Está en la página 1de 395

BOLILLA I

Introduccin
1. Contenido de la materia. Su importancia en los aspectos econmicos y sociales
Todas las relaciones pecuniarias que existen entre los hombres, son relaciones de
obligacin.
Todos los das, a cada instante, creamos obligaciones. Los actos mas comunes y
ordinarios del diario acontecer constituyen contratos, que a su vez son actos de donde
nacen obligaciones. El hombre teje as a su alrededor una red de mltiples obligaciones
que le permiten subsistir y desenvolverse en el medio ambiente y toda persona est
necesariamente comprendida en esa red econmica del derecho de obligaciones.
Es por eso que las relaciones obligacionales adquieren importancia tanto en lo social
como en lo econmico. En lo social porque las relaciones de obligacin tienen como
objetivo la cooperacin entre quienes viven en sociedad, en estas relaciones todo se
resuelve segn se trata de una cuestin de cooperacin o de reparacin de los daos en
las hiptesis de responsabilidad extracontractual.
La cooperacin se dirige siempre al inters de otro sujeto, pero en definitiva en inters de
todo el grupo social.
Siempre la relacin jurdica, de la clase que sea (real u obligacional), constituye una
situacin instrumental de intereses sociales que tiene como finalidad la convivencia entre
las personas. La relacin de obligacin es siempre instrumental, ya que no se agota en su
propia vida. Est para regula la convivencia y satisfacer un inters, patrimonial o no, del
acreedor.
La importancia en el aspecto econmico es que regula los fenmenos de la circulacin y
distribucin de la riqueza; y al tutelar ese intercambio, protege tambin el inters en la
cooperacin ajena para la satisfaccin de las necesidades propias, comnmente traducida
en la transformacin o traslacin de bienes y cosas, que le da un profundo contenido
social. De ah tambin su transcendencia social, ya que la vida en sociedad impone de
manera ineludible aquella cooperacin entre los individuos para la consecucin de sus
fines.
2. Teora general de las obligaciones. Definicin de la obligacin. Definicin en las
Institutas. Betti y Giorgiani. Su crtica. Definiciones modernas.
TERMINOLOGA:
Ha sido denominada con diferentes expresiones: derecho de la obligacin o de las
obligaciones, derechos creditorios y derechos personales.
La designacin derechos creditorios tiene el inconveniente de circunscribirse al lado
activo de la figura jurdica considerada. Por su parte, la designacin derechos personales
1

Estudiantes de Abogaca EA!

se presta a confusin con los derechos inherentes a la persona. Es por ello que se la
denomina obligaciones por ser la que abarca con ms presin el fenmeno jurdico a que
la misma hace referencia.

DEFINICIN DE LAS OBLIGACIONES:


La palabra obligacin implica una idea de sometimiento, de sujecin, de restriccin de la
libertad. Es un vnculo limitante de la actividad humana.
El Cdigo de Vlez no defina a la obligacin esto surga de la nota del art. 495 donde
sostena que en un trabajo legislativo slo pueden admitirse aquellas definiciones, que
estrictamente contengan una regla de conducta y agregaba nos abstenemos a definir,
porque, las definiciones son impropias de un cdigo. Por lo que consideraba
inconveniente dar una definicin de la obligacin.
Hoy el CCC en su artculo 724 define a la obligacin como una relacin jurdica en
virtud de la cual el acreedor tiene el derecho a exigir del deudor una prestacin destinada
a satisfacer un inters lcito y, ante el incumplimiento, a obtener forzadamente la
satisfaccin de dicho inters. (Es una definicin subjetivista).

DEFINICIN DE LAS INSTITUTAS:


Se usa con un sentido tcnico ms estricto. La obligacin es un vnculo jurdico que nos
constrie a pagar algo a otro, segn el derecho civil. La ltima parte de la definicin
segn el derecho civil carece de vigencia en la actualidad. La tuvo en el derecho
romano, cuando el derecho civil era aplicado nicamente a las relaciones jurdicas entre
ciudadanos, en tanto que a las existentes entre quienes no tenan esta calidad (esclavos,
extranjeros) les rega el ius gentium.
De dicha definicin se destacan los siguientes elementos:
-) el vnculo jurdico, es decir, la relacin jurdica que une al deudor con el acreedor.
-) los sujetos ligados por este vnculo; en un extremo el que debe pagar, o sea el deudor,
y en el otro extremo, el que tiene derecho al pago, es decir el acreedor.
-) la prestacin, es decir, lo que debe pagar el deudor al acreedor.
La definicin dada por las Institutas est ya desactualizada y discordante con una realidad
socioeconmica diferente porque no hay un vnculo de constreimiento, ya que la
mayora de las obligaciones se cumplen voluntaria y espontneamente, sin necesidad del
uso de la coaccin y dicha definicin slo tiene en mira un aspecto de la obligacin: el
lado pasivo, sin considerar la situacin del acreedor.

Estudiantes de Abogaca EA!

CRTICA Y DEFINICIONES MODERNAS:


-) Giogianni censura la definicin de las Institutas y las que con ligeras variantes se basan
en ella, atribuyndoles el defecto de ser tan genricas que, pueden considerarse
definiciones del deber jurdico y no de aquel particular deber jurdico que es la
obligacin. Sostiene que el deber jurdico en general, es el concepto genrico, en el cual
la norma impone una conducta, pero falta la determinacin de los sujetos destinatarios de
ella. Por su parte la obligacin, es una categora especial de deber jurdico en el que hay
una conducta impuesta por la norma a sujetos determinados y a favor de sujetos
determinados y a ello se agrega que la prestacin que debe cumplirse debe ser de
contenido patrimonial, aunque el inters del acreedor en dicha prestacin, pueda ser no
patrimonial.
Define a la obligacin como una relacin jurdica, en virtud de la que una persona,
determinada, llamada deudor, est vinculada a un comportamiento patrimonialmente
valorable para satisfacer un inters, aunque no sea patrimonial, de otra persona
determinada, llamada acreedor, que tiene derecho al comportamiento por parte de la
primera
La definicin apunta a tener como base de apoyo el comportamiento del deudor, es decir
su conducta, lo cual hacer que podamos incluir al autor en la corriente llamada
subjetiva.
-) Betti define a la obligacin como una relacin jurdica patrimonial entre dos personas
en virtud de la cual, una de ellas (deudor) es responsable para con la otra (acreedor) de
que se verifique un acontecimiento determinado que por lo general es debido por el
deudor. Y agrega que considerndolo del lado del acreedor, en su funcin de asegurar la
satisfaccin de un particular inters privado es aquella expectativa de un determinado
bien que tiene un valor econmico-social; la cual es garantizada por el derecho. Y
considerada del lado del deudor es el debito correlativo al crdito.
Sigue la corriente objetivista donde se tiene mas en consideracin el cumplimiento en
si y la satisfaccin del acreedor que el comportamiento del deudor. El objeto, consiste en
un inters econmico-social que trasciende la esfera de lo individual.
3. Deber jurdico y obligacin. Similitudes y diferencias:
La obligacin se ubica dentro de la categora de los deberes jurdicos. El deber jurdico
es un concepto genrico, que ha sido definido como la necesidad de ajustar una conducta
a los mandatos contenidos en una norma jurdica en el deber jurdico se impone, la
observancia de cierta conducta, pero no se hace especial determinacin de los
destinatarios de la misma. As por ejemplo el deber general de respetar los derechos
ajenos.

Estudiantes de Abogaca EA!

Dentro de este concepto genrico hay categoras especficas:


-) los deberes jurdicos particulares en los cuales la conducta que debe observarse es
impuesta a sujetos determinados, pero el contenido de cuya prestacin no es valorable
econmicamente. Tales, los deberes de los padres en el cuidado de los hijos, el deber de
fidelidad entre esposos, los deberes de vacunacin.
-) La obligacin, deber jurdico calificado, en el cual ya tambin sujetos determinados
que tiene un observar una conducta, pero que a diferencia de la especie anterior, ha de
consistir en una prestacin pecuniariamente valorable, aunque el inters que en ella tenga
el acreedor, pueda ser de ndole moral o intelectual.
Por lo que toda obligacin importa un deber jurdico, pero no todo deber jurdico es una
obligacin.
La doctrina italiana encuentra una diferencia entre los deberes jurdicos y la obligacin,
tomando en cuenta tres elementos: 1) la patrimonialidad de la prestacin; 2) el inters del
acreedor y 3) la existencia de dos sujetos determinados en el momento del nacimiento de
la relacin, o bien determinables durante el trascurso de ella.
1) Patrimonialidad de la prestacin: la prestacin debe tener siempre carcter econmico.
Hay que tener en cuenta que no existe correlacin entre patrimonialidad de la prestacin
y patrimonialidad del dao que es producto del incumplimiento. El dao es una
consecuencia del incumplimiento y no algo diferente de la prestacin incumplida.
Que la prestacin deba tener un contenido patrimonial, importa que ello constituye un
elemento objetivo de la misma y que de conformidad a un determinado momento, una
persona deba realizar un sacrificio econmico para lograr los beneficios de una
prestacin. Un ejemplo es los honorarios profesionales, en el derecho romano no se
consideraba valorable pecuniariamente la actividad literaria o cientfica, en cambio en la
sociedad actual queda fuera de duda el derecho de percibir una suma de dinero por la
labor intelectual.
2) Inters del acreedor: el otro elemento distintivo es el inters de acreedor que debe
satisfacer el deudor; dicho inters queda dentro de la rbita de los deberes jurdicos y se
integra a ella. ste es uno de los caracteres que dan fisonoma a la obligacin y la distingue
del deber jurdico.
Cuando el inters se halla individualizado se trata de una verdadera obligacin. Puede no
ser patrimonial. Es necesario que siempre el acreedor mantenga inters en la prestacin.
3) Existencia de dos sujetos determinados: la necesidad de que existan dos sujetos,
determinados o determinables, para que la obligacin quede diferenciada del deber
jurdico.
En consecuencia, por una parte, tenemos el sujeto activo (acreedor) y por la otra parte el
sujeto pasivo (deudor). El activo sta siempre investido de un poder jurdico y el pasivo
4

Estudiantes de Abogaca EA!

cargado con el deber jurdico. No es indispensable la determinacin genrica de ambos,


ya que en algunos supuestos son desconocidos en su origen pero dicha indeterminacin
no puede subsistir ms all del momento del cumplimiento. Por ejemplo, se ignora la
persona del acreedor en los ttulos de crdito al portador, la promesa de recompensa, el
seguro a favor de persona a designar. Y de indeterminacin del deudor en las obligaciones
reales.
4. Transformaciones: su evolucin. Derecho Romano: principios. Derecho cannico:
su aporte al derecho moderno. Individualismo. Tendencias actuales.
En la evolucin del derecho de las obligaciones es dable sealar cuatro etapas, no con un
sentido estrictamente cronolgico, sino considerando los elementos que las distinguen: a)
la del derecho romano, b) la del derecho cannico, c) la del individualismo y d) la etapa
de la tendencia socializadora.
a) Derecho romano: la teora de las obligaciones tiene su origen y mayor desarrollo en el
derecho romano. En cuanto a su influencia en la actualidad, hay quienes sostiene que el
derecho de las obligaciones de hoy es poco ms o menos el mismo que rega en Roma.
Otros afirman, por el contrario, que se han producido cambios profundos y que el mundo
moderno mal puede ajustarse a una carta diseada para la poca de los csares.
Es necesario distinguir: en cuanto a la parte estructural, formal, tcnica, el mecanismo de
las obligaciones, o sea como se forman, funcionan, clasifican y se extinguen, no ha
experimentado mayores cambios. Han aparecido si, nuevas fuentes obligacionales
(voluntad unilateral, enriquecimiento sin causa por ejemplo); y dentro de la fuente
contractual se advierten nuevas figuras (contrato de seguro, de edicin) contrato y
negocios financieros, como la tarjeta de crdito, crdito documentario y se han producido
tambin, cambios en cuanto a la transmisibilidad de las obligaciones, pero con todo, el
legado romano perdura en sus lineamientos principales.
En cuanto al contenido, el espritu, el fin de las obligaciones ha sufrido una mutacin
notable. En efecto, pese a las mutaciones lo cierto es que en el derecho romano su puede
sealar la permanencia de dos principios rectores en alguna medida antitticos entre si: el
individualismo y el formalismo. El primero de ellos se traduce en la casi total
independencia del individuo frente a la sociedad, con exclusin de toda intervencin
estatal en las relaciones privadas, al punto que la voluntad individual era casi la nica
fuente de las obligaciones. Y el segundo, que por implicancia constitua una restriccin
a esa autonoma de la voluntad, ya que el acuerdo o consentimiento de partes era en
principio impotente para dar nacimiento a obligaciones (del pacto desnudo no nace
ninguna accin); siendo que por el contrario el derecho slo reconoca esa consecuencia
al pacto revestido de las formalidades solemnes exigidas, las que una vez cumplimentadas
venan a constituir la causa por la que aquel acordaba eficacia a las obligaciones.
En Roma, las formalidades tenan otro sentido diferente al actual: eran necesarias para
comprender y dar validez al acto. Hoy se exigen para proteccin de las partes
intervinientes o como medio de publicidad frente a terceros.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

b) Derecho cannico: este derecho ha tenido tambin gran influencia en el campo


obligacional, trayendo el trascendental aporte de los principios de la moral cristiana, lo
cual lleva a la aplicacin del principio de la equidad y consecuente proteccin de la
figura del deudor.
Se le dio gran importancia a la fe en la palabra empeada, considerando como un pecado,
por asimilacin a la mentira, el hecho de no cumplir la promesa (los pactos han de ser
cumplidos). Mientras que el derecho romano era esencialmente formalista, el cannico
considera que la palabra dada basta y debe cumplirse, cualquiera fuese la forma en que
se lo hubiera hecho; as la formula romanista se invierte (del pacto desnudo nace accin)
y de esta manera nace el principio del consensualismo.
Su influencia tambin advierte con relacin a la teora de la causa, al admitir la fuerza
obligatoria del simple acuerdo de voluntades, para sostener la eficacia y exigibilidad de
las promesas apoyadas en la causa, por lo que la causa es la razn de porque debe
cumplirse la palabra empeada.
El rasgo caracterstico del aporte del derecho cannico es la regla moral que impregna
a la norma jurdica.
c) Individualismo: tiene su origen en la tendencia del humanismo jurdico del siglo XVI
y en la escuela del derecho natural del siglo XVIII. Emerge como regla bsica en esta
materia el principio de la autonoma de la voluntad o de la amplia libertad de contratar
en virtud del cual la ley presupone la igualdad jurdica y econmica de quienes acuerdan.
Es la equiparacin del contrato a la ley. Se apoya en los principios: a) libertad contractual,
b) la fuerza obligatoria de la palabra empeada.
Los fenmenos econmicos y sociales derivados de la revolucin industrial impusieron
la necesidad de morigerar el principio de la autonoma de la voluntad, ya que se
observaron graves injusticias en su aplicacin extrema. Ello deriv en la necesidad de
transformaciones y cambios, lo que dio en llamarse la tendencia socializadora.
d) Tendencia socializadora: Es la intervencin del Estado en la econmica y en el derecho
privado. La mayor intervencin se produce en el contrato.
Esta tendencia, es aquella que propugna la intervencin para una ms equitativa
distribucin de la riqueza o perseguir la defensa del cuerpo social, anteponiendo los
intereses colectivos a los individuales o de grupo.

TENDENCIAS ACTUALES:
En nuestra poca, la situacin del deudor est tratada no solamente con un sentido ms
humano, sino que en muchos aspectos esta favorablemente considerada. Lo que en el
concepto primitivo empieza siendo un vnculo material y personal, va atenundose, de
manera que en las consecuencias del incumplimiento incidan sobre el patrimonio del
6

Estudiantes de Abogaca EA!

deudor. Este proceso culmina en el derecho moderno en una situacin mucho ms


favorable aun para el obligado que no responde ya con todos sus bienes.
Leyes dictadas con espritu de proteccin ha puesto fuera del alcance de la accin de los
acreedores a ciertos bienes que se juzgan indispensables para la subsistencia del deudor
y su familia. Tal cosa ocurre con los muebles del hogar y los tiles del trabajo,
indispensables para el deudor por ejemplo o con cierto porcentaje de los sueldos.
A su vez la concepcin moderna ha cambiado el punto de mira con respecto al vnculo
obligatorio. Se advierte que el cumplimiento de la obligacin significa un valor
patrimonial y en consecuencia, ms que la conducta del obligado, lo que interesa es que
se cumpla la prestacin. El centro de gravedad de la obligacin, en vez de estar en los
sujetos, se desplaza hacia la prestacin, es decir, hacia la obtencin del resultado
patrimonial que implica su cumplimiento. Las personas, indudablemente subsisten, pero
slo como representantes de sus respectivos patrimonios.
La corriente moderna se caracteriza por el predominio de las ideas solidaritas que tiende
hacia una socializacin del derecho: el principio de la autonoma de la voluntad ha sufrido
un considerable menoscabo. Se advierte que el Estado moderno interviene decisivamente
en las contrataciones de los particulares, mediante leyes de emergencia, prorrogando
plazos, congelando precios, imponiendo clausulas, pero dicha intervencin no debe ser
en beneficio de ciertas categoras de ciudadanos. De esta forma la esencia del contrato
desaparece, ya que la voluntad de las partes es sustituida o corregida por la ley en miras
del inters social, pese a que este desplazamiento no altera su estructura pues la voluntad
legislativa que suplanta a la de los particulares se vuelca en los moldes del contrato.
En esta tendencia, todava se reconoce a la voluntad un papel importante, pero slo como
medio al servicio del derecho, como un instrumento del bien comn.
El ejercicio de los derechos, otrora ilimitado se ve sometido a la correccin de teoras
como la del abuso del derecho. Los derechos subjetivos ya no puede ser ejercicios cuando
tienen solamente el propsito de perjudicar a otro, sino obtener beneficio o en contra de
las finalidades generales del ordenamiento jurdico.
En materia de resarcimiento de daos el principio de la responsabilidad subjetiva,
consistente en que no hay responsabilidad sin algn acto culpable del agente, pretende
ser sustituido por principios objetivos, que ante daos causados en determinadas
situaciones, impone a personas que no han incurrido en culpa, la obligacin de resarcirlos,
por el solo hecho de haber desarrollado actividades, que aun siendo licitas, importan la
creacin de ciertos riesgos o ciertas anormalidades de su ejercicio.
Por lo que predomina en el campo del derecho de las obligaciones, el soplo de una
tendencia social.

Estudiantes de Abogaca EA!

5. Tcnica legislativa en el Cdigo Civil argentino y en el derecho comprado.


Tendencias actuales
El Cdigo Civil de Vlez regula toda su materia en cuatro libros, dos ttulos preliminares
y un ttulo complementario. El libro segundo De los derechos personales en las
relaciones civiles es el que fundamentalmente interesa a esta materia, el codificador lo
dividi en tres secciones. La primera De las obligaciones en general); La segunda De
los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o
extensin de los derechos y obligaciones y la tercera De las obligaciones que nacen de
los contratos. Resulta tambin importante para la temtica a abordar lo tratado en el
Libro Cuarto, seccin segunda Concurrencia de los derechos reales y personales contra
los bienes del deudor comn privilegios- y en la Seccin tercera De la adquisicin y
prdida de los derechos reales y personales por el transcurso del tiempo-prescripcinPara valorar el plan seguido por Vlez es preciso detenerse un poco en los dos mtodos
usados en el derecho comprado en esta materia:
a) Hay Cdigos y obras de derecho, que tratan las obligaciones junto con los contratos,
formando un solo cuerpo. As las Institutas de Justiniano; el Cdigo Civil Francs
El defecto de este mtodo consiste en que engloba el tratamiento de las obligaciones con
los contratos, como si las nicas obligaciones que existieran fueran las convencionales.
Pero, como los contratos no son nada ms que una de las fuentes de las obligaciones, al
amalgamar la legislacin de sta con aquellos se da la falsa idea de que todo lo que se
incluye en el titulo respecto es aplicable nicamente a las obligaciones contractuales. Se
suscitan adems, entre otras confusiones, las que se relacionan con las causas y los efectos
de las obligaciones y las causas y efectos de los contratos.
b) El otro mtodo consiste en hacer el ordenamiento de una teora general de las
obligaciones, sin distincin de las fuentes de las mismas y por lo tanto, con principios
aplicables tanto a las emanadas de los contratos, como a las surgidas de los actos ilcitos,
de la ley, etc. Esta es la metodologa que ha sido seguida por Puchta, Thibaut, Savigny,
por los Cdigos de Espaa, Alemania, Italia de 1942, entre otros.
Esta es la metodologa que ha seguido el Cdigo Civil de Vlez, inspirndose en Pother,
y en Freitas.
El CCC unifica el Cdigo Civil con el Comercial, en un solo cuerpo y se divide de la
siguiente manera: un ttulo preliminar, dividido en 4 captulos: Derecho, Ley, Ejercicio
de los Derechos y Derechos y bienes; el libro primero parte general; el libro segundo
relaciones de familia; el libro tercero derechos personales; libro cuarto Derechos
Reales; libro quinto transmisin de derechos por causa de muerte; y un libro sexto
disposiciones comunes a los derechos personales y reales.
En cuanto a nuestra materia, est regulada en el Libro tercero Derechos personales,
ttulo 1 Obligaciones en general.
8

Estudiantes de Abogaca EA!

6. Derechos creditorios y derechos reales: Tesis al respecto. Obligaciones reales:


Concepto, naturaleza, recepcin en el Cdigo Civil Argentino. Casos.
El derechos de las obligaciones, forma parte de los llamados patrimoniales, junto con los
derechos reales y los derechos intelectuales.
Existen dos teoras para analizar los derechos reales y personales:
Teora dualista o clsica: sostiene que la diferencia fundamental entre ambos derechos
reside en que el derecho real es un poder, una prerrogativa que su titular ejerce
directamente sobre la cosa, sin intermediario alguno. El titular de un derecho real obtiene
el beneficio, el goce de su derecho en forma inmediata del objeto sometido a su seoro
sin necesidad de que para ello medien actos de ningn sujeto obligado. Hay solamente
dos elementos: el sujeto titular y el objeto.
En cambio, en los derechos creditorios o personales, el acreedor no ejerce su facultad
directamente sobre el objeto, sino que lo hacer a travs de la conducta del deudor, en
forma mediata. A un en las obligaciones de dar, el acreedor no puede actuar por si mismo
sobre la cosa debida, sino que debe reclamar del deudor los actos necesarios para que la
prestacin sea cumplida.
En el derecho de las obligaciones, aparecen tres elementos: el sujeto activo, el objeto y el
sujeto pasivo.
Hay otras diferencias que distinguen a ambos derechos:
a) el derecho real es un derecho absoluto, en el sentido de que se tiene contra todos: erga
omnes. El derecho personal es relativo, se tiene solamente contra el deudor.
b) los derechos reales surgen exclusivamente de la voluntad del legislador y estn
limitados a las figuras creadas por la ley (numerus clausus o cerrado). Lo derechos
creditorios pueden surgir de la voluntad de las partes y son ilimitados.
c) los derechos reales, para su constitucin, exigen en principio, tratndose de inmuebles,
el otorgamiento de escritura pblica, la tradicin y la inscripcin en los respectivos
registros inmobiliarios y en materia mueble la tradicin y en algunos casos la inscripcin
registral. En el derecho de las obligaciones no se exige, para su nacimiento, formalidad
alguna.
d) los derechos reales se adquieren por prescripcin. Los derechos personales se
extinguen por prescripcin
e) los derechos reales se ejercen sobre una cosa existente. Las obligaciones comprenden
el derecho a exigir el cumplimiento de una prestacin y pueden, en consecuencia, versar
sobre cosa futura.
f) el derecho personal consiste en una relacin jurdica entre dos sujetos, mientras que el
derecho real es una potestad que tiene una persona sobre una cosa.
9

Estudiantes de Abogaca EA!

Teoras monistas: en contra de la posicin de la teora clsica, se encuentra esta teora,


con sus dos variantes: la que asimila el derecho real al derecho personal llamada teora
obligacionista; y la que hace lo mismo con el derecho de las obligaciones con respecto al
derecho real, llamada concepcin realista.
a) teora obligacionista: sostiene que los derechos reales y creditorios no difieren
sustancialmente. Ambos resultan de relaciones de obligaciones entre los hombres y, en
consecuencia, su elemento constitutivo es el mismo.
Hay una sola categora de derechos, los derechos personales. El derecho real no sera nada
ms que una especie de stos, tanto es as que en su estructura se encuentran los mismo
elementos de la obligacin: el sujeto activo, que es el titular del derecho; el objeto y el
sujeto pasivo que vendra a estar constituido por la universalidad de los hombres,
obligados a respetar al titular del mismo en el ejercicio de sus facultades y a abstenerse
de todo lo que pueda perturbarlo. A los derechos reales correspondera, una obligacin
pasivamente universal a cargo de todos los miembros de la sociedad.
La refutacin que se le ha hecho a esta teora, es que la llamada obligacin pasivamente
universal, no es, tcnicamente una obligacin sino el deber general de respectar todos
los derechos ajenos que existen no slo con relacin a los derechos reales sino tambin
con relacin a los derechos personales, a los derechos intelectuales y a toda clase de
derechos, a fin de hacer posible la vida en sociedad.
b) la tesis monista realista: el carcter real de la obligacin lo descubren estos autores en
el derecho que el acreedor tiene de pedir la ejecucin forzada de los bienes del deudor en
caso de incumplimiento, derecho que vendra a ser un verdadero derecho real de garanta,
anlogo a la prenda. Por lo que en la obligacin la relacin no es entre personas, sino que
es un derecho subjetivo de una persona sobre un patrimonio ajeno, que siempre est
referida a las cosas: la relacin es entre el sujeto titular y los bienes del obligado.
La crtica que se le hace: a) la pretendida objetivacin de la obligacin slo podra
producirse en las obligaciones de dar, pero no en las de hacer o no hacer, donde las
condiciones personales del deudor pueden ser fundamentales para el cumplimiento, b) la
ejecucin forzada de los bienes de deudor, en caso de incumplimiento, no puede
considerarse como una potestad sobre los mismos, pues a ello se llega por medio del
embargo o secuestro, medidas stas que si constituyen un derecho real. Precisamente, la
necesidad de proceder al embargo de los bienes de deudor est demostrando la
inexistencia anterior de un verdadero derecho real del acreedor, sobre el patrimonio del
deudor y c) el patrimonio desempea una funcin de garanta, es decir, un papel accesorio
en cuanto al crdito y la caracterizacin del crdito debe hacerse sobre lo esencial y no
sobre lo accesorio. Si desaparecieran todos los bienes del deudor y cayera ste en
insolvencia, no por eso se extinguira la obligacin.

10

Estudiantes de Abogaca EA!

OBLIGACIONES PROPTER REM: son situaciones jurdicas intermedias entre los


derechos reales y los personales, de dudosa naturaleza. La existencia de esta figura
jurdica, con caractersticas que la asemejan a las obligaciones, por una parte y a los
derechos reales, por la otra, ha sido muy discutida. Se las ha llamado en doctrina,
obligaciones propter rem, obligaciones reales u obligaciones ambulatorias.
Tiene la estructura de los derechos personales, pero estas obligaciones contienen
caractersticas de los derechos reales ya que surgen de un contacto con la cosa que
continua con esta con independencia de quien sea su dueo.
Los caracteres de este tipo de obligaciones son: A) afectan al titular de una relacin de
seoro sobre una cosa en cuanto tal. Si la cosa se trasmite, la obligacin sigue a la cosa
y grava al nuevo propietario, quedando al propio tiempo liberado el anterior dueo. B) el
titular de la relacin de seoro puede liberarse de esta obligacin abandonando la cosa.
El obligado tiene derecho a limitar su responsabilidad nada ms que al bien afectado por
la deuda, pero mientras no ejercite ese derecho de abandono, responde por la obligacin
con todo su patrimonio.

11

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 2
Estructura de la obligacin. Elementos:
Ensea LLambas que los elementos de las obligaciones son los factores irreductibles que
hacen a su existencia misma. Si alguno de ellos falta puede haber otra figura jurdica pero
no la obligacin.
No ha sido tarea pacfica para la doctrina la determinacin de los elementos de la
obligacin. Solamente se ha coincidido en tres de ellos, que han sido considerados
fundamentales: los sujetos, el objeto y la causa o fuente.
Lafaille agrega el vnculo jurdico y la compulsin. En los sistemas jurdicos que tratan a
las obligaciones junto con los contratos, se suma un elemento ms: la causa fin.
SUJETOS: un vnculo, relacin o situacin jurdica, supone la existencia de sujetos entre
los cuales tal vnculo, relacin o situacin se establezca.
El vnculo obligacional requiere, por lo menos, dos sujetos:
El sujeto activo o acreedor y el sujeto pasivo o deudor. Tanto uno como otro pueden ser
singulares o plurales: un acreedor y un deudor o varios acreedores y varios deudores.
Se admite, sin discrepancias, que pueden ser sujetos de las obligaciones las personas fdicas
y las personas jurdicas. Las fsicas, el hombre, para quien en realidad est organizado el
derecho. Las personas jurdicas, son entes susceptibles de adquirir derechos y contraer
obligaciones. Tambin pueden ser sujetos de las obligacones las sociedades civiles y
comerciales, el concurso civil y comercial, la sociedad conyugal, el condominio (en
algunos casos).
En el derecho moderno encontramos una concepcin de las personas jurdicas, que permite
atribuir este carcter a las llamadas pequeas universalidades, o sea, conjuntos de bienes
afectados a un fin determinado, as por ejemplo: el fondo de comercio, el buque, un
sanatorio, una biblioteca pblica, etc.
Requisitos:
a) Tener capacidad: se requiere que el sujeto tenga capacidad de derecho, o sea la
capacidad de goce. No es preciso, en cambio, que los sujetos sean capaces de hecho,
es decir, capaces de ejercitar sus derechos, pero si les faltara sta ltima capacidad,
tienen que actuar por intermedio de sus representantes: padres, tutores o curadores.
b) Ser distintos: el acreedor y el deudor deben ser personas distintas entre s: nadie
puede ser acreedor ni deudor de s mismo. Cuando tal situacin ocurre, la
obligacin se extingue por confusin.
c) Ser determinados o determinables: cabe un cierto grado de indeterminacin que
debe cesar en el momento del pago, en el cual los sujetos deben estar perfectamente
individualizados. La indeterminacin puede ser inicial, cuando se constituye el
vnculo siendo uno de los sujetos indeterminados pero determinable en base a
ciertas circunstancias preestablecidas; o puede ocurrir como en las obligaciones
propter rem, ambulatorias o reales, en las que se inicia con deudor y acreedor
ciertos, pero por estar la obligacin unida a una cosa y no arraigada en persona
determinada, cambie de sujetos, cada vez que en dicha relacin aparezca un nuevo
titular.
1

Estudiantes de Abogaca EA!

La ley permite tambin, como situacin excepcional, que sea un sujeto de la


obligacin una persona que no tenga una plena existencia actual, pero con la
condicin de que llegue a existir. As los casos de la fundacin y de la persona por
nacer.
Las fundaciones, pueden recibir bienes por testamento o por donacin, cuando la
institucin hereditaria, el legado o la donacin se hagan con el fin de crearlas. En tal
caso, el sujeto queda individualizado en el momento en que el Estado confiere la
autorizacin para su funcionamiento y le aprueba sus estatutos. El efecto de esta
autorizacin se retrotrae al da en que se instituy la fundacin, que ser el de la
muerte del testador, o el da en que se instrument debidamente la donacin.
En cuanto a las personas por nacer, pueden recibir bienes por donacin o por
herencia. En estos supuestos, la institucin hereditaria, el legado o la donacin,
quedan condicionados al nacimiento con vida del naciturus.
Otros casos de indeterminacin del sujeto son: los ttulos al portador; las promesas
de recompensa; las ofertas al pblico; las herencias en suspenso; y los seguros a
favor de los hijos del asegurado.
-Las ofertas al pblico son dirigidas a una pluralidad indeterminada de personas,
entre las cuales se precisa despus mediante la aceptacin quin habr de ser titular
del crdito.
-En los ttulos al portador, considerados tambin como un supuesto de crdito
propter rem, la legitimacin activa se apoya en la posesin regular del ttulo, el cual
como slo indica la persona del deudor correlativamente deja indeterminado al
acreedor; que resultar ser quien posea el documento, transmisible por simple
tradicin manual, al tiempo de la exigibilidad de la deuda.
-Tambin se da la indeterminacin de sujetos en los casos de contratos por persona
a declarar o a nombrar, en los cuales uno de los contratantes puede reservarse la
prerrogativa de designar a un tercero, quien cumplidos ciertos requisitos pasar a
ocupar en esa relacin jurdica el lugar de aqul, adquiriendo sus derechos y
asumiendo sus obligaciones.
Esta figura aparece expresamente en el cdigo civil italiano; y en nuestro derecho
positivo existen algunas instituciones que presentan cierta similitud con la
declaracin de nombramiento como la comisin y la compra en comisin en
remate judicial.
As mismo son hiptesis de indeterminacin de sujetos los casos de contratos por
cuenta de quien corresponda, sobre los que tambin legisla el cdigo italiano, en el
cual la determinacin del sujeto del inters se produce cuando, despus de ocurrido
el siniestro, aqul se presenta al asegurador reclamando el resarcimiento; figura sta
expresamente receptada en el art.21 de la Ley de seguros (dec.-ley 17.418/67), que
admite la contratacin de seguros por cuenta ajena con o sin designacin del tercero
asegurado.
En esos caos, existe evidentemente indeterminacin de acreedor a la
indemnizacin, quien podr ser el tercero que teniendo en su poder la pliza
invoque el contrato aun a posteriori del siniestro, o en su caso el propio tomador si
ha conservado en su poder la pliza respectiva.

Estudiantes de Abogaca EA!

OBJETO del contrato y de la obligacin: en los regmenes jurdicos es frecuente encontrar


una confusin entre el objeto del contrato y el objeto de la obligacin, dndose como objeto
del contrato a las prestaciones de dar, de hacer o no hacer, que, segn la doctrina que
prevalece, constituyen precisamente el objeto de las obligaciones.
Los autores han puesto de relieve esta anomala. Se hace necesario, por lo tanto, intentar
precisar cul es el objeto de los contratos y cul el de las obligaciones.
->Objeto de las obligaciones: que, en realidad, propiamente hablando un contrato no tiene
objeto, tiene efectos que consisten en producir obligaciones. Son stas las que tienen un
objeto, que consiste en la prestacin de una cosa material, un hecho o una abstencin.
Josserand, Planiol, Lafaille, entre otros, interpretan que el objeto del contrato es la creacin
de las obligaciones con lo que se incurre en un equvoco entre los efectos y el objeto de este
instituto jurdico. Baudry, Lacantinere y Barde creen que el contrato tiene por objeto el
derecho que las partes han tenido por fin crear al contratar, en tanto que el objeto de la
obligacin es la cosa o el hecho al cual ese derecho se aplica. Los Mazeaud, con el
asentimiento de Trigo, opinan que el objeto del contrato es la operacin jurdica que las
partes pretenden realizar. Esta operacin jurdica se distingue de las prestaciones
prometidas que son el objeto de la obligacin.
->Objeto de la obligacin: la doctrina entenda, inicialmente, que el objeto de la obligacin
consista en la cosa o los servicios debidos. En posterior evolucin se ha comprendido que
las cosas o los servicios son el soporte fsico del objeto de la obligacin, pero no el objeto
mismo. El objeto del nexo obligatorio lo constituye la prestacin, el comportamiento, la
conducta, la accin o la omisin que debe cumplir el deudor. Es sta la tendencia que
actualmente prevalece.
Sin embargo, ltimamente han aparecido rectificaciones a esta concepcin objeto del
derecho creditorio, que, importan en cierta medida un retorno a la posicin tradicional.
Messineo y Barbero hacen una distincin entre el objeto y el contenido de la obligacin: el
objeto son las cosas o servicios debidos, el contenido es la prestacin, el comportamiento
que debe observar el deudor.
Otros autores distinguen en la obligacin un objeto inmediato que est constituido por la
prestacin y un objeto mediato, cuyo contenido es la cosa, el hecho o la abstencin sobre
los que recae la prestacin. Se ha sostenido en la doctrina que no cuenta con muchos
sufragios, que el objeto no es un elemento esencial de la obligacin. El objeto de la
prestacin, ensea Busso, es elemento de la relacin obligatoria; no puede deberse en
abstracto, sino que es menester deber algo concreto. Si ese algo no existe, tampoco existir
la obligacin.
La prestacin puede consistir en dar, hacer o no hacer. En las obligaciones de fuente
contractual, de dar, hacer o no hacer ser el que hayan convenido las partes. En las de
origen legal el que imponga la ley. Y en las dimanadas de los actos ilcitos, la prestacin
est constituida por la reparacin del dao causado y por lo tanto deber adecuarse a las
exigencias de la misma. Por lo general consiste en un dar, como ocurre con el deber de
restituir la cosa hurtada, y con la indemnizacin dineraria con que se resarce, comnmente,
el dao ocasionado por el delito o el cuasidelito; pero puede tratarse, tambin, de un hacer,
en los casos en que es posible restablecer la situacin que exista antes de cometerse el
hecho daoso.
Algunos autores reducen las distintas clases de prestaciones a dos: hacer y no hacer, pues el
dar, argumentan, en ltimo anlisis se resuelve en un hacer. Pero no hay duda de que
existen diferencias entre una y otra, que aconsejan mantenerlas distinguidas. En el dar, la
3

Estudiantes de Abogaca EA!

actividad del deudor es mnima, y por lo general todo el desgaste de energa se limita a la
entrega de la cosa; en tanto que en las de hacer, hay un considerable desgaste de energa
humana. Todo esto tiene repercusin en la posibilidad del cumplimiento de la prestacin
por terceros y el lmite de la exigibilidad en la ejecucin forzada directa.
Requisitos:
a) Debe ser posible: ha de ser material y jurdicamente posible en el momento de
formarse la obligacin. Si la imposibilidad del objeto ocurriera con posterioridad a
dicho momento, podra estarse ante un caso de fuerza mayor, que excusara el
incumplimiento de la prestacin, pero ello no impedira que la obligacin en su
origen se hubiera formado vlidamente. La originaria imposibilidad material o fsica
es un hecho notoriamente irrealizable, como tocar el cielo con las manos, en cuto
caso es obvio que la obligacin es inexistente por falta de objeto, pudiendo dudarse
de la seriedad del acto en el que se la estipul.
Ms complejo es el problema de la imposibilidad jurdica, que algunos autores han
negado por entender que la misma se confunde con la ilicitud. En nuestro derecho
positivo no es dudoso que sean dos categoras jurdicas distintas; hecho
jurdicamente imposible es el que no puede realizarse o llegar a tener existencia
vlida y eficaz en un determinado ordenamiento jurdico, por cuanto ste no lo ha
previsto y regulado, al menos como tal; en cambio el ilcito es un hecho material
que la ley reprueba y sanciona, pero que fsicamente es posible. As por ejemplo: es
imposible jurdicamente crear por contrato o disposicin de ltima voluntad un
derecho real que no exista en nuestro ordenamiento, pues stos slo pueden ser
creados por la ley.
En la imposibilidad jurdica el hecho est impedido, en la ilicitud el hecho est
sancionado.
Para que el objeto de la obligacin se juzgue imposible debe tratarse de una
imposibilidad absoluta, objetiva, es decir, que lo sea para todos y no slo para el
deudor.
La prestacin puede consistir en una cosa futura, en cuto caso la obligacin estar
subordinada a la condicin de que el objeto futuro llegue a existir. Si no llega a
existir, el contrato queda sin efecto. Aunque es posible hacerla en forma aleatoria y
la obligacin subsistira aun si el objeto se frustrara; as ocurre en la compraventa,
cuando el comprador toma a su cargo el riesgo de que la cosa vendida no llegue a
existir.
b) Lcito: si el objeto del acto jurdico consiste en la entrega de una cosa, sta debe
estar en el comercio, que su enajenacin no est expresamente prohibida o dependa
de una autorizacin pblica. Estn excluidos de ser objeto de las obligaciones los
bienes pblicos del Estado, por ejemplo: el mar, los ros y lagos navegables, etc.
Tratndose de un hecho, no tiene que estar prohibido por la ley; ni ser contrario a
las buenas costumbres, ni oponerse a la libertad de las acciones o de la conciencia,
ni perjudicar los derechos de terceros.
La jurisprudencia nacional y extranjera, han declarado la nulidad de obligaciones
por ilicitud de su objeto, en casos en que aparecan violados los principios
precedentemente enunciados. Por ejemplo:
4

Estudiantes de Abogaca EA!

1-por afectar a la persona del deudor: contratos sobre operaciones quirrgicas


peligrosas de ensayo y sobre espectculo circenses rigurosos. La venta o cesin de
elementos o sustancias renovables por el organismo, para beneficiar a terceros, no
ofrece atores objeciones, tal es el caso del contrato de transfusin de sangre, que se
considera lcito, siempre que se haga en condiciones que no afecten la salud de
quien la otorga. Mayores problemas presenta el supuesto de la cesin a otra persona
de rganos o partes no renovables del organismo, las cuales se rigen por las
disposiciones de la ley 21.541, modificada por la ley 23.464.
2-por ser contrarios a las buenas costumbres: contratos sobre trata de blancas, sobre
cesin de clientela profesional, etc.
3-por violar la ley: sociedad para el contrabando, contratos sobre herencia futura,
etc.
c) Determinado o determinable: de la misma manera que ocurre en cuanto a los
sujetos, el objeto debe ser determinado o determinable. Se admite un cierto grado de
indeterminacin inicial que debe cesar al momento del pago.
La indeterminacin inicial permitida es relativa. No puede ser objeto de una
obligacin una prestacin absolutamente indeterminada, por ejemplo, la obligacin
de entregar una cosa o la de entregar un animal, porque una falta de precisin tan
extrema dara al deudor la posibilidad de liberarse, entregando cualquier cosa. La
estipulacin es vlida si se determina, por lo menos, la especie, como por ejemplo,
la obligacin de dar un caballo, un piano, etc. En cuanto a la cantidad, puede quedar
supeditada a ulterior fijacin.
Entre los grados de indeterminacin permitidos por la ley y por orden creciente,
tenemos: las obligaciones facultativas, las alternativas, las de dar cosas de gnero
limitado, las de dar cosas inciertas no fungibles, las de dar cantidades de cosas y las
de dar sumas de dinero.
La ulterior determinacin del precio del objeto puede lograrse de diferentes
maneras. Puede serlo con referencia a una circunstancia exterior, como ocurre con
el precio de la compraventa que se tiene por cierto, cuando las partes se refiriesen a
lo que la cosa valga en el da al corriente de plaza o un tanto ms o menos que ste.
O lograse por el sealamiento de una de las partes, correspondindole ello en primer
trmino al deudor si no se ha estipulado expresamente otra cosa. Tambin el
sealamiento o eleccin puede ser deferido a un tercero, que reputa determinable la
cantidad cuando su determinacin se deja al arbitrio de un tercero, si el tercero
no quisiere, no pudiere, o no llegare a determinarla, el juez podr hacerlo por s.
d) Debe representar inters para el acreedor: han dado lugar a una no extinguida
controversia la cuestin relativa a si el objeto o el inters de las partes en el objeto
tiene que ser susceptible de apreciacin pecuniaria o si basta que consista en un
inters moral, intelectual o cultural. De la controversia doctrinaria se advierten tres
posiciones:
1-Pothier, Savigny, sostienen que el objeto de la obligacin debe ser susceptible de
valuacin econmica. Los llamados bienes ideales son inalienables e
inembargables, estn, en una palabra fuera del comercio y por lo tanto, no pueden
ser objeto de las obligaciones. Nadie negocia sobre su honor, su salud, su
comodidad, sus afectos.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

Por otra parte, las prestaciones que no son apreciables en dinero, pueden ser
incumplidas impunemente por el deudor, porque no podr el acreedor ejercer
coaccin alguna para obtener el cumplimiento directo de algo que es puramente
moral o intelectual.
2-Ihering, Josserand, Saleilles, Planiol, opinan que pueden ser objeto de las
obligaciones los llamados por Ihering bienes ideales. La exigencia de valor
econmico en la prestacin es propia de las pocas primitivas, pero la poca
moderna tiene exigencias de equidad que hacen que deba prestarse proteccin
jurdica a valores no econmicos. Dice en este sentido Colmo, que el cdigo civil no
es solamente el cdigo de la vida econmica, sino que es el ordenamiento de toda la
vida jurdica de la sociedad, en sus diversos aspectos: sociales, culturales,
econmicos, etc.
Cualquier inters, aunque slo sea moral, es digno de proteccin por el derecho y
la circunstancia de que el incumplimiento de la prestacin no sea apreciable en
dinero, no es razn suficiente para dejar sin reparacin al acreedor. Ihering pone
sus tres clsicos ejemplos: del mozo del hotel que pacta con su jefe que le dejar
libre los domingos; del inquilino que estipula con el propietario el goce de un
jardn; y de la seora enferma que da en alquiler una habitacin con la condicin de
que no se escuche msica. En la hiptesis de violarse cualquiera de estos
compromisos, el juez no tendr el menor de los reparos en concederles una
indemnizacin, dice este autor.
3-Betti y Giorganni, Llambas, Borda, Mosset Iturraspe, en una posicin intermedia,
distinguen entre el objeto de la obligacin y el inters del acreedor en dicho objeto.
La prestacin en s debe ser susceptible de valuacin econmica, pero el inters del
acreedor en esa prestacin, no es menester que sea valorable en dinero y puede
consistir en un inters moral, cientfico, cultura, religioso, afectivo, artstico, etc.,
con tal que sea serio.
En nuestro cdigo el tema ha sido resuelto de modo dispar, segn lo hace notar la
mayora de los autores. Hay que distinguir a este respecto tres sectores diferentes:
1-El de las obligaciones de fuente contractual: el objeto de las mismas debe ser
susceptible de valuacin pecuniaria.
2-El de las obligaciones derivadas de los actos ilcitos: se reconoce proteccin
jurdica en los casos en que el bien lesionado no es apreciable en dinero, sino de
orden moral, afectivo o relacionado con la seguridad de la persona, dando lugar, con
ello, a una reparacin pecuniaria.
3-Fuera de la rbita obligacional, lo que se refiere al objeto de los derechos reales:
el objeto del usufructo y de las servidumbres puede ser cosas de mero placer o
aunque la utilidad sea de mero recreo.
La diferencia de enfoque parece evidente, lo que ocurre es que la doctrina ha
considerado equivocadamente que la prestacin en las obligaciones de actos ilcitos
est constituida por el deber jurdico de abstenerse de daar a las personas, tanto en
su individualidad como en sus bienes y derechos, pero este deber general de no
daar a otro en su persona fsica o moral, no puede ser considerado como una
obligacin de no hacer, pues el acatamiento de ese deber no significa ninguna
privacin de nada que sea lcito.
6

Estudiantes de Abogaca EA!

Por eso es necesario dejar bien sentado que el objeto de las obligaciones originadas
en los actos ilcitos, no es exclusivamente la indemnizacin dineraria con que se
reemplaza el bien protegido por la ley e injustamente daado. Hay casos en que la
reparacin no se hace en dinero y ello ocurre cuando se puede restablecer la
situacin que exista antes de producirse el dao.
Evolucin de la jurisprudencia: la tendencia moderna se inclina en el sentido de no
efectuar distinciones en cuanto a la proteccin de intereses no apreciables
econmicamente. Al admitir la indemnizacin del dao moral, abre al inters no
valorable en dinero, el campo de las obligaciones.
VNCULO: es la relacin jurdica que una a las partes de una relacin obligacional.
Encierra un deber de carcter primario, y otras situaciones jurdicas secundarias.
-Deber jurdico de carcter primario:
a) necesidad del deudor de cumplir con la determinada prestacin; y a su vez
b) el derecho del acreedor a exigir dicho cumplimiento.
No existe relacin si el deudor no est obligado a cumplir, o si el acreedor carece del
derecho a reclamar. Ej. Art.542.
-Otras situaciones jurdicas secundarias: se fundan en el principio de la buena fe (art.1198)
y en el favor debitioris. Son derechos-deberes que hacen que los contratos o las
obligaciones se cumplan como las partes han querido, como lo ha impuesto la ley, los usos
y las buenas costumbres.
La finalidad es el cumplimiento exacto de la prestacin, la proteccin de ciertas situaciones
en que se encuentra el obligado y, la satisfaccin del inters del acreedor.
Naturaleza. Teoras.
Para conocer sobre qu o dnde recae el vnculo obligatorio surgieron diferentes y
discordantes opiniones que pueden encuadrarse en dos grandes teoras:
1) Teoras subjetivas:
A) Derecho romano: el vnculo estaba dirigido en sus comienzos a la persona fsica del
deudor, quien quedaba sometido con su cuerpo al poder del acreedor. La figura del nexum
es un ejemplo.
Se unificaban en sus consecuencias tanto el delito como el incumplimiento contractual, de
manera que el ladrn o el mutario estaban obligados con su persona y eran reducidos a
condicin servil.
Con la sancin de la ley Poetelia Papiria (326 a.C) y, al final de la Repblica, la
introduccin de la bonorum venditio hizo que algunos autores vieran una traslacin del
vnculo obligacional fuera de la persona del deudor. Creemos que, a pesar de haberse
mitigado el tratamiento del deudor, el derecho romano mantiene el criterio subjetivo del
vnculo obligatorio. La prohibicin de la transmisin del crdito o el apoderamiento ara ser
representado por otro, son ejemplos.
B) Tesis clsica (Savigny): segn esta teora, en la obligacin el vnculo jurdico tiene
como contenido un derecho de seoro del acreedor sobre la persona del deudor. El crdito
es una potestad del acreedor sobre determinados actos del deudor. El obligado ve
7

Estudiantes de Abogaca EA!

disminuidas su voluntad y libertad, las que en cierta medida pasan a los deseos del
acreedor.
Explica Savigny que tanto una cosa como una persona podan estar sujetas al dominio de
nuestra voluntad y sometidas a nuestro poder; si el dominio es absoluto, la persona pierde
su libertad y personalidad, convirtindose en un esclavo, de manera que slo se tiene poder
absoluto sobre las cosas. Tal es as, que en la relacin de obligacin, el dominio no se
ejerce sobre la totalidad de la persona, sino solamente sobre algunos de sus actos, y al
quedar esos actos sustrados al libre arbitrio de la persona, se somete al imperio de otra
voluntad.
Para esta postura, el deudor se encuentra en un estado de sujecin y constreimiento, siendo
su situacin la ms importante en la relacin, siendo la esencia de la obligacin. La del
acreedor es una posicin accesoria.
Ver crticas.
C) Tesis neoclsica: sostienen que el objeto del vnculo est dado por la actividad del
deudor, su comportamiento y su conducta. De esta manera se humaniza y moraliza la
relacin jurdica.
Considera a la conducta del deudor como objeto del vnculo, diferencindose de las
anteriores posturas porque no habra un sometimiento de la persona, ni siquiera de algunos
de sus actos, sino que dicha conducta obrara siempre como medio instrumental para el
cumplimiento de la obligacin.
Es una teora seguida por la mayora de los juristas argentinos y tambin por doctrina
extranjera.
2) Teoras objetivas: en oposicin a las teoras subjetivas, sostienen que el vnculo
debe considerarse no con relacin a los sujetos sino al objeto de la prestacin.
Explican que una obligacin es siempre una relacin entre patrimonios, sin negar que los
obligados son los sujetos, pero el objeto de la responsabilidad recae sobre las cosas.
Ihering, Polacco, Gazin, Gaudemet, entre otros, sostienen que la relacin de obligacin es
una vinculacin entre dos patrimonios, y que tanto el deudor como el acreedor son dos
personalidades abstractas y fungibles, pueden cambiarse sin que se altere la obligacin. Que
la obligacin no es un deber del deudor, sino un deber de recibir, a cargo del acreedor.
Se demerita la situacin del deudor, tomndose como fundamental la satisfaccin del
acreedor. Como variante de esta corriente surgen la tesis del dbito y la responsabilidad, y
la teora del bien debido.
A) Dbito y responsabilidad: sostienen que se trata de una situacin compuesta formada por
etapas en la relacin obligacional, integrada por un estado previo de deuda o dbito,
denominado por la doctrina como schuld, y un estado posterior de responsabilidad,
denominado haftung.
En el estado de dbito hay un estado previo donde el deudor se encuentra sometido
psicolgicamente al cumplimiento, y el acreedor en espera del cumplimiento. El estado de
dependencia produce una situacin de presin psicolgica en el deudor y en el acreedor, de
esperanza de cumplimiento. No obstante, el deudor an no est obligado a hacer efectiva la
prestacin y el acreedor no puede exigir.
En la segunda etapa, la de responsabilidad, hay un estado de sometimiento de una persona o
cosa al poder de agresin del acreedor. Y es durante este estado donde el acreedor
8

Estudiantes de Abogaca EA!

desarrolla su derecho, dirigindose contra el patrimonio del deudor para el logro de la


satisfaccin del crdito insatisfecho.
B) Bien debido: esta tesis explica ms la naturaleza de la prestacin, que el vnculo
obligatorio. Fue seguida por gran parte de la doctrina italiana.
Para esta tesis, no importa ni interesa el comportamiento del deudor, slo importa la
satisfaccin del acreedor. Apoya el vnculo en la figura del acreedor, y seala que la etapa
de responsabilidad es independiente de la voluntad de quien puede resultar gravado.
CAUSA o fuente: es menester precisar el sentido con que se emplear la palabra causa,
pues sta es usada en derecho con varias acepciones. As, utilizada en el sentido de
finalidad y de motivo. Pero aqu, la emplearemos con una significacin ms estricta, o sea
como el origen o el antecedente de algo, es decir, la suma de condiciones positivas o
negativas que hacen que el ser o el acontecer se produzca, en lo que se relaciona con
nuestra materia, es la causa generatriz de la obligacin. Por ello y para evitar confusiones
con los otros significados, vamos a valernos de la denominacin fuente.
- En el derecho romano, en las institutas de Gayo, se consideraban dos fuentes de
las obligaciones: ex contractu y ex delito. Clasificacin bipartita.
- En el digesto de Justiniano: las que nacen de un contrato, de un cuasi contrato,
de un delito o de un cuasidelito. Cuatripartita.
- Los glosadores a esa cuatripartita, le agregaron la ley.
La causa de las acciones contractuales: la mayor parte de los autores, al iniciar la
consideracin del tema hacen una advertencia preliminar, por ejemplo: que la teora de la
causa tiene bien ganada la fama de oscura. Pero buena parte de los problemas se han debido
al mal empleo de los trminos: causa, fin, motivo, han sido usados en distintas acepciones y
al entenderse mal el sentido de las palabras, se han producido confusiones e
interpretaciones defectuosas.
Delimitacin de la palabra causa en tres sentidos:
a) Causa fuente: es la causa antecedente, el origen, la generatriz de la obligacin.
Es la causa eficiente segn Aristteles. En ese sentido las causas fuentes de las
obligaciones son los contratos, los actos ilcitos, la ley, etc.
b) Causa fin: la palabra causa aqu est tomada en una acepcin teleolgica.
Significa la finalidad inmediata, el objetivo prximo perseguido por las partes al
contratar. La palabra fin en esta acepcin no significa todos los objetivos que las
partes han tenido en mira, al celebrar el negocio jurdico, sino los ms
inmediatos, los que se refieren al momento de concluir el acuerdo, los que
forman parte de la estructura del mismo y son por lo tanto conocidos de
antemano por los contratantes. En una compraventa, por ejemplo, la causa fin
sera lo que ms inmediatamente las partes persiguen al obligarse: el comprador,
que el vendedor le entregue la cosa, y el vendedor, que el comprador le pague el
precio. La causa as concebida est ntimamente ligada a la estructura del
contrato, es siempre la misma para cada tipo de ellos y no vara aunque cambien
las personas que intervengan en el acto. Por tanto es, objetiva, abstracta,
intrnseca, impersonal e inmutable.
c) Causa motivo: se va mucho ms lejos que los propsitos perseguidos por las
partes al momento de obligarse. No se detiene en el momento de la contratacin,
9

Estudiantes de Abogaca EA!

ni se limita a la estructura del contrato, sino que avanza mucho ms all y


comprende todo lo que las partes han tenido en mira al realizar el negocio, o sea
sus fines mediatos. Por ejemplo, hemos comprado una casa para instalar en ella
un hotel. La causa as entendida, no est ligada a la estructura del contrato, sino
que es externa al mismo; no es abstracta, sino algo concreto y personal; es
subjetiva; y cambia segn las personas contratantes.
Ejemplo de los tres tipos: Cayo ha vendido cien toneladas de trigo a Ticio, en cien
mil pesos, para ser revendidas en Oriente. La causa fuente es el contrato de
compraventa; la causa fin consiste en que el vendedor entregue la cosa, y el
comprador el precio; y la causa motivo es la circunstancia de estar el trigo destinado
a ser vendido en Oriente.
La tendencia de los cdigos modernos es la de prescindir de clasificaciones expresas. Se
legisla sobre las fuentes, se hace la distribucin de las materias conforme a ellas, pero no se
hace una clasificacin determinada, por entenderse, con razn, que es una cuestin que
compete a la doctrina.
Nuestro cdigo:
En el cdigo de Vlez se discuta cul de las tres se inclua y se deca que slo se inclua a
la fuente; pero esto ya no sucede en el nuevo porque aclara de manera expresa, es decir,
estn receptadas las tres acepciones. Causa fin y motivo-> arts. 281, 282 y 283. Causa
fuente->art.726.
Gestacin:
IDerecho romano: los romanos, apegados a un estricto formalismo no se
preocuparon por la necesidad d la causa como requisito indispensable para la
validez de las obligaciones. Cuando en un contrato se haba cumplido con todas
las formalidades exigidas, estaba asegurada su plena validez. La causa de la
obligacin estaba en las formalidades cumplidas y poco importaba la razn que
hubiera determinado a cada parte, ni si haban obtenido o no las ventajas o
beneficios perseguidos al obligarse.
IIDerecho cannico: la concepcin romanista sufre una variacin. Los canonistas
se apartan del formalismo romano y al admitir la fuerza obligatoria del simple
acuerdo de voluntades, sintieron la necesidad de examinar ms a fondo los
elementos del consentimiento otorgado por las partes. Puesto que al solo
acuerdo de voluntades se le reconoca el poder de crear obligaciones; con
prescindencia de las rigurosas formalidades de pocas anteriores, no bastaba la
existencia del consentimiento de los contratantes, sino que ste deba reposar
sobre causas verdaderas y motivos lcitos. Si la causa era falsa, el
consentimiento deba considerarse inexistente: si el motivo era ilcito, el
consentimiento deba considerarse invlido. De esta profundizacin de los
requisitos del consentimiento, los canonistas dedujeron dos principios:
a- Interconexin de las prestaciones recprocas: no hay obligacin de mantener
la palabra dada si el otro contratante no mantiene la suya. Yo cumplo si vos
cumpls; no son obligaciones aisladas, estn interconectadas, una es la causa de
la otra.
10

Estudiantes de Abogaca EA!

III-

b- Equidad: si bien la interconexin asegura la equidad del contrato, no


salvaguarda la moralidad. Por lo que, segn los canonistas, era necesario ir ms
all en el examen de las condiciones en que las partes prestan su
consentimiento; hay que averiguar los mviles que han determinado a los
contratantes; a los jueces debe estarles permitido indagar los mviles
particulares que han impulsado a las partes en la contratacin.
Derecho francs: aqu ya comienza a hablarse especficamente de la causa y
surge la
1- Teora clsica- Domat: es el primero que comienza con el anlisis de la
causa y es quien distingue entre causa fin (finalidad inmediata de las partes),
y causa motivo (finalidad mediata). Y plantea que no hay que analizar la
causa motivo, que hay que analizar la finalidad, porque la otra dara
inseguridad jurdica si es que los jueces slo analizaran los motivos. Por
ejemplo, yo alquilo un departamento, el cual luego lo utilizan con fines
ilcitos, bueno qu culpa me cabra si nunca me informaron aquello.
2- Teora anti-causalista s.XIX hasta el XX
Planiol: le atribuye a la nocin de causa, el ser falsa e intil. Dice que toda
mencin de la causa de las obligaciones podra ser borrada de nuestras leyes,
sin que ninguna de sus disposiciones quedara afectada.
Falsedad-> planteaba que si en un contrato bilateral la teora clsica dice que
una obligacin tiene causa en la otra, en los casos en que las causan nacen al
mismo tiempo, sera imposible que una se base en la otra. Inutilidad>cualquiera de las vicisitudes que pudieran resolverse mediante la cuestin
de la causa, se podran resolver analizando solamente al objeto.
3- Neocausalismo: un nuevo impulso a la teora de la causa.
a) Capitant: dice que la causa que hay que tener en cuenta no es solamente
la causa fin, sino tambin la motivo. Darle la facultad a los jueces de
analizar los propsitos, pero siempre y cuando los motivos hayan sido
exteriorizados, es decir, sabidos por ambas partes.
b) Josserand: refuta los elementos del anticausalismo de Planiol. Dice que
la causa no es falsa porque el hecho de que nazca al mismo tiempo no
quita que una sea causa de la otra, porque eso sera si fuera la causa
fuente; en cambio, si es la causa fin, s podra una ser causa de la otra.
Las personas al representarse mentalmente el objetivo futuro perseguido
inclinan su voluntad, en determinada orientacin, y de ah que la
consideracin del beneficio que se va a obtener pueda ser causa de la
obligacin aunque sea posterior en el tiempo.
Y tampoco es intil dice, poniendo un ejemplo. Una persona se hace
prometer una cantidad de dinero para abstenerse de cometer un acto
criminal; las dos obligaciones son irreprochables en cuanto a su objeto
(por una parte una entrega el dinero, por la otra la abstencin de cometer
un delito) pero lo que hace a esta combinacin intolerable, es la relacin
de causalidad que las une.

11

Estudiantes de Abogaca EA!

Art.281-> Primera parte: causa fin (intrnseca; impersonal; abstracta; inmutable), finalidad
inmediata de las partes.
Segunda parte: causa motivo, la motivacin de las partes. Debe haber sido exteriorizada,
lcita.
Art.282-> Presuncin de causa y falsedad de causa.
Primera parte: aunque la causa no est expresa, se presume hasta que se demuestre lo
contrario. Esto beneficia al acreedor porque puede ser que no est expresa la causa; si yo
probara que no existe causa, obviamente caera la obligacin.
Segunda parte: el acto es vlido aunque la causa expresada sea falsa, si se funda en otra
causa verdadera. Ac hay una causa patentizada que es falsa, y detrs de esta hay una
verdadera, lo es siempre que sea lcita. Es el caso de una simulacin relativa, si el deudor
probara que la causa es falsa y despus el acreedor probara con un contradocumento que
detrs hay una causa verdadera, la obligacin sera vlida.
Art.283-> no estaba expresado en Vlez, sin perjuicio de que ya haba doctrina y estaba en
el cdigo comercial.
Habla del acto abstracto, donde no se analiza la existencia, veracidad o licitud de la causa.
Casos en que no podr alegar la inexistencia de causa. Los actos abstractos son
bsicamente: los ttulos de crdito, el pagar, los cheques.
Art.1014: similar al antiguo 502. Si la causa es ilcita (contraria a la ley, la moral y las
buenas costumbres), es nula y por ende no hay obligacin.
La causa no slo debe existir sino que adems debe ser lcita.
FUENTES.
-Clsicas: contrato, cuasi contrato; delito, cuasi delito; ley. Es decir, contractuales y
extracontractuales y he de aqu que surge la responsabilidad contractual y extra.
En el cdigo de Vlez se dividan de esa manera, pero en el nuevo cdigo, se asimilan y se
unifican sus efectos, lo que no significa que no existan, lo que sucede es que se unifican sus
efectos. Por ejemplo, la prescripcin, para ambas es de tres aos.
1-Contrato: acuerdo de voluntades donde las partes regulan sus derechos y con contenido
patrimonial. Debe haber dos voluntades.
Cuasi contrato: es el acto voluntario lcito al cual la ley le asigna los mismos efectos que al
contrato, sin que exista acuerdo de voluntades. Es decir, no habra dos voluntades. Por
ejemplo, una parte realiza un acto de negocios a favor de otro sin que se lo haya autorizado.
Hoy en da el cuasi contrato prcticamente ha perdido virtualidad, porque se los encuadra
dentro de las fuentes modernas.
2-Delito: es un acto voluntario ilcito, realizado con la intencin de daar la persona o los
derechos de otro. Contra las personas: homicidio, heridas u ofensas fsicas, etc. Contra la
propiedad: hurto, usurpacin de dinero, dao.
Cuasi delito: acto voluntario ilcito ejecutado sin intencin de daar, pero que causa un
dao a otro por haberse incurrido en negligencia, imprudencia o impericia, desidia, etc.
Ejemplo, automovilista imprudente que en exceso de velocidad embiste a un peatn
ocasionndole la muerte.
3-Ley: es fuente de obligaciones cuando directamente la crea. El ordenamiento jurdico en
forma directa genera la obligacin.
12

Estudiantes de Abogaca EA!

Algunos autores dicen que todas las fuentes seran la ley, pero otros explican que esto no es
as porque la ley es una fuente residual, cuando es una fuente inmediata y no mediata como
todas las dems.

-Modernas:
1-Declaracin unilateral de la voluntad: se la define como el poder de la sola voluntad de la
persona, de crear obligaciones a su cargo, antes de la concurrencia de la aceptacin del
acreedor. Tal es el caso de la promesa de recompensa.
2-Enriquecimiento sin causa: consiste en todo aumento patrimonial experimentado por un
sujeto a expensas del patrimonio de otro, sin que exista antecedente legtimo que lo
justifique. Ejemplo, la edificacin hecha de buena fe y por error en terreno ajeno.

13

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 3
Estructura de la obligacin. Continuacin.
1. Declaracin Unilateral de la Voluntad: Concepto. Casos en el Cdigo Civil
CONCEPTO: La doctrina moderna ha venido preconizando como una nueva fuente de
las obligaciones a la declaracin unilateral de voluntad. Esta teora aparece como
consecuencia de la ineficacia de la teora clsica del contrato para explicar ciertas
situaciones de derecho, en las cuales el concurso de voluntades, de existir, se manifestaba
con poca claridad; o para sancionar algunos efectos jurdicos que el contrato no era idneo
para producir y que sin embargo se producan. Se trata de un recurso de tcnica jurdica,
destinado a suplir la insuficiencia del contrato, en su categora de presupuesto capaz de
justificar todos los efectos derivados de las relaciones jurdicas de origen voluntario.
La declaracin unilateral es el poder de la sola voluntad del deudor, para crearse
obligaciones a su cargo perfectamente vlidas y exigibles, antes de la concurrencia de la
voluntad del acreedor; y cuyo apartamiento, lgicamente, le impondr responsabilidad
civil por los perjuicios ocasionados.
La diferencia que hay con el contrato es que este nace con las dos voluntades, no antes.
Cuando las dos voluntades coexisten, en cambio en la declaracin unilateral de la
voluntad, cuando el deudor manifiesta su voluntad de obligarse, poco ms que el acreedor
despus se determine. Se retrotrae al momento de la obligacin.

DISCUSIN SOBRE SU ADMISIBILIDAD: Estaba muy controvertido si realmente una


persona por su exclusiva decisin de obligarse y sin concurso de la voluntad de otra como
acontece en el contrato, engendraba un dbito valedero a su cargo.
La objecin ms fundamental que se ha formulado a la tesis de la declaracin unilateral
de la voluntad es la que no basta la mera manifestacin del deudor para que el vnculo
obligatorio nazca, sino que se requiere tambin la aceptacin de la promesa por parte del
acreedor. Ya que si por la mera voluntad del deudor se puede crear un vnculo jurdico,
de esta manera se posibilita la modificacin no solo de la situacin patrimonial del propio
deudor, sino asimismo la del acreedor, sin cuyo consenso se lo estara convirtiendo en
titular del crdito. Quienes admitan esta teora, respondan a esto sosteniendo que no
puedo modificar la situacin de otro por mi sola voluntad: seria avanzar sobre sus
derechos. Pero debo poder, por mi sola voluntad, modificar mi propia situacin. Puedo,
por una declaracin unilateral, obligarme hacia otro. Sin duda aqul respecto del cual
pretendo obligarme no resultar mi acreedor si no lo quiere, ya que no puedo imponerle
ni un derecho y su aceptacin ser siempre necesaria para que nazca el crdito en su favor.
Pero, en cuanto a la deuda, ella es definitiva por la sola declaracin que hago de mi
voluntad. La aceptacin del beneficiario, indispensable para el nacimiento del derecho de
crdito, no es necesaria para la formacin de la obligacin. Por lo que se discrimina y
disocian dos aspectos de la relacin obligatoria: la obligacin, que puede existir plena
1

Estudiantes de Abogaca EA!

eficacia por la sola voluntad del deudor y el derecho de crdito que en cambio no nace, o
no se incorpora al patrimonio del acreedor, sin el concurso de la voluntad de ste.
Se ha controvertido que este razonamiento es artificial los dos trminos de la relacin
obligatoria son inseparables: no hay obligacin mientras no haya crdito, no hay deudor
mientras no haya acreedor. Quienes sostienen este pensamiento, dicen queno es as,
ocurre que en la declaracin unilateral de voluntad hay un acreedor, slo que incierto y
futuro, ya que la existencia o determinacin del sujeto slo es necesaria para la
adquisicin del derecho, mas no para su formacin aunque el mismo quede
provisionalmente sin titular identificado, ya que cabe un cierto grado de indeterminacin
inicial que debe cesar en el momento del pago, en el cual los sujetos deben estar ya
perfectamente individualizados.
Para los autores que rechazan la declaracin unilateral de voluntad como fuente de las
obligaciones, todo se reduce a obligaciones ex lege, sosteniendo que es la ley siempre la
que acta en gnesis del vnculo obligatorio, para reconocer y sancionar el resultado de
un acto humano cuyo contenido y alcances ella misma fija; o bien a estados previos a
la obligacin, proyectos emanados del proponente y que producen algunos efectos
jurdicos durante el proceso de formacin de las obligaciones; pero que no son en s
mismos tales y no pueden confundirse con stas por faltarles dos elementos sustanciales
de todo vnculo: la existencia de un crdito y el sujeto activo. Quienes aceptan la
declaracin unilateral como fuente sostiene en cuanto a la primera postura, que la misma
es por completo insuficiente, porque en efecto, la ley puede ser fuente media o inmediata
de las obligaciones; siendo en este ltimo carcter nicamente cuando por su sola
autoridad, es decir con independencia de todo acto voluntario o del comportamiento de
un sujeto, crea una relacin obligacional determinada, con acreedor, deudor y prestacin
debida; mientras que en los dems supuestos solo se trata en realidad de las normas
genricas que regulan en forma mediata el nacimiento de las obligaciones, pero el cual se
opera recin cuando se producen los diversos hechos o circunstancias concretas que
sirven aqullas de causa prxima o inmediata.
ELEMENTOS DE LA DECLARACION UNILATERAL DE VOLUNTAD: dada la
analoga que esta figura presenta con el contrato, es obvio que sus elementos constitutivos
habrn tambin de ser muy semejantes, son: la voluntad, capacidad, objeto y causa.
El art. 1800 regla general La declaracin unilateral de voluntad causa una obligacin
jurdicamente exigible en los casos previstos por la ley o por los usos y costumbres. Se le
aplica subsidiariamente las normas relativas a los contratos.
El art 1001 reconocimiento y promesa de pago: la promesa de pago de una obligacin
realizada unilateralmente hace presumir la existencia de una fuente valida, excepto prueba
en contrario
Art. 1008 cartas de crdito: las obligaciones que resulta para el emisor o confirmante de
las cartas de crdito emitidas por bancos u otras entidades autorizadas son declaraciones
unilaterales de voluntad
2

Estudiantes de Abogaca EA!

CASOS EN EL CCC:
La declaracin unilateral de la voluntad est regulada en el libro tercero, Titulo 5.
CASOS:
-) Oferta a consumidores indeterminados. Voy a comprar unos zapatos que en la vidriera
estn a $800, al momento de comprarlos el vendedor me dice que estn $1000, ste tiene
la obligacin de vendrmelos a $800. (Legislado en la ley 24240, art 7: Oferta la oferta
dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el
tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de
finalizacin, as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones. La
revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por
medios similares a los empleados para hacerla conoce).
-) Promesa pblica de recompensa: art. 1803 obligatoriedad el que mediante anuncios
pblicos promete recompensar, con una prestacin pecuniaria o una distincin, a quien
ejecute determinado acto, cumpla determinados requisitos o se encuentre en cierta
situacin, queda obligado por esa promesa desde el momento en que llega a conocimiento
del pblico. Es el caso cuando se encuentra un perro perdido en la calle, me obligo a
devolverlo
Art. 1804 Plazo expreso o tcito: la promesa formulada sin plazo, expreso o tcito,
caduca dentro del plazo de seis meses del ltimo acto de publicidad, si nadie comunica al
promitente el acaecimiento del hecho o de la situacin prevista
Art. 1805 revocacin la promesa sin plazo puede ser retractada en todo tiempo por el
promitente. Si tiene plazo, slo puede revocarse antes del vencimiento, con justa causa.
En ambos casos, la revocacin surte efecto desde que es hecha pblica por un medio de
publicidad idntico o equivalente al utilizado para la promesa. Es inoponible a quien ha
efectuado el hecho o verificado la situacin prevista antes del primer acto de publicidad
de la revocacin
Art. 1806 atribucin de recompensa. Cooperacin de varias personas si varias personas
acreditan por separado el cumplimiento del hecho, los requisitos o la situacin previstos
en la promesa, la recompensa corresponde a quien primero lo ha comunicado al
promitente en forma fehaciente. Si la notificacin es simultnea, el promitente debe
distribuir la recompensa en partes iguales; si la prestacin es indivisible, la debe atribuir
por sorteo.
-)Concurso pblico: art 1807 la promesa de recompensa al vencedor de un concurso,
requiere para su validez que el anuncio respectivo contenga el plazo de presentacin de
los interesados y de la realizacin de los trabajos previstos. El dictamen del jurado de
designado en los anuncios obliga a los interesados. A falta de designacin, se entiende
que la adjudicacin queda reservada al promitente. El promitente no puede exigir la
cesin de los derechos pecuniarios sobre la obra premiada si esa transmisin no fue
prevista en las bases del concurso
3

Estudiantes de Abogaca EA!

Art. 1808 destinatarios la promesa referida en el art. 1807 puede ser efectuada respecto
de cualquier persona/s determinadas por ciertas calidades que deben ser claramente
anunciadas. No pueden efectuarse llamados que realicen diferencias arbitrarias por raza,
sexo, religin, ideologa, nacionalidades o basadas en otra discriminacin ilegal
Es el caso de quien hace pblico un concurso, y esta obligado a entregar el primo a quien
rene todos los requisitos y lo gana. Est obligado desde el momento que presenta el
concurso por el efecto retroactivo de la declaracin unilateral de la voluntad.
2. Abuso del Derecho: Concepto. Teoras al respecto. Casos Jurisprudenciales.
Derecho comparado:
Se suele agregar como fuente autnoma de las obligaciones al abuso del derecho, en
aquellas teoras que no exigen para la configuracin de ste, la concurrencia de los
elementos propios de los actos ilcitos y en especial de la intencin de daar.
Si el abuso del derecho existe por el solo ejercicio de un derecho contrariando al fin
social que se tuvo en vista al instituirlo y con prescindencia de toda imputabilidad, es
obvio que si de dicho ejercicio abusivo se deriva un dao a tercero, la obligacin de
repararlo no encontrara ubicacin adecuada en ninguna de las fuentes tradicionales: la
fuente seria entonces propiamente el abuso de derecho.
Por lo que todo aquel que es titular de un derecho debe obrar dentro de los lmites que da
el poder concedido. La teora del abuso del derecho tiene una inmediata relacin con el
ejercicio de los derechos. Hay lmites de carcter extrnsecos, que se brindan con la
relacin existente entre personas y lmites intrnsecos, que son las que da la misma
legislacin. El exceso de esas fronteras constituye el ejercicio abusivo del derecho.
CONCEPTO: el vocablo abuso proviene del latn: abusus, siendo su significacin: ab
contra y usus uso; o sea que su sentido literal sera el de uso contrario o mal uso, o si
se prefiere obrar excesivo o anormal.
La teora del abuso del derecho sostiene que toda institucin tiene un destino, el que
constituye su razn de ser y contra el cual no es licito rebelarse; cada derecho est llamado
a seguir una determinada direccin y los particulares no pueden cambiarla a su antojo por
otra diferente, de lo contrario habra no uno sino abuso de ese derecho el cual puede
generar la responsabilidad de su autor.
Cada derecho tiene su espritu, su fin, su finalidad, quienquiera intente desviarlo de su
misin social, comete una falta, delictual o cuasidelictual, un abuso de derecho
susceptible de comprometer, en la ocasin respectiva, su responsabilidad. Por lo que acto
abusivo, es el acto antifuncional, el acto contrario al espritu de un derecho determinado.
CRITERIOS DE CARACTERIZACIN: entre quienes defienden la teora del abuso der
derecho, existen discrepancias en cuanto a su caracterizacin:

Estudiantes de Abogaca EA!

Teora subjetiva: refieren al abuso del derecho exclusivamente a la persona del titular de
la prerrogativa ejercitada. Dentro de esta teora se encuentra:
a) sistema subjetivo de la intencin de perjudicar: sostiene que cuando alguien ejerce su
derecho sin salirse de los lmites y condiciones del mismo, pero con la finalidad de
perjudicar a otro, hay abuso de derecho. Es la doctrina de los actos emulativos,
consistentes en la realizacin de actos animus nocendi, es decir con una intensin daosa
que coloreaba el ejercicio del derecho. Significa el ejercicio de un derecho con un fin
inconfesable, con un propsito de daar, de perjudicar o con el deseo de vejar a otro.
No se puede desconocer que el animus nocendi es una de las notas caractersticas y
definitorias del ejercicio abusivo de los derechos, siendo muy fcil de apreciar en aquellos
casos en que pudiendo elegirse entre dos o ms vas distintas, se escoge la ms gravosa o
perjudicial para los derechos de otro.
b) Sistema de la culpa: existe abuso si el ejercicio de un derecho por su titular perjudica
a un tercero, debido a culpa delictual si medi intencin maligna, o aun cuasidelictual si
slo existi negligencia o imprudencia. No slo se ampli el concepto del abuso del
derecho, sino tambin de la culpa; en el cual se puede incurrir tanto traspasando los lmites
objetivos o materiales de un derecho, como permaneciendo dentro de ellos.
Se comprende no solamente a los actos realizados con dolo o culpa grave, sino tambin a
los ejecutados con culpa simple, o sea mera desatencin o falta de los cuidados que se
pueden exigir de un hombre de inteligencia y prudencia medianas.
c) sistema de la falta de inters legtimo o utilidad: est interpretacin se inspir en la
definicin de Ihering, de que los derechos son intereses jurdicamente protegidos, para
llegar as a afirmar el carcter abusivo del ejercicio de un derecho sin un inters serio y
legtimo por parte de quien cumpli el acto. Un acto, cuyo efecto no puede ser ms que
perjudicar a otro, sin inters apreciable y legtimo para el que lo cumpli, no puede jams
constituir un ejercicio lcito de un derecho.
Teora objetiva: Dentro de esta teora encontramos:
a) la tesis de la ruptura del equilibrio de inters: cuando dos intereses, el del titular del
derecho y el de la vctima de su ejercicio, se contraponen, pese a que sera til y
conveniente proteger a ambos, resulta imposible mantener a los dos inclumes y de ah
la necesidad de equilibrarlos; si en determinado momento la lesin del inters del
perjudicado aparece como ms grave desde el punto de vista social, que la lesin del
inters del sujeto del derecho, se produce la ruptura del equilibro de intereses que
determina la intervencin de la justicia en pro de aquel inters ms amenazado, o sea, que
teniendo que elegir entre uno u otro, la sociedad considera ms til evitar el dao que iba
a sufrir la vctima del ejercicio del derecho, exigiendo la reparacin que conserve intacto
su inters. Habr ejercicio anti-social de una facultad reconocida por la ley, cada vez que
el inters social daado por ese ejercicio sea ms considerable que el contenido en la
intangibilidad de esa prerrogativa
5

Estudiantes de Abogaca EA!

b) Sistema funcionalista: este sistema parte de la relatividad de los derechos subjetivos,


que no son incausados ni absolutos, sino que se acuerdan por el ordenamiento jurdico y
deben ejercerse para merecer su amparo, sin desviacin o apartamiento de los fines
sociales o econmicos perseguidos por el derecho objetivo al concederlos. Se ve el abuso
del derecho en el ejercicio anormal del derecho, ejercicio contrario al destino econmico
o social del derecho subjetivo y que traspasa el contenido del derecho, desde que todo
derecho es relativo y no hay derechos absolutos.
c) Sistema del ejercicio incompatible con la regla moral: existe abuso de derechos todas
las veces que el titular de un derecho subjetivo pretende ejercerlo para que sirva a
propsitos inmorales o reidos con las buenas costumbres, o con la buena fe-lealtad, o
con la buena fe-creencia, o con la reciproca confianza o colaboracin entre contratantes,
as como en otros supuestos similares.
La regla moral es un principio rector que se cierne sobre otros (buena fe, equidad, abuso
del derecho) siendo stos por consecuencia sus frutos o efectos legtimos.
-) Criterios mixtos: Para algunos autores el abuso del derecho existen siempre que
concurran cualquiera de los elementos caracterizantes de todas las teoras anteriores:
ausencia de inters legtimo; intencin de daar; eleccin del modo de ejercicio ms
prejudicial, etc.
DERECHO COMPARADO: el Landrecht de Prusia, fue el primer ordenamiento jurdico
que sent el principio del abuso del derecho, al disponer que no se debe indemnizar por
un dao causado por ejercicio de un derecho, a menos que entre las varias maneras
posibles de ejercerlo se haya elegido aquella daosa a otro, con intensin de producirle
un perjuicio.
Dentro de la legislacin comparada, hay cdigos que se orientan hacia los criterios
objetivos, como el Cdigo civil ruso que dispone los derechos civiles son protegidos por
la ley, salvo cuando se ejerciten en sentido contrario a sus fines sociales y econmicos
y el suizo que sostiene cada cual est obligado a ejercer sus derechos y ejecutar sus
obligaciones segn las reglas de la buena fe. El abuso manifiesto de un derecho no est
protegido por la ley.
Un sistema mixto, en parte subjetivo y en parte objetivo, es el del cdigo polaco de las
obligaciones el que, intencionalmente o por negligencia ha causado un dao a otro
ejerciendo su derecho, sta obligado a repararlo si ha excedido los lmites fijados por la
buena fe o por el fin del cual ese derecho le fue conferidoy el cdigo civil de Venezuela.
El criterio subjetivo est consagrado en el cdigo civil alemn el ejercicio de un derecho
no es admitido cuando slo puede tener por fin daar a otro, el cdigo civil italiano, el
de China y el de Mxico.
Semejante es la orientacin adoptada por el Cdigo de Paraguay.

