplidos y las prestaciones ejecutadas constituyen derechos
adquiridos.
Caducidad de los Plazos.
Cuando se lo juzga cumplido, pese a no estar vencido. Puede ser convencional, cuando
las partes prevn ciertos supuestos de caducidad o legal, cuando este emana de la ley
(caso de la insolvencia del deudor, la venta judicial de bienes gravados, la disminucin de
garantas, el abuso del anticresista, la prenda de la cosa ajena).
La caducidad supone la exigibilidad inmediata del derecho o su extincin.
Cmputo de los Plazos.
Se toman los das, meses y aos. El comienzo del cmputo no considera el da inicial y el
vencimiento es a las 24 horas del da pactado o de cumplimiento del hecho.

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Clasificacin de las Obligaciones

Segn el tiempo de cumplimiento de la obligacin
Obligaciones Inmediatas y Diferidas. Tracto nico y sucesivo.
Segn el momento a partir del cual opera la exigibilidad.
Se clasifican en obligaciones de ejecucin inmediata y ejecucin diferida (si la prestacin
debe realizarse al cabo de un cierto tiempo).
Segn la duracin del acto de cumplimiento.
Se clasifican en de ejecucin instantnea o de tracto nico (cuando desde el comienzo
hasta la extincin del acto no opera tiempo alguno) y duraderas, continuadas o de tracto
sucesivo.
Estas pueden ejecutarse de un tiempo corrido (ejecucin continuada), en tiempo
separados por intervalos iguales (ejecucin peridica) o desiguales (ejecucin
escalonada).
Estas categoras son independientes y nada obsta q puedan combinarse.
Segn su Autonoma o Interdependencia
Obligaciones Principales y Accesorias
Art. 523: de dos obligaciones, una es principal y otra accesoria cuando una es la razn de
ser de la existencia de la otra.
Obligacin principal es aquella cuya existencia, eficacia y desarrollo funcional son
autnomos de cualquier otro vnculo obligacional.
Reducir la disparidad entre ambas centrando su anlisis en aspectos relativos a su
existencia es demasiado estrecho, y tambin deben tenerse en cuenta lo relativo a la
validez, la eficacia y la extincin.
En esta materia se aplican dos reglas fundamentales:
a) En obligaciones plurales, rige el principio de independencia. As, por tratarse la
accesoriedad de una excepcin, ante la duda, deben reputarse como principales.
b) Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Criterio de Accesoriedad.
La interdependencia ha sido tradicionalmente emplazada entorno a la funcin de
garanta, pero en la actualidad se ha expandido, en lo que respecta a la interdependencia
funcional y econmica.
La interdependencia funcional lleva a considerar como obligacin principal a aquella
necesaria para la satisfaccin del inters del acreedor, y a las accesorias como aquellas
que tiene como finalidad incrementar la utilidad o beneficio que la obligacin principal
reporta.
La interdependencia econmica define como principal a la obligacin sobre la que recae
el inters econmico del acreedor y accesorias a las que consistan en cosas distintas a la
principal.
La accesoriedad es voluntaria cuando las partes determinan una obligacin accesoria con
finalidad de garanta o funcin instrumental. Es legal cuando emana de la ley.
Especies de accesoriedad.
Accesoriedad con relacin al objeto y al sujeto- Art. 524: Son accesorias respecto al
objeto aquellas contradas para asegurar el cumplimiento de una prestacin principal,
como las clusulas penales. Sin embargo, la formula es poco adecuada, ya que puede
haber otros supuestos.
Con respecto a los sujetos, es cuando actan como garantes o fiadores.
Otras posibles especies- La accesoriedad tambin puede configurarse respecto a otras
situaciones jurdicas, como pueden ser: los derechos accesorios, que son los derechos
reales de garanta. Tambin estn los deberes secundarios, que tienen un carcter de

19

accesorios y consisten en conductas referidas a los mismos intereses que emergen de la

prestacin, cuyo fin es ampliar su contenido.
Por ltimo, estn las clusulas accesorias, que constituyen estipulaciones o pactos
introducidos convencionalmente. Por ejemplo, las modalidades, o alguna estipulacin
sobre cmo cumplir la prestacin.
Efectos.
El principio general en esta materia es la siguiente: la obligacin accesoria sigue la suerte
de la principal.
Aplicaciones- Dicho principio reconoce las siguientes aplicaciones:
1. Extincin de la obligacin principal: Determina que la accesoria desaparezca con
ella, sin que se produzca el efecto inverso.
2. Nulidad: La nulidad de la obligacin principal provoca la invalidez de la accesoria,
pero no al revs (principio de separabilidad)
3. Rgimen jurdico: El rgimen jurdico aplicable a la principal lo es tambin a la
accesoria, tanto en lo sustancial como el lo procesal. El juez competente para la principal
lo es tambin para la accesoria.
Excepciones al principio general- Hay ciertas situaciones en las que la accesoria tiene
una mayor eficacia jurdica, econmica o funcional o bien una naturaleza diferente, lo que
importa un rgimen jurdico diferente.
Existen supuestos en que la obligacin accesoria tiene mayor eficacia jurdica que la
principal: la clusula penal establecida para garantizar el cumplimiento de una obligacin
natural, la hipoteca, prenda o fianza constituida por el deudor o por terceros, etc.
En otros supuestos, la obligacin accesoria presenta un rgimen normativo distinto de la
principal: en materia de prescripcin, para determinar su divisibilidad, que se toma el
objeto de la accesoria y no de la principal, etc.
Por ltimo, hay supuestos en que la obligacin accesoria determina la suerte de la
principal: en prescripcin, cuando media novacin y el cargo imposible, lcito o inmoral
que afecta a toda la obligacin.
Segn su Naturaleza
Obligaciones Civiles y Naturales
Son obligaciones civiles aquellas que, frente al incumplimiento del deudor, autorizan al
acreedor a reclamar su cumplimiento (Art. 505), o con mayor precisin, a descargar sobre
aqul el poder de agresin patrimonial.
Obligaciones naturales son aquellas que, siendo ineficaces para exigir su cumplimiento
coactivo, confieren una justa causa para retener lo percibido. Segn el Art. 515:
a) El acreedor carece de accin para el cumplimiento forzoso.
b) Autoriza a quien recibe dicha atribucin a retenerla, siempre que haya sido
efectuada espontneamente por el deudor.
c) Tiene un fundamento legtimo que justifica la retencin.
Antecedentes histricos y derecho comparado.
Reconoce sus races en el derecho romano. Las obligaciones civiles se basaban en el ius
civile, mientras que estas pertenecan al derecho natural o de gentes. Alcanzaron
sistematizacin con las partidas.
Sin embargo, fueron los canonistas los que las dotaron de fundamento tico, con sustento
en el derecho natural, la equidad y la buena fe.
Tuvieron una amplia aceptacin doctrinal en Francia y gran parte de Europa, pero no as
en Alemania. La tendencia actual es la de considerarlas deberes morales, quitndoles su
categora de obligacin.
Naturaleza Jurdica.
Teoras que niegan la juridicidad de la obligacin natural- Entienden que la
obligacin para ser tal requiere exigibilidad, y en este caso se proclamara la existencia
de una obligacin no obligatoria.
Para justificar la irrepetibilidad de lo pagado, sealan que se consagra la no repeticin de
lo pagado en cumplimiento de un deber moral.

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La doctrina clsica- O de obligaciones civiles imperfectas. Es decir, son obligaciones,

aunque imperfecta, pues poseen todos los elementos esenciales. Gozaran de una tutela
normativa ms restringida pero alcanzaran entidad suficiente para tener relevancia
jurdica. No habra diferencia ontolgica con las civiles.
La obligacin natural como un deber fundado en la equidad y el derecho
natural- Reconoce su carcter jurdico, pero la fundara slo en el derecho natural,
mientras la civil tambin estara sustentada en la ley. El problema es que las obligaciones
naturales tambin tienen una base en el derecho positivo.
Cumplimiento de un deber moral- No seran obligaciones, sino deberes de moral o
conciencia, que la ley tomara en consideracin para asignarle efectos especficos.
Supuestos de obligaciones naturales en el Cdigo Civil.
La preexistencia de una obligacin civil preexistente introduce el problema de la
conversin. Por conversin de obligacin civil en natural, se entiende la transformacin
del vnculo obligatorio que pierde la capacidad de ser exigible.
El artculo 515 plantea algunos aspectos.
1. Inciso 1: Fue derogado por la ley 17.711, pero al prevalecer en la doctrina que el
carcter de esta enumeracin es meramente ejemplificativa, considera inoperante la
derogacin.
2. Inciso 2: Obligaciones prescriptas. Subsiste el inters jurdico del acreedor
insatisfecho. Sin embargo, an prescripta, puede ser susceptible de ejecucin forzosa si
la prescripcin no se interpone en la etapa apropiada de la demanda.
3. Inciso 3: Las obligaciones que fueron nulas de nulidad absoluta por carecer de la
forma exigida (solemnes absolutos).
4. Inciso 4: Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de pruebas, o cuando
el pleito se perdi por error o malicia del juez.
5. Inciso 5: Cuando la obligacin carece de utilidad social. Vlez nombra como
ejemplo a las deudas de juego, pero hace referencia a los juegos no prohibidos o
tolerados.
Existen otros supuestos de obligaciones naturales, ya que esta enumeracin es
totalmente a modo de ejemplo.
Efectos de obligaciones naturales.
Soluti retentio- Su entidad est ligada a la concepcin que se siga en torno a la
naturaleza jurdica de la obligacin natural.
1. Naturaleza jurdica: Art. 516: el efecto de estas obligaciones es que no puede
reclamarse lo pagado voluntariamente por el que tena capacidad legal para hacerlo.
Para quienes proclaman el carcter jurdico se tratara de un verdadero pago. Para la
doctrina opuesta, se tratara de una liberalidad.
2. Efectos: El efecto principal que produce es la irrepetibilidad de la atribucin
patrimonial realizada espontneamente.
3. Requisitos: Para que se produzca este efecto, se requiere que el acto de
desplazamiento patrimonial haya sido realizado voluntariamente por la persona con
capacidad para ello. Para una posicin, en necesario que haya obrado con discernimiento,
intencin y libertad, pero tiende a prevalecer otro criterio: la simple ausencia de factores
externos de coercin.
Ante un pago parcial, no se puede reclamar la otra parte. La mayora de la doctrina
admite que la obligacin natural puede convertirse de vuelta en civil por novacin de las
partes.
Segn su Objeto

21

Obligaciones de Dar Cosas Ciertas

Es aquella cuyo objeto se encuentra plenamente determinado en su individualidad. El
deudor slo cumple la prestacin entregando ese objeto y no otro. De ordinario, esta
caracterstica se presenta al gestarse la obligacin.
Modo de cumplimiento.
La obligacin de dar cosa cierta se cumple con la simple entrega de la cosa. Pesan
tambin sobre el deudor otros deberes de conducta que se ubican en el perodo anterior
al cumplimiento y que estn orientados a posibilitarlo.
Deber de conservar la cosa- Se debe mantener la cosa inalterable sin introducirle
modificaciones de ninguna ndole. Tambin debe realizar los actos de cuidado necesarios,
conforme a la circunstancias.
Deber de entregar la cosa- Para liberarse, debe entregar la cosa en el lugar y tiempo
propios.
El deudor debe entregar la cosa con los accesorios indispensables para posibilitar la
utilidad pretendida por las partes. Como lo accesorio sigue la suerte de lo principal, se
deben tambin los accesorios aunque no resulten indispensables pero se hallasen
incorporados al momento del acuerdo.
Tambin debe haber un lugar de cumplimiento estipulado. En caso contrario, lo decidir
el juez, o segn cierta doctrina, en el lugar donde se estaba cuando se pacto.
La ley de defensa al consumidor plantea un rgimen de entrega y de informacin
favorables al deudor.
Principios que rigen el cumplimiento de estas obligaciones.
Existen ciertos principios que deben tenerse en cuenta:
a) Res perit et crescit domine.
b) En principio, antes de la tradicin de la cosa, no se adquiere ningn derecho real.
c) Los frutos son cosas muebles, y se adquieren en el momento de la percepcin.
d) En materia de inmuebles, Nemo plus iuri.
e) El gnero nunca perece.
f) En las obligaciones de gnero y de dar cantidades de cosas, cuando se han
elegido o contado pesado y medido, opera la concentracin de la obligacin y deben
aplicarse las normas de dar cosas ciertas.
Obligaciones de Dar Cosas Ciertas para Transferir o Constituir Derechos Reales
Alcanza plenitud de su eficacia cuando se consuma la constitucin del derecho real
previsto. De aqu la importancia de conocer en qu momento pasa al acreedor de titular
de un derecho personal a titular de uno real.
Transferencia de la Propiedad y otros derechos reales por actos entre vivos.
Existen tres grandes sistemas:
Sistema romano de ttulo y modo- Segn esta antigua concepcin, para que opere la
constitucin de un derecho real, salvo en la hipoteca, es menester la presencia de dos
hechos productores: ttulo y modo.
El ttulo es el acto jurdico que establece la voluntad de enajenacin y de su correlativa
adquisicin.
El modo est dado por la tradicin de la cosa. La tradicin es el hecho material de
entrega de la cosa.
Sin modo subsiguiente, el ttulo resulta insuficiente para transmitir el derecho real. Esto
reconoces unas pocas excepciones.
Sistema francs- O sistema de adquisicin de los derechos reales por el slo
consentimiento.
En un principio, se haba adoptado el sistema romanista, pero con el tiempo se fue
aplacando hasta llegar a una tradicin ficticia, con lo que la transmisin se daba por el
consentimiento de las partes, e inmediatamente despus de ella el acreedor se
constituye en propietario (y pone los riesgos a su cargo).

22

Sistema alemn- O sistema de adquisicin de los derechos reales por la sola inscripcin
registral constitutiva. Establece una nueva forma de publicidad: la del registro.
Requiere una adecuada infraestructura para su funcionamiento adecuado. A todo
inmueble se le abre imperativamente una hoja en el Libro Fundamental. La registracin
es constitutiva, por lo que los efectos entre partes y con respecto a terceros tienen
vigencia desde el da de la inscripcin.
Los Principios del Cdigo Civil.
Originalmente, Vlez adhiri plenamente al sistema romanista al decir que antes de la
tradicin de la cosa no se adquiere sobre ella ningn derecho (Art. 577). El modo cumple
la doble funcin constitutiva del derecho real: sin l cualitativamente no se configura y
adems importa la publicidad que lo hace oponible a terceros.
La ley 17.711 import varias reformas:
Inmuebles- En este rubro, estipul que slo se consolidarn los derechos reales cuando
se haya hecho la inscripcin en los registros inmobiliarios. Es decir, en la actualidad, en
inmobiliarios reinan el sistema de ttulo y modo imperfecto o mitigado, y un
concensualismo mitigado en materia de hipoteca.
Cosas muebles- Hay que distinguir segn sean registrables o no.
1. Cosas muebles no registrables: Para la adquisicin de derechos reales sobre este
tipo de cosas, se mantienen inalterados los principios de Vlez: ttulo y modo. Como
regla, la posesin de una cosa crea la presuncin de propiedad. La posesin vale por
ttulo.
2. Cosas muebles registrables: Depende de si la inscripcin es constitutiva o
meramente declarativa. En el primer caso, como en los automviles, hasta que no opere
la inscripcin registral, no se transmite la propiedad.
Si la inscripcin fuese meramente declarativa, rigen el ttulo y el modo para la
constitucin del derecho real, y se necesita la registracin para que esta sea oponible a
terceros.
La teora de los riesgos.
Riesgo significa la probabilidad de un dao. Esta dado por el peligro que corre la cosa de
perderse o destruirse. Esta reglada en forma casustica y dispositiva de los Art. 578 a
581.
Aspectos Generales- El Cdigo Civil distingue segn los riesgos se presenten antes o
despus del momento de efectuarse la tradicin; se trate de obligaciones para transferir
derechos reales o para restituirlas a su dueo; los riesgos sean o no culpa del deudor y
que se materialicen en prdida o deterioro de la cosa debida
Prdida de la cosa debida.
Se da cuando se destruye materialmente, se pierde o desaparece o se destruye
jurdicamente.
Res perit domino- Las cosas se pierden, deterioran, aumentan o mejoran para su
dueo. En las obligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales, es dueo
el deudor.
Prdida de la cosa no imputable al deudor- Si la cosa se pierde sin culpa del deudor,
la obligacin queda disuelta para ambas partes. No hay lugar a la responsabilidad civil.
Prdida de la cosa por causas imputables al deudor- ste ser responsable frente
al acreedor por su equivalente y por los perjuicios e intereses. Incluye tanto la culpa
como el dolo.
Producida la prdida, la ley impone el deber de entregar al acreedor un equivalente de la
cosa perdida, ms los daos y perjuicios.
Por equivalente, gran parte de la doctrina entiende su equivalente en dinero. Tratndose
de un bien determinado, reemplazarlo por otro importara una novacin objetiva. Otra
corriente, admite la posibilidad de que en ciertos supuestos de obligaciones de dar cosas
ciertas, pueda hablarse de un equivalente no dinerario, como en los casos en que la

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obligacin comenz siendo de gnero y luego se convirti en dar cosa cierta, como los
productos elaborados en serie, cuya nica diferencia es su nmero de serie.
Deterioro.
El deterioro presupones que la cosa experimenta una alteracin en su estructura que, sin
alterar su esencia, disminuye su valor econmico. Es preciso que exista una modificacin
de valor intrnseca, no alcanza que disminuya su valor de mercado por razones
extrnsecas.
Deterioro no imputable al deudor- Si el deterioro no es imputable (objetiva o
subjetivamente) al deudor, la ley permite al acreedor: resolver el acto jurdico o recibir la
cosa en el estado en que se encuentra con disminucin del precio, en ambos casos sin
indemnizacin. Parece lgico exigir que el deterioro no sea insignificante.
Deterioro imputable al deudor- Si se deteriorase por culpa del deudor, el acreedor
tiene derecho a exigir una cosa equivalente, recibir la cosa en el estado en que se hallare
o disolver la obligacin, en todos los casos con indemnizacin por daos y perjuicios.
Aumentos.
Las cosas tambin aumentan para su dueo.
Son aumentos naturales aquellos que experimenta intrnsecamente la cosa como
consecuencia de accin directa y exclusiva de la naturaleza.
Si la cosa hubiere aumentado, an sin gastos por parte del deudor, ste podr exigir un
mayor valor. Si no es aceptado por el acreedor, la obligacin queda disuelta.
Mejoras.
Las mejoras son alteraciones estructurales que incrementan el valor de la cosa, pero a
diferencia de las mejoras, tienen su origen en el actuar humano.
Clases- Por un lado estn las mejoras necesarias. Son las que deben ser aplicadas de
manera ineludible segn las circunstancias del caso para la conservacin de la cosa. Se
diferencian con las expensas necesarias ya que estas, si bien necesarias para la
conservacin de la cosa, no alteran su valor.
Encontramos despus las mejoras tiles, que son las que resultan de manifiesto provecho
para cualquier poseedor de la cosa.
Por ltimo, las suntuarias, voluntarias o voluptuarias, de mero ornato, lujo o recreo, que
slo benefician a quien las realiza. La diferencia entre estas ltima puede tornarse
dificultosa en ciertos casos (como el de las piscinas).
Rgimen legal- Rige el principio general de que el deudor debe mantener la cosa como
est.
1. Mejoras y expensas necesarias: Son indemnizables las mejoras necesarias, cuya
ejecucin autoriza al deudor a reclamar al acreedor el mayor valor adquirido de la cosa.
Las expensas necesarias no pueden ser cobradas al acreedor, ya que constituyen gastos
necesarios para la conservacin de la cosa y pesan sobre el deudor.
2. Mejoras tiles: No son indemnizables, sin que obste a esta conclusin el eventual
aumento en el valor de la cosa que puedan producir.
Si el deudor realiza la mejora, el acreedor tiene derecho a exigir su retiro. Puede tambin
reclamar los daos y perjuicios que tal situacin le origine e incluso puede llegar a
demandar la anulacin del convenio y los daos y perjuicios.
Si el acreedor desease mantener la cosa, deber abonar el costo de la misma hasta la
concurrencia con el mayor valor de la cosa (as paga siempre lo que es menos)
3. Mejoras suntuarias: Tampoco son indemnizables. El acreedor puede oponerse a
que sean retiradas si daaran la cosa. Si pudiere ser retirada y desease mantenerla,
deber abonar su costo. Son aplicables los dems criterios de las mejoras tiles.
Tratndose de mejoras tiles y voluntarias, la valuacin debe efectuarse aplicando el
principio del enriquecimiento sin causa.
Frutos.

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Son cosas nuevas que regularmente produce la cosa existente sin alterar su sustancia. Se
clasifican en naturales, industriales y civiles. Pueden ser percibidos o pendientes, y en el
caso de los civiles, los ya exigibles pero no cobrados.
Todos los frutos percibidos pertenecen a su dueo, el que sea, antes o despus de la
tradicin.
Efectos con relacin a terceros.
Puede ser que el deudor, de mala fe, se obligue tambin con respecto a terceros a
cumplir similar prestacin.
Conflicto entre acreedores sin posesin- Hay que distinguir segn sean cosas
muebles registrables o no o inmuebles:
1. Cosas muebles en general: Si la cosa fuese mueble y concurriesen diversos
acreedores, ninguno de ellos con tradicin hecha, ser preferido el acreedor cuyo ttulo
sea de fecha anterior. Si se hubiese realizado la tradicin, ese tendr preferencia.
Dado que ambos pretendientes son terceros entre s, es necesario que su instrumento
tenga fecha cierta oponible a terceros.
2. Cosas muebles registrables con efecto constitutivo: La cuestin presenta
particularidades. En caso de conflicto sin que medie inscripcin registral, igual que en el
caso anterior ser preferible el que tenga instrumento con fecha cierta oponible anterior.
Pero, si hubiese habido tradicin a favor de uno, prevalece ese, independientemente de
la fecha. Si hubo inscripcin registral, ese es el que prevalece sobre todos, ya que en este
rubro, la inscripcin reemplaz a la tradicin.
3. Cosas Inmuebles: Ser preferible aquel cuyo instrumento pblico sea de fecha
anterior. Una interpretacin literal llevara a pensar que si un instrumento privado tuviese
fecha cierta anterior a uno pblico, no prevalecera, lo que parece injusto. En realidad, se
apunta a que la fecha sea oponible a terceros, y debera admitirse el instrumento privado
con fecha cierta.
Conflicto entre acreedores cuando uno de ellos ha recibido la tradicin de la
cosa- Distinguimos igual que antes:
1. Cosas muebles en general: Si alguno se hubiese constituido en propietario o
prendario de la cosa por tradicin y fuese de buena fe (no conociera la otra obligacin),
ninguno tendr derecho contra l, ni an con instrumento de fecha anterior. La posesin
de buena fe en materia de cosas muebles no robadas ni perdidas, vale por ttulo.
2. Cosas muebles registrables con efecto constitutivo: Es inconmovible el derecho de
quien tiene la inscripcin registral, y prevalece sobre cualquier otro, tenga o no posesin
de la cosa.
3. Cosas Inmuebles: Quien tenga la posesin de la cosa de buena fe, hace prevalecer
su derecho, an cuando los dems tengan ttulos o inscripcin registral.
El acreedor que ve frustrado su derecho tiene derecho a la reparacin integral del
perjuicio sufrido.
Accin contra poseedores de mala fe- La mayora de la doctrina coincide en que se
trata de una accin de nulidad por objeto prohibido. Quedan siempre a salvo los derechos
del acreedor cuyos derechos se frustraron de demandar indemnizacin.
Obligaciones de Dar Cosas Ciertas con el Fin de Restituirlas a su Dueo
La entrega no est orientada a constituir derechos reales, sino a restituir la cosa a su
dueo. El dueo de la cosa es aqu el acreedor, pero los principios y reglas bsicas
permanecen inalterados.
Prdida y deterioro de la cosa debida.
No imputable al deudor- La cosa se pierde para su dueo, salvo los derechos hasta el
da de la perdida, y la obligacin queda disuelta.

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Si la cosa se deteriorase, el dueo la recibir en el estado en que se hallase y no habr

lugar a indemnizacin.
Imputable al deudor- Tanto en la prdida como en el deterioro, el Cdigo Civil remite a
las obligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales: puede exigir el valor
de la cosa, o una cosa igual, o la cosa deteriorada ms su valor en complemento y todo
sumado a los daos y perjuicios.
Aumentos y Mejoras.
Res crescit domino. La cosa se restituye con sus aumentos. En el caso de las mejoras, se
debe diferenciar segn el tipo.
Rgimen legal1. Mejoras y expensas necesarias: Son siempre indemnizables, aunque se le haya
prohibido al deudor hacerlas. La buena o mala fe es irrelevante.
2. Mejoras tiles: Slo son indemnizables al deudor que las realiza de buena fe, es
decir, cuyo ttulo se lo permita.
3. Mejoras suntuarias: En ningn caso son indemnizables, sin que importe la buena o
mala fe. Al deudor de la restitucin slo le queda la facultad de retirarlas o pactar.
Monto de indemnizacin por mejoras- El deudor que las realiz tiene derecho a ser
indemnizado en el justo valor de las mejoras necesarias, segn su valoracin al tiempo
de la restitucin. Otros autores sostienen que debe aplicarse el principio del
enriquecimiento sin causa.
Frutos.
Los percibidos pertenecen al deudor, poseedor de buena fe. El de mala fe debe restituir la
cosa con sus frutos percibidos y pendientes, sin derecho a indemnizacin.
Efectos con respecto a terceros.
Es posible que el deudor constituya una obligacin con respecto a la cosa con un tercero.
En tal caso puede producirse un conflicto entre el dueo de la cosa y el tercero.
Cosas muebles no registrable- Si el tercero es poseedor de buena fe y hubiese habido
tradicin, el acreedor no tendr derecho contra l. S lo tendra si hubiese sido de mala fe
o si lo hubiese obtenido a ttulo gratuito.
Si en cambio no hubiese habido tradicin, tendr la prioridad el acreedor, por
pertenecerle el dominio.
Inmuebles- El acreedor tiene acciones contra el poseedor, an de buena fe, porque en
inmuebles rige el Nemo plus iuri.
Siempre, por supuesto, quien vea lesionados sus derechos puede reclamar daos y
perjuicios.
Obligaciones de Dar cosas inciertas no Fungibles: las Obligaciones de Gnero
Utilizamos la palabra gnero para designar a cualquier categora de cosas integradas por
una pluralidad de objetos que renen determinadas caractersticas. Representa un
concepto abstracto que permite contener un nmero ilimitado de casos individuales, por
lo que es inagotable: el gnero nunca perece.
Las obligaciones genricas cumplen una relevante funcin econmica ya que el inters se
satisface por la entrega de cualquiera de los objetos pertenecientes al gnero.
Nuestro Cdigo Civil, con una metodologa inadecuada, diferencia las obligaciones de dar
cosas inciertas no fungibles y las de dar cantidades de cosas; pero ambas categoras
responden al gnero.
Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.
O de gnero. Estn determinadas por el gnero y el nmero que debe entregarse. Lo
caracteriza la fungibilidad de las cosas que integran el gnero, ms all de la
terminologa equivocada del Cdigo.
Caracteres-

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a) La determinacin se efecta teniendo en cuenta el gnero y el nmero de cosas.

b) Debe tratarse de cosas fungibles.
c) Hasta tanto no opere la eleccin o determinacin, rige el principio de que el
gnero nunca perece.
d) Una vez practicada la eleccin, la obligacin queda sujeta al rgimen de dar cosas
ciertas.
La eleccin.
Constituye el acto por el cual se individualiza y determina el objeto de la obligacin.
Producida la eleccin, opera la concentracin y se transforma en obligacin de dar cosas
ciertas.
Corresponde la eleccin al deudor, pero nada impide que las partes acuerden que sea el
acreedor o un tercero quien lo haga.
Debe elegirse dentro del gnero una cosa de calidad promedio, no se puede elegir el peor
o el mejor segn convenga. En caso de duda el juez decide. En esto tiene importancia el
principio de buena fe.
En cuanto al tiempo, el Cdigo no lo regla. Habr que atenerse a la voluntad de las partes
y a las circunstancias.
Efectos antes de producida la eleccin.
Est la imposibilidad de alegar caso fortuito como causal de liberacin, dado que el
gnero nunca perece. El Art. 893 parecera imponer una excepcin a esta regla con el
llamad gnero limitado, pero tal excepcin es ms aparente que real, ya que se trata ms
bien de una obligacin alternativa.
Si el deudor no practica la eleccin, el Cdigo Civil autoriza al acreedor a reclamar o a
disolverla, incluso con daos y perjuicios. Siempre que haya mora en la eleccin, se
puede intimar judicialmente.
Efectos despus de producida la eleccin.
Opera el fenmeno de concentracin: reunin en un punto de lo que esta disperso. La
obligacin queda transformada en una de dar cosa cierta.
Obligaciones de gnero limitado.
Se denomina obligaciones de gnero limitado a aquellas en las cuales la posibilidad de
elocucin de los individuos que integran una misma especie se circunscribe a un reducido
nmero de cosas. Si todas las prestaciones posibles perecieran por fuerza mayor, la
obligacin se extinguira. Es decir, que el gnero puede perecer.
Naturaleza jurdica- Se controvierte. Segn una doctrina, se tratara de un subtipo
dentro de las obligaciones de gnero, pero para otros, el gnero debe ser una categora
de carcter ideal, por lo que se trataran en verdad de obligaciones alternativas.
Lo ms relevante de la cuestin, es si debe interpretarse, a falta de convencin expresa,
implcitamente pactada la limitacin al gnero. La cuestin debe valorarse en cada caso
particular teniendo en cuenta el contrato.
Efectos- Los efectos de las obligaciones de gnero limitado son exactamente iguales a
los de las obligaciones alternativas. En consecuencia, en este tipo de obligaciones no rige
el principio de calidad media en la eleccin.
Tampoco se aplica la regla de que el gnero nunca perece.
Obligaciones de dar Cantidades de Cosas
Es la obligacin que consta de dar cosas que consten de un nmero, peso o medida. Igual
que las de dar cosas inciertas no fungibles, se trata de una obligacin de gnero y se rige
por principios parecidos.
Individualizacin del objeto.
Tambin se requiere de un acto que permita la plena determinacin del objeto debido,
pero aqu se llama individualizacin. A partir de entonces se produce la concentracin y
se transforma en obligacin de dar cosas ciertas.
La individualizacin tiene carcter de acto bilateral y requiere la intervencin de ambas
partes.

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 Efectos.
Antes de la individualizacin, son de gnero, y el gnero nunca perece.
Despus de ella, quedan sujetas al rgimen de dar cosas ciertas.
Obligaciones de dar cantidades de cosas con el fin de constituir derechos
reales.
Debe distinguirse segn la prdida o el deterioro sean o no imputables al deudor.
No Imputable al deudor- Si la cantidad de cosas se pierde, la obligacin se disuelve. Es
vlida la normativa de dar cosas ciertas.
Si fuese un deterioro, se puede optar por resolver la obligacin o pretender la parte no
deteriorada (y tal vez la deteriorada tambin) con reduccin de precio.
Imputable al deudor- El acreedor tendr derecho a exigir igual cantidad de la misma
especie ms daos y perjuicios.
Si hubiese deterioro, puede resolver la obligacin, reclamar la parte no deteriorada ms
una porcin igual a la deteriorada, slo la cantidad no deteriorada (y tal vez tambin la
deteriorada) con reduccin del precio y en todos los casos corren los daos y perjuicios.
Obligaciones de restituir cantidades de cosas a su dueo.
No Imputable al deudor- Si se pierde o deteriora, el acreedor slo puede exigir la
entrega de la cosa en el estado en que se encuentre, sin derecho a indemnizacin.
Imputable al deudor- Si la cosa se pierde, tiene derecho a reclamar su valor en dinero,
ms los daos y perjuicios.
Si se deteriorase, podr disolver la obligacin o reclamar la parte no deteriorada ms una
porcin igual a la deteriorada o su valor en dinero. En todos los casos, se da lugar a los
daos y perjuicios.
Obligaciones de Dar Sumas de Dinero
Aquellas cuyo objeto consiste en la entrega de una suma de dinero.
El dinero.
La bsqueda del concepto de dinero y de sus funciones no puede efectuarse con
perspectiva unilateral. El dinero es fruto de un hecho social y racional. Se define como la
moneda que autoriza y emite el estado, con la finalidad primordial de servir como unidad
de medida de valor de todos los bienes, como instrumento de cambio y como medio de
pago de relaciones patrimoniales.
Es diferente del instrumento u objeto que lo representa (la moneda).
En el campo del derecho, la nocin de dinero es estricta. Slo constituye dinero aquellos
bienes que son emitidos por el estado, conforme a la autoridad que le brinda la ley,
denominados con referencia a una unidad de cuenta, que tiene por objeto servir como
medio generalizado de intercambio de bienes y servicios dentro del territorio del emisor.
Es decir, un medio de cambio autorizado o adoptado por el gobierno como parte de su
circulante.
Dinero y moneda- Suele distinguirse entre dinero y moneda, sealando que el primero
pondera sus funciones econmicas y jurdicas, en tanto la segunda hace referencia al
signo o instrumento que lo representa. Sin embargo, ambas pueden emplearse como
expresiones equivalentes.
Funciones del dinero1. Funciones econmicas: En primer lugar, sirve como unidad de medida y permite
apreciar el valor de todos los bienes patrimoniales e, inclusive, de ciertos aspectos
econmicos de la propia actividad humana.
Sirve como instrumento de cambio para adquirir otros bienes y servicios. Sirve tambin
como instrumento de ahorro y de acumulacin de riquezas.
Es tambin un factor que influye en forma determinante en la produccin, empleo y
precios.

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2. Funciones jurdicas: Constituye un instrumento de pago, porque es siempre apto

para solventar las obligaciones que le tienen por objeto, inclusive por va de equivalente
(daos y perjuicios). El propio estado exige su aceptacin con dicho alcance.
3. Funciones polticas y sociales: Funciona como instrumento para la poltica de
relaciones entre gobernantes y gobernados y sobre todo, un instrumento apto para la
satisfaccin de necesidades individuales y colectivas.
Caracteres del dinero- En nuestro pas presenta los siguientes caracteres: es una cosa
mueble, fungible, consumible, divisible, genrica. Adems posee:
1. Curso legal: Significa que el dinero goza de sancin y proclamacin estatal y,
como consecuencia, es irrecusable como instrumento de pago cuando es ofrecida por el
deudor. La moneda extranjera no tiene curso legal.
2. Curso forzoso: Significa la calidad de curso legal aplicado al papel moneda
inconvertible. As, es necesario el curso legal y que el sistema sea de inconvertibilidad,
como en nuestro pas desde la ley 25.561 de 2002.
La diferencia entre curso legal y forzoso es perceptible: en tanto el primero determina
que la moneda se convierta en instrumento de pago irrecusable, el segundo dispensa al
emisor del dinero de efectuar reembolso alguno de los billetes a la vista y es propio del
esquema de inconvertibilidad monetaria.
Distintas clases de moneda- Existen tres clases de monedas:
1. Moneda metlica: De contenido intrnseco, acuada en metales nobles. Su valor
est ligado al valor del metal con el que est hecha. Es utilizada principalmente como
reserva monetaria que respalda los billetes circulantes.
2. Papel moneda: Es un billete que emite el estado cuando este garantiza al portador
una cierta cantidad de oro o divisas. Es propia de un esquema de convertibilidad
monetaria, pues el estado se obliga a entregar en canje, al portador de cada billete, una
determinada cantidad de divisas o metal precioso. Tiene curso legal pero no forzoso.
3. Moneda de papel: Tambin los emite el estado, pero carecen de respaldo en
metlico o en divisas y no son susceptibles de conversin, aunque no por ello se envilece
su valor. Es el tipo de moneda que prevalece universalmente en nuestro tiempo.
El valor de la moneda- El valor intrnseco, es aquel que tiene la moneda por su propio
contenido, el metal noble que la compone.
El valor de cambio es el poder que tiene la moneda de adquirir bienes o servicios en el
mercado econmico. Este valor asume especial relevancia cuando se trata de monedas
no metlicas y ha dado lugar a cuestiones muy delicadas en perodos de fuerte inflacin:
la teora valorista pone la importancia en la capacidad adquisitiva del dinero, mientras
que la nominalista postula que se debe el valor nominal de lo debido.
En argentina rige el peso, que a lo largo de la historia ha sido inconvertible, salvo el
perodo entre 1899 y 1914, entre 1927 y 1929 y 1991 y 2002.
Ley 23.928 de Convertibilidad- Se sancion en 1991 en un marco de crisis y con el
objeto de estabilizar la moneda y erradicar la inflacin. Son sus grandes lineamientos:
a) Declar el peso convertible con el dlar en una relacin uno a uno. El estado se
compromete a cambiar los pesos por dlares a quien lo solicite. Esto implica tomar
indirectamente al dlar como moneda.
b) El BCRA se compromete a comprar dlares a precio de mercado y a que sus
reservas sean iguales al cien por ciento de la base monetaria.
c) La necesidad de equilibrar el presupuesto, con la consiguiente reduccin del gasto
pblico.
d) Consagr con rigidez el principio nominalista.
e) Prohibi los mecanismos de actualizacin monetaria.
En 2002, la ley 25.561 elimino la paridad cambiaria y declar la inconvertibilidad, pero
mantuvo el principio nominalista y el de la no indexacin.