Estudiantes de Abogaca EA!

Por el contrario, en el cdigo de Per, todo se deja librado a la doctrina y la jurisprudencia.


la ley no ampara el abuso del derecho.
CASOS JURISPRUDENCIALES:
En Francia, no existe una frmula legislativa que contemple el abuso del derecho, pero
en cambio es la nacin de la cual se conoce el mayor nmero de aplicaciones
jurisprudenciales del principio.
El caso ms resonante es el Clement Bayard c/ Coquerel. En este caso se consider
abusiva la construccin por el propietario de un fundo lindero a un hangar de dirigibles,
de numerosas armazones de madera de unos 15 metros, justo sobre el lmite de su
propiedad y frente a la puerta del hangar de su vecino con el fin oculto de obligar al
propietario lindero a adquirirle su fundo a buen precio para evitar as esas obras daosas.
El tribual de Compiegne dijo en esa ocasin que: comete abuso de derecho el propietario
que eleva sobre su terreno obras pretendidamente defensivas, tales como armazones de
madera y puntas de hierro, bajo el pretexto de defenderse de la vecindad de un constructor
de globos dirigibles, cuando en realidad ha elevado esas obras con el designio de
deteriorar los aparatos de su vecino, que estaran en lo sucesivo expuestos a chocar contra
tales obstculos.
Se conden a Coquerel a retirar los hierros punzantes y el resarcimiento de los perjuicios
ocasionados, todo por aplicacin de la doctrina del abuso del derecho.
LEGISLACIN ARGENTINA:
Antes de la reforma de la ley 17711 se consider que el texto del art. 1071 que deca el
ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin legal no puede
constituir como ilcito ningn acto, implicaba un obstculo para la admisin de la teora
del abuso del derecho.
No obstante las opiniones fueron cambiando. As Lafaille que en un principio sostuvo
que el artculo 1071 era el que de una manera especfica eliminaba la doctrina del abuso
del derecho, admite luego que el legislador no haba podido sustraerse al influjo de las
fuentes que admitieron el abuso del derecho. Salvat por su parte entendi que, en
principio, la idea que sirve de base para la teora del abuso del derecho, no poda
considerarse absolutamente extraa a las disposiciones del cdigo civil y a las fuentes
oficiales de ella.
De ah en ms, fueron numerosos los autores que negaron al art. 1071 el carcter de valla
infranqueable, sosteniendo que el mismo se limitaba a decir que el ejercicio de un derecho
no constituye un acto ilcito, no confundible con el acto abusivo.
Paralelamente la jurisprudencia fue receptando el principio del abuso del derecho. Se ha
considerado que constituye abuso del derecho: la renuncia del padre a la accin
indemnizatoria por la muerte de un hijo, si la hizo para perjudicar a su esposa de quien se
hallaba separado, por ejemplo.
7

Estudiantes de Abogaca EA!

La reforma de la ley 17711 le dio al art. 1071 nueva redaccin el ejercicio regular de un
derecho propio o el incumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como
ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar
tal al que contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda
los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Se admite en general que el criterio adoptado en el nuevo texto del artculo es el objetivo,
finalista o funcionalista aunque reforzado con una segunda directiva o estndar, que
importa una subordinacin del orden jurdico al moral: la buena fe, la moral y las buenas
costumbres.
Por lo que contiene dos pautas para la determinacin del abuso del derecho: la primera de
ellas es la de que el ejercicio del derecho contrare los fines que tuvo la ley al reconocerlos
y la segunda, es la de considerar ejercicio irregular del derecho, al que sobreviene de
practicarlo excediendo los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres; todo lo cual patentiza la subordinacin del orden jurdico al mora.,
En el CCC est ubicado los Ttulos preliminares porque sirve para remarcar que es un
principio general aplicable para todo el cdigo.
El art. 10 establece abuso de derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La
ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los
fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la
situacin jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho
anterior y fijar una indemnizacin.
Sigue el criterio adoptado por el art.1071 luego de la modificacin realizada por la ley
17711.
3. Enriquecimiento sin causa: Definicin. Naturaleza Jurdica. Requisitos para su
ejercicio. Casos legislados.
DEFINICIN: el patrimonio de las personas est sometido a continuas mutaciones, por
efectos de los distintos medios legales de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Mientras tales variaciones tienen un antecedente (causa) jurdico licito, la ley los autoriza
y determina las consecuencias legales inherentes a cada una de ellas. Pero puede suceder
que un desplazamiento patrimonial verificado externamente de conformidad con el
derecho, carezca de una causa jurdica, entonces se produce un enriquecimiento sin
causa en beneficio de una persona y correlativo empobrecimiento de otra. El orden
jurdico no evita que esto ocurra, pero da los medios para impedir que ese status se
consolide definitivamente, estableciendo un deber jurdico de restitucin a cargo del
enriquecido y acordando al empobrecido una accin o pretensin restitutoria para
8

Estudiantes de Abogaca EA!

procurar el restablecimiento del equilibrio patrimonial alterado sin causa, mediante un


nuevo emplazamiento de sentido inverso: la denominada actio de in rem verso.
Art. 1794. Caracterizacin toda persona que sin una causa licita se enriquezca a expensas
de otro, est obligada, en la medida de su beneficio, a resarcir el detrimento patrimonial
del empobrecido
Si el enriquecimiento consiste en la incorporacin a su patrimonio de un bien
determinado, deber restituirlo si subsiste en su poder al tiempo de la demanda.
Un ejemplo es cuando un tercero paga en oposicin del deudor al acreedor. El tercero
tiene la accin de in rem verso.

NATURALEZA JURDICA: Cuando estudian el enriquecimiento sin causa, algunos


autores lo hacen con referencia al fundamento de la accin que deriva de la aplicacin del
principio actio de in rem verso. Hay que diferenciar a la institucin en si misma de la
consecuencia o efecto que genera en su aplicacin.
Es posible observar la sustancia del instituto, desde diferentes ngulos:
a) como principio general del derecho: sta muy difundida la tesis que dice que la
prohibicin de enriquecerse injustamente o sin causa constituye uno de los principios
generales del derecho. Para quienes quieren sacarle merito a esta regla sostiene que hay
una diferencia entre el enriquecimiento sin causa y el injusto ya que en est se est en
presencia de una confrontacin con la regla moral en la vida de lo jurdico.
b) como fuente de obligaciones: es la ubicacin que hizo la doctrina francesa. Con ello se
intenta describir el deber que tiene el enriquecido de restituir, como en una verdadera
obligacin, de all que la figura sea una fuente autnoma de obligaciones.
Se ha objetado que no es til para lograr una definicin ni dar un concepto de
enriquecimiento sin causa, que se desdibuja su esencia y que sera como pensar que la
naturaleza del contrato es su condicin de fuente.
No se puede negar que el enriquecimiento sin causa sea una fuente de obligaciones.
c) Como un cuasicontrato: hoy casi se descarta el encasillamiento del enriquecimiento
entre los cuasicontratos, ya que entre ambos hay una relacin de oposicin y de exclusin:
los cuasicontratos ocupan supuestos que quedan fuera de los contratos y de los hechos
ilcitos, donde el enriquecimiento injusto es el fundamento de las obligaciones que de all
nacan.
d) Teora de la causa: por influencia de la doctrina alemana, en Francia se comenz a
diferenciar el enriquecimiento injusto del sin causa. La ausencia de causa ha sido
entendida como falta de razn suficiente o falta de derecho o justicia.

Estudiantes de Abogaca EA!

ACCION DE IN REM VERSO: es la accin que nace para sancionar el


enriquecimiento sin causa. Significa volver las cosas al estado anterior.
Se trata de una accin personal y genrica, que le corresponde ejercitar a quien se ve
perjudicado por el desplazamiento patrimonial incausado. Tiene como finalidad la
reintegracin del equivalente de los derechos o cosas salidas del patrimonio del acreedor.
Es siempre una accin de reembolso en busca de una condena pecuniaria.
La doctrina coincide en general en que la actio de in rem verso es de carcter personal!
o creditoria atento que con ella se procura obtener un valor y no la restitucin de una
cosa. Pero son varias las teoras propiciadas para explicar el fundamento jurdico de esta
accin de enriquecimiento sin causa:
a) La equidad: ve en el enriquecimiento sin causa un simple corolario o aplicacin de la
regla de la equidad, que no permite a nadie enriquecerse a expensas de toro. El
fundamente dicha accin reposa en un deber moral o de conciencia, lo que est prohibido
por la moral no es enriquecerse a costa de otro, sino enriquecerse injustamente.
Se ha observado a esta tesis, que en definitiva todo el derecho es tributario de la equidad.
b) Gestin de negocios anormales: el fundamento de este instituto reside en una gestin
de negocios ajenos anormales o imperfecta, por ausencia de alguno de los elementos
propios y esenciales para que sta se configure como por ejemplo falta el nimo de
administrar un patrimonio ajeno.
Ha sido objeto de crticas, por cuanto una gestin anormal deja de ser gestin, lo que vale
decir que de esta forma se desnaturaliza dicha figura.
c) Hecho ilcito involuntario: si se reflexiona que lo que obliga a restituir es el principio
segn el cual no est permitido conservar un enriquecimiento obtenido sin causa a
expensas de otro, se convendr en que esta accin pertenece a las acciones nacidas de
hechos ilcitos. La culpa no consiste en retener, ya que nada se ha hecho para procurar
el enriquecimiento, pero hay injusticia en enriquecerse a costa de otro.
Se ha objetado, que el hecho ilcito punible supone siempre dolo o culpa del obligado, los
que no existen en el enriquecimiento sin causa.
d) Concepcin objetiva del provecho creado: as como en punto a responsabilidad civil
quien provoca un riesgo debe soportar sus consecuencias daosas, a la inversa el que
ha creado un provecho debe beneficiarse con el mismo. Si existe una teora objetiva del
riesgo creado, a la recproca debe existir tambin la teora del provecho creado, en
virtud de la cual toda persona tendr derecho a reclamar o exigir para s, las consecuencias
tiles o ventajosas de su obrar.
Se objetiva que la accin de in rem verso tiene como lmite el empobrecimiento, lo cual
se contradice con el fundamento sub-estudio, que autoriza la participacin en todo

10

Estudiantes de Abogaca EA!

provecho creado, que puede en definitiva ser superior al menoscabo patrimonial sufrido
por el empobrecido.
e) equilibrio patrimonial automtico: para algunos autores, el principio prohibitivo del
enriquecimiento sin causa, slo sera una norma destinada a restablecer el equilibrio entre
dos patrimonios, cuando el mismo ha sido alterado sin causa en perjuicio de uno de ellos
y en beneficio del otro.
Pero esta postura ms que dar un fundamento jurdico a la teora del enriquecimiento sin
causa, si circunscribe ms en explicar cual es el objeto y el modus operandi de la versio
in rem.
f) obligacin legal: Sostena que es un acto involuntario, que si en principio no determina
obligacin las crea precisamente en esta hiptesis. El deber a cargo de quien hubiere
acrecentado sus bienes no emana del contrato, ni siquiera de ningn acto voluntario,
esto es de aquellas fuentes que en la terminologa clsica era conocida como delitos o
cuasidelitos. Por todo esto concluye, que el enriquecimiento sin causa debe comprenderse
dentro de la categora de las obligaciones legales.
REQUISITOS PARA SU EJERCICIO:
En general en doctrina y jurisprudencia se sostiene que deber concurrir cinco requisitos
para la procedencia de la accin de in rem verso, a saber: a) enriquecimiento del
demandado; b) empobrecimiento del accionante; c) relacin o nexo causal entre el
enriquecimiento y empobrecimiento; d) ausencia de causa que justifique el
desplazamiento patrimonial y e) carencia de toda otra accin (subsidiariedad).
a) Enriquecimiento del demandado: el enriquecimiento consiste en la diferencia resultante
entre el estado actual del patrimonio y el que presentara si no hubiese ocurrido el
injustificado desplazamiento de valores.
Este enriquecimiento tanto puede producirse por un incremento patrimonial, como
evitando una disminucin del mismo, lo cual sucede si por ejemplo, se evita o ahorra un
gasto que en otras circunstancias hubiera debido realizarse, o se libra a alguien de asumir
una obligacin. A su vez el aumento patrimonial puede manifestarse tanto con relacin al
activo, si se hace ingresar en el patrimonio algn nuevo derecho o se incrementa el
valor de los derechos que ya lo integraban; como respecto del pasivo, si se disminuye
el mismo por cancelacin sin fundamento jurdico de deudas que pesaban sobre el
patrimonio.
Se ha discutido si una ventaja de orden puramente moral puede configurar un
enriquecimiento. Algunos autores lo han negado; pero otros doctrinarios afirman que
la ventaja moral susceptible de apreciacin pecuniaria significa un efectivo
enriquecimiento.
Se considera en general que el enriquecimiento debe ser actual, en el sentido de que
debe existir en el momento de promoverse la accin de in rem verso, por cuanto si la
11

Estudiantes de Abogaca EA!

finalidad perseguida con la misma es el restablecimiento de un equilibrio roto entre dos


patrimonios, una vez que el provecho o beneficio ha desaparecido por cualquier motivo
que sea, se diluye el fundamento mismo de la accin.
El patrimonio del demandado puede enriquecerse de diferentes modos: por el hecho
propio del enriquecido (quien por un hecho suyo causare a otro algn dao en su persona
y bienes, slo responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se
enriqueci y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido), o del empobrecido (el que sin
ser gestor de negocios ni mandatarios hicieses gastos en utilidad de otra persona y puede
por lo tanto demandarlos a aquellos en cuya utilidad se convirtieron), o de un tercero( si
un insano, con semillas no pagadas efectuara una siembra en terreno ajeno que haba
tomado en arriendo, enriqueciendo as sin causa al propietarios del fundo que luego lo
recupera por ser nulo el contrato, en perjuicio del proveedor impago) o aun por un hecho
natural que comporten ventajas o provechos para un patrimonio en desmedro de otro.
(Los casos de adjuncin y de mezcla o confusin de dos o ms cosas de distinto dueo,
que pueden resultar de un hecho casual, el propietario de la cosa considerada principal
adquiere la accesoria pero debe indemnizar al dueo de sta lo que la misma valiere).
b) empobrecimiento del actor: constituye la razn misma de ser del principio del
enriquecimiento sin causa. En efecto, la accin de in rem verso no procede cuando se
provoca el enriquecimiento de alguien, pero sin detrimento alguno correlativo, como
ocurre por ejemplo si el propietario de un campo, para evitar inundaciones peridicas,
realiza obras de desage que favorecen por igual a tierras vecinas.
La mera existencia del enriquecimiento de una persona procurado por otra, no resulta
suficiente para fundar una pretensin accionable por enriquecimiento sin causa; sino que
es imprescindible un empobrecimiento, cuya nocin es inversa a la de aqul.
El empobrecimiento siempre debe consistir en una disminucin del patrimonio del
accionante, que puede configurarse por un dao positivo o efectivo menoscabo o por la
privacin o frustracin de un lucro esperado. Por ello, existen tanto si media la privacin
de la propiedad o goce de un bien como en la no remuneracin de servicios prestados sin
el animus de efectuar una liberalidad.
c) Relacin causal entre enriquecimiento y empobrecimiento: debe existir una relacin de
causalidad entre el empobrecimiento y el enriquecimiento, en el sentido de que este
ltimo debe ser efecto de aqul: entre ambos fenmenos debe mediar una correlacin,
una correspondencia. De lo contrario, cualquier empobrecido resultara legitimado para
reclamar todos los enriquecimientos sin causa de que pudiera tener noticia, lo cual es
absurdo.
La mayora de la doctrina y jurisprudencia sostiene que no resulta indispensable que el
traspaso de los valores sea directo del patrimonio empobrecido al enriquecido y que la
accin procede aunque el valor perdido haya pasado previamente por el patrimonio de un
tercero intermediario. Basta en consecuencia con que aparezca claro e indudable que el
enriquecimiento se ha producido exclusivamente por el empobrecimiento del actor.
12

Estudiantes de Abogaca EA!

d) ausencia de causa: el enriquecimiento debe haberse realizado sin causa. La palabra


causa debe tomarse en su sentido tradicional de causa fuente o eficiente, de manera
que el enriquecimiento ser sin causa cuando no medie interpartes una relacin
contractual, un hecho ilcito u otra fuente de las obligaciones, que legitime el traspaso
patrimonial de valores.
e) carencia de toda otra accin (carcter subsidiario): el demandante no debe tener a su
disposicin ninguna otra accin o va de derecho, por medio de la cual pueda obtener la
reparacin del perjuicio sufrido. Es decir que el principio del enriquecimiento sin causa
funciona slo subsidiariamente, cuando no existe ninguna otra disposicin que proteja un
inters legtimo y obste a la consumacin de un dao injustificado.
El CCC lo contempla en el Art. 1795. Improcedencia de la accin la accin no es
procedente si el ordenamiento jurdico concede al damnificado otra accin para obtener
la reparacin del empobrecimiento sufrido
CASOS LEGISLADOS: en el Cdigo de Vlez no haya una norma general, en el CCC
hay dos artculos que se refieren al enriquecimiento sin causa:
Art. 1794 Caracterizacin toda persona que sin una causa licita se enriquezca a
expensas de otro, est obligada, en la medida de su beneficio, a resarcir el detrimento
patrimonial del empobrecido
Si el enriquecimiento consiste en la incorporacin a su patrimonio de un bien
determinado, deber restituirlo si subsiste en su poder al tiempo de la demanda.
Art. 1795. Improcedencia de la accin la accin no es procedente si el ordenamiento
jurdico concede al damnificado otra accin para obtener la reparacin del
empobrecimiento sufrido
EFECTOS: la accin de enriquecimiento sin causa ms que una finalidad indemnizatoria,
persigue el restablecimiento de un equilibrio patrimonial alterado. Se dice en general, que
se resarce el enriquecimiento hasta la medida del empobrecimiento: la accin se acuerda
nicamente por el quantum del empobrecimiento sufrido por el demandante, aunque el
enriquecimiento provocado pudiera ser superior, pero que a la inversa, si el
empobrecimiento fuera mayor que el provecho producido, la accin slo prosperar en
los lmites de este ltimo. El lmite de la restitucin siempre estar dado por el monto
menor, cualquiera sea ste, el del empobrecimiento o el del enriquecimiento.

4. Pago de lo indebido. Concepto. Antecedentes histricos. Clases: pago sin causa,


pago por error. Diferencias pruebas. Legitimacin activa y pasiva.
CONCEPTO: Cuando el pago es vlido extingue la obligacin, libra al deudor y satisface
el inters del acreedor.

13

Estudiantes de Abogaca EA!

El pago indebido es el que no habilita al accipiens para retener lo percibido; sino que por
el contrario faculta al solvens para promover una accin de repeticin tendiente a la
restitucin de lo dado en pago. En estos casos no se extingue la obligacin.
ANTECENDETES HISTORICOS: las acciones de repeticin de lo pagado
indebidamente tienen su antecedentes histricos en las condictios del derecho romano, al
igual que para el enriquecimiento sin causa, que fueron los remedios jurdicos que se
empleaban para recuperar lo pagado indebidamente.
Las condictios eran un instrumento jurdico con caracteres propios, que reconocan como
bae un principio puramente objetivo: que no es conforme a la equidad retener sin
autorizacin la cosa de otro. por derecho natural es equitativo que nadie se enriquezca
ni obtenga provecho con detrimento ajeno y sin derecho.
CLASES:
Con el Cdigo de Vlez, la doctrina sostena que dentro del pago de lo indebido se
comprendan varios supuestos: a) los pagos por error; b) los de pago sin causa; c) los de
pago por causa ilcita o contraria a las buenas costumbres y d) los de pago obtenido por
medios ilcitos.
El CCC trata el pago de lo indebido en los art que van del 1796 al 1799, y toma la
interpretacin que hizo Alterini, quien vincula el pago de lo indebido al pago sin causa
fuente y al pago sin causa fin. (No de la obligacin sino del pago).
La causa fuente del pago es la deuda anterior (la obligacin anterior) al pago.
La causa fin es la intencin de extinguir esa obligacin con el pago (el animus solvendi).
Art. 1796: Casos. el pago de es repetible, si:
a) la causa de deber no existe, o no subsiste porque no hay obligacin vlida; esa causa
deja de existir; o es realizado en consideracin a una causa futura, que no se va a producir;
b) paga quien no est obligado, o no lo est en los alcances en que paga, menos que lo
haga como tercero;
c) recibe el pago quien no es acreedor, a menos que se entregue como liberalidad;
d) la causa del pago es ilcita o inmoral;
e) El pago es obtenido por medios ilcitos

el inciso A, hace referencia al pago de lo indebido sin una causa fuente, porque
no hay obligacin anterior pero pago, o hay una obligacin pero es nula o se paga
una obligacin en funcin de una causa que existe pero que con posterioridad deja
de existir por ejemplo un seguro de robo. Me roban, el seguro se hacer cargo y
paga por la cosa robada, luego la cosa aparece: el pago hecho por la aseguradora
es un pago indebido porque la causa exista pero dejo de existir.
14

Estudiantes de Abogaca EA!

El inciso B, hace referencia al pago de lo indebido sin causa fuente, porque no hay
una obligacin anterior que lo obligue a pagar y que justifique dicho pago.
El inciso C, es tambin un pago indebido sin causa fuente: la liberalidad es el caso
de una donacin. En las liberalidades no se presume la validez, as que el accipiens
debe probar.
El inciso D, es un pago de lo indebido sin causa fuente porque se pag por una
causa que es ilcita o inmoral, por lo que la causa no existe. Si hay torpeza de
ambos (torpeza bilateral), no hay facultad de repetirse (que me devuelvan el pago),
por lo que el pago no puede repetirse. En elcaso de que el accipiens actu con
torpeza, se puede repetir siempre que el solvens no actu con torpeza porque no
se puede alegar su propia torpeza.
El inciso E, es un pago de lo indebido sin causa fin, ya que hay una obligacin
(una causa) que es vlida, pero el accipiens compele al solvens a que pague por
medios ilcitos, por lo que paga pero no hay intensin por parte del solvens para
extinguir la obligacin. Este caso tambin existan en Vlez y era el caso del pago
de lo indebido por medios ilcitos. La doctrina sostena que si la obligacin es
vlida, pero el medio es ilcito no tiene derecho a repetirse el pago, pero si sera
repetible si se obliga a pagar a alguien por una obligacin prescripta.
Otro caso de pago indebido sin causa fin es el pago realizado por error: en el Cdigo de
Vlez dicho pago estaba contemplado en el art.790.
Es el caso del pago que se realiza por una cosa distinta a la que se oblig una persona, o
en las obligaciones alternativas donde se tiene que pagar por una cosa A o por B y el
solvens paga por todo.
En el pago por error nunca hay error de personas.
Los requisitos del pago por error son: que exista un verdadero pago, que sea indebido y
que haya sido hecho por error.

PRUEBA:
En el Cdigo de Vlez el error deba probarse el error, que poda ser de hecho o derecho.
En caso de probarse el error del pago, poda repetirse porque dicho error no era excusable.
Con el CCC esto vara ya que en su artculo 1797 que sostiene la irrelevancia del error
la repeticin del pago no est sujeta a que haya sido hecho con error.
Esto no quiere decir que no haya pago por error, sino que no hay que probar dicho error
para repetir el pago.
Para la procedencia de la pretensin repetitoria debe demostrase: a) la existencia del pago;
b) el carcter de deudor en el solvens y de acreedor en el accipiens y c) el error.

15

Estudiantes de Abogaca EA!

LEGITIMACION ACTIVA: titular de la accin: quien debe ejercitar la accin de


repeticin, es decir quien se encuentra legitimado para reclamar la repeticin de lo
pagado, es el solvens o sea quien realiz el pago.
LEGITIMACION PASIVA: la accin de repeticin debe intentarse contra el accipiens, o
sea contra quien recibi el pago.
5. Efectos: Conducta del accipiens, frutos, prdida deterioro. Costas del Juicio.
Respecto a Terceros: cosas muebles e inmuebles
La procedencia de la accin repetitoria tiene distintas consecuencias, segn que el
accipiens hubiese recibido el pago de buena o mala fe. Es de buena fue cuando por error
o ignorancia est persuadido de la legitimidad de su ttulo y es de mala fe si sabe que
carece de ttulo legtimo. Es decir que en el pago de lo indebido, el accipiens es de buena
fe, cuando no siendo acreedor est persuadido, por error, de que verdaderamente lo es o
cuando siendo acreedor cree que la prestacin que recibe es la que realmente se le
adeudaba. Por lo contrario el accipiens ser de mala fe si tiene conciencia de no ser titular
de la prestacin que se cumple, o de que era toro distinto el objeto debido.
La buena fe del accipiens se presume, por lo que el solvens debe probar la mala fe de este.
En cuanto al objeto de la prestacin:
a) Prestacin de cantidad o sea de dar cosas inciertas y fungibles: cuando el pago lo fue
de una obligacin de dar cosas inciertas y fungibles, el accipiens est ante todo obligado
a restituir igual cantidad que la recibida, bien entendido que sea de la misma especie.
Siendo de buena fe no debe nada ms, con excepcin de los intereses que se devenguen
a partir del momento en que pierde su buena fe y queda constituido en mora, el cual se
fija, salvo prueba de un conocimiento anterior sobre la naturaleza indebida del pago, en
el da de la notificacin de la demanda de repeticin.
Si el accipiens era de mala fe debe en cambio restituir la cantidad percibida con los
intereses que hubiese producido o podido producir desde el da del pago o a eleccin del
solvens su valor, segn el valor corriente en el lugar y da de la restitucin, con ms sus
intereses.
Un caso particular es el de la repeticin de una suma abonada en juicio ejecutivo, se
controvierte si se comprende o no los importes pagados en concepto de costas. La
jurisprudencia se ha expedido uniformemente en sentido negativo, por considerar que las
costas tienen su causa en la ley y que su pago por lo tanto no es indebido. Por lo que los
frutos que devenga la restitucin y las costas que debi abonar en un juicio donde pag
indebidamente sern soportados por el que reclama.
b) prestaciones de cosas ciertas: se trata de la restitucin de cosas determinadas
Cuando el accipiens ha recibido el pago de buena fe est obligado a restituir la cosa que
se le entreg con los frutos pendientes, pero no los consumidos, en el sentido de que el
16

Estudiantes de Abogaca EA!

poseedor hace suyos los frutos que correspondiesen al tiempo de su posesin ms no los
pendientes. Su situacin se equipara a la del poseedor de buena fe, a quien se le atribuye
expresamente tales frutos.
Si recibi el pago de mala fe, debe restituir la cosa con los frutos que hubiese producido
o podido producir desde el da del pago., en lo que hace a las obligaciones del poseedor
de mala fe. El accipiens tendr derecho al reintegro de todos los gastos por l efectuados
para la obtencin y percepcin de tales frutos.
Todo lo expuesto vale para el supuesto de que la cosa entregada pueda ser restituida, pero
puede suceder que esto no sea factible por deterioro o destruccin de la misma. Si la cosa
se ha deteriorado o destruido, aunque sea por caso fortuito, el que la recibi de mala fe en
pago, debe repara su deterioro o su valor, a no ser que el deterioro o prdida de ella hubiera
tambin de haber sucedido, estando en poder del que la entreg. Cuando el accipiens es
de buena fe, corresponde hacerlo responsable hasta la concurrencia del provecho que
hubiese obtenido y solo obligarlo a entregar la cosa en el estado en que se halle.
RESPECTO DE TERCEROS:
Cuando el accipiens enajena a su vez la cosa recibida a un tercero, el solvens tiene a su
eleccin dos acciones diferentes: una indemnizatoria contra el propio accipiens y otra de
reivindicacin contra el tercero adquirente.
La accin resarcitoria contra el accipiens deja al arbitrio del reivindicante intentar una
accin subsidiaria contra el enajenante por indemnizacin del dao causado por la
enajenacin, cesando su derecho de reivindicar la cosa si obtiene de ste completa
indemnizacin del dao. Esta accin ser la nica posible en todos aquellos casos en que
la reivindicacin no sea procedente.
Asimismo el solvens tiene accin de reivindicacin contra el tercero adquirente.
Tratndose de cosas inmuebles, antes de la reforma hecha por la ley 17711 al art. 1051,
se aceptaba la procedencia de la reivindicacin contra el tercero, haya sido el accipiens
de buena fe o de mala fe. La modificacin dada por la ley protege al tercero adquirente
de cosas inmuebles de buena fe y a ttulo oneroso, se trate de un acto nulo o anulable, en
estos casos no procede la accin reivindicatoria.
Cuando se trata de cosas muebles, la procedencia de la accin reivindicatoria depende de
la buena o mala fe del tercero adquirente, ya que el poseedor de buena fe tiene para si la
presuncin de tener la propiedad de la cosa y el poder de repeler cualquier accin de
reivindicacin. Escapa tambin a ese amparo el adquirente de buena fe a ttulo gratuito y
el que obtuvo, aun en forma onerosa, una cosa robada o perdida. La reivindicacin deja
de ser viable cuando el poseedor de la cosa robada o perdida, la adquiere por prescripcin,
mediante su posesin continua y de buena fe.

17

Estudiantes de Abogaca EA!

6. Pago por causa ilcita o inmoral. Torpeza bilateral. Pago obtenido por medios
ilcitos. Obligacin putativa y su liberacin.
PAGO POR CAUSA ILICITA O INMORAL: es el pago efectuado en virtud de una
obligacin, cuya causa fuese contraria a las leyes o al orden pblico, a no ser que fuese
hecho en ejecucin de una convencin que debiera procurar a cada una de las partes una
ventaja ilcita, en cuyo caso no podr repetirse. As como el pago hecho por una causa
contraria a las buenas costumbres, puede repetirse cuando slo hay torpeza por parte del
que lo recibe (el accipiens), aunque el hecho o la omisin en virtud de la cual el pago ha
sido efectuado, hubiese sido cumplido. Si hay torpeza por ambas partes, la repeticin no
tiene lugar aunque el hecho no se hubiese realizado. Ejemplo una sociedad se forma para
operaciones de contrabando y una de las partes quisiera repetir contra la otra las sumas
pagadas, en ejecucin de la convencin a ttulo de beneficio o perdidas. La causa
contraria a la moral y las buenas costumbres, puede darse en cualquier pago fundado en
un contrato sobre trata de blancas.
TORPEZA BILATERAL: es el caso en el que el que paga ha obrado tambin en forma
inmoral o contraria a la ley, en estos casos no puede pretender la reparacin, aunque le
pago constituya a la vez para el accipiens un ttulo ilegitimo de adquisicin. En el caso
de torpeza de ambas el rechazo de la accin favorece al accipiens.
PAGO OBTENIDO POR MEDIOS ILICITOS: es el caso de que un acreedor, aun
legtimo, hubiese obtenido con ayuda de dolo o de violencia, el pago de su crdito de un
tercero que no era su deudor, en este caso se autoriza la repeticin del pago. Tambin
puede suceder de tales procedimientos con el propio deudor. En esta hiptesis, el pago
tiene causa por cuanto el accipiens posea ttulo para imputar lo recibido a la
satisfaccin de su crdito y el solvens revesta efectivamente la calidad de obligado. Es
un pago indebido sin causa fin porque es obvio que falta todo inters jurdico por parte
del solvens de extinguir la obligacin, base de las acciones en derecho para la repeticin,
es por ello que en estos casos el pago es irrepetible, sin perjuicio de que el accipiens pueda
quedar obligado frente al solvens por los daos ocasionados al mismo con su delito civil
e incluso de la responsabilidad penal en que pudiera haber incurrido. La repeticin de lo
pagado como consecuencia del empleo de medios ilcitos por parte del accipiens, queda
circunscripta al pago realizado por un tercero, en cuyo supusto por no existir un vnculo
obligacional entre ambos el pago en realidad es sin causa y al cumplimiento forzado
obtenido del propio deudor de una obligacin natural, ya que su irrepetibilidad slo est
impuesta cuando el pago es espontneo y ste no lo es si se ha logrado por el por el
empleo de dolo o violencia.
OBLIGACIONES PUTATIVAS: es cuando, por un lado, alguien se cree deudor y asume
esa calidad, sin serlo y por otro, quien cree que es su acreedor no tiene ese ttulo. Se trata
de estados errneos en los que las partes actan de buena fe. En estos casos se deber
restituir el instrumento de crdito y liberar expresamente por otro instrumento de la misma
naturaleza.

18

Estudiantes de Abogaca EA!

LIBERACION PUTATIVA: es la que se presenta cuando un acreedor efectivo exonera a


su deudor, por creer errneamente que ha recibido el pago. En este caso tambin debe
restablecerse la verdadera situacin entre las partes. Es decir es la que hacer por error el
verdadero acreedor a su verdadero deudor. En este supuesto el deudor debe reconocer la
existencia de la deuda y restablecer todas las garantas con la misma calidad del
instrumento original. Importa la buena fe en el acreedor y no interesa la actitud del deudor.

19

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 4
Efectos de las Obligaciones
Los efectos de las obligaciones son las consecuencias de las mismas. Consisten en la
necesidad jurdica de que se cumpla la obligacin. Todos sus efectos se resumen en una
palabra: ejecucin.
Las obligaciones se constituyen para ser cumplidas; tienen a su realizacin, sea
voluntariamente por la parte obligada o por los medios que la ley proporciona para
compeler a su cumplimiento.
Las medidas de ejecucin rigurossimas en los tiempos primitivos del derecho romano,
fueron atenundose lentamente en virtud de las leyes Poetelia Papiria.
Subsisti empero la prisin por deuda hasta los aos 60 en Francia, y en nuestro Pas hasta
los 70. Se nota, ahora, una tendencia a volver al sistema de la prisin por deudas en el
incumplimiento de cierto tipo de obligaciones, tales como las relacionadas con la prestacin
alimentaria.
En nuestro pas la ley 23.771 aplica penas de prisin por determinadas infracciones
impositivas.
Ahora bien, los efectos de los contratos y los efectos de las obligaciones no son lo mismo.
Los efectos de los contratos consisten en producir, transferir y modificar obligaciones, y
crear derechos reales.
El efecto de las obligaciones consiste en provocar la necesidad de su cumplimiento. Por lo
que, el cumplimiento de los contratos no se hace por s mismos, sino a travs de las
obligaciones creadas por ellos.
Efectos con respecto a las partes y a terceros.
Las consecuencias normales y anormales de las obligaciones se refieren, en primer lugar, a
quienes se hallan vinculados jurdicamente: acreedor y deudor.
Los sucesores son los continuadores en los derechos de las partes originarias, ya lo sean a
ttulo universal o a ttulo singular, colocndose en la situacin jurdica de su antecesor;
aunque esta regla tiene excepciones en los siguientes casos: derechos inherentes a la
persona; obligaciones que por ser intuitu personae (deben cumplirse personalmente por el
obligado), y el convenio de partes que impida la transmisin a los sucesores.
- Los sucesores universales: continan la personalidad del causante y, en
consecuencia, son acreedores y deudores de cuanto su antecesor era acreedor o
deudor.
Con excepcin de los derechos y obligaciones que no se transmiten, y son los
llamados inherentes a la persona, aquellos cuya finalidad no se cumple ntegramente
sino en la cabeza de su titular. El derecho al nombre, al estado, al domicilio, al
honor, a la integridad corporal; los derechos y deberes patrimoniales emergentes de
la patria potestad y del matrimonio, etc.; aquellos cuya transmisin est
expresamente prohibida por la ley, como ocurre con los surgidos del pacto de
preferencia, de la calidad de socio, del mandato, del derecho de uso y habitacin
gratuito, etc.; las obligaciones y deberes que pactos de las partes deben ser
cumplidos y ejercitados personalmente (intuitu personae).
1

Estudiantes de Abogaca EA!

Los sucesores singulares: el principio general es que los efectos de la obligaciones


no alcanza a los sucesores singulares, por ejemplo el comprador de un bien, el
legatario de cosa cierta. Si se ha comprado a Ticio un inmueble de su propiedad es
evidente que las deudas comunes que l tenga no pueden afectar al comprador. Aun
cuando se trata de obligaciones que se refieran en cierta medida al objeto
transmitido, no por ello tendran, en principio, efectos contra quien es, solamente,
un sucesor singular.
Hay, sin embargo, dos situaciones excepcionales al resto: las obligaciones que la ley
pone a cargo del sucesor singular, como seran las obligaciones propter rem e in rem
e i rem scriptae; y las obligaciones que se transmiten convencionalmente entre las
partes.

Efectos con respecto a terceros: para lo cual deben analizarse tres aspectos, el
cumplimiento por tercero, a cargo de un tercero, y a favor de tercero.
a) Cumplimiento por tercero: como regla general, puede afirmarse que los terceros
estn legitimados para cumplir, sin ser verdaderamente deudores ni representantes
de estos. El cdigo lo establece en los arts.726 segunda parte, 727 y 728.
La excepcin a la regla est prevista en el art.730, y se vincula a la obligacin de
hacer intuitu personae.
b) Cumplimiento a favor de tercero: o promesa a favor de tercero, legislado en el
art.504, y toda la doctrina ha entendido que esta norma tiene una desubicacin
metodolgica, pues debi ser incluida como un aspecto de los efectos de los
contratos (corresponde al estudio del curso de contratos).
Es una contratacin donde las partes deciden atribuir un derecho a un tercero que,
por ser tal, no tuvo intervencin en el acto, ni queda obligado por l. Existen en esta
relacin tres partes: el estipulante, el promitente y el tercero. El estipulante es quien
pone y propicia la promesa; el promitente es quien se obliga a cumplirla, y el tercero
es el beneficiario de esa promesa.
El tercero debe comunicar al obligado su aceptacin a fin de poner lmite a la
facultad de revocacin de la promesa.
c) Cumplimiento a cargo de tercero: o promesa del hecho del tercero, y consiste en la
situacin jurdica por la cual el deudor se obliga a que un tercero haga efectiva una
prestacin a favor del acreedor.
Es necesario aclarar que en principio, el nico obligado es el deudor, ya que su
promesa no puede obligar a terceros.
La obligacin que asume el deudor puede ser de medios o de resultado. Es de
medios cuando slo promete desarrollar todas las diligencias y medidas necesarias
para que el tercero quede obligado.
Tambin puede asumir la de resultados, comprometindose a que el tercero se
obligue y cumpla el objeto prometido (art.1163). Si el tercero no lo hace, el deudor
es responsable de todas las consecuencias que genere dicho incumplimiento.
Para Trigo las obligaciones no pueden afectar a terceros. Y estas excepciones segn l (las
que menciona Compagnucci como efectos todo lo desarrollado arriba-) no son siquiera
excepciones porque al aceptar el tercero la ventaja convenida en su beneficio, se incorpora
a la obligacin.
2

Estudiantes de Abogaca EA!

Efectos entre las partes:


Los efectos de la obligacin en cuanto al acreedor, consisten en darle derecho para reclamar
el cumplimiento de la prestacin. Esta ejecucin puede ser obtenida por el sujeto activo de
dos maneras.
A) Ejecucin voluntaria: es el caso ms frecuente. Llegado el vencimiento, el deudor
paga, sin necesidad de coaccin alguna. Hernandez Gil apunta que es el
cumplimiento en sentido estricto. Se produce el efecto extintivo por la conducta del
obligado. Esta es la imagen ms perfecta de la obligacin, la que refleja su ciclo de
vida normal. Podra decirse que la obligacin muere por muerte natural.
Realizada as la prestacin, no hay problemas para el derecho.
B) Ejecucin forzada: es la que se opera con intervencin judicial, ante el
incumplimiento del deudor. Se contemplan dos situaciones:
B)1- Ejecucin forzada directa: este tipo de ejecucin puede lograrse con
intervencin del deudor o por terceros:
B) 1) I- EJECUCIN FORZADA DIRECTA POR EL DEUDOR: la ejecucin
forzada directa con intervencin del deudor presenta variantes dignas de
consideracin segn se trate de obligaciones de dar, de hacer, o no hacer.
Obligaciones de dar: son stas las que ms se prestan para el cumplimiento
compulsivo directo. Si la cosa mueble o inmueble que ha de entregarse est en
el patrimonio del obligado, una vez obtenida la sentencia condenatoria firma
contra el ismo, se pone en posesin del bien debido al acreedor, por medio del
oficial de justicia y, si fuera menester, con el auxilio de la fuerza pblica.
Si la cosa hubiera desaparecido del patrimonio del obligado, o si ya no existiera,
quedaran expeditas las otras vas de ejecucin, sea por terceros o mediante la
indemnizacin de los daos e intereses.
Cuando la obligacin consiste en dar cantidades de dinero, se procede al
embargo, en juicio, de los bienes del deudor, y si ste no efecta el pago, en la
respectiva oportunidad procesal se venden en remate pblico los bienes
embargados, y con su producido se paga al acreedor.
Obligaciones de hacer: es un principio del derecho, que no puede ejercerse
violencia sobre la persona para que se cumpla una actividad. Principio fundado
en el respeto a la persona humana. Las vas compulsivas directas deben
abandonarse, pues, ante la resistencia del deudor y ser menester recurrir a los
otros medios que la ley acuerda: ejecucin por terceros, en caso de ser posible; o
la indemnizacin de los daos y perjuicios.
Obligaciones de no hacer:
a) Si la persona del obligado es esencial para el cumplimiento de la abstencin,
se aplican estrictamente las normas que acabamos de exponer, vale decir,
que no puede ejercerse violencia sobre la persona del deudor y tendra que
recurrirse a os otros medios de cumplimiento. Si Ticio ha vendido el derecho
de fabricacin de un producto, comprometindose a no hacer pblico el
secreto de su elaboracin, en caso de incumplimiento de esta obligacin de
abstenerse es evidente que no se le podra tapar la boca con la fuerza
pblica.
b) Si la persona del deudor no es indispensable para el cumplimiento del no
hacer, puede entonces pedirse el empleo de la fuerza pblica para obtener la
abstencin que constituye el objeto de la relacin obligatoria. Si Cayo ha
3

Estudiantes de Abogaca EA!

vendido un negocio comprometindose a no establecerse dentro de un radio


determinado con otro negocio igual, puede requerirse judicialmente el
auxilio de medidas coactivas para la clausura del comercio que aqul
hubiera instalado en contravencin a lo pactado.
LA ASTREINTES: un medio usado por la justicia para constreir al deudor que
se resiste al incumplimiento de sus obligaciones a pesar de los mandatos
judiciales que en ese sentido se le dirijan, es, creacin de la jurisprudencia
francesa. Los Mazeaud las han definido como las condenaciones pecuniarias
aplicadas por el juez a fin de vencer la resistencia de un deudor recalcitrante,
inclinando su voluntad al cumplimiento de la sentencia. Son ms precisamente
una forma de coaccin psicolgica sobre el obligado.
La palabra astreintes no tiene traduccin exacta al castellano. Couture la ha
traducido con la palabra constriccin.
-

Caracteres:
Son judiciales: slo las pueden imponer los tribunales de justicia. Cuando las partes
fijan una multa para el caso de incumplimiento, estamos ante otra figura jurdica: la
clusula penal.
Son conminatorias: importan una presin sobre la voluntad del obligado.
Son arbitrarias: el juez puede en cualquier momento aumentarlas o disminuirlas, de
acuerdo a la conducta que observe el obligado y asimismo porque su monto NO
tiene por qu guardar proporcin con la prestacin. Es ste uno de los caracteres que
lo tornan ms eficaces.
Son provisorias: el juez puede prolongarlas o hacerlas cesar y aun dejarlas sin efecto
de acuerdo a las exigencias de caso.
Son pecuniarias: consisten en el pago de una suma de dinero.
Son subsidiarias: solamente se puede aplicar cuando no haya otros medios previstos
para obtener el cumplimiento de la prestacin.

Naturaleza jurdica:
Existe consenso en sostener que no constituye una indemnizacin de daos y perjuicios, ni
una clusula penal, ni una pena civil impuesta por lo pasado.
Para LLambas es un medio de compulsin. Otros consideran que es una medida procesal
de ejecucin.
Compagnucci, considera que se trata de una pena civil discrecional, provisoria y futura, que
tiene como fin lograr el cumplimiento de una sentencia judicial.
mbito de aplicacin:
Pueden tener un provechosos uso, tanto en las obligaciones de dar como en las de hacer y
en las de no hacer, y an ms, en las relaciones de vecindad y en el derecho de familia.
Fundamentos:
Se ha discutido mucho acerca del fundamento de las astreintes. Cuando en un cdigo civil o
procesal, o en cualquier otra disposicin expresa que permita la aplicacin de este remedio
coercitivo, no hay problemas con respecto a su fundamento. Pero ocurre que muy pocos
cuerpos legales contemplan expresamente esta posibilidad. Apenas se podra citar a los
4

Estudiantes de Abogaca EA!

cdigos de procedimiento alemn, el de Egipto, el de Siria, el cdigo civil y comercial de la


Nacin, el de la Provincia de Bs.As.
Para Trigo, el fundamento de las astreintes debe buscarse en el concepto de jurisdiccin,
que se integra entre otros elementos, con el poder de ejecutar las decisiones, o sea el
imperio.
Para este auto, son medidas procesales, y por tanto son normas de conveniencia y han de
ser interpretadas todo lo ms liberalmente que sea posible. No han de ser nuca un obstculo
para que se frustre el derecho material de las partes.
Derecho comparado:
-El derecho alemn: contempla este problema en su cdigo de procedimiento civil, que
permite a los jueces aplicar penas pecuniarias o de prisin para que se cumpla el acto
ordenado en la sentencia cuando no es posible obtenerlo por otros medios y dependiere de
la exclusiva voluntad del deudor.
-En los cdigos civiles de Egipto y Siria se legisla tambin sobre este punto, autorizando la
aplicacin de la astreintes.
-En nuestra legislacin se establece qu:
*Deben ser impuestas en beneficio del titular del derecho perjudicado por el
incumplimiento.
*Las condenaciones conminatorias son de carcter pecuniario, y se aplicarn a quienes no
cumplieran deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial.
*Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien debe satisfacerlas.
Esto significa que el juez no tiene por qu atenerse al valor del derecho incumplido, sino
que debe guiarse por el valor de todo el caudal econmico del obligado.
*Son provisorias, y pueden ser dejadas sin efecto, o reajustadas, si el deudor recalcitrante
desiste de su resistencia y justifica su proceder.
Ejecucin de las astreintes:
Se ha discutido en la doctrina si la resolucin judicial que impone las astreintes, una vez
que ha quedado firme, es susceptible de ejecucin en los bienes del deudor. Borda por
ejemplo, dice que las condenaciones conminatorias no son ejecutables en cuanto tales y si
el acreedor quiere hacerlas efectivas debe ante todo pedir que se fijen los daos por la
demora o el incumplimiento, de acuerdo a los perjuicios reales, nicos que el acreedor
podr ejecutar. Galli en esta lnea, dice que son provisorias y solamente se imponen a ttulo
de amenaza.
Trigo por su parte dice que si no fueran ejecutables perderan toda su fuerza y eficacia. Ello
significa que lo sean el momento en que se las impone. Las astreintes, para este autor, en
ese momento inicial son provisorias y por lo tanto nicamente pueden dar lugar a medidas
cautelares. Para que sean ejecutables es menester aguardar el tiempo necesario para precisar
cul es la conducta que asume el obligado. En el supuesto de que ste cumpla el deber
jurdico de que se trate y justifique su proceder, aquellas pueden disminuirse y aun dejarse
sin efecto. Si por el contrario, el deudor persiste en su actitud recalcitrante, habr llegado la
oportunidad de fijarlas definitivamente y una vez que esta liquidacin final quede firme,
sern ejecutables. En esta liquidacin definitiva el juez no tiene por qu ajustarse al monto
de los daos y perjuicios ocasionados.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

Debern aplicarse una vez que ha mediado el incumplimiento del deber impuesto por la
resolucin judicial. No cabra imponerlas como una amenaza para la eventualidad de la
falta de acatamiento de dicha resolucin judicial. Y en esta lnea lo ha resuelto la
jurisprudencia.
->Recepcin en el Cdigo: la ley 17.711 incorpor las astreintes en el art.666 bis, en el
ttulo donde se trata de las obligaciones con clusula penal.
Tambin estn previstas en el art.37 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin, y, en la ley
procesal de la provincia de Bs.As.
De conformidad con el nuevo art.804, constituye una potestad judicial y tiene siempre
como destino, vencer la resistencia al cumplimiento de un deber impuesto en una condena.
El juez tiene la facultad de graduar la cantidad de la pena, y la ley establece que debe
considerar el patrimonio del obligado; pero es slo una pauta a tener en cuenta.
El producto de la astreinte tiene como destinatario a la parte que sufre el incumplimiento. Y
es en este sentido nuestra ley se aparta de otras legislaciones que lo fijan a favor de
instituciones de bien pblico. Impuesta la pena y encontrndose firme, puede ser reclamada
y ejecutada por el beneficiario, como cualquier resolucin judicial, por el trmite de
ejecucin de sentencia.
Es decir:
-deben ser impuestas en beneficio del titular del derecho, perjudicado por el
incumplimiento.
-son de carcter pecuniario, y se aplican a quienes no cumplan con deberes jurdicos
impuestos por una resolucin judicial.
-se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas. Esto significa
que el jue no tiene que atenerse al valor del derecho incumplido, sino que debe guiarse por
el valor de todo el caudal econmico que posee el obligado.
-son provisorias y pueden ser dejadas sin efecto, reajustadas, si el deudor recalcitrante
desiste de su resistencia y se justifica su proceder.
El nuevo art. Le agrega un ltimo prrafo que se refiere a las impuestas a las autoridades
pblicas que debern resolverse por las normas del derecho administrativo.
B)1) II- EJECUCIN FORZADA DIRECTA POR TERCEROS:
El acreedor tiene derecho de hacerse procurar por otro a costa del deudor el objeto de la
obligacin. Autoriza, pues, a recurrir a la actuacin de terceros para que se satisfaga el
inters del acreedor.
En las obligaciones de dar: si se trata de cosas ciertas que se hallan en poder del
obligado, suponiendo agotada la posibilidad de obtener la entrega de parte de
ste, es difcil perseguir el cumplimiento por terceros, pues siendo las cosas
ciertas no fungibles, no se ve cmo un extrao podra dar una cosa exactamente
igual a la que constituye el objeto de la deuda. nicamente podra presentarse
esta posibilidad si la cosa cierta de que se trata en vez de estar en poder del
obligado estuviera en manos de otro.
Tratndose de cosas genricas, y sobre todo si son fungibles, es ms fcil
recurrir a un tercero y procurarse por su intermedio cosas equivalentes a las
convenidas, en cuya hiptesis el deudor deber pagar el costo de las mismas.
6

Estudiantes de Abogaca EA!

Cuando la obligacin consiste en dar sumas de dinero, el pago por terceros


requiere la disposicin voluntaria especial de alguien que se avenga a pagar por
el deudor, cosa que ocurre excepcionalmente y siempre que se tengan razones
particulares para ello. En esta situacin, el tercero que ha pagado tiene el
derecho a reclamar al obligado, el importe que ha desembolsado, sea ejercitando
sus derechos de subrogado legal o convencionalmente, o por las vas de la
accin in rem verso, de la accin mandatio de la accin, segn el caso.
En las obligaciones de hacer: la posibilidad de cumplimiento por terceros,
siempre que no se trate de prestaciones en las cuales la persona del deudor haya
sido especialmente tenida en cuenta, por su industria, arte o cualidades
personales- hay que distinguir: a) si se trata de un hecho comn y subrogable,
como por ejemplo construir una pared, cavar un pozo, pintar una pieza, se puede
recurrir a la accin de terceros. b)si la persona del deudor hubiera sido tenida
especialmente en cuenta para el hacer en qu consiste la obligacin, por ejemplo
la de pintura de un retrato, entonces, si el acreedor no acepta la sustitucin del
obligado por un tercero, no queda para el cumplimiento otro medio que la va
indirecta de los daos y perjuicios.
Cuando el acreedor ha obtenido el cumplimiento de la prestacin por un tercero,
surge el problema de determinar cmo se resarce a ste. Se pueden presentar dos
variantes:
-que el acreedor pague al tercero, en cuyo caso aqul tiene derecho a reclamar al
deudor el importe desembolsado;
-que el tercero decida dirigir su accin directamente contra el deudor, en cuyo caso
se fundar en el enriquecimiento sin causa. Puede invocarse tambin, la subrogacin
de los derechos del acreedor.
En las obligaciones de no hacer, depende de que la persona del obligado sea o
no esencial para la ejecucin. Si la persona del deudor es esencial para la
abstencin de que se trate, no ser posible hacerla cumplir por otros y el
acreedor deber recurrir entonces, a la indemnizacin por daos y perjuicios.
Ejecucin forzada indirecta:
A esta ejecucin se la conoce bajo diferentes denominaciones: medios anormales o
accidentales de la obligacin; indemnizacin del dao contractual; o simplemente
responsabilidad civil contractual. Y es el supuesto de que el deudor no cumpla
voluntariamente con la prestacin y no sea posible compelerlo al cumplimiento forzoso, ni
tampoco a hacerla ejecutar por terceros, la ley otorga al acreedor una perspectiva ms para
satisfacer su inters vulnerado. No consigue el cumplimiento de la prestacin en especie tal
cual la estableca la obligacin, sino un equivalente de la misma.
Se prev satisfacer el inters del acreedor mediante el pago de la indemnizacin de los
daos y perjuicios. Es la ltima etapa en el recorrido del acreedor ante el incumplimiento
del deudor.
El reclamo por el resarcimiento surge cuando el cumplimiento in natura deviene imposible,
ya porque el bien prometido no se encuentra en el patrimonio del deudor, por la
imposibilidad de las obligaciones de hacer y de no hacer, ya porque el mismo obligado
contribuy con su accionar a imposibilitar el cumplimiento en especie, por ejemplo, si
7

Estudiantes de Abogaca EA!

produjo la prdida por su culpa. Tambin puede dar origen a reparacin el estado de retardo
imputable a culpa del deudor, es decir, el supuesto de mora debitioris.

Rgimen:
a) Casos en que no hay clusula resolutoria expresa: la parte que no haya incurrido en
incumplimiento, puede optar: por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus
obligaciones, con daos y perjuicios moratorios; o por demandar la resolucin del
contrato y la indemnizacin de los daos y perjuicios correspondientes.
b) Para la parte que no haya incurrido en incumplimiento pueda demandar la
resolucin del contrato, deber requerir previamente al obligado la ejecucin de la
prestacin en un plazo no inferior a quince das, con los daos y perjuicios
derivados de la demora: transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido
cumplida, quedaran resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato,
con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios
compensatorios y moratorios.
c) Caso en que hay clusula resolutoria expresa: cuando las partes hubiere pactado
expresamente que la resolucin se opere en caso de que alguna de las obligaciones
no sea cumplida con las modalidades convenida, no es necesario el requerimiento
previo aludido anteriormente, y la resolucin se producir desde el momento en que
la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad
de resolver.
En las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles y de dar cantidades de cosas, el
acreedor puede demandar directamente la resolucin del contrato y los daos y perjuicios
correspondientes.
Segn Compagnucci y Trigo, la indemnizacin que reemplaza el sustrato material primario
(esta indemnizacin) no es novatoria, ni integra una obligacin autnoma, sino que se
cumple la misma prestacin. No todos los autores coinciden con este criterio, ya que en
general se mantiene la tesis romanista que indica que los daos y perjuicios constituyen una
obligacin nueva o un efecto secundario de la obligacin por el surgimiento de un nuevo
vnculo jurdico.
La ejecucin forzada indirecta requiere varios presupuestos que corresponden a la
responsabilidad civil en general:
a) Antijuridicidad o incumplimiento; b) imputabilidad o factor de atribucin; c) el dao, y
d) relacin de causalidad entre el incumplimiento y el perjuicio.
Garanta patrimonial:
Se fundamenta en el principio universal que indica que los bienes del deudor son la garanta
comn de los acreedores. En nuestra legislacin este principio no est expreso, pero surge
de las figuras que rodean, protegen y hacen efectivo el crdito. As por ejemplo, el derecho
de retencin, el embargo, la inhibicin general de bienes (medidas cautelares).
El patrimonio del deudor se compone de una masa de bienes que no tiene ms unidad que
la basada en la titularidad de ellos. El acreedor, no tiene un derecho sustantivo sobre los
bienes del deudor, pues stos son solamente objeto potencial de accin ejecutiva.
8

Estudiantes de Abogaca EA!

En consecuencia, la ejecucin indirecta, logra la reduccin de los bienes del deudor a sumas
dinerarias, aunque stas difieran del objeto originariamente debido.
-Limitaciones: la garanta patrimonial tiene dos lmites
a) no todos los bienes del deudor son ejecutables para afrontar el pago de sus obligaciones,
as: el lecho cotidiano del deudor y su familia; las ropas y muebles de su indispensable uso;
los instrumentos necesarios para su profesin, arte u oficio. Tampoco se permite, el
embargo sobre jubilaciones, pensiones, y salarios hasta determinado porcentaje; o sobre el
bien de familia; o sobre las cuotas alimentarias; las indemnizaciones por despido, o por
accidentes de trabajo, etc.
b) no siempre los acreedores concurren en pie de igualdad: esto es, porque la ley dispone
que hay acreedores quirografarios (comunes) y acreedores privilegiados (se consagran
preferencias para que alguno perciba con anterioridad a otros su porcin del crdito).
Ejecucin forzada colectiva:
Se integra con el llamado proceso concursal que es un juicio de caracterstica universal
donde se afecta todo el patrimonio del deudor y son convocados todos los acreedores, pues
deben someterse a un procedimiento que la ley les impone.
Se vincula a la insolvencia del deudor o estado de cesacin de pagos, como un estado de
impotencia patrimonial para hacer frente a las obligaciones exigibles. Es una situacin
fctica que puede llegar a convenirse en un estado jurdico mediante la sentencia de quiebra
o concurso.
Los concursos civiles y comerciales se encuentran regidos por la ley 24.552.
a) Situacin del concursado: con la sentencia de quiebra, el deudor queda
desapoderado de sus bienes, no puede disponer de su patrimonio, ni administrarlo.
Dicho desapoderamiento se inicia con la sentencia y dura hasta su rehabilitacin.
Con ello se pretende impedir que disponga de sus bienes en perjuicio de sus
acreedores.
Quedan excluidos de esta medida, entre otros: los derechos no patrimoniales, los
bienes inembargables, la administracin de los bienes del otro cnyuge, las
indemnizaciones por daos fsicos, etc.
La administracin le corresponde al sndico, y puede disponer de los bienes en la
medida que la ley lo autorice para ello, contina la actuacin en juicio en lugar del
fallido, y puede aceptar o repudiar herencias, donaciones, etc.
b) Ejecuciones individuales: con la sentencia de quiebra se suspenden las ejecuciones
individuales de carcter patrimonial, con excepcin de las que provienen de juicios
de expropiacin y las fundadas en relaciones de familia. Tambin los juicios
hipotecarios y prendarios pueden continuarse mediante un concurso especial.
El concurso tiene fuero de atraccin sobre las acciones de contenido patrimonial que
se hubieran promovido contra el fallido, por lo que deben radicarse en el juzgado
donde tramita el proceso universal, todas las ejecuciones individuales.
c) Intereses: con el derecho de quiebra se suspende el curso de los intereses de todo
crdito que no se encuentre garantizado con prenda o hipoteca. Es decir, como
excepcin siguen corriendo los intereses compensatorios de los crditos prendarios
o hipotecarios hasta que se haga efectivo el pago.
d) Obligaciones a plazo: la sentencia que declara el concurso produce de pleno derecho
el vencimiento del plazo inicial, o suspensivo, de todas las obligaciones del fallido.
Se establece que si el crdito cuyo vencimiento opera anticipadamente no devenga
9

Estudiantes de Abogaca EA!

intereses compensatorios, igualmente deben ser desconectados los legales por el


plazo en que se anoticia el pago. Lo cual es razonables, pues si el acreedor recibe el
capital antes del vencimiento debe deducir los intereses que evidentemente puede
rendirle el capital por ese lapso temporal.
e) Embargos: los embargos trabados sobre bienes del deudor y las dems medidas
cautelares que fueran ordenadas y cumplimentadas, con anterioridad, deben
mantenerse. En caso de necesidad y urgencia se admite el levantamiento de ellas
para permitirle al deudor el uso de la cosa gravada.
f) Conversin de obligaciones no dinerarias: ya bien porque fueron contradas en
moneda extranjera, o el crdito debe ser calculado con relacin a otros bienes. En
esos supuestos el acreedor tiene una opcin para calcular dichos crditos en la
moneda nacional a la fecha del decreto de quiebra, o a la del vencimiento de la
obligacin, si fuere anterior.

Accin directa:
Esta se le confiere a ciertos y determinados acreedores para que puedan accionar contra
terceros que son deudores de su deudor. Se ejercita por derecho propio (no a nombre del
deudor, como en el caso de la accin subrogatoria), y para que los bienes ingresen en el
patrimonio de quien reclama.
Es de carcter excepcional, pues se otorga ante casos concretos y definidos en la ley, ya que
no es posible extenderla por analoga a otros supuestos no previstos. Con relacin a la
accin subrogatoria, tiene la ventaja de que los bienes ingresan directamente en el
patrimonio del acreedor, mientras que en aquella van a engrosar el del deudor. Con respecto
a la accin pauliana, tambin se diferencia en que no es necesaria la prueba de insolvencia,
ni del fraude del deudor.
Se han dado diferentes fundamentos justificantes: la equidad y el sentido prctico
(Lafaille); el enriquecimiento sin causa (Llambas); la gestin de negocios; y otros
(Compagnucci), creen que no se puede unificar la razn de su otorgamiento, en algunos
casos ser la equidad como en el caso de los empleados que tienen esta accin contra el
contratista principal, y en otros podr ser una especie de gestin de negocios, como el
mandante contra el sustituto.
a) Requisitos:
-que la ley la conceda;
-que el acreedor tenga un crdito libre y exigible;
-que el deudor sea a su vez acreedor de un tercero por una obligacin tambin
exigible;
-que ambos crditos sea homogneos;
-que la deuda que se reclama no est embargada.
En cambio, no es necesario que el deudor sea citado a juicio, ni que se lo constituya en
mora, ni probar su insolvencia, desidia o desinters.

10

Estudiantes de Abogaca EA!

b) Efectos: el primero es que la notificacin de la demanda produce el embargo del


crdito a favor del acreedor demandante, por lo cual si despus de ello el tercero le
pagara al deudor, ese pago sera inoponible al acreedor.
El pago que realice el tercero, lo libera frente a su propio acreedor si el reclamo es
por la totalidad de lo que l debe o ms; si la demanda es por una cantidad menor,
quedar adeudando el saldo correspondiente.
Como consecuencia, la accin es slo viable por el importe menor, ya que sera
improcedente hacerle pagar al tercero ms de lo que l le debe a su propio acreedor.
El acreedor que no pueda percibir todo su crdito mediante el ejercicio de esta
accin, mantiene su derecho a reclamar al deudor el saldo insoluto.
c) Defensas y excepciones: el demandado que es tercero en la relacin (deudor del
deudor principal), puede oponer al acreedor todas las defensas y excepciones que
tuviera contra su propio acreedor (deudor de la relacin de origen).
Tambin puede excepcionarse con todas las defensas que tuviere contra el
demandante, ya que, como en general ejemplifican los autores, podra ser titular de
un crdito para con el acreedor principal y as hacer valer la compensacin.
El tercero tambin podr alegar la prescripcin de la accin de su propio acreedor; y
ms an, podra eventualmente defenderse con la prescripcin que se hubiere
producido en la accin del acreedor contra el deudor de la relacin principal.
d) Cosa juzgada: la sentencia que recaiga en juicio entre el acreedor principal y el
tercero no surte los efectos de la cosa juzgada con respecto al deudor principal que
sea el acreedor del tercero en virtud de que no puede ser opuesta a quien no tuvo
intervencin en la litis, que es uno de los requisitos para hacer valer la cosa juzgada.
e) Casos legislados: .

11

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 5
Efectos. Continuacin
1. Incumplimiento relativo. Mora del Deudor. Concepto. Requisitos: Interpelacin,
concepto y elementos. Clases y condiciones de la interpelacin. Sistemas de
constitucin en Mora. Rgimen anterior y posterior a la reforma de la ley 17711.
Casos de Mora sin interpelacin. Casos dudosos. Efectos de la mora. Prescripcin.
Cesacin.
MORA DEL DEUDOR: CONCEPTO Una de las maneras de hacer relevante el
incumplimiento temporal imputable es mediante la la mora del deudor.
Es el retraso culpable en el cumplimiento de una obligacin, que debido a su naturaleza
o a requerimiento del acreedor, debe ser satisfecha, siempre que la tardanza no sea
obstculo para que pueda cumplirse despus del vencimiento.
REQUISITOS:
1. El retardo en el cumplimiento de la obligacin. Es el elemento material, objetivo. Es
necesario que medie una obligacin exigible y que no se haya cumplido acabadamente en
tiempo propio. Si la obligacin es a plazo, debe ste hallarse vencido. Sino hay plazo, o
si se trata de casos de plazo incierto e indeterminado ha de pedirse, previamente, su
fijacin judicial y solo despus de vencido el que el juez seale, se podr hablar de retardo.
Si la obligacin est sometida a una condicin suspensiva, corresponde aguardar a que la
misma se cumpla para que se produzca la mora en el caso de que no se ejecute la
prestacin.
2. La imputabilidad de ese retardo, o sea que el mismo se deba a dolo o culpa del obligado.
Es ste el elemento subjetivo. La mora tiene que ser inexcusable, vale decir producto del
dolo o de la culpa del obligado.
3. La posibilidad de cumplimiento posterior. Es necesaria que la obligacin pueda ser
cumplida en inters y a satisfaccin del acreedor, con posterioridad a la mora del deudor.
Y con ello se diferencia la mora del incumplimiento absoluto, ya que en este supuesto el
deudor no puede cumplir la prestacin. Esto ocurre en las obligaciones sometidas a un
plazo esencial.
4. La constitucin en mora, es decir la interpelacin, que viene a ser el elemento formal.
INTERPELACIN: CONCEPTO: Tambin llamada intimacin, es una manifestacin
formal, unilateral y recepticia por la cual el acreedor reclama el cumplimiento de la
obligacin.
En cuanto a su naturaleza jurdica, la doctrina se divide entre quienes consideran que es
un acto jurdico y los que creen que es un simple hecho jurdico. La doctrina mayoritaria
considera que es un acto jurdico porque tiene como fin producir consecuencias jurdicas,
ello conlleva como requisito que quien interpela debe tener capacidad para contratar. Los
1

Estudiantes de Abogaca EA!

que sostiene que es un simple hecho, se basan en que no tiene como fin producir un efecto
jurdico, sino un resultado material. Sus consecuencias de derecho estn dadas, ms por
imposicin de la ley que por voluntad de las partes.
CLASES Y CONDICIONES DE LA INTERPELACIN: puede ser judicial o
extrajudicial
a) Requerimiento judicial: es el que se realiza en un procedimiento cumplido ante los
tribunales de justicia, sea en juicio ordinario, o en juicio sumario, o en juicio ejecutivo, o
en un procedimiento preventivo. El requerimiento en juicio ordinario y en los juicios
sumarios se cumple con la notificacin de la demanda correspondiente. En el juicio
ejecutivo y en el embargo preventivo se consuma mediante la intimacin que se cumple
por medio del oficial de justicia. El ejemplo es la demanda
b) Requerimiento extrajudicial: es el que el acreedor hace en forma privada. No hay, en
principio, formas para este tipo de interpelacin, salvo en el caso de la ley de locaciones
urbanas que dispone que el requerimiento debe ser realizado fehacientemente con
indicacin del plazo que nunca debe ser inferior a 10 das hbiles contados a partir de la
recepcin de la intimacin consignado en lugar del pago. Fuera de esta situacin
excepcional, es vlido cualquier requerimiento que contenga una intimacin efectiva de
pago, dirigida al deudor.
Forma del requerimiento extrajudicial: no se impone una forma determinada para
realizarla, lo que permite que los interesados puedan usar las formas que juzgaren
convenientes. Como al acreedor le incumbe la prueba del requerimiento que hubiera
hecho, le conviene precaverse usando los medios ms eficaces para la demostracin del
contenido, la recepcin y autenticidad del mismo. Ejemplo: 1) intimacin por medio de
escritura pblica, es la ms segura y eficaz; 2) por telegrama colacionad, esta forma tiene
dos inconvenientes: el original del despacho telegrfico se conserva solamente durante 3
aos en la oficina y las dilaciones que suele ocurrir en un juicio pueden frustrar la utilidad
de esta prueba y el intimado puede negar la recepcin del telegrama; 3) telegrama con
copia certificada; 4) por carta documento; 5) por carta certificada con aviso de retorno;
6) verbalmente, pero es el medio ms inseguro para demostrar la intimacin hecha.
ELEMENTOS O CONTENIDO DE LA INTERPELACIN EXTRAJUDICIAL: puede
variar segn la clase de obligacin de que se trate. No es lo mismo reclamar el
cumplimiento de una obligacin de dar sumas de dinero, que hacerlo con respecto a una
obligacin alternativa, por ejemplo. La ndole de la prestacin a exigir y las condiciones
en que se ha convenido la misma, indicaran en cada caso concreto las distintas
circunstancias que deben hacerse constar en la intimacin. En la doctrina y la
jurisprudencia se encuentran las siguientes orientaciones: a) la reclamacin del pago debe
ser categrica. No se considera suficiente, la simple comunicacin del acreedor al deudor,
hacindole saber el vencimiento de la obligacin; b) la interpelacin debe ser hecha
despus de vencida la obligacin; c) tratndose de obligaciones emergentes de contratos
bilaterales, el acreedor debe ofrecer al deudor el cumplimiento de la prestacin que le es
respectiva; d) debe hacerse de manera que d al deudor la oportunidad de cumplir la
2

Estudiantes de Abogaca EA!

prestacin. El acreedor debe conceder al deudor un plazo prudencial para la ejecucin de


la obligacin; e) en los casos en que para el cumplimiento de lo debido fuera necesaria la
cooperacin del acreedor, debe contener el ofrecimiento de esa colaboracin
indispensable; f) debe adecuarse estrictamente a la prestacin que es el objeto de la
obligacin; 8) debe ser hecha por el acreedor o por un mandatario suyo.
SISTEMA CONSTITUCION EN MORA. REGIMEN ANTERIOR Y POSTERIOR A
LA REFORMA DE LA LEY 17711. CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA
NACION:
El Cdigo de Vlez antes de la reforma de la ley 17711 en su art. 509 estableca como
principio general, que se exiga la interpelacin previa para que se opere la constitucin
en mora. Por lo que para que el deudor incurra en mora deba mediar requerimiento
judicial o extrajudicial por parte del acreedor. El acreedor deba exigir al obligado el
cumplimiento de la prestacin y poda hacerlo de dos maneras judicial o
extrajudicialmente. Luego de este principio general, dispona dos excepciones: 1) cuando
se haba estipulado expresamente que el mero vencimiento del plazo produca la mora. 2)
cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultaba que la designacin del
tiempo en que deba cumplirse era un motivo determinante por parte del acreedor. Estas
excepciones no deben interpretarse como que se prescinde de la mora del obligado, sino
con que no se exige la interpelacin previa porque la mora se opera de pleno derecho.
La ley 17711 realiz un cambio fundamental al art. 509 anterior. Ya que lo que en el
artculo anterior era la excepcin, paso a ser la regla. El articulo reformado establece lo
siguiente en las obligaciones a plazo, la mora se produce por el solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor
para constituirlo en mora.
Si no hubiere plazo, el juez, a pedido de parte, lo fijara en procedimiento sumario, a
menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de
cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada
por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. Para eximirse de las
responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable.
El primer prrafo se deduce que hacer referencia a las obligaciones con plazo expreso: en
estas obligaciones la mora se produce por el solo vencimiento del plazo. El problema que
crea la interpretacin del texto es de determinar a que plazo se refiere ya que hay plazo
cierto (donde se sabe inicialmente cuando ocurrir el vencimiento, por ejemplo el pago
debe realizase el 1/10/2015) y plazo incierto y este ltimo puede ser determinado (se
supedita el vencimiento a un hecho que necesariamente debe ocurrir pero no se sabe
cuando, ejemplo la obligacin de pagar una deuda cuando Pablo muera) o indeterminado
(es menester la realizacin de algunos trmites previos paras que se sepa en que momento
se producir el vencimiento por ejemplo cuando se conviene pagar una deuda cuando se
mejore la fortuna). La doctrina se divide en sostener que en ambos casos, es decir plazo
3

Estudiantes de Abogaca EA!

cierto o incierto, la mora es automtica y los que consideran que slo se produce en los
supuestos de plazo expreso cierto.
El segundo prrafo hace referencia a las obligaciones con plazo tcito. Es preciso aclarar
una confusin en que puede incurrirse, consistente en considerar que la hiptesis prevista
en este segundo prrafo del nuevo art. 509 contempla la misma situacin que el inciso
segundo del texto anterior a la reforma, dndole una solucin justamente opuesta. En el
segundo inciso del art. 509 no reformado, se legislaba el supuesto de las obligaciones en
las cuales surga de su naturaleza y circunstancias, que el trmino convenido para
cumplirlas haba sido un motivo determinante por parte del acreedor, comprenda a las
obligaciones sometidas a plazo esencial o perentorio, en el que la prestacin debe
ejecutarse en la oportunidad sealada porque de lo contrario lo que se opera no es el
retardo, sino un verdadero incumplimiento (ejemplo la orquesta contratada para una
boda). Prescriba que incumplida la prestacin en el momento preciso, no era necesario
intimar al deudor. Al establecer la mora de pleno derecho, dicha hiptesis queda
comprendida, dentro de la norma general de la mora automtica y no es necesario que la
ley la contemplara expresamente.
En artculo reformado, en su prrafo segundo, tiene previsto el supuesto de las
obligaciones sometidas a plazo tcito, no las de plazo perentorio o esencial. El plazo tcito
es el que no est fijado por las partes, pero que s deduce de la misma naturaleza del
compromiso. Es decir que la propia ndole de la prestacin nos indica la necesidad de un
tiempo adecuado para realizarla. Para estas obligaciones a plazo tcito, el artculo impone
el requisito de la interpelacin previa al deudor para que se configure el estado de mora.
Las obligaciones a plazo tcito carecen de la indispensable precisin en cuanto a la poca
de cumplimiento y no es posible, establecer en ellas la mora automtica, cuya razn de
ser sta en que el deudor conoce con certeza el momento de la exigibilidad del crdito.
El tercero prrafo hace referencia a las obligaciones sin plazo fijado, es decir cuando ni
expresa ni tcitamente se lo ha establecido pese a tratarse de una obligacin a plazo
(vendra a ser indeterminado) exige la previa fijacin judicial y una vez que sta ha sido
hecha, el deudor quedar constituido en mora, de pleno derecho, desde el momento
indicado en la sentencia para el cumplimiento de la prestacin. Por lo que adopta el
rgimen de la fijacin judicial del plazo y dicha fijacin puede obtenerse por dos medios:
a) solicitndola en un procedimiento sumario o b) acumulando las acciones o pretensiones
de fijacin de plazo y de cumplimiento de la prestacin, en cuyo caso el juez, al dictar
sentencia, fijar el trmino dentro del cual debe cumplirse la prestacin sea que se use
uno u otro medio, la mora del deudor se producir automticamente, desde el nacimiento
del plazo acordado por el juez.
El CCC, regula la mora en los art. 886, 887 y 888 con un criterio similar al seguido por
la reforma:
El art.886, primer prrafo. Mora del deudor. Principio. Mora automtica. la mora del
deudor se produce por el solo transcurso del tiempo fijado para el cumplimiento de la
obligacin.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

Art. 887. Excepciones al principio de la mora automtica. la regla de la mora automtica


no rige respecto de las obligaciones: a) sujetas a plazo tcito; si el plazo no est
expresamente determinado, pero resulta tcitamente de la naturaleza y circunstancias de
la obligacin, en la fecha que conforme a los usos y a la buena fe, debe cumplirse; b)
sujetas a plazo indeterminado propiamente dicho; si no hay plazo, el juez a pedido de
parte, lo debe fijar mediante el procedimiento ms breve que prevea la ley local, a menos
que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento,
en cuyo caso el deudor queda constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia
para el cumplimiento de la obligacin.
En caso de duda respecto a si el plazo es tcito o indeterminado propiamente dicho, se
considera que es tcito
Art. 888. Eximicin. para eximirse de las consecuencias jurdicas derivadas de la mora,
el deudor debe probar que no le es imputable, cualquiera sea el lugar de pago de la
obligacin.
CASOS DE MORA SIN INTERPELACIN: Hay supuestos en los que es innecesaria la
interpelacin, el ejemplo ms claro es la mora automtica. Pero tambin en:
a) la confesin de la mora: la confesin que haga el mismo deudor de su estado de mora
es un hecho virtual para tenerlo por constituido en morador.
b) el pacto entre las partes: si las partes acuerdan que el solo vencimiento del trmino o
cumplimiento de la condicin produce la mora automtica del deudor, ser totalmente
innecesario e intil que el acreedor interpele.
c) la imposibilidad de interpelar: es un supuesto de excepcin al requisito del reclamo
formal. Esta imposibilidad debe ser imputable a la culpa del obligado por ejemplo si ste
se ausenta de su domicilio sin hacer saber su nueva direccin y sin dejar representantes,
o elude maliciosamente al acreedor. En todos los casos obra con culpa o malicia que
impiden que el acreedor cumpla con el requisito, y ello debe ser sancionado considerando
como si la interpelacin se hubiera realizado.
d) incumplimiento imputable: cuando el incumplimiento del deudor le es imputable a
ttulo de culpa o dolo, e impide con ello la satisfaccin del acreedor al objeto de prestacin
prometida, se entiende que carece de sentido que se le reclame y la mora se produce sin
intimacin. El incumplimiento absorbe a la mora y la introduce dentro de su concepto y
efectos.
CASOS DUDOSO: Bien en cuanto a la posibilidad de constitucin en mora o a la
necesidad de interpelar. Por ejemplo:
a) las obligaciones ilquidas, que son las que versan sobre sumas de dinero no precisadas,
se controvierte si el deudor puede quedar constituido en mora por su negativa a cumplir.
Una postura clsica sostiene que como el deudor desconoce el importe a pagar y l no es
culpable de esa situacin, no puede quedar constituido en mora. Otra corriente entiende
5

Estudiantes de Abogaca EA!

que cuando la iliquidez no impide el cumplimiento del deudor, ste incurre en mora por
el transcurso del tiempo, o bien mediante la interpelacin.
b) las obligaciones puras: cuando la obligacin carece de modalidad (no est sujeta a
plazo, condicin o cargo) se la califica como una obligacin pura. La mayora de la
doctrina entiende que esos crditos son exigibles por el acreedor desde el momento su
nacimiento. Es concepcin generalizada que en este tipo de obligaciones es necesario
interpelar para la constitucin en mora.
c) en las obligaciones que falta la cooperacin del acreedor: cuando el acreedor debe
prestar su cooperacin para el cumplimiento y no lo hace por su culpa o dolo, el deudor
no puede quedar constituido en mora. Es necesario que la colaboracin del acreedor
resulte un elemento indispensable para el cumplimiento porque si el deudor pudiera
hacerlo por otra via o tuviese la posibilidad de suplir de alguna forma la actividad del
acreedor, no le servir de excusa alegar que la otra parte no actu con la debida diligencia
o no colabor a los fines previstos. Es necesario tener presente que el nico obligado es
el deudor y el acreedor debe colaborar en el cumplimiento.
EFECTOS DE LA MORA: La mora del deudor produce los siguientes efectos:
a) obliga al deudor a indemnizar los daos y perjuicios causados al acreedor por el retardo
incurrido en las obligaciones que no tengan por objeto sumas de dinero. Si la obligacin
es de dar sumas de dineros, comienza el curso de los intereses.
b) pone a cargo del deudor los riesgos del contrato de tal manera que aun cuando la
prestacin se torne de cumplimiento imposible por caso fortuito o fuerza mayor, el deudor
no queda liberado de responsabilidades. Hay una excepcin a esto y es cuando queda
exorado de pagar daos e intereses si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a
consecuencia del caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del acreedor.
c) impide que el deudor invoque los beneficios de la teora de la imprevisin.
d) en caso de que se promueva demanda judicial, el deudor carga con las costas, a pesar
de allanamiento a la misma que pueda oponer
e) suspensin de la prescripcin: la constitucin en mora del deudor efectuada en forma
autntica suspende el curso de la prescripcin. El acreedor puede lograr la suspensin
o paralizacin del curso del tiempo prescriptorio, constituyendo al deudor en mora por
medio de la interpelacin autentica, esta significa que deber realizarse una intimacin
que sea fehaciente y plenamente demostrada.
f) duracin de la mora: durante todo el tiempo en que se prolongue la mora se mantiene
el principio de inercia jurdica.