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 La extensin de las obligaciones de dar suma de dinero cuando sobreviene

alteracin en el poder adquisitivo de la moneda.
Se controvierte cul debe ser la extensin de una deuda de dinero, cuando se altera el
valor adquisitivo de la moneda en el intervalo.
Se presentan como doctrinas enfrentadas el nominalismo y el valorismo. Esta cuestin
slo tiene inters cuando el poder adquisitivo de la moneda sufre un cambio.
El principio nominalista- Este principio otorga relevancia jurdica al valor nominal del
dinero. Es la regla que una obligacin pecuniaria se extingue de conformidad a su
importe nominal. Una unidad monetaria es siempre igual si s misma.
Prescinde del poder adquisitivo, que es algo contingente y secundario.
Opera, de tal modo, una suerte de ficcin legal, que admite prueba en contrario, respecto
a la identidad del valor de las unidades monetarias en pocas diferentes.
1. Variantes: Sostiene hoy dos posibles variantes. Primero encontramos la de
carcter relativo, que lo acepta, pero que permite apartarse de l mediante la insercin,
convencional o legal, de mecanismos de ajuste. Tal es la posicin que impera en la mayor
parte de los pases occidentales.
La segunda, concibe un nominalismo absoluto, inderogable por la voluntad de las partes
e imperativo. Cierra las puertas a todo apartamiento por va legislativa, convencional o
judicial.
2. Ventajas e inconvenientes del principio nominalista: La sencillez es el principal
aliado del nominalismo: al deberse una suma nominal, es posible determinar con
precisin cunto se debe. Tambin permite que el Estado, mediante polticas, influya en
la inflacin o deflacin. Sin embargo, cuando la moneda pierde valor adquisitivo
vertiginosamente, el nominalismo deviene insuficiente e injusto.
El Valorismo- Para la doctrina valorista, la extensin de las obligaciones dinerarias se
determina en funcin del poder adquisitivo de la moneda. En caso de prdida de valor de
sta, se debe una suma nominal mayor, hasta igualar su poder adquisitivo.
Savigny es uno de sus mximos exponentes, que deca que el dinero no tiene ms valor
que el de los bienes que puede comprar. Sin embargo, este principio tuvo una efmera
consagracin normativa.
Frente a un fenmeno inflacionario, esta parece ser la salida ms justa.
En el derecho argentino- Antes de la sancin de la ley de convertibilidad, se discuta
sobre la posicin que Vlez. Algunos planteaban que se haba inclinado por un principio
nominalista relativo, basndose en el Art. 619 y su nota. Otros, pensaban que haba
adoptado el valorismo, basndose tambin en el 619.
Con la sancin de la ley 23.928, la cuestin qued zanjada, ya que decret el
nominalismo absoluto y prohibi todas las clusulas de actualizacin monetaria y
modific el Art. 619 en consecuencia. La Ley 25.561 mantuvo este principio.
Obligaciones dinerarias y obligaciones de valor.
Desde finales de la dcada del veinte, los juristas han distinguido entre obligaciones
dinerarias y obligaciones de valor. Es dineraria cuando desde un principio tiene por objeto
un monto de dinero: se debe con dinero y se paga con dinero porque es lo debido.
La deuda de valor es aquella que tiene como objeto un valor abstracto o una utilidad,
constituido por bienes, que habr de medirse necesariamente en dinero en el momento
del pago, por ejemplo, los daos y perjuicios. Lo adeudado es el valor, no el dinero, pero
el valor debe medirse en dinero.
Debido a la consagracin del nominalismo absoluto, esta distincin cobra importancia
como va de escape de las injusticias que puede generar la rigidez del sistema.
La actualizacin de las deudas dinerarias.
Segn la ley 24.483, estipulaba que en las obligaciones surgidas antes de la ley de
convertibilidad, la indexacin o mecanismo que se utilice para actualizar no poda superar
el valor real del producto en la actualidad. Para las obligaciones surgidas despus, la ley
de convertibilidad prohiba toda indexacin.
Rgimen normativo de las obligaciones dinerarias.

30

Est reglado en los Art. 616 a 624 y en la ley 23.928. Abarca la plena vigencia del
principio nominalista, la prohibicin de clusulas de ajuste como la indexacin por
precios, variacin de los costos, etc. Se utiliza entonces el inters como mecanismo que
posibilita indirectamente la actualizacin de la deuda. Tambin est la inaplicabilidad de
la figura de la imposibilidad objetiva sobrevenida de la prestacin.
Rgimen normativo de las obligaciones de dar valor.
Las obligaciones de valor no tienen un principio general previsto por el Cdigo Civil, por lo
que les son aplicables los principios generales que rigen el cumplimiento e
incumplimiento obligacional.
En lo que respecta a la prohibicin de actualizacin de la ley de convertibilidad, nada dice
de las obligaciones de valor, por lo que algunos argumentan que no da lugar a la
distincin.
Sin embargo, la doctrina nacional dominante sostiene que no puede aplicarse a stas el
nominalismo absoluto, ya que el acreedor tiene derecho a estar en situacin de proveerse
de los bienes que representan dicho valor, y que para eso debe computarse el valor
actual.
Obligaciones en moneda extranjera.
Es frecuente que las personas o el propio estado se obliguen en moneda extranjera.
Antes de la ley de convertibilidad, no se admita a dichas obligaciones como dinerarias,
sino que seguan el rgimen de las obligaciones de dar cantidades de cosas. As, el
deudor estaba facultado para pagar en la moneda pactada o mediante la entrega del
equivalente a dicho valor en moneda nacional, aunque reconoca algunas excepciones.
La ley 23.928 de convertibilidad, modificando el Art. 617, trata a las obligaciones en
moneda extranjera como de dar sumas de dinero y ya no como de dar cantidades de
cosas. Esto, sin embargo, no significa igualarla a la moneda nacional ni reconocerle curso
legal.
Ahora, si una obligacin se pacta en moneda extranjera, no puede cancelarse en su valor
equivalente en moneda nacional, aunque este principio tambin reconoce excepciones.
Adems, al reconocerle el carcter de dinero, se deben los intereses en esa moneda, vale
el pago por consignacin, se puede fijar precios e incluso garantas reales en moneda
extranjera.
La Deuda de intereses
Es un tema de vital importancia en el derecho privado.
Los intereses.
El inters es la ganancia o beneficio que produce un capital dinerario, los aumentos
paulatinos que experimentan las deudas de dinero en razn de su importe y del tiempo
transcurrido. Son el fruto civil que produce un capital.
La tasa de inters. Sus componentes- Constituye un elemento de fundamental
importancia para la determinacin de la deuda de intereses, pues el monto de estos
ltimos se mide habitualmente por una tasa. Puede ser definida como el rendimiento de
un capital en un determinado tiempo.
Suele expresarse en trminos porcentuales y medirse anualmente.
Presenta distintos componentes:
1. El rendimiento, ganancia o rdito que produce el capital: La tasa de inters pura,
entendida como rentabilidad razonable de un capital en trminos econmicos, ha sido
concebida entre un seis y un ocho por ciento anual.
La diferencia entre la tasa pasiva (aquella que paga el banco a los clientes con depsitos)
y la tasa activa (aquella que cobra por los prstamos otorgados) constituye la ganancia
del banco o Spreads.
2. Las escorias o resacas: La tasa de inters no se compone slo de la rentabilidad
pura, sino que se deslizan una serie de componentes de importancia. Los principales de
ellos son:
a) Se incluye una prima por una posible desvalorizacin de la moneda. Acta
as como parmetro de ajuste. A mayor riesgo cambiario, mayor tasa de inters y
viceversa.

31

b) Existe tambin la tasa de seguridad por el riesgo de restitucin del capital.

A mayor riesgo de recupero, mayor tasa de inters.
c) Los costos operativos, las comisiones y las cargas tributarias son tambin
trasladadas a la tasa de inters.
d) Los costos financieros tambin se trasladan a la tasa de inters.
Entonces, la tasa activa de los bancos est constituida por el costo financiero + el costo
operativo + la prima por seguridad + la prima por depreciacin monetaria futura + la
ganancia o lucro que se espera obtener.
Caracteres de los intereses- Estos son la pecuniariedad (son pecuniariamente
valorables), porcentualidad (son un porcentaje del capital), periodicidad (a mayor tiempo,
mayor inters) y accesoriedad (los compensatorios son accesorios de la deuda principal)
Diversas clases de intereses.
Pueden clasificarse en funcin de distintos parmetros.
Segn su origen- Pueden ser voluntarios o legales.
Los voluntarios son los que surgen de la voluntad de las partes de un acto jurdico. Se los
llama tambin convencionales. No obsta que dichos intereses puedan surgir de actos
jurdicos unilaterales.
Son legales aquellos que reconocen su gnesis en la propia ley.
Segn quin practica la determinacin de la tasa de inters aplicable- Segn
esta categora, pueden dividirse en convencionales, legales o judiciales, segn lo hagan
las partes, la ley o el juez, en virtud de una potestad legislativa o a pedido de las partes.
Segn su funcin econmica- Se clasifican en lucrativos (o retributivos, o
compensatorios) y moratorios (o resarcitorios o indemnizatorios) y punitorios.
Los lucrativos son aquellos que se adeudan en contraprestacin por el uso de un capital
ajeno. Son ajenos a toda idea de responsabilidad civil, y no es necesaria la culpa o dolo u
otro factor de atribucin.
Los moratorios son aquellos que se deben en caso de mora del deudor en el
cumplimiento de su obligacin. El deudor, con su incumplimiento, priva ilegtimamente al
acreedor a percibir su capital y debe reparar ese dao. Por eso, para su procedencia,
requieren de un factor objetivo o subjetivo de atribucin.
Los punitorios segn cierta doctrina, son simples intereses moratorios convencionales a
los que se les aplica el rgimen de una clusula penal; pero para otra, es algo ms, es
una sancin a travs de la imposicin de intereses agravados. A veces es incluso la
propia ley la que los fija de manera indirecta, por ejemplo en materia tributaria y
previsional.
Los intereses excesivos: La usura.
Admitida la libertad de acordar intereses lucrativos, moratorios y punitorios, puede ocurrir
que estos sean establecidos en trminos que arrojen resultados exorbitantes. Tal
situacin, absolutamente reida con el derecho, la moral y las buenas costumbres, se
denomina usura.
Ella no debe buscarse en la tasa aplicada, eso es slo un dato a tener en cuenta. Debe
considerarse la operacin econmica en su totalidad, indagando la forma, el modo, si son
simples o compuestos, etc.
La cuestin de los intereses excesivos- Una doctrina, para declarar la nulidad de las
obligaciones usurarias, se basa en que el objeto es contrario a derecho, y que por tanto la
obligacin es nula. Aplican los Art. 502 y 953. Por esta va puede resultar ms sencillo
obtener la nulidad.
Por su lado, otra doctrina aplica la teora de la lesin subjetiva (necesidad, ligereza o
inexperiencia). Ellos aplican el Art. 954.
La CSJN, ha dado un criterio a seguir amplio, al decir que no puede existir un inters que
trascienda los lmites de la moral y las buenas costumbres.
La ley 24.240 de defensa al consumidor dispone una salida mucho ms flexible: tener por
no convenida la clusula usuraria. Autoriza al consumidor a demandar la nulidad del
contrato o de la clusula.

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Alcance de la sancin de los intereses excesivos- Todos coinciden en que es nulo,

pero esta nulidad no es total, ya que el tribunal est facultado a reducir equitativamente
los intereses, en funcin del caso y su funcin econmica.
Para la doctrina del objeto invlido, la nulidad sera de carcter absoluto, dado que
estara comprometido el orden pblico y el inters general.
Para la doctrina de la lesin, la nulidad sera slo relativa y por lo tanto confirmable. Caso
contrario, el acreedor se vera liberado de su deber de pagar, por lo que habra
enriquecimiento sin causa.
Algunos opinan que si se ha pagado, eso importa una aceptacin tcita y por lo tanto no
es repetible. Otros opinan que el pago de una obligacin lesiva no constituye base para
ninguna confirmacin y hay derecho a repeticin.
Represin- La usura, adems de estar reprochada por el derecho civil, constituye un
delito penal tipificado.
El Anatocismo.
Es la capitalizacin de los intereses que se acumulan al capital, constituyendo una unidad
productiva de nuevos intereses. Se denomina tambin inters compuesto o inters de
intereses.
En el derecho argentino- Antes de la ley de convertibilidad, el anatocismo, regulado en
el Art. 623, no se permita, bajo pena de nulidad.
Slo excepcionalmente se permita por acuerdo de partes posterior al vencimiento o
cuando liquidada la deuda judicialmente, el juez mandaba a pagar la suma resultante y el
deudor era moroso en hacerlo. Se adicionaba una tercera: cuando la ley expresamente
autorizaba dicha capitalizacin.
En el derecho comercial se permita en algunos supuestos como el mutuo comercia, la
cuenta corriente comercial y la cuenta corriente bancaria.
Despus de la ley de convertibilidad- Hubo un cambio de base del Art. 623. Ahora el
anatocismo no procede salvo en los siguientes supuestos: Por convencin expresa de las
partes. Ya no es necesario que la obligacin estuviese vencida. Esta es la diferencia
fundamental con el artculo de Vlez.
Se mantiene el supuesto judicial. La admisin del anatocismo no debe entenderse como
el permiso para pactar cualquier cosa. Existe an el lmite de la moral y las buenas
costumbres.
Obligaciones de Hacer
Consiste en la realizacin de un hecho o de un servicio. Ella se traduce en un compromiso
positivo de energas de trabajo, sean fsicas o morales, orientado a satisfacer el inters
del acreedor.
La obligacin de hacer lleva implcita una idea de actividad.
Comparacin con las Obligaciones de dar.
Si bien tanto las de hacer como la de dar consiste en un hecho positivo, ambas especies
no pueden ser confundidas. Entre ellas existen algunas diferencias:
La prestacin en una y otra especie es distinta. En las de dar se refleja en la entrega de la
cosa. En la de hacer la actividad reglamentada consiste en la ejecucin de un hecho; en
determinadas situaciones debe ser reglamentada con otra actividad que es consecuencia
de aquel: la entrega de la cosa.
Las obligaciones de dar otorgan al acreedor prerrogativas mas intensas que las de hacer,
porque su cumplimiento puede ser perseguido con el auxilio de la fuerza pblica, aunque
para ello sea necesario ejercer violencia. En las obligaciones de hacer si bien procede la
ejecucin forzada, la ley fija un lmite ms rgido: no pude haber violencia sobre la
persona del deudor.
En las de dar, la persona del deudor es irrelevante para el acreedor, ya que ellas ponen el
acento en lo patrimonial, en la cosa misma. En las de hacer, la persona del deudor puede
presentar importancia para el inters del acreedor, especialmente cuando se trate de
prestaciones no fungibles.
Diferentes especies.

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Fungibles y no fungibles- Aqu lo que est en anlisis es la prestacin en s misma y no

la toda la relacin jurdica obligatoria.
La prestacin es fungible cuando el inters del acreedor se satisface con la realizacin
de la actividad debida, con total independencia de quien sea el sujeto
que
la
realiza. El deudor puede, ser sustituido por
un tercero sin que ello afecte el inters
del acreedor. Esa capacidad para intercambiar gira
en torno a dos aspectos: la
conducta que se debe desplegar y el resultado final.
Ambos deben ser computados
para determinar si la prestacin es o no fungible.
La prestacin es infungible cuando el inters del acreedor slo se satisface si el
propio deudor realiza la conducta debida. Tambin se las suele denominar
prestaciones intuitu personae, porque se ha tenido en cuenta como factor relevante la
persona que ejecutara la prestacin.
Nuestro Cdigo admite expresamente esta distincin en el Art. 626. Si
bien
la
fungibilidad o infungibilidad depende de las posibilidades reales de sustitucin del deudor
por un tercero, tal reemplazo debe tener en cuenta lo acordado por las partes.
Prestaciones de obra y de servicio- La prestacin de servicios se traduce en un
compromiso de energa de trabajo fsico o moral independiente de la obtencin de un
resultado determinado. Se toma en cuenta la actividad en s misma y la mayor o menor
diligencia puesta en la misma para calibrar el cumplimiento o incumplimiento
obligacional. La prestacin de obra traduce una actividad orientada a la obtencin de un
resultado material o intelectual, sin el cual la obligacin no se tiene por cumplida.
Prestaciones de medios y de resultado- En las primeras su cumplimiento se satisface
con una actividad diligente e idnea para alcanzar el objetivo perseguido por las partes,
an cuando este no se obtenga.
Las segundas son aquellas cuyo objeto consiste en la obtencin de un resultado,
que
es asegurado por el deudor y cuya no consecucin frustra el inters del acreedor.
Esta distincin se aplica a todo tipo de obligaciones. Las obligaciones de dar son casi
siempre de resultado.
Prestaciones instantneas o permanentesPrestaciones convencionales o legales Cumplimiento especfico: Tiempo y Modo.
El obligado a hacer o a prestar algn servicio debe ejecutar el hecho en un tiempo
propio, y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara... (Art.
625).
Por tiempo propio se entiende el plazo fijado expresa o tcitamente por las partes para el
cumplimiento de la obligacin.
Si el plazo no surgiere tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin
corresponde su fijacin en sede judicial.
En lo que hace al modo, son todas las particularidades sustanciales y circunstanciales de
la ejecucin, salvo aquellas relativas al tiempo.
La intencin de las partes constituye el primer dato a tener en cuenta a la hora de
calibrar las modalidades del cumplimiento de la obligacin. Los usos y costumbres
desempean un papel protagnico para precisar la manera en que el hecho debe ser
ejecutado.
La prestacin de hacer debe ejecutarse de buena fe, de la manera en que las partes lo
entendieron o verosmilmente pudieron entenderlo, obrando diligentemente y con lealtad
(Art.1198).
Sancin por el mal cumplimiento.
Las sanciones establecidas a tal supuesto aparecen contempladas en la parte final del
Art. 625: ...si de otra manera lo hiciere, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que
fuese mal hecho.
Otros remedios que por aplicacin de los principios generales son: la excepcin por
incumplimiento, la resolucin contractual por incumplimiento, la aplicacin de astreintes,
la ejecucin de la prestacin por un tercero a cargo del deudor y la indemnizacin de
daos y perjuicios.

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Derecho a tener por no realizada la prestacin- La ley faculta al acreedor a tener

por no realizada la prestacin. Ello importa considerar irrelevante al hecho
deficientemente realizado, esto es como no sucedido, con todo lo que ello implica y
ejercitar los derechos que derivan de tal situacin.
Derecho a la destruccin de lo mal hecho- . El acreedor puede pedir que se
desmantele la obra irregularmente realizada.
Debe el acreedor obtener necesariamente autorizacin judicial para destruir lo mal
realizado?
Segn una opinin, el acreedor puede resolver por s solo la destruccin de la obra que
juzga defectuosa, sin necesidad de autorizacin judicial. Reconoce que ese procedimiento
lo expone a perder la mejor prueba de que dispone ante la justicia, cual es precisamente
la obra defectuosa.
Un criterio ms estricto, juzga que el acreedor no puede obrar por su sola autoridad, debe
recabar la pertinente autorizacin judicial. De este principio solamente cabe
apartamiento cuando exista urgencia en efectuar dicha destruccin.
Los lmites de los derechos del acreedor- Los derechos del acreedor no son
absolutos y estn sujetos a lmites de importancia:
1. Deficiencias temporales: Frente al cumplimiento tardo, el acreedor no tiene
derecho a rechazar el hecho ejecutado por el deudor, en tanto y cuanto el plazo sealado
como propio no sea esencial y el deudor ofrezca el resarcimiento del dao y perjuicio
causado por su mora.
2. Deficiencias de la prestacin cumplida por no ajustarse a otras modalidades.
Gravedad de las mismas: Cuando el cumplimiento es defectuoso, para que el acreedor
pueda tener la prestacin por no ejecutada o hacerla destruir, es preciso que la
deficiencia sea de cierta importancia y gravedad, y adems, que no haya sido consentida
por el acreedor. En tal supuesto, procede el resarcimiento del dao causado por el
cumplimiento defectuoso, siendo aplicables los principios generales de la responsabilidad
civil.
3. El acreedor no debe haber consentido el mal cumplimiento: Obra mala fe quien,
advirtiendo que el deudor esta cumpliendo la prestacin de un modo inapropiado, tolera
esta circunstancia y recin la pone en evidencia al momento de recibir el pago.
4. Carga de la prueba: Si el deudor no ejecuta el hecho, al acreedor le basta con
acreditar la existencia de la obligacin y alegar el cumplimiento. Pesa sobre el deudor la
prueba de haberlo ejecutado. Si el deudor hubiera ejecutado el hecho, pero de manera
defectuosa, corresponder al acreedor demostrar la falla en la ejecucin y su entidad.
Facultades del acreedor frente a la negativa del deudor a cumplir con la
obligacin de hacer.
Qu derecho tiene el acreedor ante la negativa de cumplir por parte del deudor de una
obligacin de hacer?
a) Puede procurar la ejecucin forzada de lo adeudado en los trminos del Art. 629.
b) Puede promover la ejecucin por otro, por cuenta y cargo del deudor Puede
solicitar la aplicacin de astreintes.
c) Tratndose de contratos bilaterales, puede negarse a cumplir con su prestacin,
invocando la excepcin de incumplimiento.
d) En los contratos con prestaciones recprocas estar legitimado para resolverlo.
e) Demandar los daos y perjuicios que deriven del mencionado incumplimiento.
Ejecucin forzada.
Dice el Art. 629: Si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor
puede exigirle la ejecucin forzada, a no ser que fuera necesaria la violencia contra la
persona del deudor.
Entonces, en principio procede la ejecucin forzada de la obligacin de hacer. Ese
derecho tiene un lmite relevante: no es posible emplear violencia fsica o moral sobre la
persona del deudor. Slo cuando la ejecucin forzada deviene imposible se abre las vas
indemnizatorias por daos y perjuicios.
La solucin del Cdigo Civil lleva a distinguir aquellos supuestos en los cuales el objeto de
la prestacin puede ser escindido de la persona del deudor de otros en donde esto es
imposible.

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En el primer supuesto, procede la ejecucin forzosa y el empleo de la fuerza pblica para

compeler al deudor a que la cumpla. El hecho es escindible de la persona del deudor.
Cuando el hecho adeudado no es escindible de la persona del deudor, la ejecucin
forzosa directa tiene un lmite categrico: no puede haber violencia sobre la persona del
deudor.
El acreedor tendr que contentarse con demandar los daos y perjuicios a menos que sea
procedente la ejecucin por un tercero y el as lo prefiere.
Si opta por la ejecucin por un tercero, nada impide que pueda reclamar adems la
indemnizacin de daos y perjuicios moratorios que derivan del retraso que ha incurrido
el deudor.
Lo expresado es sin perjuicio de otras medidas indirectas, como los astreintes, la
excepcin por incumplimiento, la resolucin contractual, la aplicacin de clusulas
penales.
Ejecucin por otro.
Segn el Art. 630, si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser
autorizado a ejecutarlo por cuenta del deudor, por s o por un tercero, o solicitar los
perjuicios e intereses por la inejecucin de la obligacin.
Frente a la mora del deudor, le ley permite al acreedor hacer cumplir coactivamente la
prestacin por el mismo o por un tercero.
El acreedor queda legitimado para ejecutar el hecho incumplido por cuenta del deudor, lo
cual importa reconocerle el derecho a obtener el reembolso de los gastos que hubiere
efectuado.
Se necesita la presencia de ciertas condiciones:
Mora del deudor- La ejecucin por s o por un tercero a cargo y costo del deudor slo
procede mediando mora en sentido estricto, esto es, un retardo imputable a dicho sujeto
que no quita la posibilidad la de cumplimiento tardo. Mientras el deudor no est en mora,
el acreedor no puede ejercitar esta va.
Producida la mora del deudor, el acreedor tiene la ms amplia libertad para acudir a esta
va o para ejercitar la pretensin indemnizatoria de los daos y perjuicios.
Tampoco procede la ejecucin por otro en caso de incumplimiento definitivo, pues la
prestacin ya no admite posibilidad de cumplimiento tardo.
Autorizacin judicial- El Art. 630 dice que podr ser autorizado a ejecutarlo por cuenta
del deudor, por s o por un tercero. La referencia normativa a ser autorizado no puede
tener otro sentido que el de una autorizacin judicial previa. La intervencin del juez
permite alcanzar un mejor equilibrio de los intereses comprometidos e impide que el
acreedor se haga justicia por mano propia.
Sin embargo, la doctrina dominante ha relativizado su importancia reconociendo que en
casos de urgencia, el acreedor puede prescindir de la autorizacin judicial, e incluso una
corriente todava ms flexible reconoce que en la prctica esa autorizacin nunca se
solicita, siendo pacfica la jurisprudencia en tal sentido.
Pago por un tercero.
El hecho podr ser ejecutado por otro que el obligado, a no ser que la persona del deudor
hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o cualidades personales (Art.
626).
Cabe distinguir segn sea:
Prestaciones fungibles e infungibles- Tratndose de prestaciones fungibles, el deudor
est legitimado para imponer al acreedor el pago por otro. El hecho puede ser ejecutado
por cualquiera sin perder su esencia y resultar desvirtuado. La negativa del acreedor ha
recibir dicho pago por un tercero es injustificado e idnea para constituirlo en mora
creditoris.
Si la prestacin fuese infungible el acreedor puede oponerse a la ejecucin por otro. Es
una consecuencia lgica del carcter intuitu personae que tiene el hecho prometido, que
slo admite adecuada realizacin en cabeza del deudor.
La infungibilidad de la prestacin es siempre renunciable por el acreedor.
Obligaciones de No Hacer

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Es aquella que tiene como deber-objeto una conducta negativa, que se traduce en una
abstencin o en un tolerar. La particularidad reside en la actitud omisiva del deudor
frente a determinados actos que normalmente tiene la facultad de ejecutar. Son
reguladas por nuestro Cdigo en los artculos 632, 633 y 634.
Clases.
Segn su proyeccin y duracin temporal1. Instantneas o de tracto nico: La prestacin negativa se lleva a cabo mediante
un solo acto o momento (la obligacin de no participar de la licitacin que se realizara el
da 06 de Abril).
2. Duraderas, continuadas o de tracto continuado: El cumplimiento de la prestacin
negativa se proyecta en el tiempo, de forma definida o indefinida sin fraccionarse;
suponen una situacin de permanente pasividad (la obligacin de no hacer competencia
durante determinado tiempo).
3. Peridicas o de tracto sucesivo: La prestacin negativa debe ser cumplida de
manera fraccionada, en determinados lapsos de tiempo (la obligacin de tolerar que
determinada persona pueda ingresar una vez al mes durante tres aos a una playa
privada de mi propiedad).
Segn la entidad del hecho negativo1. Obligaciones de abstencin: Importan lisa y llanamente una conducta negativa
que se manifiesta a travs de una pura abstencin o la no realizacin de determinado
actos materiales o jurdicos que el deudor podra realizar en caso de no mediar el vnculo
obligacional (la obligacin de no pintar un edificio de un determinado color; o de no
construir un muro ms all de una cierta altura; o de no prestar servicios durante
determinado tiempo para cierta persona).
2. Obligaciones de tolerar: Consisten en soportar o tolerar que otro realice un hecho
que, de no existir la obligacin, hubiera podido repeler o impedir (la obligacin que
asume el deudor de no impedir a un vecino que atraviese por un inmueble de su
propiedad por cinco aos).
Se ha relativizado esta distincin cuando uno se obliga a tolerar un acto de otro, al mismo
tiempo est obligado a la misma actividad omisiva o de abstencin, que se traduce en
omitir cualquier conducta que perjudique el desenvolvimiento de la actividad que debe
despegar el titular del derecho.
Segn su fuente- Son legales o convencionales.
Cumplimiento especfico.
El deudor de una obligacin de no hacer cumple cuando, en tiempo y modo propio, se
abstiene de realizar un hecho o tolera una determinada situacin segn lo que fue
intencin de las partes.
La doctrina formula un distingo muy importante en esta materia, segn se trate de
obligaciones de no hacer instantneas o de aquellas de carcter permanente.
En el primer supuesto, opera el incumplimiento absoluto y definitivo de la prestacin. En
cambio, tratndose de obligaciones de no hacer permanentes, la realizacin del acto
puede no importar el incumplimiento absoluto y definitivo de la obligacin y solamente
dar lugar a un supuesto de mora. En este ltimo caso, el acreedor puede demandar el
cumplimiento tardo de la obligacin y los daos y perjuicios que deriven de la mora.
Sancin por el incumplimiento.
Dice el Art. 633 que si el hecho fuere ejecutado por culpa del deudor, el acreedor tendr
derecho a exigir que se destruya lo que se hubiese hecho, o que se le autorice a
destruirlo a costa del deudor.
El acreedor no se encuentra habilitado para hacer justicia por mano propia. Debe requerir
autorizacin judicial para obtener la destruccin de lo realizado, por s o por un tercero.
La facultad de destruccin presenta algunos lmites de importancia. No es posible
emplear violencia sobre la persona del deudor. Es preciso adems que la destruccin de
lo realizado no importe el sacrificio de un valor econmicamente superior al inters del
acreedor comprometido en el cumplimiento obligacional.

37

 Ejecucin forzada.
Al igual que en la obligaciones de hacer, procede la ejecucin forzosa de la obligacin de
no hacer, salvo cuando para ella sea necesaria ejercitar violencia sobre la persona del
deudor (Art. 629).
Para que proceda la ejecucin forzada, la obligacin de no hacer debe ser de aquellas de
carcter permanente. En las instantneas las reglas de ejecucin forzada son
inaplicables.
La ejecucin por otro no parece posible en este tipo de obligaciones
Incumplimiento y Mora.
Segn una doctrina muy difundida, en las obligaciones de no hacer no cabra la
posibilidad de mora en sentido estricto, ya que la realizacin de la violacin del deber de
abstencin por parte del deudor determinara una situacin de incumplimiento definitivo
e irreversible.
Segn la complejidad del objeto, de objeto complejo disyunto
Obligaciones Alternativas
Son aquellas que presentan una pluralidad de prestaciones. Ellas se contraponen a las
obligaciones de objeto simple, que solo tiene una prestacin.
La multiplicidad de objeto puede ser conjunta o disyunta. En las primeras existe una
diversidad de prestaciones debidas en forma acumulativa. Estas obligaciones slo
difieren cuantitativamente de las de objeto simple o singular. El acreedor puede exigir el
cumplimiento ntegro de la prestacin y est legitimado para rechazar todo pago que no
contemple la entrega de la cosa.
Las obligaciones de objeto plural disyunto son aquellas que versan sobre varias
prestaciones distintas, pero debidas no en forma acumulativa sino disyuntiva. El deudor
se libera entregando alguna o algunas de esas prestaciones.
Dentro de esta categora encontramos las obligaciones alternativas y facultativas.
Caracterizacin.
Estipula el Art. 635 que obligacin alternativa es la que tiene por objeto una entre
muchas prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el ttulo, de
modo que la eleccin que deba hacerse entre ellas, quede desde el principio
indeterminada.
El deudor debe ejecutar solamente alguna (o algunas) de ella para liberarse.
Esto marca la diferencia con las obligaciones de objeto plural acumulativo, en las que
para liberarse se deber satisfacer ntegramente la totalidad de las prestaciones debidas.
Producida dicha concrecin, las restantes prestaciones no elegidas, se desvanecen como
una consecuencia propia y normal de la alternatividad.
Las prestaciones que integran el objeto se encuentran en situacin de paridad y pueden
ser de dar, hacer o no hacer.
Fuentes.
Estas obligaciones pueden surgir de la voluntad de las partes o de la ley.
Derivan de la voluntad cuando surgen de contratos o de actos jurdicos unilaterales, entre
vivos o mortis-causa.
Nacen de la ley cuando esta en forma inmediata as lo consagra. Tal es el caso de los
artculos 580, 581, 605, 1202, 2536, etc.
Naturaleza jurdica.
Se han discutido dos cuestiones fundamentales:
a) Si existe unidad o pluralidad de vnculos obligatorios, es decir, si en la obligacin
alternativa encontramos una obligacin o varias, condicionadas recprocamente entre s.
b) Si el objeto debido es nico (aunque indeterminado) o mltiple.
Unidad o pluralidad de vnculos- Existen dos teoras contrapuestas:
1. Teora de la pluralidad de vnculos: Sostiene que en estas obligaciones hay tantas
obligaciones y lgicamente vnculos jurdicos como prestaciones que integran su objeto.
La ejecucin determina la extincin de todas las dems. Esta doctrina concibe a la
obligacin alternativa como una obligacin modal.

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En tanto algunos creen ver en ellas una condicin suspensiva, otros proclaman la
existencia de una pendencia resolutoria.
Quienes visualizan esta condicin suspensiva afirman que el hecho condicionante es
el cumplimiento de una de esas obligaciones y que frente a esta situacin las restantes
se extinguen. Aquellos que sostienen el carcter resolutorio sealan que al cumplirse
una de ellas, las dems se extinguen porque habra operado la condicin resolutoria.
2. Doctrina del vnculo nico: Segn sta, la obligacin alternativa tiene plena
eficacia desde su mismo nacimiento porque no est supeditada a ninguna condicin. La
sola indeterminacin de su objeto no afecta su existencia y eficacia. En estos casos lo
nico que no se conoce es aquello que se debe pero se sabe bien que se debe. Esta
doctrina sostiene que la obligacin alternativa constituye una nica relacin jurdica.
Unidad o pluralidad de objetos1. Objeto nico indeterminado. Para una primera corriente, se tratara de una
obligacin de objeto nico aunque con una pluralidad de contenidos iniciales, pero
indeterminado hasta el momento en que opere la eleccin. Los objetos no elegidos
quedan al margen de la deuda. La eleccin y concentracin que es consecuencia de
aquella no elimina prestaciones, sino posibilidades de prestacin que tienen como
soporte contenidos alternativos. En la obligacin alternativa, el deudor no debe ambas
prestaciones sino una de ellas. Si el deudor alternativo alcanza la liberacin cumpliendo
con una sola prestacin es porque solamente una deba.
En la obligacin alternativa habra una sola y nica prestacin (aquella que resulte
elegida) lo cual supone que las dems nunca fueron debidas. Una obligacin de objeto
nico no determinado aunque si determinable.
2. Objeto plural. La obligacin alternativa es un vnculo nico y perfecto entre
acreedor y deudor que recae sobre varias prestaciones, cada una de las cuales es
debida, bajo la condicin resolutoria si es cumplida cualquiera de las otras. Cumplida
dicha condicin, las restantes prestaciones desaparecen como si nunca hubieran existido.
Habra un objeto mltiple, aunque disociado en prestaciones singulares, cada una de las
cuales est sujeta a una condicin resolutoria consistente en la eleccin de la otra
prestacin.
3. Opinin de Pizarro. En la obligacin alternativa hay una pluralidad de objetos
debidos y unidad de objeto de pago. Esa pluralidad constituye un dato esencial de estas
obligaciones y resulta absolutamente compatible con la idea de vnculo nico.
Una posibilidad de prestacin no es una prestacin real que integra el objeto de la
obligacin desde su nacimiento. Y sin prestacin real no hay obligacin. Por eso parece
ms correcto considerar que existen varias prestaciones y no meras posibilidades de
ellas. Y que entre todas ellas, alguna o algunas habrn de quedar fijadas a travs de la
eleccin, operando el descarte de las restantes.
Caracteres.
Los caracteres dependen de la posicin que se adopte respecto de su naturaleza jurdica.
Conforme a la posicin que hemos sustentado, se destacan los siguientes:
a) Se trata de una sola obligacin que tiene un vnculo nico.
b) El objeto es plural, integrado por diversas prestaciones que se dirigen en forma
alternativa a satisfacer el inters del acreedor.
c) El cumplimiento se alcanza a travs de la ejecucin de algunas de esas
prestaciones, operando el descarte de las restantes como una consecuencia propia de la
alternatividad.
d) Las prestaciones son distintas e independientes las unas de las otras. Son distintas
en cuanto no pueden refundirse entre s, por absorcin de una prestacin en otra.
e) La eleccin de la prestacin que debe ser cumplida se realiza dentro de todas
aquellas prestaciones previstas.
f) Producida la eleccin se genera la determinacin definitiva de la prestacin debida
y el descarte de las no seleccionadas.
En la obligacin alternativa todas las prestaciones que se hayan in obligatione estn
individualizadas, solamente alguna deber ser cumplida.
La concentracin o concrecin puede producirse de dos maneras distintas: por la eleccin
o por la imposibilidad sobrevenida de una o de alguna de las prestaciones que integran
disyuntivamente el objeto de la obligacin.

39

 La facultad de eleccin.
Es la declaracin unilateral recepticia, expresa o tcita, emitida por quien est facultado
por la que se determina cual de las prestaciones que integran alternativamente el objeto
habr de ser cumplida. En cuanto a su naturaleza jurdica, se trata de una simple facultad
jurdica.
A quin corresponde la facultad de eleccin- Dice el Art. 637 que en las
obligaciones alternativas corresponde al deudor la eleccin de la prestacin de uno de los
objetos comprendidos en la obligacin.
Cuando la facultad recae sobre el deudor, la obligacin es denominada alternativa
regular.
Cuando descansa sobre el acreedor o en un tercero, la obligacin se denomina
alternativa irregular.
No existe ningn obstculo legal para que quien deba practicar la eleccin sea un tercero
ajeno a los sujetos vinculados.
Modo de eleccin1. Eleccin a cargo del deudor: existen dos teoras. La primera estipula que la
eleccin se realiza conjuntamente con el pago. Eleccin y pago seran entonces
equivalentes. Segn otra, la eleccin se llevara a cabo por una declaracin de voluntad
recepticia, unilateral, hecha por quien tiene la facultad hacia la otra parte.
2. Eleccin a cargo del acreedor o un tercero: Esta declaracin se practica mediante
la declaracin de voluntad notificada a la otra parte o ambas partes en caso del tercero o
por va de demanda judicial.
Puede suceder que la facultad de elegir recaiga sobre una pluralidad de sujetos. Esto no
est regulado por nuestro Cdigo.
Oportunidad para practicar la eleccin- La eleccin debe practicarse en tiempo
propio.
Si hay plazo la eleccin deber realizarse dentro de ese perodo.
Si el plazo estuviere indeterminado tcitamente ser necesario que la parte que no tiene
facultad de eleccin requiera a la otra parte que practique dicho acto, mediante una
interpelacin.
Mora en la eleccin- Debe distinguirse segn quin sea el que se niegue:
1.
Negativa del acreedor: Segn el Art. 766, si la cosa fuese indeterminada y
a eleccin del acreedor, el deudor debe hacerle intimacin judicial para que se haga la
eleccin. Si rehusare a hacerla, el deudor podr ser autorizado por el juez para verificarla.
2.
Negativa del deudor: La doctrina nacional se encuentra dividida. Por una
parte debe aplicarse analgicamente la solucin del Art. 766. Por lo tanto el acreedor
tiene que intimar judicialmente al deudor para que elija y, si ste no lo hace, puede pedir
el juez que lo autorice a escoger en su lugar.
Una lnea de pensamiento distinta, sostiene que el acreedor debera demandar el
cumplimiento de la obligacin. Si el deudor no elige ni cumple con lo debido procede la
indemnizacin sustitutiva de daos y perjuicios.
Otros finalmente sostienen que la eleccin debe ser realizada por el juez, por entender
que, si tal facultad pasase al acreedor, ello implicara una pena civil no prevista por las
partes ni por la ley.
3. Negativa del tercero: Cuando el tercero se niega a realizar la eleccin, no queda
otra solucin posible que su verificacin por el juez.
Efectos de la eleccin.
Concrecin y descarte de prestaciones- Determina la concrecin de la prestacin que
habr de cumplirse y el descarte correlativo de las no optadas.
Quid del efecto retroactivo- Se discute si ese fenmeno, al que algunos denominan
concentracin, produce efectos retroactivos al momento en que tuvo lugar el acto de
voluntad que gener la obligacin.
Una calificada doctrina se ha pronunciado por la afirmativa: la eleccin actuara de esa
manera pues hara que el elegido hubiera sido debido desde el momento mismo de

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gestacin de la obligacin y que las restantes prestaciones se consideraran como si

nunca hubiesen sido adeudadas.
Otros, objetan ese pretendido efecto retroactivo por considerar que el mismo no surge de
la ley ni aparece impuesto por la naturaleza de la obligacin.
La determinacin definitiva de la prestacin que habr de cumplirse y el descarte de las
no elegidas no requieren para su explicacin de la nombrada retroactividad.
Irrevocabilidad- Una vez consumada la eleccin es irrevocable. Hasta ese momento el
deudor puede elegir que prestacin cumplir y cambiar su decisin cuantas veces lo
considere oportuno. Hasta tanto la notificacin cursada llegue a poder de la otra parte,
quien efecta la eleccin puede retractarla o dejarla sin efecto. Despus de notificada la
eleccin queda firme y slo puede ser dejada sin efecto por acuerdo de ambas partes.
Nulidad de la eleccin- Si la eleccin es declarada nula, renace la virtualidad de la
eleccin alternativa. La facultad de eleccin vuelve a tener vigencia en las mismas
condiciones que exista.
Eviccin y vicios redhibitorios- Se han esbozado dos criterios diferentes. Conforme a
una opinin, la otra parte podra optar por reclamar la entrega de alguna de las otras
prestaciones o la indemnizacin de daos y perjuicios.
Segn otro criterio, el afectado slo tendra a su favor los derechos que emergen del
descubrimiento de los vicios ocultos o de la eviccin, ya que la obligacin se ha
concretado no quedando posibilidad alguna de hacerla retornar a su rgimen anterior.
Esta parece ser la solucin correcta.
Prestaciones peridicas- Segn el Art. 640, cuando la obligacin alternativa consiste
en prestaciones anuales, la opcin hecha para un ao no obliga para los otros.
La eleccin que se efecta para un ao no compromete para los sucesivos. El deudor
podra elegir entregar un ao veinte vacas y el siguiente los toros. El fundamento radica
en el carcter independiente que tienen las distintas prestaciones entre s.
Acerca del efecto novatorio- La eleccin provocara la transformacin de la obligacin
alternativa en obligacin de objeto nico (de dar, de hacer o de no hacer), lo cual
supondra un supuesto de novacin.
No estamos en presencia de una novacin objetiva. La concentracin que emana del acto
de eleccin es el desarrollo natural de la obligacin alternativa, ya que la misma tiende
hacia ello desde su origen.
El terreno en que acta la eleccin es el del cumplimiento y no el de la transformacin de
la obligacin originaria.
Imposibilidad de las prestaciones. La teora de los riesgos.
Por imposibilidad de cumplimiento, se entiende a todo suceso que impida la realizacin
del pago, como la perdida o la destruccin de la cosa, sea fsica o legal, y an la falta de
requisitos habilitantes para practicar vlidamente el pago.
Si la imposibilidad fuese originaria, dicha prestacin no podr ser elegida por no poder
constituirse objeto. Si luego la imposibilidad desapareciese, la prestacin volvera a
formar parte de la obligacin. En cuanto a la imposibilidad sobrevenida, se debe tener en
cuenta si la obligacin es regular o irregular. Cabe tener en cuenta que an mediando
culpa en la prdida de la cosa de quien deba elegir, ste no pierde nunca su capacidad
para hacerlo
Los riesgos en las alternativas regulares.
Prdida de una por caso fortuito- Se concentra en la restante, que es la que se debe.
Prdida de una por culpa del deudor- Se concentra en la restante, que es la que se
debe.
Prdida de una por culpa del acreedor- El deudo puede considerarlo pagado con la
perdida o entregar la otra y reclamar los daos y perjuicios.
Prdida de todas por caso fortuito- Se extingue la obligacin.

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Prdida de todas por culpa del deudor- Se debe diferenciar cmo se perdieron. Si la
prdida fue simultnea, el deudor elige qu valor va a reparar ms los daos y perjuicios.
Si la prdida es sucesiva, se concentra en la segunda, y se debe su valor ms los daos.
Prdida de la primera por culpa del deudor y la segunda por caso fortuito- Se
concentra en la segunda, y se debe su valor, pero no los daos por no mediar culpa.
Prdida de la primera por caso fortuito y la segunda por culpa del deudor- Se
concentra en la segunda, y se debe su valor, ms los daos.
Prdida de todas por culpa del acreedor- El deudor elige un valor para liberarse
(como si lo entregara) y reclama el valor y los daos y perjuicios por la otra.
Prdida de una por culpa del acreedor y otra por caso fortuito- En este caso, da
igual que se pierda por culpa del acreedor la primera o la segunda, ya que se concentra
en esa por mediar culpa. La otra simplemente perece para su dueo.
Prdida de una por culpa del deudor y una por culpa del acreedor- Se concentra
en la perdida por el acreedor. La otra simplemente perece para su dueo.
Los riesgos en las alternativas irregulares.
Prdida de una por caso fortuito- Se concentra en la restante.
Prdida de una por culpa del deudor- Se concentra en la restante.
Prdida de una por culpa del acreedor- Se concentra en la perdida.
Prdida de todas por caso fortuito- Se extingue la obligacin.
Prdida de todas por culpa del deudor- El acreedor elige el valor de una ms los
daos y perjuicios.
Prdida de la primera por culpa del deudor y la segunda por caso fortuito- El
acreedor elige el valor de la que se perdi por caso fortuito o de la que se perdi con
culpa ms los daos y perjuicios.
Prdida de la primera por caso fortuito y la segunda por culpa del deudor- Se
concentra en la segunda, de la cual se debe el valor ms los daos y perjuicios.
Prdida de todas por culpa del acreedor- Hay que distinguir: si la prdida es
simultnea, el acreedor elige un valor para darse por cobrado y debe el valor ms los
daos por la otra al dueo. Si la prdida fue sucesiva, se concentra en la primera perdida,
y debe al dueo los daos por la prdida de la otra.
Prdida de una por culpa del acreedor y otra por caso fortuito- Se cobra con la
que se perdi por su culpa y no se debe nada por la otra.
Prdida de una por culpa del deudor y una por culpa del acreedor- Se concentra
en la que se perdi por su culpa y la otra simplemente se pierde para su dueo.
Frutos.
En esta categora no se hace distincin entre obligaciones alternativas regulares e
irregulares, por lo cual se supone su aplicacin igualitaria a ambas figuras.
Esta cuestin no genera mayores dificultades, pues antes de practicada la eleccin los
frutos producidos de todas las prestaciones que integran alternativamente el objeto,
pertenecen al deudor, atento a su calidad de dueo, y una vez concretada aqulla, la
eleccin es de dar un cuerpo cierto y se aplica el rgimen de las obligaciones de dar
cosas ciertas.
Obligaciones Facultativas

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Es aquella que tiene por objeto una sola prestacin pero que permite que el deudor
pueda facultativamente sustituirla por otra distinta. (Art. 643).
Esta obligacin presenta una estructura particular, pues existe unidad de prestacin
debida in obligatione y pluralidad de prestaciones idneas para satisfacer el inters del
acreedor. Se trata de una obligacin de objeto nico acompaada de una facultad
sustitutiva que, si bien no incorpora un objeto distinto a la obligacin, hace posible una
modificacin objetiva del vnculo en el momento del pago.
Pueden surgir tanto de la voluntad como de la ley.
Naturaleza jurdica.
Tiene objeto nico, por lo que su naturaleza esta dada por dicha prestacin. Tal criterio
surge del Art. 644, que dice que la naturaleza de la obligacin facultativa se determina
nicamente por la prestacin principal que forma el objeto de ello. El deudor puede
liberarse cumpliendo con otra que se encuentre en facultad de pago, que se denomina
prestacin facultativa, tambin llamada accesoria. Solamente la prestacin adeudada o
principal determina la naturaleza de la obligacin.
Caracteres.
Son sus caracteres:
a) Unidad de objeto. El deudor debe slo una prestacin por lo que el acreedor no
tiene sino derecho a reclamar la misma. La obligacin no deja de ser de objeto nico por
el hecho de haberse previsto en facultad de pago una prestacin distinta.
b) Causa nica.
c) Unidad de vnculo jurdico.
d) Solo el deudor est legitimado para sustituir la prestacin debida por otra que se
encuentre en facultad de pago y cuyo cumplimiento sea idneo para liberarlo. Esta
opcin juega siempre a favor del sujeto pasivo, por lo que no hay obligaciones
facultativas irregulares. Sera absurdo que el acreedor pudiese exigir una prestacin
distinta a la que se debe.
e) La prestacin debida y la que se encuentra in facultate solutionis no se hallan en
el mismo plano. En tanto una es debida como objeto de la obligacin, la otra no asume
ese carcter y solo puede ingresar en facultad de pago cuando el deudor ejercite esa
accin.
A la primera el Cdigo denomina prestacin principal y a la no debida prestacin
accesoria, ambas se encuentran en una situacin de disparidad. (Art. 644 a 650).
Comparacin con las obligaciones alternativas.
En las obligaciones alternativas encontramos pluralidad de prestaciones adeudadas in
obligatione y unidad de prestacin in solutione. En la obligacin facultativa la prestacin
es nica, aunque admite una pluralidad de prestaciones al tiempo del pago.
Las distintas prestaciones en las alternativas son independientes entre s y se encuentran
en plano de paridad entre ellas. En cambio, en las facultativas hay disparidad entre las
prestaciones con que puede obligarse el deudor, pues una sola entra en el objeto debido,
mientras la otra queda al margen de la deuda.
La naturaleza de las alternativas se determina por la prestacin elegida; en la facultativa,
se rige nicamente por la que corresponde a la prestacin principal.
En las alternativas la facultad de eleccin puede recaer sobre cualquiera de las partes
inclusive sobre un tercero. En las facultativas el derecho de eleccin se encuentra sobre
el deudor.
La nulidad de una de las prestaciones alternativas no afecta a la validez de la obligacin,
inversamente la nulidad de la prestacin adeudada en una obligacin facultativa provoca
la nulidad de toda la obligacin.
En las obligaciones alternativas (regulares) el acreedor slo puede pedir el pago de
algunas de las prestaciones que forman el objeto de la obligacin. En las facultativas, el
acreedor slo puede exigir la prestacin principal que es la adeudada, sin posibilidad de
reclamar la que se encuentra en facultad de pago, salvo en el supuesto del Art. 648.
La obligacin alternativa se extingue cuando todas las prestaciones que integran su
objeto hayan perecido por causas no imputable al deudor y siempre que este no se
encuentre antes, constituido en mora. En las facultativas, se extingue cuando exista
imposibilidad de pago de la prestacin principal, inclusive cuando pueda ser cumplida la
que se encuentra en facultad de pago.

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En caso de duda respecto de si una obligacin es facultativa o alternativa deber estarse

por la existencia de la obligacin como alternativa (Art. 651).
Se trata de una presuncin que en realidad favorece al acreedor. En cambio en la
obligacin facultativa, la perdida no imputable de la prestacin principal provoca la
liberacin del deudor.
Dado que la facultad de sustitucin es excepcional, en caso de duda, debe tenrsela
como no conferida.
Facultad de optar.
Es la facultad que tiene el deudor de sustituir la prestacin adeudada por la que se
encuentra en facultad de pago. Corresponde slo al deudor. La doctrina se encuentra
dividida en tanto al modo de eleccin: una parte piensa que la eleccin se perfecciona al
momento del pago, y otro sector utiliza un principio anlogo a las obligaciones
alternativas, estipulando que la eleccin debe hacerse por una declaracin de voluntad
recepticia.
Efectos- Los efectos estn alcanzados por el principio de interdependencia que existe
entre la prestacin principal y la que se encuentra en facultad de pago. Rige la regla del
Art. 523.
Lo principal determina la suerte de lo accesorio. As, la nulidad de la prestacin principal
provoca la de la accesoria y no viceversa, y la imposibilidad de pago de la prestacin
accesoria no produce efecto alguno respecto de la principal.
Riesgos.
Cabe distinguir segn la prestacin imposible de cumplimiento sea la principal o la
denominada accesoria.
Prestacin principal de cumplimiento imposible- Por causas no imputables al
deudor, la obligacin se extingue sin responsabilidad alguna de su parte por imposibilidad
de pago. Esta regla reconoce una excepcin: cuando el deudor ya se encuentra en mora
al momento de producirse el casus. En tal supuesto asume las consecuencias de este
ltimo y responde por daos y perjuicios. El deudor slo debe la principal y el acreedor
nicamente puede exigir esta ltima.
Por causas imputables al deudor, la solucin se encuentra en el Art. 648. El acreedor
tiene derecho a optar por los daos y perjuicios o a solicitar el cumplimiento de la
prestacin que se encuentra en la facultad de pago. La nica explicacin posible para
esto es asignar a dicha opcin el carcter de una pena civil que se aplica a quien
imposibilita negligentemente el cumplimiento de la obligacin principal. An as este
criterio es excesivo.
Prestacin accesoria de cumplimiento imposible- La imposibilidad de la prestacin
accesoria por causas no imputables al deudor no afecta la prestacin principal.
Si ella obedece a causas imputables al deudor, la solucin es la misma: no producen
ningn efecto en las relaciones entre acreedor y deudor, ni tiene incidencia respecto de la
prestacin principal.
Segn la capacidad del objeto para ser fraccionado
Obligaciones divisibles
Teniendo en cuenta la aptitud del objeto para ser fraccionado, las obligaciones se
clasifican en divisibles e indivisibles. Son divisibles las que tienen por objeto prestaciones
susceptibles de cumplimiento parcial (Art. 667). Son indivisibles las que no pueden
cumplirse sino por entero.
La divisibilidad y los sujetos de la obligacin.
Su mayor trascendencia opera cuando existe una pluralidad de sujetos en cualquiera de
los polos de la obligacin o en ambos. Habiendo slo un acreedor y un deudor, la
obligacin se juzga indivisible, ya que el acreedor no esta obligado a recibir pagos
parciales, aunque puede tener importancia, por ejemplo porque permite la ejecucin
parcial si media acuerdo, si ello puede importar pago parcial, etc.
No debe confundirse divisibilidad con divisin. La primera es la posibilidad que permite la
realizacin de la segunda, pero que por s sola no la determina.

44

 La cuestin en el Cdigo Civil.

En materia de divisibilidad, slo se permite la divisibilidad que emana de la naturaleza de
la prestacin y su aptitud para ser fraccionada.
En nuestro Cdigo, la divisibilidad ideal o intelectual es rechazada de pleno por Vlez en
la nota al Art. 679, lo que resulta en un sistema ms simple y prctico, a diferencia del
Cdigo de Francia.
En cuanto a la indivisibilidad, sta puede surgir de la naturaleza misma de la prestacin o
de la volunta de las partes. La idea de de indivisibilidad entonces esta asociada tambin
a la finalidad de la prestacin.
Requisitos del fraccionamiento- No alcanza q el objeto sea materialmente susceptible
de fraccionamiento, se necesitan adems una serie de requisitos.
1. Homogeneidad: Es menester que cada una de las partes sean homogneas y
anlogas con respecto a las otras y tengan las mismas cualidades del todo.
2. Inalterabilidad del objeto: El fraccionamiento no debe transformar a cada parte en
una cosa distinta de la debida. Solamente ser divisible si se mantiene su esencia. Esto
deber valorarse segn los fines tenidos en cuenta por las partes.
3. Inalterabilidad econmica: El fraccionamiento no debe afectar el valor econmico
de la cosa, cuando se trate de obligaciones de dar.
4. Utilidad: Defendiendo las necesidades de la familia y la explotacin unificada y
favorable del suelo, la ley consagra la no divisibilidad cuando dicho fraccionamiento
convierta en antieconmico el uso y aprovechamiento de la cosa.
La divisibilidad de la prestacin en las diferentes obligaciones.
Son divisibles:
Obligaciones de dar suma de dinero- Consecuencia lgica de la naturaleza
eminentemente fungible y divisible del dinero.
Las obligaciones de valor- Al igual que en el caso anterior, ya que el valor se paga en
dinero.
Obligaciones de dar cantidades de cosas- Todas las prestaciones que se determinan
cuantitativamente son divisibles por naturaleza.
Obligaciones de gnero- Son divisibles siempre que el nmero de cosas a entregarse
se igual al nmero de acreedores y deudores o su mltiplo exacto. Caso contrario, son
indivisibles.
Obligaciones de hacer- Son en esencia indivisibles, pero se admiten excepciones en
funcin del tiempo de ejecucin o de la intencin del resultado del trabajo. Podemos
nombrar: las consistentes en das de trabajo u otras formas similares, las que se traducen
en un trabajo dado, como la construccin de un muro, etc.
Obligaciones de no hacer- Se discute su divisibilidad. Para una doctrina, son siempre
indivisibles, no existe no hacer por mitades.
Para otras ideas, puede ser divisible, segn surge del 671 y su nota.
Obligaciones alternativas- La divisibilidad se determina en funcin del a prestacin
elegida. Antes de la eleccin no es posible precisar el carcter divisible o indivisible de la
obligacin.
Obligaciones facultativas- Se determina en funcin de la prestacin principal, pero si
la principal fuese divisible y la accesoria no, y se optare por ella a la hora de liberarse,
rige la indivisibilidad, porque de lo contrario, habra divisibilidad ideal, la que es
rechazada por el Cdigo.
Efectos de la divisibilidad en las relaciones entre acreedor y deudor.

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El principio general del fraccionamiento- La divisibilidad de las prestaciones

constituye el derecho comn en materia de obligaciones conjuntas o con pluralidad de
acreedores o deudores.
La obligacin se divide entre tantas partes como acreedores o deudores haya, las que se
consideran como si constituyesen otros tantos crditos o deudas distintos unos de otros
(Art. 691). Este principio cede ante los supuestos de indivisibilidad y de solidaridad.
La parte que cada uno debe pagar o cobrar surge en primer trmino de lo pactado en el
ttulo constitutivo. De no existir pacto, la ley presume que todos van por partes iguales.
En el caso de ser una pluralidad sobreviniente mortis causa, cada uno participa segn su
porcin de la herencia.
Exigibilidad y pago- Cada acreedor slo esta facultado para exigir la cuota parte que le
corresponde del crdito y cada deudor slo esta obligado a cumplir con su cuota parte.
El deudor o cada codeudor slo esta obligado a pagar su cuota parte y en la medida del
crdito del acreedor o de cada coacreedor.
En caso de existir pluralidad de acreedores y deudores, se divide primero en la parte
activa y luego lo que le corresponde a cada uno se divide entre los integrantes del polo
pasivo.
Si habiendo ms de un acreedor, el deudor paga la deuda completa a slo uno de estos,
no se libera frente a los dems, aunque tiene derecho de repetir lo abonado en exceso.
Otros modos extintivos y cuestiones que no se propagan- Debido a la divisibilidad,
se gestan tantas relaciones autnomas como sujetos existan, de forma tal que lo que
sucede a uno no afecta a otros.
De este modo, la extincin, ya sea por novacin, remisin de deuda, renuncia o
compensacin, slo opera entre los que la hagan, y no propaga sus efectos a los dems.
La insolvencia de un codeudor es soportada por el acreedor.
Ni la suspensin o interrupcin de la prescripcin, ni la cosa juzgada, ni la mora ni la
culpa o el dolo propagan sus efectos a los dems. As mismo son personales los efectos
de la clusula penal.
Efectos de la divisibilidad en las relaciones internas.
Principios- Las relaciones internas se rigen por el principio de contribucin en el polo
pasivo y de distribucin en el polo activo, y se llevan a cabo tomando en cuenta la cuota
parte que a cada uno le corresponde de la deuda o crdito divisible.
Ello se establece segn lo pactado en forma conjunta por acreedores y deudores sobre la
cuota parte (en su defecto a los contratos celebrados internamente, a las circunstancias,
etc.) y si no, la ley los considera iguales.
Pago en exceso- En las obligaciones simplemente mancomunadas, si un codeudor paga
en exceso, deben tenerse en cuenta varias hiptesis.
1. Si nos encontramos frente a un acreedor y varios codeudores, procede la
repeticin si se pag creyndose deudor in totum (procede por pago por error) o si el
acreedor cree tener ttulo para recibirlo pero la deuda ya ha sido cancelada (porque el
pago no tiene causa).
Si se paga la deuda deliberadamente, no procede la repeticin, pero s la accin de
reembolso contra los dems codeudores. Si se efectu con consentimiento de estos, se
ejercita la accin del mandatario, si fue con ignorancia la del gestor de negocios y si fue
contra la voluntad, la del enriquecimiento sin causa.
2. Si estamos frente a un deudor y varios coacreedores, el deudor no se libera
pagando todo a uno, pero tiene derecho a repetir lo pagado y la deuda se extinguir si
quien recibi el pago lo repartiese.
3. Si hay varios acreedores y deudores, si uno de los codeudores paga en exceso a
uno de los coacreedores, eso no lo libera frente a los dems ni libera a los otros
codeudores, salvo que se pague la totalidad de la deuda y el acreedor la distribuya.
Obligaciones indivisibles
Aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por entero (Art. 667)
Indivisibilidad materia, ideal y legal.

46

La indivisibilidad material es objetiva u ontolgica, obedece a un criterio puramente

fctico.
La indivisibilidad voluntaria o ideal, en cambio, prescinde por completo de la naturaleza
de la prestacin y centra su atencin en la voluntad de las partes. Se ha controvertido su
existencia, pero ha terminado por imponerse esta doctrina.
La indivisibilidad puede surgir tambin de la ley, como en los Art. 681, 682, 683, 3007,
etc.
La indivisibilidad de la prestacin en las diferentes obligaciones.
Obligaciones de dar cosa cierta- La obligacin de dar una cosa cierta es indivisible
(Art. 679), cualquiera sea su finalidad.
Si se trata de entregar varias cosas ciertas, se discute. Algunos consideran que debe
aplicarse el rgimen de las obligaciones de gnero (seran divisibles si su numero fuese
igual o un mltiplo de los acreedores y deudores), otros siguen ese criterio pero slo si las
cosas son de un valor similar, y una ltima posicin afirma que no tiene importancia la
cantidad de cosas, la obligacin seguir siendo indivisible.
Obligaciones de gnero- Son divisibles siempre que el nmero de cosas a entregarse
se igual al nmero de acreedores y deudores o su mltiplo exacto. Caso contrario, son
indivisibles.
Obligaciones de hacer- Son en esencia indivisibles, pero se admiten excepciones en
funcin del tiempo de ejecucin o de la intencin del resultado del trabajo.
Obligaciones de no hacer- Se discute su divisibilidad. Para una doctrina, son siempre
indivisibles, no existe no hacer por mitades.
Para otras ideas, puede ser divisible, segn surge del 671 y su nota.
Obligaciones alternativas- La divisibilidad se determina en funcin de la prestacin
elegida. Antes de la eleccin no es posible precisar el carcter divisible o indivisible de la
obligacin.
Obligaciones facultativas- Se determina en funcin de la prestacin principal, pero si
la principal fuese divisible y la accesoria no, y se optare por ella a la hora de liberarse,
rige la indivisibilidad, porque de lo contrario, habra divisibilidad ideal, la que es
rechazada por el Cdigo.
Efectos de la indivisibilidad en las relaciones entre acreedor y deudor.
Establece un comportamiento colectivo entre los distintos sujetos activos y pasivos
vinculados. Conviene tener en cuenta dos cuestiones importantes:
1. Principio de propagacin de los efectos: En virtud del cual ciertos hechos ocurridos
entre coacreedores y codeudores proyectan sus consecuencias a los restantes. Para ello
deben relacionarse con el objeto debido, no se propagan aquellos efectos de ndole
personal.
2. Principio de prevencin: Conforme al cual la facultad del deudor de elegir a qu
coacreedor realizar el pago cesa frente al que demand el cumplimiento.
Principio de prevencin- Por l, el deudor pierde la facultad de elegir a quin pagarle y
debe hacerlo frente al acreedor que intim judicialmente. La doctrina y la jurisprudencia
exigen para que se concrete el principio la promocin de una demanda judicial (siendo
insuficiente el reclamo extrajudicial) y la notificacin de la demanda, sin la cual el deudor
no puede enterarse.
Si varios acreedores demandan en forma conjunta, debe pagarse a todos, si lo hacen por
separado, al que primero presente la demanda.
Exigibilidad y pago- Nuestro Cdigo en el Art. 686 consagra el principio por el cual
legitima a cualquier acreedor a reclamar y a recibir el cumplimiento ntegro de la
prestacin. Puede demandar a uno o a cada uno de los deudores el cumplimiento ntegro.
As, cualquiera de los deudores puede cumplir ntegramente la prestacin. El deudor elige
a quin pagar (eleccin que se realiza en el mismo acto del pago). Este derecho cesa
frente al principio de prevencin.

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Sucede que se debe exigir, cobrar y pagar todo, no porque se deba, sino porque no
puede hacerse parcialmente.
Una vez realizado el pago, la obligacin se extingue para todos los acreedores y todos los
deudores, quedando por dilucidar la cuestin de la aplicacin de los principios de
distribucin y contribucin.
Otros modos extintivos- En caso de novacin, si sta tiene lugar entre el acreedor y un
codeudor, este se propaga a los dems codeudores (Art. 810). Si por el contrario la
novacin es entre el deudor y un coacreedor, sta no se propaga a los dems acreedores
y tiene efectos personales.
En la compensacin, una vez operada, opera la extincin quedando por ver las cuestiones
internas.
La confusin slo tiene efectos personales.
La remisin de deuda hecha por un acreedor a favor del deudor, slo tiene efectos
personales (Art. 678). Si fuese hecha por el acreedor a favor de un codeudor, el Cdigo
no especifica. Llambas y Borda entienden que sus efectos no se extienden a los dems.
En cuanto a la transaccin, el Art. 851 dispone que sus efectos no se propaguen.
La insolvencia de un deudor es soportada por los dems deudores, consecuencia del
carcter indivisible de la prestacin.
La Prescripcin, segn el Art. 688, aprovecha a todos los deudores, pero la interrupcin y
la suspensin (anmalamente, ya que debera ser de efecto personal) del plazo de
prescripcin perjudica a todos los deudores.
En cuanto a la cosa juzgada, la mora, la culpa y el dolo y la aplicacin de la clusula
penal, sus efectos son personales y no se propagan.
Segn la cantidad de sujetos
Obligaciones de Sujeto nico y Sujeto Plural
Las primeras tienen un solo acreedor y un solo deudor; las de sujeto plural tienen ms de
uno y se denominan mancomunadas.
La mancomunacin puede ser conjunta o disyunta.
En las conjuntas, los sujetos son concurrentes los unos con los otros, en relacin a sus
deudas o sus crditos. En las de pluralidad disyunta, estos deudores o acreedores se
excluyen entre s, de modo que la eleccin de uno de ellos deja sin efecto el crdito o
deuda de los otros. Por tanto, este tipo de pluralidad es aparente, ya que se trata de
obligaciones de sujeto nico indeterminado.
A su vez, la mancomunacin conjunta puede clasificarse en simplemente mancomunadas
o mancomunadas solidarias (Art. 690).
Caracteres.
Las obligaciones mancomunadas y solidarias presentan los siguientes caracteres:
1. Pluralidad de sujetos: En cualquiera de los polos o en ambos, de forma originaria o
sobrevenida, existe una pluralidad de sujetos.
2. Unidad de objeto: La prestacin es debida por todos los deudores a todos los
acreedores.
3. Causa fuente nica: Es la misma para los acreedores y los deudores.
4. Pluralidad de vnculos: Se trata de una relacin obligacional nica con pluralidad
de vnculos disociados.
Obligaciones Disyuntivas
Son aquellas que estn establecidas a favor de un acreedor que se encuentra
indeterminado entre varios sujetos que pesan sobre un deudor indeterminado entre
varios. Tambin se llaman de sujeto alternativo.
Slo uno de los sujeto llegar a ser acreedor o deudor, y ninguno de los otros investir
ese carcter. Estamos as frente a una pluralidad de sujetos aparente.
Nuestro Cdigo no las ha regulado orgnicamente, pero hace referencia a ellas
indirectamente.
Caracteres.
1. Pluralidad originaria de vnculos: Debe ser originaria, si es sobrevenida importara
una novacin subjetiva.
2. Unidad de objeto debido: El pago extingue la obligacin para todos.

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3. Indeterminacin de los sujetos: Se encuentran provisionalmente indeterminados

4. Condicionalidad: El crdito de cada uno est resolutoriamente sujeto a la condicin
de otro acreedor que reciba el pago.
Rgimen legal.
Un sector de la doctrina opina que debe aplicarse el rgimen de las obligaciones
solidarias, pero otro sector piensa que eso lo privara de su autonoma funcional.
En cuanto a la eleccin, en el polo activo corresponde al deudor, y en el pasivo al
acreedor.
Como los dems crditos o deudas se extinguen, no rigen los principios de contribucin y
distribucin.
Obligaciones Simplemente Mancomunadas
Son obligaciones de sujeto plural en las que el crdito o la deuda se descompone en
tantas relaciones particulares entre s como acreedores y deudores haya.
Opera la agrupacin funcionalmente disociada de un nmero de obligaciones, que se
juzga como si fueran diferentes.
Obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible.
En estos casos el fraccionamiento opera en toda su plenitud. Su rgimen legal coincide
casi totalmente con lo dispuesto en el Cdigo Civil para las obligaciones divisibles, de all
que el Cdigo haya incurrido en una innecesaria reiteracin de lo ya dicho.
Obligaciones simplemente mancomunadas de objeto indivisible.
Esto no obsta a la existencia de una pluralidad de vnculos disociados, pero sin duda
determina una manera particular de actuar. Esto se debe a la imposibilidad de
cumplimiento fraccionado, pero eso no la convierte en solidaria. El rgimen legal coincide
con el de las obligaciones indivisibles.
Ante la duda, la relacin jurdica debe considerarse como simplemente mancomunada.
Obligaciones de Mancomunacin Solidaria
Es aquella en virtud de la cual cualquier acreedor puede exigir a cualquier deudor el
cumplimiento ntegro de la prestacin, como consecuencia del ttulo constitutivo o de la
ley, prescindiendo de la divisibilidad o no del objeto.
La doctrina dominante entiende que estamos en presencia de una relacin jurdica
unitaria, con pluralidad de sujetos, pero con unidad de objeto y causa.
La solidaridad es la excepcin, y por tanto no se presume y debe ser probada por quien la
alegue (excepto en los casos de solidaridad legal).
Antecedentes histricos: las obligaciones correales.
El derecho romano conoci la divisin entre las mancomunadas y las solidarias. La
primera era la regla y la segunda la excepcin.
En el derecho romano clsico, las obligaciones correales deban derivar de la voluntad de
las partes, pero luego tuvieron un desarrollo notable admitindose como fuente la ley y la
sentencia judicial.
Paralelamente, conocieron las obligaciones solidarias imperfectas o in solidum.
Clases de solidaridad.
Solidaridad activa- Hay pluralidad de acreedores y un solo deudor. Esta solidaridad
facilita el cobro del crdito y tambin la liberacin del deudor.
Sin embargo, encierra riesgos para los otros acreedores, por la posible insolvencia de
quien reciba el crdito.
Sin embargo, constituye casos excepcionales.
Solidaridad pasiva- Pluralidad de deudores y un solo acreedor.
Permite al acreedor reclamar el cumplimiento ntegro de la prestacin a cualquiera de los
deudores. Hoy da la solidaridad pasiva ha reemplazado a la fianza.
Solidaridad mixta- Cuando hay pluralidad de acreedores y deudores. No presenta
mayores particularidades y es an ms extraa que la solidaridad activa.

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 Fuentes de solidaridad.
Son determinadas en los Art. 699 y 700. El Cdigo nombra cuatro (acuerdo, testamento,
ley y sentencia), pero la doctrina los reduce a dos.
La voluntad- Es la fuente ms importante, puede ser por contrato o testamento. Por no
tratarse de una cuestin de orden pblico, puede ampliarse o disminuirse a voluntad su
efecto.
La ley- Slo existe pasivamente, y se da en aquellos supuestos en que el legislador
quiere proteger especialmente al acreedor. Pueden citarse los actos ilcitos (la obligacin
del autor, consejero y cmplice por ejemplo), el mandato si hay varios mandatarios, el
comodato, etc.
El Cdigo tambin nombra a la sentencia, pero la doctrina entiende que ella no es fuente
de solidaridad. La sentencia no hace otra cosa que declarar judicialmente una solidaridad
que ya exista, sea por las partes o por la ley.
Caracteres.
Caracteres genricos1. Pluralidad de sujetos: En cualquiera de los polos o en ambos, de forma originaria o
sobrevenida, existe una pluralidad de sujetos.
2. Unidad de objeto: La prestacin es debida por todos los deudores a todos los
acreedores. En los casos de ser de hacer infungible, habr que tener en cuenta el fin
perseguido por las partes.
3. Causa fuente nica: Es la misma para los acreedores y los deudores.
Caracteres especficos- Presenta dos caracteres especficos:
1. Exigibilidad de toda la prestacin: El acreedor puede exigir el cumplimiento
ntegro de la prestacin, con prescindencia de si su objeto es divisible o indivisible.
2. Pluralidad de vnculos: Existe una nica obligacin con una pluralidad de vnculos
coligados o concentrados.
Cada uno de los integrantes del mismo acta representando recprocamente a los dems,
con miras a la efectiva realizacin de ese inters comn, que vara segn se trate de
solidaridad activa o pasiva.
Esto trae importantes consecuencias, ya que cuestiones personales como las
modalidades, la nulidad parcial, el dolo vicio del acto jurdico, y la renuncia de la
solidaridad no propagan sus efectos a todos los codeudores, sino que son de ndole
personal.
Extincin de la solidaridad.
Extincin de la solidaridad pasiva- La solidaridad pasiva se extingue por la renuncia
de la solidaridad efectuada por el acreedor a favor de alguno de los deudores (renuncia
relativa) o de todos (renuncia absoluta).
La renuncia es absoluta cuando el acreedor consiente en dividir la deuda entre cada uno
de los deudores (Art. 704).
La renuncia absoluta a la solidaridad convierte la obligacin en simplemente
mancomunada. La renuncia, si bien de ordinario es expresa, puede ser realizada
tcitamente, por ejemplo cuando se demanda a cada codeudor la parte que le
corresponde.
Si la renuncia es relativa, el deudor beneficiado contina obligado, pero de manera
simplemente mancomunada, mientras que los restantes continan obligados
solidariamente con reduccin de la porcin del beneficiado.
La renuncia puede ser retractada por el acreedor mientras no haya sido aceptada por el
deudor.
Extincin de la solidaridad activa- No es suficiente la decisin de un acreedor de
acabar con la solidaridad. En todo caso, habr que llegar a un acuerdo con el deudor. Si el
acuerdo se realiza con la intervencin de todos los coacreedores, se realiza una novacin

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por cambio de naturaleza, reemplazando la obligacin solidaria por otra simplemente

mancomunada.
En cualquier caso, la solidaridad se extingue para los herederos de un deudor o acreedor
solidario fallecido.
Efectos esenciales de la solidaridad activa.
Exigibilidad- Cualquier acreedor puede exigir el cumplimiento ntegro de la prestacin.
El deudor puede pagar la deuda a cualquier acreedor y dispone, en principio, de amplias
facultades para elegir. Ese derecho cesa, sin embargo, frente al principio de prevencin,
por el cual si un acreedor intima judicialmente, el pago debe efectuarse a l.
Una vez realizado el pago, propaga sus efectos y extingue la obligacin frente a todos.
Otras cuestiones que propagan sus efectos- Tambin propagan sus efectos el pago
parcial, la novacin, la compensacin, la remisin de deuda, y la dacin en pago.
Otras figuras- En cuanto a la transaccin, la que realiza un coacreedor con uno de los
deudores, no puede serle opuesta a los otros. As, como regla, la transaccin no
comprende a los dems acreedores, que son terceros en dicho acto. Sin embargo, pueden
optar por ella, en cuyo caso los alcanza.
En cuanto a la confusin esta no propaga sus efectos (desde la reforma de la ley 17.711).
Efectos accidentales o secundarios de la solidaridad activa.
Prdida no imputable de la cosa debida- La obligacin queda extinguida para todos
los acreedores
Mora- La mora del deudor propaga sus efectos a los dems codeudores.
El Cdigo no estipula que sucede con la mora del acreedor, pero la doctrina comprende
que se aplicara en un sentido anlogo a la mora del deudor, propagando sus efectos.
Indemnizacin por daos y prejuicios- La reparacin derivada de la prdida de la
cosa puede ser reclamada por cualquiera de los acreedores como si fuera la prestacin
principal.
Prescripcin liberatoria- Los efectos de la interrupcin se propagan, beneficiando a
todo el polo activo.
En cambio, los efectos de la suspensin no se propagan, a menos que el objeto sea
indivisible.
Relaciones de los coacreedores entre s.
Se rige por el principio de participacin del Art. 708, es decir que quien recibe la deuda
debe repartirla entre los dems coacreedores segn su porcin. Si no esta establecida, se
presume que van por partes iguales.
Efectos esenciales de la solidaridad pasiva.
Exigibilidad- El acreedor est facultado para exigir a cualquier codeudor solidario o a
todos ellos con prescindencia de la naturaleza de divisible o indivisible de la prestacin.
No existe un principio de prevencin a la inversa, por lo que demandar a uno no implica
no poder demandar al resto o exigirle el pago a otro.
Otras cuestiones que propagan sus efectos- Tambin propagan sus efectos la
novacin, la compensacin, la remisin de deuda, y la dacin en pago.
Otras figuras- En cuanto a la transaccin, Se aplica lo mismo que en el polo activo.
En cuanto a la confusin esta no propaga sus efectos (desde la reforma de la ley 17.711).
Efectos accidentales o secundarios de la solidaridad pasiva.