Estudiantes de Abogaca EA!

CESACIN DE LA MORA: la mora se prolonga hasta que ocurra algn hecho que la
haga cesar, con lo cual se produce la llamada purga de la mora. Esto se produce:
a) cuando el deudor cumple la prestacin, cesa su estado de mora, pero debe pagar los
daos e intereses moratorios hasta ese momento;
b) en el supuesto de que sobrevenga la imposibilidad de cumplir la prestacin, cesan los
efectos de la mora, pero el obligado debe los daos e intereses moratorios hasta el da de
ocurrir la imposibilidad y adems los daos e intereses compensatorios.
c) Cuando el acreedor renuncie a los derechos que le asisten por la mora incurrida, tal
renuncia puede ser total o parcial, pero entonces la cesacin de la mora estar supeditada,
en sus alcances, a la medida de la renuncia.
d) cuando el acreedor se constituye en mora, est tiene lugar cuando el deudor, mediante
una oferta real de pago, logra transferir el estado de incumplimiento temporario a la otra
parte de la obligacin.
e) Cuando el estado de mora se ha constituido a raz de una demanda judicial del acreedor,
una parte de la doctrina ha entendido que si opera la perencin de la instancia por la
inactividad de las partes, se extinguen los efectos de la mora producida a consecuencia de
la accin promovida, otros por el contrario, opinan que la perencin de la instancia borra
los efectos de los actos procesales, pero no la declaracin de voluntad destinada a poner
de relieve la intencin de exigir el cumplimiento y ste es, el carcter que reviste la
constitucin en mora, por lo que la perencin de la instancia no hace desaparecer los
efectos de la mora provocados por la iniciacin del juicio .
Sostiene trigo represas, que el tema exige referirse a los principios que gobiernan a este
instituto procesal. El efecto de la perencin de la instancia es la anulacin de todos los
procedimientos. Hay que hacer una distincin: actos en procedimiento y actos de
procedimiento. Los primeros tienen autonoma propia y son actos independientes del
proceso que no son nacidos con l y por lo tanto no son alcanzados por los efectos de la
caducidad de la instancia y pueden hacerse valer en otro juicio. Los segundos, son
aquellos que el juez realiza en unos casos a peticin de parte y en otro de oficio, tendientes
a dar forma al proceso. En estos, la caducidad de la instancia provoca su total invalidez.
La constitucin en mora, se opera por medio de la notificacin o la intimacin de pago,
ambos actos de procedimiento, por lo tanto caducan al producirse la perencin.

Estudiantes de Abogaca EA!

2. Incumplimiento Inimputable: Caso fortuito y fuerza mayor. Tesis de la unidad o


dualidad. Concepto. Requisitos. Casos. Hechos de la naturaleza y del Hombre. Caso
fortuito ordinario y extraordinario. Teora de Exner y Josserand. Requisitos.
Prueba. Clusulas de irresponsabilidad. Caso fortuito y ausencia de culpa. Efectos,
mora y culpa:
Hay causas que hacen que el incumplimiento de la obligacin no sea imputable al deudor,
ya sea porque se rompe la cadena causal, como en el caso fortuito o la fuerza mayor, o
porque la prestacin se vuelve excesivamente onerosa, o bien porque haya existido
legtima defensa, estado de necesidad.
Son supuestos de imposibilidad sobreviniente de la prestacin ya que cuando la
imposibilidad es genrica u originaria la obligacin carece de efectos.
No todos los supuestos de inimputablidad producen iguales efectos, algunos de ellos
permiten su recomposicin jurdica (como la imprevisin), otros admiten algn tipo de
reparacin (como el estado de necesidad) pero ambos no hacen atribuible al deudor el
dao ocurrido.
TESIS DE LA UNIDAD O DUALIDAD: se encuentra controvertido si el caso fortuito y
la fuerza mayor son conceptos sinnimos o diferentes. La doctrina advierte 5
interpretaciones distintas:
1) tradicionalmente se entenda que el caso fortuito se refera a los hechos de la naturaleza
, y la fuerza mayor, a los actos del hombre, distincin que tenia nada mas que una
importancia terica, en la prctica ambos liberaban al deudor de responsabilidad;
2) Hay autores que designan con el nombre de caso fortuito a los hechos imprevisibles y
llamas fuerza mayor a los hechos inevitables;
3) los hay que dan el nombre de caso fortuito a los hechos menos importantes y
denominan fuerza mayor a los ms extraordinarios;
4) para otro sector doctrinario es preciso distinguir entre caso fortuito y fuerza mayor, no
solamente desde el punto de vista conceptual sino tambin en cuanto a sus efectos. La
fuerza mayor exime de responsabilidad, el caso fortuito no. En este ltimo grupo, el
representante ms calificado es Exner.
5) Para Colin y Capitant, el caso fortuito es la situacin que un deudor comn no puede
prever, pero que uno ms advertido y cuidadoso podra haber previsto y evitado. La fuerza
mayor, por el contrario, es el hecho que ni el deudor ms cuidadoso puede prever ni evitar.
En principio ambos liberan al deudor. Pero hay situaciones en que solamente la fuerza
mayor exime de responsabilidad: es el caso de accidentes de trabajo, la responsabilidad
en el contrato de transporte, los supuestos de contrato de hospedaje.
La mayor parte de los autores y la jurisprudencia nacional no distinguen entre caso
fortuito o fuerza mayor y considera que ambos liberan de responsabilidad al deudor.
8

Estudiantes de Abogaca EA!

Tanto en el Cdigo de Vlez como con el CCC ambos son utilizados como sinnimos.
As surge del ltimo prrafo del art. 1730 del CCC que establece que est Cdigo emplea
los trminos caso fortuito y fuerza mayor como sinnimos.
CONCEPTO: Es una situacin jurdica que a pesar de mediar inejecucin, el deudor no
responde por la misma. Se los define como acontecimientos que interrumpen y desvan
la cadena causal de tal manera que el resultado daoso no puede ser imputado al deudor.
Ambos son supuestos de interrupcin e interferencia en la cadena de condiciones.
Tambin se los define como acontecimientos extraordinarios, imprevisibles o inevitables,
no imputables al deudor que impiden el cumplimiento de la obligacin.
El art. 514 del Cdigo de Vlez lo defina, hoy el art. 1730: Caso fortuito. Fuerza mayor
se considera caso fortuito o fuerza mayor al hecho no ha podido ser previsto o que,
habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado. El caso fortuito o fuerza mayor exime
de responsabilidad, excepto disposiciones en contrario.
Este cdigo emplea los trminos caso fortuito y fuerza mayor como sinnimos
REQUISITOS: Se requiere que se den las siguientes condiciones:
a) imprevisible: debe tratarse de un hecho que un hombre de mediana prudencia no tenga
por qu suponer que ocurrir. Por ejemplo la rotura de un dique, un terremoto. Lo que el
individuo est obligado a prevenir es lo razonable. Lo previsible es lo que se puede ver
con antelacin y aquello que el comportamiento razonable y corriente puede anticipar que
ocurrir.
b) inevitable: cuando es inevitable puede exonerar de responsabilidad. Es el evento que
el deudor, por ms precavido que sea, no puede contrarrestar o resistir. Debe tratarse, de
una verdadera imposibilidad de cumplir la prestacin porque si lo que mediera fuera nada
ms que una dificultad, aun siendo grave, pero que no hiciera imposible la obligacin, no
bastara para constituir esa causal excusatoria. Hay algunos problemas en materia de
imposibilidad:
1) imposibilidad absoluta y relativa: Por regla general se exige que se trate de una
imposibilidad absoluta, es decir que lo sea para todo el mundo y no slo para la persona
del obligado. Pero en las prestaciones no genricas, una imposibilidad relativa, o sea que
slo afecte al deudor puede constituir casus. Por ejemplo, un pintor famoso, contratado
para pintar un cuadro, queda ciego.
2) imposibilidad total y parcial: la regla general es que la imposibilidad parcial no impide
el cumplimiento de la parte de la prestacin posible cuando el acreedor se allana a recibir
el cumplimiento de esa manera y siempre que no se desnaturalice la obligacin para el
otro contratante.
3) imposibilidad definitiva o temporaria: en trminos generales se considera que debe
tratarse de una imposibilidad definitiva. Si solamente fuera temporaria, inmediatamente
de cesado el impedimento el obligado debera cumplir la prestacin, salvo que la
9

Estudiantes de Abogaca EA!

obligacin hubiera pedido ya su razn de ser para alguna de las partes. As ocurrira por
ejemplo en el caso de los contratos sinalagmticos puros que slo pueden cumplirse en
un momento determinado.
4) imposibilidad fsica y moral: la doctrina no slo computa los supuestos de
imposibilidad fsica, sino tambin los de imposibilidad moral. Por ejemplo en el supuesto
de un artista cmico que debiera actuar en momentos que su hijo se encuentra gravemente
enfermo.
c) actual: es menester que se trate de un hecho presente y no de una simple amenaza o de
una imposibilidad eventual, es decir debe ocurrir contemporneamente al momento del
cumplimiento.
d) inimputable: para que el evento constituya casus tiene que ser ajeno a la conducta de
deudor. De tal manera, si al producirse el caso fortuito el deudor haba incurrido en mora
imputable, es decir el hecho fortuito que caus la prdida o el deterioro ocurri con
posterioridad y tuvo como causa la culpabilidad del obligado o si el evento se debe a su
culpa o a su dolo, es decir hubo una relacin causal entre su accionar y el resultado
daoso, no se puede invocar esta excusa.
e) extraordinario: que sea un acontecimiento que excede el orden natural y ordinario de
las cosas, sino que una condicin desva la cadena causal y produce el resultado
inesperado.
CASOS: HECHOS DE LA NATURALEZA Y DEL HOMBRE: La doctrina clasifica las
situaciones de caso fortuito o fuerza mayor en: a) hechos de la naturaleza b) hechos del
hombre.
a) Hechos de la naturaleza: pueden incluirse: 1) los terremotos, erupciones de volcanes,
los tornados; 2) las lluvias, tempestades, inundaciones y las sequias, siempre que se trate
de fenmenos fuera de lo comn. Si se trata de fenmenos ordinarios, peridicos,
encuadrados en el curso natural de las estaciones, no es admisible la excusa de caso
fortuito; 3) pestes y enfermedades generalizadas; 4) incendios, siempre que se hayan
producido en circunstancias inevitables, por ejemplo, a consecuencia de rayos. Si por el
contrario el siniestro ha podido ser evitado mediante las debidas medidas de prevencin,
no se estara frente a la situacin de casus.
b) Hechos del hombre: son manifestaciones en las que interviene la actividad humana:
1) rdenes o prohibiciones de las autoridades: son llamadas en doctrina hechos del
soberano o fuerza del prncipe se las considera verdaderos casus en virtud de que son
irresistibles para el deudor y ste no tiene ms remedio que acatarlas. No cabra hacerlo
cargo del incumplimiento. Son podra argir, para sostener la posicin contraria, que en
el rgimen constitucional de nuestro pas, las autoridades no poseen poderes ilimitados y
no pueden establecer prohibiciones o mandatos arbitrarios y que en todo caso existen los
recursos legales correspondientes para contrarrestar tales abusos. Estos argumentos no
impiden que el deudor se haya visto frente a una situacin irresistible que le ha impedido
10

Estudiantes de Abogaca EA!

cumplir la obligacin. Pero el recurso de amparo obliga a distinguir en esta materia, si


la prohibicin de la autoridad puede o no ser neutralizada por medio de dicha accin
judicial. Si al obligado, mediante un recurso de amparo, le es posible remover de una
manera ms o menos rpida el impedimento que significa una orden o prohibicin
arbitraria de la autoridad, solamente se podra admitir la excusa de caso fortuito o fuerza
mayor, si se hubiera hecho uso de aquel remedio legal y el mismo no hubiera sido eficaz
o no hubiera llegado a tiempo para pedir el cumplimiento de la obligacin. En estos
supuestos en que no le es dado al obligado el ejercicio de dicho remedio procesal, sera
plenamente aplicable. Estas rdenes y prohibiciones de las autoridades deber ser extraas
a la conducta del deudor, es decir, que ste no haya dado motivo a las mismas. Por ejemplo
si el deudor hubiera violado leyes o reglamentes administrativos no existira en la
prohibicin de la autoridad fuerza mayor, el hecho le seria imputable.
2) resoluciones judiciales: si discute si las resoluciones pueden constituir caso fortuito o
fuerza mayor, cuando a consecuencia de ellas no se pueden cumplir las obligaciones. Una
resolucin judicial puede constituir caso fortuito o fuerza mayor cuando impiden el
cumplimiento de una prestacin siempre que el deudor no fuera responsable de la
situacin jurdica que ha motivado la correspondiente resolucin. De lo contrario, debe
rechazrselas como eximentes. Por ejemplo en una decisin judicial que ordena el
embargo de una mercadera e impide que el obligado la entregue al acreedor, si la orden
del juez se ha dictado porque el deudor, con su conducta, ha dado motivo a esa medida
de seguridad, no se est ante una situacin de fuerza mayor. Si se dicto por una
circunstancia ajena al deudor, si es una eximente de responsabilidad.
3) guerra: la doctrina y jurisprudencia coinciden en que la guerra, por s sola, no
constituye caso fortuito o fuerza mayor, pero puede llegar a serlo si a consecuencia de la
misma se ha hecho imposible la prestacin. Si las partes hubieran estipulado que los
efectos de la obligacin quedaran suspendidos en caso de guerra, cabria tenerla por
eximente de responsabilidad por el solo hecho de haberse desencadenado tal evento y sin
necesidad de que se determine si la misma influye o no en la posibilidad de cumplir la
prestacin.
Importa distinguir si se trata de obligaciones contradas antes o despus de
desencadenarse las hostilidades. En este ltimo supuesto, las partes ya sabran a que
atenerse y no les sera posible invocar esta excusa para el incumplimiento de las
prestaciones convenidas.
4) revoluciones: se aplican los mismos principios que a la guerra.
5) hecho de terceros: cuando el hecho de un tercero no dependiente o subordinado del
deudor hace imposible la ejecucin de la obligacin constituye en principio caso fortuito
o fuerza mayor ya que se trata de eventos que el deudor no ha podido superar. Por ejemplo
el robo cuando se produce a mano armada.
6) Huelga: la doctrina y jurisprudencia estn acordes en que, en principio, la huelga no es
caso fortuito o fuerza mayor, pero excepcionalmente puede serlo en las siguientes
11

Estudiantes de Abogaca EA!

hiptesis: a) cuando se trata de una huelga general. Las huelgas parciales, en principio no
seran casus, ya que se supone que el obligado puede reemplazar el personal en huelga o
recurrir a otros medios para cumplir sus obligaciones. En las huelgas generales, por el
contrario, puesto que abarcan a todo un gremio o a todos los gremios, al ocasionar una
paralizacin total en una rama o en todo un comercio o una industria, ya no hay
posibilidad para cumplir la obligacin, y as se lo reconoce uniformemente; b) si se trata
de huelgas imposibles de prever o de resistir, como son las huelgas revolucionarias; c)
cuando a pesar de tratarse de huelgas parciales, asumen la caracterstica de verdadera
fuerza mayor y hacen imposible la ejecucin de la obligacin, pero con la condicin de
que no se hayan originado en el establecimiento o en la empresa cuyo dueo la invoca
como eximente. La huelga seria fuerza mayor en las obligaciones de hacer, no as en las
de dar.
7. Lock-out: las mismas normas que se aplican para la huelga son aplicables al lock-out
o cierre patronal.
CASO FORTUITO ORDINARIO Y EXTRAORDINARIO: Si bien el caso fortuito tiene
como carcter propio provenir de un suceso extraordinario, algunos autores han efectuado
un distingo entre el casus ordinario y el extraordinario. Para el primero se ha dicho que
se trata de hechos que resultan poco acostumbrados o que dependan de las condiciones
temporales o que no se sepa bien cuando se producirn. El casus seria ordinario por
ejemplo granizo en la provincia de Mendoza donde suele ocurrir, si bien no se sabe
cuando. En cambio, los acontecimientos sorpresivos o inslitamente desacostumbrados
o que racionalmente no se pueden prever, adquieren el carcter de extraordinarios. As
por ejemplo la inundacin de La Plata, donde se conoce que paso una sola vez en la
historia.
El distingo es de utilidad para admitir la clusula de responsabilidad o garanta, donde el
deudor asume las consecuencias del caso fortuito. Por lo que se juzga que cuando el
deudor toma a su cargo los riesgos del hecho fortuito y se obliga a reparar al acreedor
slo se entiende ingresados los casos fortuitos ordinarios. Para otros autores, el caso
fortuito siempre tiene carcter de extraordinario, ya que son consecuencias imprevisibles,
anormales, las fuera del orden natural de las cosas, las que integran el caso fortuito.
TEORA DE EXNER Y JOSSERAND. REQUISITOS: Exner distingue el caso fortuito
de la fuerza mayor: sta es causal de exoneracin de responsabilidad, no as el primero.
Para que haya fuerza mayor y por consiguiente liberacin de responsabilidad, se requiere
tres requisitos: uno cualitativo y dos cuantitativos. 1) exterioridad del hecho, es el
elemento cualitativo. Para que se d la situacin de fuerza mayor, el evento daoso debe
originarse fuera del mbito de la empresa, del negocio de las actividades del deudor, en
otras palabras, debe irrumpir desde el exterior. Por ejemplo un terremoto, un rayo. En
cambio el hecho que tiene su origen dentro de la esfera de accin del obligado, es caso
fortuito, el cual carece de efectos liberadores de responsabilidad. Por ejemplo el estallido
de una caldera. Lo que acontezca en el interior de la actividad del deudor no lo exime de
responsabilidad, porque el dueo de la empresa debe vigilar y prever todo lo que ocurre
12

Estudiantes de Abogaca EA!

en el seno de la misma; 2) hecho extraordinario: para que concurra la causal de fuerza


mayor, debe tratarse de un hecho extraordinario, excepcional. Un acontecimiento
corriente, comn, habitual, no puede constituir este tipo de causal de excusabilidad. Por
ejemplo: una inundacin de las que ordinariamente acaecen. Lo contrario ocurrira si la
misma adquiere proporciones inusitadas; 3) notoriedad del hecho: debe tratarse de un
hecho pblico y notorio, es decir, conocido por todo el mundo por ejemplo la erupcin
de un volcn.
Se ha criticado esta teora porque mecaniza la responsabilidad. En efecto, Exner en su
teora no parte del principio de la culpa sino del principio objetivo del riesgo lo que ha
tenido su origen dentro de la empresa, no libera al deudor, aunque no haya mediado culpa
suya.
En esta lnea de Exner se encuentra Josserand. Como aqul, Josserand distingue entre
caso fortuito y fuerza mayor. Esta exonera de responsabilidad, aqul no. Tambin exige
los tres requisitos indicados por Exner para que se configure el estado de fuerza mayor,
pero atena el rigor en cuanto a que el hecho sea extraordinario y notorio. Fuerza mayor,
es la fuerza que irrumpe de fuera del circulo de ambas partes. Caso fortuito es el
acontecimiento annimo que se produce en el interior de la empresa.
PRUEBA: Se aplican en esta materia las normas generales que gobiernan el rgimen
probatorio. Al actor le incumple probar su accin y al demandado sus defensas, o mejor
dicho a la parte que quiere cambiar un estado jurdico debe demostrar las causas que
fundamenten el cambio pretendido. As, el acreedor debe probar la existencia de la
obligacin, y el deudor que invoque el incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor,
deber probarlo, a menos que se trate de un hecho notorio. Si el acreedor alega que ha
mediado culpa, dolo o mora del deudor, o que exista una clusula de responsabilidad,
tendr que justificar este extremo. A su vez, si se trata de una obligacin de dar y el deudor
argumentara que a pesar de hallarse en mora, la cosa hubiera perecido lo mismo en poder
del acreedor, estara a su cargo probar tal circunstancia.
Puede usarse cualquier clase de prueba.
En el CCC est contemplado:
ARTICULO 1734.- Prueba de los factores de atribucin y de las eximentes. Excepto
disposicin legal, la carga de la prueba de los factores de atribucin y de las
circunstancias eximentes corresponde a quien los alega.
ARTICULO 1735.- Facultades judiciales. No obstante, el juez puede distribuir la carga
de la prueba de la culpa o de haber actuado con la diligencia debida, ponderando cul
de las partes se halla en mejor situacin para aportarla. Si el juez lo considera pertinente,
durante el proceso debe comunicar a las partes que aplicar este criterio, de modo de
permitir a los litigantes ofrecer y producir los elementos de conviccin que hagan a su
defensa.

13

Estudiantes de Abogaca EA!

ARTICULO 1736.- Prueba de la relacin de causalidad. La carga de la prueba de la


relacin de causalidad corresponde a quien la alega, excepto que la ley la impute o la
presuma. La carga de la prueba de la causa ajena, o de la imposibilidad de cumplimiento,
recae sobre quien la invoca.
CLASULAS DE IRRESPONSABILIDAD: Es posible que las partes convengan una
clusula de irresponsabilidad por caso fortuito o fuerza mayor. A primera vista parecera
tratarse de una clausula superflua porque a que vendra esto de convenir una excusa que
ya estatuye la propia ley? Los autores coinciden en que tal convencin especial de
irresponsabilidad significa que las partes entienden que el obligado queda exonerado de
responsabilidad hasta por ese tipo de situaciones fortuitas que son objeto de discusin por
ejemplo las huelgas que en principio son dudosas y se prestan a discriminaciones. Es
importante juzgar la intencin de las partes para poder interpretar el alcance que se le ha
querido dar a dicha condicin.
CASO FORTUITO Y AUSENCIA DE CULPA: Se sostiene que ante el incumplimiento
existen tres peldaos: el dolo, la culpa y el caso fortuito. El casus se inicia donde concluye
la culpa.
Se ha efectuado un distingo entre el caso fortuito y la ausencia de culpabilidad. El
problema reside en determinar si la falta de culpa se asimila al casus, o bien son supuestos
que se deben diferenciar. Es casi uniforme la opinin que separa ambos aspectos. Por
ejemplo se considera que es importante distinguir entre obligaciones de medio y de
resultado. En las de medios el acreedor debe demostrar la culpa del deudor para hacerlo
responsable y ste se libera por su sola falta de culpa. En cambio, en las de resultado la
sola prueba del incumplimiento lleva a la condena, el deudor debe demostrar el caso
fortuito para exonerarse.
El caso fortuito importa siempre la ruptura del nexo de causalidad, mientras que en la
ausencia de culpa hay relacin de causa adecuada entre el hecho y su resultado, pero no
hay actuacin negligente del demandado.
EFECTOS: EXCEPCIONES: El caso fortuito o fuerza mayor constituyen un evento ajeno
a la voluntad del deudor y que superan a la misma, por lo tanto no se le puede imponer a
ste las consecuencias del incumplimiento. Nadie esta obligado a lo imposible. El caso
fortuito o fuerza mayor, exime de responsabilidad al deudor ya que interrumpen la cadena
causal y por ello las consecuencias del hecho daoso no pueden ser atribuidas al deudor:
el efecto de esta causal, es, la liberacin del obligado tanto de su deber de cumplir la
prestacin, como de pagar los daos e intereses.
Excepciones al caso fortuito o fuerza mayor: esta situacin de irresponsabilidad del
deudor a consecuencia del caso fortuito o fuerza mayor, tiene sus excepciones:
a) clusula de responsabilidad o pacto de garanta: es una convencin perfectamente
vlida que pueden celebrar las partes, dentro del principio de la autonoma de la voluntad
por el cual el deudor se hace responsable por el incumplimiento de la obligacin aun
14

Estudiantes de Abogaca EA!

cuando el hecho se origine en el caso fortuito o la fuerza mayor. Se trata de una clusula
que deber ser expresamente estipulada salvo el caso de que la ley la considere tcitamente
incluida por interpretacin de la voluntad de las partes. La doctrina y jurisprudencia
coinciden en que ello debe entenderse nicamente en lo que concierne a los casos fortuitos
que aun siendo extraordinarios son los que se producen ms frecuentes. Pero no con
respecto a los ms extraordinarios. Estos casos especialmente inslitos, solo podran
considerarse comprendidos en una clusula de responsabilidad, cuando se hace expresa
mencin de los mismos.
b) culpa del deudor: si el caso fortuito se debiera a culpa del obligado y con mayor razn
si se tratara de dolo del mismo, no funcionara esta causal de excusabilidad. La razn es
clara: el caso fortuito es tal y libera de responsabilidad si es un hecho extrao a la voluntad
del deudor, pero si fuera ste quien lo ha causado desaparecera la razn de ser de su
efecto excusatorio.
c) mora del deudor: es otra de las situaciones de excepcin con respecto al efecto
liberatorio del caso fortuito o fuerza mayor. Si la mora del deudor se hubiera debido a
caso fortuito o fuerza mayor, no impedira el efecto excusatorio del casus. Pero si la mora
fuera imputable al obligado, entonces el casus sobreviniente no lo liberara de las
consecuencias del incumplimiento. La razn de esta solucin se comprende: si el deudo
no hubiera incurrido en el retardo imputable el evento causal no habra afectado a la
obligacin. La segunda distincin que es importante tener en cuenta es: el deudor, cuando
no es responsable de los casos fortuitos sino constituyndose en mora, queda exonerado
de pagar daos e intereses si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a
consecuencia del caso fortuito, hubiera perecido igualmente en poder del acreedor.
d) disposicin de la ley: no rige la excusa del caso fortuito o fuerza mayor cuando la ley,
por razones especiales, a pesar del casus, impone al deudor la responsabilidad de pagar
los daos y perjuicios causados por el incumplimiento.
e) El caso fortuito en los actos ilcitos: hay que distinguir dos aspectos: lo que se relacin
con el caso fortuito en la consumacin del hecho b) lo que se refiere a las consecuencias
del acto ilcito.
a) si la realizacin del hecho que tiene el aspecto de constituir un acto ilcito, se hubiera
debido en realidad a caso fortuito o fuerza mayor, ello demostrara la inimputabilidad del
agente y desde luego su falta de responsabilidad. Ya que es requisito de los actos ilcitos
que los mismos sean imputables al obligado.
b) en lo que se refiere a las consecuencias fortuitas del acto ilcito, en los delitos el autor
debe responder hasta por las consecuencias causales
En el CCC esto est establecido en el artculo 1733:
ARTICULO 1733.- Responsabilidad por caso fortuito o por imposibilidad de
cumplimiento. Aunque ocurra el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento, el
deudor es responsable en los siguientes casos: a) si ha asumido el cumplimiento aunque
15

Estudiantes de Abogaca EA!

ocurra un caso fortuito o una imposibilidad; b) si de una disposicin legal resulta que no
se libera por caso fortuito o por imposibilidad de cumplimiento; c) si est en mora, a no
ser que sta sea indiferente para la produccin del caso fortuito o de la imposibilidad de
cumplimiento; d) si el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento sobrevienen por
su culpa; e) si el caso fortuito y, en su caso, la imposibilidad de cumplimiento que de l
resulta, constituyen una contingencia propia del riesgo de la cosa o la actividad; f) si
est obligado a restituir como consecuencia de un hecho ilcito.
ARTICULO 1731.- Hecho de un tercero. Para eximir de responsabilidad, total o
parcialmente, el hecho de un tercero por quien no se debe responder debe reunir los
caracteres del caso fortuito.
ARTICULO 1732.- Imposibilidad de cumplimiento. El deudor de una obligacin queda
eximido del cumplimiento, y no es responsable, si la obligacin se ha extinguido por
imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta no imputable al obligado. La
existencia de esa imposibilidad debe apreciarse teniendo en cuenta las exigencias de la
buena fe y la prohibicin del ejercicio abusivo de los derechos.
ARTCULO 955.- Definicin. La imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y
definitiva de la prestacin, producida por caso fortuito o fuerza mayor, extingue la
obligacin, sin responsabilidad. Si la imposibilidad sobreviene debido a causas
imputables al deudor, la obligacin modifica su objeto y se convierte en la de pagar una
indemnizacin
de
los
daos
causados.
ARTCULO 956.- Imposibilidad temporaria. La imposibilidad sobrevenida, objetiva,
absoluta y temporaria de la prestacin tiene efecto extintivo cuando el plazo es esencial,
o cuando su duracin frustra el inters del acreedor de modo irreversible.

3. Teora de la imprevisin. Concepto. Evolucin. Fundamento. Requisitos para su


aplicacin. Recepcin en el Cdigo Civil. Casos contemplados:
CONCEPTO: en el caso fortuito o fuerza mayor se exige como uno de sus requisitos
fundamentales, que el cumplimiento de la prestacin sea imposible. No basta una mera
dificultad, tiene que mediar una verdadera imposibilidad.
Puede ocurrir que las dificultades que se opongan al cumplimiento de la obligacin sean
muy graves, e impongan al deudor sacrificios que excedan de lo que humanamente puede
exigirse a un contratante y hasta puedan llegar a colocarlo al borde de la ruina econmica.
El derecho no puede desentenderse de estas situaciones y ste es el objetivo perseguido
por la teora de la imprevisin. Ningn acreedor puede pedir, honestamente, al deudor,
que sacrifique por l, su vida o su existencia patrimonial.
Las partes al contratar tienen en cuenta las circunstancias econmicas, sociales, polticas
y jurdicas imperantes en el momento de la convencin: as, por ejemplo el valor de la
moneda, el costo del transporte y de la mano de obra. Cuando el contrato es de
16

Estudiantes de Abogaca EA!

cumplimiento inmediato o a breve plazo, no hay mayor riesgo en la alteracin de esta


constelacin de factores que rodea al contrato. Pero en los contratos a largo plazo, o de
prestacin peridica, pueden darse cambios fundamentales en dichas circunstancias, de
manera que las partes se vean expuestas no solo a perder las ganancias legtimamente
esperadas sino a sufrir prdidas que puedan comprometer gravemente su patrimonio.
Por medio de esta teora se busca la intervencin judicial para reajustar el contrato que se
ha vuelto excesivamente gravoso para una de las partes por causas imprevistas y
restablecer en l el equilibrio econmico inicial.
Por lo que la justificacin del incumplimiento o la no imputabilidad del deudor, se da
tambin ante la desaparicin de las circunstancias bsicas del contrato. Sera contrario a
la equidad que, cuando se produzcan hechos que causan una importante modificacin en
las prestaciones, agravando excesivamente a una de las partes, deba mantenerse el vnculo
contractual y exigirse el cumplimiento como si nada hubiera ocurrido.
EVOLUCIN: si discute si en el derecho romano hay antecedentes de esta teora. Se citan
textos segn los cuales para estar obligado a cumplir lo prometido todo debe permanecer
en el mismo estado de cosas que exista cuando se formul la promesa. Lo que es
indiscutible es que el desarrollo de esta clusula fue hecho por los postglosadores y por
los canonistas, estos ltimos en su ponderable esfuerzo por combatir el negocio usurario.
Desapareci la aplicacin de esta clusula con la preponderancia del individualismo en el
siglo XIX y reapareci a raz de los desequilibrios econmicos provocados por la guerra
mundial de 1914.
FUNDAMENTOS: como son muy pocos los cdigos que se han ocupado de esta teora,
ha sido una preocupacin para los juristas el problema que presenta la misma, en los
regmenes jurdicos cuyas leyes no han previsto este tipo de situaciones. Hay una primera
divisin doctrinaria: los que aceptan esta teora y los que la rechazan. Entre los que la
admiten hay discrepancia en cuanto a sus fundamentos
Hay autores que de plano rechazan los principios de la imprevisin. Entre los que la
admiten se ha dividi en cuanto a los fundamentes que le sirven de base:
a) algunos entre ellos Betti, sostiene que la equidad en la cooperacin entre el acreedor y
deudor en cuanto a la distribucin de los riesgos que exceden del rea racional del
contrato, es el fundamento de la impresin.
b) de Ruggiero ha invocado la existencia de un principio tcito en el ordenamiento legal,
segn el cual en el contrato debe mantenerse el equilibrio econmico de las prestaciones.
En los contratos a largo tiempo debe admitirse la presuncin de que se mantendrn las
circunstancias que existan al momento de celebrarse la contratacin. Un cambio en tales
circunstancias debe permitir la revisin de lo pactado.
c) Planiol sostiene que el fundamente es la buena fe que debe existir no solo al formarse
el contrato sino al cumplirlo y no se llenara esta exigencia si se hiciera cargar al deudor
con consecuencias no previstas que le produzcan una prdida patrimonial cuantiosa.
17

Estudiantes de Abogaca EA!

d) Otro autor sostiene el fundamente en la presuposicin que es toda expectativa, toda


creencia, sin las cuales quien ha emitido una declaracin de voluntad no la habra
otorgado.
e) Otros hablan de la desaparicin de las bases del negocio ocurre en ocasiones que las
partes basan su declaracin de voluntad en un hecho determinado que no se preocupan de
elevar a condicin del negocio, por suponerlo indiscutible. Desaparecida o modificada
esa situacin de hecho desaparecen las bases del contrato.
REQUISITOS PARA SU APLICACIN: el poder de decidir el reajuste de las
prestaciones de un contrato y aun pronunciar la resolucin del mismo, que la teora de la
imprevisin confiere al Poder Judicial, requiere la concurrencia de requisitos rigurosos
en la situacin que debe ser juzgada. Tales requisitos son:
a) esta teora es aplicable nicamente a los actos jurdicos. Nos e concibe que se recurra
a ella en materia de actos ilcitos por ejemplo un ladrn no podra alegar que el valor de
la cosa que debe restituir al propietario ha aumentado fuera de lo previsto al cometer el
robo.
b) debe tratarse de contratos conmutativos. La teora de la imprevisin no es aplicable a
los contratos aleatorios. Cuando se somete el resultado del contrato a un lea, deben
asumirse todos los riesgos y todas las consecuencias que pueda traer apareada la misma.
Las partes han especulado, con los cambios que se produzcan.
c) tiene que mediar el acaecimiento de un hecho exterior, o sea ajeno a las partes. Ya que
si hubiera culpa, dolo o mora del obligado, cualquier pretensin de aplicar esta teora
fallara por su base
d) debe tratarse de hechos imprevisibles.
e) se deben tratar de actos jurdicos a largo plazo o de cumplimiento peridico. En los
contratos de cumplimiento inmediato, no hay motivo para esta teora.
f) la dificultad de cumplimiento creada deber ser de una onerosidad excesiva.
DIFERENCIA CON EL CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR: con esta figura el
estado de imprevisin tiene como elementos comunes la imprevisibilidad y la
inevitabilidad del acontecimiento sobreviniente. Difiere, en que el caso fortuito o fuerza
mayor exige la concurrencia de una verdadera imposibilidad de cumplimiento, no
bastando la mera dificultad. En cambio, en la imprevisin, la dificultad de cumplir,
cuando asume el carcter de grave, es precisamente uno de los elementos de su razn de
ser.

18

Estudiantes de Abogaca EA!

RECEPCION EN EL CDIGO CIVIL. CASOS CONTEMPLADOS:


En el cdigo civil de Vlez hasta la reforma del art. 1198 realizada por la ley 17711 no
exista disposicin expresa que contemplara favorablemente esta situacin de la
imprevisin y por el contrario su art. 1633 rechazaba la posibilidad de la revisin del
contrato. Con la reforma se consagran los principios de la teora en el art. 1198.
Hoy el CCC contiene expresamente la teora de la imprevisin en el art. 1091.
ARTICULO 1091.- Imprevisin. Si en un contrato conmutativo de ejecucin diferida o
permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa,
por una alteracin extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebracin, sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo asumido por la que
es afectada, sta tiene derecho a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por
accin o como excepcin, la resolucin total o parcial del contrato, o su adecuacin.
Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos derechos, o asignadas
obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si la prestacin se torna
excesivamente onerosa por causas extraas a su lea propia.
De este artculo surge:
- ) que debe tratarse se actos jurdicos onerosos y conmutativos;
-) la situacin de imprevisin slo se puede configurar en los contratos de ejecucin
diferida o permanente;
-) tiene que mediar una onerosidad excesiva;
- ) el desequilibrio que mediante esta norma se procura corregir ha de deberse a
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles;
- ) cuando la situacin de imprevisin se configura de la manera precedente, la parte
perjudicada puede plantear extrajudicialmente o pedir ante un juez la resolucin total o
parcial del contrato o su adecuacin por accin ( la demanda la hace el que recibe el pago)
o por excepcin (que realiza el pago);
- ) los principios de la imprevisin no juegan, en principio, en los contratos aleatorios,
salvo el ltimo prrafo que establece la excepcin y es cuando la excesiva onerosidad se
da por causas extraas a su lea propia. Por ejemplo la cuota de un seguro que aumenta
por hiperinflacin.

19

Estudiantes de Abogaca EA!

4. Estado de necesidad. Concepto. Elementos. Resarcimiento. El estado de necesidad


y el incumplimiento contractual. La legitima defensa. Nocin. Requisitos. Justicia
personal o autoayuda. Concepto. Requisitos. Ejercicio de un derecho propio.
Concepto. Cumplimiento de una obligacin legal. Concepto.
CONCEPTO: El estado de necesidad tiene diferentes manifestaciones; en el derecho
penal es una causa de justificacin del comportamiento y de inimputabilidad de su autor;
en el derecho civil se lo puede catalogar como un supuesto de invalidez de la
manifestacin de la voluntad muy cercano a la violencia moral, es una causa que excusa
la responsabilidad civil.
Se puede definir como la situacin de aquel que para evitar un mal mayor a su persona o
bienes, causa un dao a otro que no es autor del peligro. Es una situacin que aparece
como nico medio para evitar un mal ms grande o igual causando un mal menor o igual.
Tiene muy cercana vinculacin con la legtima defensa. Ya que en ambas alguien
reacciona para salvar a otro, o as mimos de un mal inminente y grave; en la legtima
defensa el origen es una agresin humana, en el estado de necesidad puede ser obra de las
fuerzas naturales.
El estado de necesidad no excusa totalmente, siendo un supuesto de responsabilidad
limitada y adems prev siempre un conflicto de intereses donde se sacrifica el de menor
entidad.
Por lo que se lo puede definir como un peligro que slo puede evitarse mediante la lesin
a un bien jurdico ajeno, o sea que se configura por la existencia de una situacin fctica
de peligro grave e inminente, que amenaza a una persona o a sus bienes y que slo puede
ser conjurada para salvaguardar los mismos, ocasionando un dao a otro. Por ejemplo un
capitn de un barco para evitar un naufragio, echa la carga al mar.
ELEMENTOS: los requisitos del estado de necesidad son los siguientes:
a) la existencia de un peligro actual o inminente de sufrir un dao en la persona o en las
cosas.
b) tal peligro no debe ser imputable al autor del dao ni debe estar obligado a soportar la
situacin de peligro. Ya que si el peligro es causado voluntariamente por el sujeto actuante
no es invocable el estado de necesidad.
c) el dao causado debe ser de naturaleza patrimonial, jams se podra admitir un dao a
la persona y menos a la vida de la persona.
d) que no exista otra manera de eludir el peligro un perjuicio es causado en estado de
necesidad cuando resulta de un acto indispensable para evitar un dao del que es
imposible que su autor o un tercero sea preservado de otra manera. Por lo que la
inexistencia de otro camino, o la inevitabilidad del dao, importa la imposibilidad d evitar

20

Estudiantes de Abogaca EA!

el perjuicio a otros. Solo se exige que haya tomado todos los recaudos para prevenir el
peligro.
e) que el dao que se procura evitar sea cualitativa o cuantitativamente superior al que se
ocasiona al tercero, es decir que medie una considerable desproporcin entre ambos;
fundndose este requisito en el inters social de que en caso de conflicto de intereses,
prevalezca siempre el mayor sobre el menor, como un medio de conservacin de los
valores. Basta que el valor salvaguardado sea racionalmente proporcional al daado.
RESARCIMIENTO: un problema muy debatido en la doctrina es si ante el acto necesario
se debe reparar el dao causado:
Tesis de la no resarcibilidad: la irresarcibilidad ha sido sostenida por quienes reconocen
la licitud del acto necesitado, en cuyo supuesto la exencin resulta ser una mea
consecuencia: si quien acta en estado de necesidad obra lcitamente, no pude ser
obligado a reparar el perjuicio inferido, por cuanto su conducta se ajust a lo que el
derecho le permita hacer. Pero tambin ha sostenido esta postura autores que atribuyen
el carcter de ilcito al acto necesitado. Para stos, aunque el acto es antijurdico la
necesidad que impulsa a cometerlo, obra a la manera de una fuerza mayor que lo
excusa.
Tesis de la obligacin de resarcir: para los que consideran ilcito al acto necesitado, la
defensa de esta posicin no es dificultosa, ya que nada es ms justo que quien sacrifique
el bien de otro para salvar uno propio, est a su vez obligado a resarcir el dao injusto
inferido. Tambin arriban a igual conclusin lo que aceptan la licitud del acto necesitado.
En esta postura no basta con reconocer a cargo del autor del dao su obligacin de
repararlo, sino que resulta necesario establecer el fundamento de tal obligacin, que no
se encuentra en la ilicitud del acto. Para algunos el fundamente estara en el
enriquecimiento sin causa, ya que este establece que nadie puede enriquecerse sin
justificacin, con correlativo detrimento de otro. Esta explicacin resulta insuficiente en
los casos en que el agresor no consigue la salvacin de su persona o bienes con el acto
necesitado y no obtiene ningn enriquecimiento, en cuyo supuesto la accin in rem verso
no sera procedente, por ausencia precisamente del enriquecimiento. Otros sostiene el
fundamente de la obligacin de indemnizar en una suerte de expropiacin privada, en
su contra se ha argumentado que la expropiacin por causa de utilidad privada es una
nocin peligrosa y constituye un derecho que no se debe acordar a los particulares;
adems por cuanto si bien esa solucin podra justificar la obligacin de resarcir a cargo
del autor del dao cuando lo ocasiono en su propia defensa o de sus bienes, en cambio no
justifica la misma obligacin a cargo del que, en salvaguarda de la persona o bienes de
un tercero, consuma un acto necesitado. Otros ha recurrido a la nocin de equidad y
solidaridad social, como fundamente del deber resarcitorio. Examinando la conducta de
la vctima, como la del victimario o del tercero que sin culpa origino la accin necesaria,
resulta obvio que a ninguno de ellos puede reprochrsele un comportamiento que
moralmente justifique la obligacin de soportar todo el dao sufrido o el de reparar en

21

Estudiantes de Abogaca EA!

igual extensin porque daador y daado no son ms que dos vctimas de un hecho
mismo resulta justo que ambos lo soporten equitativamente.
EL ESTADO DE NECESIDAD Y EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL: El
problema es resolver si el estado de necesidad es un instituto aplicable solamente a la
responsabilidad extracontractual o si es extensible a la responsabilidad contractual.
Nuestra doctrina se opone a esta ltima posibilidad. En la responsabilidad contractual la
regla es que el deudor se libera slo cuando la prestacin se haga objetivamente imposible
por una causa que no le es imputable. Lo trascendente es el incumplimiento, mientras sea
posible la prestacin el deudor no se exime de hacerla efectiva.
El estado de necesidad puede ser equiparado a un obstculo insalvable que slo puede ser
vencido mediante una actividad ilcita o sacrificando la integridad personal u otros bienes.
La cuestin asimila la nocin de imputabilidad objetiva al estado de necesidad. Esta
ltima liberar al deudor ante la involuntariedad del peligro.
Se dan ejemplos tales como el locatario que no puede cumplir en tiempo entregando la
cosa locada por una grave enfermedad.
Distinguidos autores han sostenido que en estos supuestos no habra verdadera situacin
de necesidad, sino que el peligro incide sobre la prestacin.
LA LEGITIMA DEFENSA: En la sociedad actual es el Estado el que organiza y
reglamenta los medios de defensa de los derechos; de all que quien los ve menoscabados
debe acudir a esos rganos para evitar la violacin y contribuir a la paz social; pero eso
no impide que, a veces y en forma excepcional, el derecho se ejercite por autoridad propia.
En las conductas personales hay dos tipos de violencia: la defensiva y la ofensiva. La
primera es propia de la defensa que se realiza para mantener un estado existente y la
segunda, o justicia por mano propia o autoayuda, quien acta lo hace para configurar un
estado jurdico acorde con su derecho.
La legitima defesa, muy cercana al estado de necesidad, es el supuesto en que alguien
causa daos a otro usando medios racionales a fin de repeler una agresin ilegitima.
El problema surge a raz de los daos causados por quien se defiende, lo que exige
determinar si dicho dao admite o no una justificacin jurdica, ya que el agresor debe
soportar civilmente los perjuicios que son resultado de su propio accionar.
REQUISITOS: se han dado los siguientes requisitos:
1) agresin ilegitima: es necesario que el ataque sea contrario a la ley. Si el que lo hace
ejercita regularmente un hecho propio no puede caber la legtima defensa. Adems de
ilcita, la agresin debe ser actual, es decir inminente del dao, no es suficiente la mera
amenaza y mucho menos el dao consumado. La agresin debi dirigirse contra la
persona o los bienes materiales o inmateriales, ya que la respuesta del defendido puede

22

Estudiantes de Abogaca EA!

ser cuando la amenaza es hacia l o a otro que se sienta necesitado proteger o aun a
personas desconocidas sobre las cuales surja un sentimiento sbito de ayuda.
2) necesidad racional del medio empleado: hace al comportamiento de quien se defiende.
La racionalidad hace a la proporcin entre el ataque, los derechos llamados a proteger y
los medios utilizados para su defensa. La racionalidad tiene un doble anlisis en cuanto
a la necesidad de la defensa misma y al medio empleado. La desproporcin o
irracionalidad de los medios empleados, con relacin a los utilizados para la agresin
hacen caer en el exceso de en la defensa y en este caso el agresor como el agredido, deben
asumir la carga de responsabilidad en consideracin al grado de causalidad y culpabilidad
que se les atribuya.
3) falta de provocacin suficiente: para que haya falta de provocacin suficiente es
necesario analizar que las actitudes o comportamientos del defendido no hayan sido la
causa adecuada de la agresin.
Distinto es el caso de provocacin insuficiente o que no da motivo a la agresin, en ese
supuesto es el provocador quien puede ejercer legitima defesa. Deber valorarse su
provocacin e importarle la responsabilidad consiguiente o disminuir el importe del
resarcimiento.
JUSTICIA PERSONAL O AUTOAYUDA. REQUISITOS: la autoayuda o justicia
personas o accin directa, es un medio muy vinculada y cercano al estado de necesidad y
a la legitima defensa. Se ubica en la proteccin de los derechos propios y se diferencia de
la legtima defensa en que siempre se muestra con un ataque: es accin activa y no
defensiva.
El sujeto actuante est amparado por la ley y aun cuando cause daos al otro, no resulta
responsable. La legislacin admite excepcionalmente este tipo de actuacin, slo para
cuando los auxilios de la justicia pudieran no llegar a tiempo o fuera peligrosa la espera.
Son tres los requisitos que se exigen para la adecuacin a la figura: 1) que se intente
proteger un derecho subjetivo 2) que exista un peligro cierto de que el derecho se pierda
o frustre o dificulte su ejercicio 3) que no exista tiempo razonable y suficiente para acudir
a los rganos del Estado.
EJERCICIO DE UN DERECHO PROPIO. CONCEPTO: Una causal natural de
justificacin de la actividad humana constituye el ejercer legtimamente un derecho
subjetivo. El ejercicio del derecho se exterioriza de diferentes maneras: mediante actos
materiales (utilizar un bien) o negociales (vender un inmueble). Dicho ejercicio debe
realizarse dentro de lo que la misma ley resguarda, es decir, sin lesionar los derechos de
los dems, ni los fines de la ley y sin causar daos injustos. Aunque, a veces en uso del
derecho propio se lesionan intereses ajenos por ejemplo el que edifica un terreno de su
propiedad puede tapar la luz del lidero y ello no le acarrea ninguna responsabilidad.
El tema se encuentra vinculado con el principio del abuso del derecho que pone una
limitacin a dicho ejercicio de un derecho propio. El ejercicio regular, es decir, conforme
23

Estudiantes de Abogaca EA!

a la ley, legitimo, de un derecho propio, cuando cause daos, no hace responsable a su


titular.
CUMPLIMIENTO DE UNA OBLIGACION LEGAL. CONCEPTO: el cumplimiento de
una obligacin legal, al igual que la ejecucin de actos ordenados por la ley, resulta causa
justificantes.
Los deberes deben ser legales, porque los morales o sociales exceden la rbita de lo
jurdico y estn fuera de estos presupuestos. Los deberes conforme a la legislacin
justifican siempre el comportamiento y salvan de responsabilidad a quien ocasiona daos
obrando de tal manera.
El ejercicio de autoridad o cargo es el dado por la ley o la funcin se encuentra dentro del
ejercicio legtimo de un derecho y los efectos son asimilables.
Otro tema que est dentro de los deberes legales justificantes, es el de la obediencia
debida. La diferencia reside en que la orden no es emitida por la ley sino por la autoridad,
dentro del punto de vista del derecho civil configura una va de irresponsabilidad.
La cuestin debe observarse en la relacin entre el superior jerrquico y la consiguiente
responsabilidad que le pudiera corresponder al subordinado al seguir las ordenes y causar
daos a terceros. En principio, si se trata de rdenes legitimas o licitas, tanto formales
como sustanciales, no engendran ninguna responsabilidad en quien las cumple.
El problema aparece ante las rdenes ilcitas. Si emanan de superior jerrquico
competente que las emite dentro del mbito de sus atribuciones y cumple las formas
adecuadas, donde el subordinado se encuentra obligado a cumplir y adems no puede
revisarlas, no causan responsabilidad alguna. Si el ejecutor puede revisar la orden y no lo
hace slo lo excusa el error, en caso contrario es responsable.
El CCC establece:
ARTICULO 1718.- Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un
derecho. Est justificado el hecho que causa un dao: a) en ejercicio regular de un
derecho; b) en legtima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente
proporcionado, frente a una agresin actual o inminente, ilcita y no provocada; el
tercero que no fue agresor ilegtimo y sufre daos como consecuencia de un hecho
realizado en legtima defensa tiene derecho a obtener una reparacin plena; c) para
evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al agente o a un
tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla justificado
nicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa. En este caso, el
damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez lo considere
equitativo.

24

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 6
Tutela Jurdica del Crdito.

Medios de garanta.
Todo lo que de una u otra manera contribuya a reforzar el vnculo obligatorio y a asegurar
al acreedor el exacto cumplimiento de la prestacin, constituye un medio de garanta; pero,
dicha misin la cumplen con eficacia e intensidades diversas, medios de muy diferente
carcter.
Ante todo, existen garantas convencionales que se constituyen por acuerdo de partes y que
pueden ser de carcter personal o real. Entre las primeras se encuentra la fianza
convencional que se perfecciona con el consentimiento de las partes y slo engendra, en
principio, obligaciones para el fiador, cuyo compromiso es accesorio al del deudor de la
obligacin principal. A su vez, en cuanto a su alcance la fianza puede ser simple o solidaria:
en el primer supuesto el acreedor slo adiciona un nuevo patrimonio, el del fiador, a la
garanta genrica constituida por el patrimonio del deudor de la obligacin afianzada, pero
con carcter subsidiario, ya que el fiador simple goza del beneficio de exclusin, y en su
virtud el acreedor debe ejecutar previamente los bienes del deudor de la obligacin
principal; o, si existe pluralidad de fiadores, cada uno de ellos goza del beneficio de
divisin, atento lo cual el acreedor podr dirigir su accin directamente contra el fiador
solidario, con la salvedad, segn aplicacin de algunos tribunales, de la intimacin previa al
deudor. Con las garantas personales el acreedor no queda sin embargo al margen de la
contingencia de experimentar un perjuicio por insuficiencia de ambos patrimonios, el del
deudor y el del fiador. Las garantas reales en cambio, mejoran notablemente la situacin
del acreedor, ya que en esencia consisten en la afectacin de una cosa determinada al cobro
de un crdito; quedando la misma sujeta a ejecucin y subasta en algunos casos, hipoteca,
prenda ordinaria, prenda con registro o sin desplazamiento, o a retencin hasta el pago del
crdito garantizado con anticresis.
Fuera de las garantas convencionales, la ley reconoce tambin por s sola a ciertos crditos
determinadas calidades, que los tornan preferentes con relacin a otros, sustrayndolos del
rgimen del concurso y del pago a prorrata: tales son los privilegios. Pero fuera de las
preferencias de fuente legal (privilegios) y convencional (derechos reales de garanta),
encontramos otro tipo de preferencias que podramos denominar de origen judicial: se trata
del embargo, medida cautelar establecida en las leyes procesales, que acuerda a quien lo ha
obtenido, un derecho de prioridad para cobrar ntegramente su crdito, intereses y costas,
con preferencia a otros acreedores. Aunque esta preferencia del primer embargante no es
tan completa como la que confieren los privilegios y los derechos reales de garanta, ya que
desaparece en los casos de concurso civil o de quiebra del deudor. Finalmente, a su lado
aparece tambin el derecho de retencin acordado por la ley en determinadas situaciones, el
que est caracterizado, en principio, no por una preferencia en el cobro, sino por la
posibilidad de la tenencia indefinida de un bien del deudor, hasta tanto ste no cumpla con
la obligacin as garantizada.
Igualmente encuadran dentro del concepto genrico de garantas, la clusula penal y la
sea penintencial, en cuanto importan una liquidacin anticipada de los daos que
pueden derivarse del incumplimiento de un contrato, y asumen por ende, una funcin de
1

Estudiantes de Abogaca EA!

refuerzo del vnculo obligatorio, al liberar al acreedor de los trmites judiciales


dispendiosos en tiempo y gastos, a que de lo contrario hubiese debido ocurrir para lograr su
indemnizacin de los perjuicios sufridos.
El patrimonio como garanta comn de los acreedores.
El patrimonio es el conjunto de bienes de una persona considerado como una universalidad
jurdica. Esta universalidad jurdica debe comprender tambin las deudas.
En el derecho moderno hay autores que ensean que el patrimonio est constituido tambin
por los bienes ideales, los valores de afeccin, aun cuando no sean susceptibles de
apreciacin econmica. El patrimonio tendra as dos ramas: la econmica y la afectiva. No
es sta, sin embargo, la corriente doctrinaria que cuenta con ms sufragios.
Es un principio indiscutido en el derecho civil, que la parte activa del patrimonio, o sea los
bienes, es la prende comn de los acreedores. El conjunto de los bienes del deudor, est
afectado y responde por las deudas del mismo.
Fundamento de este principio:
La razn de ser de este principio, segn la doctrina, estara en la presuncin de que quien
contrata lo hace sobre la base de que el patrimonio del obligado responder por las deudas
por l contradas. Es en este sentido que desde Pothier, se dice que quien se obliga, obliga
lo suyo.
Este fundamento se refiere a las obligaciones de fuente contractual, nicamente. Pero las de
fuente extracontractual necesita, tambin ara la fuerza obligatoria del vnculo, sustentarse
en algo que les permita, llegado el caso, hacerse efectivas. En lo que a stas respecta, tal
sustento no podra ser otro que el patrimonio del deudor. En efecto, ya hemos visto, a travs
del proceso histrico obligacional, que en una primera concepcin fue la propia persona del
deudor la base de la exigibilidad de la obligacin. Posteriormente, se evoluciona en el
sentido de sustituir la responsabilidad personal por la garanta patrimonial. Sin una de estas
garantas no se concibe la fuerza obligatoria del vnculo. Por consiguiente, eliminada por
razones de humanidad la garanta de la persona fsica, no queda otra perspectiva de
cumplimiento coactivo que el patrimonio del deudor, a menos de abandonar toda idea de
coercin para el cumplimiento de la obligacin, en los casos en que el obligado se niega a
ejecutarla voluntariamente.
Limitaciones y excepciones al principio:
El principio de que el patrimonio es la garanta comn de los acreedores, reconoce dos
excepciones:
a- No todos los bienes del obligado responden por el pago de sus deudas: hay una
apreciable parte del patrimonio de aqul que por razones de inters pbico o de
humana consideracin, ha sido colocada por el legislador, al margen de dicha
garanta.
Razones de humanidad hacen que la ley coloque cierta parte del patrimonio del
obligado al abrigo de la accin de sus acreedores, a fin de dejarle lo necesario para
que vivan, l y su familia. Los casos ms conocidos son:
- Los muebles indispensables para el deudor, su mujer e hijos y asimismo a los
tiles de trabajo del obligado.
- La inembargabilidad de los sueldos en la actividad privada (comercio, industria,
etc.).
2

Estudiantes de Abogaca EA!

La inembargabilidad del bien de familia una vez que el propietario lo ha


constituido en ese carcter, inscribindolo como tal en el Registro de la
propiedad.
- La inembargabilidad de ciertos tiles e implementos agrcolas, que se juzgan
indispensables para la actividad del agricultor.
- La inmbargabilidad de la indemnizacin por accidente de trabajo;
indemnizacin por antigedad, despido y falta de preaviso; sueldo anual
complementario; subsidio de maternidad.
- Las inembargabilidad de las pensiones alimentarias.
- La inembargabilidad del usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos, en
la parte necesaria para la subsistencia de stos.
- La inembargabilidad del uso gratuito de los frutos, entre otros.
b- No todos los acreedores concurren pi de igualdad en cuanto al cobro de sus
crditos: por razones de ndole superior, el legislador ha concebido, en ciertas
situaciones excepcionales, un derecho de prelacin a favor de cierta clase de
acreedores, para que cobren antes que los dems. Hay acreedores con derecho de
preferencia, o sea, con derecho a percibir su crdito antes que los dems acreedores;
y los acreedores comunes o quirografarios, que cobran a prorrata, del saldo que
quede despus de haberse pagado a los acreedores preferidos.
Esto significa que, cuando los bienes del obligado son suficientes y alcanzan para
pagar todas las deudas, no hay problemas al respecto, y todos los acreedores
perciben sus crditos. Pero cuando los bienes del deudor son insuficientes y se
produce la situacin jurdica caracterizada como concurrencia de acreedores, que se
da especialmente en los casos de concurso civil o de quiebra del deudor, o
insolencia plena del mismo, es necesario, entonces, poner en juego los derechos de
preferencia de los acreedores, pagando primero a los privilegiados y a los que tienen
derechos reales de garanta, y con lo que resta se paga a prorrata a los acreedores
comunes.
- Los comunes o quirografarios: son pues, los que en esos casos de concurrencia
de acreedores, cobran en un pi de igualdad, a prorrata, una vez que se ha
pagado a los acreedores privilegiados o a los que tienen derechos reales de
garanta. No se atiende, a fin de hacer este pago proporcional, a la fecha de
constitucin de los crditos, sino que todos son colocados en un mismo plano.
- Los acreedores con derecho de preferencia: son los que en estos casos en que
exista insuficiencia del activo del deudor, y concurrencia de acreedores, tienen
el derecho de recibir el pago con prelacin a otros acreedores. A su vez dentro
de los acreedores con derecho de preferencia, se distingue:
*Acreedores privilegiados: aquellos a quienes la ley les acuerda el derecho de
ser pagados antes que otros. Es que esta situacin no resulta sino de la ley, ya
que el deudor no puede otorgar privilegios a ningn acreedor.
*Acreedores con derecho real de garanta: si bien el deudor no puede acordar
privilegios, puede, en cambio, constituir a favor de algunos de ellos, derechos
reales de garanta. As los crditos que siendo originariamente comunes, si son
garantizados con una hipoteca o prenda por el deudor, quedan provistos de un
derecho de preferencia a su favor.
La diferencia entre las dos sub-categoras es que en la hiptesis de los
3

Estudiantes de Abogaca EA!

acreedores privilegiados, la ley es la fuente inmediata del derecho de prelacin.


En los acreedores con derechos reales de garanta, se necesita un acto del
deudor, sin el cual estos derechos no nacen a la vida jurdica, aunque la ley sea,
en ltimo anlisis, la fuente mediata de ese derecho de preferencia.

PRIVILEGIOS.
Es el derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a otro.
Caracteres:
Existe coincidencia en la doctrina en el sentido de sealar los siguientes caracteres
a) Son de origen exclusivamente legal: el privilegio no puede resultar, sino de una
disposicin de la ley. El deudor no puede crear privilegio a favor de ninguno de
los acreedores; y es precisamente uno de los elementos que permiten distinguir
los privilegios y los derechos reales de garanta.
b) Son accesorios: son accesorios del crdito al cual se refieren, y carecen por tanto
de vida propia; por s solos no pueden existir. En consecuencia, si el crdito se
extingue o se transmite, tambin el privilegio queda extinguido o transmitido.
Por excepcin, en el supuesto de novacin, que es una de las formas de
extincin de las obligaciones, el acreedor que la consiente sin embargo puede,
por una reserva expresa, impedir la extincin de los privilegios e hipotecas del
antiguo crdito, que entonces pasan a la nueva.
c) Son excepcionales y, consecuentemente, de hermenutica restrictiva: esto es as
porque importan la derogacin del principio general de la igualdad de todos los
acreedores respecto del patrimonio del deudor, creando una situacin especial
de prioridad para el cobro de sus crditos respecto de ciertos acreedores; podra
pues decirse, en otras palabras, que estn taxativamente determinados por la ley,
y que no existe privilegio all donde la ley no lo establezca en forma expresa y
precisa.
No cabe por tanto la analoga, es decir, que no se puede aplicar el privilegio
previsto en un situacin determinada, a otra distinta, por ms similitudes o
semejanzas que ambas pudieran presentar; y que, cuando medie duda sobre la
existencia o no del privilegio, la solucin correcta ha de ser el rechazo del
mismo.
d) Son indivisibles: esta indivisibilidad no es ms que una aplicacin de la regla
romana, referida a la prenda y a la hipoteca, que implica que la totalidad de la
cosa, como as cualquiera de sus partes, que se encuentra afectada a un
privilegio, lo est hasta tanto el o los crditos a los cuales accede la preferencia
no hayan sido satisfechos ntegramente. La indivisibilidad puede serlo, por lo
tanto, desde el punto de vista de la divisin de la cosa, o sea objetivamente;
como desde el punto de vista de la divisin del crdito, o sea subjetivamente.
En cuanto a lo objetivo, significa que si se pierde o deteriora parte de la cosa
afectada al privilegio, la totalidad de lo que de ella reste, sigue afectada a la
prioridad de cobreo ntegro del crdito privilegiado sin que nadie pueda
pretender que se restrinja la preferencia en proporcin a la disminucin del valor
de la cosa.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

En cuanto a lo subjetivo, significa que si se ha pagado parte del crdito, no por


ello queda parcialmente liberada en idntica proporcin la cosa sobre que recae
el privilegio; sino que toda ella contina afectada a la prelacin en el cobro del
saldo an impago de la deuda.
e) Acuerdan una preferencia: algunos autores agregan a las antedichas, esta quinta
caracterstica. La de engendrar, el privilegio, una prioridad para el cobreo del
crdito garantido. Desde el momento en que tal prelacin est indisolublemente
vinculada y unida al concepto de privilegio, y tambin al ms genrico de
causa de preferencia. Trigo adhiere a esta caracterstica.
f) Son indiferentes en cuanto a la cronologa temporal: Trigo agrega esta
caracterstica. Y dice qu, en forma diferente a las preferencias de origen
convencional (hipoteca, prenda), en los privilegios, la antigedad de su
nacimiento o a la de los crditos que garantizan es intrascendente; ya que la
prelacin se determina por la calidad de los mismos, o sea por el mayor o menor
favor que merecen por su naturaleza y razones determinantes de su creacin.
Slo por excepcin, cuando la ley expresamente lo dispone, la prioridad de los
privilegios se determina por la fecha.
Fundamentos:
Existe una coincidencia prcticamente unnime, en el sentido de que el fundamento de los
privilegios no es nico, sino mltiple y variado; o sea que segn los casos seran entonces
distintas las razones que justificaran el derecho de algunos acreedores para cobrar antes
que otros. As, por ejemplo, sera fundamentalmente consideraciones de salubridad pblica,
aunque tambin de simple decoro o aun religiosas, las que justificaran el privilegio de los
gastos funerarios; mientras que en los gastos de justicia y en el privilegio del conservador,
la razn reside en el beneficio que directa o indirectamente han proporcionado aqullos a
los acreedores a quienes se oponen.
Lafaille, quien parece primero proponer un fundamento unitario, al decir qu: por un deber
de justicia, el legislador antepone el pago de un crdito a todos los restantes o al de ciertos
otros, porque ha sido necesario o conveniente para todos o una parte de los postergados. De
otra manera, stos obtendran ventajas en detrimento de aqullos; y por tal razn, la teora
de los privilegios presenta una notable afinidad con el enriquecimiento sin causa.
Molinario tambin propone de manera ms fuerte un fundamento nico. Qu el privilegio
resulta ser una garanta supletoriamente establecida por la ley, a favor de determinados
acreedores que se han encontrado o podido encontrarse, en la imposibilidad (de hecho) de
exigir la constitucin de una seguridad personal o real expresa en garantas de determinados
crditos; y que el legislador lo acuerda cuando se trata de un contrato que por su
repercusin social, humana o econmica, le interesa al legislador que se celebre.
Trigo expresa que esta teora si bien resulta explicativa de ciertos privilegios, tales como
los que benefician a los crditos por gastos funerarios, en cambio aparece insuficiente para
fundamente otros, como por ejemplo los del vendedor de cosa mueble o de cosa inmueble,
del locador, etc., en los cuales resulta difcil admitir la existencia de una situacin fctica de
imposibilidad (o siquiera dificultad) de exigir la constitucin de una seguridad personal o
real. Adems, y por sobre todo, la admisin de este fundamente nico obstaculizara la
graduacin de los privilegios, que es un aspecto fundamental. Por eso, dice Trigo, no existe
una sola explicacin como fundamento de todos los privilegios, sino que cada cual tiene la
suya propia separada y distinta de la de los otros.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

Naturaleza jurdica:
Se han vertido variadas teoras:
1) Teora del derecho real: las semejanzas de los privilegios, sobre todo los especiales,
con los derechos reales de garanta, hizo que cierta doctrina asimilara a los primeros
dentro del vasto gnero de los derechos reales, como una clase o categora de los
mismos.
Segovia afirmaba que el privilegio es un derecho especial, que va acompaado de la
afectacin de la cosa o de su precio, a la manera de una prenda o hipoteca tcita,
general o especial, segn los casos; o solamente de un derecho de retencin, que
afecta tambin un carcter real. Un derecho que afecta a la cosa misma y se hace
efectivo por medios o acciones reales, tan semejantes a las de retencin, prenda e
hipoteca, y que tiende al mismo resultado de garantizar un pago preferente, y por
eso sera un derecho real.
Salvat, esgrimi que los privilegios se ejercen sobre las cosas afectas al pago de los
respectivos crditos, caracterstica esta de los derechos reales.
2) Teora del derecho personal: una segunda opinin, mayoritaria en nuestra doctrina
(Trigo entre ellos), concepta que los privilegios son derechos personales.
El argumento principal que se ha formulado es que los privilegios, a diferencia de
los derechos reales, no importan una desmembracin, una carga o una limitacin del
derecho de propiedad que tiene el deudor sobre la cosa afectada al privilegio;
derecho ste que contina en su plenitud. Aun en el caso de la hipoteca, en que la
cosa prosigue en poder del deudor, y ste puede enajenarla, la restriccin en mayor
o menor medida existe atento a que el dueo de la cosa hipotecada no puede realizar
ningn acto de disposicin material o jurdica, que pueda tener por consecuencia la
disminucin del valor del inmueble. En cambio, el propietario de una cosa afectada
a un privilegio, lo sigue siendo despus de haberse originado el crdito privilegiado,
igual que lo era antes y posee todas las atribuciones de tal sin sufrir menoscabo
alguno.
Asimismo, como consecuencia de la afectacin directa de la cosa al pago del crdito
que se da en los derechos reales de garanta, existe la posibilidad de oponerlos a los
terceros adquirentes de la cosa afectada; lo que no sucede en materia de privilegios,
que requieren para su vigencia que permanezca la cosa en el patrimonio del deudor.
El privilegio, no tiene eficacia sobre bienes que hayan salido del patrimonio del
deudor.
Y adems, siendo el privilegio un accesorio del crdito, ha de participar
necesariamente de la naturaleza personal de los crditos a los cuales accede, por
aquello de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
3) Teora de la mera cualidad o propiedad del crdito al que acceden: conforme a la
cual los privilegios no sera propiamente derechos, ni reales ni personales por
ende, sino cualidades o propiedades del crdito al cual accede, que se traducen en
una determinada prelacin, preferencia de cobro, sobre bienes en general o alguna
cosa en particular del deudor.
Esta teora que a primera vista atrae, no alcanza a satisfacer plenamente. Se dice que
los privilegios no son derechos reales ni personales, porque simplemente no
constituyen derechos subjetivos contra el deudor que puedan ser susceptibles de tal
caracterizacin, ya que no entraan prerrogativa alguna especifica que pueda hacer
valer el acreedor contra el deudor, ni se dirigen contra ste agravando el peso de la
6

Estudiantes de Abogaca EA!

deuda; pero lo cierto es que esa propiedad, al actuar en el terreno jurdico, se


transforma, fatal y necesariamente, en un derecho autnomo, aunque de carcter
accesorio, con relacin al crdito a que est destinado a fortalecer.
4) Teora de los derechos subjetivos procesales: sostiene con relacin a los privilegios
e igualmente a las garantas reales (prenda e hipoteca) de origen convencional, que
los mismos no son institutos de derecho de fondo sino del procesal; y que en lugar
de un derecho fundamental de prenda, hipoteca o privilegio, debe hablarse de accin
pignoraticia, hipotecaria o privilegiada. Se trata, en suma de derechos subjetivos
procesales.
El privilegio, dice esta teora, no es una cualidad del derecho de crdito, sino una
cualidad o modalidad de la accin ejecutiva; en otros trminos, una cualidad
procesal, no material del crdito, o ms concretamente, un derecho procesal, no
sustancial, del acreedor.
Trigo dice que esta postura se extiende con exceso el mbito del procedimiento,
subordinando lo accesorio a lo principal, y esto es, la forma de hacer efectivo el
derecho, con el derecho mismo. Por lo que dice, debe ser desechada.
Clasificacin:
En Vlez haba dos clasificaciones. Una se atiene a la naturaleza de los bienes
afectados, y efecta el distingo segn recaigan sobre las cosas muebles (privilegios
mobiliarios) o sobre cosas inmuebles (privilegios inmobiliarios). Pero esta
clasificacin carece de trascendencia y de rigor cientfico pues no traduce una
diversidad de rgimen entre las dos categoras de privilegios; y tanto es as que la
mayora de nuestra doctrina ni siquiera alude a ella.
La otra clasificacin, que si tiene relevancia, atiende a la mayor o menor extensin
del privilegio, y los distingue en generales o especiales, segn comprendan un
conjunto de los bienes del deudor, o slo algn bien determinado. La mayor
importancia de esta distincin es el modo de ejercitar los privilegios; ya que en
principio, mientras los generales slo pueden hacerse valer en los juicios universales
de concurso o quiebra del deudor, los especiales pueden alegarse en los juicios
individuales en los que hayan embargado los bienes del deudor afectados al
privilegio, por el procedimiento de la tercera del mejor derecho.
A su vez, los generales comprenden dos sub-categoras:
Generales sobre todo el patrimonio; o generales sobre los bienes muebles e
inmuebles del deudor (en realidad el alcance de este es ms amplio, porque no slo
comprende a los muebles y a los inmuebles o sea las cosas, sino a la generalidad de
los bienes del deudor, se extiende a todo el patrimonio, y generales sobre la
totalidad solamente de los bienes muebles. No hay en cambio, en principio,
privilegios generales sobre la totalidad exclusivamente de los inmuebles).
En sntesis:
- Los generales: se ejercen sobre la totalidad del patrimonio, o una porcin del
mismo, o sobre todos los bienes muebles.
- Los especiales: recaen sobre bienes determinados. Por ejemplo, sobre ciertos
bienes muebles, o sobre ciertos bienes inmuebles.

Estudiantes de Abogaca EA!

Asiento del privilegio:


En la terminologa corriente se habla de privilegios sobre las cosas muebles y privilegios
sobre las cosas inmuebles, lo cual puede hacer pensar que el privilegio grava efectivamente
a la cosa, mueble o inmueble, que le est afectada. Pero ello no es as, por cuanto el
privilegio no es ms que una preferencia que la ley acuerda al acreedor, para cobrar con
prioridad a otros acreedores, sobre el producido de la subasta judicial del bien afectado: la
suma de dinero que se obtiene como precio de la venta en el remate judicial constituye la
garanta comn de todos los acreedores que habrn de satisfacer cualquiera sea su
categora; pero si existen acreedores privilegiados, estos habrn de cobrar en primer
trmino.
Trigo denomina entonces al asiento del privilegio, a las sumas de dinero obtenidas en
general mediante subasta judicial, respecto de las cuales se va a ejercer la prioridad de
cobro que la ley atribuye a los acreedores privilegiados.
Llambas sostiene que el enfoque que antecede oscurece el asunto, y conduce a la errnea
conclusin de identificar el nacimiento del privilegio con la realizacin de los bienes del
deudor. En verdad no es as, dice, porque el privilegio es una calidad del crdito y existe
desde el origen mismo de dicho crdito. Pero como consiste en una prioridad de cobro, para
hacerla efectiva se requiere la realizacin de los bienes del deudor, afectados a la
preferencia. Y esto no significa que antes de la realizacin de los bienes, el privilegio
carezca de asiento, lo que sera un absurdo; el asiento siempre existe, puesto que sera
inconcebible un privilegio sin asiento. Dice que el asiento es el bien o conjunto de bienes, y
que en el momento de la realizacin se traslada al producido pecuniario.
Trigo refuta y dice que su explicacin no implica que el asiento no exista hasta el momento
de la realizacin de los bienes, porque s existe desde el momento del nacimiento del
crdito como accesorio consustanciado con el mismo, pero como mera expectativa que
recin adquiera virtualidad jurdica al entrar en concurso con otros crditos. Y por tanto no
se trata de que una vez realizados los bienes se opere una traslacin del privilegio de la cosa
a su precio, sino, por el contrario, del ejercicio normal del privilegio es la nica oportunidad
en que el mismo puede hacerse efectivo.
a) Asientos bsicos y asientos subsidiarios por subrogacin real: el expuesto
anteriormente (el precio obtenido de la venta en subasta judicial del o los objetos
afectado) es el asiento bsico del privilegio. Pero existen hiptesis en que el
privilegio se ejerce sobre sumas de dinero que no provienen del remate judicial de
tales objetos, sino que tienen origen distinto; en estos casos se llaman asientos
subsidiarios, y son:
- Precio de la venta, aun impago total o parcialmente, de la cosa afectada que ha
sido enajenada por el deudor: la salida del patrimonio del deudor de la cosa
sobre cuyo precio deba hacerse efectivo el privilegio, ste ya no tiene razn de
ser, por no ser oponible a terceros adquirentes. Pero, no obstante, se contempla
la posibilidad de extender la preferencia al precio de la venta de la cosa, en la
medida en que el mismo an est adeudado total o parcialmente, porque
entonces ese precio debido todava no se ha confundido con otras sumas de
dinero en el patrimonio del deudor enajenante, sino que est perfectamente
individualizado como un valor que habr de entrar a ese patrimonio en
reemplazo de la cosa enajenada.
- Monto de la indemnizacin debida al deudor, en razn de la expropiacin por
causa de utilidad pblica de la cosa afectada al privilegio: puede suceder que la
8

Estudiantes de Abogaca EA!

cosa mueble o inmueble afectada a un privilegio, sea objeto de una expropiacin


por causa de utilidad pblica. De esta forma, la cosa sale del patrimonio del
deudor y prima facie el privilegio tendra que extinguirse; sin embargo, se
dispone que la indemnizacin por expropiacin tome el lugar que antes
ocupaba la cosa en el patrimonio del deudor.
->Principio general: en todo supuesto de subrogacin real, el asiento del privilegio
queda fijado en los nuevos bienes entrados en el patrimonio del deudor en
sustitucin de los antiguos, y siguiendo con la condicin jurdica de stos. A tal
solucin se oponen muchos autores que entienden que siendo privilegios de
interpretacin restrictiva no deben extenderse ms all de lo que la ley establece;
pero sin embargo, estos argumentos no pueden ser obstculo a la interpretacin
amplia (que sostiene Trigo), porque no se trata de apartarse de la ley, ni rebalsar los
lmites por ella impuestos, sino sencillamente de dar a la preferencia el alcance que
aqulla, correctamente interpretada, le reconoce. Una cosa es extender el privilegio
a crditos no favorecidos expresamente con l o sobre el precio de cosas que no
estn afectadas, y otra muy distinta es reconocer que puede hacer efectivo sobre la
indemnizacin, por constituir ambos el dinero en que se convierte la cosa.
Alcance de los privilegios:
Los crditos privilegiados, como todos los crditos, pueden devengar en intereses, sea que
estn pactados, sea como consecuencia de la constitucin en mora del deudor. Igualmente,
cuando para lograr el cobro del crdito privilegiado el acreedor se ha visto en la necesidad
de promover la pertinente demanda judicial, a la cantidad originariamente debida por el
deudor, se suma el importe de los gastos causdicos del juicio.
El problema se plantea pues con relacin a la generalidad de los privilegios respecto de los
cuales no existe ninguna norma que resuelva la cuestin; habindose divido nuestra
doctrina y jurisprudencia en cuanto a la solucin propiciada.
Una tendencia estima que la preferencia que confiere el privilegio comprende adems del
crdito principal, a sus intereses y a los gastos indispensables para lograr su pago.
En cambio, otra posicin prevaleciente (Trigo), sostiene que siendo los privilegios de
interpretacin restrictiva, los mismos no pueden extenderse ni a los intereses, ni a los gastos
de justicia, a menos que exista una disposicin legal expresa en tal sentido, ya que su
aplicacin por los jueces debe hacerse circunscripta exactamente a los trminos de la ley,
todo lo cual se reafirma, a mayor abundamiento, por la circunstancia de que el cdigo
prevea algunos supuestos de excepcin, lo que constituye mejor prueba de que el silencio
en los dems supuestos es intencional y significa, con toda claridad, que en estos ltimos la
proteccin slo se dispensa al capital.
Extincin de los privilegios:
El privilegio se extingue, cuando desaparece la preferencia o prelacin de pago concebida a
un acreedor por la ley.
Pero los distintos medios, hechos o actos jurdicos, que pueden producir la extincin de un
privilegio, pueden clasificarse en dos grupos: medios de extincin indirectos, como
consecuencia de la extincin del crdito al cual acceden; y medios de extincin directos,
que hacen desaparecer propiamente el privilegio con independencia del crdito principal,
que puede continuar subsistiendo como quirografario.
9

Estudiantes de Abogaca EA!

a) Medios indirectos: dado el carcter accesorio con relacin al crdito que


garantiza, podemos decir que extinguido este ltimo por cualquiera de las
causales previstas dentro del cdigo, desaparece tambin la preferencia. Y ello
no es ms que una simple aplicacin del principio conforme al cual la extincin
de lo principal importa tambin la de lo accesorio.
b) Medios directos: si el privilegio llega a desaparecer en virtud de causales que le
son propias, ello no involucrar la extincin del crdito. Dentro de estas formas
pueden establecerse:
- Por renuncia del acreedor privilegiado: no est sujeta a ninguna forma
determinada, pudiendo ser expresa o tcita.
La renuncia tcita del privilegio se opera, con mucha frecuencia, en todos
aquellos supuestos en que, siendo requisito para la subsistencia del privilegio la
posesin de la cosa por el acreedor, ste la devuelve al deudor o, en trminos
ms generales, pierde voluntariamente su tenencia.
- Por prdida total, material o jurdica, de la cosa afectada al privilegio: en estos
supuestos, destruccin material de la cosa, puesta fuera del comercio, ya no
sera posible hacer efectiva la prelacin sobre el precio de la venta. Pero si la
prdida es slo parcial, el privilegio subsiste ntegramente sobre lo que reste de
la cosa.
Dentro de esta categora se ubica tambin la extincin que se opera por salida de
la cosa del patrimonio del deudor, y en razn de que los privilegios (a
diferencia de los derechos reales de garanta) no acuerdan al acreedor la
persecucin contra terceros adquirentes, si el objeto afectado al privilegio ha
salido del patrimonio del deudor, el mismo queda extinguido por producirse una
suerte de prdida jurdica de la cosa.
En todos esos casos, sin embargo, la extincin del privilegio no se operar
cuando se produzca coetneamente una subrogacin real del precio,
indemnizacin, etc., en el lugar de la cosa afectada.
- Perdida de la tenencia de la cosa por el acreedor: existen muchos supuestos en
que la tenencia de la cosa afectada por arte del acreedor, es un requisito sine qua
non para la existencia del privilegio. En estos casos, si el acreedor se desprende
voluntariamente de esa tenencia, nos encontramos en el supuesto de renuncia
tcita; pero si el acreedor pierde la tenencia porque la cosa le es sustrada por un
tercero o por el propio deudor, y permanece en una actitud pasiva, sin ocurrir a
los recursos que le brinda la ley, entonces el privilegio se extingue propiamente
como consecuencia de la prdida de la tenencia.
- Por confusin de la persona del acreedor de su calidad de tal y de la de
propietario de la cosa afectada: es decir, que cuando por cualquier ttulo pasa
con carcter irrevocable el dominio de la cosa afectada, al acreedor, puesto que
no se concibe un privilegio sobre un bien propio del acreedor.

10

Estudiantes de Abogaca EA!