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Incumplimiento y mora- Segn el sistema seguido por el Cdigo, la mora y el

incumplimiento propagan sus efectos, aunque no pueda imputarse culpabilidad.
La mora de cualquiera de los acreedores provoca la de los dems, comprometiendo, entre
otros aspectos, la responsabilidad de todos ellos.
Dolo en el incumplimiento- No esta previsto expresamente. Hay consenso en que
todos los codeudores responden por el valor de la prestacin, y por los daos y perjuicios
que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento. El deudor moroso
deber responder adems por las consecuencias mediatas en los trminos del Art. 521.
Insolvencia de un codeudor- La insolvencia de un codeudor solidario debe ser
soportada por el solvens y los dems codeudores solventes, a prorrata del inters que
cada uno tenga en la deuda. Si un deudor ha sido dispensado de la solidaridad, eso no
obsta para que deba soportar la insolvencia del deudor solidario.
Prescripcin- La interrupcin propaga sus efectos perjudicando a todos los codeudores.
La suspensin no los propaga, a menos que el objeto sea indivisible, en donde se propaga
por aplicacin de las reglas de indivisibilidad.
Relaciones de los codeudores entre s.
Se rige por el principio de contribucin, lo que habilita al deudor que ejecut el pago a
reclamar su parte a cada uno de los restantes codeudores. Para eso el ordenamiento
normativo pone a su disposicin acciones recusatorias, internas o de regreso.
Obligaciones In Solidum
Tambin llamadas conexas, indistintas, convergentes o concurrentes.
Son aquellas que tienen identidad de acreedor y de objeto debido pero presentan distinta
causa y deudor.
Encontramos una pluralidad de obligaciones. Dado que el objeto es el mismo, bastar con
que uno de los deudores lo pague para que opere la cancelacin de todas las deudas.
Es el caso de la responsabilidad del principal por los hechos del dependiente, o de los
contratos de seguro.

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Efectos de las Obligaciones

La doctrina clsica no prest demasiada atencin a la cuestin, y se limit a llamar
efectos a los enumerados en el Art. 505 Cdigo Civil. Una doctrina ms moderna,
encabezada por Llambas, y luego proseguida por Alterini, Ameal y Lpez Cabana,
califica los efectos en Principales, que se dividen en normales y anormales y Auxiliares o
secundarios. Los normales hacen referencia a los medios que el ordenamiento jurdico
pone a disposicin del acreedor para satisfacer su derecho, por el cumplimiento
especfico de la prestacin debida, y abarcan el cumplimiento especfico (Art. 505), la
ejecucin forzada (Inc. 1) y la ejecucin por un tercero (Inc. 2).
Los anormales son aquellos que conciernen a la satisfaccin del crdito por va de
sucedneo, y abarcan los medios de agresin patrimonial en defecto de la prestacin
debida, es decir, los dao y perjuicios (Inc. 3).
Por ltimo, los auxiliares o secundarios, son aquellas virtualidades que facilitan, favorecen
o promueven la concrecin de los derechos del acreedor. Comprende una rama bastante
heterognea de herramientas tales como embargos preventivos, prohibicin de innovar,
privilegios, derecho de retencin, etc., en definitiva, medidas precautorias y medidas de
integracin y deslinde del patrimonio.
Wayar, por su parte tambin clasifica los efectos en principales y secundarios. Los efectos
principales difieren segn que el acreedor obtenga la prestacin especfica por medio de
cumplimiento voluntario y espontneo del deudor, o que lo obtenga, mediando
inejecucin del deudor, recurriendo a los mecanismos de ejecucin forzada o ejecucin
por un tercero. Es esencial tener en cuenta los medios a emplear en el logro de la
prestacin, para distinguir los efectos principales. El efecto principal y normal es el
cumplimiento. Cuando la obligacin se desarrolla con normalidad, se extingue con el
cumplimiento. El acreedor queda satisfecho, y el deudor desobligado.
Son efectos anormales cuando el deudor no realiza la conducta debida incurre en
incumplimiento. La inejecucin intensifica los efectos compulsivos de la obligacin, el
acreedor queda autorizado a emplear los medios legales con el fin de lograr la ejecucin
forzada o la ejecucin por un tercero a costa del deudor.
Estos efectos presuponen inejecucin y mora, y constituyen el puente de enlace entre la
obligacin y el proceso judicial.
Si la inejecucin se transforma en incumplimiento absoluto, es decir, si desaparece la
posibilidad de cumplir la prestacin en especie, y el acreedor debe perseguir la
indemnizacin sustitutiva, no cabe hablar de efectos anormales, sino de responsabilidad
por incumplimiento.
Efectos secundarios son aquellos medios que le permiten al acreedor, no ya la
satisfaccin directa de su derecho de crdito sino su preservacin o seguridad. Entre ellos
figura el derecho de solicitar medidas cautelares, el derecho de ejercer la accin de
simulacin, la accin revocatoria, la sobrogatoria, etc.
Pizarro agrupa los efectos a travs de cuatro grandes manifestaciones de su tutela: tutela
satisfactiva, tutela conservatoria, tutela resolutoria, y tutela resarcitoria del crdito.
Efectos de las obligaciones y efectos de los contratos.
No debe confundirse los efectos de las obligaciones con los efectos de los contratos.
Vlez seala acertadamente que el Cdigo de Francia incurri en ese error.
Los efectos de las obligaciones son las consecuencias de ndole jurdica que emanan de la
relacin obligacional. Ellas se plasman en los distintos medios orientados a satisfacer el
inters del acreedor y a posibilitar el derecho y deber de cumplir del deudor.
Los efectos de los contratos, en cambio, consisten en generar un ordenamiento
normativo en virtud del cual se crea, modifica, transfiere o extingue una determinada
relacin jurdica patrimonial entre las partes.
As, el contrato es fuente de obligaciones, que es efecto de los contratos.
Tiempo de produccin de los efectos.
Ellos pueden clasificarse en inmediatos y diferidos y en instantneos y de duracin.
Entre quin produce efectos la obligacin.
Dispone el Art. 503 que las obligaciones no producen efectos sino entre acreedor y
deudor, y sus sucesores a quienes se transmitieren.

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Es decir, que los efectos directos se producen entre las partes sustanciales y no producen
efectos respecto de terceros. Puede darse el caso en que los terceros se vean
beneficiados por el acto (como en la estipulacin a favor de un tercero, la que
obviamente requerir consentimiento), pero nunca pueden ser perjudicados.
Los efectos alcanzan tambin con similar intensidad a los sucesores universales, salvo
cuando sean obligaciones inherentes a la persona del difunto.
Efectos Principales
Ejecucin Especfica (o voluntaria)
Pago y cumplimiento representan nociones equivalentes. El cumplimiento importa la
realizacin de un deber jurdico especfico que pesa sobre el deudor.
El cumplimiento (en general) tiene el triple efecto de satisfacer el inters del acreedor,
liberar al deudor y extinguir la obligacin; o lo que es lo mismo una plena y total
actuacin de la relacin obligatoria.
El Cdigo trata el tema del pago como un modo extintivo de la obligacin.
Ejecucin Forzada (o directa)
Frente a la insatisfaccin del crdito, derivada de la falta de ejecucin de la prestacin
debida, la primera medida de reaccin est dirigida a obtener el comportamiento en
forma especfica, esto es, de la misma manera en que debi ser realizado. El Art. 505 Inc.
1 autoriza al acreedor a emplear los medios legales, a fin de que el deudor procure
aquellos a que se ha obligado.
La ejecucin forzada se aplica a todas las obligaciones, cualquiera sea su fuente.
En la ejecucin forzada, las acciones legales que brinda el ordenamiento jurdico estn
orientadas a alcanzar la satisfaccin del inters del acreedor a travs de la realizacin
compulsiva de la prestacin debida. Tiene a la concrecin del bien que el acreedor espera
obtener, a travs de una determinada conducta del deudor.
Y si bien esa conducta, es en s misma insusceptible de coercin, el bien que constituye el
objeto de la obligacin puede ser obtenido de manera compulsiva, con el auxilio de la
justicia y de la fuerza pblica.
Lmites a la ejecucin forzada.
Los lmites varan segn el tipo de las obligaciones.
Obligaciones de dar sumas de dinero- En ellas la ejecucin forzada se logra mediante
el embargo, secuestro y remate de bienes suficientes para cubrir la deuda asumida, o
directamente mediante el embargo de dinero de propiedad del demandado.
El poder de agresin patrimonial en este sentido es prcticamente ilimitado, con la
restriccin lgica de la inembargabilidad de ciertos bienes o del bien de familia.
Otras obligaciones de dar- Cuando se debe transmitir una cosa para constituir
derechos reales o entregar la posesin, la accin de entrega voluntaria puede ser suplida
por la fuerza pblica, a travs del embargo y secuestro de la cosa. Para ello es necesario
que la cosa exista, que se encuentre en el patrimonio del deudor y por ltimo que ste
tenga la posesin de la cosa, porque la ejecucin forzosa no procede contra terceros.
Obligaciones de hacer- Dispone el Art. 629 que se puede exigir la ejecucin forzosa, a
no ser que fuera necesaria la violencia contra la persona del deudor. Aparece como lmite
la violencia fsica, pero se puede inducir a cumplir a travs de las astreintes.
Obligaciones de no hacer- La respuesta negativa parece imponerse, pero podra llegar
a hacerse en las obligaciones de no hacer de ejecucin continuada.
Astreintes
Las astreintes son condenaciones conminatorias, de carcter pecuniario que los jueces
aplican a quien no cumple con el deber jurdico impuesto en una resolucin judicial.
Su incorporacin al Cdigo.
Antes de la reforma de 1968, la mayor parte de la doctrina admita la procedencia de la
aplicacin de astreintes. Como fundamento, se invocaba que los jueces y tribunales

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deban estar habilitados y disponer de todos los recursos necesarios para hacer cumplir
sus resoluciones.
La ley 17.711, introdujo las astreintes en nuestro derecho de fondo, en el Art. 666 bis,
que dispone que los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho,
condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes
jurdicos impuestos en una resolucin judicial.
Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba
satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su
resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.
Las astreintes tienen una doble regulacin procesal y sustancial.
Naturaleza jurdica y Fundamento.
Conforme a una perspectiva procesal, las astreintes son una medida de coercin
patrimonial orientada a alcanzar la ejecucin procesal, y se plasma en el poder investido
en el juez para hacer cumplir sus resoluciones.
De acuerdo con una perspectiva sustancial, no disociada de la procesal, tambin
constituyen un medio de compulsin o coercin patrimonial.
Persigue un doble propsito: asegurar el pleno acatamiento de las normas judiciales y, de
manera contingente, en el plano obligacional, lograr contra la voluntad renuente del
deudor el cumplimiento especfico de lo adeudado.
A travs de las astreintes, se conmina al sujeto pasivo de un mandato impuesto en una
resolucin judicial a realizar una conducta determinada. Pero, adems de esta funcin
conminatoria, la astreintes tiene una funcin sancionatoria, que es aplicable slo en una
segunda etapa de su imposicin.
Esta ltima funcin es eventual, ya que puede no concretarse en caso de que el juez la
deje sin efecto, sea porque el deudor a justificado su renuencia, ha depuesto su actitud,
etc. En tal caso no hay sancin, pero s compulsin.
Caracteres.
Conminatorias- Son un medio de compulsin procesal que tiene por finalidad vencer la
resistencia del deudor a un deber impuesto en una resolucin judicial, y compelerlo a
cumplir.
Se trata de un modo de compulsin indirecto, que acta conminando al nimo del deudor
a cumplir.
Discrecionales- Su apreciacin y cuanta est librada a la apreciacin prudente, amplia
y discrecional del juez, lo que surge ntidamente del 666 bis. Los jueces deben examinar
el caso y adecuar las astreintes para vencer la resistencia.
Progresivas- Pueden establecerse por da, semana o mes de atraso en el acatamiento
de la condena judicial.
No retroactivas- Dado que su carcter no es puramente sancionatorio, no tienen efecto
retroactivo. Para que realmente exista la conminacin, es necesario que se de la
oportunidad de cumplir.
Revisables- Son eminentemente provisorias y revisables, pues su denominacin
definitiva depende, en buena medida, de la conducta del sujeto pasivo. La condena
puede entonces ser dejada en suspenso, sin efecto o reajustada.
Pecuniarias- Slo pueden consistir en sumas de dinero, segn el 666 bis. Con
frecuencia, los tribunales, sobre todo de familia, utilizan la amenaza de suspensin de
temporal del ejercicio de un derecho del deudor, relacionado con el negocio jurdico que
le dio origen. Se seala que esto, se lo llame o no astreintes, es lcito, ya que sigue el
espritu que inspir al legislador para regular las astreintes.
Transmisibles- Una vez liquidadas, el crdito nacido de las astreintes es trasmisible por
actos entre vivos o mortis causa.
Ejecutables- Una vez impuestas, son ejecutables.

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 Sujetos.
Activo- El beneficiado de las astreintes es el titular del derecho conculcado por la
conducta renuente del obligado. El 666 bis no deja dudas al respecto.
Pasivo- El 666 bis estipula que las astreintes podrn aplicarse a quienes no cumplieron
deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Nada impide que un tercero ajeno
al litigio deba cumplir con una orden impartida judicialmente, en cuyo caso, frente a una
conducta renuente de su parte, pueden serle aplicadas las astreintes.
Supuestos de aplicacin.
La aplicacin de las astreintes est prevista para los supuestos de desobediencia a un
mandato judicial, cualquiera sea el tipo de deber all contenido. Como regla, puede
abarcar todo tipo de obligaciones e inclusive deberes de contenido no patrimonial.
Para que procedan las astreintes no es menester que medie una conducta deliberada,
dolosa. Es suficiente la mera negligencia.
Ejecucin por un tercero
Es autorizada por el Art. 505 Inc. 2: Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor.
No verificado el cumplimiento voluntario, la ley permite al acreedor hacer cumplir
coactivamente la ejecucin por un tercero, a costa y cargo del deudor, siempre que el
hecho pudiese ser ejecutado por otro, es decir, que no sea intuitu personae.
La ejecucin por un tercero en las diferentes obligaciones.
Obligaciones de dar- Tratndose de obligaciones de dar cosas ciertas que se
encuentran en poder del deudor, es prcticamente nula.
La solucin cambia cuando la cosa comprometida no se halla en el patrimonio del deudor,
sino en poder de un tercero, supuesto en el cual el cumplimiento es tericamente posible.
Tratndose de obligaciones que principian siendo de gnero o cantidad, y se transforman
en de dar cosas ciertas, el criterio es distinto. Si se trata por ejemplo de productos
fabricados en serie, nada impide el cumplimiento por otro. Lo mismo es predicable con
respecto a las de dar sumas de dinero.
Obligaciones de hacer y no hacer- En las de hacer, es posible siempre que no sea una
obligacin intuitu personae.
La respuesta negativa se impone en las obligaciones de no hacer.
Quid de la autorizacin judicial.
En principio, no es posible por la simple voluntad sustituir al deudor por un tercero para la
realizacin de la prestacin y se requiere autorizacin judicial.
Sin embargo, sta puede obviarse en caso de urgencia.
Efectos secundarios
El patrimonio del deudor como prenda comn de los acreedores
Toda obligacin presenta una estructura en la que se integran armnicamente deuda y
responsabilidad.
Producido el cumplimiento de la obligacin, se ingresa en la fase de responsabilidad,
otorgndose al acreedor un poder de agresin patrimonial. Le son reconocidos un
conjunto de derechos, facultades y acciones que se ejercen contra el patrimonio del
deudor (Art. 2312).
Esto significa:
a) Que la responsabilidad del deudor es patrimonial.
b) Que, como regla, la responsabilidad por deudas tiene carcter universal, por lo
que el deudor responde con todos sus bienes presentes y futuros.
c) Que en principio todos los acreedores concurren en situacin paritaria (par
conditio creditorum).
d) Que cada acreedor legitimado para satisfacer su inters sobre cualquier bien del
deudor que no haya sido declarado inembargable o inejecutable.

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Se dice que el patrimonio del deudor, como unidad, es la prenda o garanta comn de
todos los acreedores.
La suerte del acreedor, en ltima instancia, est ligada a la solvencia patrimonial de su
deudor, pues las tutelas satisfactivas y resarcitorias del crdito pierden eficacia frente a
un deudor insolvente.
Bienes inembargables.
Algunos bienes son declarados inembargables por la ley. Son ejemplos de ellos:
En el Cdigo Civil- El crdito alimentario, el usufructo de los padres sobre los bienes de
los hijos en porcin necesaria para el sostenimiento y educacin de stos, el derecho,
derecho de uso, habitacin y de uso gratuito de los frutos cuando tienen calidad de
alimenticios, bienes pblicos o privados del estado.
En leyes especiales- El Cdigo procesal civil y comercial de la nacin declara
inembargables el lecho cotidiano del deudor, mujer e hijos, ropas y muebles; los
sepulcros y los dems bienes declarados por ley. Otros Cdigos procesales incluyen los
salarios e indemnizaciones laborales (que slo admiten embargos parciales), jubilaciones,
pensiones y retiros salvo por cuotas alimentarias, los bienes gravados a favor del banco
hipotecario nacional, con el fin de construir una vivienda propia, etc.
Bien de familia.
Se declara inembargable a todo inmueble cuyo valor no exceda las necesidades de
sustento y de habitacin, bajo la condicin de que la afectacin a esa proteccin legal
cumpla con los requisitos de publicidad mediante su inscripcin en el registro inmobiliario
correspondiente.
A partir de dicha registracin, el inmueble no puede ser objeto de embargos por crditos
nacidos con posterioridad a su inscripcin.
Limitaciones que surgen en funcin del sujeto.
Acreedores quirografarios y privilegiados- No todos los acreedores estn en pie de
igualdad. Cabe distinguir dos clases: quirografarios y privilegiados.
Los quirografarios o comunes son aquellos cuyos crditos no gozan de preferencia alguna
para cobrar. Son acreedores privilegiados los que deben ser pagados con preferencia a
otros.
Medios de proteccin legal
O tutela conservatoria del crdito. Sirve para proteger la el crdito, evitando que puedan
perderse los bienes que hacen a la garanta del acreedor. Pueden utilizarse an antes de
que medie incumplimiento.
Medidas cautelares judiciales.
Son los actos procesales del rgano jurisdiccional, adoptados en el curso de un proceso o
previamente a l, a pedido de partes o de oficio, para asegurar bienes o pruebas, o
mantener situaciones de hecho; como un anticipo, que puede o no ser definitivo.
Para su procedencia se requiere verosimilitud del hecho invocado, peligro en la demora y
una contracautela que asegure el resarcimiento de los daos que la medida pueda
causar.
Las principales medidas son:
Embargo- Es una resolucin judicial por la cual se individualizan derechos o bienes
determinados del deudor, afectndose al pago de la obligacin cuya existencia o
reconocimiento se discute en proceso judicial.
El embargo sobre inmuebles se traba mediante anotacin en el registro de propiedad, el
de los muebles se realiza a travs del secuestro de la cosa por el oficial de justicia. El
embargo de crdito se realiza por notificacin al deudor de la medida ordenada por el
juez.
El bien embargado puede ser enajenado, pero dicha enajenacin ser inoponible al
embargante, salvo que el adquiriente sea de buena fe (o sea que haya ignorado la
cautelar).

57

El embargo tiene carcter preventivo, cuando la medida es solicitada antes o durante la

tramitacin del juicio para preservar la ejecucin futura de los bienes afectados.
Tiene carcter ejecutorio, cuando los bienes o derechos para la realizacin y liquidacin
de de una sentencia de condena firme a favor del acreedor (actor). Es el primer paso a la
venta forzada.
Inhibicin general de bienes- Cuando se ignoran los bienes del deudor o stos
resultan insuficientes para cubrir el monto del crdito. Es una medida subsidiaria del
embargo, y debe anotarse en el registro de la propiedad por orden judicial.
Impide que el deudor pueda enajenar los bienes que tenga o llegue a tener. Esta medida
no otorga al acreedor preferencia alguna sobre los dems acreedores que inhibiesen o
embargasen al deudor.
Anotacin de litis- Asegura la publicidad del litigio. Como consecuencia de ellos,
permite que el actor pueda oponer el derecho alegado en juicio a terceros adquirientes
de derechos reales o personales sobre un bien inmueble, enervando de tal modo su
buena fe, al no poder invocar la ignorancia del pleito.
Prohibicin de innovar y medida innovatoria- La primera ordena mantener
inalterable la situacin de hecho o de derecho existente hasta el momento. Busca evitar
que las partes, durante la tramitacin del juicio, realicen actos que puedan luego tornar el
incumplimiento de la sentencia imposible o ineficaz.
La medida cautelar innovatoria, en cambio, dispone un cambio de la situacin fctica o
jurdica existente al momento en que se dicta, en virtud de la urgencia o necesidad que
imponen las circunstancias.
Intervencin judicial- Admite diferentes modalidades: En primer lugar, faculta al
acreedor a participar en el juicio en que su deudor es parte. Se trata de un caso
excepcional, ya que de ordinario el acreedor no puede inmiscuirse en los actos de
administracin del deudor, pero en casos particulares, de especial gravedad, lo tiene
permitido.
Puede tambin designar a un tercero a fin de que cumpla funciones de recaudar las
rentas o frutos de un bien, establecimiento o empresa del deudor; o designar a un tercero
para que controle, fiscalice e informe al juez sobre ciertos actos de una persona o sobre
los bienes objeto del juicio.
Fraude. Accin Revocatoria o Pauliana
Concepto. Condiciones para el ejercicio de la accin revocatoria en los actos
gratuitos y onerosos.
Es uno de los vicios tpicos de los actos jurdicos, y hace referencia al fraude a los
acreedores.
Las condiciones generales para la procedencia de la accin revocatoria o pauliana son:
a) Es necesario que el deudor se halle en estado de insolvencia y no pueda pagar sus
obligaciones. El estado de insolvencia se da cuando el deudor se encuentra fallido (ya sea
por quiebra comercial o concurso civil). An no mediando falencia, procede si se puede
probar que el activo no alcanza para cubrir el pasivo.
b) Que la insolvencia haya sido consecuencia del acto o que ya se hallara insolvente
y el acto lo hubiese agravado.
c) Que el crdito sea de fecha anterior al acto (requisito que no es exigido en la
simulacin).
Este ltimo requisito no es aplicable al caso en que, aunque posterior al origen del
crdito, haya sido realizado en previsin de la obligacin que nacera ms tarde, como el
caso de quien planea cometer un crimen y antes realice el acto que se impugna.
Tampoco se da en el caso de que se trate de reconocimiento de deudas posteriores al
acto pero que tienen su origen en un momento anterior, como cuando existe un
accidente, el causante enajena sus bienes y luego se lo obliga a pagar. La vctima puede
impugnar el acto de enajenacin.
Pero en los actos a ttulo oneroso, no bastan estos requisitos, sino que tambin se
necesita la mala fe del tercero adquiriente. Esto es importante porque si bastara la mala
fe del enajenante, nadie podra estar seguro en sus transacciones.

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La mala fe se presume si ste conoca la insolvencia del deudor, pero se admite prueba
en contrario. En la prctica, la complicidad del tercero resulta muy difcil de probar.
En la hiptesis de los actos a ttulo gratuito, para que proceda la accin, bastan los
requisitos generales, sin que sea necesaria la complicidad del tercero adquiriente. An
con la buena fe de ste, el acto ser revocado.
Ejercicio de la accin contra los subadquirientes.
Puede ocurrir que el adquiriente lo haya transmitido a su vez a un subadquirentes. Si la
segunda transmisin fue a ttulo gratuito, basta que se cumplan los recaudos de admisin
contra el primer adquiriente (que se hallase en estado de insolvencia provocado por
dicho acto y el crdito sea de fecha anterior al acto)
Si el negocio es oneroso, es necesario adems que el subadquirentes tambin haya
conocido la insolvencia del enajenante. En todo caso, todos el que hubiese actuado de
mala fe, debe restituir los bienes, y de ser eso imposible (por ejemplo por haber pasado a
un subadquirentes oneroso de buena fe), indemnizar a los acreedores por daos y
perjuicios.
Se autoriza al tercero a quien hubiesen pasado los bienes a hacer cesar la accin de los
acreedores, satisfaciendo el crdito o dando fianzas suficientes sobre el pago ntegro de
sus crditos, si los bienes del deudor no alcanzasen a satisfacerlos.
La accin revocatoria no persigue la nulidad del acto, el cual slo se convierte en
inoponible.
Efectos de la accin revocatoria.
Debe dejarse sin efecto en la medida del perjuicio que ha ocasionado. La revocacin no
importa la nulidad, sino que convierte al acto en inoponible a los acreedores, los cuales
pueden actuar como si no existiera, pero an as mantiene efecto entre las partes. El
objetivo no es hacer reingresar los bienes al patrimonio del deudor, sino dejar la va
expedita para que los acreedores cobren.
Relaciones de los acreedores entre s- La accin pauliana no beneficia a todos los
acreedores, sino slo a los que la intentaron. Distinto es el caso del concurso o quiebra,
ya que en ese caso la revocacin es pedida por el sndico en nombre de todos, incluso
aquellos cuyo crdito es de fecha posterior a la del acto impugnado.
Relaciones de los acreedores con el tercero adquiriente- El tercero puede hacer
cesar la accin satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentado, o dando
fianzas suficientes del pago ntegro de sus crditos, si los bienes no alcanzasen.
Relaciones del tercero con el deudor- Entre ellos el acto revocado mantiene su
validez. Consecuencia de esto es que una vez cobrados los acreedores, si queda un
remanente es del adquiriente, y el adquiriente despojado del bien tiene derecho a
reparacin de daos por parte del deudor, si el acto fue a ttulo oneroso.
Simulacin. Accin de simulacin
Es otro de los vicios propios de los actos jurdicos, y se manifiesta como un defecto de
buena fe.
La simulacin de un negocio autoriza su anulacin por accin emprendida por las partes o
terceros.
La palabra simulacin indica la inteligencia de dos o ms personas para dar a una cosa la
apariencia de otra, siendo su finalidad el engao: la simulacin tiene lugar cuando se
encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando contiene
clusulas o fechas no sinceras o por l se constituyen o transmiten derechos a personas
que no son las que realmente se transmite.
Los elementos del acto simulado segn la doctrina son:
1. Contradiccin entre la voluntad interna y la declarada.
2. Acuerdo de las partes: tal discordancia entre la voluntad y su manifestacin es
querida y buscada por las partes.
3. nimo de engaar: o animus decipiendi. Puede ser o no en perjuicio de terceros o
una violacin a la ley. De ah que exista simulacin inocente y simulacin ilcita.
Diversas especies.

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Simulacin absoluta y Relativa- En la Simulacin absoluta, el acto ostensible no

oculta un acto real, es pura y total apariencia. La simulacin absoluta comprende
sustancialmente al denominado contrato ficticio.
La Simulacin relativa, existe cuando debajo del acto ostensible existe otro diferente que
es el realmente querido, como cuando se realiza una compraventa pero se esconde una
donacin. La simulacin relativa puede ser:
a) Tpica, respecto a la naturaleza del acto.
b) Cuando se toca slo el objeto, pero no la naturaleza, como cuando se pone un
precio menor para evadir impuestos.
c) Cuando se simula para la adquisicin o transmisin de un sujeto oculto, como en
el caso del testaferro.
Simulacin lcita e ilcita- La Simulacin lcita se da cuando no es reprobada por la ley
y no perjudica a nadie ni tiene un fin ilcito. Es decir, la simulacin no es ilegal en s
misma, sino slo cuando se tiene intencin de transgredir una norma.
Es ilcita cuando perjudica a terceros o tiene una finalidad ilcita, siendo necesario que
dicho fin se haya consumado.
Simulacin total y parcial- Hay Simulacin total cuando todo el acto es simulado.
Hay Simulacin parcial cuando slo se simula una parte del acto, siendo lo dems real.
Accin de simulacin ejercida por las partes.
Se da cuando una de las partes del acto simulado pretenda hacerse fuerte en la
apariencia creada. Como la simulacin encierra un nimo de engaar muchas veces en
perjuicio de terceros, el lgico que el ordenamiento prohba a los que hubiesen simulado
un acto en perjuicio de terceros o para violar la ley ejercer accin alguna el uno contra el
otro.
Luego de la ley 17.711, se admite la accin de simulacin entre las partes si dicha accin
tuviese como fin dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio
de la anulacin. Las partes s tienen derecho a accin cuando la simulacin no haya sido
ilegal.
Es comn que las partes declaren la realidad subyacente en otro instrumento
denominado contradocumento.
En principio, para probar la simulacin entre las partes slo se admite el
contradocumento. Esto es un instrumento pblico o privado otorgado por las partes o el
beneficiario del acto simulado, generalmente secreto, en el que se declara el verdadero
contenido o carcter del acto. Debe reunir ciertos recaudos:
a) Ser otorgado por las partes del negocio o el beneficiado de la simulacin.
b) Referirse al acto simulado.
c) Tener simultaneidad intelectual con el acto (no hace falta la contemporaneidad).
Slo podr prescindirse del contradocumento cuando haya circunstancias que
demuestren la simulacin de forma inequvoca.
La carga de la prueba pesa sobre quien invoca la simulacin, pero sin embargo, el
demandado debe aportar los elementos necesario para averiguar la verdad de los actos
cuestionados, acreditando por ejemplo la disponibilidad del dinero, el origen de dicha
suma, etc.
Accin de simulacin ejercida por terceros.
Normalmente la simulacin tiende a defraudar la ley o privar de derechos a un tercero.
Quin sufre los efectos de un acto simulado esta autorizado a demandar su nulidad;
nulidad que aprovecha no slo el que intenta la accin, sino todos los acreedores.
Tienen legitimacin todos aquellos que tengan un derecho actual o eventual, bastando
con que el acto impugnado entrae un peligro de hacer perder un derecho o de no poder
utilizar una facultad legal. Pueden incluso hacerlo los acreedores de fecha posterior al
acto (a diferencia de la accin revocatoria).
Lgicamente, los terceros no estn alcanzados por la exigencia del contradocumento y la
jurisprudencia admite la validez de la prueba de presunciones, que pueden ser legales o
de hecho. Entre ellas se puede mencionar: la falta de necesidad del negocio y el exceso

60

de formas o abuso de solemnidades que la ley no exige, inclusive el exceso de

precauciones.
Declaracin de simulacin: efectos contra las partes y con respecto a terceros.
La sentencia que hace lugar a la simulacin debe declarar la nulidad del acto aparente.
Los actos simulados son anulables de carcter relativo, y su declaracin opera el
desvanecimiento del acto simulado. Pero ste poda ocultar otro acto, el cual prevalecer
con todas las consecuencias legales que importe, siempre que no sea contrario a la ley o
vaya en contra de los derechos de terceros.
Si as fuera, ese acto sera tambin nulo, y causar otros efectos jurdicos destinados a
restablecer la juridicidad de la situacin.
Todos los terceros se benefician con la declaracin del acto simulado, an aquellos que
expresa o tcitamente hayan manifestado su intencin de no impugnarlo, pues un acto
no puede ser vlido e invlido al mismo tiempo. Sin embargo, el Art. 1051 limita el efecto
de la nulidad frente a terceros de buena fe que hayan adquirido a ttulo oneroso derechos
reales o personales sobre el objeto del negocio anulado.
Accin Subrogatoria
Puede suceder que una persona no ejercite sus derechos contra sus deudores, por
diferentes motivos: generosidad, desidia, falta de inters. Ello no importa a los acreedores
mientras sea solvente, pero la situacin cambia si no lo es.
Es posible que el deudor no quiera cobrar sus crditos porque sabe que al ingresar a su
patrimonio deber entregarlo a sus acreedores. Frente a este tipo de conducta, la ley
reconoce a los acreedores el derecho de subrogarse los derechos del deudor, y ejercitar
en nombre de ste las acciones que tenga contra el tercero.
Esto est establecido en el Art. 1196 en cuanto dispone que los acreedores pueden
ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean
inherentes a su persona.
La accin subrogatoria es entonces una facultad conferida a los acreedores, en virtud de
la cual ellos pueden gestionar los derechos del deudor que ste deja abandonados.
Se la llama tambin accin oblicua o indirecta. El crdito que se cobra no entra en el
patrimonio del actor (acreedor subrogante), sino en el del deudor (subrogado). El tercero
es aqu el demandado.
Naturaleza jurdica.
Existen diversas y variadas teoras:
Teora de la cesin tcita- Configurara una cesin tcita de derechos del titular a favor
del subrogante. Es inaceptable por cuanto el subrogado sigue siendo titular del crdito,
no hay transmisin.
Teora del ttulo propio- El subrogante ejercita un derecho propio, que integra el
conjunto de prerrogativas que le otorga el ordenamiento jurdico para proteger su crdito.
Esta opinin es satisfactoria, pero demasiado superficial.
Teora de la sustitucin procesal- Operara una sustitucin procesal, y por eso el
acreedor ejercera un derecho ajeno. Esta explicacin no coincide con la normativa de la
figura y la reduce a una mera cuestin procesal.
Teora de la garanta legal- La va subrogatoria es una accin fundada en la
responsabilidad patrimonial del deudor por un deber legal de garanta.
Teora de la figura con naturaleza propia- La accin subrogatoria no puede reducirse
a ninguna otra figura jurdica y constituye un supuesto autnomo.
Teora de la legitimacin extraordinaria- Existe la legitimacin directa (la del titular),
la indirecta (del representante) y la extraordinaria, que la ley reconocera bajo ciertas
condiciones a ciertos terceros. Tal sera el caso de la accin subrogatoria.
Teora de la representacin legal en inters del representante- Se tratara de un
instituto complejo, que participa de las caractersticas de otras instituciones sin

61

identificarse con ninguna. Se habla en tal sentido de una representacin legal en inters
del representante.
Caracteres de la accin.
Se discute si la accin es de tutela conservatoria o ejecutiva del crdito. La doctrina
parece inclinarse por la primera opcin.
Adems, posee los siguientes caracteres:
1. Individual: Constituye una facultad que puede ser ejecutada por cualquier
acreedor, y slo cesa con la quiebra, en cuyo caso debe ser realizada por el sndico.
2. Indirecta: Porque el accionante acta en representacin del deudor subrogado,
cuyos derechos ejercita.
3. Facultativa: Puede ser usada libremente.
4. No subsidiaria: No es subsidiaria de otras acciones que tenga el actor, por lo que
no debe agotar otras vas antes de ejercerla.
5. No de orden pblico: Las partes pueden pactar el no ejercicio de la accin.
Condiciones de ejercicio.
Condiciones relativas al acreedor subrogante- Existen dos condiciones. La primera
es tener calidad de acreedor frente al deudor subrogado.
La otra es tener un inters legtimo, que debe invocar y probar. Dicho inters est ligado
estrechamente a la inactividad del deudor, a la falta de recursos patrimoniales para
atender el pago de la deuda y a la utilidad que reportar la accin.
Condiciones relativas al deudor subrogado- La inaccin del deudor es un
presupuesto indispensable.
Esa omisin tiene un contenido especfico y est referida al ejercicio de los derechos
patrimoniales, por los cuales opere un perjuicio patrimonial, sea porque no ingresan
bienes que debera ingresar o porque egresan bienes que no deberan.
La inaccin puede ser inicial o sobrevenida. Puede ser fruto de la negligencia, del abuso
del derecho o de causas no imputables. Esto poco importa, ya que para que proceda la
accin es suficiente la inaccin.
Condiciones relativas al objeto- La regla es que los subrogantes pueden ejercer los
derechos y acciones del deudor; el lmite esta dado por los derechos inherentes a la
persona.
En principio, puede ejercer todos los derechos y acciones de contenido patrimonial, por
accin o excepcin, y esto no se reduce a los derechos crediticios, sino tambin a los
reales.
Pero no pueden subrogarse ni derechos inherentes a la persona, tales como los de la
personalidad (honor, intimidad, etc.), cumplir el mandato por otro, revocar una donacin
por ingratitud, etc.; ni los derechos extrapatrimoniales, como la accin de nulidad del
matrimonio o la accin de divorcio, etc.; ni derechos inembargables, por ms que sean de
contenido patrimonial.
Efectos de la accin.
Efectos entre el subrogante y el tercero- Si bien el subrogante ejercita las acciones,
es slo un adversario aparente del demandado. Su verdadero adversario es el subrogado.
La condena procede por el monto del crdito que tenga el deudor subrogado contra el
tercero, con total abstraccin de que sea mayor o menor que el del subrogante.
Frete a la demanda, el tercero puede oponer todas las defensa que tenga contra el
subrogado, su verdadero adversario.
Efectos entre el subrogante y el subrogado- Produce una sustitucin procesal del
deudor subrogado por el actor.
El subrogado est legitimado para recuperar el ejercicio efectivo de sus derechos en
cualquier momento, cesando en su renuencia, en cuyo caso no se justifica la continuacin
del ejercicio de la accin oblicua por el actor. El resultado de la accin realizada por el
subrogante beneficia exclusivamente al subrogado, a cuyo patrimonio ingresan los
bienes.