NUEVO CDIGO:
ARTICULO 2577.- Extensin. El privilegio no se extiende a los intereses, ni a las costas, ni
a otros accesorios del crdito, excepto disposicin legal expresa en contrario.
ARTICULO 2578.- Cmputo. Si se concede un privilegio en relacin a un determinado
lapso, ste se cuenta retroactivamente desde el reclamo judicial, excepto disposicin legal
en contrario.
ARTICULO 2579.- Procesos universales. Rgimen aplicable. En los procesos universales
los privilegios se rigen por la ley aplicable a los concursos, exista o no cesacin de pagos.
ARTICULO 2580.- Privilegios generales. Los privilegios generales slo pueden ser
invocados en los procesos universales.
ARTICULO 2581.- Crditos quirografarios. Los acreedores sin privilegio concurren a
prorrata entre s, excepto disposicin expresa en contrario de este Cdigo.
Privilegios especiales
ARTICULO 2582.- Enumeracin. Tienen privilegio especial sobre los bienes que en cada
caso se indica:
a) los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una cosa, sobre sta. Se
incluye el crdito por expensas comunes en la propiedad horizontal;
b) los crditos por remuneraciones debidas al trabajador por seis meses y los provenientes
de indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y
fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias que, siendo de
propiedad del deudor, se encuentren en el establecimiento donde presta sus servicios o que
sirven para su explotacin.
Cuando se trata de dependientes ocupados por el propietario en la edificacin,
reconstruccin o reparacin de inmuebles, el privilegio recae sobre stos;
c) los impuestos, tasas y contribuciones de mejoras que se aplican particularmente a
determinados bienes, sobre stos;
d) lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida, sobre sta o sobre las sumas
depositadas o seguridades constituidas para liberarla;
e) los crditos garantizados con hipoteca, anticresis, prenda con o sin desplazamiento,
warrant y los correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garanta
especial o flotante;
f) los privilegios establecidos en la Ley de Navegacin, el Cdigo Aeronutico, la Ley de
Entidades Financieras, la Ley de Seguros y el Cdigo de Minera.
ARTICULO 2583.- Extensin. Los privilegios especiales se extienden exclusivamente al
capital del crdito, excepto en los siguientes casos:
a) los intereses por dos aos contados a partir de la mora, de los crditos laborales
mencionados en el inciso b) del artculo 2582;
b) los intereses correspondientes a los dos aos anteriores a la ejecucin y los que corran
durante el juicio, correspondientes a los crditos mencionados en el inciso e) del artculo
2582;
11

Estudiantes de Abogaca EA!

c) las costas correspondientes a los crditos enumerados en los incisos b) y e) del artculo
2582;
d) los crditos mencionados en el inciso f) del artculo 2582, cuya extensin se rige por los
respectivos ordenamientos.
ARTICULO 2584.- Subrogacin real. El privilegio especial se traslada de pleno derecho
sobre los importes que sustituyen los bienes sobre los que recae, sea por indemnizacin,
precio o cualquier otro concepto que permite la subrogacin real.
ARTICULO 2585.- Reserva de gastos. Antes de pagar el crdito que goza de privilegio
especial, del precio del bien sobre el que recae, se debe reservar los importes
correspondientes a su conservacin, custodia, administracin y realizacin.
En todos los casos, tambin debe calcularse una cantidad para atender los gastos y los
honorarios generados por las diligencias y tramitaciones llevadas a cabo sobre el bien y en
inters del acreedor.
ARTICULO 2586.- Conflicto entre los acreedores con privilegio especial. Los privilegios
especiales tienen la prelacin que resulta de los incisos del artculo 2582, excepto los
siguientes supuestos:
a) los crditos mencionados en el inciso f) del artculo 2582 tienen el orden previsto en sus
respectivos ordenamientos;
b) el crdito del retenedor prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin
comienza a ser ejercida antes de nacer los crditos privilegiados;
c) el privilegio de los crditos con garanta real prevalece sobre los crditos fiscales y el de
los gastos de construccin, mejora o conservacin, incluidos los crditos por expensas
comunes en la propiedad horizontal, si los crditos se devengaron con posterioridad a la
constitucin de la garanta;
d) los crditos fiscales y los derivados de la construccin, mejora o conservacin, incluidos
los crditos por expensas comunes en la propiedad horizontal, prevalecen sobre los crditos
laborales posteriores a su nacimiento;
e) los crditos con garanta real prevalecen sobre los crditos laborales devengados con
posterioridad a la constitucin de la garanta;
f) si concurren crditos comprendidos en un mismo inciso y sobre idnticos bienes, se
liquidan a prorrata.
LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS. 24.522
ARTCULO 239.- Rgimen. Existiendo concurso, slo gozarn de privilegio los
crditos enumerados en este captulo, y conforme a sus disposiciones.
Conservacin del privilegio. Los crditos privilegiados en el concurso preventivo
mantienen su graduacin en la quiebra que, posteriormente, pudiere decretarse. Igual
regla se aplica a los crditos previstos en el Artculo 240.
Acumulacin. Los crditos a los que slo se reconoce privilegio por un perodo anterior
a la presentacin en concurso, pueden acumular la preferencia por el perodo
correspondiente al concurso preventivo y la quiebra.
12

Estudiantes de Abogaca EA!

ARTICULO 240.- Gastos de conservacin y de justicia. Los crditos causados en la


conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del concursado y en el trmite
del concurso, son pagados con preferencia a los crditos contra el deudor salvo que
stos tengan privilegio especial.
El pago de estos crditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de
verificacin.
No alcanzando los fondos para satisfacer estos crditos, la distribucin se hace a
prorrata entre ellos.
ARTCULO 241.- Crditos con privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el
producido de los bienes que en cada caso se indica:
1) Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una cosa, sobre
sta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos;
2) Los crditos por remuneraciones debidas al trabajador por SEIS (6) meses y los
provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido,
falta de preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y
maquinarias que, siendo de propiedad, del concursado, se encuentren en el
establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin;
3) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes, sobre
stos;
4) Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los correspondientes a
debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante;
5) Lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de
quiebra. El privilegio se extiende a la garanta establecida en el Artculo 3943 del
Cdigo Civil;
6) Los crditos indicados en el Ttulo III del Captulo IV de la Ley N 20.094, en el
Ttulo IV del Captulo VII del Cdigo Aeronutico (Ley N. 17.285), los del Artculo
53 de la Ley N. 21.526, los de los Artculos 118 y 160 de la Ley N. 17.418.
ARTCULO 242.- Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del crdito,
salvo en los casos que a continuacin se enumeran en que quedan amparados por el
privilegio:
1) Los intereses por DOS (2) aos contados a partir de la mora de los crditos
enumerados en el inciso 2 del Artculo 241;
2) Las costas, todos los intereses por DOS (2) aos anteriores a la quiebra y los
compensatorios posteriores a ella hasta el efectivo pago con la limitacin establecida
13

Estudiantes de Abogaca EA!

en el Artculo 126, cuando se trate de los crditos enumerados en el inciso 4 del


Artculo 241. En este caso se percibirn las costas, los intereses anteriores a la quiebra,
el capital y los intereses compensatorios posteriores a la quiebra, en ese orden.
El privilegio reconocido a los crditos previstos en el inciso 6 del Artculo 241 tienen
la extensin prevista en los respectivos ordenamientos.
ARTCULO 243.- Orden de los privilegios especiales. Los privilegios especiales
tienen la prelacin que resulta del orden de sus incisos, salvo:
1) en el caso de los incisos 4 y 6 del Artculo 241, en que rigen los respectivos
ordenamientos;
2) el crdito de quien ejerca derecho de retencin prevalece sobre los crditos con
privilegio especial si la retencin comenz a ejercerse antes de nacer los crditos
privilegiados. Si concurren crditos comprendidos en un mismo inciso y sobre
idnticos bienes, se liquidan a prorrata.
ARTCULO 244.- Reserva de gastos. Antes de pagar los crditos que tienen privilegios
especiales, se debe reservar del precio del bien sobre el que recaen, los importes
correspondientes a la conservacin, custodia, administracin y realizacin del mismo
efectuados en el concurso. Tambin se calcula una cantidad para atender a los gastos
y honorarios de los funcionarios del concurso, que correspondan exclusivamente a
diligencias sobre tales bienes.
ARTCULO 245.- Subrogacin real. El privilegio especial se traslada de pleno derecho
sobre los importes que sustituyan los bienes sobre los que recaa, sea por
indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que permita la subrogacin real. En
cuanto exceda de dichos importes los crditos se consideran comunes o quirografarios
para todos sus efectos, salvo lo dispuesto en el Artculo 246 inciso 1.
ARTCULO 246.- Crditos con privilegios generales. Son crditos con privilegio
general:
1) Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por
SEIS (6) meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente de trabajo, por
antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual
complementario, los importes por fondo de desempleo y cualquier otro derivado de la
relacin laboral. Se incluyen los intereses por el plazo de DOS (2) aos contados a
partir de la mora, y las costas judiciales en su caso;
2) El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional,
provincial o municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondos de
desempleo;

14

Estudiantes de Abogaca EA!

3) Si el concursado es persona fsica: a) los gastos funerarios segn el uso; b) los gastos
de enfermedad durante los ltimos SEIS (6) meses de vida; c) los gastos de necesidad
en alojamiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su familia durante los SEIS (6)
meses anteriores a la presentacin en concurso o declaracin de quiebras.
4) El capital por impuestos y tasas adeudados al fisco nacional, provincial o municipal.
5) El capital por facturas de crdito aceptadas por hasta veinte mil pesos ($ 20.000) por
cada vendedor o locador. A los fines del ejercicio de este derecho, slo lo podr
ejercitar el libramiento de las mismas incluso por reembolso a terceros, o cesionario
de ese derecho del librador. (Inciso incorporado por art. 7 de la Ley N 24.760 B.O.
13/1/97)
ARTICULO 247.- Extensin de los crditos con privilegio general. Los crditos con
privilegio general slo pueden afectar la mitad del producto lquido de los bienes, una
vez satisfechos los crditos con privilegio especial, los crditos del Artculo 240 y el
capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones mencionados en el inciso 1
del Artculo 246.
En lo que excedan de esa proporcin, los dems crditos enumerados en el Artculo
246 participan a prorrata con los comunes o quirografarios, por la parte que no perciban
como privilegiados.
ARTCULO 248.- Crditos comunes o quirografarios. Los crditos a los que no se
reconocen privilegios son comunes o quirografarios.
ARTCULO 249.- Prorrateo. No alcanzando los fondos correspondientes, a satisfacer
ntegramente los crditos con privilegio general, la distribucin se hace a prorrata entre
ellos. Igual norma se aplica a los quirografarios.
ARTCULO 250.- Crditos subordinados. Si los acreedores hubiesen convenido con
su deudor la postergacin de sus derechos respecto de otras deudas presentes o futuras
de ste, sus crditos se regirn por las condiciones de su subordinacin.

DERECHO DE RETENCIN.
El art.2587 establece que todo acreedor de una obligacin cierta y exigible puede conservar
en su poder la cosa que debe restituir al deudor, hasta el pago de lo que ste le adeude en
razn de la cosa.
Antecedentes histricos: el origen se encuentra en el derecho roano, en la exceptio doli
mali. La misma fue introducida por el pretor en la poca del procedimiento formulario, para
cubrir al poseedor de buena fe que haba hecho mejoras en una cosa creyndola suya, de su
falta de accio para reclamar el importe de las mismas contra el titular de la cosa.

15

Estudiantes de Abogaca EA!

Fundamento:
Vlez Sarfiel indica como fundamento, el derecho natural. Para otros, se trata de un
supuesto de justicia privada, definindolo como una de las vas que tienden a rechazar un
ataque actual a un derecho que no puede ser eficazmente protegido por la autoridad
judicial.
Trigo dice que es otro el verdadero fundamento. Que desde el momento en que el poseedor
o tenedor ha hecho gastos sobre una cosa que llegan a ser exigibles, se ha creado entre l y
el propietario de la misma, un lazo de derecho que los hace acreedor y deudor
respectivamente y que si entre dos personas una es acreedora y deudora la otra, ninguna
de ellas puede exigir el cumplimiento de su obligacin, si no se allana a cumplir a su vez
con la suya, pues ambas partes estn en pi de igualdad. Esta sera en definitiva la ratio del
derecho de retencin, ya que, como decan los romanos, incurrira en dolo quien pretendiera
retirar una cosa de manos de su deudor, sin satisfacerle previamente su crdito, ya que para
que la igualdad no resulte afectada es necesario que las obligaciones recprocas se cumplan
y liquiden al mismo tiempo.
Requisitos:
Para que el derecho de retencin tenga lugar, es necesaria la concurrencia de tres requisitos:
1- Tenencia material de la cosa ajena por el retenedor: el derecho de retencin slo
funciona a favor de quien tiene materialmente la cosa ajena, sobre la cual habr de
ejercerse; el mismo sentido de su denominacin as lo indica, pues para retener hay
que tener previamente.
Se niega este derecho al poseedor vicioso.
Por otra parte, la mayora de nuestra doctrina ensea que la retencin solo puede
recaer sobre cosas; o sobre objetos materiales susceptibles de tener un valor;
mientras que para algunos no habra inconveniente en extender la retencin a bienes
u objetos inmateriales, que no son cosas; para otros (Trigo), el rgimen es
nicamente para las cosas stricto sensu pueden ser retenidas, ya que los bienes que
no fuesen cosas, no son susceptibles de posesin; todo lo cual encontrara
fundamentos en que, si el derecho o crdito no constase por escrito, sera imposible
siquiera pensar en ejercer sobre el mismo cualquier forma de retencin; y si
existiese un ttulo, en realidad sera slo ste y no el derecho instrumentado en s, el
nico susceptible de retencin; y an en ese supuesto, podra incluso suceder que
por ser nulo el instrumento, la retencin resultase totalmente ineficaz.
Ahora bien, mientras sean cosas, no importa si son muebles o inmuebles.
2- Existencia de un crdito contra quien demanda la restitucin: el titular del derecho
de retencin debe tener un crdito cierto en cuanto a su existencia y exigibilidad;
razn por la cual, no podra ejercitarse sobre una obligacin natural, que no es
exigible, pues la retencin importara una manera de forzar al pago del deudor, pese
a que la ley no acuerda accin para exigir su cumplimiento.
En cambio, no es necesaria la liquidez del crdito, o sea que se sepa con exactitud
su cantidad o monto, puesto que al ejercitar el derecho de retencin el retentor no
reclama su pago y, por ende, de omento no resulta tampoco imprescindible saber
cunto se habr de pagar.
3- Relacin de conexidad entre el crdito y la cosa retenida: significa qu, el crdito se
haya originado por razn de la misma cosa. Se requieres tres condiciones
necesarias: posesin de la cosa de otro por un tercero; obligacin de parte del
16

Estudiantes de Abogaca EA!

propietario respeto del poseedor; conexin entre la cosa retenida y el crdito del que
la retiene.
De ah que la existencia de este requisito haya sido siempre sostenida por nuestra
doctrina y jurisprudencia. En cambio, no es imprescindible que exista un contrato
que vincule al retenedor con el propietario de la cosa, bastando simplemente, un
hecho que produzca obligaciones respecto al tenedor de la cosa.
Caracteres:
- Accesorio: es un accesorio del crdito en garanta del cual se confiere. No se lo
concibe con vida propia e independiente.
- Cesible y transmisible: como una consecuencia de su carcter accesorio, nuestra
doctrina tambin ha admitido en general que el derecho de retencin era
igualmente transmisible, siempre que se hiciese tradicin de la cosa juntamente
con la cesin del crdito garantizado; no pudiendo en cambio ser negociado
independientemente para amparar otro crdito distinto, que lgicamente no
llenara las condiciones necesarias para justificarlo, y en cuyo supuesto el
derecho de retencin se extinguira.
Sin embargo, no es posible prescindir de la circunstancia de que el retenedor no
slo es acreedor, sino al mismo tiempo deudor de la obligacin de restituir esa
cosa a su dueo, y que al propietario, acreedor de la restitucin, no le resultan de
ninguna manera indiferentes las cualidades personales del tenedor de la cosa; el
retenedor no podra descargar en otra persona la obligacin de restituir, que le
incumbe a l personalmente, y si efectuase una cesin del crdito que origina la
retencin, transmitiendo tambin la cosa retenida, el primitivo tenedor
continuara obligado personalmente por el eventual incumplimiento de la
obligacin de restituir, o los deterioros que pudiera sufrir la cosa en manos del
cesionario del crdito.
- Indivisible: aunque la obligacin garantida sea divisible y se abone
parcialmente, no por ello se fraccionar el derecho de retencin: hasta que el
debitum ajeno a la cosa no haya sido ntegramente satisfecho, la obligacin de
devolverse la cosa retenida no puede existir.
Asimismo, tratndose de varias cosas y concurriendo respecto de todas ellas en
conjunto los requisitos legales, la retencin puede ejercerse en forma global, sin
que pudiera pretenderse la devolucin de algunas en proporcin a la parte de la
deuda pagada.
- Ejercitable por va de excepcin: se lo opone pues slo para conservar una
situacin de hecho ya existente; lo cual evidencia que su misin es defender y
no atacar.
Siendo en consecuencia, una excepcin, que deber deducirse ante el juez que
conozca en la correspondiente accin de restitucin, y en la etapa oportuna del
proceso.
- Excepcional: slo se concede cuando se renen todos los requisitos exigidos por
la ley.
Naturaleza jurdica:
Desde antiguo este problema de la naturaleza del derecho de retencin, ha divido a la
doctrina extranjera y nacional, en varias posturas dismiles.
17

Estudiantes de Abogaca EA!

I-

II-

III-

IV-

Tesis del derecho real: para algunos, la semejanza de efectos entre esta facultad
atribuida al retenedor, con el poder efectivo que tiene el titular del derecho real
de prenda sobre una cosa ajena, es determinante de una asimilacin de ambas
figuras.
Segovia afirmaba qu, la retencin es pues una especie de prende o anticresis
legal, que acuerda una verdadera posesin al acreedor que retiene, y como tal, es
un derecho real.
Tesis del derecho personal: la mayora de la doctrina nacional y extranjera, se
inclina a considerar que el derecho de retencin, en cuanto accesorio de un
crdito, participa de la naturaleza de este ltimo; advirtiendo adems que a
diferencia de los derechos reales, el mismo no otorga el is preferendi ni el ius
persequendi.
Muy significativas en esta lnea son las ideas de Bibiloni, resumidas en la
siguiente pregunta, qu nueva categora de derechos reales es esta, que no
atribuye derecho alguno de uso o goce, que no es usufructo, ni propiedad, y que
no es afectacin en seguridad de una deuda? El nico efecto que se pretende
conexo con su condicin de derecho real es el de que la retencin puede
invocarse contra acreedores, y terceros adquirentes.
Tesis de la mera facultad o atributo: Coviello afirmaba qu, el derecho de
retencin no es real ni personal; no es ni siquiera un derecho, sino simplemente
un medio de tutelar un derecho de crdito. Adems esta teora se apoyaba en que
Vlez no se haba expresado ni a favor de la tesis real ni tampoco de la personal,
y que por tanto en algunos casos la facultad de retener surga de un derecho real
(prenda, anticresis) y en otros de un derecho personal (crdito contra el acreedor
a la restitucin de la cosa); lo que lleva a concluir, para esta tesis, que la facultad
de retener no constituye por s misma un derecho autnomo; no es real, ni
personal se trata de una atribucin que surge del derecho de crdito, y slo se
concede con carcter excepcional, cuando se renen los requisitos exigidos por
la ley, a favor de un acreedor que es al miso tiempo deudor de la obligacin de
restituir la cosa.
Trigo dice que disiente de esta tesis porque le resulta obvio que el derecho de
retencin configura un derecho subjetivo contra el deudor, puesto que entraa
una prerrogativa especfica que puede hacer valer el acreedor contra aqul,
agravando en consecuencia el peso de la deuda.
Tesis de la excepcin procesal: sostiene que el derecho de retencin no es un
derecho sustancial, sino una excepcin procesal equivalente a una excepcin
dilatoria, por la cual el acreedor se resiste a ser desapoderado de la cosa retenida
hasta ser desinteresado. Trigo adhiere.

Efectos:
-> Respecto del propio retenedor
- Derechos:
a) ejercer todas las acciones de que dispone para la conservacin y percepcin de su
crdito, y las que protegen su posesin o tenencia con la cosa retenida;
b) percibir un canon por el depsito, desde que intima al deudor a pagar y a recibir la cosa,
con resultado negativo;
c) percibir los frutos naturales de la cosa retenida, pero no est obligado a hacerlo.
18

Estudiantes de Abogaca EA!

Si opta por percibirlos, debe dar aviso al deudor. En este caso, puede disponer de ellos,
debiendo imputar su producido en primer trmino a los intereses del crdito y el excedente
al capital.
-Deberes:
a) no usar la cosa retenida, excepto pacto en contrario, en el que se puede determinar los
alcances de dicho uso, inclusive en lo relativo a los frutos;
b) conservar la cosa y efectuar las mejoras necesarias a costa del deudor;
c) restituir la cosa al concluir la retencin y rendir cuentas al deudor de cuanto hubiera
percibido en concepto de frutos.
->Respecto del deudor
El deudor es propietario de la cosa y tiene sobre ella las facultades inherentes al dominio,
derecho este que no resulta desmembrado por la retencin, ya que no es un gravamen.
Extinguida la deuda, el deudor se convierte en acreedor de una obligacin respecto del
tenedor, y como tal tiene derecho a exigir la entrega de la cosa. A su turno, el nico deber
del propietario ser entonces el de abonar los gastos y mejoras hechas en la cosa.
->Respecto de terceros:
a) sucesores a ttulo particular del deudor: su situacin es idntica a la de su autor o
enajenante, pues no adquieren sobre la cosa retenida un derecho mejor ni ms perfecto que
el de este ltimo.
b) acreedores quirografarios: el derecho de retencin no impide que otros acreedores
embarguen la cosa retenida, y hagan la venta judicial de ella; pero el adjudicatario, para
obtener los objetos comprados, debe entregar al tener de ellos, hasta la concurrencia de la
suma por la que ste sea acreedor.
Si quiere obtener la entrega de la cosa deber primero desinteresar al retenedor, ya sea
pagndole directamente, ya sea depositando en el juicio el precio de la cosa que sea
suficiente para cubrir el crdito del acreedor retencionista.
Por tanto, el derecho de retencin no impide manera alguna la subaste de la cosa retenida.
c)acreedores privilegiados: el derecho de retencin no impide el ejercicio de los
privilegios.
Extincin del derecho de retencin:
Puede extinguirse por va de consecuencia, por extincin del crdito principal al cual
accede, o por va principal por causas que hacen propiamente al derecho de retencin y sin
perjuicio de la subsistencia de la obligacin garantida.
1- Extincin directa: la extincin por va de consecuencia, en razn de ser un accesorio
del crdito garantido.
No obstante, el crdito retenedor no puede extinguirse por prescripcin, dado que el
acreedor que retiene en garanta una cosa de su deudor y se niega a restitursela
mientras no se le satisfaga su crdito, no permanece inactivo, para que se produzca
la prescripcin liberatoria, y al mismo tiempo, por cuanto ese continuado ejercicio
importa un reiterado reconocimiento tcito de la obligacin por parte del deudor, y
asimismo interruptivo de la prescripcin.
2- Extincin directa: puede extinguirse igualmente por causas atinentes al mismo y sin
que ella afecte al crdito garantizado.
19

Estudiantes de Abogaca EA!

a) Por dejacin voluntaria de la cosa: es mediante un hecho voluntario del


retenedor, sea la entrega de la cosa al deudor, sea el abandono de la cosa. Pero
siempre debe ser un hecho voluntario.
b) Por renuncia expresa: si en todos los casos de entrega o abandono voluntario
existe en definitiva una renuncia tcita al derecho de retencin, ste tambin
habr de extinguirse por renuncia expresa.
c) Por venta en subasta de la cosa, a instancia del propietario retenedor: si por el
ejercicio de la accin del propio acreedor retencionista fuese la cosa subastada
judicialmente y transformada en dinero, el derecho de retencin tambin se
extingue por tcita renuncia al mismo, pasando al ex retenedor al revestir la
calidad de un simple acreedor quirografario.
d) Por prdida o destruccin total de la cosa retenida: en esta hiptesis existe ya
una imposibilidad fctica para el ejercicio de la retencin, por ausencia del
objeto sobre el cual pueda efectivizarse.
Pero, la prdida debe ser total, pues de lo contrario seguir subsistiendo sobre la
parte aun existente de la cosa.
e) Por adquisicin de la propiedad de la cosa por el retenedor: como el derecho de
retencin se concibe slo sobre cosa ajena, si el retenedor llegase a adquirir la
propiedad de la cosa retenida, al reunirse en una misma persona las dos
calidades de retenedor y propietario, se produce una extincin por confusin.
f) Quid del supuesto de abuso del retenedor: est discutido si por usar la cosa
contra derecho o posibilitar su deterioro por descuido o negligencia suya, se
opera o no la extincin del derecho del retenedor.
La mayora de la doctrina se inclina por la respuesta afirmativa. Pero algunos
autores han entendido (Trigo) que en ese supuesto slo proceder el secuestro de
la cosa.
En el nuevo cdigo EST contemplado.

20

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 7
Medios de Conservacin Crdito
1. Medios preventivos. Generalidades. Accin Oblicua Indirecta o Subrogatoria:
Concepto y funcionamiento. Naturaleza jurdica. Situacin del subrogante.
Derechos sobre los que se ejerce: las facultades. Condiciones para su ejercicio: en el
cdigo de fondo y de forma. Efectos entre las partes.
GENERALIDADES: el deudor puede intentar burlar la accin de sus acreedores ya sea
realizando actos que impidan el ingreso de bienes en su patrimonio (por ejemplo no
aceptar o renunciar a una herencia o no reclamar un crdito que le pertenece) o bien
disponiendo que stos egresen de l. Para ponerse al primer caso la ley otorga la accin
subrogatoria, para el segundo caso, la accin pauliana. Son formas de proteger el crdito.
CONCEPTO: por principio genera, el deudor, como cualquier persona, gobierna,
administra y dispone libremente de su patrimonio y ejercita o no sus derechos y acciones,
segn lo crea ms conveniente.
Excepcionalmente, y en caso de que el obligado se muestre inactivo en el ejercicio de
ciertos derechos y acciones, descuidndolos gravemente, en perjuicio de sus acreedores,
la ley le acuerda a stos la facultad de ejercer tales derechos y acciones.
Se ha definido esta accin como la facultad que la ley concede a los acreedores para que
sustituyndose a su deudor ejerciten los derechos y acciones de ste cuando tales derechos
y acciones, por negligencia o mala fe de dicho deudor, estuvieren expuestos a perderse
para la prenda general con perjuicio para sus acreedores. Por lo que es una accin que la
ley concede a los acreedores para hacer valer derechos o acciones de su deudor, ante la
incuria, inercia o desidia de este ltimo.
A quien subroga se lo denomina acreedor subrogante o sustituto, al deudor que mantiene
la inactividad y da lugar al ejercicio de la accin, deudor subrogado o sustituido y a los
dems, terceros demandados o directos.
ARTICULO 739.- Accin subrogatoria. El acreedor de un crdito cierto, exigible o no,
puede ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de su deudor, si ste es remiso
en hacerlo y esa omisin afecta el cobro de su acreencia.
El acreedor no goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por ese medio.
FUNDAMENTO: el fundamento de esta accin est en el principio de que el patrimonio
es la garanta comn de los acreedores. Integrndose el patrimonio no slo con bienes
fsicos sino tambin con los derechos susceptibles de valuacin pecuniaria, es evidente
que estando estos derechos incluidos en la garanta comn, cuando estn a punto de correr
riesgo por inaccin de su titular, los acreedores debe tener la facultad de ejercerlos en
nombre del deudor.

Estudiantes de Abogaca EA!

FUNCIONAMIENTO O PROCEDIMIENTO DE ESTA ACCIN: la accin


subrogatoria no tiene formas especiales de procedimiento para su ejercicio por los
acreedores. Como regla general puede enunciarse el principio de que se sigue al respecto
el procedimiento que corresponde para hacer valer en justicia el derecho de que se trate
como si lo ejercitara su titular originario. Por consiguiente en cuanto a competencia la
clase de proceso, defensas oponibles, pruebas que se harn valer, recurso a intentar, etc.
Se aplican las mismas reglas que regiran si quien promoviera la accin respectiva fuera
el propio deudor, en vez de serlo el creedor en su reemplazo. Debe intentarse la demanda
ante el juez que hubiera sido competente si el demandante hubiera sido el interesado
directo, con la forma de proceso que corresponda a la relacin jurdica de que se trate
(sumaria, ejecutiva, ordinaria). La posibilidad de articular una contrademanda, por parte
del tercero demandado presenta dificultades: en principio se argumenta que el demandado
no puede tener medios de ataque en contra del accionante, pero se acepta que si la
contrademanda estuviera ntimamente ligada a la accin, cabra admitirla con citacin de
deudor subrogado. En cuando a las defensas que el tercero demandado puede oponer a
esta accin se coincide en que son las mismas que tendra contra el titular directo del
derecho. No puede oponerse, las defensas personales que se tuvieran contra el acreedor,
se considera que la situacin debe juzgarse desde el punto de la relacin jurdica existente
entre el deudor subrogado y el tercero, y no con respecto al acreedor subrogante que en
realizad no est ejerciendo derechos propios, sino derechos del deudor. Los gastos del
juicio son a cargo del acreedor, pero si triunfa en la demanda tiene privilegio para cobrar
los gastos que hubiere realizado.
CARACTERES: se discute cul es el carcter de esta accin, o sea si es:
a) conservatoria: vale decir que se ejercita slo para incorporar bienes del deudor a su
patrimonio, contribuyendo a su mantenimiento e integridad. Es la tesis mayoritaria.
b) ejecutiva, es decir un acto de ejecucin y persecucin tendiente al cobro del crdito.
c) Mixta, o sea una posicin intermedia entre el acto de conservacin y el de ejecucin,
no importando realizacin de bienes, pero si su prlogo. En una primera etapa se limita a
conservar bienes en el patrimonio del deudor, para ms tarde promover la ejecucin. En
este segundo momento, la funcin conservadora queda absorbida por la ejecucin
inmediata y directa del deudor y ambos tiempos quedan como unificados.
d) una accin de naturaleza especial o carcter propio, que tiende a acrecentar la garanta
de los acreedores y a preparar las vas de la ejecucin.
No se discute que es de carcter individual, indirecta, facultativa, creditoria y no
subsidiaria.
NATURALEZA: tambin se controvierte acerca de la naturaleza del derecho ejercitado
por medio de este instituto.
Para algunos autores el acreedor ejercita las acciones de su deudor actuando como si fuera
su mandatario y por lo tanto se debe comprender en la accin la totalidad de los derechos
2

Estudiantes de Abogaca EA!

del mismo; beneficiando con el resultado, a todos los acreedores por igual. Se le ha
criticado que el representante o mandatario tiene como fin obrar en inters de otro,
cuestin que no ocurre en esta accin.
Otros sostiene la existencia de una cesin legal pero ello parece insostenible desde que si
as fuera se transferir al acreedor la titularidad del derecho de deudor y no es as.
Los procesalistas estiman que el acreedor acta como sustituto procesal del deudor. La
sustitucin procesa es una figura segn la cual un tercero acta en el proceso ejercitando
en beneficio propio, derechos ajenos.
DERECHOS SOBRE LOS QUE SE EJERCE: FACULTADES:
Derechos de obligaciones: diligencias conservatorias, embargos, inhibiciones,
anotaciones preventivas de litis, prohibiciones de innovar, intervenciones judiciales,
citacin de eviccin, fijacin a plazo a obligaciones que no lo tienen, inventarios, protesto
de documentos, cancelacin de hipotecas y prendas, separacin de patrimonios, etc.
Derechos surgidos de los contratos: los acreedores pueden, como principio general ejercer
en nombre del deudor todos los derechos y acciones tendientes al cumplimiento,
resolucin, rescisin, revocacin y nulidad relacionados con los contratos y la
reclamacin de daos y perjuicios por el incumplimiento de los mismos.
Derechos reales: en la esfera de los derechos reales el acreedor por medio de la accin
subrogatoria puede demandar la divisin de condominio a fin de que se adjudique al
deudor su parte, y luego perseguir en ella el cobro de su crdito; puede ejercer las acciones
reales que correspondan a su deudor: reivindicatorias, confesorias y negatorias; puede
reclamar el pago del crdito hipotecario que tenga a su favor el obligado, etc.
Derecho de familia: en este mbito es extremadamente reducida la posibilidad de la
accin subrogatoria, ya que predomina el aspecto moral. Solamente cabra en algunos
supuestos; as por ejemplo, impugnar una disolucin de sociedad conyugal que tuviera
causales de nulidad; pedir rendicin de cuentas al tutor del deudor y el pago del saldo que
hubiera a su favor. El acreedor de un tutor puede reclamar el pago de los gastos y
honorarios que a ste le correspondan por el desempeo de su cargo. En lo concerniente
a alimentos, solamente podra ejercerse esta accin para reclamar el pago de
mensualidades atrasadas que se adeudaran al obligado, etc.
Derecho de sucesiones: el acreedor puede promover la sucesin en que est interesado su
deudor, trascurrido el tiempo de inactividad que las leyes procesales fijan; puede
continuar el trmite de una sucesin iniciada pero no activada por el obligado, en esta
caso se exige que se intime previamente al interesado para que actu. Puede aceptar la
herencia en nombre de su deudor y pedir la nulidad de la aceptacin que ste hubiera
hecho, promover peticiones de herencia, exigir colacin, pedir la nulidad de testamentos
que afecten al deudor, etc.

Estudiantes de Abogaca EA!

DERECHOS NO SUSCEPTIBLES DE SUBROGACIN: En el cdigo de Vlez solo


se refera a los derechos inherentes a la persona. Hoy el CCC establece:
ARTCULO 741.- Derechos excluidos. Estn excluidos de la accin subrogatoria:
a) los derechos y acciones que, por su naturaleza o por disposicin de la ley, slo pueden
ser ejercidos por su titular; b) los derechos y acciones sustrados de la garanta colectiva
de los acreedores; c) las meras facultades, excepto que de su ejercicio pueda resultar
una mejora en la situacin patrimonial del deudor.
El articulo a hace referencia a los derechos personalsimos o inherentes a las personas
El art b a los derechos y acciones sustrados de la garanta comn de los acreedores: por
ejemplo a) las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su cnyuge o
conviviente, y de sus hijos; b) los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la
profesin, arte u oficio del deudor; c) los sepulcros afectados a su destino, excepto que se
reclame su precio de venta, construccin o reparacin; d) los bienes afectados a cualquier
religin reconocida por el Estado; f) las indemnizaciones que corresponden al deudor por
dao moral y por dao material derivado de lesiones a su integridad psicofsica; g) la
indemnizacin por alimentos que corresponde al cnyuge, al conviviente y a los hijos con
derecho alimentario, en caso de homicidio.
El inciso c hace referencia a que las meras facultades quedan excluidas, no se puede
ejercer salvo que de su ejercicio pueda resultar una mejora en la situacin patrimonial de
deudor.
CONDICIONES PARA SU EJERCICIO: EN EL CDIGO DE FONDO Y DE
FORMA:
En cuanto al cdigo de fondo, es decir el cdigo civil no lo indica pero los ha elaborado
la doctrina, se exigen dos clases de requisitos: sustanciales y formales:
a) sustanciales: 1) calidad de acreedor: para ejercitar esta accin debe reunirse la calidad
de acreedor. No importa la clase de prestacin de que se trate. Tampoco importa la poca
de nacimiento del crdito, a diferencia de la accin revocatoria que exige que sea de fecha
anterior al acto que se pretende revocar. No se hace distincin entre crditos comunes o
privilegiados. Algunos autores sostienen que no cabe distinguir entre obligaciones civiles
y naturales a los efectos de esta accin. Las obligaciones naturales no acuerdan accin a
su titular, si este tipo de obligaciones no otorga a su titular el derecho de persecucin
judicial contra el deudor, con menos razn puede darlo contra terceros, adems para que
proceda la accin subrogatoria debe tratarse de un acreedor que tenga a su favor un crdito
cierto y en las obligaciones naturales se trata de crditos que carecen ya del requisito de
certeza, porque han sido rechazados por sentencia firme. El crdito debe ser cierto, se
entiende que no rene este requisito el crdito que tuviera sometido a litigio o que hubiera
sido desconocido por el obligado o si por cualquier razn se hubiera dejado de ser
acreedor.

Estudiantes de Abogaca EA!

2) inaccin de deudor: esta accin solo se justifica si media inactividad del deudor en el
ejercicio de sus derechos. De otro modo no se concedera esta invasin de un extrao en
la esfera de los intereses de un sujeto de derecho. El acreedor solamente puede intentar
esta accin si media negligencia, descuido, inercia, inaccin, abandono,
negativa a ejercer sus derechos por parte del obligado. No mediante este tipo de
situaciones no corresponde la sustitucin de deudor por el acreedor en el ejercicio de los
derechos de aqul.
3) que exista un derecho susceptible de subrogacin.
4) inters legitimo: no basta la inaccin de deudor, es menester que su pasividad reporte
un perjuicio para el acreedor. Trigo represas sostiene que este requisito no es exigible,
bastando el peligro eventual de que el deudor no cumpla sus compromisos, o la
amenaza de insolvencia.
b) formales: hay una tendencia actual de eliminar en lo posible las exigencias formas que
la doctrina antigua haba acumulado acerca de la accin subrogatoria.
1) subrogacin judicial previa: algunos autores exigen que el acreedor pida autorizacin
judicial previa para ejercitar la accin subrogatoria. Para otros, en cambio, este requisito
debe exigirse nicamente cuando el acreedor persigue esta accin como ejecutiva o
cuando pretende que el deudor no disponga de sus derechos o se procura aprovechar slo
del beneficio, pero no cuando se ejercita la accin con carcter exclusivamente
conservatorio. La mayora de los autores, entienden que no es necesaria autorizacin
judicial previa alguna para la promocin de la accin subrogatoria.
b) intimacin al deudor: algn sector doctrinario exigen que antes de ejercitarse la accin
el acreedor intime al deudor para que haga valer por s mismo sus derechos y slo ante la
inaccin posterior de ste admiten la posibilidad de que acte el acreedor. La mayora de
la doctrina y de la jurisprudencia se han inclinado en sentido contrario.
c) citacin al deudor: antes en el cdigo de Vlez no se impona el deber de citar al deudor
para que comparezca a tomar intervencin en la accin subrogatoria promovida por el
acreedor. Hoy el CCC el art 740 dispone.- Citacin del deudor. El deudor debe ser
citado para que tome intervencin en el juicio respectivo. La doctrina sostiene que
citando al deudor, se tiene la oportunidad de orlo y resolver todas las cuestiones
referentes a la accin subrogatoria. Con ella se ventilan de una sola vez los problemas
que existan entre el acreedor, deudor y el tercero. El fallo que se dicte causa, el efecto de
cosa juzgada, no slo entre el acreedor subrogante y el tercero demandado, sino contra el
deudor y los dems acreedores del deudor, evitndose nuevos pleitos.
d) constitucin en mora: prevalece la opinin de que no es exigible este requisito.
CODIGO PROCESAL DE LA NACION: dispone 4 artculos relacionados con la accin
subrogatoria. En el art. 111 se elimina definitivamente la discusin acerca de si el
acreedor debe requerir autorizacin judicial previa para ejercer esta accin, al inclinarse
en sentido negativo.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

En el art. 112 se impone el recaudo de la citacin previa al deudor, la que debe cumplirse
antes de conferir el traslado de la demanda al demandado. El deudor citado puede
oponerse a la accin subrogatoria, fundndose en que ya ha accionado directamente o en
que la accin es improcedente. Puede asimismo, asumir directamente el ejercicio de sus
derechos, desplazando en esta accin al acreedor subrogante.
Si el deudor no asume ninguna de estas posiciones, la accin contina con la actuacin
del acreedor subrogante, pero el deudor puede intervenir en cualquier momento, actuando
como litisconsorte (art. 113).
En art. 114 dispone que la sentencia que se dicte hace cosa juzgada con respecto al deudor
citado y a los dems acreedores, hayan o no comparecido.
EFECTOS: Hay que discriminar los efectos de esta accin en lo que se relaciona:
1) con respecto al acreedor subrogante: el alcance de estos efectos difiere segn se
conciba esta accin como conservatoria o como ejecutiva.
ARTCULO 742.- Defensas oponibles. Pueden oponerse al acreedor todas las
excepciones y causas de extincin de su crdito, aun cuando provengan de hechos del
deudor posteriores a la demanda, siempre que stos no sean en fraude de los derechos
del acreedor.
2. Accin pauliana: concepto. Mtodo. Antecedentes histricos. Naturaleza Jurdica.
Caracteres. Condiciones para su ejercicio. Actos que se pueden impugnar: calidad
y clases. Accin contra los subadquirentes. Efectos. Prescripcin. Paralelo con la
simulacin y la accin subrogatoria:
NOCION Y CONCEPTO: Otro de los remedios que la ley otorga a los acreedores para
la proteccin y tutela de sus crditos es la accin revocatoria o pauliana. El trmino
revocatoria carece del sentido estrictamente tcnico y debe ser entendido tal como se lo
interpreta vulgarmente, esto es, dejar sin efecto.
Esta accin procede cuando el deudor realiza una actividad (no cuando la omite) en
perjuicio y fraude de sus acreedores; en ello se diferencia de la accin subrogatoria, para
cuyo ejercicio se exige como presupuesto la inaccin de deudor.
Se la puede definir como un poder jurdico que la ley otorga a los acreedores para
impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de sus derechos y con ellos les
cause un perjuicio. Se ejerce ante actos dolosos/fraudulentos del deudor que lo vuelven
insolvente o agravan una insolvencia ya existente, por ejemplo si enajena un inmueble y
oculta el precio obtenido en la venta, en estos casos el acreedor puede pretender que esos
actos no le sean opuestos, es decir que no sean oponibles y se declaren ineficaces o
como que no existieran. Si existen para el resto de los acreedores, no para l.
MTODO: el cdigo de Vlez se ocupaba de legislar sobre la accin revocatoria en los
art. 961 a 972 en el captulo del fraude en los actos jurdicos. El tratamiento de la
6

Estudiantes de Abogaca EA!

cuestin se haca en la parte destinada a los actos jurdicos, como si fuera un tema
correspondiente a la parte general. Algunos autores han ubicado esta accin entre las
acciones patrimoniales; otros las consideraban como remedio derivados de los actos
nulos, con lo cual su inclusin en la parte general del derecho civil sera ajustada, pero
se trata de una atribucin que la ley da a los acreedores y una cuestin del derecho de las
obligaciones.
El CCC no est con la denominacin de revocatoria ni pauliana, sino que la denominan
fraude, y esta ubicada en la parte general por lo que es aplicable a todo el derecho civil
y comercial.
ARTCULO 338.- Declaracin de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la
declaracin de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus
derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese
podido mejorar o evitado empeorar su estado de fortuna.
De dicho artculo se desprende que puede ser un acto fraudulento por ejemplo se saca los
bienes del patrimonio o renuncia al ejercicio de derechos o facultades.
ANTECEDENTES HSTORICOS: el derecho romano persigui el fraude de los
deudores mediante una serie de medidas que permitan revocar los actos de enajenacin
y hacer ingresar los bienes directamente al patrimonio de los acreedores. Estas acciones
no eran admitidas cuando el fraude era consecuencia de la omisin de adquirir. En roma
el primer remedio era el interdictum fraudatorium medida de tipo posesorio que permita
accionar contra el adquirente cmplice del deudor que enajenaba cosas. Tambin se
admiti una actio de restitutio in integrum ob fraudem, que tena como efecto rescindir
los actos de enajenacin hechos en fraude de los acreedores. Por ltimo, algunos
romanistas se refieren a una accin penal, que condenaba a los deudores y cmplices a
indemnizar si haba fraude.
Con Justiniano se unifican todas en una sola accin, que tiene carcter revocatorio e
indemnizatorio y as trasciende a las legislaciones modernas. La denominacin de accin
pauliana, tal como se la conoce comnmente, surgi de la glosa bizantina, que para darle
una denominacin individualizadora le puso el nombre del jurista Paulo. En el derecho
intermedio se ampla el campo de actuacin, e incluso cuando la transmisin es gratuita
se elimina como requisito el animus fraudandi en el deudor.
NATURALEZA JURIDICA: la influencia de los textos romanos llev a que algunos
autores extranjeros dijeran que segn el Digesto era una accin personal y segn las
Institutas una accin real. Tambin, ante la posibilidad de que cumpliera ambas funciones,
se sostuvo su carcter de accin mixta.
En la actualidad no se discute se carcter de accin personal, lo que ocurre es que, aun en
ese entendimiento, se le dan diferentes denominaciones. As, se dice que es una accin
personal de nulidad o una accin personal de inoponibilidad.

Estudiantes de Abogaca EA!

Compagnucci sostiene que se trata de una accin de inoponibilidad, esto es, que el
acreedor puede pedir que ciertos actos no le sean opuestos, aunque ellos mantengan su
eficacia entre los intervinientes y los terceros no demandantes. Adems, la accin no
persigue directamente a los bienes, sino que tiende a atacar el acto en la medida del
perjuicio que cause al acreedor; slo quien demanda se beneficia con el xito del reclamo
y es posible dar garantas de pagar para neutralizar. Este es el criterio que sigui el CCC
en su art. 338.
CARACTERES: La accin pauliana tiene los siguientes caracteres:
a) personales, esta accin corresponde a todo acreedor que la ejercita en su propio nombre
y directamente contra quienes fueron los partcipes del acto que se quiere impugnar;
b) individuales, otra diferencia con la accin oblicua o subrogatoria es que el efecto de
la revocacin se da en beneficio exclusivo del acreedor que promovi la accin pauliana.
No es necesario que concurran otros acreedores para su reclamo, aunque slo existiera un
acreedor, estara legitimado para su promocin;
c) subsidiaria, su ejercicio est condicionado a que el deudor se encuentre en estado de
insolvencia. La impugnacin del acto se da en virtud del perjuicio que con l se causa al
acreedor, cuando crea o agrava la situacin patrimonial del obligado.
CONDICIONES PARA SU EJECUCIN: el CCC en su artculo 339 dispone los
requisitos para su ejecucin.
ARTCULO 339.- Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de
declaracin de inoponibilidad: a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado,
excepto que el deudor haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor; c) que quien contrat
con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer que el acto provocaba o
agravaba la insolvencia.
El inciso A se refiere a que el acto debe ser anterior al acto que se quiere impugnar, pero
puede pasar que no sea anterior pero que se realice con el propsito de defraudar a futuros
acreedores.
El inciso B que el acto haya causado o agravado la insolvencia de deudor
El inciso C debe haber mala fe de que con el acto uno se est insolventado.
ACTOS QUE SE PUEDEN IMPUGNAR: CALIDADES Y CLASES:
En cuanto a la calidad se debe diferenciar segn sean onerosos o gratuitos. A ttulo
oneroso: cuando el acto que se quiere revocar tiene ttulo oneroso, es necesaria la
demostracin del fraude y la complicidad del tercero que contrat con el deudor. El
acreedor deber demandar a ambos demostrando lo anterior descripto y adems,
demostrar la intencin de defraudar por parte del tercero. La prueba es dificultosa ya que
debe ser sobre elementos intencionales o psicolgicos; debe ser apreciada por todos los
8

Estudiantes de Abogaca EA!

medios posibles, aun por presunciones. Por ello, si el tercero tuvo la intencin de ayudar
al deudor organizando el fraude, a pesar de ser el acto equilibrado, es objeto de reclamo;
en cambio si el acto es perjudicial para el mismo deudor, ser necesaria una prueba ms
contundente. A ttulo gratuito: cuando el acto es a ttulo gratuito no es necesaria prueba
alguna de la actitud del tercero. El que recibe a ttulo gratuito o lucrativo no hizo entrega
de contrapartida alguna y slo se ver privado del objeto de una liberalidad.
En cuanto a las clases de actos impugnables: en el derecho romano se controverta si
solamente se podan revocar slo los actos que empobrecan al deudor, o tambin era
posible hacerlo sobre aquellos que no lo enriquecan. Este debate queda fuera de discusin
en nuestra legislacin, donde se establece que son revocables todos los actos que
perjudiquen o defrauden los derechos de los acreedores, por lo que no corresponde
pretender efectuar ningn tipo de distingo.
Al igual que la accin subrogatoria, no es posible su ejercicio sobre derechos inherentes
a la persona del deudor.
El pago, en principio es extrao a la accin pauliana; el deudor no hace ms que cumplir
con lo que debe y se encuentra jurdicamente obligado y no se trata de alterar la igual
condicin de crdito, por lo que si no hay fraude, no existe posibilidad de impugnar el
acto.
ACCIONES CONTRA LOS SUBADQUIRENTES: lo ordinario es que la accin se
promueva contra el adquirente, pero si se pretende perseguir a quienes recibieron los
derechos de los adquirentes primarios es necesario demostrar la procedencia contra el
primer adquirente, y luego todos los extremos contra los subadquirentes. Si el
subadquierente recibi a ttulo gratuito basta con la prueba del fraude del adquirente; en
cambio si tambin obtuvo el derecho por ttulo oneroso hay que demostrar su complicidad
en el fraude. As surge del art. 340 segundo y tercer prrafo.
EFECTOS:
a) desde el punto de vista del acreedor demandante: el efecto con relacin al acreedor que
realizo el reclamo se vincula con la naturaleza jurdica de la accin. Si sta es inoponible
es porque el acto no puede tener efecto contra l y los derechos o las cosas deben volver
al estado que tenan con anterioridad. El acreedor puede reclamar lo que le corresponde
como crdito. Es un derecho que solamente beneficia al que promovi la demanda.
Si el crdito es menor al valor del derecho impugnado, deber ejecutarse el bien o si es
divisible recibir el acreedor lo que le corresponda. Lo que reste le quedar al adquirente.
b) Adquirente y subadquirente: si la accin triunfa, el adquirente perder todo o parte del
derecho recibido. Si se trata de cosas corporales, la ley establece diferentes soluciones
segn haya obrado con buena o mala fe: 1) el adquirente de buena fe, debe restituir, pero
hace suyos los frutos, no responde por el deterioro o la perdida por el caso fortuito y tiene
derecho a indemnizado por las mejoras realizadas pudiendo retener la cosa. 2) el de mala
fe responde por el caso fortuito, debe restituir con los frutos percibidos o que pudo
9

Estudiantes de Abogaca EA!

percibir y eventualmente ser responsable por los daos y perjuicios que cause. Debe ser
indemnizado por los gastos necesarios hechos en la cosa y puede retenerla por ello. Si la
accin es procedente contra un subadquirente las consecuencias se asimilan a lo dicho
con relacin al adquirente principal. Tanto el adquirente como el subadquirente obligados
a restituir tienen derecho a paralizar la accin haciendo efectivo el crdito que se reclama
o bien dando garantas suficients para su cumplimiento, ya que el acreedor puede percibir
el crdito o garantizarse suficientemente para ello, carece de inters en continuar con la
accin.
c) otros acreedores: la accin slo protege a aquel que la promovi y por lo tanto los
dems acreedores no mejoran su situacin creditoria.
ARTCULO 340.- Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. El fraude no puede
oponerse a los acreedores del adquirente que de buena fe hayan ejecutado los bienes
comprendidos
en
el
acto.
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos obtenidos por el acto
impugnado slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es cmplice en el fraude; la
complicidad se presume si, al momento de contratar, conoca el estado de insolvencia.
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los derechos
se transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro modo se
perdieron para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo gratuito con el deudor,
responde en la medida de su enriquecimiento.
ARTCULO 341.- Extincin de la accin. Cesa la accin de los acreedores si el
adquirente de los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garanta
suficiente.
ARTCULO 342.- Extensin de la inoponibilidad. La declaracin de inoponibilidad se
pronuncia exclusivamente en inters de los acreedores que la promueven, y hasta el
importe de sus respectivos crditos.
PARALELO CON LA SIMULACION Y LA ACCION SUBROGATORIA:
a) con la accin subrogatoria: tienen elementos comunes, como que ambas son
conservatorias, se otorgan a los acreedores para la proteccin del crdito y tienen como
fundamento que el patrimonio es la garanta comn.
Algunas notas distintivas las separan; as, el acreedor ejercita la subrogatoria en nombre
de su deudor, hace ingresar los bienes en el patrimonio del obligado, y deja a todos los
dems acreedores en igualdad de situacin. La revocatoria, que es propiamente una
accin, se ejerce ante la insolvencia del deudor, aprovecha solo a quienes reclama con
ella, y tiene su propio plazo de prescripcin; y mas an, viene a tratar de expurgar el
fraude en los negocios privados,
10

Estudiantes de Abogaca EA!

B) con la accin de simulacin: la accin de simulacin tiene como objetivo dejar el acto
como inexistente, o bien mostrar el verdadero, segn sea la simulacin absoluta o relativa.
Se ejerce ante negocios ficticios o irreales; en cambio la revocatoria ataca siempre actos
afectivos, y adems es una accin de inoponibilidad.
La accin se simulacin puede ser promovida por los acreedores, o aun por los mismos
intervinientes en el acto y su xito aprovecha a todos los acreedores y solo beneficia a
demandante.
La jurisprudencia acepta que los acreedores acumulen ambas acciones. Se demanda por
simulacin, y en subsidio, por si el negocio fuere efectivo, se agrega la accin pauliana.
3. Otros medios de conservacin: Medidas Cautelares: Concepto. Clases: Embargo
preventivo. Inhibicin general de Bienes, Prohibicin de Innovar y Contratar,
Anotacin preventiva de la litis, Secuestro: nociones y Efectos:
MEDIDAS CAUTELARES. CONCEPTO: Se trata de medidas que tienden a mantener
el patrimonio del deudor en su estado actual, impidiendo que este realice actos jurdicos
que lo disminuyan o actos que lo perjudiquen. Su objetivo es conservar las posiciones
adquiridas y reservarse el porvenir. Por medio de estas medidas el acreedor prepara el
terreno para ejercitar derechos que le permitan cobrar la deuda.
CLASES:
EMBARGO PREVENTIVO: Es una medida procesal que el acreedor puede solicitar al
juez, que tiene por fin individualizar determinados muebles o inmuebles del deudor o
impedir que este disponga de los mismos. Una interdiccin judicial de vender o gravar
determinados bienes. Si se trata de inmuebles, se anota el embargo en el Registro de la
propiedad. Si se trata de muebles, se coloca a los mismos en manos de un depositario, y
cuando existen registros de dominio de bienes muebles, como ocurre en los automotores,
por ejemplo, tambin se anota el embargo en el registro respectivo.
El embargo es preventivo cuando se pide antes de iniciar una demanda, o al tiempo de
promoverla, o durante el curso de un juicio, a fin de impedir que el obligado disponga de
sus bienes y eluda de esa manera las responsabilidades que puedan atraer sobre s el
resultado desfavorable del juicio. El embargo es ejecutivo cuando se solicita en un juicio
ejecutivo o en el trmite de sentencia, con el objeto de preparar la venta forzada de los
bienes del deudor.
El efecto del embargo consiste en dejar en situacin de disponibilidad el bien de que se
trate. Si el deudor transmite el bien embargado, ste pasa con ese gravamen al adquiriente,
salvo que se trate de un adquiriente de buena fe, vale decir, que haya ignorado la
existencia de esa medida de seguridad. Adems, el propietario que a subienda trasfiere
como libre un bien embargado, incurre en un delito.
El embargo acuerda tambin, al acreedor que lo obtiene, un derecho de preferencia sobre
el valor del bien, para el cobre de su crdito.
11

Estudiantes de Abogaca EA!

En caso de venta judicial de un bien embargado por varios acreedores la preferencia en


el cobre de los crditos se determina por el orden de las fechas de los embargos, salvo en
el caso de concursos civil o de quiebra del deudor, en cuyos procedimientos este derecho
de prioridad del primer embargante queda sin efecto o que existan crditos con privilegio
especial.
INHIBICIN GENERAL DE BIENES: La inhibicin es una medida judicial de
indisponibilidad que afecta nicamente los bienes inmuebles del obligado gravndolos en
su generalidad. La inhibicin no tiene ningn efecto con respectos a los bienes muebles
del deudor. La misma se inscribe en el Registro de la Propiedad y segn la jurisprudencia
no confiere derecho de preferencia para el cobro del crdito al acreedor que la obtiene.
La inhibicin no conceder preferencia sobre las que se anoten con posterioridad.
PROHIBICION DE INNOVAR: Es tambin una medida de seguridad, que trata de
impedir que mientras est pendiente el litigio, las partes introduzcan modificaciones en
el objeto del mismo, de manera que el da en que se haga efectiva la sentencia ste se
encuentre en estado que tena el comienzo del pleito. Es comn esta medida en las
acciones reales y posesorias. Los artculos 230 del cdigo procesal de la Nacin, y de la
pcia de bs as. Legislas sobre la prohibicin de innovar, reconociendo la posibilidad de su
aplicacin, en toda clase se juicios siempre que: 1) el derecho fuera verosmil; 2) existiere
peligro que si se mantuviera o alterara, en su caso, la situacin de hecho o de derecho, la
modificacin pudiera influir en la sentencia o convirtiera su ejercicio en ineficaz o
imposible; 3) estas finalidades no pudieran obtenerse por medio de otro procedimiento
precautorio.
PROHIBICION DE CONTRATAR: Es este un medio cautelar novsimo incluido
tambin en el cdigo procesal civil y comercial e la Nacin, cuyo art 231 dispone
Cuando por la ley o contrato o para asegurar la ejecucin forzada o los bienes objeto de
juicio, procediere la prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenara
la medida. Individualizar lo que sea objeto de la prohibicin, disponiendo se inscriba en
los registros correspondientes y se notifique a los interesados y a los terceros que
mencione el solicitante.
Un ejemplo ilustrara la utilidad de esta providencia cautelar. En un juicio en el que se
discute la propiedad de un inmueble, la parte que tiene la posesin del bien, ante el temor
de perder el pleito, puede sentirse tentada por darlo en locacin a largo plazo y
percibiendo por adelantado el importe de su precio. La prohibicin de contratar puede
impedir, eficazmente, esta clase de menoscabos del objeto del pleito.
ANOTACIONES PREVENTIVAS DE LA LITIS: Es esta una medida que se ordena en
un juicio con la finalidad de poner en conocimiento de terceros, que se ha promovido una
demanda reclamando la constitucin, declaracin, modificacin o extincin de un
derecho real sobre determinado inmueble: Esta providencia cautelar no causa la
indisponibilidad del bien, sino que tiene por objeto dar publicidad sobre la existencia de
esa clase de pretensiones, y a tal efecto se la anota en el Registro de la Propiedad de
manera que los terceros puedan enterarse de la existencia del litigio y si a pesar de ello
12

Estudiantes de Abogaca EA!

celebran actos jurdicos referentes a los inmuebles comprendidos en el mismo, ya no


podrn aducir a la buena fe que en esta materia de concurrencia de pretensiones de
derechos sobre inmuebles tiene tanta importancia.
SECUESTRO: Consiste en la incautacin de un bien mueble a fin de proceder a su venta
o a su oportuna entrega a una de las partes de un pleito. Tambin puede decretrselo en
un juicio ejecutivo o en un embargo preventivo cuando el embargo no es suficiente
medida de seguridad. El cdigo procesal civil y comercial para la capital federal, se refiere
a esta medida en su art 221, autorizndola toda vez que el embargo no asegure por si
solo el derecho invocado o cuando sea indispensable proveer a la guarda de cosas para
asegurar el resultado de una sentencia definitiva.
En igual sentido se legisla en el art 221 del cdigo procesal civil y comercial de la Pcia
de Bs. As.

13

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 8
Modificacin de las Obligaciones

TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES.


Hay transmisin de la obligacin, segn Colmo, toda vez que la misma cambia de sujetos,
sin alterarse. La trasmisin de la obligacin es, por consiguiente, el acto por el cual se la
transfiere a otra persona sea en su aspecto activo (cesin de crdito, pago con subrogacin),
sea en su aspecto pasivo (asuncin de deuda). Se opera, entonces, una sucesin en la
persona del acreedor o del deudor. El nuevo acreedor o deudor, segn el caso, ocupa el
lugar del anterior, sin que se produzca cambio alguno en los dems elementos de la
obligacin. La prestacin y la causa continan siendo las mismas.
El solo cambio de sujetos de la obligacin no significa que se est ante una obligacin
nueva. Esta figura jurdica se considera que la persona del acreedor o deudor es, en
principio, un elemento secundario de la obligacin, y por consiguiente, a pesar del
reemplazo de sujetos, la relacin crdito-deuda contina igual. En esto se diferencia de la
transmisin de las obligaciones, de la novacin subjetiva. En la novacin subjetiva tambin
lo nico que cambia son los sujetos (acreedor o deudor) pero como a ese cambio se agrega
la voluntad de las partes de constituir una nueva obligacin, se opera la sustitucin de una
obligacin por otra, con los consiguientes efectos especiales. En tanto en la novacin
subjetiva, en virtud de esa voluntad de las partes de crear una nueva obligacin, la relacin
jurdica originaria es reemplazada por otra, en la transferencia de la obligacin, por el
contrario, permanece la misma relacin jurdica originaria.
Hay, sin embargo, casos en que la persona de los referidos sujetos es esencial en la relacin
obligacional, sea porque se trata de derechos u obligaciones que les son inherentes, o
porque las partes han contrado la obligacin teniendo en cuenta especialmente las
cualidades o aptitudes del obligado. Pues en esas situaciones, la persona del sujeto es un
elemento esencial y la transmisin de las obligaciones no podr hacerse sin afectarla
fundamentalmente en su integridad.
->Diversas formas de transmisin:
- Por actos entre vivos: ya sea en virtud de un contrato celebrado entre las partes
(compraventa, donacin, permuta, cesin, etc.) o merced a una disposicin de la ley
(adjudicacin de bienes en concurso civil). La transmisin por actos entre vivos es siempre
a ttulo particular.
- Por causa de muerte del titular del patrimonio: esta clase de transmisin puede ser a ttulo
universal, en cuyo caso pasa al sucesor todo o parte alcuota del patrimonio (como ocurre
con los herederos) o a ttulo singular, en cuya hiptesis se transfiere uno o ms bienes
individualmente considerados (tal cual acontece con los legatarios de cosa cierta, por
ejemplo).
->Antecedentes histricos:
La idea del traspaso de las obligaciones no ha encontrado camino fcil en el derecho.
En el derecho romano de las primeras pocas, se tena una concepcin subjetiva y esttica
de la obligacin. Se la consideraba como un vnculo de persona a persona. Esta deba ser
1

Estudiantes de Abogaca EA!

exigida y cumplida por los sujetos que haban intervenido en los actos de los cuales haba
surgido la obligacin.
El proceso que posibilit la transmisin fue lento-Transmisin por muerte de las personas: lo primero que se admiti en el derecho romano,
fue la transmisin de las obligaciones, mortis causa, tanto en su aspecto activo como
pasivo. Para justificarla, los romanos recurrieron al principio de que el heredero continuaba
la persona del causante. El derecho moderno se ha constituido un principio universalmente
reconocido.
Sin embargo, este principio tiene como excepcin los derechos inherentes a la persona.
-Transmisin o cesin de crditos: sin reconocer expresamente la transmisin de los
crditos, los jurisconsultos romanos se vieron impelidos a encontrar medios para superar las
rgidas consecuencias de la concepcin esttica de la obligacin. Las necesidades del
mundo de los negocios fueron demostrando que un crdito es un elemento del activo del
patrimonio, es un bien como cualquier otro, y como tal es susceptible de negociaciones que
permitan a su titular proveerse de recursos econmicos. Dos fueron las vas que permitieron
soslayar el obstculo de la intransmisibilidad.
1)El primer procedimiento empleado fue la novacin por cambio de acreedor. El vnculo
existente quedaba sin efecto y se lo reemplazaba por uno nuevo, con otro acreedor. Este
medio adoleca de graves defectos: requera el consentimiento del deudor, sin el cual la
operacin no poda llevarse a cabo; salvo que se hiciera un pacto expreso, se extinguan
todas las garantas originarias, o sea que no siempre el nuevo acreedor obtena las mismas
ventajas del crdito anterior.
2)El otro medio utilizado fue el de la procuratio in rem suam, en que el acreedor originario
otorgaba un mandato al adquirente del crdito para que pudiera exigir el pago,
dispensndolo de la obligacin de rendir cuentas. Este mandatario vena a ser, en realidad,
un cesionario disimulado: gestionaba el cobro como representante pero en beneficio propio.
El acreedor originario continuaba como tal ante terceros, pero el ejercicio de la accin
estaba en manos del adquirente del crdito. Este procedimiento obviaba los inconvenientes
de la novacin; no se requera, en efecto, el consentimiento del deudor, ni se perdan las
garantas, pero a su vez presentaba otras dificultades. La accin se ejercitaba a nombre del
acreedor originario, el mandato poda ser revocado o poda extinguirse por fallecimiento
del otorgante, con lo que el adquirente del crdito no poda continuar con la accin y su
derecho quedaba limitado a las acciones acordadas al mandante.
Fue necesario entonces, buscar la manera de perfeccionar el sistema. En el siglo III de
nuestra era, constituciones de Alejandro Severo y de Gordiano, autorizaron al adquirente
del crdito para notificar al deudor la cesin operada en el mismo en cuyo caso el obligado
no poda pagar al acreedor originario. A partir de esta notificacin, el cesionario tena a su
favor una accin til para proseguir el cobro a ttulo personal. Y de esta forma quedaba el
cesionario cubierto de la revocacin del mandato o su extincin por fallecimiento del
cedente.
A pesar de todo el trayecto recorrido, en la Edad Media, se mantena la resistencia a la
transmisin del crdito.
Fue menester llegar a la poca de la codificacin del siglo pasado, para que se admita
plenamente la cesin de crditos. Los redactores del cdigo francs no vacilaron en
concederle un lugar sin necesidad de apariencias con distintos nombres. La cesin de
crditos encuentra su grado ms alto de evolucin en el derecho comercial.
2

Estudiantes de Abogaca EA!

-Transmisin o asuncin de deudas: an ms controvertida fue la aceptacin de este tipo de


transmisiones. En el derecho romano no se las conoci. En los supuestos en que poda
hacerse necesaria, se sirvieron de la creacin de una nueva obligacin. Los argumentos que
se levantaron en contra de esta clase, fueron que la deuda lejos est de constituir un valor
para quien debe pagarla. No se debe permitir pues, al deudor que disponga sin
consentimiento del acreedor, del vnculo jurdico que para l constituye una carga y no un
valor. Si el traspaso de la deuda pudiera hacerse sin contar con la voluntad afirmativa del
acreedor, sera fcil que los deudores se liberaran de sus obligaciones, les bastara con
transferirlas a insolventes, expresan quienes estn en contra.
En el derecho moderno pareciera hallarse la solucin en los casos en que se cuenta con el
asentimiento del acreedor.

CESIN DE CRDITOS.
De Gsperi-Morello la definen como la convencin por la cual el titular de un derecho,
llamado cedente, por una causa conforme a la ley, como la venta, la dacin en pago, la
permuta o la donacin, y sin necesidad de consentimiento del deudor, se obliga a favor de
otra persona, llamada cesionario, a transferrselo con la fuerza inherente al ttulo del cual
resulta su crdito, y los derechos accesorios, con la facultad de ejercerlos en idntica
medida que l podra hacerlo contra el deudor cedido.
Naturaleza y caracteres.
En el cdigo de Vlez, al igual que cierta doctrina, se la entiende como un contrato.
Y como tal se le asignan los siguientes caracteres:
1- Contrato consensual: significa que se perfecciona por el simple consentimiento
entre las partes (cedente y cesionario). Los requisitos de la notificacin al deudor o
su aceptacin son slo a los fines de que produzca efectos con relacin a terceros y
al mismo deudor cedido.
En el artculo 1619 se menciona la entrega de los ttulos si existiesen, por lo que
llevara al anlisis que la doctrina haca respecto a lo similar mencionado por Vlez,
si se trata de un contrato real que se perfecciona con la tradicin del instrumento.
Pero en realidad se ha coincido en que esto no es una formalidad del contrato, sino
una consecuencia circunstancial del mismo. Adems de decir, si existiera,
entendindose como un deber accesorio que no impide que el contrato se halle
perfeccionado.
2- Es un contrato formal que debe hacerse por escrito.
3- Cuando la cesin es a ttulo oneroso, el contrato es bilateral. Cuando es gratuito, es
unilateral.
Acto abstracto: as lo considera la doctrina germana y algunos autores italianos,
como un negocio abstracto, ya que se encuentra independizado de su causa; sta
consiste en una relacin obligacional precedente, que no influye en su eficacia ni
incide en la cesin.
Negocio de causa variable o fungible: considera que la causa donde se asienta el
negocio de cesin se muta y cambia para completar el esquema incompleto. As,
hay cesiones onerosas basadas en la compraventa, o en una permuta, o gratuitas
apoyadas en la donacin.
3

Estudiantes de Abogaca EA!

Asimilacin a la traditio: considera que habra una similitud entre la tradicin, que
es el modo de adquisicin de los derechos reales, y la cesin, que importa la
transmisin del derecho que resta inmutable entre el acreedor primitivo y el nuevo.
En nuestro derecho no tenda lugar porque la entrega del ttulo no es un requisito
para configurar la cesin.
Efecto de negocios jurdicos dispositivos: dice que su carcter y contenido
patrimonial y su traslacin se puede realizar tal como se lo hace con los objetos
corporales (muebles o inmuebles), y tendra igual naturaleza que estos ltimos. Se
intenta diferenciar entre acto, objeto y efecto. El acto sera el negocio jurdico
traslativo; el objeto, el crdito; y el efecto, la transferencia.
Aunque parece novedosa, no termina de explicar el fenmeno, solamente lo
desarrolla. No basta con explicar cmo se desarrolla la cesin, sino explicar cul es
su esencia.

Clases de cesin.
Puede presentarse en varias formas: como venta, como permuta y como donacin, segn
que el crdito sea cedido por un precio, o permutado por otra cosa, o por crdito, o
transmitido gratuitamente, en cuyos casos se aplican las disposiciones relativas a dichos
contratos, en lo que no est expresamente reglamentado.
Hay otras formas de cesin, en que esa transmisin no se opera en realidad. As ocurre con
la cesin en garanta, usufructo de crditos, y en la cesin a los efectos del cobro del
crdito, llamadas cesiones impropias.
Entonces, la cesin propiamente dicha es la abstracta, que significa que la causa no
importa. Y las impropias son las que tienen causa, como las de actos dispositivos.
Seguidamente:
- Cesin en garanta: si la obligacin principal garantizada se cumple, la cesin queda
sin efecto. En caso contrario el cesionario tiene el derecho de gestionar el cobro del
crdito cedido y si tiene xito con ello, debe aplicar su producido al pago de la
obligacin garantizada.
- Usufructo de crditos: este derecho real de goce sobre cosa ajena, requiere tambin
que el crdito conste por escrito, adems de la notificacin del deudor de dicho
crdito. El usufructuario puede exigir los intereses y los hace suyos a medida que se
vayan devengando, sin necesidad de percibirlos efectivamente. En cuanto al crdito
principal, puede cobrarlo vlidamente pero con cargo de restituir el capital al nudo
propietario una vez que concluya el usufructo. En cambio, no le es permitido
extinguir el crdito por otros medios que el cumplimiento normal; ni tampoco
podra perseguir su cobro judicialmente sin el concurso del acreedor nudo
propietario.
- Cesin en pago: el cedente resulta ser el deudor del cesionario y paga el crdito
debido mediante la cesin; tiene diferentes consecuencias, y la realizada pro soluto
se distingue de la pro solvendo.
*Pro soluto: el cedente paga y se libera entregando el crdito que tiene contra un
tercero (su deudor), a favor del acreedor. No asume garanta ni riesgo alguno ante la
insolvencia del tercero o la imposibilidad de percepcin del crdito.

Estudiantes de Abogaca EA!

*Pro solvendo: el cedente no se libera respecto de su acreedor con la simple cesin,


pues responde por la insolvencia de su propio deudor; en este supuesto esa
circunstancia obra como una especie de clusula resolutoria del contrato de cesin.
Cesin fiduciaria: se transfiere la titularidad del crdito pero los fines van ms all
de la simple transmisin. Es una cesin en confianza, se hace para que esa persona
que se denomina amico con la que hay un vnculo jurdico anterior de confianza,
para que se maneje como si fuera el dueo del crdito, pero luego rendir cuentas.
Se daba antiguamente cuando las personas se iban de viaje y no haba transportes
tan veloces como los aviones, por lo que los viajes duraban mucho tiempo, entonces
se le transmita a alguien de confianza los crditos para que se hiciera cargo durante
la ausencia del viaje. Actualmente seran los fidecomisos.

Sujetos.
La relacin jurdica de la cesin slo es entre el cedente y el cesionario. El deudor cedido es
ajeno al convenio, y es considerado, como un tercero respecto a la cesin.
Capacidad: la capacidad exigida es la necesaria para la celebracin de actos de
disposicin.
Si se trata de una cesin por precio, la capacidad requerida es la de la compraventa
(comprar y vender).
Si se trata de una cesin gratuita, se requiere la capacidad de donante o donatario.
No pueden ser cesionarios:
- Los esposos, el uno al otro;
- Los padres, tutores y curadores de las personas que estn a su cargo, ni de crditos,
derechos y acciones contra sus hijos;
- Los albaceas, de crdito incluido en las testamentarias en que desempean esas
funciones;
- Los administradores particulares o comisionados, de crditos de sus mandantes o
comitentes;
- Los abogados o procuradores judiciales, de las acciones deducidas en juicios en que
ejerciesen o hubiesen ejercido sus oficios;
- Los funcionarios, ministros, gobernadores, intendentes y empleados
administrativos, de derechos contra la Nacin, provincia o municipalidad donde
cumplen sus funciones o desempean su empleo. Los funcionarios de la
administracin de justicia, de acciones judiciales de cualquier naturaleza, que fuesen
de la competencia del juzgado o tribunal en que sirviesen.

No pueden ser cedentes a ttulo gratuito:


los esposos, uno al otro, durante el matrimonio, ni uno de ellos a los hijos del otro, o
a las personas de quienes ste sea heredero presunto al tiempo de la donacin;
los padres, de los crditos de sus hijos que estn bajo su potestad sin expresa
autorizacin judicial; ni los tutores ni los curadores, de los bienes de sus pupilos;
los mandatarios, de los bienes de sus mandantes, sin poder especial para el caso, con
designacin de los crditos que pueden ceder.
No pueden ser cesionarios gratuitos:
Los tutores y los curadores, en nombre de sus pupilos, sin autorizacin judicial; los
tutores y curadores, de las personas que han tenido a su cargo, antes de la rendicin
5

Estudiantes de Abogaca EA!

de cuentas y pago del saldo que contra ellos resultare; los mandatarios, en nombre
de sus mandantes, sin tener poder especial para el caso o poder especial para aceptar
donaciones.
Objeto.
Regla todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentre
en el comercio, puede ser cedido.
Excepcinsalvo que la causa sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la
ley, o a ttulo del mismo crdito, es decir, prohibicin convencional.
Prohibicin legal: los derechos inherentes a la persona; derechos que estn fuera del
comercio; los derechos de uso y habitacin, las esperanzas de sucesin, los montepos y las
pensiones; el derecho a alimentos futuros; al adquirido por un pacto de preferencia en la
compraventa; las indemnizaciones derivadas de las leyes laborales, el bien de familia, etc.
Prohibicin convencional o pacto de non cedendo: es un pacto que consiste en un acuerdo
entre partes, mediante el cual se impide la cesin de algn derecho. La mayora de la
doctrina considera que la prohibicin de ceder a una persona determinada e individualizada
es perfectamente eficaz y vlida. El problema surge en cuanto a la clusula que establece la
imposibilidad de ceder a cualquier persona.
Algunos autores sostienen que, en principio, ese tipo de clusula es nula.
Otros, entre ellos Borda y Compagnucci, sostienen que la prohibicin de ceder a persona
alguna mantiene pleno valor mientras quien reclame su vigencia demuestre un inters serio,
no contrario a la moral y a las buenas costumbres, y siempre que no fuere la consecuencia
de un ejercicio abusivo del derecho, o contrario a la moral y las buenas costumbres.
Alcance de la cesin.
La transmisin del crdito comprende el derecho de exigir la prestacin en que el mismo
consiste, y salvo convencin en contrario, todos sus accesorios: fianzas, hipotecas, prendas,
clusulas penales, intereses vencidos, privilegios, etc.
No se incluye, en principio, la responsabilidad por las deudas del cedente, aun las que
tengan relacin con el crdito cedido. Pero a esto se dan las siguientes excepciones: que el
cesionario haya aceptado expresa o tcitamente hacerse cargo de deudas del cedente
relacionadas con el derecho transmitido; o cuando una disposicin legal as lo imponga, por
ejemplo, si se trata de obligaciones inherentes al derecho transmitido como el caso de las
dudas con el personal en la transmisin de un fondo de comercio.
Forma.
El art. 1618 dice que debe hacerse por escrito, sin perjuicio d los casos en que se admite la
transmisin del ttulo por endoso o por entrega manual.
Y especifica los casos que debe hacerse por escritura pblica:
a) La cesin de derechos hereditarios;
b) La cesin de derechos litigiosos. Si no involucran derechos reales sobre inmuebles,
tambin puede hacerse por acta judicial, siempre que el sistema informtico asegure
la inalterabilidad del instrumento;
c) La cesin de derechos derivados de un acto instrumentado por escritura pblica.

Estudiantes de Abogaca EA!

Efectos.
I-Efectos entre las partes: cedente y cesionario.
Como es de naturaleza consensual, y no se requiere, por lo tanto, para su
perfeccionamiento, la entrega del ttulo ni la notificacin o aceptacin del deudor, quedan
desde el momento de celebrarse el convenio, sometidos al cumplimiento de todas las
obligaciones resultantes del contrato.
El cesionario ocupa la misma situacin jurdica que el cedente en cuanto a los derechos
transmitidos y adquiere stos, en el mismo estado en que los tena el transmitente. El
crdito no mejora ni empero por el hecho de su traspaso. Por consiguiente, el cesionario
podr exigir el cumplimiento de la prestacin al deudor, en las mismas condiciones en que
poda hacerlo el cedente. A su vez, el deudor cedido tiene derecho a oponer todas las
defensas y excepciones que tena contra el cedente.
Puede ocurrir que la cesin sea slo parcial. En cuyo caso, cedente y cesionario comparen
el derecho en la proporcin que les corresponda de acuerdo a lo convenido y sin que
ninguno tenga preferencia sobre el otro, salvo expresa estipulacin en contrario.
En caso de insolvencia del deudor cedido, cedente y cesionario parciales, concurren a
prorrata en lo que se perciba del crdito.
El alcance de la cesin se determina por la voluntad de las partes, independientemente del
precio que el cedente reciba en cambio. Salvo los casos de cesin parcial, el crdito pasa al
cesionario con su valor nominal, aun cuando lo adquiera gratuitamente o por un precio
inferior.
Los efectos principales son:
a) El cesionario debe pagar al cedente el precio en dinero, si se trata de cesin en
venta, o entregar el bien estipulado en cambio, si se trata de cesin-permuta. Debe
soportar los gastos del contrato. A su vez, el cedente, tiene que entregar al
cesionario, los ttulos del contrato.
b) Medidas conservatorias del crdito cedido: antes de la notificacin o de la
aceptacin del deudor, de la cesin realizada, tanto el cedente como el cesionario,
pueden adoptar las medidas conservatorias necesarias para que el crdito no se
perjudique.
Una vez notificada la cesin al deudor o aceptada por ste, cesa el derecho del
cedente para solicitar medidas cautelares con relacin al crdito cedido y tal
facultad incumbe desde entonces, nicamente al cesionario.
c) Garanta de la cesin: es menester distinguir entre la garanta de hecho y la de
derecho. La de hecho es la que se garantiza con la solvencia del deudor cedido; y la
de derecho, con la existencia y legitimidad del derecho o crdito transmitido.
Cesin a ttulo gratuito: en estos casos, el cedente no ser responsable para con el
cesionario ni por la existencia del crdito cedido, ni por la solvencia del deudor. En la
cesin-donacin, el cedente no debe ninguna clase de garantas al cesionario. Una
excepcin cabe hacer en cuanto a la garanta de derecho, en el caso de haberse
prometido expresamente esa garanta, o en la hiptesis de que la cesin gratuita hubiera
sido hecha de mala fe, sabiendo el donante que el crdito cedido no era legtima; en tal
caso, el cesionario podr pedir la indemnizacin correspondiente al cedente.
Cesin a ttulo oneroso:
Garanta de derecho: en la cesin-vena y en la cesin-permuta, el cedente debe al
cesionario, la garanta de derecho, es decir, se hace responsable por la existencia y la
validez del derecho o crdito, al tiempo de la cesin.
7

Estudiantes de Abogaca EA!