62

Efectos entre el subrogado y el tercero- La accin no modifica el crdito, del cual

sigue siendo titular el subrogado.
Cuando el deudor subrogado es citado al juicio, la sentencia le es oponible, y por lo tanto
no podr demandar el cumplimiento de la deuda si se desconoce la deuda, etc.
Efectos entre el subrogante y los restantes acreedores- El ejercicio de la accin
subrogatoria no otorga al subrogante ningn privilegio. La utilidad obtenida entra en el
patrimonio del deudor y pasa a formar parte de la garanta comn.
Accin Directa
Es la que compete por derecho propio al acreedor para percibir en su exclusivo beneficio
de un tercero lo que ste adeuda a su deudor, hasta el importe de su crdito. Se trata de
una proteccin excepcional, que requiere expresa consagracin normativa, orientada a
brindar al acreedor, bajo ciertas circunstancias, una tutela jurdica enrgica y eficaz.
En este caso, el monto de lo percibido ingresa directamente en el patrimonio del
demandante, y su deudor se libera, al menos en la medida de lo obtenido.
Caracteres de la accin.
La accin directa es excepcional, ya que procede slo cuando la ley as lo determine, y de
interpretacin restrictiva, como consecuencia de lo anterior, por lo que en el caso de
duda se entender que no procede.
Condiciones para su ejercicio.
Es menester que el titular tenga un crdito exigible contra su propio deudor, que tenga
carcter expedito, es decir que no pesen sobre l embargos u otras restricciones, una
deuda correlativa exigible sobre un tercero-demandado y homogeneidad de los crditos,
que sean de la misma naturaleza.
Supuestos de aplicaciones directas.
Slo corren cuando la ley los determina. El Cdigo Civil permite la accin en los casos de
sublocacin de cosas y de obra, en sustitucin de mandato, en la gestin de negocios y la
hipoteca.
Derecho de retencin
El Art. 3939 establece que el derecho de retencin es la facultad que corresponde al
tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que es
debido por razn de esa misma cosa.
El derecho de retencin tiene una doble funcin: es un medio de garanta para el
acreedor y acta como medio de compulsin indirecto para que el deudor cumpla, ya que
hasta que no lo haga, no dispondr de la cosa.
Naturaleza jurdica.
Teora del derecho real- Para algunos, este constituira un derecho real, dado que
existe una relacin directa e inmediata entre el retenedor y la cosa, es un derecho que
puede ser invocado erga omnes, no esta en principio limitada temporalmente y el
retenedor dispone de las acciones posesorias.
Teora del derecho personal- Para otra posicin, es un derecho personal que puede ser
opuesto al deudor o a sus sucesores universales, y segn una opinin dominante,
tambin a terceros.
Pero no constituye un derecho real, ya que no goza de ius preferendi y persequendi, la
oponibilidad erga omnes no es exclusiva de los derechos reales, no est enumerado con
los dems derechos reales en el Art. 2503, las acciones posesorias no corren por ser un
derecho real sino para reestablecer la garanta conculcada.
Su origen y tradicin histrica y sobre todo la posibilidad de ser oponible por va de
excepcin, lo ubican dentro de los derechos personales.
Condiciones de ejercicio.
Tenencia de una cosa- Es preciso que el que ejerza el derecho de retencin tenga la
tenencia o posesin de una cosa, y que ella sea de origen lcito. Sin embargo, el Cdigo

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Civil reconoce al poseedor de mala fe el derecho a ser indemnizado por las mejoras y
gastos necesarios que hiciera para la conservacin de la cosa, y consecuentemente, a
ejercitar el derecho de retencin en tales circunstancias.
La retencin recae sobre cosas que estn en el comercio, muebles o inmuebles. Es
controvertido si se puede ejercitar este derecho sobre cosas inembargables.
Si bien el artculo habla de cosa ajena, tambin puede tratarse de una cosa parcialmente
propia o incluso totalmente propia, como en el caso del nudo propietario que retiene
frente al usufructuario testamentario.
Existencia de un crdito contra el acreedor de la restitucin, y conexin entre
el crdito y la cosa- Debe existir un crdito del retenedor contra el propietario, que
debe probar y alegar. ste debe ser cierto y exigible. Por ltimo, es preciso que el hecho
se haya generado por razn de la cosa.
Efecto con relacin al retenedor.
Derechos y facultades del retenedor- El retenedor tiene derecho a conservar sin
turbacin la cosa hasta que sea abonado lo que le es debido. As, tiene todas las acciones
posesorias, y adems esta facultado para defender la cosa extrajudicialmente.
En cuanto a los frutos de la cosa, se discute. Si no son perecederos, deber guardarlos;
pero si lo son, algunos piensan que debe entregarlos al dueo, y otros que debe
venderlos y conservar lo producido a ttulo de retencin.
Deberes del retenedor- Tiene a su cargo la conservacin de la cosa, debiendo
responder por los daos que sufra el dueo a partir de su deterioro o prdida. Los gastos
de mantenimiento pesan sobre el deudor, acreedor a la restitucin.
El retenedor slo tiene la tenencia de la cosa, no el uso y goce. Si la usare, viola la
prohibicin legal e incurre en causal de extincin del derecho de retencin.
Una vez extinguida la obligacin pendiente, debe entregar la cosa, con todos sus
accesorios.
Efecto con relacin al deudor.
Derechos y facultades del deudor- An es el dueo de la cosa, por lo que conserva
las facultades inherentes. Puede incluso transmitir la cosa, pero siempre debe respetarse
el ius retentionis.
Una vez extinta la obligacin, tiene derecho a la restitucin. Tambin tiene derecho a los
frutos que la cosa produce.
Adems, est facultado para solicitar la sustitucin del derecho de retencin ofreciendo
garanta suficiente.
Deberes del deudor- Debe cumplir con la deuda pendiente, abstraerse de turbar al
retenedor e indemnizarlo por los gastos de conservacin y mejora necesaria que hubiese
realizado.
Extincin.
La extincin puede producirse por varios medios:
Extincin del crdito principal al cual acceden- La extincin del crdito provoca
igual efecto en la retencin, siempre que el pago sea total (no puede alegarse
disminucin del derecho de retencin por el pago parcial, ya que este derecho es
indivisible).
En lo que respecta a la prescripcin liberatoria, hay que sealar que el ejercicio del
derecho de retencin constituye una afirmacin del crdito por parte del acreedor, y un
acto de paralelo conocimiento tcito del deudor, lo que interrumpe el plazo de
prescripcin.
Extincin del derecho de retencin por causas atenientes al mismo- En primer
lugar, opera extincin cuando se devolviese la cosa al dueo o se la abandonase. En
ambos casos, el derecho de retencin se extingue por renuncia, y no renace, aunque
eventualmente la cosa volviese a su poder por otro ttulo.

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En segundo lugar, el retenedor tiene el deber de conservar la cosa, y la prohibicin de

usarla. Si violase estos mandatos, puede perder su derecho por abuso de tenencia.
Lgicamente, la prdida o destruccin de la cosa extingue el derecho de retencin.
Por ltimo, el derecho de retencin cesa cuando el retenedor adquiere el dominio de la
cosa retenida.

65

Transmisin de las Obligaciones

La transmisin de crditos y deudas se inserta dentro de una temtica ms amplia: la
transmisin de los derechos en general.
En nuestro Cdigo, son sucesores: las personas a las cuales se transmitan los derechos
de otras personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlo en su propio nombre
(Art. 3262).
La obligacin fue concebida en tiempos primitivos del derecho romano como un vnculo
eminentemente personal entre acreedor y deudor.
La concepcin romana de obligacin rechaz en una primera etapa la transmisibilidad de
crditos y deudas.
Este rgido esquema no habra de subsistir los embates de la realidad, estrechamente
ligados a la evolucin econmica y social de una sociedad que alcanz notable grado de
desarrollo.
Ello se plasm en un proceso lento de evolucin.
Un primer paso fue la admisin amplia de la transmisin de crditos y deudas en la
sucesin mortis causa. El heredero continuaba la personalidad jurdica del causante, con
lo cual no dejaba de ser un vnculo de persona a persona.
En el derecho moderno, la transmisin de crditos y deudas por causa de muerte, es
aceptada universalmente, siempre que se trate de derechos transmisible. En cambio, no
son transmisibles los derechos y obligaciones inherentes a la persona, cuya esencia es
incompatible con toda idea de mutacin subjetiva.
Transmisin de derechos
Clases.
La transmisin de derechos puede ser:
Atendiendo a su lugar: legal o voluntaria- La primera deriva de la ley, y opera
ministerio legis por el slo acaecimiento del supuesto fctico contenido en la norma.
Tal lo que ocurre en la transmisin mortis causa a favor de los herederos ab intestato del
causante.
La segunda tiene su fuente en la voluntad del individuo en cuyos derechos se suceden.
Tal lo que ocurre en la cesin de crditos.
Segn la extensin del ttulo de la transmisin: universal o particular- La
sucesin universal comprende todo o una parte alcuota del patrimonio de otra persona.
Tiene por objeto un todo ideal, sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos
de esos derechos. Tal lo que sucede con los herederos, que son aquellas personas a
quienes se transmite los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una
persona muerta.
La sucesin particular se refiere slo a una o ms objetos o bienes particulares, y puede
ser mortis causa o por acto entre vivos.
Ambas estn en el Art. 3263: el sucesor universal, es aquel a quien pasa todo, o una
parte alcuota del patrimonio de otra persona. Sucesor singular, es aquel al cual se
transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra persona.
Segn la causa de la transmisin: mortis causa o por acto entre vivos- Sucesin
mortis causa es la que slo produce sus efectos desde la muerte del autor de la sucesin.
Puede ser a ttulo universal o a ttulo particular.
Es por acto entre vivos cuando la transmisin no depende del fallecimiento de aquellos
de cuya voluntad emana. Solo puede ser a ttulo particular.
El principio de la transmisibilidad de los derechos.
Como regla, todos los derechos y obligaciones son transmisibles.
La regla, no es absoluta y presenta distintas excepciones:
1. Por la naturaleza misma del derecho. Ciertos derechos y obligaciones son
inescindibles de las partes originarias de la obligacin, por constituir una emanacin de
su personalidad.
Son los derechos y obligaciones inherentes a las personas.

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En la nota del Art. 1445 Vlez seala que las acciones fundadas sobre derechos
personales no son cesibles, por la razn de que el ejercicio de esos derechos es
inseparable de la individualidad de la persona.
El carcter intuitu personae del derecho o de la obligacin determina, su
intransmisibilidad.
2. Por disposicin legal. Tal lo que sucede con ciertos derechos de contenido familiar
y social, en donde toda idea de traspaso est reida con la finalidad de la institucin, o
con el orden pblico, la moral o las buenas costumbres.
Por ejemplo, el derecho a alimentos futuros, las remuneraciones que deba percibir el
trabajador, pensiones, jubilaciones, etc.
3. Por la voluntad de las partes. La restriccin puede tambin provenir de la
autonoma privada, que confiere a las partes el poder de autorregular sus relaciones, lo
cual comprende, acordar la intransmisibilidad de los derechos y deberes que pesan sobre
ellas.
Por ejemplo, pactar la intransmisibilidad del derecho en los contratos de locacin de
cosas o locacin de obras.
4. Las limitaciones a la libre transmisibilidad deben valorarse restrictivamente. Las
limitaciones nunca se presumen, deben ser objeto de interpretacin restrictiva.
Cesin de Crditos
Reza el Art. 1434 que habr cesin de crdito, cuando una de las partes se obligue a
transferir a la otra parte el derecho que le compete contra su deudor, entregndole el
ttulo del crdito, si existiese. Se trata de un contrato consensual por el cual el acreedor
transmite voluntariamente su derecho a un tercero que asume tal calidad frente al
deudor. El contrato es celebrado entre quien transmite el crdito (cedente) y quien lo
adquiere (cesionario). El deudor (cedido) es un tercero respecto de dicha convencin.
Caracteres.
a) Es consensual, en cuanto se perfecciona y produce sus efectos por el solo
consentimiento de las partes. Con o sin entrega del documento, la cesin es vlida y
produce efectos desde el momento mismo de su celebracin.
b) Es formal, en cuanto requiere para su formulacin de la forma escrita. En
ciertos supuestos es necesario la escritura pblica, tal lo que sucede en la cesin de
derechos litigiosos que no se realiza por acto judicial, o en materia de derechos
hereditarios.
c) Puede ser unilateral o bilateral, segn la cesin sea gratuita (cesin-donacin)
u onerosa (cesin-venta o cesin permuta).
d) Es conmutativa, pues se sabe con exactitud el crdito que se adquiere.
Capacidad.
Cabe distinguir segn la cesin sea a ttulo oneroso o gratuito. En el primer supuesto no
pueden ceder quienes carecen de capacidad para comprar o vender. Cuando la cesin es
a ttulo gratuito, la capacidad de hecho requerida es la de donar.
La controvertida capacidad para ceder del menor emancipado- Respecto de ellos,
dispone el Art. 1440 que no pueden ceder sin expresa autorizacin judicial, acciones de
compaa de comercio o industria, y crditos que pasen de $500.
Cabe interpretar que el Art 1440 mantiene pleno vigor y no ha sido alterado por la
reforma del Art. 135. Constituye, si se quiere, una excepcin al principio general que
consagra ste ltimo. De all que los menores emancipados no puedan ceder sus crditos,
cualquiera sea su origen sin autorizacin judicial.
Carencia de facultades de los representantes legales de incapaces para cederLos representantes legales de los incapaces no pueden ceder los derechos de sus
representados, sin autorizacin judicial previa.
Incapacidad de derecho- No pueden ceder sus derechos quienes no pueden celebrar
entre s contratos de compra-venta. Quedan comprendidos los esposos entre s, y los
padres, tutores y curadores respecto a quienes se hallan bajo patria potestad, tutela o
curatela.
El Art. 1443 dice que es prohibida toda cesin a los ministros del Estado, Gobernadores
de Provincia, empleados en la municipalidades, de crditos contra la Nacin o contra

67

cualquier otro establecimiento pblico; y de crditos contra la provincia en que los

gobernadores funcionaren, o de crditos contra las municipalidades a los empleados en
ellas.
La cesin realizada en violacin a lo dispuesto por los Art. 1441 a 1443 es nula o
anulable, esto ltimo cuando se hubiera disimulado la incapacidad de derecho y ella no
fuera conocida, al tiempo del otorgamiento del acto, por la otra parte.
La nulidad ser absoluta cuando se afecte un inters pblico (cesin de crditos entre
cnyuges); en cambio, ser relativa cuando slo comprometa un inters particular (las
cesiones de crditos entre padres e hijos operadas durante la patria potestad).
Objeto.
Principio general- Como regla, todo derecho de crdito es susceptible de ser objeto de
contrato de cesin. Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa
que se encuadra en el comercio, pueden ser cedidas, a menos que la causa no sea
contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o al ttulo de crdito (Art.
1444).
Quedan incluidos dentro de este principio: Los crditos condicionales, eventuales o a
plazo que pudieren ser objeto de cesin; los crditos litigiosos donde se controvierte su
existencia; los crditos referentes a cosas futuras, como los frutos naturales o civiles de
un inmueble.
Excepciones- Tratndose de prohibiciones legales, la cesin de crditos es nula de
nulidad absoluta y no produce efectos respecto de las partes ni de terceros.
Cuando la prohibicin es convencional, la cesin ser nula, pero de nulidad relativa, pues
est establecido a favor del perjudicado quien puede confirmar el acto de cesin
efectuado en detrimento de sus intereses.
No son susceptibles de cesin:
1. Los crditos cuya transmisin por dicha va sea contraria a alguna prohibicin
expresa o implcita de la ley: La cesin de los derechos de uso y habitacin; el derecho de
reclamar alimentos futuros; los derechos emergentes de la relacin laboral a favor del
trabajador, tales como la remuneracin, asignaciones familiares, etc.
2. Los crditos cuya transmisin haya sido prohibida por voluntad de las partes en el
ttulo constitutivo de la obligacin: Las partes pueden, en ejercicio de la autonoma
privada, limitar la transmisibilidad del crdito. El Art. 1444 permite limitar
convencionalmente la cesin de crditos sin restricciones, por lo que la limitacin en el
Art. 1364 no se aplica en esta materia.
En materia de derechos creditorios, la reglamentacin puede ser ampliamente
determinada por las partes, en ejercicio de la autonoma privada.
3. Los derechos inherentes a las personas: Quedan incluidos los derechos
personalsimos (honor, intimidad, imagen, etc.); y los atributos de la personalidad
(domicilio, estado, nombre, capacidad).
Forma.
Principio general- La cesin de crdito es un contrato formal, que siempre requiere ser
realizado por escrito. As lo establece expresamente el Art.1454. De ser celebrado sin
observarse el requisito de la formalidad, no quedar concluido como cesin, pero vale
como contrato en que las partes se obligan a otorgar la forma escrita.
La forma escrita puede plasmarse en instrumento pblico como privado.
Situaciones particulares1. Crditos documentados en escritura pblica: La cesin debe ajustarse a dicha
formalidad. La misma solucin rige en materia de cesin de derechos hereditarios. Se
trata de una formalidad solemne relativa.
2. Derechos y acciones litigiosas: Tratndose de cesin de derechos y acciones
litigiosas, la ley exige, bajo pena de nulidad, que ella se instrumente por escritura pblica
o por acta judicial hecha en el respectivo expediente. La forma es exigida con carcter de
solemnidad relativa. La ley brinda a las partes la posibilidad de elegir entre dos formas:
escritura pblica o acta judicial labrada ante el tribunal de la causa en el expediente
judicial. Si se emplea escritura pblica, la cesin se perfecciona entre las partes en el
momento del otorgamiento de la escritura pblica. En el segundo supuesto, el efecto se
produce cuando se celebra el acto procesal.

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3. Entrega manual: Tratndose de ttulos al portador, la cesin opera por la sola

tradicin de ellos. Se trata de derechos que estn al margen de la legislacin civil y
resultan alcanzados por la normativa especfica prevista en el Derecho Comercial.
Efectos entre partes.
La transmisin del crdito. Momento a partir del cual opera- Basta con el solo
consentimiento de las partes para que el contrato de cesin produzca sus efectos de
pleno derecho. As lo dispone el Art. 1457. Los efectos entre las partes se producen a
partir de la celebracin del contrato. De all que, si despus de acordada la cesin (y
antes de notificarla al deudor cedido o de ser aceptada por ste) el cedente cobrara el
crdito, estar obligado a entregar dicha utilidad al cesionario. Luego de la notificacin o
aceptacin de la cesin, el cedido queda involucrado por la transmisin del crdito, pues
debe pagarle al cesionario.
Contenido de la cesin- La transmisin comprende al crdito principal con todos sus
accesorios y garantas, reales y personales, y tambin la fuerza ejecutiva que
eventualmente emane del ttulo.
El cesionario ocupa la misma posicin jurdica que del cedente. Tambin se trasmiten al
cesionario todas las restricciones, cargas y vicios del derecho cedido.
Si la cesin es slo parcial, rige lo dispuesto por el Art. 1475: el cesionario parcial de un
crdito no goza de ninguna preferencia sobre el cedente, a no ser que ste le haya
acordado expresamente la prioridad, o le haya de otra manera garantizado el cobro de su
crdito.
Medidas conservatorias del crdito- Hasta tanto opere la notificacin de la cesin o
su aceptacin por el deudor cedido ambas partes pueden adoptar las medidas
conservatorias que sean necesarias para que el crdito no se perjudique.
Obligaciones del cesionario- El mismo quedar obligado en la misma manera y con
alcances similares al de un comprador, un copermutante o un donatario.
Obligaciones del cedente- Entregar al cesionario el ttulo de crdito, si lo hubiere;
Notificar al deudor cedido; Pagar los gastos de la cesin; Responder por la garanta de
eviccin si la cesin es a ttulo oneroso.
Garanta de eviccin y saneamiento- Cuando es a ttulo oneroso la ley impone en
forma dispositiva al transmitente la garanta de eviccin y saneamiento.
El cedente de buena fe responde ante el cesionario por la existencia y legitimidad del
crdito al tiempo de la cesin. Si el crdito cedido no existiera al tiempo de la cesin, el
cesionario tiene derecho a la restitucin del precio pagado, con indemnizacin de
prdidas o intereses.
En caso de insolvencia del deudor cedido y de sus fiadores, en principio el cedente no
garantiza la solvencia del deudor cedido, ni responde en caso de insolvencia.
Responde por dicha solvencia slo
si hubiera asumido expresamente el lea de
insolvencia; cuando sta fuese anterior y pblica; o si el cedente fuese de mala fe, y
hubiere cedido su crdito sabiendo que era incobrable. En este ltimo caso el cesionario
podr exigir la diferencia del valor nominal del crdito cedido y el precio de la cesin y la
reparacin de todo otro perjuicio que le haya sido causado.
Cuando es a ttulo de donacin, la garanta de eviccin est excluida.
Efectos respecto a terceros.
Quedan incluidos entre los terceros el deudor cedido, los acreedores del cedente, otros
cesionarios sucesivos del mismo crdito, el titular de un derecho de prenda sobre ese
crdito cedido, que lo adquiere despus de la cesin y ante que el traspaso le resulte
oponible, etc.
Notificacin y aceptacin de la cesin- Los efectos se producen desde el momento
mismo de celebracin del contrato. Pero el contrato no es oponible a terceros hasta tanto
no medie notificacin o aceptacin de la cesin. Sin la notificacin, la cesin carece de
efectos respecto del deudor cedido y respecto de cualquier tercero que tenga inters

69

legtimo en contestar la accin. La exigencia de notificacin se justifica, pues a tenor de

ella, puede saber a quien realizar el pago.
La notificacin es el acto jurdico unilateral por el cual se comunica el traspaso del crdito
al deudor cedido hacindole saber sus trminos en lo sustancial. La aceptacin consiste
en la manifestacin o tcita, que emana del deudor cedido, por la cual ste toma
conocimiento de la cesin realizada. Aceptar la cesin no significa consentirla o prestarle
conformidad.
La misma puede ser realizada por cualquiera de las partes, cedente o cesionario, o por
ambas conjuntamente.
La misma debe ser dirigida al deudor o a su representante legal o convencional con
facultades suficientes. Habiendo pluralidad de deudores, si la obligacin es simplemente
mancomunada, divisible o indivisible, la notificacin deber hacerse a cada uno de ellos.
Cuando la obligacin es solidaria, la notificacin practicada a cualquiera de los
codeudores hace que la cesin sea oponible a los dems.
No se requiere ninguna formalidad especial, por lo que la comunicacin o manifestacin
puede realizarse por medio de instrumento privado o pblico, o inclusive verbalmente.
Luce aconsejable adoptar las vas pertinentes que permitan luego su debida acreditacin.
Es suficiente, con que se haga saber al deudor cedido de la convencin realizada en sus
aspectos sustanciales, de suerte que pueda individualizar claramente cual es la
obligacin transmitida, la identidad y domicilio del cesionario, la fecha del contrato de
cesin y todas las dems referencias.
Para que ella tenga efectos respecto de otros terceros, debe cumplirse con el recaudo
formal del Art. 1467 in fine, por lo que tienen ser instrumentadas por acto pblico (carta
documento, telegrama colacionado, o instrumento privado con fecha cierta, etc.)
La notificacin causa el embargo del crdito a favor del cesionario (Art. 1467). Ello
produce como efecto que el deudor cedido no pueda exonerarse pagando al acreedor
originario.
Efectos de la cesin de crditos entre cedente y deudor cedido- No habiendo
notificacin o aceptacin de la cesin, salvo el supuesto del art. 1462, el pago efectuado
por el deudor cedido al cedente es vlido y oponible al cesionario, y permite al primero
liberarse del cumplimiento de la obligacin (Art. 1468).
Despus de realizada la notificacin o aceptada la cesin por el deudor cedido, sta
deber abstenerse de pagarle al cedente, ya que el acto solutorio solo puede ser
realizado a favor de quien es su verdadero acreedor: el cesionario.
Efectos entre el cesionario y el deudor cedido- La cesin desplaza los derechos del
acreedor originario hacia el cesionario, quien puede: realizar los actos conservatorios del
crdito que estime pertinentes; reclamar el pago de la deuda, con todos sus accesorios;
ejercer los derechos y facultades que el crdito confiere en materia de garantas.
Conflicto entre cesionario-. Puede ocurrir que una persona ceda totalmente un mismo
crdito a diversos cesionarios, hiptesis en la cual se plantea un conflicto de cesionarios
concurrentes que requiere ser dilucidado.
Cul de ellos debe ser preferido? La solucin surge del Art. 1470. El primero que notifica
la cesin obtiene la aceptacin del deudor cedido.
Puede suceder que varios cesionarios sucesivos notifiquen o acepten la cesin el mismo
da (Art. 1466).
En tal caso, opera el fraccionamiento de la titularidad del crdito entre los distintos
cesionarios, que estn legitimados para reclamar al cesionario solamente su cuota parte,
siempre que la prestacin sea divisible.
Conflicto entre el cesionario y otros acreedores embargantes del crdito
cedido- Los acreedores del cedente tambin son terceros interesados, pues quien cede
un crdito disminuye su patrimonio como prenda comn de los acreedores. Hasta tanto la
cesin de crdito no haya sido notificada o aceptada por el deudor cedido, los acreedores
del cedente estn legitimados para embargar el crdito cedido (Art. 1471). Puede, en
tales circunstancias, suscitarse conflicto entre el cesionario, que pretende cobrar el
crdito que le ha sido transferido por el cedente, y el acreedor de ste ltimo, que ha
trabado un embargo sobre el mismo. Quin debe ser preferido? (Art. 1465). Si el
embargo es anterior a la notificacin o aceptacin fehacientemente de la cesin, ser
preferible el embargante, ya que no hay tcnicamente traspaso del crdito.

70

Si el embargo es posterior a la notificacin o aceptacin fehacientemente de la cesin, el

mismo resulta tardo y no impide ni afecta la adquisicin del derecho de crdito por el
cesionario. El crdito ha salido del patrimonio del cedente de manera irreversible.
Asuncin de deudas
La transmisin del crdito no genera mayores inconvenientes, pues la situacin del
deudor no vara por el hecho de cambiar su acreedor.
Pero, al transmitir una deuda, al acreedor no le resulta indiferente la persona de su
deudor. No es lo mismo tener como deudor una persona solvente que una insolvente.
Las dificultades que la transmisin de la deuda encierra debe conducir a precisar en qu
condiciones y con arreglos a qu pautas ella debe ser admitida, sin desmedro de los
derechos del acreedor, de terceros y sin alteracin sustancial de la relacin obligatoria.
Se denomina traspaso de deudas al fenmeno por el cual se transmite a un tercero la
calidad de deudor, sin extincin de la obligacin primitiva, en virtud de un convenio
modificatorio.
La cuestin en el derecho argentino.
Nuestro Cdigo Civil no ha legislado sobre la transmisin de deudas.
La doctrina nacional de manera dominante entiende, que por aplicacin del principio de
la autonoma de la voluntad, nada impide que los particulares transmitan las deudas, sin
necesidad de recurrir a la novacin, con alcances variables segn el contenido que ellas
asignen al acuerdo.
El convenio de transmisin de deudas slo produce efecto entre partes y no puedo ser
opuesto a terceros en perjuicios de sus intereses.
Clases.
Asuncin privativa de deudas- En esta clase, tambin llamada liberatoria, el deudor
primitivo (cedente) queda liberado, siendo sustituido en el polo pasivo de la obligacin
por el nuevo deudor (cesionario). Los efectos deben producirse con la conformidad plena
del acreedor. Puede alcanzarse por dos vas:
Mediante un acto trilateral en el que intervienen como partes el deudor (cedente), el
nuevo deudor (cesionario) y acreedor cuyo crdito es cedido.
Mediante un acuerdo celebrado entre el antiguo deudor (cedente) y el nuevo deudor
(cesionario), que es luego aprobado por el acreedor.
Si el acreedor no lo aprueba, la cesin de deudas le resulta inoponible. Sin embargo, el
contrato vale entre partes, por lo que el cesionario queda obligado internamente frente al
cedente a cumplir lo pactado.
Asuncin acumulativa de deudas- En este supuesto el deudor originario no queda
liberado. Constituye accesin convencional de deudas, de carcter acumulativo. El
tercero se incorpora a la obligacin junto al deudor originario, por lo que acreedor
dispone ahora de dos obligados concurrentes. Esa consuncin puede darse por acuerdo
directo entre el acreedor y el tercero, lo cual configura un supuesto de expromisin
simple.
Asuncin interna o promesa de cumplimiento- Es un convenio celebrado entre el
deudor y el tercero, por el cual ste asume el deber de liberarlo de las responsabilidades
de la obligacin. Se trata de una relacin interna entre dichas partes, a la que es ajeno el
acreedor. Por consiguiente, no puede ser invocada por l ni tampoco serle opuesta. El
tercero slo queda obligado frente al deudor. Esta asuncin interna puede convertirse en
una verdadera asuncin de deudas si las partes dan intervencin al acreedor y ste
acepta el cambio de deudor.
Capacidad, forma y prueba.
En todas las especies de asuncin de deudas, es preciso que el nueve deudor tenga
capacidad para obligarse.
La cesin de deudas debe ser realizada por escrito, pudiendo ser materializada en
instrumento pblico o privado. Excepcionalmente, debe ser instrumentada en escritura
pblica.
Efectos.

71

Efectos de la asuncin privativa o liberatoria de deuda- Una vez operada la

asuncin privativa de deudas:
a) El deudor cedente se libera de la obligacin, quedando el nuevo deudor
(cesionario) como nico obligado frente al acreedor.
b) El acreedor slo puede accionar contra el cesionario de deuda y no contra el
cedente.
c) El cesionario de deudas puede oponer al acreedor todas las defensas y
excepciones de que dispona el acreedor primitivo.
d) El cesionario de deudas puede tambin hacer valer las excepciones y defensas
propias que l tenga, contra el acreedor.
e) Las garantas reales y personales constituidas por terceros nicamente subsisten
si los garantes otorgan su consentimiento. Dicho consentimiento debe ser expreso o
surgir tcitamente de actos de manera inequvoca.
f) En cambio, salvo pacto en contrario las garantas constituidas por el antiguo
deudor y las obligaciones accesorias a su cargo se mantienen.
Efectos de la asuncin acumulativa de deudas- El deudor originario no queda
liberado. El tercero ingresa al vnculo obligacional en calidad de obligado concurrente con
aqul, por lo que el acreedor puede reclamar el cumplimiento ntegro de la prestacin a
ambos.
Efectos de la asuncin interna- El acreedor es tercero ajeno al convenio de asuncin
internamente celebrado entre el deudor y el tercero. De all que slo puede ejercitar las
acciones de que dispone contra su deudor. El acuerdo de asuncin interna de deudas,
produce efectos entre quienes fueron partes en el mismo, por lo que, en caso de
inejecucin, el deudor puede ejercitar las acciones pertinentes orientadas a su
cumplimiento o, resolverla por incumplimiento, ms los daos y perjuicios que deriven de
tal situacin.
Reconocimiento de la obligacin
El reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona reconoce
que esta sometida a una obligacin respecto de otra (Art. 718).
El reconocimiento de obligacin tiene gran importancia en el plano probatorio,
particularmente en aquellos casos en las cuales se ha extraviado el ttulo original o
cuando el mismo no existe, pues permite mitigar esa prdida y, acreditar la existencia de
la obligacin.
Presenta transcendencia, en cuanto importa un acto interruptivo de la prescripcin
liberatoria, emanando del deudor.
Reconocimiento abstracto de la deuda y reconocimiento declarativo.
a) El reconocimiento abstracto, es aquel que se desvincula de la causa y funda el
nacimiento de una obligacin, cuya existencia es independiente de la causa.
b) El reconocimiento causal o titulado, tambin denominado declarativo, exige
siempre la presencia de la causa eficiente de la obligacin reconocida y acta como
medio comprobatorio de su existencia.
Para reconocer la existencia de una obligacin, es condicin necesaria que ella exista
previamente.
Nuestro sistema es netamente declarativo. Si el acto del reconocimiento agrava la
prestacin original o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse simplemente al
ttulo primordial, si no hubiese una nueva y lcita causa de deber (Art. 723).
Naturaleza jurdica.
Segn la doctrina mayoritaria, se trata de un acto jurdico unilateral, por medio del cual
se emite una declaracin de voluntad destinada a producir ciertos efectos jurdicos y, a
admitir la existencia de una obligacin, para estar, a las consecuencias que conforme a
derecho correspondan.
Segn otra opinin, se trata de un hecho jurdico, al que la ley atribuye consecuencias
jurdicas con independencia de la finalidad querida por las partes.

72

Estn quienes admiten que puede ser, segn los casos un acto jurdico (cuando el deudor
reconozca la deuda y se someta a ella) o un mero hecho jurdico (cuando sirva como
efecto interruptivo de la prescripcin).
Requisitos.
El reconocimiento est sujeto a todos los requisitos que son propios de los actos jurdicos
(Art. 729):
a) Debe existir voluntad de reconocer por parte del sujeto, libre de vicio o defectos
invalidantes (dolo, error, etc.) debidamente manifestada. No es preciso que quien
reconoce una deuda tenga intencin a someterse a ella. La voluntad de reconocer tiene
que manifestarse en forma expresa o tcita. Si es tcito, debe resultar de un
comportamiento del deudor que revele la intencin de reconocer la deuda.
b) Es preciso que ste tenga capacidad para cambiar vlidamente el estado de su
derecho. Se exige la capacidad necesaria para contraer obligaciones.
c) Se requiere que el objeto del acto de reconocimiento sea lcito. El mismo est
constituido por la obligacin preexistente que es reconocida.
d) La causa final del acto de reconocimiento deber ser lcita.
Caracteres.
Es un acto unilateral, pues en su formacin slo interviene la voluntad del deudor, con
abstraccin de la del acreedor.
Es irrevocable, pues una vez realizado no puede ser aplicado unilateralmente por el
deudor, ni privado de sus efectos.
Es ms controvertido el reconocimiento que se realiza por testamento. Puede dejar
luego ser dejado sin efecto, en caso de revocarse este ltimo? O la irrevocabilidad del
reconocimiento impide dicho efecto? La doctrina mayoritaria se inclina por la primera
respuesta.: El reconocimiento de una deuda, hecho en testamento, es reputado como un
legado mientras no se pruebe lo contrario, y puede ser revocado por una disposicin
ulterior (Art. 3788). Si se acredita que el reconocimiento de deuda no era una liberalidad,
sino que responda a una verdadera causa de obligacin, la manifestacin testamentaria
devenga irrevocable.
Es un acto declarativo de derechos. As lo dispone el Art. 723: Si el acto de
reconocimiento agrava la prestacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe
estarse simplemente al primordial, si no hubiese una nueva y lcita causa de deber.
Es un acto jurdico no formal, alcanzado por el principio general de libertad de formas.
Excepcionalmente, la comprobacin de la existencia de una obligacin puede estar sujeta
a una formalidad solemne relativa, tal lo que sucede cuando la obligacin reconocida
debe ser instrumentada por instrumento pblico.
Es de interpretacin estricta. En caso de duda, habr de estar por la inexistencia de tal
reconocimiento.
Efectos.
Prueba de la obligacin- El principal efecto es el de actuar como medio de prueba que
acredita la existencia y entidad de la obligacin, con las consecuencias positivas que
derivan de tal circunstancia para el acreedor.
El reconocimiento no modifica por s solo la situacin de la obligacin original.
Como consecuencia, si mediaren diferencias entre el ttulo del cual emana la obligacin, y
el acto de reconocimiento, respecto del contenido y alcance de la misma, habr que
otorgar primaca al primero.
Qu sucede cuando el ttulo nuevo, en el que consta el reconocimiento no agrava la
obligacin originaria, sino que la disminuye?
Pizarro cree que tambin aqu cabe dar primaca al ttulo originario, pues constituye el
documento en el cual la deuda est determinada, cualitativa y cuantitativamente,
presentando un valor probatorio superior.
Acatamiento del vnculo obligatorio- El reconocimiento de la obligacin importa algo
ms que confesar la existencia de una obligacin. Significa, tambin, un acatamiento o
sumisin al vnculo jurdico, que denota plena voluntad de mantener viva la relacin,
conservndola. De all que provoque la interrupcin del curso de la prescripcin
liberatoria.

73

 Especies.
Reconocimiento expreso- Es aquel que se practica con la intencin de hacer constar
la existencia de la obligacin. En l, la voluntad se manifiesta de manera inequvoca y
concreta. El Art. 722 determina que el acto de reconocimiento debe contener la causa
de la obligacin original, su importancia, y el tiempo en que fue contrada.
Qu alcance cabe asignar a dicha norma? Si se omite mencionar la causa fuente de la
obligacin, el reconocimiento igualmente acredita la existencia de la obligacin, atento al
principio de presuncin de existencia de causa que consagra el artculo 500.
Si lo que se ha omitido es la referencia al objeto, tal situacin seguramente obstar a su
eficacia como tal, hasta tanto no permitan individualizarlo.
Las mismas conclusiones son predicables cuando lo silenciado es la fecha en que la
obligacin fue contrada. En caso de haberse omitido indicar la fecha de la obligacin, no
se podra determinar si cuando se practica el pretendido reconocimiento ste asume o no
carcter interruptivo de la prescripcin.
Reconocimiento tcito- El reconocimiento tcito es aquel que surge de los hechos de
conducta obrados por el deudor, si persuade con certidumbre acerca de su voluntad de
admitir la existencia de la obligacin. Art. 721: El reconocimiento tcito resultar de
pagos hechos por el deudor.

74

Extincin de las Obligaciones

La extincin es un momento necesario que marca el fin de la vida de la obligacin. Esto
importa que el deudor recupere toda su libertad, y que el acreedor pierda el derecho.
Los principales modos extintivos estn enunciados en el Art. 724, que dispone que las
obligaciones se extinguen:
Por el pago.
Por la novacin.
Por la compensacin.
Por la transaccin.
Por la confusin.
Por la renuncia de los derechos del acreedor.
Por la remisin de deuda.
Por la imposibilidad de pago.
La enumeracin es meramente ejemplificativa, lo cual surge incluso de la propia nota al
artculo, en la que tambin se nombran medios como la condicin y el plazo resolutorio,
de las que surjan de actos nulos y de la prescripcin.
A estos la doctrina suma otros modos extintivos, tales como la muerte (en las
obligaciones intuitu personae o que la ley haya declarado intrasmisibles; adems de que
en las relaciones jurdicas, ocasionada la muerte, ciertos contratos pueden dejar de
producir obligaciones, sin perjuicio de las ya gestadas) o la incapacidad sobreviniente
(que puede actuar como un modo extintivo de la relacin jurdica contractual, aunque sin
afectar las relaciones ya existentes; o la incapacidad de una parte cuando la obligacin
sea inherente a su persona).
Pago
El concepto de pago ha muchas veces sido objeto de controversia. Pago y cumplimiento
representan aqu nociones equivalentes.
El cumplimiento importa la realizacin del deber jurdico que pesa sobre el deudor, con su
liberacin y la satisfaccin del inters del acreedor.
Funcin del pago.
Cumple funciones econmicas y jurdicas de suma importancia. Sus proyecciones rebasan
el plano meramente individual, y se proyectan tambin a lo social.
Funcin jurdica- Desde una perspectiva amplia, comprensiva de la relacin obligatoria
en su totalidad, el pago constituye el modo natural de realizacin de las expectativas de
las partes: satisfaccin del acreedor, extincin de la deuda y liberacin del deudor.
Consume o liquida el vnculo jurdico.
Funcin econmica- Constituye un instrumento adecuado para la transformacin del
patrimonio, que en forma permanente renueva su contenido a travs de crditos y
deudas.
Naturaleza jurdica.
Depende en gran medida del entorno normativo en que est emplazado.
El pago como hecho jurdico- Conforme a esta posicin, el pago sera un hecho
jurdico, por cuanto la produccin de sus efectos propios no requiere ni que la actividad
del deudor sea voluntaria ni calificada para su destino. Lo esencial en el pago es la
conducta del deudor y su adecuacin objetiva a los trminos del contenido de la
obligacin.
Por tratarse de un hecho jurdico, el pago o cumplimiento producira los efectos que el
ordenamiento le atribuye, no quedando su resultado al arbitrio de ninguna del las partes.
Conforme a este criterio, el pago realizado por un incapaz sera vlido cuando exista
adecuacin objetiva entre lo debido y lo cumplido por ste.
El pago como acto jurdico- Conforme a otro enfoque que prevalece en la doctrina
nacional, el pago es un acto o negocio jurdico: un acto voluntario, lcito, que tiene por fin
inmediato la extincin de la obligacin.
Se supone, de tal modo, la necesidad de capacidad del que paga y fundamentalmente la
presencia de una causa final (animus solvendi).

75

Dentro de esta corriente, se advierten posiciones diferentes:

1. El pago como acto jurdico bilateral: Es bilateral, ya que se requiere del encuentro
de dos voluntados y dos declaraciones de voluntad: la del solvens, y la del accipiens.
Dentro de esta teora, se discute si el pago constituira o no un contrato (en sentido
amplio, es decir, incluyendo los actos que modifican o extinguen derechos).
Este tema es de importancia prctica, para estipular si son aplicables o no las
disposiciones del Cdigo sobre la prueba de los contratos. Se ha objetado a esta posicin
que las partes no disponen de libertad para estipular el contenido, lo que s pasa en los
contratos, que no es necesaria la presencia de ambos en numerosas obligaciones de
hacer y no hacer, que se ve limitada por la regulacin probatoria de los contratos, que
puede haber pago sin participacin del acreedor o an con ignorancia o en contra de su
voluntad, etc.
2. El pago como acto jurdico unilateral: La doctrina mayoritaria en argentina lo
considera un acto jurdico unilateral, ya que slo se precisa de la parte que ejecuta la
accin debida.
El deudor no slo tiene el deber de cumplir, sino tambin el derecho, a tal punto que si el
acreedor no presta su cooperacin, el deudor puede acudir a la va del pago por
consignacin. Ello pone en evidencia el carcter meramente pasivo que desempea el
acreedor inclusive en las obligaciones que requieren su cooperacin para el
cumplimiento.
As concebido, el pago slo es obra del deudor, siendo incomputable la voluntad del
acreedor, precisada a conformarse con la iniciativa de aquel. La conformidad del acreedor
es indiferente si el deudor pag lo que se oblig a pagar.
Elementos del pago.
Es necesario que haya una obligacin preexistente, sujetos del pago, objeto y causa final
(animus solvendi).
Existencia de una obligacin preexistente- Es menester que existe, que sirva de
antecedente al pago y cuya extincin se obtenga a travs de ste. El pago presupone, de
tal modo, algo que se paga, cuya existencia es un presupuesto previo indispensable.
Algunos llaman a este requisito causa fuente, pero eso no es correcto porque los actos
jurdicos por definicin no tienen causa.
Sujetos- Son dos:
a) Solvens es el sujeto activo del pago, quien se encuentra legitimado para satisfacer
la obligacin. Por lo general, es el propio deudor, pero en ocasiones puede ser un tercero.
b) Accipiens es el sujeto pasivo del pago, o sea quien lo recibe, sea el acreedor o
alguien que no lo sea.
Objeto- El objeto del pago coincide con el de la prestacin adeudada. El solvens debe
satisfacer el inters del acreedor realizando de manera exacta la conducta proyectada,
tanto cuantitativa como cualitativamente. Ordinariamente, eso se alcanza a travs de la
propia conducta del deudor, pero hay situaciones en que la ley autoriza que sea de otra
manera, como en la ejecucin forzosa o por un tercero.
De si estos conceptos constituyen o no pago, depender que el deudor, el las
obligaciones recprocas, pueda exigir el cumplimiento de la de la otra parte.
Causa fin. El animus solvendi- Los partidarios del pago como hecho jurdico
prescinden de este elemento.
El animus solvendi, puede presentar diferentes modalidades que tienen incidencia para
suprimir ciertos efectos que ordinariamente el pago produce. Tal es el caso del pago bajo
protesta, o del pago con la salvedad de que no implica reconocimiento o confirmacin de
deuda.
Legitimacin activa.
Dispone el Art. 726 que pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en
estado de ser tenido como personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en
el cumplimiento de la obligacin.
Se desprende de all las grandes categoras de legitimados: el deudor, y los terceros
(interesados y no interesados).

76

El deudor tiene derecho y deber a pagar, por lo que su legitimacin no puede ser
discutida.
La ley reconoce tambin a los terceros que tengan algn inters en el cumplimiento de la
obligacin, en clara referencia a la categora de tercero interesado, y ms an, a la
categora de tercero no interesado.
En tanto el deudor debe pagar, los terceros, pueden hacerlo.
El deudor- Es quien tiene el derecho y deber de pagar espontnea y apropiadamente
mientras dure el vnculo jurdico. Puede ser realizado por un representante, legal o
voluntario, mientras concurran las circunstancias del pago a cargo del deudor.
Habiendo pluralidad de deudores, deben seguirse las reglas de las obligaciones divisibles,
indivisibles, simplemente mancomunadas y solidarias. En caso de muerte del deudor, la
obligacin se transmite a sus herederos.
Terceros- Nada obsta a que en determinadas circunstancias puedan inmiscuirse en la
vida obligacional sujetos que, sin ser partes, asumen el rol de solvens: los terceros.
Su fundamento estara en que no es tan importante quien paga, sino el hecho del pago.
Adems sera abusivo e injusto que un tercero que puede ver afectado algn derecho por
el incumplimiento no pueda satisfacer el inters del acreedor. Por ltimo, jugara aqu el
inters social que existe en que las obligaciones se cumplan.
1. El principio y la excepcin: Salvo que la calidad y circunstancias de la persona del
deudor se hayan contemplado de manera especfica en el momento de generar la
obligacin, lo que la ley coloca en primer plano es el cumplimiento de la obligacin. Esto
surge claramente de los Art. 729 y 730. De este modo, la regla es que procede el pago
por terceros, y la excepcin seran las obligaciones intuitu personae.
2. Naturaleza jurdica: La ejecucin de la prestacin debida por un tercero no es
estrictamente un pago, ya que el denominado cumplimiento del tercero no extingue la
obligacin ni provoca la liberacin del deudor, quien contina obligado, slo que frente a
un acreedor distinto: el tercero que ejecut la prestacin.
Satisfaccin del acreedor y extincin con constituyen entonces dos fenmenos
necesariamente amalgamados.
3. El animus del tercero: El tercero debe realizar la prestacin con la intencin de
cumplir una deuda ajena como tercero. Cuando falte el animus solvendi, o cuando el
tercero paga considerndose deudor, se genera pago de lo indebido que justifica su
repeticin.
El tercero interesado- Sobre quin es el tercero interesado existe controversia. La
mayora opina que es quien, no siendo deudor, puede sufrir un menoscabo (patrimonial o
moral) en un inters legtimo, propio, si la prestacin no es cumplida por el deudor.
Una concepcin mas restringida buscara al tercero interesado en aquel que sufrira un
perjuicio cuando al deudor le sea ejecutado un determinado bien a raz del
incumplimiento.
Para otra perspectiva, son aquellos que puedan obtener algn beneficio del
cumplimiento.
Para una ltima opinin, claramente ms amplia, sera tercero interesado todo aquel que
pueda invocar un inters lcito en el cumplimiento de la obligacin. No se requiere, de tal
modo, un perjuicio, sino que basta con un beneficio no reprobado por la ley, la moral o las
buenas costumbres.
Son ejemplos de terceros interesados quien constituye una garanta real sobre un bien
propio para asegurar una deuda ajena, el acreedor que paga a otro que es preferente,
etc.
En cambio, no son terceros interesados los codeudores solidarios o indivisibles, porque
ellos deben satisfacer la totalidad de la deuda debida.
Tercero no interesado- Es aquel que, sin tener ningn inters en el cumplimiento de la
obligacin, ejecuta la prestacin. Se lo define por oposicin al tercero no interesado.
Habr que ponderar desde el ngulo jurdico si existe o no un inters que justifique su
accin solutoria.
Modo de actuar del tercero- Dice el Art. 729 que el tercero puede realizar la actividad
solutoria tanto en nombre propio como en nombre del deudor.

77

Cuando acta en nombre de otro, quien ejercita la actividad solutoria no quiere asumir la
titularidad de la actuacin, no es sujeto de los efectos del pago. Existe entonces una
actuacin formal, pero no sustancial.
En cambio, la actuacin en nombre propio es formal y sustancial, hay una voluntad de ser
titular del acto.
La doctrina nacional entiende que a los fines de los efectos del pago por un tercero,
resulta irrelevante si acta a nombre propio o del deudor, ya que las razones que lo
autorizan a pagar no tienen vinculacin con ello.
Cuando el tercero paga la deuda de otro, debe dar aviso al deudor a fin de que tome
conocimiento del hecho y no ejecute nuevamente la prestacin.
Oposicin al pago por un tercero1. Oposicin por el acreedor: Salvo en las personalsimas, el acreedor est obligado a
aceptar el pago efectuado por un tercero. En caso de mediar oposicin injustificada, se
produce la mora creditoris y el tercero queda legitimado para consignar judicialmente.
Para algunos, si el tercero fuese no interesado, no tendra el derecho de pagar, por lo
tanto el acreedor aceptara el pago o no sin inconvenientes.
2. Oposicin por el deudor: En principio, ella no impide ni afecta la eficacia del acto.
Sin embargo, tratndose de terceros no interesados, el Art. 767 Inc. 3 otorga importancia
a la negativa del deudor, ya que prohbe el ejercicio del pago por consignacin.
3. Oposicin conjunta de acreedor y deudor: La doctrina clsica sostiene que cesa el
derecho de los terceros a pagar en tales circunstancias. Sin embargo, tratndose de
terceros interesados, ni an esta oposicin podra impedir el pago. S sucedera en cuanto
al tercero no interesado.
Diferencia en los regmenes de terceros interesados y no- Conforme algunos
autores, la diferencia radicara en que al interesado, el ordenamiento normativo le otorga
el derecho de pagar, con base en la doctrina del abuso del derecho, an contra la
voluntad del deudor, el acreedor o ambos. Obviamente tiene tambin capacidad para
utilizar el pago por consignacin. Los terceros no interesados, en cambio, carecen del ius
solvendi, por lo que slo estn habilitados a pagar en la medida en que el acreedor
acepte el pago voluntariamente.
Para otra corriente, la distincin entre terceros no tendra mayor realce, y otorga al
tercero no interesado el ius solvendi. Este derecho slo cesara en el caso de oposicin
del acreedor y del deudor conjuntamente.
Efectos del pago por un tercero.
No es estrictamente cumplimiento de la obligacin, toda vez que la deuda subsiste
pendiente de ejecucin por el deudor.
No obstante ello, la ejecucin de la prestacin por un tercero determina la satisfaccin del
acreedor, quien queda desinteresado y transmite tal calidad al tercero. La deuda subsiste
impaga y slo cambia el acreedor.
Relaciones entre el tercero y el deudor- Por regla general, efectuado el pago por el
tercero, el deudor queda obligado frente a ste, quien tiene derecho de exigir el reintegro
de lo pagado. Debe distinguirse a la hora de hacer las acciones de reembolso si el pago
se hizo con consentimiento, con ignorancia o contra la voluntad del deudor.
En los casos del pago con asentimiento del deudor, el tercero tiene dos opciones: la
primera es el reintegro por la aplicacin de reglas del contrato de mandato. En tal caso, el
tercero que ejecuta la prestacin tiene el derecho a recibir el valor de lo que hubiese
dado en pago (Art. 727). Por aplicacin de las reglas del mandato, no importa a los fines
de la accin de reembolso, si la deuda era vlida, exigible o inferior al monto
desembolsado.
La otra opcin es el reintegro por aplicacin de las reglas del pago con subrogacin. Aqu,
el tercero se subrogara legalmente los derechos del acreedor, de suerte que pasan a l
todos los derechos, acciones y garantas, hasta la concurrencia de la suma efectivamente
desembolsada.
Dado que el crdito es uno slo, el tercero deber intentar la accin que sea ms
conveniente, con lo cual la otra queda agotada por consuncin.
Si se pag con ignorancia del deudor, se configura una gestin de negocios, que autoriza
a repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin le hubiese ocasionado,

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con los intereses desde el da que los hizo. Pero el tercero puede ejercitar la accin de
reembolso en la medida en que haya sido til al deudor.
El tercero debe dar aviso del pago al deudor. Si no lo hiciere y el deudor a su vez pagare,
el tercero carecera de toda accin contra el deudor, si bien conservara su derecho de
repetir lo pagado al acreedor.
Si el pago se hace contra la voluntad del deudor, en el derecho romano y la vieja
legislacin espaola se le negaba el derecho al reintegro. Vlez sigui el sistema francs
y admiti que quien lo hace tiene el derecho de reintegro en la medida en que fue til al
deudor. Se aplican as las reglas del enriquecimiento sin causa.
Cuando se trata de terceros no interesados que pagan con oposicin del deudor, la
subrogacin legal por pago es improcedente, pero tiene an el enriquecimiento sin causa.
El tercero que pague antes del vencimiento del plazo suspensivo, slo puede pretender el
reembolso una vez vencido el plazo.
Efectos entre el tercero y el acreedor- En principio, el acreedor no est facultado
para rechazar el pago efectuado por el tercero, siempre que haya habido plena identidad
entre lo debido y lo pagado, y lo haga como tercero y no pretenda irrogarse la condicin
de deudor.
Relaciones del deudor con el acreedor- La ejecucin por un tercero importa
satisfaccin del acreedor, quien queda desinteresado.
Dicha ejecucin no importa para el deudor reconocimiento de la deuda, ni vale como acto
de confirmacin tcita de la obligacin nacida de un acto anulable.
Legitimacin pasiva.
Tienen la legitimacin pasiva el acreedor, que es el destinatario natural del pago (y
lgicamente el representante) y el tercero habilitado para recibir el pago.
El acreedor. Distintos supuestos.
Segn el Art. 731, el pago debe hacerse a la persona a cuyo favor estuviese constituida
la obligacin. Habiendo pluralidad de acreedores, habr que tener en cuanta si la
obligacin simplemente mancomunada de objeto divisible (en cuyo caso el pago se har
a cada uno segn su cuota parte) o solidaria o de objeto indivisible (en cuyo caso el pago
se har ntegro a cualquiera, salvo que medie principio de prevencin).
El ius accipiendi es transmisible mortis causa, si es divisible en la porcin de la herencia
de cada uno; o a ttulo singular, en cuyo caso el pago debe realizarse a los cesionarios o
subrogados.
Tambin puede recibirlo el representante, sea de origen convencional, legal o judicial.
Tercero habilitado para recibir el pago.
Existen tres supuestos: el adjectus solutionis gratia, el tenedor de un ttulo al portador y
el acreedor aparente.
El pago al tercero indicado para recibir el pago o adjectus solutionis gratia- Lo
habilita el Art. 731 Inc. 7. Se trata de una figura de importancia en el derecho romano,
donde no se conoca la figura de la representacin. En nuestros tiempos ha perdido
utilidad sustancialmente frente a ella.
El adjectus debe aceptar el beneficio y notificar al deudor. Una vez aceptada, el acreedor
no puede revocar la designacin.
Est legitimado para recibir en su propio beneficio el pago realizado por el deudor, an
mediando oposicin del acreedor, y ms all de los acuerdos internos que tenga con ste.
El adjectus tiene derecho a reclamar judicialmente el cumplimiento de la prestacin, y su
derecho se transmite a sus herederos.
Tenedor de ttulos al portador- El Art. 721 Inc. 6 dice que el pago debe hacerse al que
presentase el ttulo de crdito, si ste fuese de pagars al portador, salvo el caso de
hurto (que fuese conocido por el deudor) o de graves sospechas de no pertenecer el
ttulo al portador.

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Acreedor aparente o poseedor del crdito- Es aquel que en forma ostensible y

pacfica se comporta aparentemente como acreedor a travs de actos que
inconfundiblemente revelen tal calidad, sin que efectivamente lo sea.
Debe ser pacfica, es decir que no se controvierta o impugne su condicin de acreedor, y
debe ser pblica, es decir, que ostente la condicin frente a la generalidad de la
comunidad.
Para que este pago proceda, adems, es necesaria la buena fe del solvens, que lo cree
verdadero legitimado pasivo, a travs de un error de hecho excusable.
Dicho pago es eficaz frente al acreedor verdadero, provoca la extincin de la obligacin y
el acreedor no puede ir contra el deudor, pero s contra el acreedor aparente, contra
quien tiene ahora un crdito.
Cuando el acreedor aparente es de mala fe, la cuestin transita por el plano de la
responsabilidad civil extracontractual, por dolo o culpa.
Objeto del pago.
Slo a partir de la conducta debida podr identificarse el objeto del pago con el objeto de
la obligacin.
El principio de identidad- Representa la adecuacin cualitativa del cumplimiento
prestacional a la conducta debida objeto de la obligacin: adecuacin entre la prestacin
proyectada y la prestacin realizada. Esto surge de los Art. 740 y 741.
Acreedor o deudor no pueden modificar unilateralmente el objeto de la obligacin: el
deudor no puede otorgar una prestacin diferente, an de mayor valor, ni el acreedor
exigir algo distinto de lo debido; aunque nada opte que se pacte una transaccin o dacin
en pago.
Antes de la ley de convertibilidad, se contaba como excepcin que en las obligaciones de
dar sumas de dinero poda entregarse otra especie de moneda nacional en vez de la
pactada o si se pactaba en moneda extranjera poda saldarse con moneda nacional.
Ambas excepciones fueron derogadas.
La nica excepcin que subsiste es la de las obligaciones facultativas.
El principio de integridad- Traduce la idea de un pago completo. Permite incluir todo
aquello que cuantitativamente ha sido programado en la obligacin y est comprendida
dentro de ella.
De los Art. 742 y 744 surge con claridad que el deudor debe cumplir con la prestacin
ntegramente, con todos sus accesorios, por lo que el acreedor puede rechazar una
pretensin de pago fraccionada.
Este principio reconoce excepciones. Ellas pueden ser voluntarias, cuando las partes han
pactado pagos parciales, haciendo regir la autonoma de la voluntad; o por disposicin de
ley, por ejemplo cuando se exige la parte lquida de la deuda (la que se sabe cunto es,
quedando la parte ilquida para pagar ms adelante), o cuando hay imputacin legal de
pagos. Por ltimo, el fraccionamiento puede ser por disposicin judicial, base normativa
de por medio.
Propiedad de la cosa con que se paga- Cuando a travs del pago deba transferirse el
dominio de una cosa cierta, es menester que el solvens sea propietario y tenga facultad
para enajenarla. As lo exige el Art. 738.
Conforme a una doctrina absolutamente mayoritaria, el pago de una cosa cierta ajena, es
anulable de nulidad relativa, por el principio de Nemo plus iuri.
Las circunstancias del pago: El lugar de cumplimiento.
El escenario en que ha de actuarse el cumplimiento del vnculo y constituye uno de los
requisitos de exactitud del cumplimiento.
Sirve para determinar si el cumplimiento se ha realizado de manera adecuada,
determinar la ley aplicable en el derecho internacional privado, generalmente tiene
incidencia para determinar la competencia del juez de la controversia, etc.
El principio general- El Cdigo Civil consagra un principio de carcter supletorio y
residual: cuando de la volunta de las partes, de la ley (o los usos y costumbres) no surja
un lugar de pago diferente, el pago debe hacerse en el domicilio del deudor.

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Excepciones- Por un lado, las partes pueden libremente fijar el domicilio de pago, en
ejercicio de la autonoma privada. La determinacin puede ser inicial o darse durante el
transcurso de la obligacin, expresa o tcita.
Tambin, el lugar de cumplimiento puede surgir supletoriamente de la letra de la ley. As,
los cuerpos ciertos deben entregarse en el lugar donde estaban al momento del
nacimiento de la obligacin, los contratos en el lugar de su celebracin, etc.
Las circunstancias del pago: El tiempo de cumplimiento.
Segn el Art. 750, el pago debe ser hecho el da del vencimiento de la obligacin.
La realizacin del pago en tiempo propio supone que ni el acreedor puede exigirla antes
ni el deudor liberarse antes.
A la hora de inferir el tiempo en que la obligacin debe ser cumplida, debe considerarse
si estamos frente a una obligacin pura y simple o sujeta a plazo, determinado cierto o
incierto, indeterminado tcito, indeterminado propiamente dicho.
En las obligaciones puras y simples la exigibilidad es inmediata, ya que no estn sujetas
expresa o tcitamente a espacio temporal alguno. El momento de la gestacin es el del
vencimiento.
En las de plazo determinado, indeterminado tcito o indeterminado propiamente dicho
una vez fijado el plazo por el juez, se aplica lo dispuesto en el Art. 750.
Prueba del pago.
El Cdigo no la ha regulado.
La carga de la prueba- Como regla, corresponde al deudor que alega el pago acreditar
su existencia y entidad, ya que no se presume. El acreedor debe probar la existencia del
vnculo jurdico y su entidad cualitativa y cuantitativa.
Existen supuestos de excepcin, en los cuales quien debe probar la falta de pago es el
acreedor. Tal lo que sucede en materia de obligaciones de no hacer, en donde, por
tratarse de un hecho negativo, la carga probatoria se invierte.
El objeto de la prueba- El deudor debe acreditar el cumplimiento de la conducta
debida y que esta respeta los principios de identidad e integridad.
Tal circunstancia de se presume cuando el acreedor no realiza objeciones al recibirlo.
Los medios de prueba- Para los que consideran al pago un contrato, regiran las
limitaciones probatorias atenientes a ellos del Art. 1193, que determina que debe ser por
escrito y no exclusivamente por testigos.
Tiene sin embargo a prevalecer la opinin de que se aplica la libertad de pruebas del Art.
974.
La prueba en las obligaciones de prestaciones peridicas- Dispone el Art. 746 que
cuando el pago deba ser hecho en prestaciones parciales, y en perodos determinados, el
pago hecho por el ltimo perodo hace presumir el pago de los anteriores, salvo prueba
en contrario.
Efectos del pago.
Son las consecuencias que ste provoca en la propia relacin entre acreedor y deudor e
inclusive respecto de ciertos terceros. Se clasifican en principales (vinculados con la
extincin del crdito) y secundarios (los que se proyectan en las relaciones de las partes
con independencia de la funcin cancelatoria).
Efectos principales- El pago produce como efecto esencial la extincin definitiva de la
obligacin y la consiguiente liberacin del deudor. Una vez efectuado, el pago produce
efectos definitivos e irreversibles. No estn habilitados a dejar sin efecto el pago, ni de
comn acuerdo, cuando ello vaya en desmedro de los derechos de terceros. Dicha
revocacin sera anulable por objeto prohibido.
El cumplimiento por un tercero, satisface el inters del acreedor, pero no importa
cumplimiento en sentido estricto, dado que la deuda permanece impaga y el crdito
incumplido.
Efectos secundarios- Ellos son:

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1. El pago como acto de reconocimiento: El pago importa un reconocimiento tcito

de la obligacin, sin importar que sea parcial o total. Tiene importancia ya que
interrumpe el curso de la prescripcin. Esto no ocurre en el pago por un tercero, salvo
cuando acte con la conformidad del deudor o cumpliendo sus instrucciones.
2. El pago como acto de confirmacin tcita del acto invlido: En los actos de nulidad
relativa, quien tiene la titularidad de la accin, y habiendo desaparecido el vicio sin
incurrir en uno nuevo, el pago importa una confirmacin tcita, lo que convierte en vlido
al acto.
3. El pago como acto de consolidacin contractual: En los contratos en que se
hubiese pactado clusula de arrepentimiento, la realizacin del pago importa un acto que
consolida definitivamente el negocio jurdico.
4. El pago como acto relevante para interpretar el contrato: Constituye un elemento
fundamental para la correcta interpretacin del contrato, con arreglo del principio de
buena fe.
Imputacin del pago.
Es el conjunto de reglas y principios que dan solucin a los problemas que se suscitan
entre acreedor y deudor cuando existen varias obligaciones de la misma naturaleza
pendientes de cumplimiento y tiene lugar un pago que no alcanza a cubrirlas a todas. Se
suscita la duda acerca de cul de dichas acciones ser extinguida.
Presupuestos- Se necesitan entonces cuatro presupuestos: varias obligaciones
pendientes de pago, esas obligaciones deben nuclear a los mismos sujetos como
acreedor y deudor, las prestaciones deben ser de la misma naturaleza y el pago debe ser
insuficiente para satisfacerlas a todas.
Imputacin de pagos por el deudor y el acreedor- Corresponde en primer lugar al
deudor el derecho de elegir la deuda que quiere pagar, as lo estipula el Art. 773.
El Art. 775 estipula que si el deudor no elige, estar siendo imputada la que diga el recibo
que le extiende el acreedor y que l acepta.
Imputacin legal- No mediando imputacin directa por el deudor o el acreedor, la
propia ley determina las reglas aplicables para dilucidar la cuestin. Este principio viene
del derecho romano.
Nuestro Cdigo Civil no brinda relevancia alguna a la antigedad de la obligacin, sino
que estipula que no expresndose en el recibo del acreedor a qu deuda se hubiese
hecho la imputacin del pago, debe imputarse entre las de plazo vencido, a la ms
onerosa al deudor (Art. 778).
Pago por Consignacin
En ocasiones el deudor no puede realizar el pago, sea porque el deudor no quiere
recibirlo, no puede hacerlo, o no se puede efectuar el acto de forma segura y vlida por
causas ajenas al deudor.
En esos casos, siendo el deudor diligente y an as no pudiendo cumplir, el ordenamiento
le da (y tambin a los terceros que tengan el derecho a pagar), una herramienta para que
lo hagan: el pago por consignacin.
Lo define el Art. 756 cuando dice: pguese por consignacin, hacindose depsito judicial
de la suma que se debe. La definicin no es precisa y sera ms apropiado decir que el
pago por consignacin es aquel que satisface al deudor o a quin est legitimado para
sustituirlo, con intervencin judicial.
Se trata de un modo de realizacin coactiva del derecho del deudor, quien para liberarse
acude a la justicia en procura de vencer la resistencia del acreedor o las dificultades que
le impiden efectuar el pago directo.
Vlez regulo el pago por consignacin como un tipo especial de pago, con intervencin
judicial. La tendencia moderna, sin embargo, tiende a independizarlo del pago,
regulndolo en el plano de la liberacin coactiva, es decir, acercndolo a la mora del
acreedor.
Caracteres.

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Es un procedimiento de realizacin forzosa de la prestacin que acta como un

subrogado del pago- Se necesita entonces la existencia de la obligacin previa y la
realizacin de la conducta debida por parte del deudor.
La intervencin judicial es su nota particular, pero no lo aleja esencialmente del pago. La
consignacin debe respetar los principios de integridad e identidad, adems del modo,
lugar y sujetos.
Excepcional- Procede solamente cuando el derecho del deudor es coartado, por lo que
pesa sobre l alegarlo y probarlo.
El facultativo del solvens- Slo el solvens puede ejercitarlo, pero no est obligado a
hacerlo, an mediando mora del acreedor.
Es un proceso judicial contencioso- El solvens sera el actor, el accipiens el
demandado.
Requisitos.
Son sus requisitos:
Existencia de una obligacin de dar- Es necesario que exista una obligacin de dar,
cuyo procedimiento variar segn sea cosa cierta, suma de dinero, etc.
Las obligaciones de hacer escapan a la consignacin. Slo puede hacerse la observacin
de las obligaciones de hacer que tengan como finalidad entregar algo al dueo, es decir,
hay un hacer y un dar. Las de puro hacer no pueden consignarse, como tampoco las de
no hacer.
En cuanto a las naturales, los que las consideran verdaderas obligaciones no ven
obstculos para que medie consignacin judicial, no as los que las consideran meros
deberes de conciencia.
El solvens debe hallarse en condiciones de ejecutar la prestacin- Es decir que el
solvens ya tuviese facultad de cumplir. Si hay plazo suspensivo que est cumplido, lo
mismo con la condicin, etc.
Deben concurrir los requisitos que hacen a la exactitud del pago- As lo estipula
el Art. 578. La consignacin debe respetar las personas, el objeto, el tiempo, el lugar y el
modo. Si estos requisitos no estn, el acreedor no est obligado a recibir el pago.
En cuanto a los sujetos, todos los que tienen derecho a pagar (codeudores, garantes,
fiadores, etc. con capacidad) y a cobrar (para quien tambin es necesaria la capacidad).
Debe respetarse en cuanto al objeto, respetar los principios de integridad e identidad, as
como el lugar y tiempo de cumplimiento.
En cuanto al modo, que nombra el artculo, muchos lo toman como el mismo tiempo y
lugar, es decir, como una repeticin intil, pero Llambas cree ver all el respeto al
principio de buena fe.
Dificultades que obsten al pago directo- Al ser un medio excepcional, slo corre
cuando existe un obstculo grave que dificulte el pago directo del accipiens.
Dispone el Art. 757 que la consignacin puede tener lugar: 1) Cuando el acreedor no
quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor. 2) Cuando el acreedor fuese incapaz de
recibir el pago al tiempo que el deudor quisiera hacerlo. 3) Cuando el acreedor estuviese
ausente. 4) Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago, y
concurrieren otras personas a exigirlo al deudor, o cuando el acreedor fuese reconocido.
5) Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y ste quisiera
exonerarse del depsito. 6) Cuando se hubiese perdido el ttulo de la deuda. 7) Cuando
el deudor del precio de inmuebles adquiridos por l, quisiera redimir las hipotecas con
que se hallasen gravados.
La doctrina admite que la enumeracin no es taxativa.
Negativa del acreedor- El acreedor que no realiza su derecho subvierte el normal
desenvolvimiento de los efectos de la obligacin y no merece el amparo de la ley.
Debe tratarse de una negativa injustificada, idnea para provocarle la mora.
Hay ciertos hechos que son asimilables con la negativa. Ellos son la denegacin de
entregar el recibo pertinente, o de insertar en l reservas o salvedades notoriamente

83

improcedentes, que puedan perjudicar al deudor, la negativa injustificada a que el

acreedor realice las reservas pertinentes (como pago bajo protesta, etc.), exigencias
improcedentes para recibir el pago, la omisin de los actos de cooperacin necesarios,
etc.
La alegacin y prueba de la negativa del accipiens, pesa sobre el solvens, ya que la ley
presume que el acreedor est a favor de recibir el pago.
Incapacidad del acreedor- La norma contempla el supuesto del incapaz que al tiempo
del pago carece absolutamente de representante legal.
Ausencia del acreedor- La norma hace referencia a la simple ausencia, o sea, aquella
que opera cuando el acreedor no se encuentra en el lugar donde debe cumplirse la
obligacin, lgicamente, si no ha dejado una persona facultada para recibir el pago.
El derecho dudoso del acreedor- Cuando el solvens est, de buena fe, en situacin de
duda, motivada por circunstancias fcticas que tengan idoneidad para hacerlo pensar que
el acreedor puede ser una persona a quien se le presenta como tal, y para evitarse pagar
mal (lo que lo obligara a volver a pagar), puede consignar y dejar que el juez decida
sobre la identidad del acreedor.
Acreedor desconocido- Cuando sabe que el acreedor existe, pero no sabe quien es (por
ejemplo si ha fallecido y no conoce a los herederos), puede librarse consignando
judicialmente.
Embargo, retencin y prenda de la deuda- De mediar embargo, el acreedor no
puede entregar libremente el bien al acreedor, pero puede consignar judicialmente. En el
caso de retencin de la cosa, se controvierten los alcances de dicha expresin, pero ya
sea un concepto sinnimo de embargo, o sea cuando existe una objecin de un tercero a
la entrega de la cosa, corre la consignacin.
El Art. 757 no menciona a la prenda de crdito, pero la doctrina admite que en ese caso
tambin estara facultado el deudor para consignar.
Prdida del ttulo del crdito- Incluye tambin los supuestos de desposesin ilcita y
destruccin total del mismo. El deudor puede consignar para librarse sin los riesgos
ulteriores.
Redencin de hipotecas- Es el caso de quien compra un inmueble hipotecado y
pretende liberarlo del gravamen forzando al acreedor a recibir el pago. En dicho
supuesto, corresponde la consignacin.
sta debe realizarse sin desmedro de los intereses del acreedor, por lo que si es realizada
antes del vencimiento de la obligacin, deba comprender los intereses futuros hasta el
vencimiento del trmino.
Efectos.
Dice el Art. 759 que la consignacin hecha por depsito judicial, que no fuese impugnada
por el acreedor, surte todos los efectos del verdadero pago. Si fuese impugnada, por no
tener todas las condiciones debidas, surte los efectos del pago, desde el da de la
sentencia que la declare legal.
Perfeccionamiento del pago por consignacin- El Art. 759 distingue segn ella sea
aceptada o rechazada por el accipiens.
En caso de que sea aceptada, expresa o tcitamente, surte los efectos del pago desde el
momento en que se efectu el depsito judicial, si se trataba de una suma de dinero, o
desde que se practic la intimacin judicial para que se recibiera la cosa, en las restantes
obligaciones de dar.
Si la consignacin es rechazada por el accipiens por no ajustarse a las condiciones que
legalmente debe reunir, es controvertido el momento a partir del cual la consignacin
declarada procedente produce sus efectos.
El Art. 759 determina que surte el efecto del pago desde el da de la sentencia. Esto es a
todas luces injusto y no parece sensato, por ejemplo, que los intereses corran durante
todo el juicio.