Excepcionalmente el cedente est liberado de esta garanta si se ha cedido el crdito


como dudoso. Asimismo, el cedente puede exceptuarse total o parcialmente de la
garanta de derecho, por convenio expreso entre las partes, salvo que el cedente fuera de
mala fe, en cuyo caso la garanta deber pesar a pesar del pacto celebrado entre las
partes.
La garanta de derecho responsabiliza al cedente con distinto alcance segn que haya
actuado con buena o mala fe. Cuando es de buena fe, si el crdito no exista al tiempo
de la cesin, el cesionario tendr derecho a la restitucin del precio pagado +
indemnizacin de prdida de intereses. No podra, sin embargo, el cesionario, pretender
que el cedente lo indemnizara por el valor del crdito, sino sobre la base del precio
realmente pagado por la cesin. La buena fe del transmitente se presume. El cesionario
que sostenga lo contrario tiene sobre s la carga de la prueba.
Garanta de hecho: el cedente, como principio general, no promete la solvencia del
deudor cedido. En consecuencia, no responde en caso de insolvencia del mismo.
Pero la excepcin a esa regla se da cuando: s hubiera garantizado expresa y claramente
la solvencia del deudor cedido; y cuando la insolvencia del deudor fuese anterior y
pblica. La doctrina interpreta que para que esto ltimo ocurra, debe existir quiebra o
concurso civil del deudor o debe el cedente conocer la insolvencia del obligado al
momento de la cesin.
Pero esta responsabilidad excepcional del cedente, debe cumplir con las siguientes
pautas:
Si el cedente es de buena fe, lo que puede ocurrir cuando se garantiza la solvencia
creyendo errneamente la misma, la responsabilidad de aqul, se limita a la restitucin
del pago recibido y al pago de los gastos hechos con motivo del contrato.
Si es de mala fe, es decir, que conoca la insolvencia del deudor cedido, es responsable
por todos los daos y perjuicios ocasionados al cesionario.
El cesionario por su parte, pierde todo derecho a garanta, cuando por falta de medidas
conservatorias o por otra culpa suya, hubiese perecido el crdito o las seguridades que
lo garantizan. La frustracin se debera entonces a la pasividad del cesionario.
En los casos en que el cesionario hubiera otorgado una prrroga al deudor, no lo priva
de sus derechos contra el cedente por la garanta debida, a menos que se pruebe que el
deudor era solvente al tiempo de la exigibilidad del crdito.
->Previo a que el cesionario pueda dirigir su accin contra el cedente, debe perseguir
primero los bienes del deudor y las fianzas, prendas, hipotecas, etc., otorgadas para la
seguridad del crdito, y recin despus de que esa gestin fracase total o parcialmente,
podr accionar contra el cedente en demanda de la garanta de hecho, en la medida que
la ley determina.
En cuanto a la garanta de derecho, como requisito previo exigido al cesionario es la
demanda al deudor reclamndole el pago del crdito, y que se dicte sentencia definitiva
rechazando la accin por hallarse extinguida la obligacin al tiempo de la cesin, o por
ser invlido el crdito por causas anteriores o contemporneas a la transmisin del
mismo.
II-Efectos contra terceros:
En la cesin se considera tercero a toda persona que no interviene en el contrato de cesin y
antes de la notificacin o aceptacin haya adquirido derechos que quedaran disminuidos o
destruidos si la cesin tuviese efecto respecto de l desde el da en que se ultim. Este
8

Estudiantes de Abogaca EA!

carcter lo reviste: el deudor cedido; los acreedores del cedente; y los cesionarios
sucesivos del mismo crdito, que puedan existir.
LA NOTIFICACIN de la cesin al deudor, constituye la exigencia esencial para que la
cesin sea oponible a terceros. Esta notificacin puede ser sustituida por la aceptacin de la
cesin que haga el deudor.
Para algunos autores, la finalidad de esta notificacin es dar publicidad a la cesin y
proteger los derechos de terceros. Otros opinan que informar al deudor cedido tiene como
fin evitar que le pague al cedente en vez de pagarle al cesionario. Para otros autores se dan
ambas situaciones en conjunto.
Forma de la notificacin:
La ley no exige ninguna formalidad y por tanto no requiere ser hecha en instrumento
pblico; sin embargo, es el medio ms recomendable para eliminar las dificultades de la
prueba, pero nada obsta que aquellas medidas se cumplan por medio de instrumento
privado. Podran incluso cumplirse verbalmente, si bien hacerlo es de dificultosa prueba.
Con relacin a los dems terceros (acreedores del cedente y cesionarios sucesivos), si se
exige que la notificacin sea hecha por instrumento pblico, aunque la jurisprudencia
tambin admite el documento privado con fecha cierta.
Contenido de la notificacin:
No se requiere la transmisin ntegra de la cesin. Basta con que se haga saber al deudor la
convencin realizada o la sustancia de ella. Deben incluirse las referencias esenciales que
permitan al deudor notificado, cul es la obligacin transmitida. El nombre de los sujetos
intervinientes en la cesin, referencias del crdito cedido, tales como sus partes, su objeto,
su fecha de origen, poca de cumplimiento, etc.
Una vez hecha la notificacin, surte todos sus efectos y no es necesario el consentimiento
del deudor.
Personas que pueden hacer la notificacin y a quin debe hacrsela:
La notificacin puede ser hecha tanto por el cedente como por el cesionario, si bien ste
ltimo es el ms interesado en efectuarla, podra igual hacerla el cedente o hasta incluso un
acreedor del cesionario.
La notificacin debe hacrsele al deudor o su representante legal, en el domicilio real
correspondiente. Si existieran varios deudores, aun cuando la obligacin fuese solidaria,
deber hacerse a cada uno de ellos.
No basta el conocimiento indirecto que pueda tener el deudor, de la cesin.
La ACEPTACIN: es la otra forma de perfeccionar frente a terceros la cesin. Es una mera
manifestacin emanada del deudor de que toma conocimiento, lisa y llanamente, sin quitar
ni agregar nada; exteriorizacin de voluntad que puede ser expresa o tcita, en tanto surja
con certidumbre de una conducta obrada por el deudor.
Hay casos en que resulta INNECESARIA la aceptacin o notificacin:
- Cuando mediare connivencia fraudulenta entre el deudor cedido y el cedente, con el
fin de que aqul, aprovechando que no le ha sido notificada formalmente la cesin,
no obstante constarle su existencia, paga al cedente con perjuicio para el cesionario.
- Cuando mediare mala fe o imprudencia grave de un segundo cesionario. Se trata del
caso en que el cedente, despus de haber hecho una primera cesin del crdito a una
persona, incurriendo en una evidente actitud ilegtima, lo cede por segunda vez a
otra persona. Se est entonces, frente a dos cesionarios, y tendr preferencia quien
primero notifique la cesin al deudor u obtiene de ste una aceptacin autntica.
9

Estudiantes de Abogaca EA!

Pero si el segundo cesionario se hubiere anticipado al primero en la notificacin,


actuando de mala fe, o hubiere cometido imprudencia grave, celebrando con el
cedente la cesin no obstante conocer que con anterioridad se haba realizado otra,
la primera cesin prevalece sobre la segunda, aun habiendo el segundo realizado
con anterioridad al primero la notificacin.
La carga de la prueba cae sobre quien afirme la mala fe o imprudencia grave.
Notificacin en caso de quiebra o concurso civil del cedente: mientras no se declare
judicialmente la quiebra del cedente, la notificacin o aceptacin es vlida con respecto a
los acreedores del cedente fallido. Despus de esta, carecen de efectos tales medidas.
Efectos luego de la notificacin o aceptacin:
DEUDOR: podr oponer al cesionario cualquier causa de extincin de la obligacin o
presuncin de liberacin que tena contra el cedente con anterioridad a la notificacin o
aceptacin.
CONCURRENCIA DE VARIOS CESIONARIOS: el caso de que el cedente haga la misma
cesin a varias personas. En tal caso, rige el que primero hubiere hecho la notificacin al
deudor cedido, aun cuando al cesionario notificante no se le hubiera entregado todava el
ttulo.
Puede suceder que varios cesionarios notifiquen el mismo da pero en diferentes horas, y en
esos casos cobrarn en igual lnea y a prorrata. Esta solucin es en razn de que nuestros
plazos legales se cuentan en das y no en horas.
CON RESPETO A LOS ACREEDORES DEL CEDENTE: alguno o algunos de los
acreedores del cedente pueden haber obtenido la traba de un embargo del crdito objeto de
la cesin.

TRANSMISIN O ASUNCIN DE DEUDAS.


Es el contrato por el cual un nuevo deudor adopta como propia una deuda existente, en
lugar del hasta entonces deudor. El obligado anterior se libera, se subroga un nuevo deudor
y la obligacin sigue siendo la misma.
Vlez no hablaba de este tipo de cesin, sin embargo, el principio de autonoma de la
voluntad permita realizar este tipo de contratos; pero el problema era cuando surga un
conflicto judicial, qu normas se aplicaban, y se aplicaban las de cesin de crdito a
contrario sensu, y el derecho comparada como el cdigo alemn e italiano que la tenan
legislada como delegacin y asuncin.
Asuncin privativa, simple y acumulativa.
Son figuras previstas en el cdigo alemn, que tuvo sus antecedentes en las costumbres del
pueblo germano y en las ideas de Winscheid y Delbruck. Estos autores sostenan que la
deuda era independiente de la obligacin, y el cambio de uno de los sujetos no modificaba
la obligacin de origen.
La asuncin privativa de deudas se puede definir como un contrato por el cual el nuevo
deudor asume el lugar del anterior en una deuda existente. El deudor anterior se libera, se
subroga un nuevo deudor y la obligacin sigue siendo la misma. Puede llegarse a ello
mediante un contrato realizado entre el que asume y el acreedor, o entre aqul y el deudor.
10

Estudiantes de Abogaca EA!

En el primer caso no es necesario el concurso del deudor originario; en el segundo resulta


imprescindible la conformidad del acreedor.
La asuncin simple es la etapa previa a la asuncin privativa, y se produce cuando el
asuntor manifiesta su voluntad al acreedor; o bien en el acuerdo previo entre el deudor
originario y el nuevo. Tambin es denominada asuncin interna de deuda.
La asuncin acumulativa, tambin llamada asuncin de refuerzo, o cumulativa, o
coasuncin, consiste en que el nuevo deudor queda colocado junto al primitivo deudor,
quien mantiene su calidad, y se crea as una relacin conjunta de deuda, es decir, el
acreedor pasa a serlo de dos obligados.
Cesin de deudas en el nuevo cdigo civil y comercial:
ARTICULO 1632.- Cesin de deuda. Hay cesin de deuda si el acreedor, el deudor y un
tercero, acuerdan que ste debe pagar la deuda, sin que haya novacin.
Si el acreedor no presta conformidad para la liberacin del deudor, el tercero queda como
codeudor subsidiario.
ARTICULO 1633.- Asuncin de deuda. Hay asuncin de deuda si un tercero acuerda con el
acreedor pagar la deuda de su deudor, sin que haya novacin.
Si el acreedor no presta conformidad para la liberacin del deudor, la asuncin se tiene por
rechazada.
ARTICULO 1634.- Conformidad para la liberacin del deudor. En los casos de los dos
artculos anteriores el deudor slo queda liberado si el acreedor lo admite expresamente.
Esta conformidad puede ser anterior, simultnea, o posterior a la cesin; pero es ineficaz si
ha sido prestada en un contrato celebrado por adhesin.
ARTICULO 1635.- Promesa de liberacin. Hay promesa de liberacin si el tercero se
obliga frente al deudor a cumplir la deuda en su lugar. Esta promesa slo vincula al tercero
con el deudor, excepto que haya sido pactada como estipulacin a favor de tercero.
Delegacin y expromisin.
Es una figura regulada en el cdigo civil italiano, con igual denominacin que la prevista en
el cdigo de Vlez pero con efectos diferentes.
La delegacin es una forma de transmisin de deudas a ttulo particular mediante la cual el
primitivo deudor (delegante) asigna al acreedor (delegatario) un nuevo deudor (delegado).
De esta manera, el delegado se obliga frente al delegatario. La iniciativa corresponde
siempre al delegante, y su vinculacin con el delegatario se denomina relacin de valor;
mientras que la conexin entre el delegante y el delegado se conoce como relacin de
cobertura o provisin; de ello se accede al nuevo negocio que implica la relacin final.
La delegacin puede ser: a) pura o abstracta, y titulada o causal; b) privativa o acumulativa;
c) pago de crdito; d) perfecta o imperfecta, y e) activa o pasiva.
a) Pura o abstracta, y titulada o causal: en la delegacin pura, las partes deben
prescindir de las relaciones de cobertura y de valuta, es decir, ninguna implicancia
tiene las vinculaciones previas existentes entre delegante y delegado, o entre el
delegante y el delegatario. Ello interesa en cuanto a las defensas, ya que el delegado
11

Estudiantes de Abogaca EA!

b)

c)

d)

e)

slo podr oponer al delegatario las excepciones relativas a sus relaciones con ste,
y nunca utilizar las que pudiere tener el delegante, salvo pacto en contrario.
E la delegacin titulada la vinculacin anterior entre delgante y delegatario, se
encuentra presente en la relacin final y, consecuentemente, las defensas de que
dispone el delegado llegan hasta las excepciones que pudiere tener contra el
delegante. No es posible ignorar que la delegacin generalmente es producto de una
relacin de obligacin donde el delegante resulta acreedor del delagado.
Privativa y acumulativa: con la delegacin privativa se produce una verdadera
sucesin de la deuda a ttulo particular, similar a la asuncin privativa germana. El
primitivo deudor queda liberado de la obligacin.
En cambio, en la delegacin acumulativa, el delegado se suma y agrega a la relacin
jurdica; el delegatario pasa a tener dos deudores, quedando el delegado como
principal y el delegante como obligado secundario.
De pago y de crdito: consiste en una orden que da el delegante al delegado para
que haga efectiva la prestacin prometida. Se supone que la obligacin se encuentra
en estado de cumplimiento, y su efectivizacin ser realizada por el delegado. Betti
dice que es una indicacin de pago.
En cambio, en la de crdito, el delegado se pone en lugar del deudor originario, no
ya para cumplir inmediatamente, sino para prometer el pago.
Perfecta e imperfecta: la delegacin perfecta es siempre novatoria y, por lo tanto,
exige la conformidad expresa de la totalidad de los intervinientes. El deudor
originario queda liberado, y la primigenia obligacin se extingue.
En la imperfecta, o tambin llamada simple, no hay novacin; se mantiene la
obligacin originaria y, no puede ser acumulativa.
Activa y pasiva: es necesario dejar aclarado que la delegacin activa no configura
una transmisin de deuda, sino de crdito. El acreedor primario es el delegante, y el
delegado pasar a asumir dicho papel.
La delegacin pasiva es, propiamente, la transmisin de deuda.

PAGO CON SUBROGACIN.


Es un pago con transmisin del crdito, paga un tercero que pasa a ocupar el lugar del
acreedor.
Antecedentes histricos:
Derecho romano: la institucin del pago con subrogacin aparece recin en el
derecho intermedio, singularmente en el antiguo derecho francs, derivando su
nombre del cannico, pero relacionada con instituciones del derecho romano: el
beneficiario de la cesin de acciones, lo poda exigir el fiador al acreedor que le
demandaba el pago de la deuda afianzada, como medio de asegurarse el reintegro de
lo pagado. En la sucessio in locum, un acreedor hipotecario que pagaba a otro que le
era preferente, pasaba a ocupar el lugar o rango de ste ltimo.
Francia: subrogacin convencional por el deudor, e remonta al reinado de Enrique
IV en Francia.
La tasa de rentas constituidas, muy frecuentemente en la antigua monarqua
francesa a consecuencia de la prohibicin del prstamo con inters, haba sido fijada
por un edicto de Carlos IX del ao 1752 en el uno por doce (doceava parte del
capital), pero, despus de la pacificacin y de la vuelta a los negocios que sealaron
12

Estudiantes de Abogaca EA!

el fin de las guerras de religin, Enrique IV en el ao 1600 fij el uno por


diecisis. Los deudores de las rendas entonces, deseaban redimir las que deban al
uno por doce, para contratar otras nuevas al uno por diecisis, pero para ello
necesitaban dar algunas garantas, especialmente hipotecarias, a los nuevos
prestamistas; y los acreedores de las rentas ya constituidas, para conservar el
beneficio de sus inversiones, se negaban a cederlas a los nuevos prestamistas. As
las cosas, un edicto de Enrique IV autoriz a los propios prestatarios a forzar la
resistencia de sus primeros acreedores y a prescindir de su consentimiento, para
realizar la subrogacin por s mismos.
Derecho comparado: el pago con subrogacin no fue legislado en forma uniforme.
Algunos como los casos ms numerosos, lo legislaron como mero captulo del pago;
otros, como supuesto de novacin subjetiva por cambio de acreedor (aunque es
claro que no porque en la novacin se extingue la obligacin anterior en virtud de
otra que nace para sustituirla; en la subrogacin permanece igual la obligacin).
Otros como el cdigo suizo, tratan el pago con subrogacin en una sola disposicin
dentro de los efectos de las obligaciones respecto a terceros. Tambin, el caso de los
que lo tratan como transmisin de las obligaciones.
Naturaleza jurdica:
1-Extincin del crdito y transmisin de sus accesorios: sostenido por algunos autores
antiguos y modernos del derecho francs, el crdito quedaba definitivamente extinguido
mediante el pago y no se transmita en consecuencia al tercero; pero en cambio pasaban a
ste los accesorios de dicho crdito, como ser hipotecas, prendas, fianzas, etc., ajenos al
mismo. La accin por medio de la cual el tercero reclamaba del deudor el reembolso de lo
pagado era la de mandato, gestin de negocios o prstamo segn el caso; pero con los
accesorios del crdito anterior.
2-La subrogacin es una cesin: el pago con subrogacin y la cesin seran idnticas slo
con distinto nombre.
3-Ssistema de la ficcin: para ciertos autores la subrogacin encierra una operacin doble:
un pago en las relaciones del tercero con el acreedor, y una cesin ficticia en las relaciones
del tercero con el deudor, y en cuya virtud el crdito mismo, no obstante estar extinguido
respecto del acreedor, se transmite al pagador con todos sus accesorios.
4-Tesis del pago sui generis: la consideran como una operacin de carcter complejo, que
implicara: un pago sui generis, de efectos limitados en relacin al antiguo acreedor; y la
transmisin real, al subrogante, de todos los derechos del acreedor originario frente al
deudor, cuya obligacin no se extingue.
5-Supuestos de transmisin a ttulo singular: la doctrina ms reciente considera que el mal
llamado pago con subrogacin es, pura y simplemente, un caso de sucesin a ttulo singular
de derechos, distinto de la cesin de crditos.
6- Trigo: dice que el hecho de que la obligacin se extinga para el deudor, es una
consecuencia refleja (la extincin no obedece a la actuacin del propio obligado, sino que
deviene en forma anloga a si un evento natural produjera la satisfaccin del acreedor);
pero que la extincin del deber del deudor no se produce, cuando el tercero que paga se
subroga en el derecho del acreedor. Coincide entonces, con la posicin que la considera una
mera forma de transmisin de derechos a ttulo singular.

13

Estudiantes de Abogaca EA!

Clases de pago con subrogacin:


Convencional: se origina en la voluntad de las partes, sea del acreedor sin intervencin del
deudor, o sea de ste sin el concurso de la voluntad del acreedor.
Legal: proviene de la ley, en los casos en que ella determina que tiene lugar la subrogacin,
prescindiendo y aun en contra, de lo que pueden haber querido las partes intervinientes.
I-A)Subrogacin convencional por el acreedor: tiene lugar cuando el acreedor recibe el
pago de un tercero y le transmite expresamente todos sus derechos respecto de la deuda.
Ser regida por las disposiciones sobre la cesin de derechos. La subrogacin por el
acreedor constituye para l, un acto voluntario, facultativo, desde que si bien est obligado
a recibir el pago ofrecido por un tercero, no lo est en cambio a subrogarlo en sus derechos
contra el deudor, y por lo dems, tampoco se exige la intervencin del deudor.
Requisitos:
- Debe ser expresa: debe surgir claramente, no siendo necesario el empleo de
frmulas sacramentales y ni siquiera el uso del vocablo subrogacin.
- Que sea hecha con anterioridad o simultneamente con el pago.
- La forma en principio es la misma que para la cesin de crditos.
I-B)Subrogacin convencional por el deudor: cuando paga la deuda de una suma de dinero,
con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga al prestamista en los derechos y
acciones del acreedor primitivo. El deudor paga su deuda con fondos que toma en prstamo
de un tercero.
Esta situacin en nada perjudica al acreedor originario, quien no sufre perjuicio alguno y
simplemente es desinteresado mediante el pago de su crdito, recibiendo aquello que le era
debido.
Requisitos:
- Que haya sido establecida expresamente.
- Que conste en instrumento pblico o privado de fecha cierta.
- Que se justifique, sea con las constancias mismas del recibo del acreedor o por otros
medios de prueba, que los fondos prestados al deudor por el tercero a quien subroga,
han sido efectivamente empleados para desinteresar (pagar) al acreedor primitivo.
II) Subrogacin legal: la ley misma, en ciertos casos, subroga de pleno derecho al tercero
que paga la deuda de otro; y se produce sin que sea necesaria la conformidad del acreedor a
quien se paga, ni la cesin expresa de derechos por ste; no influyendo tampoco la voluntad
contraria del deudor.
Casos:
- Acreedor que le paga a otro preferente: el pago debe ser hecho por un acreedor, y se
debe haber efectuado a otro acreedor preferente. El acreedor que paga puede ser
quirografario o privilegiado, y es indiferente el motivo del pago, el monto del
crdito, y la causa de la preferencia, pues la ley no distingue y la utilidad que
fundamenta la subrogacin es comn a todos los supuestos. Adems, es
inevitablemente necesario que el acreedor a quien se paga est provisto de una
preferencia de que carezca el solvens o que sea superior a la de este ltimo; lo cual
sucede en el caso de quien paga a un acreedor hipotecario en grado anterior. Por
ello, no se produce cuando un acreedor desinteresa a otro que slo tiene un derecho
14

Estudiantes de Abogaca EA!

de retencin, anticresis, pues estos no engendran preferencias para el cobro


garantizado.
Dentro de estos supuestos se dan los derechos del fisco y sus preferencia, por parte
de los acreedores que oblaron impuestos, tasas, multas fiscales, adeudados por el
obligado.
Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o por otros: un
coobligado paga la totalidad del debitum y se subroga contra sus codeudores.
Los codeudores de una obligacin indivisible o solidaria, que en sus relaciones con
el acreedor estn obligados al pago ntegro de la obligacin. Tambin, los
cofiadores solidarios de una misma obligacin. El mandatario que por los trminos
del mandato acepta pagar con dinero propio deudas del mandante, cuya
administracin desempea.
No estn comprendidos los codeudores de una obligacin simplemente
mancomunada de objeto indivisible.
Los que estn obligados a por otros: quien paga una deuda a la cual estaba obligado
por otros, es decir sin debitum propio. La ley se ha referido a los fiadores, pues si se
ven forzados a pagar la deuda afianzada, es evidente justicia concederles la
subrogacin en los derechos del acreedor.

Efectos de la subrogacin:
El solvens ocupa el lugar del acreedor pagado y se transmiten a l todos los derechos,
accesorios y garantas de que gozaba este ltimo; y tambin todas las acciones, como la
resolutoria, revocatoria, etc.
Parejamente, por ocupar el tercero la misma situacin jurdica del acreedor primitivo,
tambin se le pueden oponer las mismas defensas que contra este ltimo tena el deudor; tal
como la prescripcin.
Limitaciones:
La subrogacin slo opera dentro del lmite de lo realmente pagado por el solvens. De ah
que sin un deudor solidario pag ntegramente la deuda, para que pueda accionar contra sus
codeudores deben establecerse primeramente las relaciones existentes entre ellos.
Si la deuda pagada llevaba intereses, el tercero subrogado tiene tambin derecho a percibir
los que se devenguen con posterioridad al da en que se oper la transmisin del crdito a
su favor; pero no lo tendra, en cambio, si la obligacin fuera sin intereses, salvo ulterior
constitucin en mora del deudor.
En el caso de la subrogacin convencional, el efecto puede ser limitado a ciertos derechos
y acciones por el acreedor o por el deudor que la consiente. Se trata de una mera aplicacin
del principio de la autonoma de la voluntad.
En la legal, establecida en provecho de los que han pagado una deuda a la que estaban
obligados con otros, el recurso contra ellos slo puede ejercerse hasta la concurrencia de la
parte, por la cual cada uno de stos ltimos hubiese estado obligado.
Pago parcial:
Un efecto particular de la subrogacin es el caso de la concurrencia de subrogante y
subrogado, en razn del pago parcial que hecho este ltimo. Cuando el subrogado hubiese
hecho un pago parcial, y los bienes del deudor no alcanzaren a pagar la parte restante del
acreedor y la del subrogado, stos concurrirn con igual derecho por la parte que se les
debiese; lo mismo cuando haya concurrencia con crditos privilegiados.
15

Estudiantes de Abogaca EA!

Diferencias con la cesin de crditos:


1) El cesionario de un crdito slo puede demandar el pago por medio de la accin que
corresponda a su cedente; el subrogado, tiene a su disposicin dos acciones
independientes, con sus respectivas ventajas cada una: una propia o personal, nacida
del pago y que lo constituye en un nuevo acreedor (accin de mandato o gestin de
negocios, segn el caso); y la accin del antiguo acreedor, que le es transmitida por
efecto de la subrogacin.
2) El subrogado slo puede demandar del deudor la suma realmente pagada por l; el
cesionario, puede reclamar ntegramente el crdito cedido.
3) La cesin no puede tener lugar sin el consentimiento del acreedor; la subrogacin si
puede serlo y en algunos casos, aun contra su voluntad.
4) La cesin es siempre convencional; la subrogacin adems puede ser legal.
5) En la cesin el cedente debe al cesionario garanta de la existencia al tiempo de la
cesin; en la subrogacin tal obligacin no existe salvo pacto expreso, pues el
antiguo acreedor no ha querido ceder su ttulo, sino percibir lo que se le deba.
6) Puede existir subrogacin con personas que no podan contratar la cesin, por
existir a su respecto una incapacidad de derecho.

16

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 9
Liberacin del Deudor y Prueba de las Obligaciones
1. Mora del Acreedor: Concepto. Fundamentos. Requisitos. Efectos. Cesacin
CONCEPTO: Consiste en el retraso en el cumplimiento de la prestacin, debido a la
conducta del acreedor, cuando omite la cooperacin indispensable de su parte y en
especial la aceptacin de pago, por lo tanto es la propia conducta del acreedor la que hace
retardar la efectivizacin de la prestacin o la impide ya sea por no aceptarla o por no
obrar de conformidad a los principios de la buena fe y participar en el cumplimiento.
El cdigo de Vlez no trataba sistemticamente la mora del acreedor, pero hablaba de ella
en la nota del art. 509 y en distintas partes contemplaba situaciones especiales de mora
del acreedor. (En materia de compraventa, art. 1430 y 1431, en locacin de obra, 1630).
En el art. 510 se establecan los argumentos para demostrar que el acreedor poda caer en
mora, en ese articulo, se aluda a la mora de ambas partes.
El CCC trata expresamente la mora del acreedor en la ltima parte del art.886, es decir lo
trata junto con la mora del deudor.
ARTICULO 886.- Mora del deudor. Principio. Mora automtica. Mora del
acreedor. La mora del deudor se produce por el solo transcurso del tiempo fijado para
el cumplimiento de la obligacin.
El acreedor incurre en mora si el deudor le efecta una oferta de pago de conformidad
con el artculo 867 y se rehsa injustificadamente a recibirlo.
FUNDAMENTO: el fundamento lo da el incumplimiento de los deberes de cooperacin
que se exigen a ambas partes de la obligacin, no quedando exento de ello el acreedor.
Ligado al principio de la buena fe, es decir, aquella que impone la regla del buen
comportamiento en las relaciones negociales, la confianza, fe, lealtad, el obrar correcto,
donde, consecuentemente, cada parte pueda confiar en la palabra del otro.
REQUISITOS: Para la constitucin en mora del acreedor se requiere:
a) Que la obligacin sea valida: es imprescindible que la obligacin sea valida, se
encuentre vencida y en estado de efectivizacin. As, si hubiere estado sometida a una
condicin suspensiva, que sta se hubiere cumplido o si se trata de un plazo inicial, que
haya concluido.
b) Que exista falta de cooperacin en el acreedor: negarse a recibir el pago u obstaculizar
la prestacin del deudor, es decir no realizar el acreedor todo aquello que fuese el
complemento necesario para permitir el cumplimiento del obligado (por ejemplo facilitar
el acceso a la finca en que deben realizarse los arreglos por el deudor, o posar ante el
pintor que debe pintar el retrato del acreedor), por lo tanto con su conducta obstaculiza el
cumplimiento de la obligacin por parte del deudor;
1

Estudiantes de Abogaca EA!

c) la falta de cooperacin debe ser imputable al acreedor, ya sea a titulo de dolo o de


culpa: sobre este punto hay distintas posiciones: la mayora de la doctrina sostiene que
por analoga con la situacin del deudor, se exige la concurrencia del elemento de culpa
en la mora creditoria. Esta culpa se presume, en tanto el acreedor no pruebe una causal
excusatoria. Se basan en que el acreedor tiene la carga de contribuir a la liberacin del
deudor, por lo tanto para que se configure la mora del acreedor, es necesario el elemento
subjetivo de la culpa, que se presume por el solo hecho del retardo en el cumplimiento
de los deberes a su cargo. El acreedor, puede liberarse de su responsabilidad, demostrando
la concurrencia de caso fortuito o fuerza mayor. Por lo tanto la culpa emerge de su propia
conducta, ya sea por no contribuir a la liberacin del deudor y omitir los deberes que la
ley le impone. Otro sector de la doctrina, por el contrario, no supeditan la mora del
acreedor a la necesidad de culta o dolo del acreedor. Para que la negativa a recibir la
prestacin se estime injustificada basta que el acreedor no pueda invocar ninguna razn
objetiva en abono de su conducta, como por ejemplo, cuando el deudor intenta cumplir la
prestacin fuera de oportunidad, o cuando ya esta constituido en mora.
d) debe existir un ofrecimiento real de pago por parte del deudor de conformidad a lo
dispuesto en el art. 867 y debe existir una negativa injustificada del acreedor a recibirlo:
es decir que para constituir en mora al acreedor, debe tratarse de una oferta real de pago,
es decir hechos y no palabras. Oferta real de cumplimiento significa que el deudor debe
hacer saber fehaciente y materialmente, su voluntad de cumplir; es necesario que ofrezca
la prestacin de manera idntica a la que se obligo, lo mismo con el lugar, tiempo y forma
del pago (art. 867: identidad, integridad, puntualidad y localizacin). El camino para
entregar debe ser poniendo la cosa a disposicin del acreedor mediante hechos concretos
y notorios, no bastando una intimacin formal. Se exige que el deudor haya activado a tal
punto la prestacin que solo dependa del acreedor que se produzca el resultado. Ha de
aproximar el objeto de la prestacin al acreedor de tal forma que ste no tenga que hacer
otra cosa que recibirlo.
El requisito de la oferta de cumplimiento por el deudor al acreedor, no seria necesario
cuando ste ultimo tiene a su cargo un deber de cooperacin, para el cual se le ha sealado
un da determinado. Tampoco se exigira dicha oferta, cuando fuera imposible hacer el
ofrecimiento del pago o el pago se hubiera hecho imposible por culpa del acreedor.
Por lo tanto el sistema de la mora del acreedor, en nuestro cdigo es el siguiente: el
principio general, para que se produzca la mora del acreedor, el deudor debe hacer una
oferta real de cumplimiento de la prestacin al acreedor.
Es innecesaria la oferta efectiva: 1) cuando se ha convenido entre las partes que el
acreedor deber realizar, en un termino cierto, determinados deberes de cooperacin para
recibir el pago y no los cumple; 2) si el acreedor hubiera manifestado su voluntad de no
recibir la prestacin; 3) cuando sea imposible hacer el ofrecimiento del pago o el pago se
haya hecho imposible por culpa del acreedor.

Estudiantes de Abogaca EA!

EFECTOS: los efectos de la mora del acreedor son los siguientes:


a) el acreedor es responsable por los daos y perjuicios ocasionados por su mora, al
deudor. (Por ejemplo gastos de depsito y guarda de la cosa a entregar por ste);
b) los riesgos que soportaba el deudor en torno a la conservacin de la cosa se trasladan
al acreedor, es decir que si la prestacin se hace imposible por caso fortuito o fuerza
mayor, la prestacin se pierde para el acreedor. Absorber los efectos en caso de prdida
o deterioro del objeto debido;
c) tratndose de obligaciones dinerarias, cesa el curso de los intereses que deba pagar el
deudor. Se discute si se concluyen slo los intereses moratorios (Llambias) o tambin
los compensatorios (Borda). Compagnucci sostiene la tesis amplia por lo que debe
concluir la obligacin por todo tipo de intereses, por las que pueda exigrsele que pague
por consignacin, ste es el paso previo y no puede pretenderse el pago del uso del capital
ajeno cuando al deudor se le impide cumplir.
d) impide que se constituya en mora al deudor: el acreedor no puede negarse a la recepcin
de la prestacin. Por lo tanto mediante la mora del acreedor, el deudor hacer cesar su
estado jurdico de incumplimiento imputable.
El slo hecho de que el acreedor est en mora no significa que el obligado quede liberado
de cumplir la prestacin. Para que este efecto se operara sera menester que el deudor
recurriera al procedimiento del pago por consignacin y recin entonces quedara liberado
de su deuda.
CESACIN: la cesacin de la mora creditoria acaece por: a) la aceptacin por parte del
acreedor del cumplimiento de la prestacin, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar
los daos que hasta ese momento haya ocasionado al deudor; b) la renuncia expresa o
tcita del deudor, a reclamar las consecuencias de la mora del acreedor; c) la
imposibilidad de cumplimiento de la prestacin, pero sin que esto signifique que el deudor
pierda el derecho de reclamar del acreedor los daos que la morasidad de ste le haya
ocasionado; d) cuando la obligacin se extingue por haberse considerado valido el pago
por consignacin efectuado por el deudor.
2. Pago por consignacin: Generalidades. Concepto y mtodo. Caracteres.
Requisitos. Consignacin de sumas de dinero. Depsito: Forma y requisitos.
Naturaleza jurdica del depsito. Juicio de consignacin. Nocin. Concurso del
depositante y embargo. Influencia sobre juicios conexos. Efectos. Gastos y costas.
Consignacin de cosas ciertas e inciertas. Obligaciones cambiarias:
GENERALIDADES: el pago por consignacin, no un modo de realizacin coactiva del
inters del deudor en liberarse, dplica de la ejecucin forzada que constituye el medio
coactivo de realizacin del inters del acreedor en cobrar; el deudor, que dentro de la
relacin obligatoria tiene derecho a liberarse mediante el cumplimiento exacto de su
obligacin puede recurrir a la justicia para hacer efectiva esa atribucin, venciendo la
oposicin injustificada del acreedor o las dificultades que obsten a un pago directo.
3

Estudiantes de Abogaca EA!

Es una liberacin coactiva del deudor ya que ste puede llegar a cumplir la prestacin
utilizando los rganos judiciales. Es por ello que a la oferta real de pago le sigue el pago
mediante la va judicial o por consignacin. La consignacin es procedente en las
obligaciones de dar ya que en las de hacer, a las que se une la necesaria cooperacin del
acreedor, se concluye mediante la resolucin. En las obligaciones de no hacer no hay
necesidad de colaboracin del acreedor, por lo cual no es imaginable arribar a un pago
por consignacin. Por lo tanto si bien la norma pareciera referirse nicamente a las
obligaciones de sumas de dinero, la consignacin no se limita solo a ellas sino que es
aplicable de igual modo a las obligaciones de dar cosas ciertas y de cosas indeterminadas
a eleccin del acreedor (art. 906). No resulta aplicable a las obligaciones de hacer
(obligaciones que impliquen pura actividad del solvens) ni a las de no hacer. As como el
deudor posee el deber de pagar, tambin tiene el derecho de hacerlo a fin de lograr la
extincin de la obligacin y obtener su liberacin. El pago por consignacin, es el
mecanismo que la ley le concede al deudor para que pueda hacer efectivo ese derecho, ya
sea por va judicial o extrajudicial. El cdigo de Vlez solo estableca la consignacin
nicamente al pago judicial, por lo cual requera que el mismo fuera efectuado con
intervencin de un magistrado, en cambio, en el actual cdigo, se incorpora el poder
realizar el pago por consignacin en forma extrajudicial, ante un escribano de registro y
siguiendo determinados requisitos.
El fundamento de este instituto reside en el derecho a liberarse que tiene el deudor, el
cual cuenta en el ordenamiento jurdico con el amparo que le brinda la posibilidad de la
liberacin forzada, mediante el pago por consignacin.
CONCEPTO Y METODO: el pago por consignacin es el que se efecta con
intervencin judicial, para posibilitar la liberacin forzada al deudor, cuando el acreedor
no quiera o no pueda recibir el pago. Se lo suele denominar pago judicial.
Si bien esta regulado por el derecho sustantivo, es un medio de extincin de obligaciones,
por lo que tiene intima relacin con el derecho procesal ya que la consignacin adquiere
va durante el proceso civil, aunque sus resultados y caractersticas los da el derecho de
fondo.
En resumen: Por lo tanto es la va que la ley le concede al deudor de una obligacin, a fin
de que pueda efectuar el pago mediante depsito judicial, y consecuentemente, obtener
su liberacin, en determinadas situaciones en las cuales se ve impedido de efectuar el
pago naturalmente.
Este medio de liberacin del deudor esta regulado entre las modalidades del pago, del art.
904 al 909.
CARACTERES: Se pueden sealar tres notas salientes que caracterizan el pago por
consignacin: es excepcional, es facultativo del deudor y es contencioso.
EXCEPCIONAL: Se trata ante todo de un remedio excepcional, ya que lo corriente es que
el pago se realice con la sola actuacin de las partes (solvens y accipiens) privadamente.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

De manera que el procedimiento del pago por consignacin se torna viable nicamente,
cuando el deudor aparece coartado en el ejercicio de su derecho a pagar, por la existencia
de un obstculo efectivo al cumplimiento directo y eficaz. De ah que la mera posibilidad
de que el acreedor pueda dificultar el cumplimiento, no habilita ya al deudor para pagar
mediante consignacin.
FACULTATIVO PARA EL DEUDOR: es asimismo opcional para el deudor, quien puede
recurrir a este medio de liberacin, pero sin estar obligado a ello. Por lo tanto el deudor
puede usar o no este medio de liberacin. Aunque todos los derechos pueden usarse o no,
por lo que no se una caracterstica propia del pago por consignacin.
JUDICIAL O EXTRAJUDICIAL: Histricamente, la consignacin requiere de un
procedimiento contencioso, un juicio que se ventila por el tramite sumario segn el art.
320, del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Prov. de Bs. As. Por ello es que se ha
sostenido que un simple depsito judicial no implica demanda de consignacin, siendo
necesario instaurar una formal accin al respecto; y que menos aun la constituye un
depsito hecho y comunicado particularmente. Sin embargo, hay quienes interpretan que
corresponde distinguir entre la consignacin como acto previo, preparatorio, consistente
en una invitacin a aceptar el pago, que adquiere el carcter de antejuicio voluntario, del
juicio de consignacin contradictorio al que corresponde ocurrir una vez manifestada la
oposicin del acreedor a recibir el pago. Sin embarho, el nuevo Codigo posibilita que la
consignacin se lleve a cabo de modo extrajudicial, con notificacin previa al acreedor y
depsito de suma adeudada ante un escribano de registro, tal como lo determina el art.
910.
REQUISITOS: Para que sea procedente la va del pago por consignacin, es necesario
que concurran ciertos requisitos: la existencia de una obligacin; que la misma se halle
en estado de cumplimiento; y que existan dificultades que obsten el pago directo.
A) EXISTENCIA DE UNA OBLIGACIN: ante todo es necesario la existencia de una
obligacin que debe pagarse, ya que de lo contrario ni siquiera podra pensarse en la
posibilidad de un pago por consignacin.
Por ello no hay propiamente consignacin, en ciertas hiptesis en que se puede ocurrir al
depsito judicial, pero no para extinguir una deuda, sino para lograr otros efectos jurdicos
distintos; como sucede por ejemplo, en un contrato bilateral, cuando una de las partes
para exigir la prestacin de la otra deposita la suya propia; no hay consignacin ya que lo
que se persigue con tal depsito no es la propia liberacin, sino mas bien el estar o ponerse
en condiciones de poder exigir la contraprestacin. Por lo tanto no cualquier deposito
judicial implica consignar, sino solamente aquel que tiene como destino el cumplimiento
de un ligamen obligacional previo.
Se discute si el deudor de una obligacin natural puede recurrir a la consignacin: algunos
autores, entre ellos Compagnucci, se expiden por la negativa, entendiendo que antes de
su pago voluntario la obligacin natural no implica un vnculo jurdico, razn por la cual
mal podra servir de sustento para un acto liberatorio. De all que no resulta procedente
5

Estudiantes de Abogaca EA!

hacer efectivo el cumplimiento utilizando los medios coactivos legales. Otra parte de la
doctrina, entre ellos Trigo, Llambias, Borda) sostiene que la obligacin natural slo est
desprovista de ejecutabilidad mas no del deber de cumplir que es inherente a toda
relacin obligacional; y si al deudor le queda intacto su deber de cumplimiento pese a
que no exista accin para exigrselo, va de suyo que tiene que contar con los medios
legales para hacerlo efectivo, o sea que debe poder pagar por consignacin, en razn de
que tiene existencia desde su origen y por lo tanto configurar Deberes jurdicos.
B) QUE LA OBLIGACION SE HALLE EN ESTADO DE CUMPLIMIENTO,
CONCURRIENDO TODAS LAS CIRCUNSTANCIAS QUE HAGAN A LA EXACTITUD
DEL PAGO: el art. 905 establece que el pago por consignacin est sujeto a los mismos
requisitos del pago. Por lo tanto la consignacin no tiene fuerza de pago, sino concurren
en cuanto a las personas, objeto, modo y tiempo, todos los requisitos sin los cuales el pago
no puede ser valido. No concurriendo estos requisitos, el acreedor no est obligado a
aceptar el ofrecimiento del pago. Esto es as porque la consignacin esta asimilada al
pago, sin perjuicio de aquellos requisitos que correspondan a sus propias peculiaridades,
debe tambin llenar aquellos exigibles en todo pago.
1. Requisitos en cuanto a las personas: a) sujeto activo: pueden consignar todas las
personas que tengan algn inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin. Se acepta
que un tercero pueda tambin consignar cuando no le fuere aceptado el pago de una
deuda. Sin embargo, la consignacin hecha por un tercero debe serlo en el carcter de tal
y sin pretender investir la calidad de deudor, ya que de lo contrario se le posibilitara por
la va de la consignacin, el aprovechamiento de un status jurdico que no le
correspondera y que el acreedor habra podido rechazar con todo derecho oponindose
al pago directo. El tercero no interesado tambin esta legitimado salvo oposicin conjunta
de acreedor y deudor. La mayora de la doctrina exige adems que el consignante sea
persona capaz, para poner al demandado a resguardo de cualquier eventual accin de
nulidad o repeticin. Esto es as por cuanto el pago por consignacin es un procedimiento
coactivo para el logro del inters del deudor en liberarse, el que se realiza a travs de un
trmite judicial, de un juicio. Siendo ello as, es claro que el pago por consignacin
requiere la realizacin de actos procesales que son actos jurdicos (notificacin de la
demanda, demanda). Estos requieren la capacidad del consignante, capacidad procesal
que coincide con la capacidad de hecho o de obrar, es decir la capacidad para pagar y para
estar en juicio. b) sujeto pasivo: la consignacin debe efectuarse a nombre del acreedor a
quien se procura imponer forzadamente la recepcin del pago, siendo ineficaz una
demanda por consignacin seguida contra un tercero que no tenga calidad alguna para
recibir el pago.
2. Requisitos en cuanto al objeto: la eficacia del pago por consignacin requiere la
concurrencia de los principios de identidad, integridad, puntualidad y localizacin del
pago., ya que el acreedor no puede ser obligado a recibir algo distinto a lo debido, ni algo
incompleto.

Estudiantes de Abogaca EA!

3. Requisitos en cuanto al modo: los autores se han preguntado cual es el significado de


este requisito. Se sostiene que sera una especie de reiteracin de los otros recaudos
exigidos. Llambias piensa que es para la consignacin de las cosas no dinerarias donde
el deudor debe cumplir ajustando su conducta a una ndole y caracterstica de la
obligacin.
4. Requisitos en cuanto al tiempo: el pago por consignacin debe ser hecho en tiempo
propio, es decir no ser ni prematuro ni tardo. La consignacin es prematura, si se efecta
antes del vencimiento del plazo que, se presume establecido en inters de ambas partes.
A su vez se considera que es extempornea la consignacin realizada por un deudor
incurso en mora, pero esto es as solamente, si lo que se pretende abonar es la obligacin
originaria, mas no si a la prestacin debida se le suma el complemento de la reparacin
del dao moratorio, en cuyo supuesto el deudor puede pagar vlidamente y hacer cesar
su estado de mora, pudiendo liberarse mediante consignacin en caso de rechazo
injustificado del pago por parte del acreedor. Al sancionarse la mora automtica en las
obligaciones con plazo expreso, se puso punto final a un debate de la jurisprudencia
respecto de la validez de una consignacin efectuada despus de vencido el termino fijado
para el cumplimiento de la obligacin, pero antes de haber sido constituido el deudor en
mora mediante el pertinente requerimiento de pago. En la actualidad, vencido el plazo, la
mora se opera automticamente, lo cual excluye la posibilidad de tal planteamiento
respecto de las obligaciones con plazo expreso.
La consignacin tambin es tarda en los supuestos de plazo esencial o perentorio, en
los cuales, despus de pasado el trmino previsto, el cumplimiento de la prestacin carece
ya de utilidad e inters para el acreedor, como asimismo cuando el deudor ha perdido su
derecho de pagar, sea por haber incurrido en caducidades, o por haberse operado la
resolucin en razn del no cumplimiento en el tiempo propio.
5. Requisitos en cuanto al lugar de pago: existe coincidencia en que, tratndose de otro
de los requisitos que hacen a la exactitud del pago, el mismo es igualmente exigible en el
supuesto de consignacin. De los principios generales surge que debe ser donde el deudor
deba pagar pero si la cosa se hallase en otro lugar que aquel en que deba ser entregada,
es a cargo del deudor trasportarla a donde deba ser entregada.
C) QUE EXISTAN DIFICULTADES QUE OBSTEN AL PAGO DIRECTO: es menester
que el deudor acredite la existencia de obstculos que hayan dificultado el pago directo
en manos del acreedor. El art. 904 del CCC establece una enumeracin de los casos en
los que procede el pago por consignacin judicial, pero no es taxativa, sino que solo hay
que tomarlo como enunciativas:
ARTCULO 904.- Casos en que procede. El pago por consignacin procede cuando:
a) el acreedor fue constituido en mora;
b) existe incertidumbre sobre la persona del acreedor;
c) El deudor no puede realizar un pago seguro y vlido por causa que no le es imputable
7

Estudiantes de Abogaca EA!

a) si el acreedor fue constituido en mora: si bien el instituto de la mora est referido


generalmente al incumplimiento relativo por parte del deudor, no puede dejarse de lado
que puede ocurrir que si la obligacin no se cumple en tiempo oportuno, ello se deba a la
conducta del acreedor que imposibilita con su proceder la ejecucin de la obligacin,
como puede suceder ante la falta de cooperacin por parte del acreedor en la recepcin
del pago cancelatorio de la prestacin.
b) incertidumbre sobre la persona del acreedor: cuando el deudor posee una duda
razonable respecto de la titularidad del crdito, est habilitado a consignar: ello as, toda
vez que si el deudor paga mal, puede verse obligado a pagar dos veces. De igual modo
tambin est autorizado a pagar consignando el deudor, cuando no sabe quin es su
acreedor aun cuando tenga certeza de su existencia (desconocimiento del acreedor,
ejemplo en el caso de un sucesorio, en donde no conoce con certeza quienes son los
herederos). Tambin quedaran incorporados en este supuesto los casos en los cuales, al
momento de intentar efectuar el pago el deudor, el acreedor sea incapaz, ya que de no
poderse realizar el mismo a un representante de ste, el pago sera nulo.
c) Dificultad del deudor para hacer un pago seguro: se cree que dicho supuesto es
compresivo de todas aquellas situaciones en las cuales el deudor posea dudas razonables
para asegurar el pago, por lo cual quedara habilitado, cuando ello sea acreditado, a
efectuar el pago por va de la consignacin judicial.
d) otros supuestos no comprendidos en la norma: al no ser una enumeracin taxativa,
podran tambin llevarse a cabo la consignacin judicial:
1. negativa del acreedor a recibir el pago: se trata del caso ms tpico y ms corriente en
el diario acontecer. Para que exista una negativa del acreedor a recibir el pago,
previamente debe haber mediado una efectiva oferta real en tal sentido por parte del
deudor, o sea que se debe haber puesto a disposicin de aquel la prestacin debida, de
forma que el mismo no tuviese mas que tomarla. En cuanto a la negativa del acreedor,
debe ser injustificada, ilegitima: ya que si la oferta no cumpliera con alguno de los
requisitos exigidos para la exactitud del pago, en cuanto a las personas, objeto, tiempo y
lugar, el rechazo del acreedor seria fundado y la consignacin no podra prosperar.
Ejemplo: si el acreedor pretendiera recibir un mayor valor a lo convenido sin razones
legales para ello. Tambin se equipara a la negativa infundada, cualquier proceder del
acreedor que implique reclamos o exigencias que estn al margen de lo debido o que
puedan perturbar la correspondiente liberacin del deudor ejemplo, si no quiere otorgar
recibo de pago. Al deudor le corresponde acreditar que el acreedor rechazo el pago;
pudiendo valerse a tal fin de cualquier medio de prueba.
2. incapacidad del acreedor: la consignacin puede tener lugar cuando el acreedor fuese
incapaz al recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo. Tiene su razn de ser
en que los incapaces no pueden recibir pagos y de que no resultan liberatorios los que se
hiciesen a los mismos por lo resulta indicado el procedimiento de la consignacin. La
incapacidad debe existir al tiempo del cumplimiento ya que si el acreedor incapaz al nacer
la obligacin se torna capaz a su vencimiento, seria procedente el pago directo y no la
8

Estudiantes de Abogaca EA!

consignacin. La posibilidad de consignar solo juega frente a incapaces carentes de


representantes legales, ya que de lo contrario el pago debe efectuarse a estos ltimos.
Queda comprendido en el inc. B.
3. Ausencia del acreedor: la consignacin procede cuando el acreedor estuviese ausente.
Se aplica a la siempre ausencia del acreedor que no se encuentra presente en el lugar
donde deba efectuarse el pago, desconocindose su actual paradero. No rige en las
ausencias declaradas en cuyo caso se nombra un curador con facultades para percibir
los crditos del ausente, ni tampoco cuando se trata de ausencia con presuncin de
fallecimiento, caso ste en que se abre la sucesin del acreedor y el deudor pasara a serlo
de los sucesores del mismo.
4. Embargo o retencin del crdito: cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder
del deudor y ste quisiera exonerarse del depsito. El embargo es una orden judicial,
librada para que el deudor no efecte el pago al acreedor, la cual, de ser desobedecida por
aqul, lo obligara a pagar de nuevo al acreedor embargante de su propio acreedor. De ah
que para eximirse, el deudor puede recurrir al pago por consignacin. No existe
coincidencia en cuanto a la expresin deuda retenida en poder del deudor. Algunos, como
Llambias, Trigo, consideran que esta retencin de la deuda se produce cuando sin
cumplirse las formalidades del embargo, el deudor se ve en la necesidad de suspender el
pago: por haber recibido una oposicin de un tercero u otra razn similar. Otros, como
Borda, atribuyen a la retencin un sentido ms restringido, circunscribindolo al caso de
que el acreedor y un tercero que alega algn derecho, de comn acuerdo, encargan al
deudor que no efecte el pago. Lafaille, interpreta que solo hay un nico supuesto que es
el embargo judicial y que la palabra retencin seria su equivalente. Compagnucci sostiene
que el caso en estudio no tiene autonoma, porque el Cdigo en ningn momento se refiere
a dicha situacin.
5. Prdida del titulo de crdito: cuando se hubiera perdido el titulo de la deuda, se faculta
a hacer el pago por consignacin. Se refiere a los ttulos que deben ser entregados por el
acreedor en el momento de recibo del pago. El deudor puede consignar, si el acreedor no
le presenta y restituye el ttulo del crdito, ya que si apareciera otro tenedero del ttulo,
podra verse obligado a tener que pagar nuevamente, es para que no ocurra el riesgo de
que debes de haberlo hecho efectivo, aparezca otra personas reclamando el cumplimiento
y exhibiendo el instrumento suscripto por l.
6. Redencin de hipoteca: cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por l,
quisiera redimir las hipotecas con que se hallasen gravados. Es la hiptesis de un tercer
adquirente de in inmueble gravado con hipoteca: el tercer adquirente puede o bien recibir
el inmueble tal cual est, o bien hacer la consignacin de su importe y pedir su
cancelacin. Es por ello que se ha entendido que esta norma no es aplicable si se trata de
un segundo acreedor hipotecario que pretende redimir la primera hipoteca. Es factible la
consignacin antes del vencimiento, si en ella se incluyen yodos los intereses futuros, que
deban correr y devengarse hasta el fin del trmino.

Estudiantes de Abogaca EA!

CONSIGNACION DE SUMAS DE DINERO: Cuando se trata de consignacin de


obligaciones dinerarias, se exige el depsito, la iniciativa del deudor y su animus solvendi;
sin perjuicio de la concurrencia de todos los requisitos que hacen a la exactitud del pago
en cuanto a sujetos, objeto, tiempo y lugar.
DEPSITO: forma y requisitos: En las obligaciones de dar sumas de dinero es donde
propiamente el pago por consignacin se efecta mediante depsito judicial. Dicho
deposito tiene lugar en el curso de un juicio y bajo este aspecto la consignacin configura
un pago que se efectiviza con intervencin judicial.
El depsito de la suma de dinero debe realizarse antes de la demanda judicial, en el Banco
autorizado para recibir los depsitos judiciales y a la orden del juez y secretaria que han
de conocer en el respetivo juicio. En la prov. de Bs As tal depsito debe cumplirse en el
Banco de la prov. de Bs As. Pero, aun dentro del territorio provincial, en el fuero federal
los depsitos deben efectuarse en el Banco de la Nacin Argentina. No es necesario que
el banco autorizado sea un banco oficial, aunque corrientemente lo sean los que reciben
los depsitos judiciales.
Este depsito debe reunir alguna forma propia y requisitos que lo van a caracterizar como
tal y hacen viable la consignacin. De la boleta de entrega al banco surgirn la fecha, el
importe, el nombre y domicilio del depositante, el nombre del acreedor o caratula del
juicio, a la orden de qu el juez queda hecho y el carcter con que se hace. Una de las
copias de dicha boleta deber adjuntarse con la demanda, como prueba y constancia de
haberse efectuado el depsito.
Los requisitos o formas intrnsecas son los siguientes: que sea hecho a iniciativa del
deudor y que se realice con animus solvendi.
INICIATIVA DEL DEUDOR: Para que el pago mediante depsito judicial llegue a
configurar la consignacin, es necesario adems que haya sido el deudor motu proprio y
en procura de su liberacin, quien haya ocurrido a ese procedimiento para superar las
dificultades que se oponan al pago directo. Por ello no son consignaciones los depsitos
que no responden a una iniciativa del deudor, como son por ejemplo los que se efectan
cuando ha mediado un requerimiento judicial y el demandado se allana y deposita
judicialmente lo que se le reclama, supuesto en que habra allanamiento y no
consignacin.
ANIMUS SOLVENDI: Si mediante la consignacin lo que procura el deudor es la
extincin de una obligacin y su consecuente liberacin, va de suyo que su obrar
presupone asimismo que conoce y admite la existencia del dbito y aparece determinado
por la finalidad de satisfacerlo. Por eso es que puede admitirse que el depsito de la
prestacin adeudada, para constituir consignacin, debe ir acompaado del nimo o
intencin de pagar. La existencia de este animus solvendi, es lo que posibilita distinguir
la consignacin del depsito en calidad de embargo o a las resultas del juicio, en cuyos
supuestos no existe ninguna intencin de reconocer la deuda ni de pagarla. Puede suceder
que al realizar la consignacin el deudor formule reservas; algunas de ellas pueden ser
10

Estudiantes de Abogaca EA!

compatibles con el animus solvendi, mientras que otras pueden neutralizarlo o hacerlo
desaparecer. As invalidara la consignacin cualquier reserva que importe imponer
condiciones o modalidades que obsten a la produccin de los efectos tpicos y sustanciales
del pago, como sucede cuando quien deposita lo hace con expresa manifestacin de que
se opone al retiro de los fondos por parte del destinatario de la consignacin. Se han
considerado reservas aceptables por ejemplo la de poder repetir el deudor lo que hubiese
pagado indebidamente, ella no altera el cumplimiento de la prestacin debida. En sntesis
el depsito debe ser dado en pago sin condicionamientos que obsten a su procedencia o
impidan al acreedor su recepcin.
NATURALEZA JURIDICA DEL DEPSITO: el depsito bancario crea dos tipos de
relaciones jurdicas: una entre el depositante y el banco depositario y la otra entre el
depositante y el acreedor.
En las relaciones entre el deudor que deposita y el acreedor destinatario, la consignacin
aparece como un acto simplemente unilateral del primero, que ha sido comparado con
una oferta. Se ha controvertido si ese acto unilateral del consignante, puede determinar
por s la perdida para el mismo del dominio de la cosa consignada en pago. Por un lado
se sostiene que la consignacin no es oferta de pago sino pago y debe importar tradicin,
por lo que hace perder al solvens la propiedad de lo dado en pago. La mayora de la
doctrina entiende que el depsito por s solo no hace salir la cosa depositada del
patrimonio del deudor. Trigo sostiene que tal depsito pone la cosa a disposicin del
acreedor y posibilita la transmisin del dominio por una simple opcin unilateral de este
ltimo de apropiarse de aquella. Por lo tanto es una especie de oferta, donde el deudor o
el tercero que promueven la consignacin manifiestan su voluntad para que el otro acepte
o no.
Pero a la vez, en cuanto al depsito pasado entre el consignante y el banco que lo recibe,
la consignacin constituye un acto bilateral entre ambos, aunque instituido en favor de un
tercero: el acreedor del depositante, que siendo ajeno a la operacin del depsito, adquiere
una legitimacin para obtener del establecimiento depositario la entrega de la cosa
consignada. Se trata de una situacin ms o menos anloga a la de la estipulacin a favor
de tercero. En este caso, el tercero (acreedor) puede aceptar la prestacin, y el promitente
(depositante) queda impedido de convenir con el estipulante (banco) la revocacin de la
promesa.
JUICIO DE CONSIGNACION: NOCION: Como pauta general, resulta que quien
desea efectuar el pago de este modo lo hace a travs de una demanda, poniendo el objeto
debido a disposicin del juez, a fin de que ste lo atribuya al acreedor dando fuerza de
pago al depsito efectuado por el deudor, probando su liberacin. Por lo tanto, presentada
la demanda, el juez ordenar que se corra traslado al demandado por el trmino que
corresponda (diez das en Capital Federal y en la prov. de Bs As).
Mientras el acreedor no hubiese aceptado la consignacin, o no hubiese recado
declaracin judicial tenindola por vlida, podr el deudor retirar o desistir la cantidad
consignada. Pero tambin podr hacerlo con posterioridad a la aceptacin del acreedor o
11

Estudiantes de Abogaca EA!

a la declaracin judicial de validez de la consignacin, siempre y cuando, logre la


conformidad expresa del acreedor. (Art. 909). Cuando la consignacin ha sido realizada
por el deudor y sta no ha sido aceptada por el acreedor, es indudable que lo consignado
no ha salido todava del patrimonio del deudor, razn por la cual lo dado en pago de tal
modo, le sigue perteneciendo. Siendo hasta ese momento un acto unilateral, resulta lgico
que quien ha consignado pueda revocar su voluntad y desistir del pago judicial realizado.
Esta facultad de retractacin es estrictamente personas por lo que no puede ser ejercida
por otros acreedores del deudor consignante. En este caso la consignacin se tiene por no
hecha y de ah que la obligacin, que no se haba extinguido pendiente la litis, vuelve a
su status de plenitud inmediato anterior al depsito. Si, en cambio, la consignacin ha
sido ya aceptada por el acreedor o declarada valida por sentencia judicial, slo podr el
deudor desistir y retirar lo consignado con la conformidad expresa del acreedor, ya que
lo consignado adquiere el carcter de pago, y por ende seria irrevocable de manera
unilateral por el solvens. Una vez que esto ocurre, los bienes consignados pasan a integrar
el patrimonio del accipens, razn por la cual solo con la conformidad de ste podr el
deudor retrotraer su voluntad. Si el acreedor aceptara el retiro de lo depositado por parte
del deudor, luego de ser declarada valida la consignacin, no podr el acreedor
aprovecharse de las garantas o de las obligaciones que mantena con codeudores, ya que
al declarase valida la consignacin, la relacin jurdica se extingue y con ella todos los
sujetos coobligados quedan liberados. En Vlez se estableca que habiendo sentencia
declarando valida la consignacin, el deudor no poda retirarla ni con el consentimiento
del acreedor, en perjuicio de sus codeudores.
Si bien en principio el acreedor a cuyo favor se consigna no puede extraer los fondos si
no acepta previamente la consignacin, se han admitido que quien pretende una suma
superior a la depositada, puede retirar esta ltima y proseguir el juicio por la diferencia.
Por su parte, el demandado puede adoptar las siguientes actitudes: a) no impugnar la
consignacin, allanarse a la demanda y pedir el retiro del depsito. 2) oponerse a la
procedencia de la pretensin del actor y pedir el retiro del depsito por considerar que la
suma depositada es la correcta, pero que no corresponda seguirse el procedimiento
judicial. C) oponerse y contradecir la demanda en su integridad y estarse a lo que se
resuelva en la sentencia definitiva.
El juez para conocer en una demanda por consignacin es el del lugar en donde deba
realizarse el pago. Si el acreedor demandado no tuviera su domicilio en el sitio del pago,
la accin tendra que serle notificada en el lugar de su domicilio real.
CONCURSO DEL DEPOSITANTE Y EMBARGO: LA QUIEBRA O CONCURSO
CIVIL del depositante no afectan a los actos anteriores a la declaracin de la falencia,
razn por la cual tampoco pueden alterar la eficacia virtual de la consignacin, que
subsistir aplicada a la cancelacin de la deuda que el consignante quera pagar. En tanto
no medie aceptacin del acreedor o aprobacin judicial de la consignacin, el sndico del
concurso o quiebra, a quien pasar las facultades del fallido en virtud de su

12

Estudiantes de Abogaca EA!

desapoderamiento, podra ejercitar el derecho de retiro en la misma forma en que habra


podido hacerlo el consignante.
EMBARGO: el embargo es una orden judicial que obsta a la libre disposicin de los
bienes por l afectados; por lo cual, su traba sobre una suma consignada, traer como
consecuencia la inmovilizacin de la misma. La eficacia del embargo puede variar segn
quien sea el que lo obtuvo, y tambin a tenor del resultado final del juicio de consignacin.
Son cuatro los supuestos que pueden presentarse:
a) embargo por el propio consignante: el propio consignante puede trabar embargo sobre
los bienes depositados judicialmente, sobre la base de un crdito que a su vez tenga contra
el demandado por consignacin y que no pudiera o no quiera compensar con su deuda.
En esta hiptesis el embargo no implica un impedimento para la extraccin de los fondos,
ya que siempre est en las manos del consignante, desistir el embargo para luego retirar
los bienes consignados. Por lo tanto para que el deudor pueda conseguir el embargo de
los mismos fondos por l depositados, tendr que promover otro juicio contra el acreedor
por un crdotp que tenga contra l. Ese embargo quedara sujeto a las resultas del juicio
de consignacin.
b) embargo por el acreedor demandado: el acreedor demandado puede oponerse a la
procedencia de la consignacin efectuada y simultneamente trabar embargo sobre la
suma o bienes consignados. Ello puede suceder si el acreedor admite la adecuacin de la
prestacin consignada con la obligacin, pero pretende que no medi negativa de su parte
u otra dificultad que impidiera el pago directo, en esta hiptesis el embargo recae sobre
bienes que una vez dictada la sentencia resultaran ser de propiedad del acreedor
embargante. Pero al haberse peticionado el rechazo de la consignacin los bienes
depositados podran ser embargados por otros acreedores del consignante o ser retirados
y eso es lo que se procura evitar con el embargo trabado por el propio acreedor
demandado, que obstara al retiro o le acordar una preferencia de cobro frente a otros
acreedores del deudor consignante. Si lo consignado no fuese lo debido, su embargo por
el acreedor demandado seria procedente ya que la consecuente inmovilizacin de tales
bienes, vendra a servir de resguardo o garanta.
c) embargo por otros acreedores del consignante: esta controvertido en doctrina si otros
acreedores del consignante pueden embargar los bienes consignados en pago. La mayora
se inclina a pensar que el embargo de otros acreedores del consignante si bien es factible,
queda supeditado en su eficacia al desistimiento del actor y al rechazo judicial de la
consignacin, ya que en caso de aceptacin o de aprobacin judicial tal embargo resultara
ineficaz.
d) embargo por acreedores del acreedor demandado: los acreedores del demandado por
consignacin pueden actuar: ejerciendo por va de la accin subrogatoria, indirecta y
oblicua el derecho a embargar que tiene su deudor (acreedor de lo consignado) o podran
actuando por su propio derecho, hacer embargar los bienes que pudiesen llegar a
corresponder a su deudor (acreedor en la consignacin) una vez concluido el juicio,
13

Estudiantes de Abogaca EA!

tratndose de un embargo a las resultas del juicio de consignacin que solo devendr
efectivo si los bienes se asignaran al acreedor en cuyo favor se consignaron.
INFLUENCIA SOBRE JUICIOS CONEXOS: La consignacin puede surtir diversos
efectos con relacin a otros juicios que el acreedor hubiera podido iniciar contra el
consignante:
A) juicio ordinario: puede suceder que mientras el solvens acciona por consignacin en
pago, sea a su vez demandado por el acreedor por cumplimiento de su obligacin.
Corresponde la unificacin de ambos procesos, ocurrindose al principio de prevencin
para determinar cual juicio atraer al otro. Los procesos aculados se sustanciaran y
fallaran conjuntamente, pero si el trmite resultare dificultoso por la naturaleza de las
cuestiones planteadas el juez podr disponer sin recurso, que cada proceso se sustancie
por separado dictando una sola sentencia.
B) juicio ejecutivo: en cuanto a la posible incidencia del juicio de consignacin con
respecto a un juicio efectivo promovido por el mismo acreedor consignatario, hay que
tener en cuenta: excepciones de pago: la mayora de la doctrina y jurisprudencia considera
que el pago por consignacin no constituye el pago documentado total o parcial que se
menciona entre las excepciones admitidas en el juicio ejecutivo mientras no haya sido
aceptado por el acreedor o declarada su validez por sentencia firme. Esto es as por cuanto
hasta entonces no se sabe si estuvo bien hecha la consignacin y si por ende tiene la
misma fuerza de pago. Excepciones de litis pendencia: una corriente se opone al progreso
de tal excepcin, fundada en la existencia de un juicio de consignacin en trmite entre
las mismas partes, argumentado que la sustanciacin de un juicio ejecutivo no puede verse
demorado u obstaculizada por una excepcin de litis pendecia basada en juicio ordinario,
de lo contrario estara en manos del deudor hacer perder sus efectos normales a la va
ejecutiva, mediante la promocin anticipada de un juicio de consignacin. Sin embargo,
buena parte de la jurisprudencia, se inclina a aceptar como admisible la excepcin de litis
prudencia siempre que concurran ciertos requisitos, estos seran: que la consignacin se
haya efectuado por una suma igual o similar a la reclamada por el ejecutante, que haya
sido promovida con anterioridad a la intimacin de pago practicada en el juicio ejecutivo,
que el consignante no hubiese estado incurso en mora al iniciar su accin y que la
consignacin no sea producto de una negligencia imputable de al propio deudor.
C) juicio de desalojo: Cuando el desalojo se fundamenta en la falta de pago rigen los
principios de que la consignacin adecuada de lo debido, realizada con anterioridad a la
notificacin de la demanda de desalojo, tiene efecto paralizante respecto de esta ltima,
mientras que no producir esa consecuencia por ser extempornea la consignacin
realizada a posteriori.
EFECTOS: el pago por consignacin, una vez perfeccionado por aceptacin del acreedor
o sentencia firme, produce los efectos propios del pago: extingue la obligacin con todos
sus accesorios; detiene el curso de los intereses moratorios o compensatorios; traslada los
riesgos de la prestacin consignada hacia el acreedor a favor de quien se efectu el pago.
Pero ese perfeccionamiento no se opera en todos los casos de la misma manera,
14

Estudiantes de Abogaca EA!

correspondiendo distinguir los casos en que media aceptacin del acreedor, de aquellos
en los que la consignacin recin es aprobada por la sentencia judicial
Si el acreedor acepta la consignacin, expresa o tcitamente, es decir, no la impugna, la
consignacin surtir todos los efectos del verdadero pago, desde el da en que se notifica
la demanda. En Vlez no se deca nada y se sostena que surta efectos desde que se
efectu el depsito judicial.
Si la consignacin fuera defectuosa, reza la segunda parte del art. 907 y el deudor subsana
con posterioridad sus efectos, la extincin de la deuda se produce desde la fecha de
notificacin de la sentencia que la admite. Puede ocurrir que el acreedor, al ser notificado
de la consignacin intentada por el deudor, la objete por la razn que considera pertinente:
por resultar insuficiente, por no respetar los principios de integridad. Si ello ocurriera,
podr liego el solvens subsanar los defectos en que ha incurrido al momento de intentar
la consignacin, en este supuesto, los efectos cancelatorios del pago efectuados se
producirn desde el momento en que la sentencia es notificada.
Se entiende que la consignacin realizada por el deudor y que es rechazada
injustificadamente por el acreedor surte efectos desde la notificacin de la demanda.
GASTOS Y COSTAS: en Vlez se sostena que si el acreedor no impugnare la
consignacin, o si fuese vencido en la oposicin que hiciere, los gastos del depsito y las
costas judiciales sern a su cargo y que eran a cargo del deudor si retirase el depsito o si
la consignacin se juzgare ilegal. El principio que establecia la ley impona los gastos y
costas a quien provocaba injustificadamente el juicio por consignacin: el acreedor
aceptante o vencido; o el deudoir cuando retira el depsito o su accin resulta rechazada.
El CCC, se sostiene que es principio general, en materia de consignacin, que el sujeto
que debe cargar con las costas de ella, es quien, con su conducta, ha ocasionado
injustamente la necesidad de efectuar el juicio de consignacin para poder pagar. Si bien
el Cdigo guarda silencio respecto de ello, queda claro que quien sea vencido en el juicio
de consignacin deber soportar los gastos y costas que haya causado el proceso.
CONSIGNACION DE COSAS CIERTAS: Mientras la consignacin de dar sumas de
dinero se efecta mediante depsito, el modus operandi de la de dar cosas ciertas aun
cuando el CCC no prev expresamente este supuesto, exige una intimacin judicial, es
decir un requerimiento al acreedor, a practicarse por el funcionario judicial pertinente,
para que aqul reciba la cosa debida en el lugar y tiempo previsto en la obligacin. Dicha
intimacin judicial opera de por s todos los efectos de la consignacin o sea que desde
entonces quedara extinguida la deuda, con todas las consecuencias que de ello se derivan.
Esto no significa que el deudor quede liberado de su obligacin de entregar la cosa, si el
acreedor posteriormente la reclamara; ya que por el contrario, si bien la intimacin
produce una desposesin jurdica, el deudor prosigue con una aprehensin o tenencia
material de la cosa, con la aclaracin de que antes posea para si y desde entonces pasa a
ser un mero tenedor o depositario de aquella por cuenta del acreedor. Los efectos de esta
consignacin son los mismos que los de la de sumas de dinero: los riesgos de prdida o
15

Estudiantes de Abogaca EA!

deterioro fortuito de la cosa, ulteriores a la intimacin judicial, sern de cuenta del


acreedor; quien nada podr reclamar en el primer supuesto o deber recibir la cosa en el
estado en que se halle en el segundo, teniendo que cumplir ntegramente cualquier
contraprestacin que pudiera existir a su cargo. Pero el deudor no se libera de su
obligacin de entregar la cosa cuando el acreedor se lo pida, y en su calidad de depositario
tiene a su cargo un deber de custodia: de poner las diligencias del caso en la guarda y
conservacin de la cosa. Como contrapartida todos los gastos que insuman la
conservacin y custodia de la cosa le deben ser reembolsados por el acreedor, como
tambin toda otra perdida o perjuicio que pudiera experimentar como consecuencia del
no recibo de la cosa por el acreedor en el tiempo oportuno.
Si el deudor quisiera desprenderse materialmente de la cosa y desentenderse de los
deberes de custodia, se establece que si el acreedor no lo recibe, la cosa debida puede ser
depositada en otra parte con autorizacin judicial.
Si huera peligro de prdida o desvalorizacin de los bienes afectados o si su conservacin
fuere gravosa o difcil, a pedido de parte y previa vista a la otra parte, el juez podr ordenar
la venta en la forma ms conveniente abreviando los trmites, ejemplo subasta de la cosa
debiendo depositarse el dinero obtenido de ella en el expediente judicial
Si la cosa se hallare en un sitio distinto a aquel en donde deba cumplirse la entrega, la
ley exige un paso previo a la intimacin: el traslado de la cosa por cuenta del deudor al
lugar del pago. Los gastos del traslado son de cuenta del deudor, por cuanto son gastos
de pago y no de la consignacin. Buena parte de la doctrina considera que esto no es
absoluto y que los jueces pueden adoptar otras soluciones cuando as lo aconsejen las
circunstancias fcticas: ya que en muchos casos no ser conveniente dispone el traslado
sin que exista la certeza de que el acreedor recibir la cosa, ya sea por las considerables
erogaciones que implique el trasporte, o las dificultades para la custodia de la cosa en el
lugar de la entrega, u toras razones similares.
Esto es aplicable anlogamente respecto de cosas inmuebles, aunque la intimacin deber
ajustarse a las condiciones de la trasferencia de que se trate. As por ejemplo si se tratara
de trasmitir la propiedad, deber intimarse al acreedor a recibir la cosa y concurrir al
otorgamiento de la indispensable escritura traslativa del dominio.
OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS: cuando se trata de obligaciones de
dar cosas indeterminadas, correspondiendo su eleccin al acreedor, el deudor debe
hacerle intimacin judicial para que haga la eleccin. Si rehusare hacerla, el deudor podr
ser autorizado por el juez para verificarla. Hecha sta el deudor debe hacer la intimacin
al acreedor para que la reciba, como el en caso de las cosas ciertas. Se trata de dos
intimaciones: la primera no es por s sola liberatoria, sino que por el contrario el deudor
debe adecuar su conducta ulterior a lo que corresponda: si el acreedor elige, deber
intimarlo despus a la recepcin de la cosa por l escogida; y si el acreedor no hace la
eleccin, debe efectuarla el deudor con autorizacin judicial, para luego proceder
igualmente a requerir al acreedor su recepcin.
16

Estudiantes de Abogaca EA!

Efectuada la eleccin por el deudor, este primero debe individualizar la cosa con que
piensa pagar y practicada la eleccin, la obligacin para a ser de dar cosa cierta, es decir
hacerlo saber al acreedor juntamente con la intimacin para que reciba el pago.
OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER: El rgimen del pago por
consignacin resulta inaplicable a las obligaciones de hacer y de no hacer. Respecto de
estas ltimas la razn es obvia, ya que al deudor le basta para cumplir con mantenerse en
la abstencin prometida, por lo cual no existe la necesidad de un procedimiento similar o
equiparable al de la consignacin.
En cuanto a las obligaciones de hacer, hay que diferencias si consisten en un puro hacer
o si se trata de obligaciones mixtas que involucran a la vez un dar y un hacer. En este
ltimo caso, corresponder apreciar sobre cual de los dos momentos de la obligacin
recae la falta de cooperacin del acreedor y si incide sobre el dar por ejemplo rechazo de
una obra terminada por parte de quien encomend su construccin, la consignacin ser
factible, mientras que no lo ser si se afecta propiamente al hacer del obligado, como
sucede cuando el cliente no concurre a probarse la ropa encargada e impide as al sastre
su confeccin. Cuando la obligacin es puramente de hacer, corresponde intimar
judicialmente al acreedor para que concurra en la fecha y lugar adecuado a recibir el
cumplimiento de la prestacin. Y si el intimado no se presenta y la obligacin puede
cumplirse sin su colaboracin, el deudor podr hacerse autorizar por el juez para realizar
la obra y para que una vez concluida se dicte sentencia tenindolo por liberado. Si por el
contrario el pago no fuera factible sin la cooperacin del creditor, al deudor slo le cabr
demandar la resolucin judicial del vnculo obligacional, con indemnizacin a su favor
de los daos y perjuicios que por tal razn hubiera podido sufrir.
OBLIGACIONES CAMBIARIAS: Una forma especial de consignacin, es la
cambiaria utilizada para pagar las obligaciones cambiarias, cuando los documentos no
son presentados para su cobro en la fecha de su vencimiento. Si la letra de cambio no se
presentara para el pago, cualquier deudor tiene la facultad de depositar su importe en
poder de la autoridad competente a costa, riesgo y peligro del portador del ttulo. Se trata
de un procedimiento en el que no ya parte y no tiene forma alguna especfica, concluye y
surte sus efectos desde el mismo momento en que se efecta el depsito. Es un
procedimiento que slo se puede utilizar en los casos de letras o pagars y ante la falta de
presentacin de aqullos a su vencimiento, sin necesidad de que se produzca una previa
oferta de pago por parte del deudor. El pago no puede realizarlo cualquier persona, sino
nicamente el sujeto que pagando extingue la relacin cambiaria.
ARTICULOS DEL CCC: PAGO POR CONSIGNACION
Consignacin judicial
ARTCULO 904.- Casos en que procede. El pago por consignacin procede cuando: a)
el acreedor fue constituido en mora; b) existe incertidumbre sobre la persona del
acreedor; c) el deudor no puede realizar un pago seguro y vlido por causa que no le es
imputable.
17

Estudiantes de Abogaca EA!