84

Entonces, alguna doctrina entiende que los efectos se retrotraen. Para algunos, hasta el
momento del depsito, con lo cual tendra un efecto similar a si hubiese sido aceptada.
Otros, en cambio, estiman que produce los efectos desde la notificacin de la demanda.
Para una doctrina ms moderna, el artculo hara referencia al pago que no fue hecho con
las condiciones debidas, en cuyo caso, una vez subsanados los efectos, el pago se
perfeccionara desde el da de la sentencia. Ese sera el verdadero espritu de la ley. Para
Wayar, el perfeccionamiento debe darse en el momento en que se subsanan las
deficiencias. Si el pago hubiese sido rechazado sin razn, una vez declarada la sentencia,
se retrotraera al da del depsito o de la intimacin.
Gastos y costas del juicio- Segn el Art. 760, las costas sern pagadas por al acreedor
cuando aceptase la consignacin o fuese vencido en juicio. Estarn a cargo del deudor si
ste retirase el depsito o la consignacin se juzgase ilegal.
Rige de tal modo el principio del vencimiento en materia de imposicin de costas, sin
perjuicio de que lo tribunales estn facultados para adoptar fundadamente una solucin
distinta cuando haya mrito para ello.
La realidad muchas veces contradice a la aplicacin del principio.
Retiro del depsito. Embargos.
Mientras se tramita el juicio del pago por consignacin, la prestacin consignada puede
ser objeto de distintas vicisitudes.
Si la consignacin ha sido declarada vlida o aceptada por el acreedor, el deudor no
puede retirar el depsito. El acto se vuelve irrevocable y definitivo, cesando el derecho
del deudor de retirar unilateralmente el depsito, o an con acuerdo, en perjuicio de sus
codeudores o fiadores.
Si an no fue aceptada o declarada en sede judicial, la propiedad de lo consignado
pertenece al solvens, quien an sigue siendo su dueo.
Retiro del depsito efectuado por el solvens- Nada obsta que as lo haga. El Art. 761
dice que en ese caso la obligacin renace con todos sus accesorios. La doctrina critica
esta terminologa, ya que la obligacin no se haba extinto.
El retiro del depsito no borra ni el efecto recognoscitivo del pago ni la interrupcin del
curso de prescripcin.
Embargo de los bienes consignados- El derecho a retirar el depsito cesa de mediar
embargo. ste puede ser hecho:
1. A solicitud del solvens (actor): Cuando lo hace a base de un crdito que tiene
contra el acreedor que no puede ser objeto de compensacin legal. Se trata de un
embargo formal, ya que los bienes son suyos, y puede retirarlo en cuanto quiera. Si la
sentencia rechaza la consignacin, el embargo queda sin efecto, ya que los bienes seran
del propio embargante.
2. A solicitud del accipiens (demandado): Con ello, l se aferra a la improcedencia de
la consignacin y afirma la propiedad de los bienes embargados a favor del actor. Por eso,
el embargo resulta inoperante si la sentencia da la razn al actor, y los bienes entraran al
patrimonio del accipiens. De lo contrario, los bienes quedan en el patrimonio del deudor y
el embargo es procedente.
3. A solicitud de un acreedor del demandado: Caben dos posibilidades: Si actan a
nombre propio, el embargo slo tiene efecto cuando los bienes entran en el patrimonio
del demandado, por lo que no obstan al retiro por el actor. Queda sin efecto si se rechaza
la demanda.
Si acta por accin subrogatoria, el embargo funciona como si lo hubiera trabado el
propio demandado.
4. A solicitud de un acreedor del demandante: El embargo queda subordinado al
desistimiento del juicio por el actor o al rechazo de la demanda, e impide que los fondos
consignados sean retirados.
Modos de realizar la consignacin.
Consignacin de obligaciones de dar sumas de dinero- Se requiere de dos pasos: el
primero es hacer un depsito judicial de la suma de dinero a la orden del tribunal y a
nombre del juicio que deber promoverse. Debe efectuarse en el Banco Nacin o en las
respectivas bancas provinciales.

85

En segundo trmino, debe promoverse la demanda de pago por consignacin, ante un

tribunal competente.
Obligaciones de dar cosas ciertas- En estos casos el depsito es sustituido por una
intimacin judicial. Hay tambin dos pasos: el primero supone una intimacin judicial por
parte del deudor al acreedor de recibir la cosa debida en el lugar y tiempo oportuno. No
es necesario que el solvens deposite la cosa o que se desprenda efectivamente de su
posesin. Sin embargo, opera una desposesin jurdica, ya que se deja de poseer y se
pasa a tener.
Nada impide que el solvens, con autorizacin judicial, pueda depositarla en otra parte.
Si la cosa fuese perecedera, para no perjudicar al solvens que debe mantenerla, se
dispone la subasta y el depsito de su producto.
El segundo paso es la demanda judicial en caso de la negativa del accipiens a recibir la
cosa.
Consignacin de cosas inciertas- Hay consenso doctrinario de que se aplican las
normas de las obligaciones alternativas: cuando la eleccin corresponde al deudor, debe
identificar primero la cosa. Cuando corresponde al acreedor, debe intimarse judicialmente
la eleccin, y ante la negativa, el juez facultar al deudor a hacerlo.
Una ver efectuada la eleccin, la obligacin queda sometida al rgimen de consignacin
para cosas ciertas.
Pago con Subrogacin
Subrogar significa sustituir. Hay pago con subrogacin cuando la prestacin es satisfecha
por un tercero, quien por esa va desinteresa al acreedor y toma su posicin jurdica,
sustituyndolo en el ejercicio de sus derechos, por ley o convencin, hasta el lmite de lo
efectivamente desembolsado. As lo establece el Art. 767.
Es necesario entonces que se satisfaga total o parcialmente al acreedor, que sea hecho
por un tercero con capacidad suficiente, que se ejecute la prestacin con fondos que no
sean del deudor, que el crdito exista y sea transmisible y que una vez operado el pago
subrogatorio, el tercero toma posesin jurdica del ejercicio de los derechos, acciones y
garantas.
Esta figura se basa en razones de justicia, equidad y orden prctico. Los fundamentos de
la legitimacin activa son los del pago por un tercero.
Naturaleza jurdica.
Se han formulado diversas teora de por qu obligaciones supuestamente extinguidas por
el pago pueden transmitirse a un tercero.
Extincin del crdito principal y traspaso de los accesorios- Sostenida por la
antigua doctrina francesa, el pago extinguira la prestacin principal, t slo se
traspasaran son las garants personales y reales.
Teora de la cesin de crditos- El pago con subrogacin constituira una cesin de
crditos. Esta teora pierde de vista las claras diferencias entre la cesin y el pago con
subrogacin.
Teora de la ficcin legal- Seala que el pago extingue la obligacin, no obstante lo
cual la ley lo considera ficticiamente subsistente, permitiendo su transmisin al solvens.
Vlez acept esta doctrina en la nota al Art. 767.
Doctrina del pago sui generis- El pago con subrogacin constituira una suerte de
pago sui generis. Sus notas esenciales seran que opera un pago con efectos limitados, se
produce una trasmisin del crdito mismo y dicha trasmisin es real y no ficticia.
Instituto complejo y dual- En la intimidad del pago con subrogacin anida una
simbiosis de dos figuras: un pago relativo y una sucesin singular de derechos.
Sucesin a ttulo singular fundada en razones d justicia- Constituye un supuesto
especfico de sucesin a ttulo singular del derecho de crdito. Es decir, es un modo de
trasmisin de las obligaciones y no de extincin.

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No hay pago en sentido estricto, la deuda subsiste sobre el deudor, slo que frente a un
nuevo acreedor.
Distintas especies.
Ateniendo a su fuente, puede ser legal o convencional. Lo dispone as el Art. 767.
La subrogacin legal puede ser consentida sea por el acreedor, sea por el deudor. La
subrogacin legal opera ministerio legis.
Subrogacin legal.
Se trata de un verdadero hecho jurdico, cuyos efectos se plasman a partir de la
configuracin de los presupuestos fcticos tenidos en cuenta por la norma.
Nuestro Cdigo Civil dispone en el Art. 768 que la subrogacin tiene lugar sin
dependencia de la cesin expresa a favor del acreedor: 1) Del que siendo acreedor paga
a otro acreedor que le es preferente. 2) Del que paga una deuda a la que est obligado
con otros o por otros. 3) Del tercero no interesado que hace el pago, consintindolo
tcita o expresamente el deudor, o ignorndolo. 4) Del que adquiri un inmueble, y paga
al acreedor que tuviese hipoteca sobre el mismo inmueble. 5) Del heredero que admiti
la herencia con beneficio de inventario, y paga con sus propios fondos la deuda de la
misma.
Segn la doctrina dominante, la enumeracin es taxativa, y requiere interpretacin
restrictiva.
Sin embargo, para otra doctrina, ello no sera as por contradecir a la finalidad y a la
naturaleza jurdica de la figura.
Existen, adems de los supuestos del Art. 768, otros supuestos de subrogacin legal,
algunos en el mismo Cdigo o en el Cdigo de Comercio o en Leyes especiales.
Acreedor que paga a otro preferente- Se sustenta en la conveniencia general de
eliminar a un acreedor que debido a su preferencia no trepida en precipitar una ejecucin
inoportuna. Es necesario para que se de el caso que quien pague sea acreedor
(quirografario o privilegiado) y que a quien pague tenga preferencia sobre l.
Deudor que paga una deuda a la que est obligado con otros y por otros- En el
caso de que se est obligado con otros, el co obligado que paga la totalidad de la deuda
se subroga contra sus codeudores. Quedan comprendidos en este caso los codeudores de
obligaciones indivisibles y solidarias.
El caso de que se este obligado por otros, es por ejemplo el caso del fiador simple, que
debe cumplir con la prestacin de la deuda por parte del deudor principal. En igual
situacin est quien otorga una clusula penal o constituye una hipoteca sobre bien
propio para asegurar una deuda ajena.
Pago efectuado por un tercero no interesado con asentimiento o ignorancia del
deudor- La extensin otorgada a los efectos no puede considerarse excluyente de los
terceros interesados.
La subrogacin legal solamente no opera cuando medie oposicin del deudor, en cuyo
caso el tercero no se subroga, y slo puede intentar la accin del enriquecimiento sin
causa.
No es importante si el tercero acta a nombre propio o a nombre del deudor, es preciso
que pague sabiendo que no es deudor, y la subrogacin no procede en los casos
expresamente vedados por ley.
Adquirente de un inmueble que paga al acreedor que tuviese hipoteca sobre el
mismo inmueble- Se da cuando el adquirente de un inmueble paga el crdito a quien
tena la hipoteca privilegiada. Se trata de un supuesto excepcional de garanta
hipotecaria sobre un bien propio, que la ley admite con la finalidad de cubrir la inversin
realizada por el comprador.
De no existir subrogacin legal, el acreedor hipotecario de segundo grado mejorara su
situacin, sin razn que lo justifique, a expensas del adquirente.
Heredero beneficiario que paga con dinero propio las deudas de la sucesin- El
beneficio de inventario evita la confusin del patrimonio del causante con el patrimonio
del heredero.

87

Si el heredero paga con bienes propios deudas de la sucesin, se subroga en los derechos
del acreedor que desinteres. Si no mediara subrogacin, se estara pagando una deuda
ajena.
Subrogacin convencional.
Subrogacin convencional por el acreedor- Dispone el Art. 769 que la subrogacin
convencional tiene lugar, cuando el acreedor recibe el pago de un tercero, y le transmite
expresamente todos sus derechos respecto de la deuda. En tal caso, la subrogacin est
regida por las disposiciones de la cesin de crditos.
Es decir, la subrogacin es absolutamente facultativa del acreedor, que est obligado a
recibir el pago del tercero (o no), pero no a subrogarlo en sus derechos.
Es necesario que se realice un acuerdo de voluntades expresa, ya que es un contrato,
efectuado en el momento del pago o con anterioridad al mismo. Tiene la forma del
contrato de cesin de crditos y para que sea oponible a terceros, es necesaria la
notificacin al deudor.
Subrogacin convencional por el deudor- La subrogacin convencional puede
hacerse tambin por el deudor, cuando paga la deuda de una suma de dinero, con otra
cantidad que ha tomado prestada, y subroga al prestamista en los derechos y acciones
del acreedor primitivo (Art. 770).
La figura no tiene mayor aplicacin, ya que si un tercero quiere subrogarse los derechos
del acreedor, puede hacerlo pagndole directamente a l, lo cual es mucho ms simple.
Se necesita una voluntad expresa del deudor de subrogar, que el prstamo que otorgue
el tercero conste en instrumento pblico o privado con fecha cierta y que en el recibo que
emita el acreedor conste expresamente que el pago ha sido efectuado con dinero
prestado a tal fin por el tercero.
Efectos.
El tercero toma la posicin jurdica del acreedor saliente. As, se subroga todos los
derechos (totalidad de prerrogativas y facultades propias del derecho de crdito), todas
las acciones (entendido en sentido amplio, comprensivo de cualquier pretensin, tal como
resolver o rescindir el contrato) y todas las garantas (hipotecas, prenda, etc.
Quedan al margen de los efectos de la subrogacin por pago los derechos inherentes a la
persona o los que por cualquier otra causa no sean susceptibles de ser trasmitidos a
terceros.
La situacin del deudor originario no se modifica. El acreedor primitivo ve satisfecho su
derecho.
Comparacin con la cesin de crditos.
Si bien tienen semejanzas, como ser medios de trasmisin de obligaciones, poseen
marcadas diferencias:
a) La cesin tiene la finalidad de realizar el inters individual y social de la circulacin
del crdito. La subrogacin tiende a realizar a favor del subrogante un inters de de
recuperacin, un reembolso.
b) En la cesin, se puede reclamar el cobro ntegro, en la subrogacin slo hasta lo
efectivamente desembolsado.
c) La cesin requiere necesariamente del consentimiento del acreedor, no as en la
subrogacin.
d) La cesin es siempre convencional, la subrogacin tambin puede ser
convencional.
Etc.
Dacin en pago
En virtud del principio de identidad de pago, el acreedor no puede ser forzado a recibir
una prestacin distinta de la debida por el deudor; pero nada impide que mediando
acuerdo entre acreedor y deudor, ste pueda liberarse ejecutando una prestacin
diferente a la debida. La dacin en pago es, de tal modo, todo acto de cumplimiento de
una obligacin que, con consentimiento del acreedor, se lleva a cabo mediante la
realizacin de una prestacin diferente a la que se haba establecido.
El Art. 779 establece claramente que lo que se entrega no debe ser dinero. Se trata de
una exigencia inadmisible que ha sido criticada y minimizada por la doctrina nacional.

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 Naturaleza jurdica.
Existen diversas teoras:
Modalidad de pago- Para una doctrina, se tratara de una modalidad o variante de
pago, caracterizada por el hecho de aceptar el acreedor una prestacin diferente a la
debida.
Novacin objetiva- Constituira una novacin objetiva, en la que se reemplaza lo debido
por otra cosa y su cumplimiento es inmediato.
Figura compleja- Cercana a la anterior teora, la dacin en pago constituira primero
una novacin objetiva, y luego un pago. Son dos acontecimientos separados pero
velozmente unidos.
Efectos.
Extincin de la obligacin- La dacin en pago extingue la obligacin con todos sus
accesorios. Son aplicables las consecuencias normales del pago.
Si lo que se da en pago es un crdito, se regir por las reglas de le cesin de crditos.
Para cierta doctrina, la obligacin slo se extinguira una vez cobrado el crdito. Para
otros, la extincin se produce con la sola cesin, salvo que medie pacto en contrario.
Si lo que se entrega es una cosa, se regir por las reglas de compraventa. As lo disponen
los Art. 781 y 1325.
Si el acreedor que recibiese una cosa fuese vencido en juicio sobre la propiedad de esa
cosa, tendr derecho a ser indemnizado como comprador, pero no a hacer renacer la
obligacin.
Si el deudor que da la cosa en pago fuese insolvente, dicho pago puede ser impugnado
por los dems acreedores, por romper injustificadamente el principio de pars conditio
creditorum.
Pago con beneficio de competencia
Es el que se concede a ciertos deudores para no obligarlos a pagar ms de lo que
buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejore
de fortuna (Art. 799).
Segn el Art. 800, esto se aplica a los descendientes y ascendientes y hermanos (si no
hubo causa de desheredacin), al cnyuge no divorciado, a los consocios en acciones que
nazcan del contrato de sociedad, etc.
Efectos.
El deudor debe cumplir en la medida de sus posibilidades, y continuar debiendo, hasta
que est en condiciones de satisfacer la totalidad de la deuda. El beneficio es de carcter
personalsimo y excepcional (y por lo tanto no se presume). Quien lo invoque debe
demandar judicialmente su concesin, acreditando su legitimacin activa.
Novacin
Es la extincin de una obligacin por la creacin de una nueva, destinada a reemplazarla.
Tradicionalmente ha sido considerada como perteneciente al gnero ms amplio de las
convenciones o contratos liberatorios, pero en estos aos han comenzado a proliferar
supuestos de novacin legal.
El Art. 801 la define errneamente como la transformacin de una obligacin en otra.
Precisamente, no hay transformacin, sino extincin.
La novacin, segn la doctrina tradicional, puede ser objetiva, cuando hay cambio de
objeto, o subjetiva, cuando cambian los sujetos. Otras corrientes admiten tambin la
novacin por cambio de causa.
Evolucin Histrica.
Esta figura hunde sus races en el derecho romano. Ellos denominaban novatio a la
sustitucin de una obligacin por otra o transposicin del contenido de una primitiva en
otra nueva. Durante el perodo clsico, quedaba vedad la novacin por cambio de objeto,
slo siendo posible la de cambio de sujeto. Esto cambi en la poca de Justiniano.

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Las Partidas regularon expresamente la novacin, la cual poda recaer sobre el objeto
(objetiva) o sobre el sujeto (subjetiva).
Sin embargo, declin fuertemente durante el siglo XX, luego del reconocimiento amplio
que ha tenido en el derecho moderno la trasmisin de crditos y de deudas, por la simple
va del contrato de cesin.
Elementos.
Existencia de una obligacin primitiva- Es precisa una obligacin anterior cuya
extincin sirva de causa a la nueva obligacin que se gesta con motivo del acuerdo
novatorio. As lo estipula el Art. 802.
Dicho artculo tambin establece que la obligacin anterior no debe ser nula. Obviamente
se refiere a las obligaciones de nulidad absoluta, ya que si fuera relativa, puede ser
confirmada y novada.
La mayora de la doctrina admite que las obligaciones naturales pueden ser novadas, con
la sola excepcin de las deudas de juego.
Creacin de una nueva obligacin- Es preciso que en forma simultnea con la
extincin de la obligacin primitiva se cree una nueva obligacin, vlida y efectiva,
dispuesta a sustituirla. Si por algn motivo sta no llegase a existir o fuese inefectiva, no
habr novacin, y la obligacin primitiva mantendra su existencia inclume.
Si la segunda obligacin es nula de nulidad absoluta o relativa, no hay novacin, pero en
el ltimo caso, puede ser confirmada.
Animus novandi- Es preciso que exista voluntad de sustituir la obligacin primitiva por
la nueva o, lo que es igual, intencin de novar. Dice el Art. 812 que la novacin no se
presume. Es preciso que la voluntad de las partes se manifieste claramente en la nueva
convencin, o que la existencia de la anterior obligacin sea incompatible con la nueva .
Rige entonces la interpretacin restrictiva.
Diferencias entre ambas obligaciones- Es preciso que medie diferencia en alguno de
sus elementos esenciales.
Capacidad- El derecho romano exiga capacidad para recibir o hacer el pago, en cambio
el Cdigo Napolen exiga capacidad para contratar.
El Cdigo argentino realiz una frmula hbrida y poco feliz en su Art. 805 que dice que
slo pueden hacer novacin en las obligaciones, los que pueden pagar y los que tienen
capacidad para contratar.
Novacin por un representante.
La novacin puede tranquilamente hacerse por mandatario. La ley exige que el
representante del acreedor tenga poderes especiales, requisito que tambin es aplicable
al representante del deudor.
Prueba.
La novacin no se presume y debe ser probada por quien alegue su existencia.
Rige en esta materia amplitud de medios probatorios. Sin embargo, por tratarse de un
contrato extintivo, se aplican las limitaciones del Art. 1193, por lo que la novacin no
puede ser probada nicamente por testigos, y se requiere medio escrito.
Novacin por cambio de objeto.
O novacin objetiva. Se da cuando en la nueva obligacin la prestacin es diferente a la
primera.
Es preciso que se trate de un cambio de trascendencia, tal lo que ocurre cuando se
sustituye una deuda de dinero por una de dar cosa cierta o a la inversa.
En cambio, las modificaciones que slo refieren a circunstancias de tiempo, lugar, o modo
de cumplimiento, meramente accidentales, no implican novacin.
Novacin por cambio de sujeto.
Slo cambian los sujetos, el resto permanece igual. Pueden cambiar tanto el acreedor
como el deudor.

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Novacin por cambio de acreedor- El Art. 817 dispone que para que exista este tipo
de novacin, es necesario que el contrato entre acreedor primitivo y nuevo sea hecho con
consentimiento del deudor, caso contrario habr cesin de crditos.
Esta figura prcticamente no tiene uso, ya que los mismos fines pueden lograrse por el
medio ms sencillo de la cesin de crditos.
Novacin por cambio de deudor- Se cambia el sujeto pasivo de la obligacin. Esta
figura ha perdido importancia debido a la aceptacin de la transmisin de deudas.
Existen dos supuestos: que sea hecho por iniciativa del deudor primitiva (delegacin),
quien da al acreedor un nuevo deudor, o por iniciativa del nuevo deudor, que ofrece al
acreedor tomar a su cargo la prestacin del primitivo obligado (expromisin). En ambos
casos hay novacin en sentido estricto, con todos sus elementos.
1. Delegacin: Puede ser perfecta o imperfecta. Slo la primera implica
estrictamente novacin.
Para que sea perfecta es necesario adems de los elementos comunes la aceptacin del
deudor, que declare expresamente su voluntad de liberar al acreedor primitivo. No
requiere la utilizacin de formas solemnes.
La imperfecta en cambio se da cuando no hay aceptacin del acreedor, en cuyo caso la
deuda del deudor primitivo subsiste, y slo se da una asuncin acumulativa de deudas.
2. Expromisin: Etimolgicamente significa colocar fuera de.
Es el acuerdo celebrado entre el acreedor y un tercero, por el cual ste se obliga a
satisfacer la deuda que tiene el deudor, quien es puesto fuera de la obligacin.
Ella puede ser simple o novatoria. Es simple cuando el acuerdo entre el acreedor y el
tercero crea una obligacin concurrente con la primitiva y tiene como sujeto pasivo al
tercero. El acreedor puede dirigir su accin contra el antiguo deudor o el nuevo.
Para que sea novatoria es necesario que se den los requisitos ordinarios y que adems el
acuerdo se realice con prescindencia de la voluntad del deudor (de entenderse como
desinters; si mediase su consentimiento habra delegacin, si se opusiese, la novacin
igual operara); que medie voluntad expresa del acreedor de desligar al deudor y que el
tercero no se subrogue los derechos del acreedor contra el deudor.
La insolvencia del deudor sustituido no da derecho al acreedor a ir contra el deudor
primitivo, salvo que fuese incapaz de contratar por hallarse ya fallido.
Novacin por cambio de causa.
Por cambio de la causa fuente de la obligacin. El deudor se obliga a una prestacin
similar, slo que a raz de una causa distinta.
Son supuestos de novacin por cambio de causa la conversin de un prstamo en
depsito o a la inversa, la conversin del precio de la locacin de servicios adeudado en
depsito por cuenta del acreedor, la conversin en prstamo de una suma de dinero
recibida por el mandatario sujeta a rendicin de cuentas, etc.
Efectos.
Extincin de la obligacin primitiva- Dispone el Art. 803 que la novacin extingue la
obligacin principal con sus accesorios, y las obligaciones accesorias.
Esto est sujeto a dos excepciones:
a) Que la nueva obligacin est sujeta a condicin. Si ella no se cumpliese (o se
cumpliese si fuese resolutoria), la novacin queda sin efecto y renace inclume la
obligacin primitiva.
b) En la obligacin por cambio de deudor, cuando el nuevo obligado se hallase ya en
estado de insolvencia.
Conservacin facultativa de las garantas primitivas- La ley faculta al acreedor a
impedir la extincin de ciertos accesorios, como privilegios e hipotecas del crdito
primitivo, que se extingue, y a trasladarlos al nuevo crdito. Llama la atencin esta
solucin legal, que no se justificara, debido al asiento legal de los privilegios (salvo tal
vez en la novacin por cambio de acreedor).
Lgicamente, dicha reserva no puede ser hecha sobre privilegios constituidos por
terceros, en cuyo caso es necesaria su aceptacin. Para que esto opere entonces, es
necesaria la voluntad expresa e inequvoca del acreedor de traspasar los privilegios y
accesorios, y debe ser realizada en el mismo acto novatorio.

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Obligaciones de objeto plural- En las obligaciones simplemente mancomunadas de

objeto divisible, la novacin tiene efectos personales que no se propagan. Si el objeto
fuese indivisible, en cambio, la novacin se propaga si es hecha por el acreedor para con
un codeudor, pero no en el caso contrario (el deudor con un coacreedor).
En el caso de que fuese una obligacin solidaria, propaga sus efectos.
Otros efectos- Adems, la novacin vale como reconocimiento de la primitiva
obligacin, como reconocimiento de ella si fuese de nulidad relativa y es un acto de
consolidacin contractual.
Transaccin
La transaccin puede ser entendida en un doble sentido: vulgar o tcnico. En un sentido
vulgar, se identifica con convencin, acuerdo, particularmente de ndole comercial o
financiera.
Pero en un sentido jurdico tcnico, transaccin se designa al acto jurdico bilateral por el
cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones jurdicas
litigiosas o dudosas (Art. 832). La transaccin es de tal modo un instrumento de
composicin de controversias jurdicas.
Ntese que deben existir dos elementos: el fin, alcanzar certidumbre en relaciones
jurdicas litigiosas o dudosas, y el medio, las concesiones recprocas.
Metodologa legislativa.
La mayora de los Cdigos, siguiendo al de Francia, la regula como un contrato tpico.
Otros, como el de Brasil, lo incluyen entre los modos extintivos de las obligaciones.
Por ltimo, otra perspectiva considera que debe tratarse dentro de la parte general, como
una figura convencional extintiva de cualquier tipo de relacin jurdica y no slo las
obligaciones.
Nuestro Cdigo incurre en un excesivo nmero de artculos para reglar la transaccin
(treinta en total), fruto de inconvenientes reiteraciones de principios generales o del
excesivo casuismo que lo caracteriza.
Elementos de la transaccin.
Acuerdo de las partes con el fin de extinguir relaciones jurdicas- Es una
convencin extintiva de relaciones jurdicas litigiosas o dudosas; un acuerdo voluntario
pleno entre dos o ms personas, con la finalidad de extinguir derechos.
La transaccin requiere que cada una de las partes abdique parcialmente de su
pretensin original. Si slo una de las partes hiciera un sacrificio, estaramos frente a una
renuncia y no una transaccin.
En principio, no es menester que ambas prestaciones sean equivalentes, lo que no obsta
(aunque para una doctrina s) a que pueda aplicarse la figura de la lesin.
Res dubia- La transaccin debe caer sobre obligaciones litigiosas o dudosas, ya que el
mbito de aplicacin de la figura puede abarcar otros derechos de carcter no crediticio.
El carcter litigioso o dudoso es, a criterio de la doctrina dominante, nota esencial de la
figura y goza de fuerte sustento normativo.
Capacidad para transar- Tiene capacidad para efectuar la transaccin todo aquel que
pueda contratar. La solucin es extremadamente obvia y emerge del Art. 833.
Entre los incapaces de derecho para transar se cuentan: el tutor, para transigir sobre las
cuentas de la tutela y la incapacidad para transigir de quien ha sido declarado en
quiebra.
Es posible realizar la transaccin por medio de un representante, pero la ley exige que
est imbuido de un poder especial para hacerlo.
Objeto de la transaccin- El Cdigo Civil establece un principio general y, a su vez, los
supuestos de excepcin al mismo.
El principio general es que son aplicables a las transacciones las reglas previstas por el
Cdigo en materia de objeto de los contratos. Lgicamente, debe ser posible material y
jurdicamente, lcito, determinado o determinable. Pueden ser objeto toda clase de
derechos, cualquiera sea su especie y naturaleza (Art. 849).

92

Sin embargo, el Cdigo Civil consagra una serie de supuestos que estn al margen del
principio general:
1. Derechos que no son susceptibles de ser materia de convencin: As, las acciones
penales (Art. 842), los derechos y facultades relativos a la patria potestad (Art. 845),
derechos relativos a la validez o nulidad del matrimonio (Art. 843), los derechos
sucesorios no definidos y los alimentos futuros.
2. Cosas fuera del comercio: Lo que est fuera del comercio no puede ser objeto de
transacciones (Art. 844, 953, 1167).
Forma de la transaccin- En primera instancia, la transaccin no est sujeta a
formalidades, por lo que las partes pueden elegir libremente aquella que mejor se adecue
a sus intereses.
Sin embargo, dicho principio reconoce excepciones de importancia, algunos consagrados
en el Cdigo Civil y otros provienen del derecho del trabajo y administrativo:
1. Transaccin extrajudicial sobre inmuebles: Las transacciones que recaen sobre
inmuebles deben ser hechas en escritura pblica (Art. 1184 Inc. 8). La inscripcin en el
registro de la propiedad no es necesaria para que opere la transaccin, pero s para que
sea oponible a terceros.
2. Transaccin sobre derechos litigiosos: Cuando la transaccin recae sobre derechos
o pretensiones controvertidos en proceso judicial, la ley exige la incorporacin al
expediente judicial del instrumento en que ella constan. As lo dispone el Art. 838 cuando
reza que si la transaccin versare sobre derechos ya litigiosos no se podr hacer
vlidamente sino presentndola al juez de la causa, firmada por los interesados. Antes
que las partes se presenten al juez exponiendo la transaccin que hubiesen hecho, o
antes que acompaen la escritura en que ella conste, la transaccin no se tendr por
concluida, y los interesados podrn desistir de ella.
Naturaleza jurdica.
Se han esgrimido diversas teoras:
Acto jurdico bilateral- Segn una doctrina absolutamente dominante, se trata de un
acto jurdico bilateral. Sin embargo se controvierte su naturaleza de contrato. La mayora
de la doctrina entiende que s, que es un contrato, entendiendo como contrato un
convenio que puede llegar a extinguir derechos. Los que creen que el contrato slo crea
derechos, consideran a la transaccin una convencin extintiva.
Teora de los dos negocios coligados entre s- En la transaccin, cada una de las
partes renuncia a sus pretensiones y acepta las de la otra. Se tratara de dos negocios
coligados entre s, pero no fundidos en uno. La renuncia y el reconocimiento estaran
condicionados entre s.
Es un medio de tutela de derechos- Es un modo de tutela de derechos, prximo a la
sentencia. Dado que no tiene un fin especfico, no es un negocio jurdico tpico, sino tan
slo una va para reforzar los contratos o, mejor an, un especial modo de ser de ellos.
Caracteres.
Se trata de un acto jurdico bilateral, un contrato oneroso, consensual, indivisible, de
interpretacin estricta, no formal, y como regla, es declarativa y no traslativa de
derechos.
Puede ser judicial (cuando versa sobre derechos litigiosos y se produce en un proceso
judicial) o extrajudicial (sobre derechos dudosos; es pura y simple cuando recae sobre los
mismos derechos controvertidos, y es compleja cuando recae sobre otros derechos,
distintos de los de la controversia originaria).
Efectos.
Adems de los efectos comunes, la transaccin judicial tiene efecto de cosa juzgada.
Fuerza obligatoria de la transaccin- Como consecuencia directa de su naturaleza
contractual, la transaccin produce un efecto vinculante entre las pares, a quienes obliga
con fuerza de ley. El cumplimiento puede ser exigido por la otra parte, en las obligaciones
de sujeto plural sus efectos son personales y no se propagan, etc.

93

Efecto extintivo- La transaccin es un modo extintivo y as surge claramente del Cdigo

Civil.
Es importante sealar que el efecto extintivo no comprende los derechos que las partes
ulteriormente pudieren adquirir sobre la cosa o bien renunciado.
Efecto declarativo- La transaccin que recae sobre los mismos derechos
controvertidos, como es lo usual, tiene efecto declarativo y no traslativo.
Efecto declarativo significa que la transaccin no tiene por objeto transferir o conferir a
las partes nuevos derechos sobre aquello que ha sido materia de controversia, sino
meramente reconocer los que eran motivos de pretensin, ponindolos a cubierto de una
impugnacin o conflicto futuro. Este carcter surge claramente del Art. 836.
Efecto traslativo de derechos en la transaccin compleja- Cuando la transaccin
es compleja, tiene un claro efecto traslativo de derechos en cuanto importa la atribucin
de derechos de una parte a favor de la otra, en materia que no era objeto de dicha
controversia.
Nulidad de las transacciones.
La transaccin es un contrato, y por lo tanto est alcanzada por la normativa general del
Cdigo Civil en materia de nulidad de los actos jurdicos y de nulidad de los contratos.
As, puede ser nula o anulable por deficiencias en su objeto, causa, etc., pero el Cdigo
an as ha hecho gala de un casuismo innecesario, criticado por la doctrina nacional.
Vicios de la voluntad- Dispone el Art. 857 que las transacciones hechas por error, dolo,
miedo, violencia o falsedad de documentos, son sulas, o pueden ser anuladas en los
casos en que pueden serlo los contratos que tengan estos vicios.
Ignorancia de documentos esenciales- Establece el Art. 859 que la transaccin
puede ser rescindida por el descubrimiento de documentos de que no se tuvo
conocimiento al tiempo de hacerla, cuando resulta de ellos que una de las partes no
tena ningn derecho sobre el objeto litigioso.
Ignorancia de sentencia firme ya dictada sobre la cuestin transigida- Dispone el
Art. 860 que es tambin rescindible la transaccin sobre un pleito que estuviese ya
decidido por sentencia pasada en cosa juzgada, en el caso que la parte que pidiese la
rescisin de la transaccin hubiese ignorado la sentencia que haba concluido el pleito. Si
la sentencia admitiese algn recurso, no se podr por ella anular la transaccin.
Ejecucin de ttulo nulo- Dispone el Art. 858 que la transaccin es rescindible cuando
ha tenido por objeto la ejecucin de un ttulo nulo, o de reglar los efectos de derechos
que no tenan otro principio que el ttulo nulo que los haba constituido, hayan o no las
partes conocido la nulidad del ttulo, o lo hayan supuesto vlido por error de hecho o de
derecho. En tal caso la transaccin podr slo ser mantenida, cuando expresamente se
hubiese tratado la nulidad del acto.
Errores aritmticos irrelevantes- Dispone el Art. 861 que la transaccin sobre una
cuenta litigiosa no podr ser rescindida por descubrirse en sta errores aritmticos. Las
partes pueden demandar su rectificacin, cuando hubiese error en lo dado, o cuando se
hubiese dado la parte determinada de una suma, en la cual haba un error aritmtico de
clculo.
Compensacin
Especficamente, es un medio de liberarse de la deuda, que se produce por la mutua
neutralizacin de dos obligaciones, cuando quien tiene que cumplir es, al mismo tiempo,
acreedor de quien tiene que recibir la prestacin.
La compensacin supone que dos personas son, por derecho propio, acreedor y deudor
entre s por causas diferentes, y que, bajo ciertas condiciones, opera una neutralizacin
entre ambas, hasta el lmite de la menor, desde que ambas comenzaron a coexistir en
condiciones de ser compensadas. El Cdigo Civil la define en su Art. 818.
La compensacin puede ser legal, facultativa, convencional o voluntaria.
Funciones e importancia prctica.