ARTCULO 905.- Requisitos. El pago por consignacin est sujeto a los mismos
requisitos del pago
ARTCULO 906.- Forma. El pago por consignacin se rige por las siguientes reglas: a)
si la prestacin consiste en una suma de dinero, se requiere su depsito a la orden del
juez interviniente, en el banco que dispongan las normas procesales; b) si se debe una
cosa indeterminada a eleccin del acreedor y ste es moroso en practicar la eleccin,
una vez vencido el trmino del emplazamiento judicial hecho al acreedor, el juez autoriza
al deudor a realizarla; c) si las cosas debidas no pueden ser conservadas o su custodia
origina gastos excesivos, el juez puede autorizar la venta en subasta, y ordenar el
depsito del precio que se obtenga.
ARTCULO 907.- Efectos. La consignacin judicial, no impugnada por el acreedor, o
declarada vlida por reunir los requisitos del pago, extingue la deuda desde el da en
que se notifica la demanda.
Si la consignacin es defectuosa, y el deudor subsana ulteriormente sus defectos, la
extincin de la deuda se produce desde la fecha de notificacin de la sentencia que la
admite.
ARTCULO 908.- Deudor moroso. El deudor moroso puede consignar la prestacin
debida con los accesorios devengados hasta el da de la consignacin.
ARTCULO 909.- Desistimiento. El deudor tiene derecho a desistir de la consignacin
antes de que la acepte el acreedor o de que haya sido declarada vlida. Con
posterioridad slo puede desistir con la conformidad expresa del acreedor, quien en ese
caso pierde la accin contra los codeudores, los garantes y los fiadores.
CONSIGNACION EXTRAJUDICIAL: En Vlez no estaba contemplada la
consignacin privada
ART. 910.- Procedencia y trmite. El deudor de una suma de dinero puede optar por
el trmite de consignacin extrajudicial. A tal fin, debe depositar la suma adeudada ante
un escribano de registro, a nombre y a disposicin del acreedor, cumpliendo los
siguientes recaudos:
a) notificar previamente al acreedor, en forma fehaciente, del da, la hora y el lugar en
que ser efectuado el depsito;
b) efectuar el depsito de la suma debida con ms los intereses devengados hasta el da
del depsito; este depsito debe ser notificado fehacientemente al acreedor por el
escribano dentro de las cuarenta y ocho horas hbiles de realizado; si es imposible
practicar la notificacin, el deudor debe consignar judicialmente
El instituto de la consignacin privada est previsto nicamente para el caso de
obligaciones de dar sumas de dinero y es una opcin que se le brinda al deudor. La
finalidad del instituto es evitar que por una consignacin que importe el depsito de una
18

Estudiantes de Abogaca EA!

suma de dinero, se tenga que acudir a los estados judiciales. De tal modo, se pretende
aliviar la carga de juicios que pesan sobre los tribunales, pudiendo las partes involucradas
resolver su cuestin de manera privada.
ART 911.- Derechos del acreedor. Una vez notificado del depsito, dentro del quinto
da hbil de notificado, el acreedor tiene derecho a:
a) aceptar el procedimiento y retirar el depsito, estando a cargo del deudor el pago de
los gastos y honorarios del escribano;
b) rechazar el procedimiento y retirar el depsito, estando a cargo del acreedor el pago
de los gastos y honorarios del escribano;
c) rechazar el procedimiento y el depsito, o no expedirse. En ambos casos el deudor
puede disponer de la suma depositada para consignarla judicialmente
ART 912.- Derechos del acreedor que retira el depsito. Si el acreedor retira lo
depositado y rechaza el pago, puede reclamar judicialmente un importe mayor o
considerarlo insuficiente o exigir la repeticin de lo pagado por gastos y honorarios por
considerar que no se encontraba en mora, o ambas cosas. En el recibo debe hacer reserva
de su derecho, caso contrario se considera que el pago es liberatorio desde el da del
depsito. Para demandar tiene un trmino de caducidad de treinta das computados a
partir
del
recibo
con
reserva.
Art 913.- Impedimentos. No se puede acudir al procedimiento previsto en este
Pargrafo si antes del depsito, el acreedor opt por la resolucin del contrato o
demand el cumplimiento de la obligacin
3. Prueba de las obligaciones. La prueba de los contratos. Nociones. El
reconocimiento: Concepto. Antecedentes histricos. Sistemas y derecho comparado.
Naturaleza jurdica. Caracteres. Clases. Relacin entre el titulo primordial y el
nuevo. Efectos.
PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES:
Art. 727: Prueba de la existencia de la obligacin. Presuncin de fuente legtima. La
existencia de la obligacin no se presume. La interpretacin respecto de la existencia y
extensin de la obligacin es restrictiva. Probada la obligacin, se presume que nace de
fuente legtima mientras no se acredite lo contrario
Se establece que la existencia de la obligacin no se presume. Por ello, quien alega ser
acreedor debe probar qu es titular de un derecho personal vlido. Su posicin se ve
atenuada al establecer el artculo que, si el acreedor prob la obligacin, se presume que
tiene causa.
Se establece adems que la interpretacin respecto a la existencia de la obligacin y la
extensin de los deberes del deudor debe ser restrictiva. Establece el principio de
19

Estudiantes de Abogaca EA!

interpretacin a favor del deudor. Ante una relacin en la cual existan dudas sobre la
existencia de deberes de conducta con contenido patrimonial, de una persona a favor de
otra, debe interpretarse como que no existe obligacin.
Probada la existencia de una obligacin, si existen dudas sobre la extensin de los deberes
del deudor o de los derechos del acreedor, debe estarse siempre por la interpretacin ms
favorable al deudor, esto es, a favor de su liberacin. Por ejemplo si existen dudas sobre
la cantidad de dinero a entregar, siempre debe estarse a la cantidad menor que pueda
inferirse del contexto en el cual naci la obligacin.
Probada la existencia de la obligacin, se presume que proviene de una causa legtima. Si
alguien aparece como sujeto pasivo de una obligacin, lo normal es que se haya obligado
en razn de un hecho legtimo. Pesa sobre el deudor la carga de probar que la obligacin
deriva de una cusa no idnea para vincularlo.
PRUEBA DE LOS CONTRATOS: NOCIONES: Significa dar la demostracin de lo que
se afirma. La prueba civil consiste en un mtodo jurdico de verificacin de las
proposiciones que los litigantes formulan en el proceso.
Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre las partes, es
tambin establecer la naturaleza y el contenido exacto de los derechos y obligaciones
emergentes del mismo.
ART 1019.- Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por todos los
medios aptos para llegar a una razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica,
y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto disposicin legal que
establezca un medio especial
Los contratos que sea de uso instrumental no pueden ser probados exclusivamente por
testigos.la prueba de los contratos puede llevarse a cabo mediante todos los medios
probatorios admitidos legalmente. Si los usos indican que los contratos suelen
instrumentarse no pueden ser probados slo por testigos. No es admisible probar por
testigos en contra del contenido de un instrumento escrito. La forma escritural comprende
los documentos manuscritos, los soportes digitales y mensajes de datos.
Histricamente la prueba de los contratos fue considerada una cuestin que mereca
regulacin especfica de la legislacin de fondo en tanto se establecan criterios
limitativos en cuanto a los medios probatorios usuales. El instrumento escrito era el medio
principal requerido para la prueba de los contratos. Slo de manera excepcional se abra
la posibilidad de demostrar la celebracin de un contrato por testigos, cuando existan
causas previstas legalmente que as lo autorizaban (comienzo de ejecucin del contrato).
Ahora la regla general consiste en la admisin de todos los medios de prueba
contemplados en las legislaciones procesales, mereciendo destacarse que inclusive existe
un principio residual de admisin de medios probatorios atpicos.
La excepcin viene dada por la limitacin de la prueba testimonial cuando los usos
indiquen que el contrato suele instrumentarse. En estos casos no es que no se admitir la
20

Estudiantes de Abogaca EA!

prueba testimonial sino que lo que ocurre es que no puede probarse el contrato nicamente
por este medio.
Al admitirse la posibilidad de acudir a todos los medios probatorios que puedan generar
en el juez una razonable conviccin se est a tono con los criterios de prueba que han
insistido en una concepcin racional sobre la libre conviccin de los elementos de prueba.
Esta concepcin supone una libertad de escoger entre el material de prueba incorporando
los elementos que se juzguen significativos para el juicio de hecho, pero esta libertad ser
racional y controlable puesto que ella encontrar su correlato en la motivacin de la
decisin.
La razonable conviccin sobre la existencia y contenido del contrato debe obtenerse de
acuerdo a las reglas de la sana crtica. se describe a las reglas de la sana crtica como
aquellas que reservan al arbitrio judicial la concreta determinacin de la eficacia de la
prueba segn reglas lgicas y mximas de experiencia consistiendo, por ende, en reglas
lgico-experienciales.
ART 1020.- Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la
formalidad es requerida a los fines probatorios pueden ser probados por otros medios,
inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida
la formalidad o si existe principio de prueba instrumental, o comienzo de ejecucin.
Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que emane de la
otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosmil la
existencia del contrato
En los contratos que tienen formalidades probatorias para la prueba se admite la
posibilidad de demostrarlos por otros medios probatorios si hubo principio de prueba
testimonial, imposibilidad de obtener la prueba instrumental o principio de ejecucin. Los
contratos formales solemnes se deben probar por la forma impuesta por la ley.
Los contratos formales tienen que ser demostrados por la forma impuesta. La disposicin
legal facilita la demostracin de aquellos contratos que tiene impuesta alguna formalidad
de prueba. En los supuestos en que exista imposibilidad de obtener la prueba podr
acudirse a medios supletorios equivalentes. Tambin podr acudirse a otros medios
probatorios si hay principio de prueba instrumental. En los supuestos en que comenz la
ejecucin del contrato tambin podr superarse la exigencia de forma establecida para
prueba, acudiendo a los dems medios probatorios.
EL RECONOCIMIENTO: CONCEPTO: El CCC lo define en el art. 733
Reconocimiento de la obligacin. El reconocimiento consiste en una manifestacin de
voluntad, expresa o tcita, por la que el deudor admite estar obligado al cumplimiento
de una prestacin.
El reconocimiento por parte del deudor importa la declaracin de encontrarse obligado,
de central importancia cuando no existe prueba de tal circunstancia, es decir suple la
carencia de pruebas por parte del acreedor que es su principal efecto.
21

Estudiantes de Abogaca EA!

La figura del reconocimiento de la obligacin es til en los casos en que se ha perdido el


instrumento original de la obligacin, o en el supuesto en que se halla prximo el
cumplimiento del trmino de la prescripcin. En cuanto al primero, el reconocimiento
repara dicha perdida y en lo que atae lo segundo, el reconocimiento tiene la virtud de
interrumpir la prescripcin.
El reconocimiento en principio tiene efectos declarativos, no constituyendo un titulo
nuevo, ni produce cambios en la obligacin originaria, sin perjuicio de que las partes
puedan otorgarle el carcter de promesa autnoma.
ARTCULO 734.- Reconocimiento y promesa autnoma. El reconocimiento puede
referirse a un ttulo o causa anterior; tambin puede constituir una promesa autnoma
de deuda
Se pueden distinguir dos modos de regular el reconocimiento: como mera confesin de
una obligacin anterior (sistema francs, adoptado por el cdigo derogado art. 723)
o como ttulo autnomo, generador de derechos nuevos (como lo admite, junto al
reconocimiento causal, el sistema alemn). Uno y otro se regulan de manera diferente. Si
el reconocimiento tiene como antecedente otra obligacin (que es la reconocida), se trata
de una confesin como medio de prueba y el ttulo de reconocimiento debe expresar la
causa, la importancia y la poca de la obligacin. El reconocimiento causal no puede
agravar la situacin del deudor; si as lo hiciere debe estarse a la obligacin original.
Queda a salvo el reconocimiento que constituyera una nueva obligacin, aunque se refiera
de alguna manera a la original (art. 735).
El reconocimiento como causa o ttulo de una nueva obligacin no requiere, obviamente,
las referencias a otra obligacin que la precede. Se trata, como lo expresa el artculo 734,
de una promesa autnoma de deuda.
ANTECEDENTES HISTORICOS: el reconocimiento tiene sus antecedentes histricos
en el antiguo derecho francs, en los desarrollos de Demoulin y la interpretacin que hizo
Pothier de esos textos.
Demoulin aplico la teora de la confirmacin a la renovacin de las investiduras dadas
por los seores, o sea, concesiones de feudos. En consideracin a los actos de
reconocimiento, es decir la confesin de una obligacin de un siervo o vasallo a su
acreedor, ense que hacia plena prueba en contra del otorgante.
Haba dos especies de confirmacin, la simple y la hecha con conocimiento de causa. En
la primera no se mejora la concesin confirmada, ni se le otorga validez, para su prueba
debe presentarse el ttulo primitivo. La segunda era demostrada, eximiendo de presentar
el titulo original. Distingui entre la confirmacin y el reconocimiento.
Pothier, extendi los efectos de la confirmacin a todos los ttulos de reconocimiento.
Clasifico a unos como ex certa sciencia, en que el titulo original viene reproducido y
relevan al acreedor de la prueba de la obligacin primitiva, pudiendo exigir el
cumplimiento al deudor y otros, llamados in forma communii, solo confirman el original
22

Estudiantes de Abogaca EA!

si son verdaderos, pero no prueban su existencia y el acreedor debe presentar el ttulo


primordial.
SISTEMAS Y DERECHO COMPARADO: Para el reconocimiento hay tres
regmenes:
A) sistema francs: se lo legisla junto con la confirmacin y como un medio de
interrumpir la prescripcin. Es una forma de prueba que admite dos tipos de
reconocimiento: 1) en forma speciali, es el que reproduce la sustancia del ttulo primitivo,
prueba por si y excusa en caso de prdida o extravio del original de la obligacin de
presentarlo, 2) en forma communii, que no contiene la esencia del acto, no lo reemplaza
ni prueba por si mismo.
B) Sistema alemn: regula el reconocimiento de deuda desligado de su causa y como un
acto abstracto. A raz de ello queda independizado y tiene pleno valor por si. La denomina
promesa abstracta de deuda. Conforme a este rgimen al acreedor le basta con fundar su
reclamo en esa promesa. Por su parte es al deudor a quien le corresponde la prueba del
enriquecimiento indebido.
C) Sistema del Cdigo Argentino: el reconocimiento es manifestacin de la voluntad, en
virtud de la cual el deudor asevera en forma expresa o tcita la existencia de una
obligacin que anteriormente tena con el deudor. Se funda siempre en relacin a un
negocio de contenido concreto y de all su carcter declarativo. Se utiliza la figura como
un elemento probatorio de la obligacin.
NATURALEZA JURIDICA: Prevalece en la doctrina la opinin de que el
reconocimiento es un acto jurdico, ya que se realiza con el fin de producir consecuencias
jurdicas. Otro sector doctrinario interpreta que hay que hacer una distincin: esta figura
es, en algunos casos, un acto jurdico, por ejemplo en los supuestos en los que la voluntad
del otorgante aparece tendiente a producir consecuencias de derecho. En otras hiptesis,
es un simple hecho jurdico, donde el deudor se concreta a admitir un hecho: la existencia
de la deuda y se somete a ella.
En el derecho alemn y suizo, es un acto abstracto.
CARACTERES:
1. Es un acto unilateral: basta para configurarlo la sola decisin del deudor, no es
necesaria la intervencin del acreedor. Pero si el acreedor concurre al acto de
reconocimiento y lo acepta, el mismo tendr carcter bilateral. Puede ocurrir que el
acreedor se obligue a una contraprestacin, en cuyo supuesto el reconocimiento, es un
contrato sinalagmtico. Borda, LLambias, Compagnucci sostienen que por ms que
concurra la voluntad del acreedor ello no cambia el carcter de unilateral ya que no
interesa quienes acuerdan, sino lo necesario para su perfeccionamiento.
2. Es, en principio, irrevocable: una vez configurado el reconocimiento, el otorgante no
puede dejarlo sin efecto. Hay una excepcin y es el reconocimiento otorgado por
23

Estudiantes de Abogaca EA!

testamento. El reconocimiento de una deuda hecho en el testamento es reputado como un


legado mientras no se pruebe lo contrario y puede ser revocado por una disposicin
ulterior. Compagnucci sostiene que nunca es revocable, ms all de su vinculacin con el
reconocimiento hecho en testamento, porque el reconocimiento es siempre y nicamente
un acto entre vivos.
3. Es declarativo y no constitutivo de derecho. Por medio del reconocimiento, se admite
una obligacin que existe y tal cual existe. La obligacin no nace del acto del
reconocimiento, que no crea ni modifica nada, ste solamente la reproduce.
4. Se discute si el reconocimiento es un acto a ttulo gratuito o a ttulo oneroso: Para Busso
el reconocimiento es un acto a ttulo oneroso, ya que tiene como causa el cumplimiento
de un deber de conciencia y quien cumple un deber de esta ndole nada dona, nada
obsequia, se limita a ajustar su conducta a la ley moral, que subyace bajo la norma
jurdica. Borda, se inclina en que no es una figura gratuita ni onerosa. Participa del acto
de cuya naturaleza est impregnada. Compagnucci se inclina por lo mismo, sosteniendo
que es un acto neutro. (Los actos son onerosos cuando a una prestacin se le exige, a
cambio, un sacrificio econmico de la otra parte- contraprestacin- y es gratuito, sin fines
lucrativos, son los que se realizan sin recibir ningn valor a cambio).
El reconocimiento testamentario, en cambio, como se presume un legado, salvo que el
beneficiario pruebe que se trata de un real reconocimiento de deuda, debe considerarse
un acto a ttulo gratuito.
CLASES: El reconocimiento puede ser expreso o tcito, y el cdigo de Vlez estableca
por actos entre vivos o por disposicin de ltima voluntad.
A) Reconocimiento expreso: en esta clase de reconocimiento la voluntad de manera
concreta e inequvoca. Puede hacerse por instrumento pblico o privado. Si se hace en
instrumento privado, no se exige doble ejemplar, salvo en las situaciones excepcionales
en que es sinalagmtico. El reconocimiento expreso no es formal, pero hay algunas
excepciones: 1) si la obligacin reconocida debi constituirse mediante instrumento
pblico, el reconocimiento debe ser realizado en ese tipo de instrumento. Pero aun as, el
reconocimiento que se hubiera efectuado en instrumento privado, constituir una
obligacin de otorgar la escritura pblica. 2) el acto de reconocimiento expreso debe
contener la causa (fuente) de la obligacin original, su importancia (contenido de la
prestacin) y el tiempo en que fue contrada. Algunos autores sostienen que la omisin
de la causa o de la importancia de la obligacin, tornan nulo o anulable el reconocimiento,
y que la enunciacin del tiempo en que la obligacin se ha contrado, no se juzga
indispensable. La mayora de la doctrina entiende que las exigencias son imperativas y su
sentido ha sido el de individualizar la obligacin admitida. La prescindencia de esas
indicaciones no importara otra cosa que una insuficiencia probatoria, reemplazable por
otros medios. 3) el reconocimiento por acto de ltima voluntad debe ajustar su forma a
las establecidas por la ley para los testamentos.

24

Estudiantes de Abogaca EA!

Para la realizacin de un reconocimiento expreso se exige que el sujeto sea capaz de


obligarse y que la manifestacin de voluntad carezca de algn vicio que la haga ineficaz.
B) Reconocimiento tcito: es el que resulta de actos de una persona que revelan
inequvocamente su voluntad de admitir que es deudora de una obligacin. Es el
indudable de la conducta o comportamiento del sujeto cuando la exteriorizacin de la
voluntad no surge de actos idneos o normales. La intensin de producir efectos se debe
inferir de la palabra o del comportamiento del sujeto. Todo hecho que implique admitir
que se est sometido a una obligacin, puede dar base a un reconocimiento tcito. El pago
es el medio ms tpico de reconocer tcitamente una deuda. Un ejemplo de
reconocimiento tcito la peticin de un plazo para el pago, la constitucin de una garanta,
la actitud del demandado que niega adeudar una suma que se le reclama, pero
contrademanda por un crdito que dice tener contra el actor y deduce su importe de la
cantidad reclamada, etc.
C) Reconocimiento por actos entre vivos: es el que para ser eficaz no depende del
fallecimiento de aquel de cuya voluntad emana. Su existencia empieza a partir del
momento de su otorgamiento.
D) Reconocimiento por actos de ltima voluntad: es el que produce efectos recin despus
del fallecimiento de la persona que lo ha otorgado. El caso ms frecuente es el que se hace
por medio de testamento, sin embargo pueden hacerse reconocimientos por actos de
ltima voluntad que no importe testamento, tal el que otorga una persona para despus de
su muerte, sin disponer de ninguno de sus bienes y a los efectos de que los herederos
respeten ese reconocimiento.
RELACION ENTRE EL TITULO PRIMORDIAL Y EL NUEVO: En las hiptesis
en que no haya coincidencia entre el acto de reconocimiento (ttulo nuevo) y el titulo
originario de la obligacin (ttulo primordial) las soluciones son las siguientes:
1) si el acto del reconocimiento agrava la prestacin original o la modifica en perjuicio
del deudor, debe estarse simplemente al ttulo primordial, si no hubiese una nueva y licita
causa de deber.
2) puede ocurrir que el acto de reconocimiento aminore la obligacin original, la doctrina
no es coincidente: algunos se inclinan a favor del ttulo primordial salvo que el deudor
pruebe que ha mediado alguna causa de extincin parcial de la deuda. Hacen una
distincin: si se trata del efecto interruptivo de la prescripcin, el titulo nuevo solo
producir efecto por la suma reconocida y la prescripcin se cumplira por el excedente.
Esta distincin no significa que el titulo nuevo prevalece sobre el principal, sino que la
disminucin de la deuda originaria es un efecto de la prescripcin. Otros se inclinan en el
sentido de dar preferencia al ttulo nuevo.
ARTCULO 735.- Reconocimiento causal. Si el acto del reconocimiento agrava la
prestacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse al ttulo
originario, si no hay una nueva y lcita causa de deber
25

Estudiantes de Abogaca EA!

EFECTOS: Los efectos son los siguientes:


a) efectos probatorios: el reconocimiento constituye, ante todo, un medio de prueba de la
existencia de la obligacin original. Sobre esta base el acreedor puede exigir el
cumplimiento del crdito.
b) efectos interruptivos de la prescripcin: el reconocimiento tiene el efecto de
interrumpir la prescripcin. Es necesario que ella este corriendo para que se borre el
periodo anterior, y en este supuesto comience inmediatamente el curso de un nuevo
trmino.

26

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 10
Clasificacin de las Obligaciones
OBLIGACIONES EN CUANTO A LA NATURALEZA DEL OBJETO
OBLIGACIONES DE PRESTACIN DETERMINADA O INDETERMINADAS.
Obligaciones de prestacin determinada: son aquellas cuya prestacin est
determinada desde el momento mismo de su formacin. Y son
- Obligaciones de dar cosas ciertas;
- Obligaciones de hacer y de no hacer.
Obligaciones de prestacin indeterminada: son aquellas cuya prestacin no est
individualizada en el momento de formarse la obligacin, quedando su individualizacin
para un momento posterior, mediante una eleccin o una opcin que deber hacer alguna de
las partes o un tercero. La indeterminacin permitida por la ley es relativa y temporaria.
Temporaria, ya que esta situacin de inestabilidad debe cesar antes o en el momento del
pago. Y son
- Obligaciones facultativas;
- Obligaciones alternativas;
- Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles, con su subespecie: las
obligaciones de dar cosas de gnero limitado;
- Obligaciones de dar cantidades de cosas;
- Obligaciones de dar sumas de dinero.
Las obligaciones en cuanto a la naturaleza del objeto, tambin se las clasifica en, de
objeto simple o singular; y de objeto complejo, mltiple o plural. Las obligaciones de
objeto simple o singular son aquellas cuya prestacin es nica (ej. Entregar el caballo
relmpago). Las de objeto complejo, mltiple o plural son aquellas que contienen varias
prestaciones (ej. La obligacin de entregar el inmueble tal, y el auto chapa tal).
Tambin suele incluirse dentro de la naturaleza del objeto, a las obligaciones divisibles e
indivisibles. Sin embargo es mejor analizarlas al momento de analizar las obligaciones de
sujeto plural, ya que en las de sujeto singular aunque sea divisible debe cumplirse como si
fuera indivisible; el acreedor no puede ser constreido a pagos parciales.
Obligaciones de PRESTACIN DETERMINADA
Son las de: 1) dar cosas ciertas; 2) las de hacer; y 3) las de no hacer.
1) OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS.
Previa aclaracin de las obligaciones de dar:
La obligacin de dar es la que tiene por objeto la entrega de una cosa. La cosa a entregar
puede ser mueble o inmueble, fungible o no fungible, divisible o indivisible, consumible o
1

Estudiantes de Abogaca EA!

no consumible, y dicha entrega puede tener cuatro fines diferentes: constituir derechos
reales; transferir el uso; transferir la tenencia; restituir la cosa a su dueo.
Y se dividen en: a) obligaciones de dar cosas ciertas;
b) obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles, con su subespecie: dar cosas de gnero
limitado;
c) obligaciones de dar cantidades de cosas;
d) obligaciones de dar sumas de dinero.
De las dichas, slo las de dar cosas ciertas son de prestacin determinada. Las dems son
de prestacin indeterminada.
Ahora s, retomamos las obligaciones de dar cosas ciertas.
Las obligaciones de dar cosas ciertas son las que tienen por objeto la entrega de una cosa
individualizada desde la formacin de la obligacin, de modo que puede conocrsela y
separrsela. Por ejemplo la entrega del automvil chapa PJU 009.
Y ese vehculo es el nico en el mundo con dichas caractersticas, y as se lo puede identificar.
No es posible que el deudor pretenda desobligarse entregando otro automotor, aunque fuere
de la misma marca y de mayor valor.
El objeto es siempre una cosa mueble o inmueble. En cuanto a los muebles, se sostiene que
son los muebles representativos (instrumentos pblicos o privados), por lo que quedaran
incluidas las cosas inmateriales.
La entrega que debe hacer el deudor no slo comprende las cosas objeto en s misma, sino
todos sus accesorios, aunque en los ttulos no se mencionen, o aunque momentneamente
hayan sido separados de ellas. Lo accesorio es lo que est natural o artificialmente unido, con
los fines de uso, ornato, complemento o conservacin; cuya falta no permite tener por
cumplido el objeto que se tuvo en mira al obligarse. Por ejemplo, son accesorios de un
inmueble, sus obras sanitarias.
Se comprenden tambin los accesorios aunque momentneamente hayan sido separados de
ellas, cuando la separacin no ha sido definitiva.
Deberes: existen deberes comunes (conservar la cosa, entregarla) y otros deberes accesorios
(inscripcin registral, por ej.).
1-Conservar la cosa: desde el nacimiento de la obligacin hasta su efectivo cumplimiento,
el deudor debe conservar la cosa, es decir, mantenerla en el mismo estado en que se
encontraba al contratar.
2-Entregar la cosa: se hace responsable al deudor por la falta de diligencias necesarias para
la entrega de la cosa en el lugar y tiempo estipulado o en los que el juez designare cuando no
hubiera estipulacin expresa. Al respecto:
-Diligencias necesarias: comprenden las medidas de previsin y precaucin para que la
entrega se haga en el momento oportuno y en el lugar debido.
-Si no hubiere tiempo de cumplimiento sealado, el juez deber fijarlo.

Estudiantes de Abogaca EA!

-En caso de que no se hubiere sealado en la obligacin el lugar del cumplimiento, la entrega
de la cosa deber hacerse en el lugar donde la misma exista al tiempo de contraerse la
obligacin.
3-Deberes accesorios: son los que hay que realizar para que se pueda cumplir acabadamente
con la obligacin. Es necesario que el deudor preste colaboracin suficiente; por ej., en la
venta de un automotor, no basta con la dacin del vehculo, el enajenante se obliga tambin
a entregar el ttulo y suscribir la documentacin necesaria para perfeccionar su inscripcin
registral.
Clases: como ya mencionamos, las obligaciones de dar (no slo las de dar cosas ciertas, sino
todas las de dar), pueden tener cuatro finalidades distintas:
a) Constituir derechos reales: puede darse cuando por ej., una persona se obliga a
enajenar a otra un bien inmueble.
b) Restituir a su dueo: la obligacin del locatario de devolver la cosa locada, en el
momento del vencimiento del trmino contractual.
c) Transmitir el uso: la obligacin del locador de dar la cosa locada al locatario.
d) Transferir la tenencia: la obligacin que asume el depositante a favor del depositario.
Estas dos ltimas se rigen por las normas del arrendamiento, en el caso de la transferencia
del uso, y por las normas del depsito, en el caso de la transferencia de la tenencia.
a) Obligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales:
La constitucin del derecho real se da en etapas sucesivas, que van desde el acuerdo de partes
o relacin personal convencional hasta el acto que produce transferencia. Y se ha discutido,
si dicha constitucin o transferencia se perfecciona desde el momento en que se forma la
obligacin, o si son necesarios otros requisitos para que las mismas se operen.
Se pueden sealar tres sistemas al respecto:
1) Sistema del derecho romano: el solo consentimiento no obliga y se exiga la tradicin,
o sea, la entrega material de la cosa para la consumacin de la transferencia de la
propiedad. Los romanos eran muy formalistas y entendan que la sola voluntad de las
partes no bastaba para operar la transmisin del dominio y exigan para ello el
formalismo de la tradicin. Por otra parte, con la exteriorizacin de la transferencia
de la propiedad, mediante la tradicin, se salvaguardaba el inters de los terceros,
pues era esta una manera de dar publicidad al acto cumplido por las partes.
2) Sistema del derecho francs: el sistema del derecho romano, en cuanto a la tradicin
se refiere, fue aceptado por el antiguo derecho francs pero se fue atenuando aun ms
la exigencia efectiva de la misma, hasta el punto de convertirla en una ficcin. Se
usaba un procedimiento consistente en una clusula que se inclua en el acto, en el
cual el transmitente se daba por desposedo y el adquirente por puesto en posesin,
sin que se efectuara el acto real de la entrega de la cosa.
Este antecedente inspir a los autores del cdigo civil la idea de prescindir del
requisito de la tradicin para que se operara la transferencia de la propiedad y se
sustituy la tradicin real por la tradicin civil.
3

Estudiantes de Abogaca EA!

Esta solucin levant fundadas crticas, y tan resistida fue que se dicto una ley sobre
transcripcin en materia hipotecaria que, completando las disposiciones del cdigo
civil, organiz la publicidad de las mutaciones inmobiliarias a titulo oneroso,
mediante la transcripcin registral.
El sistema del derecho francs, en punto a transmisin de dominio, se articul de la
siguiente manera:
- En materia de inmuebles, entre las partes, la adquisicin o transferencia del dominio
y dems derechos reales se produce por el mero consentimiento; pero con respecto a
terceros, para surtir efectos, deben ser inscriptos en el registro respectivo.
- En materia de muebles, tanto entre las partes como con respecto a terceros, la
adquisicin y transferencia de dominio se produce por el solo efecto de la convencin,
con la excepcin del principio de que en materia de muebles vale ttulo.
3) Sistema del derecho alemn:
- Bienes inmuebles: para constituir derechos reales y transmitir la propiedad, es
necesaria la tradicin.
- Bienes inmuebles: la transferencia del dominio y la constitucin de derechos reales
se opera por: a) El consentimiento formal que, a la inscripcin en el registro presta la
parte que transmite (consentimiento formal que consiste en una declaracin por la
que se autoriza al oficial registrador a practicar una inscripcin determinada, o sea lo
que se llama acuerdo abstracto). Y b) La inscripcin de ese acuerdo en los libros
territoriales.
Es un acto abstracto de disposicin por cual se inscribe en el registro de la propiedad,
no la venta de un inmueble en s, por ejemplo, sino la autorizacin que el propietario
otorga delante del oficial registrador, para que se haga la inscripcin del derecho real
a nombre del adquirente. La idea del oficial registrador que conlleva la idea de
investidura, significa que no se opera slo entre el otorgante y el adquirente, sino que
es necesario que intervenga el Estado, y es l el que inviste al adquirente del derecho
real correspondiente.
La inscripcin as hecha, lleva consigo la garanta de la fe pblica del Estado. La
inscripcin es as, constitutiva.
4) Sistema del derecho civil argentino: Vlez ide el sistema de ttulo (negocio causal)
y modo (transmisin). Tena como fin, la publicidad y los efectos se dirigen a terceros.
La mayora de los autores valoraron negativamente el sistema de la tradicin como
medio de dar publicidad a la transferencia de derechos reales. Se alega, que no surte
efectos prcticos porque pasa inadvertida en las grandes ciudades. De tal manera, en
las legislaciones modernas, la tradicin fue sustituida por los registros, especialmente
en los casos de los inmuebles y algunos muebles de valor trascendente.
La ley 17.711 introdujo una reforma y nuestro sistema en materia de inmuebles, para
las partes es suficiente la escritura pblica (ttulo) y la tradicin (modo); pero para
que produzca efectos respecto de terceros, es necesaria la inscripcin. Lo que
4

Estudiantes de Abogaca EA!

significa que tenemos un sistema hbrido, ya que se mantiene la tradicin y se agrega


la inscripcin registral.
Hay algunos muebles que tambin son registrables, como el caso de los automotores.
Salvo que estos casos tienen la peculiaridad que tanto entre las partes como frente a
terceros va a producir efectos a partir de su inscripcin en los respectivos registros.
Por eso, a diferencia de los inmuebles, el rgimen automotor es constitutivo.
Otro caso que requiere la inscripcin en registros, es la transmisin de la propiedad
horizontal; tambin la transmisin de hacienda para la cual los cdigos rurales exigen
el cumplimiento de la operacin de marcar y sealar, segn la clase de ganado de que
se trate.
Como hemos mencionado anteriormente, la tradicin, es indispensable para la
adquisicin de derechos reales, pro se conocen las siguientes excepciones:
El derecho real de hipoteca, que para constituirse no necesita de la entrega de la cosa
hipotecada, la que, por el contrario, queda en poder del deudor. La publicidad de este
derecho real y los derechos de terceros quedan resguardados por medio de la
inscripcin de la hipoteca en el registro respectivo.
Las transmisiones que se operan por sucesin: la transmisin se perfecciona por
medio del instituto jurdico de la posesin de la herencia, que la investidura
hereditaria.
La traditio brevi manu: no es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble,
cuando la cosa es tenida a nombre del propietario y ste por un acto jurdico pasa el
dominio de ella al que la posea a su nombre o cuando el que la posea a nombre del
propietario principia a poseerla a nombre de otro.

Efectos de las obligaciones de dar cosas ciertas para constituir o transferir derechos
reales:
Es posible separar las que se producen entre las partes (como los riesgos y mejoras), de los
vinculados con los terceros (tambin denominados adquisiciones sucesivas, o conflictos
entre adquirentes).
IAdquirentes sucesivos: se trata del supuesto en que alguien promete constituir
un derecho real de dominio a favor de varias personas, por lo que la cuestin
est en establecer quin de ellos tenga mejor derecho a la cosa.
a) Cosas muebles: si el deudor hizo transmisin de la cosa a un acreedor y ste es de
buena fe, el acreedor burlado (aunque sea de fecha anterior) no tiene accin contra
el poseedor. La tendr contra su deudor. Slo tendr accin contra el acreedor que
fuera de mala fe.
Si la cosa no ha sido entregada a ninguno de los acreedores, tendr preferencia el
acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior (instrumento pblico, o instrumento
privado con fecha cierta); y si ninguno tuviere ese requisito, corresponde al primero
que le de fecha cierta.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

b) Cosas inmuebles: en el caso de que el acreedor se encuentre ante un tercero de


buena fe, que presenta un ttulo inscripto en el registro inmobiliario y con mayor
razn, si ha recibido la tradicin, aqul no tiene ninguna accin contra el tercero. S
la tendra si fuera de mala fe.
La accin que tendr el acreedor burlado frente a su deudor, es la de reclamarle otra
cosa equivalente y todos los perjuicios e interese. Para Trigo significa una
indemnizacin de daos y perjuicios.
II-

Riesgos: consisten en el deterioro o la prdida de la cosa cierta, desde el


nacimiento de la obligacin hasta su efectivo cumplimiento. Definido por
Demolombelo como el accidente fortuito que alcanza intrnsecamente a la cosa
en su existencia material y a consecuencia de lo cual, perece o se deteriora.
La regla que nos rige es que las cosas se pierden para su dueo.
El concepto de prdida se refiere a tres tipos o clases: a) cuando la cosa ha sido
destruida completamente; b) cuando la cosa ha sido puesta fuera del comercio;
c) cuando se la ha hecho desaparecer y no se sabe dnde se encuentra.
Y hay deterioro cuando se producen detrimentos materiales en la misma, que
disminuyen su valor. No se consideran deterioros la desvalorizacin o el
menoscabo que resulten de causas que no afectan intrnsecamente al bien, sino
que se deban a causas generales. Por ejemplo, la instalacin de una fbrica de
pescado en la vecindad de una casa de familia.
Art. 755-> el deudor/vendedor responde con o sin culpa. Si es con culpa adems tendr que
indemnizar.
III-

Mejoras: la doctrina las define como, cada modificacin material de la cosa que
signifique un aumento en su valor. No se incluye dentro de este concepto, los
aumentos de valor que pueda experimentar el bien, por causas generales de
valorizacin, extrnsecas al mismo. Por ejemplo, la construccin de un camino.
Hay distintas clases de mejoras, a) naturales: son las que espontnea y
naturalmente se producen en la cosa, tales como la avulsin, el cambio del cauce
de un ro, etc.
Y b) mejoras artificiales o industriales: hechas por el hombre. Son el resultado
de los trabajos y gastos hechos por el hombre en beneficio de la cosa. A su vez
se subdividen en necesarias, tiles y voluntarias.
-Necesarias: aquellas sin las cuales, el bien no podra ser conservado, o sea, las
que hacen a su subsistencia, tales como la reparacin de techos de un inmueble,
el apuntalamiento de una pared que amenaza caer, etc.
-tiles: las que sean de provecho para cualquier poseedor de la cosa. Por
ejemplo, la instalacin de sanitarios en un inmueble, la instalacin de luz, etc.
-Voluntarias o voluptuarias: son las de lujo, recreo o comodidad personal. Por
ejemplo, el emplazamiento de estatuas en un jardn, una pileta de natacin, etc.
6

Estudiantes de Abogaca EA!

Es mejor denominarlas voluptuarias porque de lo contrario se creera que las


dems no son voluntarias.
ARTCULO 751.- Mejoras. Concepto y clases. Mejora es el aumento del valor intrnseco
de la cosa. Las mejoras pueden ser naturales o artificiales. Las artificiales, provenientes de
hecho del hombre, se clasifican en necesarias, tiles y de mero lujo, recreo o suntuarias.
ARTCULO 752.- Mejora natural. Efectos. La mejora natural autoriza al deudor a exigir un
mayor valor. Si el acreedor no lo acepta, la obligacin queda extinguida, sin
responsabilidad para ninguna de las partes.
ARTCULO 753.- Mejoras artificiales. El deudor est obligado a realizar las mejoras
necesarias, sin derecho a percibir su valor. No tiene derecho a reclamar indemnizacin por
las mejoras tiles ni por las de mero lujo, recreo o suntuarias, pero puede retirarlas en tanto
no deterioren la cosa.
IV-

Frutos: es todo lo que la cosa regular y peridicamente produce, sin alterar ni


disminuir su sustancia. Hay frutos naturales, industriales y civiles.
Se establece que pertenecen al deudor, todos los frutos percibidos antes de la tradicin,
y los frutos pendientes al da de la tradicin, pertenecen al acreedor.
ARTCULO 754.- Frutos. Hasta el da de la tradicin los frutos percibidos le
pertenecen al deudor; a partir de esa fecha, los frutos devengados y los no percibidos le
corresponden al acreedor.
b) Obligaciones de dar cosas ciertas para restituir a su dueo:
Ahora el cdigo nuevo quita la palabra dueo.
Es otra de las finalidades de las obligaciones de dar cosas ciertas.
Efectos:
a) Promesa o transferencia de la cosa mueble a tercero: sucede cuando el deudor que
debe restituir la cosa a su dueo, la promete a un tercero, y en estos casos es
necesario distinguir si hizo o no tradicin, y si el tercero es de buena o mala fe.
Si el deudor hizo la tradicin de la cosa mueble a un tercero de buena fe, el propietario
carece de accin. En caso que el tercero fuera de mala fe, o cuando se trate de cosas
perdidas o robadas, el acreedor tendr la accin reivindicatoria (derecho a que se le
retribuya el bien). Y tambin tiene la accin en aquellos casos en que aun no mediando
mala fe, ni cosa robada o perdida, el tercero la hubiere adquirido a ttulo gratuito.
Si no se hubiese hecho tradicin de la cosa, es referido el acreedor a quien le pertenece
el dominio de ella.
b) Promesa o transferencia de la cosa inmueble: en aquellas controversias en que el
deudor hubiere constituido derechos reales (aparentes) a favor de terceros, o hubiere
otorgado la tenencia o posesin a terceros, siempre se resolver a favor del
7

Estudiantes de Abogaca EA!

propietario titular del dominio, sea de buena o mala fe el tercero, le corresponder la


accin reivindicatoria contra ste.
Lo dicho se funda en que, debiendo constar en escritura pblica los derechos reales
referentes a inmuebles, el tercero ha debido exigir los ttulos respectivos al
otorgante, con lo que habra quedado enterado de las verdaderas condiciones de
dominio.
El cdigo nuevo refiere de manera muy similar entre bienes registrables y no registrables.
ARTICULO 760.- Entrega de la cosa a quien no es propietario. Bienes no registrables. Con
relacin a terceros, cuando la obligacin de dar cosas ciertas tiene por fin restituirlas a su
dueo, si la cosa es mueble no registrable y el deudor hace, a ttulo oneroso, tradicin de
ella a otro por transferencia o constitucin de prenda, el acreedor no tiene derecho contra
los poseedores de buena fe, sino solamente cuando la cosa le fue robada o se ha perdido. En
todos los casos lo tiene contra los poseedores de mala fe.
ARTICULO 761.- Entrega de la cosa a quien no es propietario. Bienes registrables. Si la
cosa es inmueble o mueble registrable, el acreedor tiene accin real contra terceros que
sobre ella aparentemente adquirieron derechos reales, o que la tengan en su posesin por
cualquier contrato hecho con el deudor.
c) Prdidas o deterioros: nada dice el nuevo cdigo.
Prdida:
-Con culpa del deudor: se hace responsable al obligado por el equivalente y por los
perjuicios e intereses.
-Sin culpa del deudor: la cosa se pierde para su dueo y la obligacin quedar
disuelta.
Deterioro:
-Con culpa del deudor: el dueo tiene el derecho a una opcin, exigir una cosa
equivalente y los daos y perjuicios, o recibir la cosa deteriorada con indemnizacin de
daos y perjuicios.
-Sin culpa del deudor: si se deteriorare sin culpa del deudor, por aplicacin del
principio de que el dueo soporta los riesgos, su dueo recibir la cosa en el estado en
que se halle y no debe el deudor ninguna indemnizacin.
d) Mejoras: nada dice el nuevo cdigo.
Si se trata de mejoras naturales, la cosa ser restituida con el aumento y nada podr
exigir el obligado a la restitucin. Por aplicacin del principio de que las cosas
aumentan para su dueo.
Si se trata de mejoras que han implicado un dinero o trabajos del deudor o de otros por
l:
8

Estudiantes de Abogaca EA!

Si es de buena fe, tendr derecho a ser indemnizado del justo valor de las mejoras
necesarias y tiles, segn la valuacin que se hiciera al tiempo de la restitucin,
siempre que no se hubieran prohibido hacerlas. El deudor aun siendo de buena fe no
podr reclamar las mejoras voluptuarias.
- Si fuera de mala fe, tendr derecho a ser indemnizado nicamente de las mejoras
necesarias.
Es de mala fe cuando restituya la cosa a su dueo despus de la poca fijada, o en
condiciones distintas a las estipuladas, o cuando en el contrato se haba prohibido hacer
mejoras y a pesar de ello las ha hecho.
e) Frutos: nada dice el nuevo cdigo.
- Si el deudor fuera de buena fe: tiene el derecho a los frutos naturales, industriales y
civiles, percibidos hasta el momento de la devolucin de la cosa. Los frutos
pendientes corresponden al dueo de la misma.
- Si es de mala fe: debe restituir el bien con los frutos percibidos y pendientes sin
tener derecho a indemnizacin alguna.
2) OBLIGACIONES DE HACER (prestacin determinada):
Son aquellas cuyo objeto consiste en el despliegue de energas de trabajo, sean fsicas o
morales, prestadas por el deudor, a favor del acreedor. Por ejemplo, la ejecucin de
servicios profesionales o laborales.
Tienen en comn con las prestaciones de no hacer, tener por objeto una conducta que debe
observar el deudor y que se refiere a un hecho, positivo o negativo.
Asimismo, las disposiciones de unas se pueden aplicar supletoriamente a las otras.
Forma de cumplimiento:
El principio esencial es que el deudor debe ejecutar de buena fe el hecho prometido.
Debe ser ejecutada en tiempo propio, es decir, en la oportunidad sealada en la
obligacin: si hubiera plazo estipulado por las partes, la obligacin debe ser
cumplida dentro del mismo. Si no lo hubiera, debe serlo dentro del que seale el
juez. Si no cumpliera en la oportunidad debida, se aplican las reglas de la mora.
Debe ser cumplida del modo en que fue intencin de las partes que el hecho se
ejecutara. Lo que significa que debe realizarse con los detalles y peculiaridades que
las partes han tenido en mira. En caso de controversia, acerca de si se han cumplido
o no esas intenciones, los jueces debern resolver, atenindose a las reglas del arte
de que se trate, asesorados por peritos.
La violacin de estas prescripciones ser sancionada con no tener por hecho o podr
destruirse lo que fuese mal hecho.
Se refiere tanto al cumplimiento extemporneo como al irregular o defectuoso.
En aquellos casos en que el plazo fuere esencial, el acreedor puede negarse a la
prestacin extempornea. Pero slo en aquellos casos, en los que no fuera de esa
9

Estudiantes de Abogaca EA!

manera, no podr negarse a la prestacin, sino slo reclamar daos y perjuicios


causados por la mora.
Si el deudor cumple de manera defectuosa, el acreedor tiene derecho a tenerla por
no cumplida o a que se destruya lo que fue mal hecho. Pero no se incluyen pequeas
imperfecciones que no afecten sustancialmente a la prestacin, en tal caso el
acreedor tiene que limitarse a exigir que se subsanen esas deficiencias o a reclamar
una disminucin proporcional del precio.
Puede ser cumplida por el obligado o por terceros, salvo aquellos casos en que la
persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o
cualidades personales, a lo que el deudor podr negarse a cualquier sustitucin.
Si la obligacin se incumple, la ley acuerda dos vas para obtener el cumplimiento
(ejecucin forzada):
1- Ejecucin forzada directa: intentar conseguir la prestacin en especie por el deudor
(el lmite es la violencia fsica sobre su persona), muy comn es la utilizacin de las
astreintes; y si aun as no obtuviese el cumplimiento, la ejecucin por terceros que
debe pedirla judicialmente.
2- Ejecucin forzada indirecta: es la indemnizacin de los daos y perjuicios. Pero
debe previamente agotar, si tal perspectiva existiera, la ejecucin por terceros.
Imposibilidad de hecho:
Puede darse que el hecho prometido resulte de imposible cumplimiento. Si no media culpa
del obligado, la obligacin se extingue para ambas partes y el deudor debe devolver al
acreedor lo que por razn de ella hubiere percibido. El riesgo queda as, a cargo del deudor.
Si la imposibilidad de hecho es atribuible a la culpa del obligado, no solamente tiene el
riesgo de la prestacin sino el riesgo del contrato y debe indemnizar al acreedor por los
daos e intereses que la inejecucin le cause.
-La doctrina aclara que debe tratarse de una imposibilidad sobreviniente a la formacin del
contrato. Si fuera anterior, la obligacin sera nula.
-Si la mora fuera del acreedor, sera ste quien debera a los deudores los daos e intereses.
-En los casos en que ya se hubiera hecho un cumplimiento parcial, si hubiera sido
provechoso para el acreedor, ste debe pagar en proporcin a lo ejecutado, si no lo fuera
nada deber pagar.
3) OBLIGACIONES DE NO HACER (prestacin determinada).
La obligacin de no hacer, es la que consiste en la abstencin o en la omisin de un hecho,
que conforme al ordenamiento jurdico comn, el deudor tena la facultad de ejecutar. Por
ejemplo, abstenerse de establecer un comercio determinado, dentro de determinado radio.
Le son aplicables analgicamente las normas de las obligaciones de hacer.
Deben cumplirse de buena fe, en el tiempo y modo indicado.
-La sola ejecucin del hecho a cuya abstencin se ha comprometido el deudor, lo constituye
en mora, sin necesidad de requerimiento previo alguno.
10

Estudiantes de Abogaca EA!

En aquel supuesto de incumplimiento, el acreedor tiene a su favor los siguientes derechos:


a) Reclamar la ejecucin forzada directa de la prestacin por el deudor;
b) Pedir la destruccin de lo que el deudor hubiera realizado contrariando la
obligacin;
c) Ejecucin indirecta, daos y perjuicios: si no se puede la ejecucin del deudor por el
lmite a su persona, y tampoco cabe la destruccin de lo hecho, no queda ya otra
salida que la reclamacin de daos e intereses.
Imposibilidad de la omisin:
Se trata de la imposibilidad sobreviniente al nacimiento de la obligacin.
1- Si no es imputable al deudor, o cuando hubiera sido obligado a ejecutar el hecho, la
obligacin se extingue y el deudor pierde su derecho a la contraprestacin, debiendo
devolver lo recibido.
2- Si es por culpa del obligado, debe soportar tanto el riesgo de la prestacin, como del
contrato y pagar daos y perjuicios.
Obligaciones de hacer y de no hacer
ARTICULO 773.- Concepto. La obligacin de hacer es aquella cuyo objeto consiste en la
prestacin de un servicio o en la realizacin de un hecho, en el tiempo, lugar y modo
acordados por las partes.
ARTCULO 774.- Prestacin de un servicio. La prestacin de un servicio puede consistir:
a) en realizar cierta actividad, con la diligencia apropiada, independientemente de su xito.
Las clusulas que comprometen a los buenos oficios, o a aplicar los mejores esfuerzos estn
comprendidas en este inciso;
b) en procurar al acreedor cierto resultado concreto, con independencia de su eficacia;
c) en procurar al acreedor el resultado eficaz prometido. La clusula llave en mano o
producto en mano est comprendida en este inciso.
Si el resultado de la actividad del deudor consiste en una cosa, para su entrega se aplican las
reglas de las obligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales.
ARTCULO 775.- Realizacin de un hecho. El obligado a realizar un hecho debe cumplirlo
en tiempo y modo acordes con la intencin de las partes o con la ndole de la obligacin. Si
lo hace de otra manera, la prestacin se tiene por incumplida, y el acreedor puede exigir la
destruccin de lo mal hecho, siempre que tal exigencia no sea abusiva.

11

Estudiantes de Abogaca EA!

ARTCULO 776.- Incorporacin de terceros. La prestacin puede ser ejecutada por persona
distinta del deudor, a no ser que de la convencin, de la naturaleza de la obligacin o de las
circunstancias resulte que ste fue elegido por sus cualidades para realizarla personalmente.
Esta eleccin se presume en los contratos que suponen una confianza especial.
ARTCULO 777.- Ejecucin forzada. El incumplimiento imputable de la prestacin le da
derecho al acreedor a:
a) exigir el cumplimiento especfico;
b) hacerlo cumplir por terceros a costa del deudor;
c) reclamar los daos y perjuicios.
ARTCULO 778.- Obligacin de no hacer. Es aquella que tiene por objeto una abstencin
del deudor o tolerar una actividad ajena. Su incumplimiento imputable permite reclamar la
destruccin fsica de lo hecho, y los daos y perjuicios.
OBLIGACIONES EN CUANTO A LA NATURALEZA DEL OBJETO
OBLIGACIONES DE PRESTACIN DETERMINADA O INDETERMINADAS.
Obligaciones de PRESTACIN INDETERMINADA
Son 1) facultativas; 2) alternativas; 3) de dar cosas inciertas no fungibles, con su subespecie
de gnero limitado; 4) de dar cantidades de cosas; 5) de dar sumas de dinero.
1) OBLIGACIONES FACULTATIVAS.
Es la que no teniendo por objeto sino una sola prestacin, da al deudor la facultad de
sustituir esa prestacin por otra. Por ejemplo, la obligacin de entregar un terreno ubicado
en calle 132 esquina 15, pero con la facultad del deudor, de entregar en cambio, la
cantidad de ochocientos mil pesos.
La otra prestacin se llama accesoria y est como facultad para sustituir a la principal.
- El deudor siempre tiene que ir primero por la prestacin principal y luego por la
accesoria. El acreedor por su parte, slo puede exigir la principal. Art. 786.
- La naturaleza de la principal determina la de la accesoria.
- Si se extingue la principal lo mismo ocurre con la accesoria. Art.787.
Fuentes:
Las fuentes de estas obligaciones son los actos jurdicos y la ley. Entre los actos jurdicos
estn los contratos y los testamentos.
Denominacin:
La denominacin de esta clase de obligaciones ha provocado crticas entre los autores por
su sentido equvoco. Obligacin y facultad son palabras antinmicas. Obligacin significa
12

Estudiantes de Abogaca EA!

limitacin de la libertad, y facultas significa libertad de actuar. Por consiguiente, las


facultativas podran dar lugar a confusin e interpretarse como que podran o no cumplirse,
no siendo obligatorias. Sin embargo esto no es as, deben cumplirse. Lo nico que tienen de
facultativo es la posibilidad de optar entre una u otra prestacin para liberarse de la
obligacin.
Diferencia con las obligaciones alternativas:
En caso de duda de si se trata de una u otra, se tendr por alternativa.
En ambas el objeto est indeterminado hasta el momento del pago. Pero, en las alternativas,
las prestaciones que estn como objeto de la eleccin figuran en pi de igualdad, en una
condicin de equivalencia, mientras que en las facultativas hay eleccin entre una principal
y una accesoria. En las alternativas las prestaciones son independientes una de otras, y en
las facultativas la subsidiaria depende de la principal.
- La naturaleza de la obligacin facultativa se determina por la prestacin principal.
Si la principal es divisible o indivisible, as lo ser la secundaria.
En la alternativa, debe esperarse a que se haga la eleccin correspondiente. Su
carcter divisible o indivisible se determina recin despus de su eleccin.
- En las facultativas el acreedor slo puede demandar el cumplimiento de la principal.
En las accesorias, si la eleccin corresponde al deudor, el acreedor puede demandar
indeterminadamente el cumplimiento de la obligacin, sin que pueda centrar su
reclamo en una de las prestaciones.
- En las facultativas, si la principal perece o se hace imposible sin culpa del deudor y
sin que haya estado en mora, se extingue la obligacin aun estando la subsidiaria en
posibilidad de cumplimiento. Slo si hubiere perecido por culpa del deudor podr
demandar el cumplimiento con la subsidiaria o pedir el valor de la que ha perecido.
En las alternativas, si una se hace imposible sin culpa del deudor, se debe la otra.
- En las facultativas, la facultad de sustitucin corresponde al deudor.
En las alternativas, puede hacerse por el deudor, y si as lo convinieran las partes,
por el acreedor o por un tercero.
Momento de la sustitucin:
Aun antes del vencimiento de la obligacin, el deudor puede por medio de una declaracin
recepticia al acreedor, sustituir la prestacin principal prestacin principal por la accesoria.
Una vez hecha la eleccin, se transforma en obligacin de dar cosa cierta. Art. 786.
Eleccin: puede no slo tratarse de una cosa u otra, puede tener que ver con el modo de
pagar (cuotas), lugar de pago (La Plata o San Juan), posibilidad ante la cual se aplican las
normas de las alternativas. Art.789
2) OBLIGACIONES ALTERNATIVAS (prestacin indeterminada):
Tienen por objeto una de entre muchas prestaciones independientes y distintas las unas de
las otras en el ttulo, de modo que la eleccin que deba hacerse entre ellas quede desde el
13

Estudiantes de Abogaca EA!

principio indeterminada. Por ejemplo, entregar el barco Aurora, o el automvil Ford 109099.
El nuevo cdigo distingue en alternativas regulares e irregulares. Art. 782
Regulares: la eleccin est a cargo del deudor.
Irregulares: la eleccin est a cargo del acreedor.
Fuentes:
Son la voluntad y la ley. La voluntad a travs de los actos jurdicos.
Naturaleza:
Ardua ha sido la discusin doctrinaria sobre la verdadera naturaleza. La discusin se centra
en si hay unidad o pluralidad de vnculos; si hay objeto mltiple u objeto nico
indeterminado.
a) Unidad o pluralidad de vnculos: prevalece en la doctrina la opinin de que hay una
unidad de vnculos. Rocco dice, en contra de quienes consideran la pluralidad de
vnculos, que no puede hablarse de pluralidad de obligaciones cuando las mismas
no pueden coexistir, puesta basta que se elija una para que las dems queden
eliminadas.
b) Objeto mltiple u objeto nico indeterminado: quienes critican a los que creen que
es de objeto mltiple exponen que, el deudor no est obligado a entregar una y otra
cosa, sino una u otra cosa. Luego de la eleccin, lo que est en la obligacin no son
ambas cosas, sino una de ellas (en abstracto antes de la eleccin, en concreto luego).
En nuestro pas se sigue la teora del objeto nico indeterminado.
Caracteres:
Objeto nico indeterminado: las distintas prestaciones sometidas a opcin pueden
ser de la misma naturaleza o de distinta. Pueden ser todas de dar, o una de dar y otra
de hacer, o una de hacer y otra de no hacer. Por ejemplo, pintar un cuadro o
abstenerse de la revelacin de un secreto de fabricacin.
La alternatividad puede no slo referirse a las prestaciones, sino tambin a la
eleccin entre circunstancias que se refieran a las prestaciones, como las de tiempo
y lugar. Ejemplo, entregar el auto en La Plata o en San Juan.
Si son de la misma naturaleza hay que cuidar que no se pierda la alternatividad. No
existe alternatividad si la obligacin es de entregar $1000 o $2000, en cambio si la
hay si es entregar $1000 el 18 de marzo o $2000 el 30 de diciembre.
Independencia de las prestaciones: son independientes y distintas entre s.
Indeterminacin inicial: una vez hecha la eleccin, se juzga que la prestacin
elegida es la nica que se debi desde el principio.
Eleccin u opcin: la determinacin del objeto que se haga por medio de una
eleccin u opcin que en principio es acordada al deudor, pero puede tambin serlo
a acreedor e incluso a un tercero.
14

Estudiantes de Abogaca EA!

Concentracin: principio de concentracin, consiste en que si una de las


prestaciones se elimina o se hace imposible, la obligacin se concentra sobre la otra
prestacin. Si todas resultan imposibles por causas ajenas, se extingue la obligacin.
Art.781
Paralelo con otras obligaciones:
a) Obligaciones conjuntas: en las conjuntas hay varias prestaciones que deben
cumplirse todas; en las alternativas slo una.
En las conjuntas se unen con la conjuncin Y, en las alternativas, con la conjuncin
O.
b) Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles de gnero limitado: ambas tienen
en comn que lo que se debe est supeditado a eleccin. Pero en estas, la eleccin
comprende a toda una especie (ej. Ganado yeguarizo), en las alternativas, la
eleccin debe realizarse entre los trminos de una opcin previamente determinada
(ej. La casa tal o el barco tal).
En las de gnero limitado la eleccin se hace entre cosas consideradas en su
homogeneidad; en las alternativas, las prestaciones se consideran en su
individualidad e incluso pueden ser heterogneas.
Eleccin:
- Practicada la opcin, el riesgo a cargo del deudor queda limitado a la prestacin
elegida, y se aplica el rgimen de las prestaciones determinadas, de manera que si
dicha prestacin se pierde sin culpa del deudor, la obligacin queda disuelta para
ambas partes.
- A partir de la eleccin se aplican las normas de prestacin determinada.
- Corresponde en principio la eleccin al deudor, pero las partes pueden acordar que
sea el acreedor o un tercero.
Forma y momento de eleccin:
Art. 780: excepto convencin en contrario, la facultad de elegir le corresponde al deudor.
*Si la facultad est en varias personas, debe haber unanimidad (indivisibilidad impropia).
*Si el que tiene que elegir no se pronuncia, pasa la facultad al otro. Si la deba hacer un
tercero y no lo hace (mora automtica), pasa la eleccin al deudor.
*Si elige un tercero, debe dar conocimiento al deudor y al acreedor.
*Las elecciones peridicas (aos, meses) no obligan a que la hecha en un ao contine
idntica en el prximo.
Momento: se puede hacer antes del pago pero en el momento en que la comunicacin
unilateral recepticia (no basta la mera manifestacin de voluntad sino que debe llegar a
conocimiento del acreedor), no habr posibilidades de cambiarla. Debe ser contempornea
o simultnea al pago.
15

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 11
Clasificacin de las obligaciones. Continuacin
1. Obligaciones de Dar cosas inciertas no fungibles: nociones generales
denominaciones: Eleccin: legitimados, momento del perfeccionamiento: Sistemas.
Formas de determinar el objeto. Obligaciones de gnero limitado. Efectos jurdicos
NOCIONES GENERALES DENOMINACIONES: Pueden definirse como aquellas
obligaciones que tiene por objeto la entrega de una o varias cosas a elegir dentro de la
respectiva especie. Obligaciones cuyo objeto est determinado por caractersticas
generales. En el derecho romano se las conoca como obligaciones genricas, de esto
deriva que se las pueda denominar de obligaciones de gnero. El objeto de la obligacin,
en esta figura jurdica, est determinado slo con relacin a su especie; pero queda
indeterminado dentro de sta. La cosa que va a ser objeto concreto de la obligacin queda
pendiente de una eleccin o individualizacin dentro de la especie correspondiente. Debe
tratarse de cosas no fungibles.
No es simple establece a que tipologa pertenecen estas obligaciones. Se dice que las
cosas pertenecen a un mismo gnero cuando tienen caracteres que les son comunes. As
un automvil pertenece al gnero vehculo automotores, en el cual tambin hay camiones.
Para su determinacin es muy importante analizar la intencin de los contratantes. Hay
que diferenciar el gnero de la especie. Un caballo pertenece al gnero animal, pero la
especie es caballo, las obligaciones de dar cosas inciertas lo es en cuanto a la especie y
resulta no fungible en consideracin al gnero.
Las cosas inmuebles, en principio, no pueden ser objeto de una obligacin de esta ndole
ya que se trata en ella de la prestacin de cosas inciertas y los inmuebles son cosas ciertas.
La nica hiptesis en que los inmuebles podran ser objeto de una obligacin genrica,
seria en las llamadas de gnero limitado por ejemplo venta de un inmueble con indicacin
de rea pero bajo un cierto nmero de medidas que se tomaran en un terreno ms grande
o la locacin de una de las habitaciones de una casa.
Por lo tanto los caracteres de estas obligaciones son: 1) la especie debe estar determinada;
2) tiene que tratarse de cosas no fungibles 3) la cantidad debe estar determinada o debe
ser determinable.
ELECCION: La eleccin tiene en este tipo de figura obligacional efectos importantes,
ya que determina cuales son los individuos de esa especie y gnero que deben ser
entregados por el deudor. En el CCC se emplea el vocablo individualizar.
Es un acto jurdico en el cual su otorgante fija el individuo de la especie, concretando cual
es la cosa que deber entregarse en cumplimiento de la obligacin de dar. Es un acto
unilateral, por lo cual no es necesario para su formacin el concurso de la voluntad de la
otra parte o de ambas.
Una vez efectuada la individualizacin en debida forma no puede volverse sobre ella.
1

Estudiantes de Abogaca EA!

LEGITIMADOS: El principio favor debitoris justifica la solucin de la norma que


faculta al deudor a practicar el acto de individualizacin, sin perjuicio de que las partes
pacten lo contrario. Esto ltimo incluye no solamente que pueda ser el acreedor quien lo
haga, sino tambin un tercero.
MOMENTO DEL PERFECCIONAMIENTO: SISTEMAS: Dada la importancia de
los efectos de la eleccin preocupa a la doctrina saber cmo y cuando debe hacerse la
misma, por lo tanto es importante conocer en qu tiempo queda perfeccionada la
eleccin, esto tiene un efecto fundamental en el rgimen de los riesgos. Hay cuatro
sistemas:
a) el sistema de la separacin o individualizacin: en el cual la eleccin se tiene por
realizada cuando el deudor sin intervencin del acreedor, separa o individualiza la cosa
con la cual va a cumplir la prestacin. Se ha objetado a este procedimiento la
clandestinidad de la eleccin lo que se presta para la burla de los derechos del acreedor y
de terceros, ya que supone que cuando el derecho realiza el simple y unilateral acto de
apartamiento, ya hizo la eleccin;
b) El sistema de la declaracin: consiste en una manifestacin de voluntad hecha por el
deudor y puesta en conocimiento del acreedor, es decir hacer saber al otro que se realiz
la opcin;
c) el sistema del envo: que consiste en la remisin de la cosa al acreedor.
d) El de la ejecucin o entrega de la cosa: que no siempre consiste en la tradicin de la
cosa. En este sistema, la eleccin debe tenerse por operada cuando el obligado ha hecho
lo necesario, segn el contrato, para que la cosa elegida quede a disposicin del acreedor.
En cuanto al sistema adoptado por nuestro cdigo, no se lo ha indicado expresamente y
la doctrina distingue segn que la eleccin corresponda al deudor o al acreedor:
Si corresponde al deudor, hay discrepancia entre los autores: algunos, como Borda,
Llambias, Compagnucci, se inclinan por el sistema de la declaracin con conocimiento
del acreedor. Otros aceptan tambin el sistema de la declaracin pero con una variante:
la eleccin debe ser aceptada por el acreedor, se objeta que ello convertira el acto en
bilateral. Otros se pronuncian por el sistema de la ejecucin o entrega de la cosa, entre
ellos Trigo, por las razones de que no concibe cmo, pendiente el plazo durante el cual
ninguna de las partes puede menoscabar ni aumentar el objeto de la obligacin, se puede
reconocer a una sola de ellas la facultad de convertir una obligacin que se pacto como
indeterminada, en obligacin de dar cosa cierta, alterando el rgimen jurdico que
corresponde a la misma.
Cuando la eleccin se le ha otorgado al acreedor, ya acuerdo en la doctrina en que sta se
debe tener por realizada cuando el acreedor expresa una declaracin al respecto,
comunicndola al deudor. Si la eleccin es hecha por un tercero, la misma debe ser
comunicada a ambas partes.
2

Estudiantes de Abogaca EA!

FORMA DE DETERMINAR EL OBJETO. LIMITACIONES A LA ELECCION:


Cualquiera sea la parte que tenga a su favor la opcin no puede ejercerla ilimitadamente.
El Cdigo ha precisado el marco dentro del cual debe ser usado este derecho, el artculo
establece que rige el principio de la calidad media, esto es, si se trata del deudor no puede
escoger la cosa de peor calidad de la especie; si se trata del acreedor, cuando se hubiere
convenido dejarle la eleccin, no podr optar por la cosa de la mejor calidad de todas. La
solucin se funda en la buena fe, y lo que se supone ha debido ser la comn intencin de
las partes. El espritu de la ley es que cualquiera sea el que elija, lo haga escogiendo una
cosa de calidad media dentro de la especie.
Existen, algunas excepciones al principio:
La primera es el pacto de las partes, desde que no se trata de normas de derecho
imperativo. Sin embargo, en el marco de las relaciones de consumo, la cuestin presenta
algunos matices, ya que podra entenderse que una clusula que permita al proveedor
optar por la cosa de peor calidad importara una restriccin de los derechos del
consumidor. Lo propio en el mbito de las clusulas abusivas en los contratos por
adhesin a clausulas generales predispuestas, desde que deben tenerse por no escribas las
que importan una renuncia o restriccin a los derechos del adherente. En ambos casos la
restriccin al derecho a la calidad media es evidente.
Tambin la ley puede establecer la calidad de la cosa.
En el caso del legado de gnero: si la eleccin ha sido conferida expresamente al heredero
o al legatario, stos pueden optar, respectivamente, por la cosa de peor o de mejor calidad.
En la compraventa sobre muestras, el comprador no puede rehusar la recepcin si la cosa
es de igual calidad que la muestra.
OBLIGACIONES DE GNERO LIMITADO: En este tipo de obligaciones se halla
an ms restringido el mbito de la eleccin. Consisten en la entrega de una cosa incierta
a elegir entre cosas ciertas, por ejemplo la obligacin de entregar uno de los cinco
cachorros de raza de polica belga que estn en determinado lugar. En este caso para
algunos autores, corresponde aplicar el principio de calidad media, sin embargo hay
autores que consideran que en este caso el deudor o el acreedor, segn est deferido el
derecho a elegir, pueden hacerlo libremente, entregando la cosa peor o eligiendo la mejor,
respectivamente. Llambias y Borda se inclinan en el sentido de que hay que distinguir: si
se trata de cosas poco numerosas, el derecho a la eleccin es irrestricto; si son numerosas,
rige la calidad media.
Esta clase de obligaciones tiene la caracterstica de no seguir la regla de los gneros no
perecen y liberan al deudor por el caso fortuito o la fuerza mayor. Por lo tanto antes de la
eleccin si perece ese gnero limitado el acreedor se puede amparar por el no
cumplimiento.

Estudiantes de Abogaca EA!

EFECTOS JURIDICOS: Hay que distinguir dos pocas, la divisoria es el otorgamiento


del acto de individualizacin:
1. a. Antes de la eleccin: antes de la eleccin, cuando la determinacin de la cosa aun no
ha sido hecha, este tipo de obligaciones est dominado por dos principios fundamentales:
a) si la cosa no ha sido individualizada no podr eximirse al deudor del cumplimiento de
la obligacin, por prdida o deterioro de la cosa, por caso fortuito o fuerza mayor. Se
funda esta disposicin en que el gnero nunca perece. Puesto que no se debe una cosa
determinada, sino una cosa a determinar dentro del gnero, mientras existan cosas dentro
de ese gnero el deudor sigue obligado y no puede juzgarse que el cumplimiento sea
imposible. As por ejemplo en la obligacin de dar un caballo de silla, mientras existan
en la naturaleza caballos de silla, el deudor seguir obligado. El deudor antes de la
eleccin tiene a su cargo el riesgo de la cosa y el riesgo del contrato.
Esta tendencia a considerar que el gnero nunca perece en la prctica puede volverse
extraordinariamente difcil conseguir individuos de una misma especie, como ocurrira
en el caso en que se deje de fabricar una determinada mercanca, caso en el cual el deudor
genrico puede eximirse por imposibilidad de la prestacin, o si se extinguiera una
especie animal. Estamos en el caso de las obligaciones de gnero limitado. Se requiere
que se trate de una obligacin de dar una cosa incierta a elegir entre varias cosas ciertas
de la misma especie y que perezcan todas las cosas que constituyan la materia de la
eleccin por caso fortuito o fuerza mayor.
Tambin podran presentarse situaciones en las que, pese a que materialmente las cosas
existan, hacerse de ellas resulte sumamente dificultoso, excesivamente oneroso o incluso,
de imposible concrecin.
Tambin puede suceder que pese a que el gnero nunca perece, se torne virtualmente
imposible para el deudor hacerse de la cosa debida por ejemplo si por disposicin de la
autoridad se prohbe su importacin y el elemento no se produce en el pas.
En estos casos juegan otros institutos: por caso, el deudor si no se encuentra en mora
podr eventualmente invocar y probar que queda eximido del cumplimiento y que no es
responsable ya que la obligacin se extingui por una imposibilidad de cumplimiento no
imputable a l.
b. Si vence el plazo de la obligacin sin que se haya hecho la eleccin y por lo tanto sin
que se haya cumplido aquella y si el deudor ha cado en mora, se da derecho al acreedor
para exigir el cumplimiento de la obligacin, con los perjuicios e intereses o para disolver
la obligacin con indemnizacin de perjuicios e intereses.
2. Despus de la eleccin: hecha la eleccin se aplica a esta figura el rgimen de las
obligaciones de dar cosas ciertas, tanto en cuanto a sus efectos, como en lo que se refiere
a los riesgos, mejoras y frutos. Por ellos las obligaciones pueden ser genricas al
constituirse, pero en el momento del cumplimiento todas ellas son especficas. El deudor,
una vez individualizada la cosa, ya no tiene el riesgo del contrato si la misma se pierde
4

Estudiantes de Abogaca EA!

por caso fortuito o fuerza mayor, solo tiene el riesgo de la cosa, como ocurre en materia
de cosas ciertas.
2. Obligaciones de Dar cantidad de Cosas: Concepto. La venta en masa.
Individualizacin. Efectos del incumplimiento: para constituir derechos reales y
para restituir a su dueo.
CONCEPTO: Es la obligacin de dar cosas que consten de nmero, peso o medida. En
esta figura jurdica el objeto es da cosas fungibles. Por lo tanto a las cosas que deben
darse, no se las considera individualmente sino en su especie y calidad. Por ejemplo dar
cien toneladas de trigo candeal.
Por lo tanto su caracterstica reside en que el deudor, debe siempre cosas no fungibles,
sin valor individual y para su determinacin no es necesaria ninguna eleccin, sino que
deben ser contadas, pesadas o medidas.
El CCC no contempla expresamente esta clase de obligaciones, aplicndose por analoga
las disposiciones de las de gnero.
LA VENTA EN MASA: aun tratndose de cosas fungibles, con respecto a ellas puede
usarse una manera de obligarse que sea en realizada una contratacin sobre objetos
ciertos y por lo tanto no seran aplicables las normas de las obligaciones de dar cantidad
de cosas. Por ejemplo cuando se contrata sobre cosas fungibles por conjunto, como
ocurrira si se prometiera la entrega de toda la cosecha de maz de la chacra tal. Se trata
de obligaciones de prestacin determinada: la venta puede ser hecha por junto es hecha
por junto, cuando las cosas son vendidas en masa formando un solo todo y por un solo
precio, entonces no es necesario pesar, contar o medir las cosas comprendidas, que se han
vendido como un todo nico o en bloque.
DIFERENCIA CON LAS OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS NO
FUNGIBLES: Las obligaciones de dar cantidad de cosas tienen en comn con las
obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles la caracterstica de que el deudor debe
algo que no est individualizado en el momento de constituirse la obligacin y que debe
serlo en el momento del cumplimiento; pero se diferencian en que en las primeras la
individualizacin se hacen entre cosas fungibles y en las segundas, entre cosas no
fungibles. Como lgica consecuencia, en las obligaciones de dar cantidades, tratndose
de dar cosas fungibles, no hay eleccin que hacer, sino que basta con contarlas, pesarlas
o medirlas. En cambio, en las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles, hay una
eleccin que hacer entre cosas que son de la misma especie pero de distinta calidad.
INDIVIDUALIZACIN: proceso mediante el cual se individualizan las cosas que
deben entregarse: Las cantidades quedan individualizadas como cosas ciertas, despus de
que fuesen contadas, pesadas o medidas por el acreedor.
La individualizacin es una etapa importante en esta clase de obligaciones, porque a partir
de ese momento las cosas que se deben pasan a ser ciertas, aplicndoseles desde entonces
5

Estudiantes de Abogaca EA!

el mismo rgimen de efectos, mejoras, frutos y riesgos, que corresponden a las


obligaciones de dar cosas ciertas.
La individualizacin queda hecha cuando las cosas sean contadas, pesadas o medidas por
el acreedor. Es el sistema de la separacin, pero con intervencin del acreedor. No se
requiere que el acreedor haga personalmente la operacin de contar, pesar o medir, sino
que basta que intervenga, comparta o apruebe la operacin, pudiendo delegar en otros
estas facultades.
EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO: PARA CONSTITUIR DERECHOS
REALES Y PARA RESTITUIR A SU DUEO: En estas obligaciones el deudor debe
dar en lugar y tiempo propio, una cantidad correspondiente al objeto de la obligacin, de
la misma especie y calidad. Si no se hubiese previsto el lugar y tiempo, se seala en el
titulo del pago, es decir, en el domicilio del deudor y en la poca que seale el juez. La
especie y calidad son esenciales en este tipo de obligaciones y por lo tanto el deudor debe
dar la cantidad convenida, de la especie y calidad estipulada.
Esto se aplica tanto a las obligaciones de dar cantidad de cosas para constituir derechos
reales como para las que tienen por finalidad restituir las cosas a su dueo.
Para el caso de incumplimiento, para el caso de las obligaciones de dar cantidad de cosas
para restituirlas a su dueo, se prevea que si la obligacin tuviese por objeto restituir
cantidad de cosas recibidas, el acreedor tiene derecho a exigir del deudor moroso otra
igual cantidad de la misma especie y calidad, con los perjuicios e intereses o su valor
segn el valor corriente en el lugar y da del vencimiento de la obligacin. Por lo tanto el
acreedor 1. Puede exigir el cumplimiento de la prestacin, reclamando igual cantidad de
cosas de la misma especie y calidad, con los daos e intereses; 2. Puede pedir, si as lo
considere conveniente, en vez del cumplimiento en especie, que se le pague el valor de
las cosas debidas, con ms los daos e intereses. El valor debe computarse al da del
vencimiento de la obligacin y los daos e intereses, serian el dao emergente y lucro
cesante, pudiendo incluirse hasta el mayor valor que el acreedor hubiera obtenido si se le
hubiera cumplido en trmino la prestacin. Galli sostiene que al indemnizar el valor de
las cosas la obligacin se convierte en una obligacin de dar sumas de dinero sindole
aplicables sus normas por ende el perjuicio no puede ser otro que el inters del capital.
Tambin sostiene que esto es aplicable a las obligaciones de dar cantidades de cosas para
constituir derechos reales.
PERDIDA O DETERIORO DE LAS COSAS DEBIDAS: Antes de la determinacin de las
cosas que deben entregarse de las cosas que deben entregarse, la cuestin de la prdida o
deterioro, sin culpa del obligado, se resuelve en base al principio del genero nunca perece,
y la prdida o deterioro pesan sobre el deudor, que a pesar de estos eventos, queda
obligado a cumplir la prestacin. Tiene a su cargo, el riesgo del contrato.
No ocurre lo mismo despus de la individualizacin, a partir de la cual corresponde que
se apliquen las normas, referentes a riesgos de la cosa debida para las obligaciones de dar
cosas ciertas, con algunas variantes que la naturaleza del objeto de la obligacin aconseja,
6

Estudiantes de Abogaca EA!

teniendo que distinguirse entre las obligaciones de dar cantidad de cosas para constituir
derechos reales de las que tienen por finalidad restituirlas a su dueo.
OBLIGACIONES DE DAR CANTIDAD DE COSAS PARA CONSTITUIR
DERECHOS REALES: hay que separar la situacin de prdida o deterioro sin culpa y
con culpa del deudor:
a) PRDIDA O DETERIORO SIN CULPA DEL DEUDOR: El principio que se aplica
es el de que la cosa se pierde o se deteriora para su dueo: si las cosas se han perdido
totalmente, la obligacin queda disuelta para ambas partes y el deudor no tiene el deber
de cumplir la prestacin ni indemnizar al acreedor, pero pierde su derecho a la
contraprestacin si la hubiere. En caso de deterioro total, el acreedor puede optar por pedir
la disolucin de la obligacin o recibir las cosas en el estado en que se encuentren, con
disminucin del precio si lo hubiera.
En el caso de prdida o deterioro parcial de las cosas ya individualizadas, el acreedor
puede: exigir la entrega de la cantidad restante no deteriorada, con disminucin del precio,
si estuviere fijado o disolver la obligacin.
b) PERDIDA O DETERIORO POR CULPA DEL DEUDOR: Si la prdida o deterioro
de las cosas individualizadas es total, el acreedor tendr derecho para exigir la entrega de
igual cantidad de la misma especie y calidad, ms los perjuicios e intereses o para disolver
la obligacin con indemnizacin de perjuicios e intereses.
Si la prdida o el deterioro es parcial, el acreedor tendr derecho para exigir la entrega de
la cantidad restante o no deteriorada y que se le entreguen cosas de la misma especie y
calidad y en igual cantidad de la correspondiente a la que faltare o estuviere deteriorada,
con los perjuicios e intereses o para disolver la obligacin, con indemnizacin de
perjuicios e intereses.
OBLIGACIONES DE DAR CANTIDAD DE COSAS PARA RESTITUIRLAS A SU
DUEO: Hay que analizar la prdida o deterioro ocurrido con y sin culpa del deudor:
a) PRDIDA O DETERIORO SIN CULPA DEL DEUDOR: si la prdida o deterioro es
total, se deben aplicar las normas generales y en consecuencia, mediando prdida la
obligacin queda disuelta y si se trata de deterioro de la prestacin, el acreedor a la
restitucin deber recibirla en el estado en que se halle.
En los supuestos de prdida o deterioro parcial: si se perdiese, el acreedor solo podr
exigir la entrega de la cantidad restante. Si se deteriorase recibir la parte no deteriorada
con la deteriorada en el estado en que se hallaren.
b) PRDIDA O DETERIORO POR CULPA DEL DEUDOR: la responsabilidad recae
sobre el deudor. Para la prdida o deterioro total, el acreedor tendr derecho a exigir otra
igual cantidad de la misma especie y calidad, con los perjuicios e intereses o su valor con
los perjuicios e intereses. Debe tomarse el valor corriente al da del vencimiento de la

Estudiantes de Abogaca EA!

obligacin, y en cuanto a los perjuicios e intereses se debe el valor de la prdida sufrida


y el de la ganancia dejada de percibir.
En el caso de la prdida o el deterioro parcial, el acreedor puede exigir la entrega de la
cantidad restante no deteriorada y de la correspondiente a la que faltare o estuviese
deteriorada, con los perjuicios e intereses, o exigir la entrega de la cantidad restante no
deteriorada y el valor de la que faltare o estuviese deteriorada, con los perjuicios e
intereses o disolver la obligacin con indemnizacin de perjuicios e intereses.
3. Obligaciones Pecuniarias: Concepto de Dinero. Naturaleza Jurdica del dinero.
Caracteres. Funcin econmica y jurdica del dinero. Clases de moneda. Curso legal
y curso forzoso. Valor de la moneda: teoras. Obligaciones en moneda extranjera.
Clusulas de estabilizacin. Rgimen legal actual. Rgimen del Cdigo Civil.
Intereses. Concepto. Clases: Voluntarios y legales. Compensatorios y Moratorios.
Anatocismo: Concepto. Rgimen legal. Extincin.
Las obligaciones de dar sumas de dinero, son las que tiene por objeto la entrega de una
cierta cantidad de moneda por ejemplo, la obligacin de devolver un prstamo de cien
mil pesos, el pago del precio de una compraventa por importe de dos millones de pesos,
etc.
El dinero aparece en varias clases de prestaciones por ejemplo, como precio, como
capital, como renta, como retribucin, inters, etc.
ARTI 765.- Concepto. La obligacin es de dar dinero si el deudor debe cierta cantidad
de moneda, determinada o determinable, al momento de constitucin de la obligacin. Si
por el acto por el que se ha constituido la obligacin, se estipul dar moneda que no sea
de curso legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar cantidades
de cosas y el deudor puede liberarse dando el equivalente en moneda de curso legal.
CONCEPTO DE DINERO: son aquellas cosas muebles que el comercio utiliza como
medida de valor para toda clase de bienes, pudiendo por lo tanto emplearse como medio
general de cambio. Tambin se lo ha definido como el instrumento o medio comn de
cambio o como la medida y el signo de valor, reconocidos en el trfico. Se lo ha definido
como un poder patrimonial abstracto que se materializa en un objeto simblico que es la
moneda. Es un valor normativo de abstraccin ya que se funda en la ley y tiene un carcter
estrictamente ideal.
Es un producto social de naturaleza cultural, que interesa por lo que representa. Tiene
siempre un contenido normativo, en razn de que el fundamento y su virtualidad estn
dados por la ley. Este producto cultura puede tener materializacin en algunas piezas
metlicas o de papel. En sntesis, el dinero es el concepto ideal, la moneda su concrecin
material.
Medida de valores econmicos, instrumento comn de cambios y medio legal de pago,
tal es la moneda.
8

Estudiantes de Abogaca EA!

NATURALEZA JURIDICA: Conocer su naturaleza jurdica es saber que es el dinero


para el derecho. Algunos juristas consideran que es una cosa material, se trata de un objeto
jurdico vinculado al signo monetario, de all su transmisibilidad y la defensa que el
derecho otorga a su propiedad.
Una postura opuesta argumenta que el dinero tiene una naturaleza ideal, ya que constituye
un poder patrimonial abstracto, Compagnucci sostiene esta tesis.
Una corriente intermedia, entre ellos Borda, entiende que el dinero puede tener una
acepcin amplia, como cosa que se usa como medida de valor y a la vez un sentido ms
estricto como cosa a ser admitida y reconocida en las transacciones.
CARACTERES: El dinero tiene los siguientes caracteres:
a) genrico: siempre aparece identificado mediante una cantidad y ello indica este
carcter. No es posible el distingo de que cuando el acreedor elige no puede hacerlo sobre
cosa de la mejor calidad, ni cuando lo hace el deudor, optar sobre las de peor.
b) fungible: siempre que sean de la misma especie y calidad pueden sustituirse entre si,
por lo tanto es necesario relacionarlo con las especies monetarias de diferente signo, se
vincula con la unidad de valor.
c) Consumibles: una vez entregadas por el deudor desaparece para l y pierden su
individualizacin. El verdadero uso consiste en el gasto. No se trata del agotamiento
fsico, sino que su extincin se produce por el traslado mediante un cambio en la tenencia
de las especies monetarias.
d) Divisible: no es una divisibilidad fsica ya que no se trata de romper una moneda o un
billete en dos pedazos para conseguir as la mitad de su valor, sino de una divisibilidad
ideal o abstracta, apoyada en un sistema decimal referido a unidades mximas o mnimas.
FUNCION ECONOMICA Y JURIDICA DEL DINERO: En la concepcin clsica, la
moneda tiene una funcin econmica y una funcin jurdica. La primera est constituida
por el hecho de que la moneda es la medida de todos los valores econmicos. En este
sentido la moneda es un instrumento de medida, como lo es el metro en materia de
longitudes y el grano en materia de peso. Adems la moneda encierra en s misma un
valor que confiere a quien la posee el poder de brindarle todos los beneficios de la riqueza
y una soberana de derecho privado. El dinero funciona entonces como instrumento de
cambio. Por lo tanto las dos funciones econmicas del dinero son: servir para el
intercambio y ser medida de valor.
La funcin jurdica de la moneda consiste en que la misma es el medio comn de
cancelacin de los crditos. Tanto el Estado como los sbditos de una soberana deben
recibir en pago de las deudas la moneda que tenga el curso legal.
Para que la moneda cumpla estas funciones, el Estado le impone lo que se llama el curso
legal, que es el acto de potestad del Estado, por el cual reconoce, respalda e impone la
9

Estudiantes de Abogaca EA!

circulacin de una moneda determinada y constituye el fundamento legal de su valor de


cambio. Los sbditos de una soberana estn obligados a aceptar como medio irrecusable
de pago a la especie de moneda impuesta.
CLASES DE MONEDA: La moneda puede ser:
a) moneda metlica: es la moneda que se confecciona con metales nobles: oro o plata.
Esta moneda no contiene solamente estos metales, sino que hay en ella una gran
proporcin de dichos metales, por ejemplo 900 milsimos de fino pero el resto
corresponde a otros metales que se emplean con el propsito de darle firmeza y
perdurabilidad, formando una aleacin. Tiene escassima circulacin en la vida moderna.
Su valor debiera equivaler a la cantidad de metal. Fue la que circulo entre los romanos y
tambin en la Edad Media.
b) moneda de papel: es simblica y representativa: no tiene prcticamente valor
intrnseco, al menos comparable con el valor que representa. Consiste en un titulo de
crdito, en un billete emitido por la Nacin o una institucin de la Nacin, determinada
por la ley, en el cual se promete que ante su presentacin la Nacin o la institucin emisora
entregar al portador del billete la cantidad de oro o plata que en el mismo se indica. Su
caracterstica es la convertibilidad.
Puede ser representativa o fiduciaria. Representativa cuando tiene respaldo total en oro
depositado en las cajas del Estado o del banco emisor o de la institucin emisora, segn
lo disponga la ley. En este caso la moneda de papel representa un valor equivalente al
valor del oro depositado. Ningn pas tiene en sus cajas un respaldo en metlico igual al
total del papel que emite. Es fiduciaria en lo que excede de ese respaldo en metlico, y
es admitida en el mundo de las transacciones en la medida de la confianza que en el
pblico despierta la creencia de que a su presentacin le ser entregado su valor en oro.
En los hechos en el total circulante no se distingue la moneda de papel representativa de
la fiduciaria. Como ningn pas tiene el respaldo total en oro, parte de la moneda de papel
emitida es representativa y parte fiduciaria.
c) Papel moneda: es la denominacin que se da a los billetes que el Estado emite sin
atribuirle ninguna garanta y con curso forzoso. No representa, ninguna cantidad efectiva
de valor, pero sirven para cancelar las deudas dentro del pas emisor. El estado los recibe
en pago de impuestos y crditos y los particulares estn obligados a recibirlos en pago de
sus crditos. La confianza que se le dispensa solo puede reposar en la fe que merezca el
Estado emisor. En nuestro masi, desde hace mucho tiempo estamos en el rgimen de papel
moneda. Es una moneda sin respaldo, que no es convertible y que tiene el poder que el
Estado emisor le imprime.

10

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 12
Clasificacin por el nmero de sujetos
OBLIGACIONES DE SUJETO MLTIPLE O PLURAL DIVISIBLES E
INDIVISIBLES
Por lo comn las obligaciones tienen un solo acreedor y un solo deudor; y se las denomina
obligaciones de sujeto singular. Nada impide, sin embargo, que la relacin obligacional se
establezca entre varios acreedores y varios deudores: son stas las obligaciones de sujeto
mltiple, complejo o plural.
Este fenmeno puede ocurrir de dos maneras:
a) En el momento mismo de formarse la obligacin. Por ejemplo, si Pedro le otorga a
Pablo y Juan un prstamo de dinero (pluralidad de deudores) o si Jos y Carlos le
prestan dinero a Marcos (pluralidad de acreedores).
b) O la pluralidad se presenta en forma derivada, son las hiptesis en que a consecuencia
de la transmisin de la obligacin, ya sea por sucesin hereditaria o por actos entre
vivos (cesin de crditos, asuncin de deudas, transmisin de patrimonios integrales,
cesin parcial de derechos, o pago parcial por un tercero que se subroga) varias
personas ocupan el lugar del acreedor o deudor originariamente singulares.
La pluralidad de sujetos activos o pasivos a su vez puede ser disyunta o conjunta.
-Pluralidad disyunta: los sujetos, ya sean varios acreedores o varios deudores, lo son en
forma alternativa. Si la pluralidad es activa, la obligacin se cumple cuando el deudor paga
la prestacin a uno de los acreedores. Si la pluralidad es pasiva, la obligacin se cumple si el
acreedor cobra la prestacin a uno de los deudores. Si es a la vez activa y pasiva, se cumple
cuando uno de los deudores paga a uno de los acreedores. Esta clase de pluralidad se enuncia
por la conjuncin o, ej. La obligacin de Pedro o Pablo de pagar $100.
Los sujetos son alternativos slo hasta el momento en que se concreta la opcin;
realizada sta, el acreedor elegido o el deudor indicado, sern los nicos sujetos de la
obligacin.
-Pluralidad conjunta: la existencia de varios sujetos en forma conjunta tiene importancia
con relacin a dos situaciones jurdicas distintas.
Con relacin a la prestacin debida, la cual puede ser divisible o indivisible. Esta cuestin
tiene importancia cuando hay varios deudores o acreedores, cuando ambos son singulares, la
prestacin debe cumplirse como si fuera indivisible.
En lo que atae a la forma de estar obligadas las partes, que puede serlo de manera
simplemente mancomunada o de manera solidaria, y pueden darse cuatro situaciones
distintas:
1- Obligacin simplemente mancomunada con prestacin divisible: los acreedores o los
deudores se han vinculado nicamente en proporcin a su parte, y como la prestacin
es indivisible, cada deudor est obligado a pagar, o cada acreedor puede exigir, nada
ms que su porcin de obligacin.
2- Obligacin simplemente mancomunada con prestacin indivisible: la manera de
vinculacin de los sujetos no impedira el cumplimiento proporcionalmente, pero
como la prestacin es indivisible, no puede ser de cumplimiento fraccionado, sino
que debe cumplirse por entero, y por consiguiente cualquiera de los acreedores tiene
1

Estudiantes de Abogaca EA!

derecho a exigir o cualquiera de los deudores debe pagar, ntegramente la prestacin.


Por ejemplo, si Pablo y Pedro se han comprometido a entregarle a Pablo y Jos, el
caballo Rayo, la exigencia de cumplimiento la puede hacer Pablo o Pedro a Pablo o
a Jos.
3- Obligacin solidaria con prestacin divisible: aunque la prestacin permite ser
cumplida de manera fraccionada, como las partes se han obligado de manera
solidaria, cualquiera de los acreedores puede exigirle a cualquiera de los deudores, el
cumplimiento total e ntegro de la obligacin.
4- Obligacin solidaria con prestacin indivisible: cualquier acreedor o a cualquier
deudor puede serle exigido el cumplimiento ntegro de la obligacin.
OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES.
Principio general: en las obligaciones de sujeto mltiple, o sea en las que hay varios
deudores y/o varios acreedores, el principio general es que cada acreedor tiene derecho a
exigir de cada deudor, su parte proporcional en el crdito, o cada deudor tiene que pagar nada
ms que su cuota proporcional en la deuda.
Dos son los obstculos que se oponen a este principio general: la indivisibilidad y la
solidaridad.
La prestacin es divisible cuando puede hacerse efectiva en varias partes de igual naturaleza,
sin detrimento de sustancia ni menoscabo de valor. En caso contrario la prestacin es
indivisible.
Obligaciones divisibles: 1-obligaciones de dar sumas de dinero;
2-obligaciones de dar cantidades de cosas;
3-obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles, siempre
que el nmero de unidades comprendidas en la prestacin, sea
igual a nmero de sujetos de la obligacin o a su mltiplo; por
ej. la prestacin consistente en entregar diez caballos a cinco
acreedores. Si no coincide, la obligacin es indivisible.
Obligaciones Indivisibles: 1-obligaciones de dar cosa cierta (ms la el caso de las de
dar cosas inciertas no fungibles que no coincida el mltiplo);
2-obligaciones de hacer;
3- obligaciones de no hacer.
En el caso de las 2-de hacer, si se introduce un elemento divisible, como el tiempo la medida,
la obligacin se torna divisible (los ejemplos se refieren al contrato de trabajo, como la de
construir mil metros de un camino). Pero en principio se consideran indivisibles.
Las de 3-no hacer, son casi de manera absoluta indivisibles. Si la abstencin puede ser
cumplida por partes, es indivisible; si debe ejecutarse por entero, es indivisible.

Estudiantes de Abogaca EA!

-Obligaciones alternativas: no se consideran divisibles o indivisibles sino despus de la


eleccin del deudor o del acreedor.
Lo indivisible, en esta figura, no es la obligacin, pues la misma puede concretarse en su
momento, en una prestacin de naturaleza divisible; la indivisibilidad est dada en la
eleccin, puesto que no se puede optar por cumplir parte de una prestacin y parte de otra.
Si las prestaciones en alternativas son todas de la misma naturaleza, la obligacin ser
divisible o indivisible, segn resulte de la opcin elegida.
Si son de distinta naturaleza, hay que esperar a que se haga la eleccin para que segn cul
sea la naturaleza de la elegida, se determinar si es o no divisible.
-Obligaciones facultativas: para determinar si es divisible o indivisible es menester atenerse
a la naturaleza de la prestacin principal.
-Obligaciones con clusula penal: si se cumple la prestacin principal, la naturaleza de sta
determinar el carcter de la obligacin. Pero si a raz del incumplimiento absoluto o relativo
de la prestacin principal, entra en juego y es exigido el pago de la clusula penal, la
naturaleza divisible o indivisible de sta determinar cules son los principios aplicables, con
independencia de la prestacin principal.
-Indivisibilidad propia ==/== Indivisibilidad impropia:
Las impropias, a diferencia de las propias, su cumplimiento requiere de la colaboracin
organizada de todos los deudores, y en consecuencia, slo puede demandarse a todos ellos
en conjunto.
Por ejemplo, si dos personas se comprometen a componer una cancin, aportando uno la letra
y el otro la partitura; o en el caso de escriturar, cuando el inmueble vendido pertenece a varias
personas, etc.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES:
Efectos en general: en las obligaciones divisibles, siempre que no exista solidaridad
estipulada por las partes o impuesta por la ley, rige el principio de que la prestacin se divide
entre los acreedores o deudores, segn se trate de pluralidad activa o pasiva.
La divisibilidad de la obligacin opera de distinta manera, segn se trate de pluralidad:
1) Convencional: la divisin se efecta por partes iguales, a menos que en el titulo de la
obligacin se hubiese establecido otra forma de fraccionamiento.
Significa que el rgimen de la ley es supletorio y que los interesados tienen amplias
facultades para convenir en la medida del inters de cada uno en la obligacin. En
defecto de convencin, rige el rgimen de la divisibilidad igualitaria determinado por
la ley.
2) Por la ley: la pluralidad de sujetos es producida por una sucesin hereditaria, la
divisin no se hace por partes iguales, sino en proporcin a la cuota hereditaria que
le corresponde a cada acreedor o a cada deudor.
Efectos particulares:
La parte de cada acreedor o deudor se considera una obligacin distinta; ningn acreedor
puede exigir ms de su cuota, porque de lo contrario estara cobrando un crdito del cual no
es acreedor, y paralelamente, a ningn deudor se le puede exigir el pago de una obligacin
de la que no es deudor.
-Apartamiento de las partes con respecto a este principio general:
3

Estudiantes de Abogaca EA!

***Si uno de los acreedores exige al deudor la totalidad del crdito, ste tendr perfecto
derecho para limitarse al pago de la cuota perteneciente al acreedor demandante y en cuanto
al resto, le asiste la defensa de falta de accin.
El deudor que no observara estas normas y pagara la totalidad del crdito al acreedor
coaccionante, habra pagado mal y no quedara liberado en cuanto a los dems acreedores.
***El deudor que paga un importe mayor del que le corresponde, tiene, en principio, el
derecho de reclamar la restitucin de lo que hubiere pagado de ms.
Puede ocurrir que el deudor haya pagado a uno solo de los acreedores la totalidad de la deuda
y que este acreedor hubiera distribuido e importe entre todos los interesados. En tal caso no
habra problema alguno.
Pero si los dems acreedores exigieran el pago de sus respectivas cuotas, es evidente que el
deudor tendra que volver a pagar a los legtimos interesados. Pero tendra a su favor, contra
el acreedor que cobr el crdito ms all de su derecho, la accin de restitucin de lo pagado
de ms, accin de repeticin fundada en pago por error o sin causa.
Si el deudor hubiera pagado la totalidad de la deuda aun sabiendo que no deba hacerlo, no
tiene accin contra el acreedor sino contra sus codeudores.
1. Insolvencia de uno de los deudores: si uno o varios deudores se insolventan, los restantes
no estn obligados a satisfacer la parte de la deuda que a ellos no les corresponda. Esto es
porque se considera la obligacin de cada deudor distinta de la de la del otro.
2. Prescripcin, suspensin e interrupcin de la prescripcin: la prescripcin a favor de uno,
no se extiende a los dems. Ni tampoco la suspensin ni la interrupcin.
3. Culpa, dolo y mora: la imputabilidad del incumplimiento de esta clase de obligaciones es
personal, no tiene efectos extensivos.
4. Cosa juzgada y transaccin: no se extienden los efectos a los acreedores o deudores que
no han intervenido en ellas.
5. Novacin, remisin, compensacin y confusin: no se extiende a los cointeresados que no
han sido parte de las mismas.
6. Reconocimiento de las obligaciones: no se propaga.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES:


La indivisibilidad constituye una excepcin al principio del fraccionamiento, en virtud de la
naturaleza de la prestacin, tal fraccionamiento del poder de exigir o del deber cumplir, no
es posible. Por ejemplo, una obligacin en la cual tres deudores se comprometen a entregar
a tres acreedores un caballo relmpago, no se concibe como podra reclamar cada acreedor,
nada ms que su parte, y cmo cada deudor entregar nada ms que su porcin de la deuda.
Como consecuencia de la naturaleza de la prestacin, la concentracin de los efectos del
vnculo y el cumplimiento debe ser exigido, en el aspecto activo, y satisfecho en el pasivo,
por entero.
Cualquiera de los acreedores puede exigir a cualquiera de los deudores la ejecucin ntegra
de la prestacin indivisible.
Principio de prevencin: cuando varios acreedores, independientemente, reclaman el pago
al deudor, la solucin dada por la ley es este principio.
Si varios acreedores exigen el pago, el deudor debe pagar al que hubiese promovido demanda
judicial reclamando dicho cumplimiento.
No es suficiente una reclamacin judicial, sino que debe haber sido notificada al deudor.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

Si varios acreedores han accionado y notificado sus demandas, el deudor no podra efectuar
el pago a ninguno de ellos y en tal hiptesis se impone el temperamento de pagar la prestacin
en conjunto a todos los acreedores accionantes. En caso de encontrar dificultades para hacer
el pago en simultneo, le asiste el derecho de promover juicio de pago por consignacin.
Efectos particulares:
1. Prescripcin, interrupcin, suspensin de prescripcin: lo hecho por uno, propaga sus
efectos a todos los dems.
2. Novacin: si es obligacin indivisible con acreedor nico y varios deudores, la novacin
pactada por el acreedor y un deudor propaga sus efectos.
Si hay varios acreedores y un deudor, no se propagan los efectos a los dems acreedores.
Si hay varios acreedores y varios deudores no se propagan.
3. Insolvencia de uno de los deudores: no se propagan los efectos.
4. Mora, culpa y dolo: slo el autor de la violacin debe soportar la indemnizacin eventual
del acreedor.
5. Cosa juzgada: no es oponible a quienes no hayan sido parte en juicio.
6. Transaccin: no se propaga a quienes no hayan intervenido.
Efectos internos de la divisibilidad y la indivisibilidad:
Las relaciones de los acreedores conjuntos entre s o de los deudores conjuntos entre s,
despus que uno de ellos hubiese cumplido una obligacin divisible o indivisible, funcionan
de la siguiente manera:
1) Si nada se hubiere prevenido en los ttulos sobre la divisin del crdito o de la deuda
entre los acreedores y deudores conjuntos, se atender a la causa de haberse contrado
las obligaciones conjuntamente, a las relaciones de los interesados entre s y a las
circunstancias de cada uno de los casos.
2) Si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores o deudores conjuntos entre
s, se entender que son interesados en partes iguales y que cada persona constituye
un acreedor o un deudor.
Solucin de los distintos casos:
La relacin de los acreedores conjuntos entre s, despus de que uno de ellos hubiese
percibido la prestacin, y las relaciones de los deudores conjuntos entre s, despus de que
alguno hubiere efectuado el pago, tanto en las divisibles como en las indivisibles, puede
obligar a que se haga un reajuste, que es lo que se conoce como distribucin o contribucin
segn se trate de acreedores o de deudores. Ese reajuste debe someterse a las siguientes
pautas:
Los partcipes de cada grupo pueden estar vinculados en proporciones iguales o
desiguales, y aun es posible que alguno o alguno de ellos figuren en el crdito o en la
deuda, solo en apariencia y en realidad se hayan limitado a permitir que se incluya su
nombre para facilitar el cobreo, o garantizar el pago en el caso del deudor.
En las obligaciones divisibles, en los casos que la proporcin establecida en las
relaciones de las partes es igual y las fases externas e internas de la mancomunacin
coinciden, no hay lugar a reajustes.
Pero en el supuesto de que las proporciones fueran desiguales, o cuando el acreedor
o deudor lo fuera solo en apariencia, corresponder hacer el replanteo consiguiente,
de modo que ningn acreedor retenga ms, y ningn deudor sufra una erogacin
5

Estudiantes de Abogaca EA!

mayor. A tal efecto, la ley prev la llamada accin recursoria, que permite demandar
los reajustes pertinentes a sus respectivos compaeros de grupo, a fin de restablecer
el equilibrio de los interesados.
En las obligaciones indivisibles, si en los convenios internos se asigna a las partes la
proporcin en que concurren en el crdito o en la deuda, el acreedor que cobro la
totalidad debe dar la participacin correspondiente a cada coacreedor, de acuerdo al
inters real que tenga en la obligacin.
Y el deudor que hubiere pagado la prestacin, tiene accin recursoria contra sus
coobligados.
Para los supuestos en que no surgiera de los ttulos de la obligacin, la proporcin en
la que concurren, o no hubiera ttulos, la ley prev que deber atenderse a la causa de
haberse contrado la obligacin, a las relaciones internas de los interesados entre s y
las circunstancias de cada uno de los casos. Es decir, es menester remitirse a los
antecedentes de vnculos existentes entre las partes que componen cada grupo.
Si nada de esto permite descubrir en qu medida concurren los acreedores o deudores,
se entender que son interesados en partes iguales y que cada persona constituye un
acreedor y un deudor.

Estudiantes de Abogaca EA!

Bolilla 13
Clasificacin por el nmero de Sujetos. Continuacin
1. Obligaciones Solidarias: Concepto: Caracteres. Antecedentes histricos.
Solidaridad perfecta e imperfecta. Obligaciones concurrentes. Naturaleza y
estructura jurdica. Clases de solidaridad. Fuente. Presuncin negativa de
solidaridad
CONCEPTO: Es aquella obligacin de sujeto plural, en la cual, por voluntad de las
partes o de la ley y con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de su objeto,
cualquiera de los acreedores puede exigir y a cualquiera de los deudores puede serle
exigido el cumplimiento de la prestacin. Es decir, en virtud del ttulo de la obligacin o
de la ley, se impone a cada deudor la regla del cumplimiento total y cada acreedor, tiene
el derecho de poder exigir de esa forma.
Afirma Llambas, existe un frente comn de acreedores y deudores, y cada individuo de
ese frente, en principio, goza de los derechos pertenecientes a un acreedor singular, o est
sujeto a los mismos deberes que pesan sobre un deudor singular, con respecto a la
totalidad del objeto debido.
ARTCULO 827.- Concepto. Hay solidaridad en las obligaciones con pluralidad de
sujetos y originadas en una causa nica cuando, en razn del ttulo constitutivo o de la
ley, su cumplimiento total puede exigirse a cualquiera de los deudores, por cualquiera
de los acreedores.
ARTCULO 829.- Criterio de aplicacin. Con sujecin a lo dispuesto en este
Pargrafo y en los dos siguientes, se considera que cada uno de los codeudores
solidarios, en la solidaridad pasiva, y cada uno de los coacreedores, en la solidaridad
activa, representa a los dems en los actos que realiza como tal
CARACTERES DE LA SOLIDARIDAD. NATURALEZA Y ESTRUCTURA
JURIDICA:
1. UNIDAD DE PRESTACION: en las obligaciones solidarias hay unidad de prestacin.
En consecuencia todos los acreedores y deudores estn vinculados con respecto a una
misma prestacin. El cumplimiento de la misma puede ser exigido por cualquiera de los
acreedores y a cualquiera de los deudores, pero slo puede serlo una vez. Pagada la
prestacin por un deudor o a un acreedor, la obligacin se extingue para todos los sujetos
de la misma.
2. UNIDAD O PLURALIDAD DE VINCULOS: se discute en doctrina si en estas
obligaciones hay pluralidad de vnculos o unidad de vnculos con pluralidad de
situaciones subjetivas. De la primera opinin, Borda, Llambias, Alterini, se fundan en que
en la obligacin solidaria uno de los deudores puede obligarse pura y simplemente y otro
u otros, bajo condicin o a plazo; la obligacin puede ser nula o anulable con respecto a
uno de los deudores y conservar su validez con relacin a los dems; el acreedor puede
1

Estudiantes de Abogaca EA!

demandar a uno solo de los deudores, no obstante lo cual conserva su accin con respecto
a los otros; y cada acreedor puede disponer del crdito por separado, cedindolo.
Otro sector doctrinario, entre ellos Compagnucci, advierte en esta clase de obligaciones
unidad de vnculo con pluralidad de situaciones subjetivas. Sostienen que no podra
existir pluralidad de vnculos, ya que en tal caso habra pluralidad de obligaciones. La
obligacin est dotada de una unidad y una direccin que hace que cada uno deba cumplir
por el todo.
A pesar de esta discrepancia doctrinaria, en lo que se est de acuerdo es en que la
existencia de la solidaridad en la obligacin, no impide que dentro de la misma existan
situaciones distintas entre los sujetos, en efecto: a) la obligacin puede ser pura y simple
para uno de los sujetos y modal para los dems; b) si uno de los sujetos fuese incapaz de
adquirir el derecho o de obligarse, la obligacin no deja de ser valida para los otros. La
incapacidad solo puede ser opuesta al acreedor o deudor incapaz; c) el vicio de
consentimiento que afecte a uno de los obligados, slo anulara la obligacin a su
respecto; d) el acreedor puede disponer de cada crdito por separado, cedindolo; e) la
obligacin puede llevar intereses con respecto a alguno de los deudores y no con relacin
a los dems.
Con el CCC, no quedan dudas de que existe pluralidad de vnculos.
3. FUENTE UNICA: En las obligaciones solidarias el titulo o fuente debe ser el mismo
para todos los sujetos de la obligacin. En esto se diferencia, de las obligaciones conexas.
ARTCULO 828.- Fuentes. La solidaridad no se presume y debe surgir
inequvocamente de la ley o del ttulo constitutivo de la obligacin.
4. CARCTER EXPRESO: en algunos regmenes jurdicos, se requiere que la
solidaridad sea expresa, ya que se la considera de carcter excepcional. Sea que la
solidaridad emane de la voluntad de las partes o de la ley, se requiere la expresin asertiva
y manifiesta de la solidaridad, es el caso de nuestro cdigo ya que establece que hay
solidaridad en razn del ttulo constitutivo o de la ley. Otros regmenes, en cambio en las
obligaciones de sujeto plural pasivo, presumen la existencia de la solidaridad.
En sntesis en las obligaciones solidarias existe pluralidad de sujetos y unidad de
prestacin. Un solo objeto es el que se debe y cualquier acreedor puede reclamar su
cumplimiento tal. Tambin se suma a ello que una nica causa da lugar y gnesis a esta
relacin. Ya que las obligaciones en las que cada deudor est obligado por el total, pero
la causa es diferente para cada uno de ellos, no son solidarias, sino concurrentes. Y por
ltima hay pluralidad de vnculos, estos vnculos tienen una particular estructura que los
presenta coligados o concentrados y que infunden a la obligacin una estructura unitaria,
que produce que lo que suceda a uno de los vnculos se propague en principio a los dems
vnculos paralelos.

Estudiantes de Abogaca EA!

ANTECEDENTES HISTORICOS: La mayora de la doctrina hace remontar el origen


de la solidaridad al derecho romano, donde se la conoca con el nombre de correalidad.
En roma existan dos clases de solidaridad: a) la perfecta o correalidad; b) la imperfecta
o in solidum. En las obligaciones correales toda la prestacin le corresponda a cualquiera
de los acreedores e indistintamente deban cumplirla los deudores. Nacen de la voluntad
de las partes. En ella se ve una similitud con las soluciones actuales. Era entendida con
tantos vnculos como sujetos la integraban y esto no alteraba la unidad del objeto. En las
obligaciones in solidum fueron producto de creaciones protoriana ajena a la voluntad de
las partes. Se les impona a los autores de un delito o de un incumplimiento contractual,
el deber comn y total de la reparacin de los perjuicios. Aquel que paga careca de accin
recursoria contra los dems deudores. Por lo tanto surgen de imposiciones legales.
SOLIDARIDAD PERFECTA E IMPERFECTA: La mayora de los autores entienden
que estas diferencias carecen de sentido en nuestro derecho. En cuanto a nuestro cdigo,
es incuestionable que trata la solidaridad prefecta, dada sus caractersticas como la
amplitud dada tanto a los efectos principales como a los secundarios.
Las caractersticas de las obligaciones in solidum o imperfectas son: a) cada uno de los
deudores est obligado por el todo con respecto al acreedor; a) si el deudor que ha pagado
es responsable indirecto, tiene accin recursoria contra el responsable directo para
reclamarle el total que hubiere desembolsado. En cambio, si el que ha pagado es el
resposable directo, carece de accin recursoria; c) la prescripcin operada a favor de un
deudor o la interrupcin de la prescripcin ocurrida en contra de un deudor, no propagan
sus efectos con dems relacin a los dems obligados; d) la cosa juzgada en el juicio
seguido contra un deudor, no afecta a los dems responsables.
OBLIGACIONES CONEXAS O CONCURRENTES: No deben confundirse las
obligaciones solidarias con las conexas. En las primeras, la concentracin de la obligacin
en cada sujeto, se produce en virtud de una misma fuente obligacional. En las
obligaciones conexas, por el contrario, varios deudores estn obligados con respecto a un
acreedor por una misma prestacion, pero en virtud de distintas fuentes jurdicas. Tal es el
caso de la obligacin de indemnizar la cosa incendiada que tiene el incendiario y el
asegurador. Ambos son deudores ante el propietario, pero uno lo es a raz del acto ilcito
cometido y el otro en virtud del contrato de seguro. Las obligaciones son independientes.
(VER CODIGO)
CLASES: La solidaridad puede darse en el grupo acreedor (solidaridad activa) es decir
cualquiera de los acreedores puede exigir al deudor la totalidad o en el grupo deudor
(solidaridad pasiva), varios deudores estn obligados a pagar la totalidad de la prestacin
al acorredor. Cuando ocurre en ambos grupos se llama solidaridad mixta.
En los casos en que hay pluralidad de acreedores y deudores en la obligacin, el hecho de
que la misma sea solidaria para uno de los grupos no significa que por esa sola
circunstancia lo sea tambin para el otro grupo. nicamente en la solidaridad activa y
pasiva, el fenmeno de la concentracin alcanza a los acreedores y deudores.
3

Estudiantes de Abogaca EA!

Satisfecho uno de los acreedores se extingue la obligacin de todos los deudores.


FUENTES: Se impone distinguir las fuentes de la solidaridad pasiva y las de la
solidaridad activa
a) solidaridad pasiva: las fuentes de la solidaridad pasiva son la convencin de las partes,
los testamentos, la sentencia con autoridad de cosa juzgada y la ley. La doctrina coincide
en que estas cuatro fuentes pueden ser tcnicamente reducidas a dos: la voluntad y la ley.
En la primera quedan incluidos los contratos y los testamentos. En cuanto a la sentencia
judicial, los autores, en gran mayora, se inclinan en el sentido de que la misma no puede
crear una solidaridad que no est reconocida expresamente por la voluntad de las partes
o por la ley. La funcin de la sentencia seria declarar la existencia de una solidaridad que
ya estaba establecida por la ley o por un acto jurdico. Algunos autores opinan que hay
un caso en que la solidaridad puede ser creada por una sentencia judicial y es el supuesto
de la sentencia errnea. Una sentencia firme, que errneamente impusiera una solidaridad
no establecida por la voluntad de las partes o por la ley, seria fuente de solidaridad.
En resumen, las fuentes de la solidaridad pasiva serian la voluntad (contratos y
testamentos) y la ley.
LA VOLUNTAD: Es sta la fuente ms frecuente de solidaridad. Puede serlo por la via
de la convencin de las partes, en los contratos, o por la voluntad del testador, en las
disposiciones testamentarias. En ambos casos, la solidaridad debe ser expresamente
establecida, no se requieren trminos sacramentales. Basta que se la instituya categrica
e inequvocamente, de manera que resulte que a cualquier deudor pueda serle requerido
el pago ntegro de la prestacin.
LA LEY: La solidaridad legal se impone, por lo general, en situaciones en que el
legislador quiere proteger con el mximo rigor posible, la posicin del acreedor, de
manera de asegurarle el cobro del crdito. Tambin debe ser expresa, de manera que surja
del texto legal que a cualquiera de los deudores puede serle exigido el pago ntegro de la
prestacin. La solidaridad legal surge de normas existentes en el mismo Cdigo y en leyes
especiales. Son algunos casos:
Varias personas que participan en la produccin del dao que tiene una causa nica
(art. 1751), ejemplo: delitos y cuasidelitos.
Responsabilidad de los padres por los daos causados por los hijos menores (art.
1754).
Los dueos y ocupantes de un edificio, por cosas suspendidas y arrojadas (art. 1760).
Todos los integrantes de un grupo que causa dao a terceros (arts. 1761, 1762).
Los gestores que asumen conjuntamente un negocio ajeno (art. 1788).
Titulares de una cuenta corriente bancaria a la orden de dos o ms personas (art. 1399).
4

Estudiantes de Abogaca EA!

Participantes de las agrupaciones de colaboracin, por las obligaciones que sus


representantes asuman en nombre de la misma (art. 1459).
Los participantes de la venta de un fondo de comercio (intermediario, comprador y
vendedor) por las omisiones y transgresiones a lo establecido en la ley 11.867.
Los integrantes de la cadena de comercializacin en un contrato de consumo (art. 40,
ley 24.240).
b) solidaridad activa: la solidaridad activa deriva nicamente de la voluntad. En nuestro
rgimen no hay solidaridad activa emanada de la ley.
FUNCION DE LA SOLIDARIDAD: El objetivo perseguido por este instituto consiste en
facilitar el cobro del crdito, si se trata de la solidaridad activa y asegurar el pago de la
deuda, si se trata de la solidaridad pasiva, en este caso su ventaja prctica es poner a
disposicin del acreedor, a varios patrimonios para una misma prestacin.
PRESUNCION NEGATIVA DE SOLIDARIDAD: El artculo 828 dispone que la
solidaridad no se presume, lo cual significa que existiendo ms de un acreedor o ms de
un deudor, la obligacin es mancomunada. Las declaraciones presuntas estn dadas en
razn de la imposicin legal que otorga valor de declaracin efectiva, aun cuando la
conducta del sujeto no se dirija a esos fines.
Hay una importante diferencia entre las declaraciones de voluntad tcita de las
presumidas por la ley, ya que estas ltimas surgen siempre de hechos concluyentes, y las
primeras de imposiciones legales.
El Cdigo de Vlez, estableca que para que la obligacin sea solidaria, era necesario que
ella est expresa. En cuanto al termino expresa no lo haca como oposicin a la
manifestacin tcita, sino que se refera a que la falta de presuncin exige que la
solidaridad surja indudablemente. No haba impedimento en que la solidaridad sea creada
mediante manifestacin tacita de voluntad por ejemplo el fiador se obliga como principal
pagador, se lo considera obligado solidario con el deudor principal.
PRUEBA DE LA SOLIDARIDAD: el tema de la carga de la prueba de la existencia de
solidaridad, nicamente presenta interese en cuanto a la fuente convencional. La impuesta
por la ley no requiere prueba: est en la respectiva norma legal y basta con invocarla. En
la solidaridad convencional el peso de la prueba recae sobre quien la aduce.
Si bien en nuestro rgimen jurdico la solidaridad no se presume, varios fallos judiciales
admite la prueba de la solidaridad por medio de presunciones. Una cosa es que la
solidaridad no se presuma a priori, por disposicin de la ley y otra muy distinta es la que
se presenta cuando de las circunstancias especiales del c aso singular, surgen indicios que
permiten concluir que los contratantes han entendido obligarse solidariamente. Estos
indicios pueden ser aceptados como prueba. Hay autores que se inclinan por el sentido
contrario, ya que sostiene que la solidaridad debe estar expresa en el titulo respectivo.

Estudiantes de Abogaca EA!

A) efectos de la solidaridad: regla general. Relaciones y situaciones de c/u de los


sujetos. Efectos e/ ambos grupos: solidaridad activa: dcho. A reclamo pleno; pago,
novacin, compensacin, remisin, confusin y transaccin. Efectos secundarios:
fundamentos. Prdida de la cosa sin culpa. Prescripcin. Intereses. Cosa juzgada.
Efectos e/ ambos grupos: Solidaridad pasiva: dcho. Al reclamo total. Novacin,
compensacin, remisin y confusin. Mora y Culpa. Prescripcin. Cosa juzgada.
Transaccin. Demanda de inters:
REGLA GENERAL: El tema exige varias distinciones:
1. los efectos de la solidaridad pasiva y de la solidaridad activa;
2. Centro de cada una de estas clases de solidaridad, hay que separar: a) los efectos que
se producen entre las partes acreedoras y deudoras; b) los que se producen dentro de cada
grupo, de acuerdo a las relaciones que puedan tener entre si sus componentes.
3. a su vez en los efectos entre las partes acreedoras t deudoras, tanto en la solidaridad
activa como en la pasiva, hay que considerar dos clases de efectos: a) los principales,
primarios, esenciales, necesarios o fundamentales, como se los llama. La razn de ser de
esta clasificacin estriba en que los efectos principales hacen a la esencia misma de la
solidaridad y no se concebira esta figura sin ellos. Los autores que creen advertir en la
solidaridad, pluralidad de vnculos apoyan los efectos principales en la existencia de
unidad de objeto. B) los efectos accidentales, secundarios, accesorios o personales. En
cuanto a lo que a estos efectos respecta hay cdigos que no asignan este tipo de
consecuencias. En los ordenamientos legales que reconocen la concurrencia de tales
efectos, sus comentaristas han recurrido a distintas teoras para fundamentarlos.
SOLIDARIDAD ACTIVA:
EFECTOS ENTRE LA PARTE ACREEDORA Y LA PARTE DEUDORA: en lo que
concierne a las relaciones de los acreedores solidarios con el deudor, es preciso distinguir
los efectos principales de los secundarios.
Los primeros se relacionan: 1. Con el derecho de cualquiera de los acreedores para
reclamar el pago de la totalidad de la prestacin; 2. Con la posibilidad de que entre
cualquiera de los acreedores y el deudor, se opere la novacin, la compensacin, la
remisin o la confusin de la obligacin.
Los efectos secundarios se refieren a: 1. La extincin de la obligacin por la imposibilidad
de inimputable de cumplimiento; 2. La interrupcin de la prescripcin por actos
realizados por cualquiera de los acreedores; 3. La constitucin en mora por la actividad
de cualquier acreedor y la demanda de intereses promovida por uno de los sujetos activos
de la obligacin; 4. La cosa juzgada operada en un juicio en que ha sido parte uno solo
de los acreedores.

Estudiantes de Abogaca EA!

A. EFECTOS PRINCIPALES: 1. EXIGIBILIDAD DE LA OBLIGACION: el


principio general es el que cualquiera de los acreedores tiene el derecho de exigir el pago
de la deuda por entero. Tal como surge del Art. 844: Derecho al cobro. El acreedor, o
cada acreedor, o todos ellos conjuntamente, pueden reclamar al deudor la totalidad de
la obligacin. A su vez, el pago efectuado por el deudor o los deudores, a cualquiera de
los acreedores solidarios extingue la obligacin. Art. 846, inc. A la obligacin se
extingue en el todo cuando uno de los acreedores solidarios recibe el pago del crdito.
Principio de prevencin: La pluralidad de acreedores, puede complicar la sencillez de lo
expuesto en el caso de que varios de ellos separadamente exijan al deudor el
cumplimiento de la prestacin. La ley ha puesto remedio a esto por medio del principio
de prevencin.
Este principio de prevencin consiste en la preferencia que la ley acuerda al acreedor que
ha demandado el cobro del crdito, en el sentido de que el pago debe serle hecho a l y
no a otro acreedor. Art. 845 Prevencin de un acreedor. Si uno de los acreedores
solidarios ha demandado judicialmente el cobro al deudor, el pago slo puede ser hecho
por ste al acreedor demandante.
En sntesis: antes de que alguno de los acreedores accione reclamando el pago del crdito,
todos estn en un pie de igualdad y cualquiera de ellos puede percibir el crdito, pero una
vez que uno cualquiera de los acreedores demanda el pago, el deudor no puede pagar
vlidamente nada ms que al acreedor que acciono. Este principio de prevencin importa
una especie de toma de posesin del crdito.
Para que el derecho de prevencin se configure el acreedor debe promover una demanda
judicial contra el deudor o deudores. No bastan las simples reclamaciones privadas. Se
exige, adems, que la demanda haya sido notificada a la parte obligada y que haya sido
presentada en tiempo y forma.
Si todos los acreedores han promovido juntos la demanda, no existe prioridad respecto a
ninguno. El pago, en este caso, debe hacerse en el juicio promovido y a nombre de todos
los acreedores.
En la hiptesis de que los acreedores hubieran demandado separadamente el cobro del
crdito, la doctrina mayoritaria se inclina en el sentido de que el deudor o deudores estn
obligados a pagar al primero que notifico la demanda. Si todos hubiesen notificado en el
mismo da, algunos confieren la prioridad de acuerdo a la hora de la notificacin, otros
que debe orse a los otros acreedores y si mediara oposicin de alguno de ellos, es
menester consignar el pago judicialmente.
El deudor tiene que respetar el derecho de intervencin. El pago total o parcial que hiciere
sin atenerse al mismo sera un pago mal hecho, y puede sentarse la regla de que no habra
quedado liberado de la obligacin y estara expuesto a tener que pagar de nuevo al
acreedor que tiene a su favor el derecho de haber prevenido en la exigibilidad del crdito.

Estudiantes de Abogaca EA!

Cuando en virtud de la actividad desplegada por uno de los acreedores solidarios se


obtiene solamente un pago parcial, la doctrina sostuvo que el acreedor, aun al recibir el
pago parcial, acta presuntivamente en inters comn y por lo tanto cabe imputarlo a la
integridad de la obligacin.
2. PAGO, NOVACION, COMPESACION, REMISION, CONFUSION Y
TRANSACCION: El art. 707 del cdigo de Vlez, en su redaccin originaria, acordaba
a la novacin, compensacin, remisin y confusin, efectos similares al pago. De tal
manera, operada cualquiera de ellas, entre cualquiera de los coacreedores solidarios y el
deudor o deudores, se extingua la obligacin.
La ley 17711 excluyo del art. 707 a la confusin y como el art. 866 de dicho cdigo
asignaba a esta figura extintiva, en materia de obligaciones solidarias, nada ms que
efectos con respecto a los acreedores o deudores entre los cuales ocurre, era indudable
que la intencin era mantener la propagacin de los efectos de la novacin, la
compensacin y la remisin, aun cuando haya sido parte en ellas nada ms que uno de
estos. En cambio, en cuanto a la confusin, circunscribi sus alcances a las partes entre
las cuales ocurra.
En cuanto a la transaccin, el cdigo de Vlez lo estableca en el art. 753, donde la
redaccin era compleja y no era muy claro lo que dispona en su ltima parte: la
transaccin hecha con uno de los deudores solidarios aprovecha a los otros, pero no puede
serles opuestas: y recprocamente, la transaccin concluida con uno de los acreedores
solidarios puede ser invocada por los otros, mas no serles opuestas sino por su parte en el
crdito. Es decir el acto transaccional hecho entre un acreedor y el deudor nico,
importaba siempre el reconocimiento de una parte de un derecho esgrimido y una
consiguiente renuncia de ese mismo derecho a favor del deudor. De ah que se estableca
efectos relativos, es decir, con respecto al acreedor que intervino e impide su extensin a
los acreedores que no transaron.
CCC art. 846 Modos extintivos. Sujeto a disposiciones especiales, los modos extintivos
inciden, segn el caso, sobre la obligacin, o sobre la cuota de algn acreedor solidario,
conforme a las siguientes reglas:
a) la obligacin se extingue en el todo cuando uno de los acreedores solidarios recibe el
pago del crdito;
b) en tanto alguno de los acreedores solidarios no haya demandado el pago al deudor,
la obligacin tambin se extingue en el todo si uno de ellos renuncia a su crdito a favor
del deudor, o si se produce novacin, dacin en pago o compensacin entre uno de ellos
y el deudor;
c) la confusin entre el deudor y uno de los acreedores solidarios slo extingue la cuota
del crdito que corresponde a ste;
d) la transaccin hecha por uno de los coacreedores solidarios con el deudor no es
oponible a los otros acreedores, excepto que stos quieran aprovecharse de sta.
8

Estudiantes de Abogaca EA!

El pago que realiza el deudor a uno de los acreedores propaga sus efectos a la totalidad
del grupo activo.
La novacin que se realiza entre el deudor y un acreedor, provoca un efecto expansivo
hacia los dems y concluye la obligacin. Lo mismo acaece con la compensacin y la
dacin en pago, entre el deudor y uno de los acreedores.
La remisin posee iguales consecuencias que los anteriores, pero el medio no es
satisfactivo sino frustratorio del inters general. Los otros acreedores estn
imposibilitados de reclamar el cumplimiento. La situacin queda identificada a los dems
medios extintivos.
La confusin del Cdigo civil, sufri una modificacin por imperio de la ley 17711 y fue
eliminado en el art. 707 quedando como una forma de extincin parcial, es decir con nica
efecto con relacin al acreedor-deudor que la produce. En artculo del CCC, en su inciso
c reproduce la solucin vigente de la ley 177111.
En cuanto a la transaccin que tiene una situacin no muy clara en el art.853 del Cdigo
de Vlez, el inc. D brinda una salida ms simple y prctica. Dice que la realizada entre el
deudor y un acreedor, no es posible sea opuesta a los dems acreedores, salvo que stos
adhieran y puedan modificar su situacin jurdica.
B. EFECTOS SECUNDARIOS: SITUACIONES SIMILARES A LAS DE LA
SOLIDARIDAD PASIVA:
la imposibilidad de cumplimiento de la prestacin por causa no imputables al obligado,
la interrupcin de la prescripcin ocasionada por la actividad de uno de los acreedores
solidarios, la constitucin en mora y los efectos de la demanda de intereses por obra de
uno de los acreedores, la cosa juzgada producida en el pleito en que ha sido parte uno
solo de los sujetos activos, no difiere sustancialmente en cuanto a sus consecuencias de
las situaciones semejantes que se producen en la solidaridad pasiva.
Para el caso de la cosa juzgada, los acreedores que no tenan injerencia en el proceso
judicial podan hacer valer la cosa juzgada contra el deudor que fue parte en el juicio; en
cambio, el deudor no la puede invocar contra los acreedores que no participaron en la
litis.
SOLIDARIDAD PASIVA:
EFECTOS ENTRE LA PARTE ACREEDORA Y LA PARTE DEUDORA:
1. efectos principales: estos efectos se relacionan con la exigibilidad del pago a
cualquiera de los deudores y los medios de extincin.
A) EXIGIBILIDAD DEL PAGO A CUALQUIERA DE LOS DEUDORES: es este el
ms importante de los efectos de la solidaridad.

Estudiantes de Abogaca EA!

ARTICULO 833.- Derecho a cobrar. El acreedor tiene derecho a requerir el pago a


uno, a varios o a todos los codeudores, simultnea o sucesivamente
La parte acreedora puede optar entre demandar el pago de la deuda por entero contra
todos los deudores conjuntamente o contra cualquiera de ellos. Es este un derecho un
derecho que la ley acuerda en beneficio del acreedor. La demanda dirigida contra todos
los deudores tiene la ventaja de que la sentencia que se dicte surtir efecto contra todos
los obligados y no se presentara problemas acerca del alcance de la cosa juzgada. Sin
embargo, puede serle ms cmodo al acreedor, dirigir su accin contra uno solo de los
deudores y es por ello que universalmente se reconoce esta facultad de opcin, como la
principal razn de ser de la solidaridad.
En la hiptesis de que el acreedor demande a todos los codeudores, sea que todos
contribuyan al pago o que uno solo de ellos satisfaga la prestacin, la obligacin se
extingue. Esta extincin de la obligacin se opera entre la parte acreedora y el grupo
deudor, pero no obsta a que, en cuanto respecta a las relaciones de los codeudores entre
si, empiece a entrar en juego el principio de conexin interna, a fin de que entre los
distintos obligados se haga el reajuste correspondiente, de acuerdo a los vnculos que ellos
tengan internamente.
Si el acreedor opta por accionar solamente contra uno o algunos de los codeudores,
pueden darse varias situaciones: que perciba la totalidad del crdito, que logre cobrar
parte de l, nicamente o que no consiga cobrar nada de la prestacin.
Si el acreedor percibe la totalidad del crdito, la obligacin y los derechos que emanan de
la solidaridad, se extinguen en cuanto al accionante. Nacer el derecho del deudor que
pag para obtener de sus coobligados la contribucin correspondiente de acuerdo a los
vnculos que entre ellos existan.
Cuando el acreedor en su demanda contra uno o algunos de los deudores, percibe
nicamente una parte del crdito, la ley le acuerda el derecho de perseguir el contra del
saldo contra los dems deudores, con el cdigo de Vlez se estableca que en este caso
deba probar previamente, que el cobro del saldo no pudo obtenerse contra el demandado
originario a causa de su insolvencia, hoy el CCC, elimino dicho requisito.
ARTICULO 834.- Derecho a pagar. Cualquiera de los deudores solidarios tiene
derecho a pagar la totalidad de la deuda, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 837
El deudor tiene la potestad de pagarle al acreedor que desee la totalidad del importe de la
prestacin. Este derecho se encuentra limitado por el principio de prevencin. Lo cual
significa que la facultad de uno de los deudores sealada, se ejerce en plenitud mientras
un acreedor no haya promovido demanda judicial y notificado de la misma al deudor.
La norma proyectada mantiene una especie de advertencia en su ltimo prrafo. Dice que
debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el art. 837 del mismo cuerpo legal. Ello significa
que, cuando el acreedor renuncia parcialmente a la solidaridad a favor de uno de los
10

Estudiantes de Abogaca EA!

deudores, sin abdicar del crdito, el importe de la prestacin queda reducido. La


disminucin debe hacerse descontando la cuota que corresponde al deudor beneficiado
Luego, si el que pretende pagar fue el liberado de la solidaridad, slo cumple entregando
su porcin, si es otro, debe descontar esa parte del todo.
B) MEDIOS DE EXTINCION:
ARTCULO 835.- Modos extintivos. Con sujecin a disposiciones especiales, los
modos extintivos inciden, segn el caso, sobre la obligacin, o sobre la cuota de algn
deudor solidario, conforme a las siguientes reglas:
a) la obligacin se extingue en el todo cuando uno de los deudores solidarios paga la
deuda;
b) la obligacin tambin se extingue en el todo si el acreedor renuncia a su crdito a
favor de uno de los deudores solidarios, o si se produce novacin, dacin en pago o
compensacin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios;
c) la confusin entre el acreedor y uno de los deudores solidarios slo extingue la cuota
de la deuda que corresponde a ste. La obligacin subsistente conserva el carcter
solidario;
d) La transaccin hecha con uno de los codeudores solidarios, aprovecha a los otros,
pero no puede serles opuesta
Uno de los efectos principales est dado por las formas de extincin de la obligacin
solidaria. Y el artculo diferencia entre aquellos que trasladan sus efectos hacia los dems
deudores (el pago, la renuncia del crdito, la novacin, dacin en pago y compensacin)
de otros que slo producen consecuencias con los sujetos que intervienen (confusin y
transaccin)
El pago que uno de los deudores realiza al acreedor produce una especie de traslacin de
efectos y de ese modo libera a todos los deudores satisfaciendo el crdito. Se lo explica
como una derivacin de la unidad de objeto y comunidad de intereses.
La novacin que realiza un deudor con el acreedor, importa la transformacin de una
obligacin en otra, donde la primitiva desaparece y surge una nueva. Ello importa que la
nueva relacin solamente tiene vigencia entre quienes la acordaron, el resto de los
deudores quedan liberados. El cdigo de Vlez estableca que la novacin hecha entre el
acreedor y uno de los deudores solidarios, extingua la obligacin de los otros codeudores.
En la compensacin se produce el mismo fenmeno. Si uno de los deudores resulta a su
vez acreedor del acreedor, dicha compensacin al igual que el pagobrinda
satisfaccin al inters y de esa forma transporta dicha extincin hacia los dems. El
Cdigo de Vlez estableca que la compensacin operada entre el acreedor y uno de los
codeudores solidarios, propagaba sus efectos a los otros codeudores.
11

Estudiantes de Abogaca EA!

La dacin en pago tambin resulta asimilada a los medios analizados.


Y por ltimo, la renuncia total al crdito que el acreedor hace a un deudor, sin reservas ni
aclaracin alguna, extingue la obligacin en su integridad.
En cuanto a la remisin el cdigo de Vlez, estableca que la remisin que el acreedor
hacia a favor de uno de los deudores, poda ser absoluta o relativa, es decir con respecto
a la totalidad de del crdito o con respecto a la parte de dicho deudor nicamente. En el
primer supuesto, la remisin propagaba sus efectos a todos los coobligados y la obligacin
se extingua ntegramente. En el segundo y si el acreedor haba reservado sus derechos
con relacin a los dems deudores, la remisin nicamente operaba la extincin de la
parte de la deuda del interesado en cuyo beneficio se haba otorgado la remisin.
En cuanto a la confusin y la transaccin, el CCC establece que la obligacin solamente
se extingue entre los sujetos que tienen intervencin, son efectos relativos.
En lo que se refiere a la confusin, la redaccin originaria del art. 707 del Vlez inclua
la figura de la confusin entre los medios extintivos que propagaban sus efectos a los
dems interesados, de manera que la confusin operada entre la parte acreedora y un
codeudor, extingua la obligacin. Ocurra que el art. 866 asignaba a la confusin efectos
nicamente relativos al coacreedor y codeudor comprendidos en esa figura extintiva. La
Ley 17711 elimino del art. 707 la palabra confusin, con lo que la confusin solo produca
efectos extintivos en la parte correspondiente al acreedor o deudor entre los cuales se haya
operado la figura y no con relacin a los dems codeudores o coacreedores. El nuevo
Cdigo sigue lo dispuesto en la ley y le concede a esta forma solamente una consecuencia
de extincin entre los sujetos que llegan a confundir la obligacin en uno solo. Los dems
mantienen la solidaridad.
La transaccin siempre fue un tema un poco ms debatido, en razn de la poca claridad
del art. 853 de Vlez. El nuevo cdigo resuelve de manera sencilla y prctica la cuestin.
Establece que la transaccin como todo contrato surte efectos relativos entre quienes
acordaron, con la salvedad de que aprovecha a quienes no tuvieron intervencin y pueden
adherir, pero le impide al acreedor oponerles el acuerdo derivado de ese contrato. Y ello
lo explica muy bien el Codificador en la nota al art. 853, cuando dice: el deudor solidario
puede mejorar la situacin de los cointeresados, pero no puede agravarla.
2. efectos secundarios: se reconocen en doctrina los siguientes efectos secundarios de la
solidaridad pasiva:
MORA Y CULPA:
Art. 838. Responsabilidad. La mora de uno de los deudores solidarios perjudica a
los dems. Si el cumplimiento se hace imposible por causas imputables a un codeudor,
los dems responden por el equivalente de la prestacin debida y la indemnizacin de
daos y perjuicios. Las consecuencias propias del incumplimiento doloso de uno de los
deudores no son soportadas por los otros
12

Estudiantes de Abogaca EA!

Entre los efectos secundarios de las obligaciones solidarias se cuentan: la mora del deudor
o el incumplimiento absoluto de la prestacin imputable. Esto ltimo puede tener cusa en
la culpa o el dolo del deudor.
El cdigo de Vlez estableca que si la prestacin se tornaba imposible sin culpa de los
deudores, la obligacin se extingua. Por el contrario cuando la prestacin se haca
imposible por culpa de uno de los obligados o hubiera incurrido ste en mora, los
codeudores, inclusive los que no eran pasibles de esa imputacin, estaban obligados a
pagar el equivalente de la prestacin y los daos e intereses. Por lo tanto se extenda a
todos los codeudores las consecuencias de la culpa y de la mora de uno de ellos,
hacindoles cargar no solo con la obligacin de pagar el valor de la prestacin sino
tambin los daos y perjuicios. Dejando de lado los otros sectores legislativos donde en
una de ellas se impona a los codeudores solidarios el deber de indemnizar el valor de la
cosa perdida por culpa o durante el estado de mora de cualquiera de ellos, pero no los
hacia responsables de los daos y perjuicios, esos eran debidos solo por el culpable de la
perdida de la cosa o de su mora. El otro sector legislativo se inclinaba en el sentido de
que los codeudores no culpables ni morosos, no eran responsables ni del valor de la
prestacin ni de los daos e intereses.
De acuerdo al art. 838 si uno de los deudores ingresa en estado de morosidad, sea
mediante interpelacin del acreedor, o de manera automtica, ese estado contagia a los
dems y los hace responsables. Por ello, el deudor moroso y los dems deben cumplir con
el contenido de la prestacin y afrontar los dems daos que produjo la mora.
Si se produce el incumplimiento absoluto y la prestacin deviene imposible por culpa o
dolo de uno de los deudores, el art. Proyecta el estado de culpabilidad pero limita las
consecuencias del dolo. En el caso de incumplimiento culposo, todos los deudores
responden del valor de la prestacin ms los daos que correspondan a ese tipo de falta.
Diferente es la hiptesis del incumplimiento doloso la extensin del resarcimiento va ms
all de las consecuencias previsibles.
PRESCRIPCION. INTERRUPCION y SUSPENSION:
Art. 839 Interrupcin y suspensin de la prescripcin. La interrupcin y la
suspensin del curso de la prescripcin extintiva estn regidas por lo dispuesto en el
Ttulo I del Libro Sexto
Para resolver los efectos de la suspensin e interrupcin de la prescripcin en las
obligaciones solidarias, dicho artculo se remite a las deposiciones sobre la prescripcin.
Con relacin a la suspensin el art. 2540 establece la suspensin de la prescripcin no
se extiende a favor ni en contra de los interesados, excepto que se trate de obligaciones
solidarias o indivisibles

13

Estudiantes de Abogaca EA!

Con relacin a la interrupcin el art. 2549 establece la interrupcin de la prescripcin


no se extiende a favor ni en contra de los interesados, excepto que se trate de obligaciones
solidarias o indivisibles
El art. 822 establece que la prescripcin extintiva cumplida es invocable por cualquiera
de los deudores contra cualquiera de los acreedores
En dichos artculos se establece que producen efecto expansivo a los dems vnculos no
solo la interrupcin, sino tambin la suspensin de la prescripcin. Esto ltimo estaba
vedado en el Cdigo derogado, art. 3981, que otorgaba siempre efectos personales a la
suspensin de la prescripcin.
Por lo tanto cualquier acto interruptivo de la prescripcin en contra de uno de los deudores
solidarios es oponible a los otros. Lo mismo se establece para la suspensin de la
prescripcin.
COSA JUZGADA: El cdigo de Vlez, en su articulado reformado por la ley 17711
estableca que la cosa juzgada recada en un juicio es invocable por los coacreedores pero
no es oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio. Los codeudores pueden
invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que fue parte en el juicio.
Al sujeto de la obligacin solidaria que no ha sido parte en el pleito no puede serle opuesta
la inmutabilidad del fallo dictado, pero dicho sujeto puede invocar contra los que han
intervenido en la litis la autoridad de la cosa juzgada si le ha sido favorable total o
parcialmente.
Art. 832 Cosa juzgada. La sentencia dictada contra uno de los codeudores no es
oponible a los dems, pero stos pueden invocarla cuando no se funda en circunstancias
personales del codeudor demandado.
El deudor no puede oponer a los dems coacreedores la sentencia obtenida contra uno
de ellos; pero los coacreedores puede no ponerla al deudor, sin perjuicio de las
excepciones personales que ste tenga frente a cada uno de ellos.
DEMANDA DE INTERESES: La demanda de intereses entablada contra uno de los
codeudores, hace corre los intereses con respecto a todos. Para que esto se de debe tratarse
de una obligacin exigible igualmente para todos, de manera que en la hiptesis de que a
alguno de los codeudores no le fuera exigible la obligacin al momento de caer en mora
uno de los coobligados, los efectos de la misma empezaba para el recin a partir del
momento en que se cumple la condicin suspensiva o el plazo que tuviera a su favor.

14

Estudiantes de Abogaca EA!

b) efectos internos de cada grupo. Conceptos generales. Accin de contribucin.


Insolvencia de un deudor. Insolvencia y dispensa de la solidaridad. Sucesin por
fallecimiento. Defensas oponibles. Extincin de la solidaridad. Renuncia parcial,
expresa y tcita:
CONCEPTOS GENERALES: Hay otro aspecto de los efectos de la solidaridad que
presenta su inters jurdico: las relaciones internas de cada grupo, el haz horizontal, la
cuestin de distribucin, si se trata de los acreedores y de contribucin, si se trata de los
deudores. Estas cuestiones internas de la solidaridad entran en juego recin despus de
haberse solucionado el problema externo de la misma.
ACCION DE CONTRIBUCION:
Art. 840. Contribucin. El deudor que efecta el pago puede repetirlo de los dems
codeudores segn la participacin que cada uno tiene en la deuda.
La accin de regreso no procede en caso de haberse remitido gratuitamente la deuda
Art. 841. Determinacin de la cuota de contribucin. Las cuotas de contribucin se
determinan sucesivamente de acuerdo con:
a) lo pactado;
b) la fuente y la finalidad de la obligacin o, en su caso, la causa de la responsabilidad;
c) las relaciones de los interesados entre s;
d) las dems circunstancias.
Si por aplicacin de estos criterios no es posible determinar las cuotas de contribucin,
se entiende que participan en partes iguales
El problema de los derechos del deudor que ha pagado la deuda solidaria, frente a sus
codeudores, a fin de que se liquiden entre todos las cuestiones concernientes a ese pago,
tuvo sus dificultades en el derecho romano, en el que la doctrina encontr materia de
controversia. Tres fueron las posiciones adoptadas:
1) la primera sostuvo que el deudor solidario que ha pagado la deuda no tiene accin
recursiva contra los codeudores.
2) la segunda, consideraba que el codeudor que ha pagado la deuda tiene indiscutidamente
accin recursiva para exigir a sus compaeros de grupo obligacional, la contribucin
proporcional de cada un de ellos en cuanto al pago efectuado. Cumplido el objetivo de la
obligacin solidaria al efectuarse el pago de la prestacin por uno de los deudores, en lo
atinente a las consecuencias interna se establece la regla general de la divisin de la
obligacin.
3) la tercera posicin ensea que en esta materia de relaciones internas de cada grupo no
caben soluciones absolutas: la accin del deudor que efectu el pago, contra los dems
15

Estudiantes de Abogaca EA!

obligados, proceder o no segn el inters de cada uno de los deudores en la obligacin.


Si el deudor que realizo el pago se haba obligado ante el acreedor nicamente por
favorecer a sus codeudores y sin obtener ventajas en el contrato, una vez efectuado el
pago tiene accin para reclamar a sus codeudores todo lo que hubiese pagado. Por el
contrario, si el deudor que pago la prestacin era el nico interesado y los dems figuraban
solo de favor, no tiene accin alguna contra quienes figuraban en el contrato. Finalmente,
si tanto el obligado que pago como los dems integrantes del grupo pasivo, contrajeron
la obligacin en beneficio comn y tenan por consiguiente en ella su respectivo interese,
el que ha efectuado el cumplimiento tiene accin recursiva contra los deudores, en la
medida de sus correspondientes cuotas a fin de que le hagan el reembolso proporcional.
Esta contribucin de los codeudores puede no ser por partes iguales, sino en la medida
del inters de cada uno de ellos.
Esta ltima posicin es la que tomo el Cdigo de Vlez y la que sigue el CCC en su art.
740.
El codeudor que paga toda la deuda tiene accin de contribucin o tambin llamada
recursiva, contra el resto de los deudores. Para conocer que tipo de accin puede
promover hay que distinguir cual es la relacin jurdica que vincula a los que integran el
grupo pasivo o si el que cumple quiero optar por la vida de la subrogacin legal. El
primero caso le es dado ejercitar la accin que nace de las relaciones que unan a los
deudores y en virtud de las cuales contrajeron la obligacin solidaria. Si entre las partes
exista una sociedad, la accin a emplear ser la que surja del mandato. Si la vinculacin
que una a las partes importaba nada mas una comunidad de intereses, la accin ser la
que nace de la gestin de negocios. Tiene tambin a su favor, el deudor, la accin que
nace del pago con subrogacin, derecho que surge a favor de todo aquel que paga como
tercero.
Tanto por una accin como por la otra, se obtiene el objetivo fundamental de requerir la
contribucin de la parte de los codeudores, pero la diferencia estriba en que si se ejercan
las acciones emanadas del mandato o de la gestin de negocios, el deudor que efectu el
pago tiene derecho a reclamar a los coobligados, los intereses devengados desde la fecha
en que hizo el desembolso correspondiente. Con la accin que nace de la subrogacin, en
cambio, los interese correran solo a partir de la fecha en que los compaeros de
obligacin quedaron constituidos en mora, que puede no coincidir con la poca del pago
efectuado.
El art. 741 mediante el desarrollo de 4 incisos da una gua para determinar las cuotas que
le corresponde contribuir a cada uno de los deudores que no pag.
El primero, inciso a), indica que hay que estarse a lo convenido o pactado, es decir a lo
que surge del contrato, o acuerdo celebrado entre ellos donde rige el principio de
autonoma de la voluntad en plenitud.
El inciso b) indica tres pautas: la fuente, el fin de la obligacin, y la causa de la
responsabilidad. Lo cual merece alguna explicacin. No se trata de un orden de prelacin,
16

Estudiantes de Abogaca EA!

sino de algunas pautas a seguir para determinar lo que le corresponde como deber a cada
uno
Tambin se toma en cuenta la relacin de los interesados entre si (inc. c). Ello importa
analizar que vnculo une a los codeudores, ya sea de orden fctico o jurdico. Hay que
tener cuidado en no confundir el ttulo de la obligacin, a la relacin que puedan tener
entre los deudores.
Y para concluir y de manera residual se indica en el inc. d) que hay que considerar las
dems circunstancias.
Si de todo ello no se puede inferir y descubrir la medida que le corresponde contribuir a
los deudores reclamados, se deber calcular por partes iguales, y como si fuere cada uno
un deudor similar al otro.
El art. 840 en su segunda parte decide que cuando la obligacin se extingue porque el
acreedor remiti o renunci al crdito a favor de un deudor, y de ese modo extingui la
obligacin, el directamente beneficiado carece de accin recursoria contra los dems
obligados originarios. No es posible que aquel que se vio beneficiado con un acto
abdicativo gratuito, y de ese modo haya concluido la obligacin, se le atribuya un derecho
a recibir un resarcimiento econmico que, por otra parte, carece de causa.
INSOLVENCIA DE UN DEUDOR:
Art. 842. Caso de insolvencia. La cuota correspondiente a los codeudores
insolventes es cubierta por todos los obligados
En art. 717 del Vlez estableca en su ltima parte que si uno de los deudores hubiera
hecho un pago total y otro resultare insolvente, esa prdida debe repartirse entre el que
pago y los dems solvens. Lo expresado en el art. 842 coincide con lo dispuesto en el art.
Citado; permite que sean todos los deudores que restan con solvencia los que contribuyan
por la parte del insolvente.
La insolvencia de uno codeudor puede ser anterior o posterior al pago realizado. La
solucin de la ley es la misma para ambas situaciones. Llambias, Borda, entre otros
sostienen que en el caso de la insolvencia sobreviniente tambin debe ser soportada por
el art. 842, salvo que el deudor que efectu el pago hubiera obrado de manera negligente
al reclamar la contribucin al codeudor que cayo despus en estado de insolvencia, en
cuyo caso aquel debe soportar por si todas las consecuencias.
La insolvencia de uno de los deudores no tiene repercusin en cuanto al sujeto activo de
la obligacin, ya que la ley le garantiza su derecho contra ese tipo de eventualidades, al
acordarle la facultad de reclamar su crdito a todos o cualquiera de los obligados. Si la
demanda hubiera sido promovida contra el deudor insolvente, con slo probar esta
circunstancia el acreedor puede reclamar a los otros codeudores solidarios el
cumplimiento ntegro de la prestacin.

17

Estudiantes de Abogaca EA!

INSOLVENCIA Y DISPENSA DE LA SOLIDARIDAD: No ha sido pacifica la


dilucidacin del problema que presenta la insolvencia de uno de los deudores, cuando
alguno de ellos hubiera sido dispensado de la solidaridad por el acreedor.
En el derecho francs, un sector doctrinario sostiene que la parte correspondiente al
codeudor liberado de la solidaridad, en la cuota del codeudor insolvente, debe ser
soportada por el acreedor. Otro grupo doctrinario interpreta que la parte del deudor
insolvente debe ser pagada por todos los codeudores, aun por el o los deudores que
hubieran sido eximidos de la solidaridad por el acreedor.
En nuestro derecho no existe un texto suficientemente claro ya que el art. 717 en su
momento y ahora el 740 se limitan a establecer que la parte del deudor insolvente ser
repartida entre todos los solventes y el que hubiera hecho el pago, sin hacer distingo con
respecto a la hiptesis en que hubiera alguno de los deudores dispensados de la
solidaridad por el acreedor. La doctrina nacional ha interpretado casi unnimemente que
el deudor dispensado de la solidaridad por el acreedor, a pesar de esa circunstancia, debe
contribuir proporcionalmente al pago de la parte del insolvente.
Se ha planteado el supuesto de la liberacin de la solidaridad otorgada con posterioridad
a la insolvencia. Borda ha previsto la hiptesis y resuelve as: si se prueba que el acreedor
conoca la insolvencia de uno de los codeudores no obstante lo cual libero de la
solidaridad a otro, parce indudable que el pago de la parte del insolvente debe pesar
exclusivamente sobre el acreedor.
SUCESION POR FALLECIMIENTO:
Art. 843. Muerte de un deudor. Si muere uno de los deudores solidarios y deja
varios herederos, la deuda ingresa en la masa indivisa y cualquiera de los acreedores
puede oponerse a que los bienes se entreguen a los herederos o legatarios sin haber sido
previamente pagado. Despus de la particin, cada heredero est obligado a pagar segn
la cuota que le corresponde en el haber hereditario
El supuesto de la muerte de uno de los deudores estaba previsto en el art. 712 del Cd.
Civil. All se indica que cuando al deudor le suceden ms de un heredero, cada uno
concurre en la sucesin de su causante en la medida y proporcin de su cuota hereditaria.
El art. 843 del nuevo cdigo en su segunda parte prev igual solucin, pero esta norma
tiene una mayor amplitud y distingue dos etapas: desde la apertura de la sucesin hasta la
particin, y desde ese acto en adelante.
La norma actual mantiene el principio de la divisin de la deudadeja de ser solidaria
entre los coherederos, pero se efectiviza recin despus de la particin. Antes de la
particin subsiste la solidaridad y el artculo establece expresamente el derecho de los
acreedores a oponerse a la entrega de los bienes a los herederos o legatarios sin haber sido
previamente pagado, es decir los acreedores pueden oponerse a la divisin de la deuda
hasta que se les realice el pago ntegro. Recin cuando opera la particin, y una vez
18

Estudiantes de Abogaca EA!

desinteresado el acreedor, cada heredero est obligado a pagar segn la cuota que
corresponda en el haber hereditario.
Art. 849. Muerte de un acreedor. Si muere uno de los acreedores solidarios, el
crdito se divide entre sus herederos en proporcin a su participacin en la herencia.
Despus de la particin, cada heredero tiene derecho a percibir segn la cuota que le
corresponde en el haber hereditario
Se vincula con el art. 712 del Cd. Civil que, a su vez agrupa los dos supuestos que
corresponden a la muerte de uno de los deudores, y a la de uno de los acreedores.
La muerte de uno de los acreedores solidarios produce un extrao fenmeno en este tipo
de obligaciones. La relacin se afecta en su parte estructural ya que si el acreedor tiene
varios herederos, cada uno de ellos pierde la solidaridad y slo puede reclamar la parte
que en proporcin le corresponde en la herencia. Por ejemplo, si la obligacin es de
$ 1.000,00, y son dos los acreedores solidarios, ante la muerte de uno de ellos, a quien le
suceden dos herederos con partes iguales, cada heredero tiene derecho de reclamar por
$ 500,00.
Es por ello que se aconseja que para mantener la solidaridad del grupo acreedor es
conveniente que todos los herederos promuevan la demanda en forma conjunta a los
efectos de no dividir el crdito.
El artculo indica recin despus de la particin de la herencia cada heredero tiene derecho
a percibir la cuota que le corresponde en el crdito porque hasta la particin subsiste la
solidaridad por lo que es vlido el pago hecho a uno solo de los herederos por ello recin
despus de la particin cada heredero tiene derecho a percibir la cuota que le corresponde.
DEFENSAS OPONIBLES:
Art. 831. Defensas. Cada uno de los deudores puede oponer al acreedor las defensas
comunes a todos ellos.
Las defensas personales pueden oponerse exclusivamente por el deudor o acreedor a
quien correspondan, y slo tienen valor frente al coacreedor a quien se refieran. Sin
embargo, pueden expandir limitadamente sus efectos hacia los dems codeudores, y
posibilitar una reduccin del monto total de la deuda que se les reclama, hasta la
concurrencia de la parte perteneciente en la deuda al codeudor que las puede invocar
Las defensas o excepciones que les corresponden y puede usar tanto los acreedores como
los deudores se distinguen entre: las comunes y las particulares.
Las defensas comunes tienen la cualidad que cualquier persona que integra uno de los
grupos del frente comn (acreedor o deudor) indistintamente las puede utilizar.
Por ejemplo si un deudor paga y extingue la obligacin, otro deudor puede, ante la
demanda del acreedor, utilizar la excepcin de cumplimiento y solicitar el rechazo del
reclamo. Por su parte si uno de los acreedores interrumpe el curso de la prescripcin, ante
19

Estudiantes de Abogaca EA!

la excepcin de prescripcin argida por un deudor, cualquier acreedor se encuentra


habilitado para invocar la interrupcin del curso del tiempo.
Se indica que entre las defensas comunes se cuentan: la mayora de las causas de extincin
de las obligaciones; las de nulidad de los actos; las modalidades que integren la totalidad
de la obligacin (plazo, condicin, etc.); y la imposibilidad de cumplimiento derivada del
caso fortuito o la fuerza mayor.
Por su parte las defensas particulares tienen la cualidad que solamente benefician a la
persona que las tiene. De ese modo se indican: la ausencia de capacidad de hecho, o un
vicio de la voluntad que lleve a la nulidad del acto (error, dolo o violencia), o una
modalidad que le corresponde a uno solo (plazo, cargo, etc.).
En estos casos solamente la pueden invocar aquellos que se benefician, pero no los dems
integrantes del grupo. Aunque es posible distinguir entre las defensas que no tienen
ningn efecto sobre el resto, y las que producen una disminucin del objeto debido.
La ltima parte del artculo bajo comentario, se refiere a este supuesto, cuando indica:
...Sin embargo pueden expandir ilimitadamente sus efectos hacia los dems codeudores
y posibilitar una reduccin del monto total de la deuda....
stas si bien son personales, son oponibles a toda la comunidad, pero expanden
limitadamente sus efectos hacia ella, produciendo una reduccin de la deuda, hasta la
concurrencia de la parte perteneciente al que la puede invocar. Y en este caso se cuentan:
la confusin que slo beneficia al deudoracreedor que tienen intervencin y lleva sus
efectos al resto y la renuncia parcial a la solidaridad, que va a disminuir el importe total
de la obligacin = son defensas o excepciones personales con efectos parcialmente
extensivos.
EFECTOS INTERNOS DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA: De manera semejante a lo
que ocurre en la solidaridad pasiva, una vez que uno de los deudores ha efectuado el pago,
en la solidaridad activa tenemos que afrontar tambin las cuestiones que se suscitan
despus que uno de los acreedores ha cobrado el crdito, en lo que respecto a la
distribucin o participacin del mismo entre los coacreedores.
Art. 847. Participacin. Los acreedores solidarios tienen derecho a la participacin
con los siguientes alcances:
a) si uno de los acreedores solidarios recibe la totalidad del crdito o de la reparacin
del dao, o ms que su cuota, los dems tienen derecho a que les pague el valor de lo
que les corresponde conforme a la cuota de participacin de cada uno;
b) en los casos del inciso b) del artculo 846, los dems acreedores solidarios tienen
derecho a la participacin, si hubo renuncia al crdito o compensacin legal por la cuota
de cada uno en el crdito original; y si hubo compensacin convencional o facultativa,
novacin, dacin en pago o transaccin, por la cuota de cada uno en el crdito original,

20

Estudiantes de Abogaca EA!

o por la que correspondera a cada uno conforme lo resultante de los actos extintivos, a
su eleccin;
c) el acreedor solidario que realiza gastos razonables en inters comn tiene derecho a
reclamar a los dems la participacin en el reembolso de su valor
El art. 847 se ocupa no slo de las relaciones internas entre los acreedores, tambin
llamada cuestin de la distribucin o haz horizontal, sino tambin de los efectos que
produjeran otros medios de extincin, e incluso gastos que hiciera el acreedor en inters
comn de los dems.
La norma se divide en tres incisos, el primero determina cmo se resuelve la accin de
los dems cuando uno recibe el pago de todo el crdito; el segundo se remite a lo que
dispone el inc. b) del art. 846, sobre las consecuencias de otros medios de extincin; y
por ltimo el inciso tercero, refiere a los derechos del acreedor que hizo gastos necesarios
en inters comn.
El inc. a) dice que si el acreedor solidario recibe la totalidad del crdito, o de la
reparacin del dao, o ms de la cuota, con lo cual es posible ver que se plantean tres
cuestiones que en realidad son dos. El pago total o la reparacin del dao, es lo mismo,
ya que se trata del cobro de un crdito pleno. En dicho caso los dems pueden, cada uno,
reclamar la parte que les corresponde.
El otro supuesto es el del pago parcial, ya que el accipiens recibe ms de la cuota;
ello implica que lo que percibi que excede su porcin, es de pertenencia de todos y por
ello debe ser repartido.
En el inciso b, se establecen cuotas de participacin especficas, segn cul sea el acto
realizado por el acreedor, que haya producido la extincin de la obligacin con efecto
expansivo para los dems acreedores. As, en los casos de renuncia al crdito o
compensacin legal, la forma de contribucin se determinar por la cuota de cada uno en
el crdito original. Ello es as, por cuanto a travs de estos medios extintivos, no se altera
el monto del crdito de la obligacin original, que sigue siendo el mismo. Ejemplo: dos
acreedores, A y B, y un crdito de $ 2.000, correspondiendo el 50% a cada uno. El
acreedor A renunci al crdito, o lo compens con una deuda suya por $ 2.000. No hay
variacin de la suma en el crdito original.
En cambio, si el crdito se extingui por compensacin convencional o facultativa,
novacin, dacin en pago o transaccin, se otorga un derecho a los acreedores de elegir
entre participar en el crdito segn la cuota que les correspondera en la deuda original o
segn lo que le correspondera percibir a cada uno conforme lo resultante de los actos
extintivos.
Ello, por cuanto si, por ejemplo, se trat de una transaccin por un valor menor a los $
2.000, en el caso, $ 1.600, el acreedor podr optar entre reclamar los $ 1.000 de la
obligacin original o los $ 800 resultantes de la transaccin. El riesgo de tener que
21

Estudiantes de Abogaca EA!

participar por una mayor suma lo corre el acreedor que realiz la transaccin, salvo que
hubiera obtenido la conformidad del otro acreedor.
El acreedor que realiz gastos razonables en inters comn tiene derecho a solicitar a los
dems la participacin en el reembolso de esos gastos (inc. c).
Art. 848 Cuotas de participacin. Las cuotas de participacin de los acreedores
solidarios se determinan conforme lo dispuesto en el artculo 841
Art. 830. Circunstancias de los vnculos. La incapacidad y la capacidad restringida
de alguno de los acreedores o deudores solidarios no perjudica ni beneficia la situacin
de los dems; tampoco la existencia de modalidades a su respecto
El art. 830 se refiere a dos circunstancias que no afectan a la solidaridad, una de ellas es
la incapacidad de alguna de las personas sean acreedores o deudores, y la otra que existan
modalidades (condicin, plazo o lugar de pago) que se apliquen en algunos de los sujetos
intervinientes.
La incapacidad de hecho o de derecho de uno de los sujetos, se trate de un deudor o de
un acreedor, produce la ineficacia ese vnculo, pero no afecta al resto de los que integran
la obligacin solidaria.
Ello para algunos autores, es un efecto propio de la pluralidad de los vnculos que
independiza en cierto sentido la situacin de cada uno de los sujetos. Si la incapacidad es
de hecho se ubicar como una nulidad parcial relativa, cuya accin le corresponder a
aquel que sufre la incapacidad. En los casos de incapacidad de derecho, a pesar de ser la
nulidad absoluta, la pretensin, como dice Llambas, podra ser alegada por el acreedor o
deudor no afectado, ante su carcter de tercero interesado.
El art. 830 del nuevo cdigo sigue el rgimen del Cdigo Civil, y permite que un vnculo
tenga como contenido una obligacin pura y simple, y otra relacin se encuentre sometida
a algn elemento accidental, como una condicin, plazo, o diferente lugar de
cumplimiento.
EXTINCION DE LA SOLIDARIDAD: RENUNCIA PARCIAL, EXPRESA Y
TCITA:
La ley ha previsto nicamente el fenmeno de la cesacin de la solidaridad en cuanto al
aspecto pasivo de la figura y por la va unilateral de la renuncia del acreedor a los derechos
que le confiere la misma.
El acreedor puede renunciar a la solidaridad con respecto a todos los deudores solidarios,
en cuyo supuesto la renuncia es absoluta, o con relacin a alguno de los obligados, le
renuncia es relativa.
La renuncia a la solidaridad, sea absoluta o relativa, no afecta al crdito ni a la deuda en
si misma. A pesar de tal renuncia la obligacin queda substancialmente intacta, con la
nica variante de que al cesar la solidaridad viene a quedan en situacin de obligacin
22

Estudiantes de Abogaca EA!

simplemente mancomunada, en la medida en que haya sido hecha la renuncia. La renuncia


a la solidaridad no importa la remisin de la deuda. Esta, trae tras de si la extincin de la
solidaridad.
Art. 836 Extincin absoluta de la solidaridad. Si el acreedor, sin renunciar al crdito,
renuncia expresamente a la solidaridad en beneficio de todos los deudores solidarios,
consintiendo la divisin de la deuda, sta se transforma en simplemente mancomunada
Este caso de renuncia a la solidaridad por parte del acreedor, estaba previsto en la primera
parte del art. 704, sin ningn tipo de diferencia con el actual artculo.
El acreedor puede renunciar a la solidaridad de manera absoluta, es decir con relacin a
todo el grupo deudor y la deuda se divide y transforma en mancomunada simple.
Si el contenido de la prestacin es divisible, con la abdicacin al vnculo solidario, cada
deudor quedar obligado a su parte. Como consecuencia de ello el pago parcial que
realicen extingue la obligacin de manera individual.
Art. 837 Extincin relativa de la solidaridad. Si el acreedor, sin renunciar al crdito,
renuncia expresa o tcitamente a la solidaridad en beneficio de uno solo de los deudores
solidarios, la deuda contina siendo solidaria respecto de los dems, con deduccin de
la cuota correspondiente al deudor beneficiario
Se prev la renuncia parcial a la solidaridad, sin remisin del crdito. Lo indica por la
voluntad del acreedor con respeto a uno de los deudores solidarios.
Al igual que en el caso anterior, la prdida de solidaridad no importa la remisin del
crdito, y el acreedor mantiene su derecho contra los dems, aunque reducido en lo que
corresponde al deudor liberado de solidaridad.
El deudor liberado de la solidaridad pasa a serlo de una obligacin simplemente
mancomunada.
c. obligaciones solidarias e indivisibles. Aspecto en comn y diferencias. Nociones
generales:
Tanto en la indivisibilidad como en la solidaridad aparece un efecto sustancial semejante:
cualquiera de los acreedores puede exigir y a cualquiera de los deudores puede serle
exigido, el cumplimiento de la prestacin. Este efecto comn tiene distintos fundamentos
en cada instituto: en la indivisibilidad el cumplimiento ntegro de la prestacin tiene su
base en la naturaleza de la prestacin. Es de la esencia de la indivisibilidad que la
prestacin tiene que ser cumplida por entero. En la solidaridad el efecto referido a la
exigibilidad de la prestacin tiene su razn de ser en la naturaleza que adquiere el vnculo
obligacional, ya sea por la voluntad de las partes o por el imperio de la ley y en virtud del
cual la prestacin, aunque sea divisible, en cuanto a su naturaleza, puede ser exigida
ntegramente por cualquiera de los acreedores y a cualquiera de los deudores.