94

Cumple relevantes funciones en el derecho moderno: abrevia la operacin de

cumplimiento, sustituyendo dos o ms pagos con efectiva transferencia de fondos por
una simple operacin aritmtica. Acta tambin como un escudo procesal, permitiendo
ser impuesta como defensa al cobro de crditos.
A diferencia de la novacin, la compensacin ha agigantado su importancia con el
tiempo. Su dinamismo y practicidad se adecuan plenamente a una realidad econmicosocial que se caracteriza por la intensa proliferacin de relaciones obligatorias,
particularmente pecuniarias.
Evolucin histrica.
En la primera etapa del derecho romano, slo era admitida si las partes as lo
estipulaban.
La introduccin del proceso formulario produjo una primera mutacin en esta materia y
condujo a concebir la compensacin como una figura eminentemente procesal, que
contemplaba en un mismo pleito dos cuestiones contrapuestas, de similar naturaleza.
La compensacin experiment una notable transformacin cuando Justiniano le reconoci
el carcter universal de elisin de crditos lquidos contrapuestos, convirtindola en un
modo extintivo de las obligaciones de efectos ipso iure.
El Cdigo de Francia recept la compensacin con gran amplitud, asignndoles efecto
ministerio legis, sin necesidad de declaracin judicial ni alegacin de parte interesada.
Compensacin legal.
Es aquella que funciona ministerio legis, cuando se configuran todos los requisitos que la
ley exige, aunque requiere alegacin de la parte interesada y no puede ser declarada de
oficio. Est expresamente reglada por nuestro Cdigo y constituye un hecho jurdico
extintivo.
Requisitos1. Reciprocidad de los crditos: Ambas partes deben ser recprocamente acreedoras
y deudoras entre s. As lo exige el Art. 818.
2. Homogeneidad: Reza el Art. 820 que para que la compensacin tenga lugar, es
preciso que ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o prestaciones de cosas
fungibles entre s, de la misma especie y de la misma calidad, o en cosas inciertas no
fungibles, slo determinadas por su especie, con tal que la eleccin pertenezca
respectivamente a los dos deudores.
Es preciso entonces que las obligaciones sean fungibles entre s (no slo que sean
fungibles, sino que lo sean entre s) y que pertenezcan al mismo gnero, o lo que es lo
mismo, que sean homogneas entre s.
En las obligaciones de dar sumas de dinero, la figura procede sin problemas, ya que es su
mbito habitual de aplicacin.
En las obligaciones de dar cosas fungibles, la compensacin es posible siempre que las
prestaciones sean de la misma especie y calidad.
En las obligaciones de gnero, la compensacin slo es posible cuando sean slo
determinadas en su especie, con tal que la eleccin pertenezca respectivamente a los
deudores.
En las obligaciones de dar cosas ciertas, en principio no se aplica la compensacin, pero
algunos piensan que puede ser, siempre que se trate de obligaciones cruzadas relativas a
la misma cosa.
En las obligaciones de hacer y de no hacer, la compensacin no tiene lugar.
En las alternativas habr que esperar hasta que se ejecute la eleccin y en las
facultativas, segn la naturaleza de la principal.
3. Exigibilidad: Para que la compensacin opere es necesario que ambas deudas
sean exigibles, es decir que sean susceptibles de inmediato reclamo por va judicial.
As lo dispone expresamente el Art. 819. Por no reunir esa cualidad, son incompensables
legalmente las obligaciones naturales, las sujetas a plazo o condicin suspensivos, etc.
4. Liquidez: Es preciso que ambas obligaciones sean lquidas, esto es, que se
encuentren definidas en su cuanta, de suerte que pueda saberse cunto se debe.
La deuda ilquida puede ser objeto de compensacin judicial, pero no legal.

95

5. Libre disponibilidad: Es preciso, adems, que los crditos y las deudas que se
compensan se hallen expeditos, lo cual significa que ambas partes tengan su libre
disponibilidad. Obsta este carcter la existencia de derechos eficazmente adquiridos por
terceros sobre ellos.
El embargo obsta la compensacin, pero debe ser anterior a la fecha en que ambos
crditos comenzaron a ser exigibles.
Algo similar sucede con la prenda de crdito, slo que en este caso no importa la fecha.
En cuanto a la cesin de crditos, sta se perfecciona una vez que es notificada al deudor
cedido. Por tal motivo, los crditos contra el cedente posteriores a esa fecha, no son
compensables entre el deudor cedido y el cesionario.
En cuanto a los ttulos pagaderos a la orden, no podr el deudor compensar con el
endosatario, lo que le debiesen los endosadores precedentes, lo que guarda armona con
el carcter abstracto de los ttulos valores.
En lo referente a la quiebra, slo son compensables las que fuesen exigibles y lquidas
antes de la falencia, pero nunca despus.
6. Embargabilidad: Es preciso que el crdito que se pretende neutralizar por va de
compensacin sea embargable.
La razn es evidente: los crditos inembargables tienen esa condicin porque la ley ha
procurado preservar su destino, con la finalidad de asegurar proteccin de ciertos
intereses impostergables.
Condiciones no requeridas para la compensacin legal- En cambio, no se exige:
que las obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar, que las partes sean capaces de
dar y recibir pagos (pues opera ministerio legis), que el crdito sea reconocido por la otra
parte o que las obligaciones tengan igual monto.
Obligaciones no compensables- An dndose todos los requisitos, la compensacin
legal no se da en ciertos casos.
Tal es el caso de ciertas deudas entre el estado y los particulares: los crditos
provenientes del precio del remante de bienes privados del estado, los crditos derivados
de impuestos, contribuciones de mejores y tasas, los crditos contra el estado
correspondientes a distintas contabilidades y los crditos de los particulares contra el
estado legalmente consolidados.
Adems, tampoco son compensables los daos y perjuicios provenientes del despojo ni
los crditos laborales.
Efectos- La compensacin legal extingue, de pleno derecho, con fuerza de pago, ambas
obligaciones, hasta el lmite de la menor, desde el momento en que empezaron a
coexistir en condiciones de ser compensadas.
Acta de pleno derecho, por lo que no es necesaria la intervencin de ningn rgano
judicial.
La extincin comprende todas las garantas y accesorios de ambas prestaciones. Sin
embargo, en materia de hipoteca y prenda, rige el principio de indivisibilidad, por lo que
si la compensacin no es total, el gravamen subsiste intacto.
Personas que pueden alegar la compensacin- En primer lugar, la compensacin
puede ser facultativamente alegada por la partes. Se trata de un derecho disponible, por
lo que nada obsta a que se renuncie temporaria o definitivamente en forma anticipada.
Pueden tambin los acreedores, por va subrogatoria.
Tambin puede el fiador, no slo con lo que el acreedor le deba sino tambin con los
crditos con el deudor principal.
En las obligaciones solidarias, la compensacin expande sus efectos.
La compensacin no puede ser declarada de oficio por el juez.
Imputacin de la compensacin- Si se tienen varios crditos, surge la pregunta de
cul de ellos se compensa. Si se hicieron exigibles en momentos diferentes, la
compensacin opera con respecto al primero de ellos; si llegaron a serlo en forma
simultnea, rigen las reglas de imputacin de pago.
Compensacin facultativa.

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Es la que acta por la voluntad de una sola parte, cuando ella renuncia a un requisito
faltante para la compensacin legal que juega a favor suyo. A diferencia de la
compensacin convencional, el obstculo es removible por la sola voluntad de uno de los
sujetos. La otra parte no puede ni impedirlo ni oponerse.
Tiene aplicacin cuando falta alguno de los requisitos que requiere la compensacin
legal.
Los efectos son exactamente los mismos que produce la compensacin legal, slo hay
diferencia en el momento a partir del cual operan: en la facultativa opera desde que es
articulada por quien la opone, renunciando al requisito faltante que lo favorece.
Compensacin judicial.
Es la que dictamina el juez en la sentencia cuando acoge la demanda y, al mismo tiempo,
la reconvencin, lo cual determina una condena de objeto homogneo. En tal caso, el
magistrado puede neutralizar ambas pretensiones hasta el monto de la menor de ellas y
condenar a satisfacer el excedente.
Sus efectos deben retrotraerse al momento en que se traba la litis.
Compensacin convencional.
Es el acto bilateral por el cual acreedor y deudor extinguen dos obligaciones recprocas,
cuando median obstculos para la compensacin legal. Tal es lo que sucede con las
prestaciones que no son homogneas entre s.
Produce sus efectos del modo y tiempo previsto por las partes.
Compensacin automtica o por imperio de la ley.
Existen algunos supuestos donde la ley determina la compensacin, en forma imperativa
o automtica, con total prescindencia de la alegacin de las partes y, ms an, de la
concurrencia de los requisitos ordinarios.
Ambas deudas se extinguen, sin que se juzgue su valor, etc.
Son supuestos de estos casos: la que opera en caso de declaracin de nulidad o
anulacin de un acto jurdico; la compensacin de los frutos de la cosa vendida con los
intereses del precio de venta, cuando el vendedor recupera la cosa vendida con pacto de
retroventa; la compensacin que se produce entre los gastos hechos por el poseedor de
buena fe para la conservacin de una cosa en buen estado y los frutos percibidos
Confusin
En el plano obligacional, la confusin tiene un sentido y alcance bien definido pues
constituye un medio de extincin de las obligaciones. Ella se produce cuando la calidades
de acreedor y deudor se una nica obligacin se renen en la misma persona y en un
mismo patrimonio. En tales circunstancias la obligacin no puede mantener su existencia
al desvanecerse la bipolaridad.
Requisitos.
Es menester la presencia de estos requisitos:
a) Es precisa la sucesin del deudor en la posicin del acreedor o a la inversa.
b) Debe tratarse de una nica obligacin. Si se tratase de dos obligaciones, el hecho
de que una misma persona sea deudor y acreedor, no importa la extincin.
c) El crdito y la deuda deben corresponder a una misma persona, por derecho
propio y a un mismo patrimonio. Este ltimo punto es importante, ya que puede recaer
sobre la misma persona pero patrimonios diferentes, como la herencia con beneficio de
inventario.
Especies.
La confusin puede tener efecto respecto de toda la deuda (total) o slo una parte de ella
(parcial).
Esto ltimo presupone que se trate de una obligacin divisible. Tratndose de
obligaciones indivisibles, la confusin es total con respecto a la persona afectada por ella,
pero la obligacin subsiste intacta con relacin a los dems coacreedores o codeudores
ajenos al hecho de la confusin.
Efectos.
La confusin produce la extincin de la obligacin con todos sus accesorios. La extensin
de dichos efectos vara segn sea total o parcial.

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En las obligaciones afianzadas, la confusin de la obligacin principal extingue la fianza,

pero no a la inversa.
En las herencias con beneficio de inventario, no se da confusin, por tratarse de
patrimonios separados.
Extincin de la confusin.
Dispone el Art. 867 que si la confusin viniese a cesar por un acontecimiento posterior
que reestablezca la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en la
misma persona, las partes interesadas sern restituidas a los derechos temporalmente
extinguidos, y a todos los accesorios de la obligacin.
La ley establece que, si desaparece, por nulidad, acuerdo de partes o cualquier otra
causal, el presupuesto fctico de la confusin, ella cesa, operando la extincin de la
extincin.
Renuncia de derechos y remisin de deuda
La renuncia puede ser entendida en un sentido amplio o restringido. Es amplio cuando
comprende la abdicacin libre y espontnea de un derecho disponible.
En un sentido restringido, la renuncia es el acto de abdicacin voluntario y espontneo
del derecho de crdito. Esta figura se denomina, entre nosotros, remisin de deuda.
Renuncia y remisin de la deuda.
Las diferencias entre una y otra dan lugar a controversia:
Para la doctrina dominante, la renuncia constituye el gnero que abarca los actos de
abdicacin de todo derecho susceptible de abandono. Una de esas especies es la
remisin de deuda, que es la renuncia a un derecho de crdito.
Un criterio distinto sostiene que renuncia y remisin son dos modos dismiles de extincin
de obligaciones.
La renuncia puede hacerse por actos entre vivos o por disposiciones de ltima voluntad.
Si es por actos entre vivos, puede ser gratuita, en cuyo caso importara una liberalidad, u
onerosa, en cuyo caso para muchos se perdera la nota distintiva de la figura.
Naturaleza jurdica.
La renuncia es un acto jurdico, pero las aguas estn divididas en si es unilateral o
bilateral.
Una primera doctrina, basndose en el Art. 868 (hecha y aceptada la renuncia), en que se
tratara de una liberalidad y en que el deudor puede pagar de todos modos e incluso
consignar, lo consideran un acto jurdico bilateral.
Otra doctrina la considera un acto unilateral, argumentando que la aceptacin de la
renuncia slo hace a su irrevocabilidad, que el acreedor puede dejar prescribir la deuda,
que es injusto obligarlo a mantener un crdito que no desea, etc.
Elementos.
Capacidad- Difiere segn sea una renuncia gratuita u onerosa.
Si es gratuita, rige el Art. 868, que dice que toda persona capaz de dar o recibir a ttulo
gratuito, puede hacer o aceptar la renuncia gratuita de una obligacin.
Cuando la renuncia es onerosa, la capacidad de quien la hace y quien la acepta es la
misma que rige para los contratos a ttulo oneroso.
Objeto- La renuncia es un acto jurdico, por lo que su objeto debe ajustarse a las pautas
establecidas genricamente por los Art. 944 y 953.
Forma- La renuncia es, como regla general, un acto jurdico no formal. Dicho principio se
rompe cuando se trata de renuncia sobre inmuebles o derechos hereditarios, en cuyo
caso debe hacerse por escritura pblica.
Efectos.
Efecto extintivo- La renuncia provoca la extincin del crdito con todos sus accesorios y
garantas.
Naturalmente, slo produce efectos entre acreedor y deudor, y no puede ser hecha en
perjuicio de terceros.

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Retractacin- La renuncia puede ser retractada, en cuyo caso quien haba renunciado
recobra plenamente su derecho. La renuncia puede ser retractada mientras que no
hubiere sido aceptada por la persona a cuyo favor se hace, salvo los derechos adquiridos
por terceros, a consecuencia de la renuncia, desde el momento en que ella ha tenido
lugar hasta el de su retractacin (Art. 875).
La retractacin puede ser expresa o tcita.
Prescripcin
Existe la llamada prescripcin adquisitiva, o usucapin, propia de los derechos reales y
una prescripcin liberatoria o extintiva, que es la prdida de un derecho en razn del
transcurso del tiempo y la inaccin del deudor. Se aplica fundamentalmente al derecho
de crdito.
El Cdigo Civil regula ambas prescripciones de manera conjunta.
Concepto y caracteres.
Surge de los Art. 3947, 3949 y 4017. Primero que todo, es un medio de libertarse de la
obligacin por el paso del tiempo.
Segn el Art. 3949 es una excepcin para repeler la accin que el acreedor entabla, luego
de que ha mediado su inaccin durante el tiempo requerido.
Se puede definir entonces la prescripcin como la extincin de un derecho en virtud de la
inaccin de su titular durante el trmino fijado por la ley.
En cuanto al tiempo, es caracterstica de la relacin obligacional, y toda obligacin es
prescriptible salvo que la ley disponga lo contrario.
Tambin es necesaria la inactividad del acreedor a la hora de hacer valer su derecho,
pero tambin del deudor, ya que su accionar implica reconocimiento de la deuda.
Fundamento.
Existen diversas opiniones: para una, sostenida por Savigny, se tratara de una sancin a
quien ha sido negligente en el ejercicio de su derecho. Sin embargo no se explica por qu
se tratara mas duramente al acreedor que no ejerce su derecho que al deudor que no
cumple.
Otra posicin igual de inaceptable, sostiene que implicara una renuncia tcita de los
derechos.
La doctrina dominante entiende, con mejor criterio, que el fundamento es de orden
social, pues apunta a asegurar y a consolidar la estabilidad y la certidumbre de las
relaciones jurdicas.
Caracteres.
Origen legal- Slo la ley regula las cuestiones atinentes a la prescripcin liberatoria.
Irrenunciabilidad- Todo se rige por disposiciones de orden pblico. Las partes no
pueden modificar los plazos ni menos an renunciar anticipadamente al derecho de
prescribir.
No puede ser alegada de oficio- Surge as del Art. 3964.
Interpretacin estricta- Por el principio de conservacin de los actos jurdicos. No cabe
efectuar interpretaciones analgicas, en desmedro de la subsistencia de las acciones que
protegen los derechos.
Es extintiva del derecho- Sin embargo, para cierta doctrina, slo extinguira la accin,
dejando subsistente el derecho. Conforme a este enfoque, la prescripcin slo provocara
la modificacin del derecho.
Sujetos de la prescripcin liberatoria.
Se aplica sin distincin a las personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas. As lo
dispone el Art. 3951.
Objeto.
En principio, todas las acciones son prescriptibles. Esto surge del Art. 4019.

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Entre las excepciones pueden nombrarse la accin de reivindicacin que est fuera del
comercio, la accin relativa a la reclamacin de estado ejercida por el hijo mismo, la
accin de divisin mientras dure la indivisin de los comuneros, etc.
Prescripcin y autonoma de la voluntad.
Renuncia- Es el acto jurdico unilateral por el cual el deudor abdica unilateralmente del
poder jurdico de invocarla, dejando plenamente subsistente y eficaz la relacin respecto
de la cual aquella haba corrido.
Quien tiene ganada la prescripcin, puede renunciarla con facilidad. La situacin es
distinta cuando se pretende renunciar al derecho de prescribir para el futuro, lo que
devendra imposible por el fundamento de orden pblico de la prescripcin. As lo
determina el Art. 3965. Es necesaria la capacidad del renunciante.
Modificacin convencional de los plazos de prescripcin- La doctrina en forma
unnime sostiene que es nula toda clusula convencional que ample el trmino de
prescripcin.
En cuanto a la acotacin de dicho plazo, la doctrina clsica admitira su validez de dicha
clusula. Otra doctrina, ms moderna pero prxima, las acepta siempre que el acreedor
no demuestre la conducta antifuncional del deudor.
Para una ltima doctrina, este tipo de clusulas carecen de toda legitimidad.
Efectos.
Efecto extintivo- La prescripcin importara una extincin del vnculo jurdico.
Sin embargo, para la mayora de la doctrina nacional, que aceptan las obligaciones
naturales en su carcter de tales, la prescripcin slo importara la extincin de la accin,
y una transformacin de la obligacin en natural.
Cmo y cundo se producen los efectos de la prescripcin liberatoria- Conforme
a una opinin, la prescripcin no operara de pleno derecho, por el mero transcurso del
tiempo y la inaccin, sino que sera preciso, adems, que sea alegada u opuesta por la
parte interesada.
De acuerdo con otra posicin, ms moderna, la prescripcin funcionara de pleno
derecho, por el slo transcurso del trmino legal y la inaccin, lo que no significa que el
juez pueda declararla del oficio.
La accin funciona como una excepcin procesal, pero nada impide que pueda ser
ejercida como accin. Antes de la reforma de 1968, poda oponerse en cualquier instancia
y estado del juicio, lo que denotaba excesiva flexibilidad. Luego de la reforma, la
prescripcin slo puede oponerse al contestar la demanda o en la primera presentacin
judicial.
Curso de prescripcin.
El tiempo entre el momento inicial a partir del cual se computa y el momento final en el
cual se juzga cumplido se llama curso de la prescripcin.
Puede verse alterado por dos vicisitudes: la interrupcin y la suspensin.
Se computa por das corridos, sin distincin entre hbiles e inhbiles.
Para que el curso de la prescripcin comience a correr, es suficiente con que el derecho
exista y sea exigible. La prescripcin no corre a menos que est abierta y expedita la
facultad de reclamo. As, en las obligaciones puras y simples, el plazo corre desde la
fecha del ttulo de la obligacin, en las modales desde el cumplimiento del plazo o la
condicin suspensivas, etc.
Vicisitudes del curso de prescripcin.
Est sujeto a dos: la suspensin y la interrupcin. Los fenmenos deben ocurrir mientras
corra el curso, y no una vez cumplido, consecuencia del carcter ipso iure de la
prescripcin.
La suspensin de la prescripcin- Es la paralizacin del curso de la prescripcin por la
existencia de causas concomitantes o sobrevinientes a s inicio, establecidas por la ley (de
manera expresa y taxativa). Provoca una detencin del curso de prescripcin, a partir de
la configuracin de la causal dada para generarla, mientras ella dure, sin borrar los

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efectos producidos hasta el momento. Una vez desaparecida la causa de la suspensin, el

curso de la prescripcin se reanuda.
La suspensin se fundamenta en la dificultad grave que afecta al acreedor para ejercitar
su derecho, o la inconveniencia de fomentar pleitos entre determinadas personas.
La suspensin de la prescripcin tiene efectos personales, y no puede ser invocada por
otros (excepto claro por los herederos). As, en la mancomunacin simple o solidaria, la
suspensin no se propaga. Extraamente, s lo hace en las obligaciones de objeto
indivisible.
En cuanto a las situaciones suspensivas, existen cinco enumeradas en el Cdigo Civil:
1. Suspensin por vnculo matrimonial: Existen dos casos diferentes. El primero es
que no corre entre marido y mujer, an separados de hecho, y busca preservar la
armona y la paz familiar, para lo cual paraliza las acciones entre cnyuges. La otra
situacin es cuando la accin de la mujer hubiere de recaer sobre el marido. Es decir la
accin contra terceros que tenga repercusin en el cnyuge.
2. Suspensin por vnculo de potestad: Se suspende la prescripcin entre tutores o
curadores y los menores o los que estn bajo la curatela. Se entiende pacficamente que
esto es extensible a los hijos.
3. Suspensin a favor de quien acepta una herencia con beneficio de inventario:
Respecto de sus crditos contra la sucesin. Se procura evitar una accin judicial del
heredero beneficiado contra la sucesin por el cobro de sus crditos contra sta, para lo
cual no se advierte una va ms eficaz que la suspensin.
4. Suspensin por deduccin de querella criminal: Dispone el Art. 3982 bis que si la
vctima de un acto ilcito hubiere deducido querella criminal contra los responsables del
hecho, su ejercicio suspende el trmino de prescripcin de la accin civil, aunque en sede
penal no hubiere pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin por
terminacin del proceso penal o desistimiento de la querella.
5. Suspensin por interpelacin practicada de forma autntica: La prescripcin
liberatoria se suspende, por una sola vez, por la constitucin en mora del deudor,
efectuada en forma autntica. Esta suspensin slo tendr efecto durante un ao o el
menor trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin (Art. 3986). En
primer lugar, no es necesaria la constitucin en mora, ya que sta puede darse
automticamente con el vencimiento del plazo. Lo importante es que sea de forma
autntica, lo que implica un reclamo extrajudicial (porque si fuera judicial sera demanda
y eso es factor interruptivo) hecho de forma categrica. La mayora de la doctrina
coincide en que debera ser un causal de interrupcin. En todo caso, slo sirve una vez y
por un ao.
Interrupcin de la prescripcin- El curso de prescripcin se interrumpe cuando, en
virtud de una causa legalmente apta, se borra el lapso transcurrido hasta el momento.
Se basa en la voluntad de las partes de mantener viva la relacin. Importa un acto de
conservacin patrimonial orientado a preservar la existencia de la obligacin.
En principio, slo favorece a quien ha entablado la demanda. Sin embargo, esto no es
absoluto y cesa por ejemplo frente a la solidaridad o al objeto indivisible.
Entre las causales (que slo pueden ser determinadas por ley), tres pertenecen al Cdigo
Civil y existen otras extra Cdigo:
1. Interrupcin por interposicin de demanda: As lo estipula el Art. 3986. Demanda
debe entenderse en un sentido amplio, comprensivo de toda reclamacin judicial que
pone de manifiesto la voluntad de mantener vivo el crdito. Tiene valor aunque se
interponga ante juez incompetente o de manera defectuosa o no se haya tenido
capacidad. Pero se tendr por no sucedida si se desistiese de la demanda o si ha tenido
lugar la desercin de la instancia o si el demandado es absuelto definitivamente.
Ciertos actos son equiparables a la demanda, entre ellos la promocin del pedido del
beneficio de litigar sin gastos, el pedido de medidas precautorias, las medidas
precautorias previas al juicio ordinario, etc.
2. Interrupcin por reconocimiento de la deuda: Hecho expresa o tcitamente por el
deudor. Quien admite la existencia de la obligacin, revela intencin de mantenerla viva.

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Provoca efectos instantneos, por lo que el curso de prescripcin comienza a correr

nuevamente a partir de ese momento.
3. Interrupcin por compromiso arbitral: Es un supuesto contemplado para la
prescripcin adquisitiva, pero juega tambin para la extintiva. La expresin rbitros, debe
tomarse en sentido amplio, por lo que incluye tambin a los amigables componedores.
4. Interrupcin en la ley de defensa al consumidor: La prescripcin se interrumpir
por actuaciones administrativas orientadas a satisfacer al acreedor y por la comisin de
nuevas infracciones respecto a los deberes y obligaciones frente al deudor.
La dispensa de los efectos de la prescripcin cumplida.
El Art. 3980 dispone que cuando por razn de dificultades o imposibilidad de hecho, se
hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados
a liberar al acreedor, o al propietario, de las consecuencias de la prescripcin cumplida
durante el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese
hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses.
Si el acreedor no hubiere deducido la demanda interruptiva de la prescripcin por
maniobras dolosas del deudor, tendientes a postergar aqulla, los jueces podrn aplicar
lo dispuesto en este artculo.
Ante la prescripcin ya cumplida, puede llegar a dispensarse. Es una cuestin de
interpretacin restrictiva.
Debe darse, primero que todo una dificultad de hecho o de derecho, insuperable para el
acreedor, que le obstaculice el ejercicio de la accin, entendido con razonabilidad; o
cuando haya maniobras dolosas del deudor tendientes a que no pueda interponer la
accin.
Dicho impedimento debe existir al tiempo del vencimiento de la prescripcin, pero no es
necesario que est presente a lo largo de todo el curso.
Por ltimo, es necesario que la demanda sea interpuesta dentro de los tres meses de
cesada la causa que impeda la accin.
Plazos de prescripcin.
Plazo ordinario- Segn el Art. 4023, todas las acciones prescriben a los diez aos, salvo
que se estipule por ley lo contrario. Por ejemplo pueden nombrarse la accin de
cumplimiento de contrato, la obligacin de escriturar, el crdito por medianera, la
resolucin, rescisin y revocacin contractual, etc.
Plazo quinquenal- En el Cdigo Civil se incluyen los atrasos de crditos por alimentos
(ya devengados, el derecho a pedirlos es imprescriptible), los atrasos en alquileres, la
accin de nulidad por lesin subjetiva, etc.
En el Cdigo de comercio se incluyen la accin para solicitar el arreglo de cuenta
corriente, el pago del saldo, etc., la accin que tenga por objeto pedir la cancelacin de
registros de modelos industriales, etc.
Plazo de cuatro aos- En el Cdigo Civil, la accin de reduccin, segn el Art. 4028.
En el Cdigo de comercio se incluyen la accin de cobro del precio de mercaderas
vendidas, cuya deuda est debidamente justificada, los intereses del capital dado en
mutuo comercial, la accin de nulidad o rescisin de un acto jurdico unilateral, etc.
Plazo de tres aos- Todas las que surjan de la ley de defensa al consumidor, segn la
propia ley.
En el Cdigo de Comercio las acciones derivadas del contrato de sociedad, de
documentos endosables o al portador, etc.
Plazo bienal- En el Cdigo Civil, la accin de nulidad por vicios de la voluntad, falsa
causa o simulacin entre las partes.
En el Cdigo comercial, la accin para demandar el pago de mercaderas vendidas al
fiado, las acciones de los corredores por el pago del derecho de mediacin, la accin de
salarios por asistencia y salvamento, etc.

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Plazo anual- En el Cdigo Civil, la accin revocatoria o pauliana, la revocacin de

legados por ingratitud, los crditos por hospedaje y pensin, etc.
En el Cdigo de Comercio se incluyen las acciones que derivan del contrato de transporte
al interior del pas, o de transporte martimo, o de contratos de remolque, locacin de
buques, etc.
Plazo semestral- En el Cdigo Civil, la accin de los propietarios ribereos para
reivindicar los rboles y porciones del terreno arrancadas por la corriente y la accin del
comprador para rescindir el contrato o pedir indemnizacin por la carga o servidumbre
oculta.
En el Cdigo de Comercio, la accin por vicios redhibitorios y la accin del accionista para
impugnar la decisin tomada en la asamblea de la sociedad annima.
Plazo trimestral- La accin por vicios redhibitorios y la accin por incumplimiento de
promesa de mutuo oneroso.
Plazos de caducidad.
No debe confundirse caducidad con prescripcin liberatoria. Caducidad es un modo de
extincin de ciertos derechos en razn de la omisin de su ejercicio durante el plazo
prefijado por la ley o la voluntad de los particulares.
La caducidad trasunta un fenmeno distinto al de la prescripcin: estos derechos slo
alcanzan a configurarse mediante la realizacin de ciertos actos, sin los cuales el derecho
no nace. La no realizacin, impide que el derecho se configure.
A diferencia de la prescripcin, los plazos de caducidad pueden ser fijados por voluntad
de las partes.
Si son legales, se dividen en sustanciales (tales como el derecho de retroventa o la
inscripcin retroactiva de la compraventa) y procesales (los plazos de contestacin de la
demanda, la articulacin de excepciones dilatorias, etc.).
Se dividen tambin en perentorios, cuando por el slo transcurso del tiempo el derecho
se cae y ya no puede configurarse, y no perentorios, cuando es necesario que la
contraparte acuse el decaimiento del derecho.

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Enriquecimiento Sin Causa

El patrimonio de una persona puede tener variaciones. Siempre que esas modificaciones
tengan como antecedente una causa jurdica, el ordenamiento aprueba los cambios y les
asigna los efectos consiguientes. Pero si una transformacin operada en el patrimonio no
reconoce una causa jurdica, el beneficiado tiene el deber de restituir lo mal habido.
Antecedentes histricos.
En Roma hubo un antecedente directo: segn el derecho natural y la equidad, nadie debe
enriquecerse en perjuicio de otro. Esta es la regla bsica que rige la materia aunque este
concepto sea incompleto.
En ese sistema se la consagr a travs de algunas acciones. Puesto que los pactos eran
obligatorios por el slo cumplimiento de la solemnidad, esa forma era el nico sostn de
una obligacin sin causa.
Tambin se conocieron acciones y, entre ellas, la accin in rem verso, particularizada al
caso en que se realizara un negocio con intencin de obligar al padre o dueo, y que
redundase en utilidad para aquellos; siendo el negocio invlido, el tercero tena derecho a
reclamar por el beneficio que hubiera resultado en el patrimonio de ste.
Si bien en Roma tal accin estaba circunscripta a ste nico supuesto, en el derecho
moderno es la apropiada a los casos de enriquecimiento sin causa.
Accin In Rem Verso.
Requisitos1. Enriquecimiento del demandado: El enriquecimiento ha de ser de tipo patrimonial,
o extrapatrimonial susceptible de valoracin pecuniaria.
Puede derivar de un lucro emergente o dao cesante. Tambin se puede dar el
enriquecimiento a travs de un ahorro, aunque no se traduzca en un aumento visible de
la masa patrimonial.
2. Empobrecimiento del demandante: Para dar lugar a la accin debe producir un
detrimento del demandante, esto es, un empobrecimiento correlativo de su patrimonio.
3. Relacin causal entre el enriquecimiento y el empobrecimiento: Debe mediar
entre ambos una relacin de causa a efecto. Lo ms corriente es que no haya una estricta
equivalencia. No obstante ello, y cualquiera sea la incidencia negativa en el patrimonio
del empobrecido, ste debe acreditar el nexo causal como recaudo para accionar.
4. Ausencia de causa: El desplazamiento patrimonial debe haberse realizado sin
causa que lo justifique, en el sentido de falta jurdica, con el alcance definido al tratar la
causa-fuente de las obligaciones.
5. Carencia de toda otra accin: La accin in rem verso exige que no se tenga a
disposicin ninguna otra accin, o va de derecho, por medio de la cual pueda ser
determinada la indemnizacin del perjuicio sufrido.
6. Que la ley no obste a la accin: Es decir, que no resulte prohibida la restitucin, o
no sean atribuidos otros efectos al enriquecimiento.
En el enriquecimiento sin causa hay una situacin jurdica objetivamente ilcita, que da
lugar a la restitucin. La restitucin es el lmite de la accin.
Sistema en el Cdigo Civil- Vlez en la nota del Art 499 mencion al enriquecimiento
sin causa como fuente de obligaciones; en la nota al Art. 43 dijo que las personas
jurdicas responden por hechos ilcitos cometidos por sus administradores; y en la nota al
Art. 784 habl del enriquecimiento sin causa como principio permanente de nuestro
derecho y como fundamento de repeticin de lo pagado indebidamente.
El Cdigo consagra reglas particulares que hacen aplicacin del principio (Art. 728, 907,
1165).
Efectos- El enriquecimiento sin causa genera una accin de restitucin o reintegro a
favor del empobrecido y contra el enriquecido injustamente. Se trata de una accin
distinta y subsidiaria.
Esta especial accin tiene lmites bien precisos: no puede exceder del efectivo desmedro
del empobrecido y, tampoco puede ser mayor que el enriquecimiento logrado por el
accionado.

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 Pago de lo indebido.
Cuando se habla de pago indebido se utiliza una elipsis para denominar a la traslacin
patrimonial que no es tal. El pago supone el cumplimiento de una obligacin y es un acto
jurdico cuyos elementos son los sujetos (solvens y accipiens) el objeto (aquello que se
paga) y la causa (causa-fuente).
El denominado pago indebido adolece de la falta de alguno de esos elementos, que lo
despojan del carcter de pago.
Hay pago indebido:
a) Si el solvens no es deudor.
b) Si el accipiens no es acreedor.
c) Si la traslacin patrimonial carece de objeto, porque se paga algo distinto, y no
hay acuerdo en la sustitucin.
d) Si carece de causa fuente, porque nada se debe (sea porque no hay obligacin; el
accipiens no es acreedor; el solvens no es deudor o los que corresponden a una
obligacin existente, pero invlida).
e) Si carece de causa fin, porque pretendindose cancelar una obligacin, se cancela
otra (cuando se obra sin animus solvendi, o cuando se paga por error o el pago es
obtenido por medios ilcitos).
Efectos1. Repeticin: El pago de lo indebido genera una accin de repeticin que la ley
autoriza a entablar contra quien lo ha recibido, a efectos de que se restituya lo que fue
materia del pago.
2. Buena fe del accipiens: El que recibi el pago de buena fe, est obligado a
restituir igual cantidad que la recibida. Las posesiones de buena fe, cuando el poseedor,
por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad.
3. Mala fe del accipiens: Si ha habido mala fe en el que recibi el pago, debe
restituir la cantidad o la cosa, con los intereses o los frutos que hubiese producido o
podido producir desde el da del pago.
Cuando el accipiens de mala fe recibe en pago una cosa que se deteriora o destruye,
debe reparar su deterioro o valor, a no ser que el deterioro o prdida de ella hubiera
tambin de haber sucedido estando en poder del que la entreg.
4. Situacin de los terceros: Puede presentarse el caso en que el accipiens enajene
la cosa que recibe en pago a un tercero. La ley concede al solvens dos acciones distintas:
la de indemnizacin del dao causado por la enajenacin, y la de reivindicacin contra el
tercero adquirente.
Pago por error.
El pago hecho por error carece de causa fin, pues hay una falla en la voluntad jurdica
necesaria para el acto del pago.
Art. 784: El que paga por un error de hecho o de derecho, se creyere deudor, y entregase
alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla al que la recibi.
Hay error esencial cuando el solvens es deudor y satisface la prestacin de manera
distinta a aquella en que se oblig: da una cosa por otra. El error puede recaer sobre la
prestacin adeudada, o sobre las circunstancias o modalidades de la prestacin debida.
Naturaleza del error- El error que es imprescindible acreditar para entablar la accin
de repeticin es el del solvens y puede ser de hecho o de derecho, pero debe
necesariamente ser esencial. Habr tambin error esencial con lugar a la repeticin,
aunque el deudor lo sea efectivamente, en los casos siguientes: Si la obligacin fuese
condicional, y el deudor pagase antes del cumplimiento de la condicin; si la obligacin
fuese de dar una cosa cierta, y el deudor pagase al acreedor entregndole una cosa por
otra; si la obligacin fuese de dar una cosa incierta, y solo determinada por su especie; si
la obligacin fuese divisible o simplemente mancomunada, y el deudor la pagase en su
totalidad como si fuese solidaria.
Errores que no dan lugar a la repeticin- El art. 791 establece que no habr error
esencial, ni se puede repetir lo que se hubiese pagado en los casos siguientes:
a) Cuando la obligacin fuere a plazo, y el deudor pagase antes del vencimiento del
mismo;
b) Cuando se hubiere pagado una deuda que ya se hallaba prescripta;

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c) Cuando se hubiere pagado una deuda cuyo ttulo era nulo, o anulable por falta de
forma, o vicio en la forma.
d) Cuando se pagare una deuda, que no hubiese sido reconocida en juicio por falta
de prueba.
e) Cuando se pagare una deuda, cuyo pago no tuviese derecho el acreedor a
demandar en juicio.
f) Cuando con pleno conocimiento se hubiere pagado la deuda de otro.
Repeticin de impuestos.
En derecho fiscal rige la mxima solve et repete, es decir, que es preciso pagar
previamente, y luego discutir acerca de la legitimidad del tributo abonado. Si el impuesto
es ilegal se trata de un supuesto de pago indebido susceptible de repeticin por parte del
contribuyente.
La Corte Suprema decidi que la repeticin de impuestos impugnados de ilegales esta
subordinada a la protesta previa del contribuyente en el acto del pago.
La Corte Suprema haba decidido que, no tratndose de un contribuyente individual, era
recaudo necesario la acreditacin del empobrecimiento del actor. En cambio, tratndose
de contribuyentes individuales no organizados en forma expresa, el empobrecimiento,
condicin de existencia del derecho a repetir, era inferible de la circunstancia del pago
del impuesto.
La Corte Suprema abandon luego la exigencia de la acreditacin del empobrecimiento
como condicin del derecho a repetir el pago indebido de impuestos, suprimindose en
consecuencia la distincin entre empresas y contribuyentes individuales.

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