23

Estudiantes de Abogaca EA!

De esta diferencia surge: 1. En la obligacin indivisible si a raz del incumplimiento de la


prestacin sta es sustituida por una indemnizacin de daos y perjuicio, que deba pagarse
en dinero, como la indemnizacin dineraria es divisible, la indivisibilidad cesa y la
obligacin que originariamente no era susceptible de cumplimiento parcial, se transforma
en divisible. No ocurre lo mismo en la solidaridad, en la cual y puesto que el efecto no
depende de la naturaleza de la prestacin sino del vnculo, aunque esta cambie, los efectos
de la solidaridad subsisten.
2. en las obligaciones indivisibles, la muerte de uno de los sujetos de la obligacin no
afecta los efectos de la indivisibilidad y aunque haya varios herederos la obligacin
continan siendo de cumplimiento indivisible para stos. Lo contrario ocurre en la
solidaridad, en la cual la muerte de uno de los interesados hace cesar los efectos de la
misma en el caso de existir varios herederos, en lo que a su respectiva parte en la herencia
atae.
- La novacin hecha por uno de los acreedores con uno de los deudores, propaga sus
efectos a los dems acreedores o deudores en las obligaciones solidarias, extinguiendo la
obligacin, en la obligacin indivisible, en cambio, la novacin hecha por uno de los
acreedores con uno de los deudores, no propaga sus efectos a los dems y se limitan sus
repercusiones a las partes que han intervenido en el acto. Solo en el caso donde hay un
solo acreedor varios deudores, la novacin que el acreedor realiza con uno de los
deudores, propaga sus efectos.
- La remisin de la obligacin otorgada por uno de los acreedores solidarios con respecto
a uno de los deudores solidarios, extiende sus efectos a las dems partes interesadas,
extinguiendo la obligacin. En las obligaciones indivisibles, la remisin de la deuda
solamente puede hacerse con el consentimiento de todos los acreedores. La otorgada por
uno solo de ellos, tiene efecto relativo a su parte.
La transaccin celebrada por uno solo de los acreedores con uno solo de los deudores,
tanto en las obligaciones solidarias como en las indivisibles, no puede oponerse en
perjuicio de las partes que no han intervenido en tal caso.
- La culpa y la mora de uno de los deudores en la obligaciones solidarias hacen
responsable a todos los coobligados, en las indivisibles tiene repercusiones
exclusivamente personales y no constituyen fuente de responsabilidad en cuanto a los
dems.
- El carcter de la obligacin solidaria puede extinguirse por renuncia total o parcial a la
solidaridad, en cuyo caso la misma pasa a ser simplemente mancomunada en proporcin
a la mediad de la renuncia; la indivisibilidad por ser una cualidad que corresponde a la
naturaleza de la prestacin, no es susceptible de renuncia.

24

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 14
Clasificacin por las particularidades del vnculo.
Las obligaciones segn la existencia o no de modalidades pueden clasificarse en puras y
simples, o modales (sometidas a modalidades: condicin, plazo o cargo).
CONDICIN:
Es la modalidad que hace a la eficacia o la resolucin de las obligaciones. Es la modalidad
que hace depender la eficacia o resolucin de un derecho, de un acontecimiento futuro e
incierto. Por ejemplo, si convengo con Pedro que le vender Pedro se reciba de abogado, es
una condicin de la cual depende la eficacia del contrato.
Caracteres.
a) Es un elemento accidental de los actos jurdicos, al igual que toda modalidad. No hace
ni a la esencia ni a la naturaleza de los mismos. Pero una vez introducida se torna
elemento esencial.
No se presume, la prueba est a cargo de quien la invoca.
b) No es obligatoria en el sentido de que no confiere a las partes el derecho de exigir su
cumplimiento, deben acreedor y deudor, aguardar expectantes a que el evento al cual
se la ha subordinado acontezca o no.
Forma.
Puede ser convenida en forma expresa o tcita. Se aplican las normas de la manifestacin de
voluntad en los actos jurdicos.
Se considera pactada expresamente cuando resulta manifestada de manera positiva e
inequvoca en el instrumento que prueba el acto.
Es tcita cuando, sin estar manifestada en el instrumento, aparece con suficiente seguridad
de la intencin de las partes. Se cita de la jurisprudencia, el ejemplo de la gratificacin
prometida a un empleado, que debe entenderse tcitamente subordinada a la condicin de
que haya ganancias.
Puede ser establecida por las partes de comn acuerdo, si es un acto bilateral; por el
otorgante, si es un acto unilateral; o por la ley, el caso impuesto a nacimiento con vida para
que los derechos a favor de una persona por nacer queden irrevocablemente adquiridos.
Requisitos.
1- Futuro: el hecho objeto de la condicin, ha de producirse con posterioridad a la
formalizacin del acto jurdico.
Presente o pasado (agrega el nuevo cdigo), pero que no fuese conocido por las
partes. No es una condicin propiamente dicha, esto ya era discutido por la doctrina.
2- Incierto: el hecho condicionante debe ser contingente, es decir, puede o no acontecer.
La incertidumbre se vincula con la existencia misma de acontecimiento, y es
justamente lo que la diferencia del plazo incierto, donde no hay dudas de que el hecho
ocurrir, por el contrario, la incertidumbre versa sobre el tiempo en que ha de
producirse.
3- Posible, lcito y no puramente potestativo: un hecho potestativo es aquel que depende
puramente de la voluntad de las partes.
1

Estudiantes de Abogaca EA!

Paralelo con otras figuras.


-Obligacin alternativa: en las condicionales el acontecimiento debe ser esencialmente
incierto. En la alternativa, el cumplimiento de la obligacin depende de una eleccin que
debe realizar el deudor, el acreedor o un tercero, y el hecho es perfectamente cierto.
-Pacto comisiorio: el hecho que trae aparejado el efecto resolutorio consiste siempre en el
incumplimiento de una de las partes de la prestacin objeto de la obligacin. En cambio, en
la condicin resolutoria, el hecho condicionante consiste en algo distinto al cumplimiento de
la prestacin objeto de la obligacin.
-Plazo: es siempre cierto.
-Cargo: es una obligacin excepcional que se impone al adquirente de un derecho. Es una
figura de carcter obligatorio. La parte beneficiada por la imposicin de esta modalidad
puede exigir el cumplimiento. En el caso de que se done un inmueble con el cargo de que se
reserve una habitacin para que se aloje el donante, el beneficiario del cargo tiene derecho
para exigir el cumplimiento del mismo. La condicin, en cambio, no es obligatoria; las partes
no tienen accin para reclamar que el hecho condicionante se ejecute, sino que deben
aguardar expectantes a que ocurra o no y luego proceder en consecuencia.
Clases de condiciones.
I-Suspensivas y resolutorias.
- Suspensivas: supedita la produccin de los efectos del acto al acontecimiento futuro
e incierto. Hasta que no se d el hecho, no se da la obligacin y no es exigible, no
tiene plena virtualidad.
- Resolutorias: cesan los efectos de la obligacin cuando se produce el hecho futuro e
incierto.
II-Permitidas y prohibidas.
- Permitidas: no existe obstculo natural o legal para convenirlas.
- Prohibidas: ya sea por imposibilidad natural o jurdica, o por estar vedadas por las
leyes, o por ser contrarias a la moral y a las buenas costumbres, invalidan la
obligacin.
A su vez se subclasifican en imposibles, ilcitas y contrarias a las buenas costumbres.
III- Posibles o imposibles.
Tiene que ver con la posibilidad fsica. Si bien algunos autores distinguen dentro de estas a
las imposibilidades jurdicas, otros autores refutan diciendo que no son otra cosa que las
condiciones ilcitas.
En cuanto a los efectos que las condiciones tienen con respecto a la nulidad de la obligacin,
es menester distinguir si se trata de una condicin positiva o negativa.
Si la condicin imposible est puesta de manera positiva, es nula la obligacin.
Si est puesta de manera negativa, es una obligacin vlida pero considerada como no
condicin sino como pura y simple. Por ejemplo la condicin de que Pablo no atraviese el
ocano nadando.
Si el hecho condicional ilcito es potestativo, es nula. Por ejemplo, te pago si matas.
Pero si el hecho condicionante es ilcito, es vlida. Por ejemplo, el caso de una aseguradora
que paga por el robo del auto.
El seguro de vida es plazo incierto, no condicin.
2

Estudiantes de Abogaca EA!

IV-Positivas y negativas.
- Positivas: consiste en la realizacin de un acto determinado. Por ejemplo, la
obligacin de dar $100 si Pedro se recibe de abogado.
- Negativas: por el contrario, se basa en que un acontecimiento determinado NO
suceda. Pagar $100 si Pedro no se recibe.
V-Causales, potestativas y mixtas.
- Causal: el hecho condicionante es ajeno por completo a la voluntad de las partes.
- Potestativa: el hecho depende de la voluntad de alguna de las partes.
A su vez, potestativa propia es aquella que depende pura y exclusivamente de la
voluntad. Por ejemplo, te pago si quiero. Es invlida.
Y la potestativa impropia es aquella que depende en cierta medida de la voluntad,
pero requiere esfuerzos o molestias que hacen que su voluntad no pueda actuar
caprichosamente. Por ejemplo, te dar $100 si antes de fin de ao viajo a Europa.
- Mixta: es menester la concurrencia de la voluntad del sujeto y adems de causas
extraas a l. Por ejemplo, te dar $100 si convences a Pedro que deje de beber.
VI-Simples o mltiples: conjuntas o disyuntas.
- Simples: las condiciones constan de un solo evento condicional.
- Mltiples: contienen varios acontecimientos a los cuales se subordina la eficacia de
la obligacin, los cuales pueden ser impuestos en forma conjunta o disyunta.
Conjunta: deben cumplirse ntegramente para que la obligacin adquiera plena
eficacia. Por ejemplo, te doy $100 si viajas a Europa y si te casas.
Disyunta: estn puestas en alternativa, y el cumplimiento de cualquiera de ellas tiene
incidencia sobre la eficacia de la obligacin. En el caso de las resolutorias, basta con
que ocurra una de ellas para que quede sin efecto la obligacin.
Manera en que deben cumplirse las condiciones.
Deben cumplirse de la manera en que las partes verosmilmente quisieron y entendieron que
haba que cumplirse.
En caso de duda, habr que profundizar todas las circunstancias de la contratacin para
desentraar cul ha sido la verdadera intencin de las partes.
Casos en que las condiciones se juzgan cumplidas.
Cumplimiento real:
Cuando la obligacin se cumple de manera que los otorgantes quisieron y entendieron, es el
cumplimiento efectivo.
Cumplimiento ficto:
Son casos en que sin realizarse el efectivo acontecer del evento, la ley tiene por cumplida la
condicin.
Renuncia de parte: cuando la parte a quien el cumplimiento de la condicin
aprovecha, renuncia a la misma, se tiene por cumplida.
Aunque, en materia de condicin resolutoria, lo que corresponde a la renuncia de la
condicin, es que se la tenga por fracasada y por tanto se considere al contrato como
puro y simple. Los derechos debern tenerse como definitivamente adquiridos.
En la suspensiva, la renuncia a la condicin da al acto plena eficacia y puede exigirse
el cumplimiento.
3

Estudiantes de Abogaca EA!

Negativa de terceros: si ste se niega o rehusa su consentimiento, debe tenerse por


cumplida la condicin.
Dolo de parte: la parte a quien el cumplimiento de la condicin no aprovecha,
obstaculiza, e impide dolosamente tal cumplimiento. La condicin se juzgar
cumplida.
Por ejemplo, se promete un precio si una obra se termina en un periodo determinado,
pero luego se realizan maniobras para perturbar su finalizacin dentro de ese tiempo.
Y esto se justifica en que las partes deben aguardar expectantes a que el hecho ocurra.
Salvo el caso de las potestativas, no debe ni deudor ni acreedor, actuar en ningn
sentido.

Casos en que la condicin se considera frustrada.


Las posibilidades son dos:
a)Caso fortuito o fuerza mayor: no es que su efecto sea el de dar por cumplida la obligacin,
sino que se justifica el incumplimiento y las partes nada se deben.
b)Cuando la condicin se cumple merced a la accin ilegtima de la parte interesada en que
aquella acontezca: si la parte interesada obra de mala fe y consigue esa finalidad por medio
de malas artes, se tendr por frustrada la condicin.
Tiempo de cumplimiento de las condiciones.
->cuando se ha fijado plazo para el cumplimiento:
- si adems es suspensiva, la obligacin queda sin efecto si transcurre el termino sin que se
realice el acontecimiento, o si resulta indudable que el mismo no puede cumplirse. Si es
resolutoria, ocurre lo mismo.
- si es una condicin negativa, se la considera cumplida si transcurre el pazo y no ocurre o
resulte indudable que no ocurrir. Si fue subordinada en forma suspensiva, adquiere plena
eficacia; y si es resolutoria, perder sus efectos.
-> cuando no tenga plazo sealado:
Deber cumplirse en el tiempo en que verosmilmente las partes entendieron que deba
cumplirse. Se tendr por cumplida cuando fuere indudable que no suceder.
Efectos.
A diferencia del Vlez, en el nuevo cdigo, los efectos NO operan retroactivamente, salvo
pacto en contrario.
La condicin recorre 3 etapas:
1-Etapa de pendencia, efectos:
a- Transmisin de derechos y obligaciones: los derechos y obligaciones del deudor que
falleciere antes del cumplimiento de la condicin, pasan a sus herederos. Tambin
pueden transferirse por actos entre vivos.
b- Novacin: la obligacin condicional puede novarse.
c- Garantas reales y personales: la ley admite que sean garantizadas con hipotecas o
prenda.
d- Actos conservatorios: las partes tienen derecho a solicitar toda clase de actos
conservatorios, necesarios y permitidos por la ley para la garanta de sus derechos.
e- Actos de ejecucin: en esta etapa estn vedadas las medidas que tiendan a la ejecucin
de la obligacin. Por ende, el acreedor no puede exigir el cumplimiento de la
prestacin.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

f- Riesgo, prdida o deterioro: cuando la cosa objeto de la obligacin se pierde en el


perodo de pendencia, y luego se produce la condicin suspensiva, hay que distinguir
si ha mediado o no culpa del obligado.
Si no ha mediado culpa, en caso de prdida total, la obligacin queda sin efecto para
ambas partes. En caso de deterioro, el acreedor podr optar entre la resolucin o
recibir la cosa en el estado en que se encuentre y pedir la disminucin del precio.
g- Aumentos, mejoras y frutos: las mejoras naturales, durante esta etapa, corresponden
al obligado a la entrega, quien puede reclamar u mayor valor. Si el acreedor no
quisiera, se disuelve la obligacin.
Los frutos de la cosa pertenecen al deudor, hasta el da de la entrega de la cosa.
2-Etapa de cumplimiento de la condicin:
Ocurrido el evento condicional, la obligacin adquiere, sin ms, plena eficacia.
3-Frustrada la condicin:
Fracasado dicho evento, los efectos de la obligacin desaparecen automticamente y no hace
falta constituir en mora.
Etapas en la condicin RESOLUTORIA:
1-Etapa de pendencia:
En esta etapa, bien que la obligacin se halla expuesta a desaparecer, es plenamente eficaz.
El acreedor puede exigir la ejecucin de la prestacin.
Puede reclamar todas las medidas conservatorias. Quien ha entregado la cosa, en tanto
subsista la situacin de incertidumbre, acerca del cumplimiento o no de la condicin. En caso
de cumplida la condicin resolutoria, quien entreg la cosa, pasa a ser acreedor del reintegro
de la cosa.
Se transmiten los derechos y deberes de la obligacin condicional. Aun por actos entre vivos.
2-Etapa de cumplida la condicin:
En el caso de la condicin resolutoria cumplida, la obligacin pierde su eficacia y deber
restituirse todo lo que se hubiese recibido en virtud de la obligacin. En cuanto a los actos de
administracin que se hubieren realizado quedan firmes a pesar del cumplimiento de la
condicin resolutoria, tal es el caso de los alquileres que se hubieren otorgado en la etapa de
pendencia.
3-Etapa de fracasada la condicin:
El derecho subordinado a la condicin queda irrevocablemente adquirido como si nunca
hubiese habido condicin.

PLAZO.
Tambin llamado trmino, es la modalidad que subordina la exigibilidad de un acto jurdico
al transcurso de un espacio de tiempo.
El ejercicio de los derechos de las partes est supeditado a que transcurra el tiempo indicado,
ya sea para que comience ese ejercicio (plazo suspensivo) o para que el mismo cese (plazo
resolutorio).
Caracteres.
Futuro: el acontecimiento o poca que se toma como punto de referencia para determinar su
vencimiento pertenece al porvenir.
Cierto: necesariamente debe ocurrir. Fatalmente va a ocurrir.
No es retroactivo: sus efectos no operan retroactivamente.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

Clases.
Suspensivo y resolutorio:
- Suspensivo: se supedita al hecho futuro y cierto.
- Resolutorio: cuando sucede el acontecimiento, deja de tener virtualidad la obligacin.
Cierto e incierto:
- Cierto: se sabe de antemano el momento preciso del vencimiento. Cuando fuese fijado
para terminar en designado ao, mes o da. Por ejemplo, el contrato de locacin
celebrado por dos aos.
- Incierto: se sabe ciertamente que ocurrir pero no cuando. Ejemplo la muerte de una
persona.
A su vez, se subdivide:
Incierto determinado: est determinado el acontecimiento al cual se sujeta la
obligacin.
Se ha fijado de antemano el hecho concreto que se tomar como punto referencia.
Incierto indeterminado: hay una serie de circunstancias que deben cumplirse, de las
cuales depender el mayor o menor tiempo de duracin del mismo. Ejemplo,
clusulas de pago a mejor fortuna.
Expreso o tcito:
- Expreso: cuando est sealado concreta e inequvocamente en el acto jurdico.
- Tcito: no se lo ha fijado en la celebracin del acto pero se deduce de la propia
naturaleza de las obligaciones que asumen las artes, la necesidad de un trmino para
cumplirlas.
Convencional, legal o judicial:
- Convencional: es el que los otorgantes del acto jurdico establecen en el miso de
comn acuerdo. Por ejemplo, en un contrato de mutuo en el cual se fija un trmino
de 80 das para devolver el importe prestado.
- Legal: es el que la ley fija.
- Judicial: sealan los jueces.
Perentorio o esencial y no perentorio:
- Perentorio o esencial: una vez vencido hace que no se pueda cumplir la obligacin
por haberse desnaturalizado. El caso de la torta de bodas.
- No perentorio: si bien se establece para una poca determinada, no es obstculo
insalvable para que la obligacin se cumpla despus de su vencimiento, sin perjuicio
de la posibilidad del acreedor de reclamar daos y perjuicios.
Plazo de derecho y de gracia:
- De derecho: es el establecido por las partes o la ley.
- De gracia: es un trmino excepcional que ciertas leyes permiten sealar a los jueces
despus de vencido el plazo de la obligacin y en consideracin a la situacin
particular del deudor.

Efectos: operan hacia el futuro.


Etapas: no opera la etapa frustrada porque el plazo es siempre cierto.
->Pendiente:
o Plazo suspensivo: los derecho de los sujetos respectivos existen pero est impedida
su exigibilidad y su ejercicio.
6

Estudiantes de Abogaca EA!

-El acreedor, salvo que el plazo estuviera concedido a su exclusivo favor, no puede
ejercitar ninguna accin tendiente al cumplimiento de la prestacin.
-La obligacin a plazo no es susceptible de compensacin legal. nicamente sera posible
la compensacin facultativa, siempre que la parte que tuviera el derecho de oponerse,
accediera a admitir este medio extintivo.
-El acreedor a plazo puede ejercitar todas las acciones conservatorias necesarias para la
intangibilidad de sus derechos.
-Son intransmisibles por actos entre vivos o por causa de muerte los derechos y
obligaciones sujetos a plazo.
-Mientras est pendiente el pazo suspensivo, no corre la prescripcin liberatoria.
-El deudor que ha pagado antes de vencer el plazo, no puede repetir lo pagado.
o Plazo resolutorio: ac a la inversa del suspensivo, el resolutorio, las partes estn
facultadas para ejercer sus derechos y asimismo expuestas a que se les exija el
cumplimiento de las obligaciones contradas. Ejemplo, la locacin.
->Cumplido/vencido el plazo:
o Plazo suspensivo: al operarse el vencimiento, la obligacin se hace plenamente
exigible. El acreedor tiene derecho a promover las acciones judiciales tendientes a
obtener el cumplimiento de la prestacin. El deudor, a su vez, queda facultado para
reclamar que se le reciba el pago, y si el acreedor se negara injustificadamente podr
consignar.
-Mora: el deudor que no cumpla queda constituido en mora automtica en los casos
de plazos ciertos.
En los plazos inciertos, sera necesario interpelar.
Para que se d la mora del acreedor, es preciso que el deudor le haya hecho un efectivo
ofrecimiento de la prestacin.
-Pacto comisorio: vencido el plazo sin que se haya dado cumplimiento a las
prestaciones, el acreedor podr proceder contra el incumplidor.
o Plazo resolutorio: ocurrido el vencimiento del plazo cesa para las partes la posibilidad
de exigir el cumplimiento de los derechos de que son titulares y quedan liberados del
cumplimiento de las contraprestaciones a su cargo.

Beneficiario del plazo: en Vlez lo eran ambas partes. En el cdigo actual se establece, en
principio, se presume, a favor del deudor, salvo pacto en contrario. Esto tiene implicancias
en que el deudor podra elegir pagar antes.
Si se demostrare que es en beneficio de ambos, no tendra la facultad de esa eleccin.
Caducidad del plazo: es la privacin de los beneficios del plazo, antes de su vencimiento, en
virtud convencional o legal.
Convencional: el caso de no cumplir con una cuota y como castigo debes pagar todo junto.
Legal: art.353, no es taxativo sino meramente ejemplificativo.
1- Quiebra del deudor: caducan todos los plazos. En Vlez tambin caducaban con el
concurso preventivo, ahora slo con la quiebra.
7

Estudiantes de Abogaca EA!

2- Actos que perjudiquen la garanta del acreedor: el deudor destruye el inmueble que
me dio en garanta. Es una especie de sancin al deudor.
3- El deudor incumple su obligacin de dar garanta a favor del acreedor: hay dos
obligaciones, una pagar $100, otra, dar una garanta de que voy a cumplir con esa
obligacin. Si no hace esta ltima, no constituy garanta, caduca el plazo.
Otros casos relevantes:
Vlez lo determinaba. El caso de un tercero que hace ejecutar la garanta real que tiene el
acreedor del crdito, caduca el plazo. Ejemplo, una garanta hipotecaria sobre un inmueble,
la cual puede ser garanta de ms de un crdito. Si otro de los acreedores ejecuta esa garanta,
el deudor perder el plazo conmigo.
CARGO.
El cargo o modo es siempre una obligacin accesoria que se le impone al adquirente de un
derecho, que restringe y limita ese derecho, y se brinda a favor del instituyente o de un
tercero.
Vlez deca que generalmente era en las obligaciones/actos a ttulo gratuito. El nuevo cdigo
nada dice, entonces se plantea si se puede aplicar tambin a los actos a ttulo oneroso. En ese
sentido parece que lo ve una de las corrientes interpretativas.
Naturaleza jurdica:
- Obligacin accesoria que slo puede imponerse en los negocios a ttulo gratuito.
Trigo.
- Condicin: no se puede asimilar a la condicin; mientras sta hace depender de su
cumplimiento, la eficacia del acto, el cargo se vincula con la revocabilidad del acto.
- Motivo: es un motivo relevante porque modifica el contenido de la voluntad del
donante, en cuanto conocido y aceptado por la voluntad del donatario, y tambin
cambia el contenido de la voluntad contractual por reflejo del valor econmico del
objeto del contrato.
- Causa: el cargo que deja sometida a esa carga a la prestacin principal, obrara como
causa del negocio; el convenio unilateral se transforma en bilateral, y el cargo acta
como contraprestacin.
La crtica a esta tesis radica en que siempre la prestacin se subordina a la
contraprestacin, y que el inters a ello se ubica en primera lnea; en el cargo, el
inters tiene una importancia menor o secundaria.
Clases:
Simple: para este tipo de cargo, el imponente o el beneficiario slo puede exigir el
cumplimiento; carece de efectos resolutorios. Aunque no todos los autores participan de esta
clasificacin.
Condicional suspensivo: es necesario cumplir con el cargo para obtener el derecho a exigir
lo principal. Trigo y Compagnucci dicen que esto no sera otra cosa que actos sometidos a
condicin; se desnaturaliza la figura del cargo que tiene siempre independencia de lo
principal.
Condicional resolutorio: a falta de cumplimiento de los cargos impuestos, hace que el
beneficiario pierda el derecho adquirido, y para ello es necesaria una sentencia judicial. Y he
aqu el verdadero cargo, no condicin. La posibilidad de hacer valer jurdicamente el
incumplimiento y solicitar la resolucin del derecho principal.
8

Estudiantes de Abogaca EA!

Caracteres:
>Voluntario: integra los elementos accidentales de la obligacin, no es de su propia esencia,
y su incorporacin la decide el instituyente del cargo.
>Posible y lcito: la posibilidad refiere a la fsica y a la jurdica.
En cuanto a un cargo ilcito o inmoral, se va a tener por no escrito, pero la obligacin ser
totalmente vlida. En Vlez era nula toda la obligacin.
>Accesorio: porque se lo vincula a un acto principal. Ejemplo, quien dona quiere hacerlo
pero imponiendo qu debe cumplir el donatario.
>Transmisible: art.356, por actos entre vivos o mortis causa. Lo accesorio sigue la suerte de
lo principal. Salvo que el cargo sea intuitu personae (instituto denominado reversin).
Tiempo se cumplimiento:
Si se fij tiempo de cumplimiento, el deudor del cargo debe hacerlo efectivo dentro de ese
perodo. Si nada se fij, deber cumplirse en el plazo que seale el juez.

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 15
Clasificacin en cuanto a las particularidades del vnculo. Continuacin.
Estaban en el artculo 515 de Vlez que deca que las obligaciones son civiles o
meramente naturales.
CIVILES: son las que dan derecho a exigir su cumplimiento, es decir, aquellas en que
sus titulares pueden hacer valer, plenamente, todos sus efectos. En realidad toda toda la
teora general de las obligaciones se desarrolla teniendo en cuenta esta clase de
obligaciones, o sea, las civiles, que son aquellas que tienen mayor importancia prctica.
NATURALES: constituyen en la vida jurdica, el caso excepcional. Sus carcter esque
sus efectos son muy limitados y reducidos, en verdad, a la legitimacin de los actos de
cumplimiento que el deudor quiera realizar por la sola decisin de voluntad.
El cdigo de Vlez las haba definido diciendo que son las fundadas en el derecho
natural y en la equidad no confieren accin para exigir su cumplimiento, pero que
cumplidas por el deudor autorizan para retener lo que ha dado por razn de ellas.
-naturaleza: uno de los puntos ms controvertidos es el que se relaciona con la
existencia del vnculo jurdico en las mismas. Los que niegan dicen por ejemplo que:
a) no se puede afirmar la existencia de un vnculo jurdico cuando falta en ella el
elemento coercitivo que es el prius indispensable para configurar la una relacin
jurdica. Se estara prende ante una obligacin no obligatoria ante un deber libre, que
contradice el propio concepto de la obligacin
b) la obligacin natural vendra a adquirir el carcter de obligacin cuando el deudor la
paga voluntariamente.
c) no responde a nada practico
d) la verdadera naturaleza de esta clase de obligaciones sera la de constituir vnculos
morales pero no jurdicos.
LA MAYOR PARTE DE LOS AUTORES ACEPTA LA EXISTENCIA DE LAS
CARACTERISTICAS JURIDICAS DE ESTA CLASE DE OBGLIGACIONES PERO
SE DIVIDEN EN:
a) teora clsica: considera que las obligaciones naturales son una simple variantes de
las obligaciones civiles. Algunos hablan de obligaciones civiles abortadas o
degeneradas. Si bien no estn dotadas de accin, sta no es la nica forma de
coercibilidad, y no se puede negar que las llamadas obligaciones naturales estn
provistas, por lo menos, de una proteccin jurdica atenuada, suficiente para decir que
tiene carcter jurdico.
b) teora moderna: sostiene que son deberes de conciencia a lo que la ley le otorga
ciertos efectos jurdicos. Se las ubica entre la mitad del camino de la moral y el derecho.
c) Llambas por ejemplo dice que la obligacin natural es un puro deber de equidad o de
derecho natural. El cdigo de Vlez ha resuelto expresamente el carcter jurdico de
estas ob. Fundndola en la equidad y en el derecho natural (art. 515 cc), por lo que toda
la discusin doctrinaria queda al margen.
1

Estudiantes de Abogaca EA!

-CARACTERES:
-fundadas en el derecho natural y la equidad.
-no confieren accin para exigir su cumplimiento
-cumplidas voluntariamente por el deudor ste carece de derecho para repetir lo que
hubiere pagado en funcin de ella.

DIFERENCIAS CON LAS CIVILES:


-las civiles confieren accin al acreedor, las naturales no.
-de los deberes morales se distingue en que, en que el gnero son los deberes morales, y
la especie es la obligacin natural.
-POTHIER: dice que hay obligaciones PERFECTAS O CIVILES; NATURALES (dan
al acreedor en el fuero de la conciencia el derecho de exigir su cumplimiento);
IMPERFECTAS (son aquellas que solo dan cuenta ante Dios, como ocurre con el deber
de limosna de lo superfluo).
La consecuencia de esta diferencia entre obligaciones naturales y deberes morales, tiene
repercusiones en cuanto a la naturaleza de su cumplimiento de unas y otras: el
cumplimiento de una obligacin natural, es un verdadero pago, el de un deber
puramente moral, es una liberalidad.
Casos de obligaciones naturales dentro del cdigo de Vlez: taxativa o ejemplificativa?
Trigo dice que es ejemplificativa.
-Antes de la reforma 17.711 el inciso 1 del art 515 deca que eran obligaciones naturales
las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son sin
embargo incapaces por derecho para obligarse como son la mujer casada en los casos en
que necesita autorizacin del marido y lo menores adultos.
-Luego de la reforma 17711 los casos de obligaciones naturales son los siguientes: las
obligaciones que principian por ser obligaciones civiles y que se hallan extinguidas por
la prescripcin. Las que proceden de los actos jurdicos a los cuales faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles, como es la obligacin
de pagar un legado en un testamento al cual faltan formas sustanciales. Las que no han
sido reconocidas.

OBLIGACIONES PERFECTAS
Son las ob. Civiles que contienen
en s misma todos sus elementos.
Producen 2 efectos principales:
a) permiten al acreedor exigir el
cumplimiento y por lo tanto
obligan al deudor a cumplir.
b) si el deudor paga mal se le
permite repetir el pago
STAS SE FUNDAN EN EL
DERECHO POSITIVO.

OBLIGACIONES IMPERFECTAS
Tambin llamadas naturales.
Carecen de eficacia con el derecho
positivo.
a) No confieren accin para que el
acreedor pueda exigir su
cumplimiento; y el deudor no est
obligado a cumplir.
b) si el deudor paga el pago no es
repetible.
ESTAN FUNDADAS EN EL
DERECHO NATURAL Y LA
EQUIDAD.

Estudiantes de Abogaca EA!

NUEVO CGIDO CIVIL Y COMERCIAL AL RESPEECTO DE LAS


OBLIGACIONES IMPERFECTAS O NATURALES.

Art. 728. Deber moral. Lo entregado en cumplimiento de deberes morales


o de conciencia es irrepetible.
I. RELACIN CON EL CDIGO CIVIL. FUENTES DEL NUEVO TEXTO
La norma propuesta no tiene identidad con ningn artculo del Cd. Civil; s
mantiene una franca oposicin con lo que el Codificador regul en los arts. 515, 516 y
517 en referencia a las obligaciones naturales (1).
En definitiva el proyecto toma a mi entender el camino correcto al eliminar a
las obligaciones naturales e inclinarse por sostener que se trata de meros deberes
morales(2).
Fuente: el art. 2034 del Codice civile italiano, y el par. 814 del B.G.B.
II. COMENTARIO
1. Naturaleza de la obligacin natural
El tema tiene un enorme desarrollo y ha dado lugar a diferentes tesis. El distingo
ms trascendente es la determinacin y respuesta al interrogante de si la obligacin
natural, es o no un deber jurdico.
Considerando que son deberes sujetos a la ley civil, se ha indicado que se trata de
una relacin con caractersticas especiales, que se fundan en el derecho natural y en la
equidad, que es posible aplicar el distingo entre schuld y haftung, o que se trata de
una obligacin imperfecta que se diferencia del deber moral y la obligacin civil(3).
2. Deberes morales. Efectos
Otra idea entiende que la obligacin natural est constituida por simples deberes
morales o de conciencia. Y ello porque imperativos ticos, o convicciones ntimas, o
por costumbres ms o menos arraigadas, se puede llegar al cumplimiento(4).
Ello explica o por lo menos lo intenta el fenmeno de la solutio retentio.
Porque de esa manera obra como un sntoma donde la obligacin natural acta como
causa suficiente y lcita de la atribucin patrimonial que se realiza(5).
Ese es el camino que toma el artculo bajo comentario, adecundose a las corrientes
modernas sobre el tema, a lo cual quien esto escribe, ya haba prestado adhesin.
III. JURISPRUDENCIA
1. Se ha considerado que la pura equidad slo es fuente de obligaciones naturales en
los trminos del art. 515 del Cd. Civil

Estudiantes de Abogaca EA!

CONCEPTOS GENERALES:
-DERECHO ROMANO: para algunos doctrinarios la clasificacin en ob. Civiles y
naturales es una de las realizaciones ms valiosas del derecho romano. Para entender
ello hay que considerarla en relacin con los problemas que los romanos que para los
romanos derivaban del tratamiento jurdico de los vnculos con los esclavos y personas
sometidas a la patria potestad.
-EPOCA CLSICA: la obligacin natural se basaba en el ius gentium. Consista en
relaciones de hecho que facilitaba a los particulares un instrumento para alcanzar
consecuencias jurdicas al margen, del derecho civil.
CASO DEL ESCLAVO: era considerado una cosa y objeto de derecho. Pero en su
naturaleza era igual a los otros hombres. (Pensaba viva y actuaba), entonces los
contratos que realizaban con otros esclavos, o con su dominus o con otros hombres eran
juzgados como fuente de una obligacin natural.
LO MISMO PARA LOS FILI FAMILIAE Y PARA LAS MUJERES CASADAS.

-EPOCA JUSTINIANA: la situacin fctica se transforma en una obligacin cas de


plenos efectos, salvo la accin para exigir. Se hablaba de paternidad natural, filiacin
natural o obligacin natural. Se fueron agregando otros supuestos:
A) sentencia que absolva injustamente al deudor
B) obligacin que se extingua por prescripcin
C) actos del pupilo realizados sin autorizacin
D) actos cumplidos sin la formas que el derecho civil exiga
-DERECHO COMPARADO
A) DERECHO FRANCES: dedica a las obligaciones naturales 1 solo articulo
disponiendo que constituyen una excepcin a la repeticin del pago de lo indebido.
B) DERECHO ALEMAN: las definen en un nico articulo, como simples deberes
modales o de consciencia que impiden su retractabilidad.
C) CODIGO DE VELEZ DEDICABA VARIAS NORMAS DEL ARTICULO 515 AL
518. HOY POR HOY EN EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE ESTO HABLA
EL 728 Y HABLA DE DEBERES MORALES, NO ACEPTA A LAS
OBLIGACIONES NATURALES.
NATURALEZA JURIDICA DE LAS OBLIGACIONES NATURALES: es un deber
juridico?
CORRIENTES QUE ACEPTAN QUE ES UN DEBER JURIDICO:
-algunos lo fundamentan diciendo que son obligaciones civiles que se han degenerado
para ser naturales ya que su efecto se produce en el momento de su extincin mediante
el pago.
-otros porque dicen que tiene su fundamento en el derecho natural y en la equidad tal
como lo tomaba Vlez.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

-otros dicen que es una obligacin de puro debito sin responsabilidad. (Debo pero no
tengo la responsabilidad de pagar, si pago es porque si, por la moralidad ms que nada)

CORRIENTES QUE NIEGAN QUE ES UN DEBER JURIDICO SINO QUE ES UN


DEBER MORAL:
-algunos dicen que es asi por la no subsuncin normativa porque no hay normas escrita
al respecto.
-la inexistencia de accin en el acreedor para exigir el cumplimiento.
-la consiguiente NO obligatoriedad del cumplimiento por parte del deudor.
CASOS LEGISLADOS EN EL CODIGO DE VELEZ: prevea 5 casos, aunque el 1 inc.
Fue derogado por la ley 17711. Antes del cdigo civil y comercial mantena cierta
vigencia.
ART. 515:
-obligaciones contradas por personas con discernimiento pero sin capacidad. (Derogado
por la ley 17711). Ejemplo el menor adulto y las mujeres casadas.
-obligaciones prescriptas son las que comienzan siendo civiles y se extinguen por
prescripcin.
-ausencia de solemnidades, se refiere a los actos a los cuales la ley les exige el
cumplimiento de formalidades solemnes, y stas no se cumplen.
-deudor absuelto en sentencia judicial, es el caso de la injusta absolucin del deudor y
de existencia de cosa juzgada. Si la sentencia es injusta por diversas razones, y el
acreedor hubiere perdido el pleito, la obligacin se transforma en natural.
-deuda del juego.
CASOS NO LEGISLADOS:
-los alimentos prestados a parientes que carecen de derecho para su reclamo.
-el pago de intereses no convenido.
-la promesa aceptada de un prstamo de uso.
El art. 516 de Vlez hablaba de la irrepetibilidad.
Estableca que el pago voluntario de una obligacin natural realizada por una persona
capaz devena irrepetible. Qu es lo que la ley quiso decir cuando hablaba de pago
voluntario?
El sentido es que es el de pago espontaneo, el que se realiza sin violencia, sin
intimidacin.
NATURALEZA DEL PAGO DE UNA OBLIGACION NATURAL.: El problema es si
el acto de cumplimiento de la obligacin natural constituye un a liberalidad o un acto
que tiene onerosidad.
-algunos sostenan que trataba de un verdadero pago, ya que la misma obligacin
natural obra como causa suficiente para alegar legalmente la atribucin patrimonial que
5

Estudiantes de Abogaca EA!

se realice. El pago por s mismo no es ni gratuito ni oneroso, sino que depende de la


naturaleza del contrato, ya que se justifica, por el mismo ttulo de la obligacin.

PAGO PARCIAL: algunos autores sostienen que el pago tiene como efecto secundario
el reconocimiento de una obligacin, pero que ello no importa la revalidacin del ttulo.
La obligacin conserva igual:
-naturaleza que la que tena antes del pago parcial.
El art. 515 del cdigo deca que la ejecucin parcial no cambia a la obligacin que resta,
ni la hace civil por ese saldo.
GARANTIAS DE TERCEROS (art. 518 del de velez) : ste artculo permite que tenga
eficacia civil las fianzas, hipotecas y clausulas penales que constituyan terceros en las
obligaciones naturales. En estos casos los terceros son deudores principales y se
comprometen con plena consciencia de que la ob. Es natural.
OTROS EFECTOS: las obligaciones naturales puede producir efectos como la
novacin y la compensacin?
-NOVACION: solo es posible entre obligaciones civiles. No se puede pensar que sea
natural el antecedente necesario que produce la novacin.
-COMPENSACION: no es posible oponerla a la obligacin natural porque carece del
requisito de exigibilidad.

OTRAS CLASIFIACACIONES:
VINCULOS:

POR LA UNIDAD O LA PLURALIDAD DE

CONCEPTO Y CLASES:
-UNILATERALES: son aquellas en que cada uno de los sujetos presta la actividad
propia de su posicin. El acreedor es tal y slo eso, y el deudor no es ms que deudor.
-BILATERALES: son en cambio en las que existe un recproco entrecruzamiento de
actividades de ambas partes que tiene un mismo origen e idntica razn de ser. Entonces
el acreedor es tal por un lado pero deudor por otro. Y el deudor lo es de una parte pero
tambin es acreedor en alguna medida. Ejemplo en las obligaciones nacidas del contrato
de compraventa, comprador es acreedor a la entrega de la cosa y deudor del precio y su
turno el vendedor es acreedor de ste ltimo pero deudor a su vez de la obligacin de
dar la cosa enajenada.
CODIGO DE VELEZ ART. 1138. AHORA ESTA EN EL ARTICULO 966. NO HAY
DIFERENCIA CON EL CODIGO ACTUAL.

ART. 966. CONTRATOS

UNILATERALES Y BILATERALES. LOS CONTRATOS SON


UNILATERALES CUANDO UNA DE LAS PARTES SE OBLIGA HACIA LA OTRA SIN QUE STA
QUEDE OBLIGADA. SON BILATERALES CUANDO LAS PARTES SE OBLIGAN
RECPROCAMENTE LA UNA HACIA LA OTRA. LAS NORMAS DE LOS CONTRATOS
BILATERALES SE APLICAN SUPLETORIAMENTE A LOS CONTRATOS PLURILATERALES.

Estudiantes de Abogaca EA!

I. RELACIN CON EL CDIGO CIVIL. FUENTES DEL NUEVO TEXTO


CORRESPONDE AL ART. 1138 DEL CD. CIVIL. EL AGREGADO RELATIVO A LOS CONTRATOS
PLURILATERALES TIENE SU FUENTE EN EL ART. 910 DEL PROYECTO DE 1998.
POR REGLA GENERAL EL CONTRATO PLURILATERAL SE IDENTIFICA CON EL DE SOCIEDAD,
PUES MLTIPLES PARTES COINCIDEN EN UNA DECLARACIN DE VOLUNTAD COMN,
CONSISTENTE EN LA CREACIN DE UNA PERSONA JURDICA DISTINTA DE CADA UNA DE ELLAS
CON LA FINALIDAD DE OBTENER UN LUCRO PARTIBLE.
REQUISITOS DE LAS OBLIGACIONES BILATERALES:
-sta se caracteriza por la existencia de una pluralidad de vnculos, pero adems es
necesario que los mismos estn entrelazados de tal modo que en la prestacin cada una
de las partes se obliga recprocamente a una prestacin y a una contraprestacin. De
esto se desprende que deben concurrir 2 requisitos para que existan stas obligaciones:
a) que haya pluralidad de vnculos, pues si slo hubieses 1 vinculo, es decir, si una
nica persona quedara obligada respecto de la otra sin que sta a su vez asuma
obligaciones alguna con respecto a aquella, la obligacin sera unilateral.
Los romanistas admitan sin embargo, una categora intermedia denominada
sinalagmtica imperfecta que eran aquellas que siendo en un principio unilaterales se
convertan en bilaterales por un hecho posterior como sucede cuando el mandatario o el
depositario efectan gastos de su peculio para respectivamente el cumplimiento de la
tarea encomendada o la conservacin de la cosa, pero se considera que en estos casos, la
nueva obligacin que nace tiene un origen distinto de la primigenia, y que es en
definitiva un vnculo que se sobrepone a lo primitivo pero en desconexin con su
esencia.
b) que los vnculos estn entrelazados en una relacin der prestacin y de
contraprestacin, o sea tiene que haber una mutua condicionalidad entre las prestaciones
de ambas partes o que la prestacin de una parte deba hallarse condicionada por la
actividad equivalente de la otra.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES BILATERALES:
a) el principal: es el llamado del cumplimiento simultneo por cuya virtud las
obligaciones reciprocas deben realizarte en el mismo tracto y vez: ejemplo: venta
certificada, pago realizado.
b) #EXCEPTIO NON ADEMPLETI CONTRACTUS: si una parte que no ha cumplido
su prestacin reclama a la otra la ejecucin de la suya, sta puede invocar en su defensa
la excepcin de incumplimiento y resistirse a cumplir su obligacin, hasta tanto la otra
no realice lo que a su vez debe hacer. (Estaba en el 1201 del cc). Es una excepcin
dilatoria que neutraliza temporariamente el derecho del actor sin extinguirlo
postergando la prosecucin del ejercicio de la accin de cumplimiento hasta que el
titular de esta cumpla con la exigencia de su deudor, que es tambin a la vez su
acreedor, probando haber cumplido su obligacin o que ella es a plazo an no vencido,
u ofreciendo cumplirla. sta accin posterga la accin, pero NO la extingue. ESTO Y
LA EXCPETIO NON ADIMPLETI CONTRACTUS VALE PARA EL CASO DE
INCUMPLIMIENTO TOTAL, PERO;
7

Estudiantes de Abogaca EA!

# Si hablamos de incumplimiento parcial o cumplimiento defectuoso, el supuesto se


rige por la EXCEPTIO NON RITE ADIMPLETI CONTRACTUS, que en el cdigo de
velez solo se admitia en un caso: la diferencia con la del incumplimiento total, en la
parcial la carga de la prueba est sobre el oponente, ya que entonces no se aduce el
incumplimiento del actor, que algo a realizado, pero hay falta de adecuacin de lo
ejecutado con lo realmente debido.
EN LA TOTAL, LA INVOCA EL DEMENDADO Y LA PRUEBA QUEDA A
CARGO DEL ACTOR.
EN LA PARCIAL, LA DEMOSTRACION QUEDA A CARGO DE QUIEN SE
EXCEPCIONA, YA QUE EL DEMANDANTE RECIBIO LA PRESTACION.
c) efecto llamado compensatio mora: en las obligaciones recprocas (deca el cdigo de
Vlez), uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a
cumplir la obligacin que le respectiva.
d) en cuanto a los riesgos si la obligacin es de dar cosa cierta para transferir sobre ella
derechos reales y la cosa se pierde sin culpa del deudor la obligacin queda disuelta
para ambas partes. Si la obligacin se extingue por imposibilidad de pago, se extingue
para el deudor y acreedor, y el deudor debe devolver todo lo recibido.
LUGAR DE PAGO: en las obligaciones bilaterales, sebe hacerse un distingo que ambas
prestaciones deban cumplirse o no simultneamente.
- si el cumplimiento de ambas prestaciones debe hacerse simultneamente y en acto
nico, esta circunstancia imprime al acto de pago caracteres especiales. No habr un
acto al que concurran un solvens y un accipiens, ni sern aplicables las normas que
hablan de deudor y acreedor, puesto que se trata de un intercambio en el cual ambas
partes resultan ser a la vez deudoras y acreedoras. Por ello: el intercambio debe tener
lugar en donde deba cumplirse la prestacin que sea considerada como PRINCIPAL.
- no siento simultneas las prestaciones, las mismas vuelven a recobrar su autonoma y
regir para cada una de ellas la radicacin que corresponda a su propia naturaleza. As
vemos que en la compraventa a crdito a falta de otra estipulacin en contrario la cosa
debe entregarse en el lugar en que se encontraba en la poca del contrato. Mientras que
el precio deber abonarse por el comprado que es su deudor en su propio domicilio.
CLASIFICACION POR EL TIEMPO DEL CUMPLIMIENTO: el tiempo en el
cumplimiento de las obligaciones puede jugar de 2 formas distintas:

A) Por la duracin del cumplimiento: stas pueden ser de;


-DE EJECUCION INSTANTNEA: cuando se consuma mediante un acto
nico en un solo momento y con eso mismo queda agotada. Es lo que pasa en las
obligaciones de dar un cuerpo cierto en que la dacin se verifica, perfecciona y
consuma en un instante. Ac el efecto por el incumplimiento de una de las partes
es retroactivo o sea que si quien no cumple haba ya recibido la contraprestacin
de la otra parte queda obligado a su restitucin.
8

Estudiantes de Abogaca EA!

B) - LAS QUE SE CARACTERIZAN por la prolongacin o distribucin del


cumplimiento durante un cierto tiempo. Estas a su vez, pueden ser:
CONTINUADA

PERIODICA O CUOTIZADA

Cuando la prestacin es nica e


ininterrumpida sin intervalos o sin
solucin de continuidad. Ejemplo:
cuando una persona debe
suministrar a otra el uso o
disfrute de un objeto locacin de
cosas.

En las que se alterna la repeticin


sucesiva en el tiempo de actos de
cumplimiento integrativos de un
pago parcial, con lapsos en los que no
existe ninguna conducta a realizar
por el obligado. Ejemplo en los casos
de paridos de alquiler en la locacin
de cosas. O cuotas de una
compraventa a crdito.

El efecto en las continuas y peridicas el principio es la irretroactividad respecto de las


ejecuciones ya verificadas o prestaciones ya realizadas.
C) Por la exigibilidad de cumplimiento, se clasifican en:
EJECUCION DIFERIDA

EJECUCION INMEDIATA
Son aquellas en las cuales la exigibilidad
de cumplimiento es simultnea con su
nacimiento.

Ac el momento de exigibilidad se
desplaza en el tiempo por la existencia
de un plazo suspensivo. Se trata de las
obligaciones a plazo.

CLASIFICACION POR EL CONTENIDO DE LA PRESACION:


OBLIGACIONES DE RESULTADO:
Son aquellas en las cuales el deudor
est obligado a asegurar un efecto
determinado. Ejemplo, en el sector de
las obligaciones contractuales sera el
resultado de compraventa. En esta clase
de contrato tanto el vendedor como el
comprado se comprometen a cumplir
efectivamente un hecho determinado.
Uno le entrega la cosa y el otro el pago
del precio. Ac se cumplimenta el
inters del acreedor mediante la
mutacin o conservacin de la situacin
de hecho inicial. El deudor est
comprometido y no basta con cumplir
con los deberes de diligencia sino que
es necesario cumplir un resultado.

OBLIGACIONES DE MEDIOS:
Son aquellas en que el deudor no asegura
un efecto determinado sino tan solo se
compromete a poner en prctica la
conducta que ordinariamente conduce a un
determinado resultado pero que bien
puede no producirlo. Ejemplo la del
abogado. Ac el inters tutelado llega slo a
cubrir la actividad del deudor, ste no est
comprometido a un resultado concreto,
sino a poner todo de su parte para que se
cumpla. Para el juzgamiento de sta
conducta solo debe estarse a los deberes de
la diligencia.

Estudiantes de Abogaca EA!

EFECTOS: el resultado prctico de la clasificacin anterior es con respecto a establecer


la prueba y responsabilidad por el incumplimiento. En cuanto a los efectos probatorios
es importante distinguir en cuanto a las clasificaciones anteriores.
-Si el deudor promete un resultado, la prueba del incumplimiento de la obligacin surge
de la mera circunstancia de no haberse realizado el acto prometido, de no haberse
obtenido el resultado previsto.
-Si solo se ha prometido conducirse con prudencia y diligencia en un sentido dado, en la
de medios, para acreditar el incumplimiento no basta ya probar la no obtencin de un
resultado, sino que se deber adems demostrar que ello obedeci a culpa del deudor
quien no se condujo con la diligencia debida. Ejemplo al mdico que se le muere el
paciente, los parientes no solo tienen que probar la contratacin de los servicios ni la
muerte del enfermo, sino que tendr que demostrar la culpa del mdico por no haber
empleado los medios apropiados para su curacin.

OBLIGACION DE GARANTIA, SE ENCUENTRA ENTRE MEDIO DE LA DE


MEDIOS Y LAS DE RESULTADO, ES UNA TERCER CATEGORIA CON
ESTRUCTURA PROPIA:
sta es la que incumbe a una persona de indemnizar a otra, un dao que desde el punto
de vista del obligado posee una causa fortuita. De ah su diferencia con la
responsabilidad civil, basada en la culpa o dolo del deudor, que tambin impone el
deber de resarcir un dao causado, pues mientras en este caso se reparan las
consecuencias de la propia culpa incurrida en la violacin de una obligacin o deber
jurdico preexistente, el garante en cambio cubre un caso fortuito, y adems su deber de
indemnizar.
CLASIFICACION POR LA IMPORTANCIA DE LA PRESTACION
PRINCIPALES: la obligacin es principal cuando existe por s misma,
independientemente de cualquier otra vinculacin obligatoria, ste es el caso ms
comn de obligaciones.
ACCESORIAS: cuando su existencia depende de otra llamada principal.
FUENTES Y CLASES DE LAS OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS:
2 CLASES DE ACCESORIEDAD:

ACCESORIEDAD LEGAL:
Ac la accesoriedad es la
consecuencia legal de una
obligacin principal y en virtud de
un precepto expreso de la ley. Por
ejemplo: la obligacin de pagar
daos y perjuicio por la
inejecucin de la prestacin.

ACCESORIEDAD VOLUTARIA:
Ac la obligacin es accesoria
porque ha sido contrada en
consideracin a la principal,
cumpliendo en realidad una
funcin de medio para el objetivo
del a otra. Ejemplo: la clusula
penal.
10

Estudiantes de Abogaca EA!

VELEZ EN EL CODIGO ACEPTADA CIERTOS TIPO DE ACCESORIEDAD: (3


casos)
1) OBLIGACIONES ACCESORIAS CON RESPECTO AL OBJETO: cuando son
contradas para asegurar el cumplimiento de la prestacin principal, como la
clusula penal.
2) OBLIGACIONES ACCESORIAS CON RESPECTO A LAS PERSONAS
OBLIGADAS: como por ejemplo la fianza. O sea, la situacin en que al sujeto
pasivo de la obligacin principal se le agrega un 3ro en calidad de sujeto pasivo
accesorio. La finalidad de siempre es garantizar el cumplimiento de la
obligacin.
3) DERECHOS ACCESORIOS, ACCESORIOS DE LA OBLIGACION el
cdigo de Vlez deca que no solo vienen a ser todas las obligaciones accesorias
sino que tambin los derechos accesorios del acreedor como la prenda o la
hipoteca. Ac se distingua en el cdigo de Vlez las obligaciones accesorias de
los derechos accesorios.
EFEECTOS DE LA EXTINCION DE LA OBIGACION PRINCIPAL SOBRE LO
ACCESORIO Y VICEVERSA.
El principio general es que extinguida la obligacin principal se extingue la accesoria
porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pero el cdigo de Vlez admita
algunas excepciones:
-la clusula penal contrada para garantizar la estipulacin hecha en nombre de un
tercero, es exigible aunque la obligacin principal no llegue a existir por no haber
aceptado el tercero lo que por l se ha prometido.
-la clusula penal que garantiza una obligacin no exigible judicialmente pero licita
subsiste a pesar de que no pueda accionarse con respecto a la obligacin principal.
-cuando la naturaleza de la prestacin principal es distinta que la de la clusula penal.
-la fianza, hipoteca, prenda, clausula penal otorgadas en garanta de una obligacin
natural son exigibles a pesar de no serlo la obligacin principal.
-extincin parcial de la obligacin principal por cumplimiento no extingue
proporcionalmente los derechos reales accesorios de hipoteca o de prenda que subsisten
indivisibles en tanto no se ejecuta ntegramente la prestacin principal.
-la prescripcin aplicable a la obligacin accesoria de pagar intereses es distinta que la
aplicable a la accin para exigir el cumplimiento de la obligacin principal.
EFECTOS DE LA NULIDAD DE LA OBLIGACION PRINCIPAL SOBRE LA
ACCESORIA Y VICEVERSA:
La nulidad de la obligacin principal produce la nulidad de la obligacin accesoria.
ESTA ES LA REGLA GERERAL. Excepciones:
-como lo es el caso de fianza en la cual la nulidad de la obligacin principal causada
por la incapacidad del deudor no provoca la nulidad de la fianza.
- hay que tener en cuenta que el cdigo de Vlez haca referencia a las clausulas o
condiciones accesorias, que cuando son prohibidas o contrarias a la ley llevan a la
nulidad de toda la obligacin.

11

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 16
Extincin de las obligaciones
Medios de extincin de las obligaciones.
La extincin es una etapa necesaria de la vida de las obligaciones, pues stas desde su
nacimiento estn llamadas a disolverse, como dice Ruggiero: el derecho de crdito es por
su naturaleza una relacin perecedera, no vive perpetuamente, su fin es proporcionar al
acreedor una ventaja patrimonial, y cuando realiza este fin, satisface el inters del acreedor,
por lo que el vnculo carece de razn de ser, de objeto.
La extincin de las obligaciones tiene importantsimos efectos jurdicos. Respecto del
sujeto pasivo o deudor: importa la recuperacin de su liberta jurdica, restringida en pro del
acreedor en la limitada esfera del acto comprometido; y con relacin al acreedor: la
extincin del crdito implica la prdida de un derecho patrimonial, el crdito que figuraba
como activo de su patrimonio, sea con o sin recepcin de un valor que pueda resultar ms o
menos equivalente, segn la causal que opere la extincin de la obligacin.
Enumeracin del Cdigo.
Otros medios
-

Dacin en pago.
Acuerdo por cesin de bienes y rehabilitacin en los casos de concurso civil.
Muerte e incapacidad sobreviniente del deudor en los casos de obligaciones intuitu
personae.
Mutuo disenso o contrario consensus de las partes, en el caso de las obligaciones
creadas de comn acuerdo
E los casos de relaciones contractuales que se prolongan en el tiempo, puede la
rescisin o renuncia unilateral de una de las partes, la que provoque la extincin de
aqullas, impidiendo para el futuro el nacimiento de nuevas obligaciones. El caso de
las sociedades por trmino ilimitado, que concluye cuando cualquiera de los socios
lo requiera; o tambin el caso del mandato que puede cesar en cualquier momento
por revocacin del mandante o renuncia del mandatario.
En materia de obligaciones contractuales, la resolucin que importa el
aniquilamiento del contrato en virtud de una causa sobreviniente, en principio con
efectos retroactivos, no slo interpartes sino tambin frente a terceros. Tambin la
revocacin, ruptura o extincin de ciertos contratos unilaterales, por la voluntad de
su autor o de una sola de las partes que se trate, dejando sin efectividad el contenido
del acto o transmisin de derechos, en principio para lo futuro y sin efecto
retroactivo.
Tambin algunos casos particulares de abandono que resultan liberatorios para el
deudor. Como el condmino que puede sustraerse al pago de los gastos comunes
mediante el abandono de su derecho de propiedad; el deudor de la medianera puede
abandonar al propietario lindero el dominio de la pared medianera; el dueo de una
cosa perdida, puede eximirse de todo reclamo de recompensa y gastos hechos por el
hallador, cediendo aqulla a favor de ste ltimo; el heredero beneficiario puede
hacer abandono de la herencia aceptada con beneficio de inventario, para sustraerse
1

Estudiantes de Abogaca EA!

al reclamo de acreedores del difunto y legatarios, sin que ello importe renuncia a la
herencia o al remanente que reste una vez satisfechos los mismos.
El tutor que tuviese un crdito contra el menor y no lo asentare en el inventario que
debe hacer al empezar la tutela, no puede reclamarlo ms adelante, a menos que al
tiempo del inventario hubiere ignorado la existencia del crdito a su favor.

Clasificacin de los modos de extincin.


->Tomando en cuenta la manera de producirse la extincin, se pueden agrupar en dos
categoras: es una clasificacin que viene del derecho romano y carece de inters en el
derecho vigente.
- los medios que actan ipso iure o de pleno derecho, por su sola virtualidad, como el pago;
- los que funcionan ope exceptionis o sea por va de excepcin o defensa, entre los que se
menciona a la prescripcin, que requiere su invocacin por el deudor, para la produccin
de su efecto extintivo.
->Tomando en cuenta el contenido que tienen las causales de extincin:
- los modos que suponen el cumplimiento de la obligacin y los que importan la extincin
sin cumplimiento. Pero teniendo en cuenta que stricto sensu slo existe cumplimiento
propiamente dicho, en el pago, es conveniente adoptar para esta clasificacin la
denominacin de medios satisfactorios que proporcionan al acreedor una satisfaccin
aunque sea distinta a la esperada del cumplimiento de la prestacin debida; y los medios
no satisfactivos o frustatorios del inters del acreedor.
Los satisfactorios seran: adems del pago, la novacin en cuya virtud el acreedor recibe un
nuevo crdito en lugar del anterior que se extingue. La compensacin, en la cual el acreedor
no percibe su crdito pero en cambio se libera de la obligacin que a su vez tena con quien
era su deudor por otra causa. Y la confusin, por cuanto al reunirse en una misma persona
las calidades contrapuestas de acreedor y deudor, la no exigibilidad del crdito en el lado
activo, tiene al mismo tiempo como satisfaccin la ausencia de responsabilidad por la
deuda.
Los no satisfactivos seran: la renuncia o abdicacin de los derechos del acreedor; la
remisin de la deuda, que es una forma de renuncia; y la imposibilidad de pago.
->Tomando en cuenta la naturaleza jurdica de los medios de extincin:
- hechos jurdicos, independientes de la voluntad humana, como: la confusin, la
imposibilidad de pago; y la compensacin legal que opera de pleno derecho extingue con
fuerza de pago las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas
comenzaron a coexistir.
-actos jurdicos: pueden ser unilaterales, por ser suficiente la voluntad de una sola persona
para su perfeccionamiento, como sucede con la renuncia; o bilaterales, por requerir el
concurso de dos o ms voluntades, como pasa con la novacin y la transaccin.
PAGO
El pago es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se trate
de una obligacin de hacer, ya de una obligacin de dar.
El pago no es un mero modo de extincin de las obligaciones. El pago es el cumplimiento
de la prestacin debida como efecto de la obligacin; es por tanto, un efecto, y el ms
2

Estudiantes de Abogaca EA!

fundamental de las obligaciones, ya que importa la culminacin o realizacin del fin en


miras del cual la obligacin se constituy: la obligacin se forma teniendo en vista el pago
y con l se realiza toda su plenitud, completamente; luego de lo cual se extingue y deja de
producir efectos, porque adems es esencial en la relacin obligatoria el no durar
indefinidamente en el tiempo.
Acepciones:
En un sentido amplio, ya sostenido por Paulo en el Digesto, pago sera cualquier medio de
extincin de las obligaciones, que importe la liberacin del deudor, aunque no
necesariamente la satisfaccin del acreedor.
En un sentido estricto, adoptado por nuestro cdigo, el pago es el cumplimiento de la
prestacin a que se est obligado, cualquiera fuese su naturaleza: de dar, de hacer o no
hacer.
A las obligaciones de no hacer, se suscita la duda sobre si puede conceptuarse como pago a
la abstencin del deudor en el cumplimiento de su obligacin de comportarse en esa forma
negativa. La mayora de nuestra doctrina entiende que la abstencin debida y cumplida es
pago, por cuanto ste es el cumplimiento de la prestacin que hace al objeto de la
obligacin y si est implicada una conducta negativa, la acorde abstencin del deudor no es
otra cosa que un pago.
En un sentido aun ms estricto, pero tambin vulgar o corriente, se entiende por pago al
cumplimiento de una obligacin de dar sumas de dinero.
Naturaleza jurdica del pago.
Segn el criterio que se adopte, pueden variar los requisitos del pago, como por ejemplo: la
necesidad del animus solvendi, de capacidad en el solvens o en el accipiens; y tambin el
rgimen de prueba, etc.
1-Teora del acto jurdico: la opinin mayoritaria, tanto en nuestro pas como en el
extranjero, afirma que el pago es un acto jurdico. Basta tener en cuenta, se dice, que se
trata de un hecho humano, voluntario y lcito, que tiene por fin inmediato aniquilar
derechos o sea, extinguir obligaciones.
Pero dentro de esta corriente, existen variantes:
*Para algunos el pago es un acto jurdico unilateral, desde que no resulta necesaria la
voluntad del acreedor; mediante el pago por consignacin, se puede pagar aun contra la
voluntad de aqul; lo cual demuestra que en tanto que el solvens desempea un papel
protagnico, por ser el sujeto activo del pago, el acreedor es un simple destinatario de ese
acto, que no puede objetar ni contrarrestar el pago es slo obra del deudor, siendo
incomputable la voluntad del acreedor, precisada a plegarse y conformarse con la iniciativa
de aqul.
*Para otros, el pago en cambio es un acto jurdico bilateral, diciendo que el pago por
consignacin es algo que substituye al pago pero no posee su genuina sustancia. El pago
por consignacin, para esta postura, no sera ms que un modo de realizacin coactivo del
inters del deudor en liberarse, dplica de la ejecucin forzada que constituye un medio
coactivo de realizacin del inters del acreedor en cobrar; el deudor, que dentro de la
relacin obligatoria tiene derecho a liberarse mediante el cumplimiento exacto de su
3

Estudiantes de Abogaca EA!

obligacin , puede recurrir a la justicia para hacer efectivo ese derecho, venciendo la
oposicin del acreedor o las dificultades que obsten a un pago directo.
*Otros sostienen una postura eclctica: tratndose de obligaciones de dar, el pago sera
siempre un acto jurdico bilateral; pero en las obligaciones de hacer y de no hacer, el
cumplimiento siempre se efecta, a merced de la sola voluntad de deudor, ya que la utilidad
inherente a la prestacin correlativa es obtenible por el acreedor, sin que se necesite
ninguna declaracin de voluntad suya tendiente a realizarla.
2- Teora del acto debido: formulada por Carnelutti. Para este autor existen tres categoras
de actos jurdicos: el negocio jurdico, que es un acto que la ley permite realizar; el acto
ilcito, que es lo que la ley prohbe hacer; y el acto debido, que es obligatorio porque la ley
lo ordena, de forma tal que el sujeto no es libre de dejar de hacer dicho acto.
Ahora bien, el pago sera un acto debido, porque el deudor no es jurdicamente libre de
cumplir o no cumplir, sino el deber de pagar. En el acto jurdico concurren libertad
psicolgica y jurdica: el agente obra exento de toda coercin humana exterior, y el efecto
jurdico buscado se producir en la medida en que la parte quiera que suceda, o no ocurrir
si as lo desea abstenindose de actuar, siempre en ejercicio de su libertad psicolgica; slo
si yo quiero, puedo comprar una casa. En cambio, en el pago, el deudor slo tiene libertad
psicolgica de pagar o no pagar, pero carece de libertad jurdica en tal sentido, puesto que
desde que contrajo la obligacin, en la medida de sta ces su libertad y si no paga,
infringiendo su deber jurdico, se har pasible de las consiguientes sanciones civiles. La
pendencia de la obligacin ejerce sobre el solvens una presin psicolgica de gran
envergadura, que se le plantea como amenaza cierta de que el acreedor ejercer acciones
compulsivas sobre sus bienes para resarcirse por medios de la presentacin
complementaria, aquella frustracin de la primitiva generada por el incumplimiento; y
dicha presin psicolgica provoca en el nimo del deudor, una sensacin de necesidad que
excluye la libre eleccin de hacer o no hacer, como sucede con en el negocio jurdico.
Se ha sealado sin embargo, que la circunstancia de que el pago sea un acto debido, como
lo son tantos actos humanos como los de los hijos, la educacin, la crianza de ellos por los
padres, la asistencia entre los esposos, no quita que sea un acto libre (pues para el derecho
slo falla la libertad del sujeto cuando concurre violencia), pero si no se presenta esa
coaccin externa, el acto humano es libre, ya que las coerciones internas, que actan sobre
la conciencia, no eliminan la libertad. Los actos que se obran de conformidad a las normas
morales son libres e igualmente lo son los actos que responden a las directivas del
ordenamiento jurdico.
3-Teora del hecho jurdico: para esta tesis, a la cual adhiere Trigo, el pago es un hecho
jurdico pero no un acto jurdico, por cuanto la produccin de sus efectos propios no
requieren ni que la actividad del deudor sea voluntaria (animus prestandi) ni calificada por
su destino (animus solvendi). Lo esencial del pago es la conducta del deudor y su
adecuacin objetiva a los trminos o contenido de la obligacin. As por ejemplo, en las
obligaciones de no hacer, el deudor se libera a veces por su conducta negativa, aunque ni
siquiera sospeche la existencia de la deuda; y algo similar sucede en las obligaciones de
hacer, en las que el pago consiste en la ejecucin de un hecho material, pudiendo estar
ausente la finalidad de extinguir la obligacin, como sucede con una mucama que cumple
con su quehacer ignorando el sentido cancelatorio de su actividad.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

Para esta postura, la voluntariedad del acto no resulta un requisito esencial para la eficacia
del pago.
Si el hecho humano voluntario produce los efectos jurdicos que la ley determina o le
asigna, el miso es un hecho jurdico, con prescindencia de que eventualmente esa
consecuencia jurdica haya sido asimismo querida por el agente; pues esa voluntad
concurrente en s es irrelevante desde el punto de vista legal, que slo atiende a la
modificacin objetiva que el hecho aporta al anterior estado de cosas existente.
Por el contrario, el acto jurdico es un una declaracin de voluntad dirigida a la produccin
de efectos jurdicos, y lo decisivo es la congruencia o correspondencia de stos con la
voluntad: los efectos se producen en cuanto han sido queridos por el otorgante y, claro est,
de conformidad con la ley.
Entonces, desde el momento que la ley no vincula el efecto extintivo del pago a la intencin
de pagar, sino a la adecuacin objetiva de la conducta del deudor al contenido de la
obligacin, poco importa que en algunos supuestos pueda concurrir, adems, el animus
solvendi del deudor.
4- Teoras eclcticas: ubican al pago tanto como un hecho jurdico, como un acto jurdico,
segn la ndole de la obligacin: puede ser una convencin si el deudor ofrece el pago y el
acreedor la acepta; un acto jurdico unilateral, en el caso del mandatario que cumple el
mandato y as paga; un simple hecho jurdico, segn acece, con la obligacin de no hacer,
que bien puede ser cumplida vlidamente por herederos menores o incapaces del deudor,
pues con no violar su obligacin, con no hacer, la pagan.
Orgaz dice que en ciertos casos de obligaciones de no hacer, el pago queda cumplido con la
mera abstencin del deudor, aunque ste carezca de capacidad y aun de discernimiento.
Tampoco puede negarse que en ciertos casos de obligaciones de hacer (blanquear una
pared), carece de inters la circunstancia de que el deudor, al cumplir adecuadamente la
obligacin, tenga capacidad o no y aun que tenga discernimiento o no. En estos supuestos
se trata de simples hechos materiales. Y dice qu, a la gran variedad de actos en que puede
consistir el pago, se hace muy difcil encuadrarlos absolutamente dentro de una especie
nica; porque aunque lo actos que tienen eficacia en el derecho deben ser, en principio
voluntarios y requerir cierta capacidad en el agente, esto no puede mantenerse
rigurosamente.
Sujetos del pago.
El sujeto activo del pago, es quien est legitimado para satisfacer la obligacin,
denominado solvens; que por lo general es el propio deudor, pero en algunos casos puede
estar suplantado por un tercero.
El sujeto pasivo, en cuanto destinatario del cumplimiento, es quien recibe el pago y se
denomina accipiens; siendo tambin, en principio, el acreedor, aunque existen supuestos en
que no lo es, los casos de adjetus solutionis gratia, o el supuesto de poseedor de crdito.
PERSONAS QUE PUEDEN PAGAR:
Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de ser tenidos como
personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la
obligacin; el pago puede hacerse tambin por un tercero con asentimiento del deudor y
aun cuando lo ignore ste, asimismo un tercero en contra de la voluntad del deudor.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

Dos categoras distintas de personas pueden revestir la calidad de solvens: el deudor, y


terceros que a su vez pueden ser interesados o no interesados.
I-PAGO POR EL DEUDOR:
En primer trmino el jus solvendi corresponde al deudor, como un efecto propio de las
obligaciones. Se incluye a todos los deudores, comprendindose en consecuencia,
cualquiera de los deudores en una obligacin solidaria indivisible; cualquiera de los
codeudores por la cuota que les corresponda si la obligacin fuese simplemente
mancomunada y divisible, y los herederos del deudor.
Si el deudor es nico, no se suscitan problemas; si existe pluralidad de deudores su
conducta habr de ajustarse a la naturaleza y caracteres de la respectiva obligacin. Siendo
la obligacin solidaria, todos y cada uno de los deudores en virtud del ttulo de la misma,
estn precisados y tienen el derecho de pagar la totalidad de la deuda. En igual situacin se
hallan los deudores de una obligacin indivisible, pero en virtud de la ndole del objeto
debido, no es susceptible de fraccionamiento. Si por el contrario, la obligacin es
simplemente mancomunada y de objeto divisible, cada deudor slo tiene el derecho y el
deber de satisfacer su parte de la deuda; y por el excedente es un tercero no interesado, que
podr repetir el pago por error, o en su defecto, exigir el reintegro de sus codeudores en
virtud del pago hecho como tercero, pero sin quedar subrogado legalmente en los derechos
del acreedor desinteresado.
-Cuando acaece la muerte del deudor, desde ese mismo instante pasa a su herederos la
obligacin de aqul, la que se distribuye entre ellos en proporcin de sus respectivos
haberes hereditarios, aunque la obligacin sea solidaria; pero no si el objeto de la
obligacin fuese indivisible, en cuyo supuesto no siendo fraccionable la misma, cada
heredero estar frente al acreedor por la totalidad del objeto.
->Representante del deudor: el pago tambin puede hacerlo un representante del deudor,
en cuyo caso se considera como si hubiese cumplido directamente aqul. Para ello se
requiere un poder especial, o sea, la expresa mencin de tal facultad, a menos que se trate
de pagos ordinarios de la administracin; o que se hubiese acordado poder para contraer
una obligacin, entregndole asimismo al mandatario, el dinero o cosas que se debiesen dar
en pago, en cuya hiptesis queda implcitamente acordado el mandato para cumplir tal
obligacin.
Requisitos para la validez del pago:
En principio, para que el pago sea vlido, se considera que slo se requieren tres
condiciones: capacidad en la persona que paga o solvens; ausencia de fraude en el pago, es
decir, que el mismo no se haya realizado con intencin de defraudar los derechos de otros
acreedores; y tambin que est expedito o libre de trabas e crdito que se procura satisfacer.
Pero adems, en algunas situaciones resulta igualmente necesaria la propiedad y libre
disponibilidad de la cosa a darse en pago, i mediante ste se debe transferir la propiedad de
aquella.
a) Capacidad: pueden hacer el pago los deudores que no se hallen en estado de ser
tenidos como personas incapaces; y respecto a las obligaciones de transferir la
propiedad de una cosa, al exigirse que quien efecte el pago, tenga capacidad de
enajenarla.
6

Estudiantes de Abogaca EA!

Se alude a la capacidad de hecho, para ejercitar uno mismo el derecho de pagar, y


no a la capacidad de derecho, porque es indiscutible que todo deudor es titular del
jus solvendi, el cual una vez ejercitado le acordar a su vez, el derecho de obtener la
liberacin correspondiente.
Sin embargo, nuestra doctrina admite en forma conteste, que la exigencia de este
requisito no tiene una aplicacin absoluta; ya que si se trata de cumplir un simple
hecho o la realizacin de una diligencia, esto es la ejecucin de un hecho material,
la capacidad jurdica no debe tener influencia, y tanto ms en las obligaciones de no
hacer, donde dicho requisito aparece an menos ntido, al punto que incluso la
abstencin de un incapaz absoluto importara pago vlido.
Pero lo singular es que en cuanto a las obligaciones de dar, la solucin tampoco
vara, pues si el deudor es incapaz hace entrega de la suma de dinero o cosa cierta
que deba, ya que ningn inters jurdico de ste queda para proteger. Lo que el
representante legal del mismo pretendiese repetir y hacer devolver al acreedor en
razn del presunto acto nulo cumplido por su pupilo, sera lo mismo que a
continuacin tendra que volverse a entregar al mismo acreedor, lo que a no dudar
importara una sucesin de actos, doble desplazamiento de los mismos valores,
carente de todo sentido.
No pocas dificultades ha provocado la constatacin de esta realidad a los
sostenedores de las teoras que afirman que el pago es un acto jurdico. As se ha
dicho que os efectos de la nulidad del pago hecho por un deudor incapaz se aprecian
plenamente cuando ste no ha pagado lo que deba (por ej, si deba un caballo in
genere, eligi uno de considerable valor), o en condiciones de vicios que
justificaban su nulidad (como si la hubiese contrado el mismo incapaz), etc.; y que
siempre de todas esas situaciones se pudiese derivar un menoscabo a los intereses
del solvens incapaz. Pero es obvio que en todos estos supuestos la repetibilidad de
lo pagado no resulta de la incapacidad del solvens, que en definitiva es indiferente,
sino del pago por error o sin causa, que posibilita el ejercicio de la accin de
repeticin a todo el que hubiese efectuado un pago en tales condiciones y sin que
est en juego para nada el requisito de la capacidad del solvens.
Para Trigo y otros autores que consideran que el pago es un hecho jurdico se
obvian toda esta cuestin. Busso sostiene: el pago es una transferencia de valores
determinada por una causa que la precede (obligacin preexistente), y por tal causa
la transferencia implicada en el pago puede quedar firme aunque la otorgue un
incapaz, si corresponde a una obligacin vlida y si hay adecuacin entre el objeto
pagado y el objeto debido.
b) Ausencia de fraude en el pago: el deudor que paga debe comportarse de buena fe en
relacin a los otros acreedores. El pago hecho por el deudor insolvente, en fraude de
otros acreedores es de ningn valor. La ley declara nulos o anulables, segn los
casos, los pagos hechos por comerciantes en el perodo de sospecha que precede
inmediatamente a su declaracin de quiebra. Igualmente, si el pago lo hubiese
efectuado un deudor civilmente concursado o comerciante fallido, el mismo sera
ineficaz respecto de los dems acreedores, a raz del desapoderamiento resultante de
sus status de falencia, en virtud del cual ese deudor se ve privado de la posesin y
administracin de sus bienes y se encuentra por lo tanto inhibido para disponer de
los mismos.
7

Estudiantes de Abogaca EA!

Cuando se trata de insolventes declarados (concursados o fallidos), pues entonces el


pago es ineficaz siempre, aunque no hubiese sido hecho con intencin de defraudar.
Llambas dice, a lo que adhiere Trigo, que la nocin de pago fraudulento hay que
elaborarla en conexin con la idea de abuso del derecho de pagar por parte del
deudor, y de complicidad en ese abuso por parte del acreedor que recibe el pago. En
trminos generales podra afirmarse entonces, que el pago ser fraudulento cuando
emane de un deudor insolvente y no revista el carcter de necesario o forzoso que
pueda justificarlo. El deudor no podr en consecuencia distraer deliberadamente sus
bienes de la cancelacin de deudas exigibles, para satisfacer otras que no lo fueren o
que no pudiesen llegar a serlo, pues en tales casos quedara configurado el fraude,
consistente en la sustraccin de bienes del activo patrimonial, para eludir el
cumplimiento de obligaciones anteriores, tornando imposible la persecucin de los
otros acreedores.
As se han considerado pagos fraudulentos: los de deudas an no vencidas,
pendientes de plazo suspensivo, respecto de las cuales no puede alegarse que el
pago sea un acto forzoso; los de obligaciones naturales que no son exigibles; el pago
de una deuda ajena, ya que respecto del tercero que lo hace, el pago tampoco es un
acto necesario, etc.
c) Que est expedito el crdito que se procura satisfacer: para que el pago sea eficaz,
tambin requiere que el crdito que se pretenda cancelar est disponible por parte
del acreedor.
Todo crdito representa un valor activo en el patrimonio del titular, y puede por lo
tanto, ser embargado o recibido en prenda por los acreedores de este ltimo. Ahora
bien, cuando el crdito es de dinero o cosas muebles, especialmente si son
fungibles, el cobro del crdito por su titular se convierte prcticamente en un acto de
disposicin; porque el valor efectivo que ingresa en sustitucin de aqul, est
representado por objetos que se confunden con otros similares en el patrimonio del
accipiens y quedan a su libre disposicin. Interesa entonces, que el crdito est
efectivamente disponible para la eficacia del pago.
- Crditos prendados: los requisitos imprescindibles para su constitucin, son qu, el
crdito conste en un ttulo por escrito; que el mismo sea entregado al acreedor o a
un tercero que acte como depositario, y que se notifique al deudor del crdito dado
en prenda. La prenda as constituida, relaciona a tres personas: el acreedor
prendario, titular del derecho real de garanta sobre el crdito que su deudor tiene a
su vez contra un tercer; el deudor prendario, constituyente de la prenda sobre un
crdito suyo, en seguridad de la deuda que tiene a su turno con el anterior; y el
tercero deudor del crdito prendado.
- Crditos embargados: el embargo es una medida judicial, cuyo objeto es la
individualizacin e indisponibilidad del bien afectado; de forma tal que si lo que se
embarga es un crdito, ello importa una interdiccin impuesta al deudor del mismo,
con el fin de que no pague a su acreedor, deudor a su vez del embargante, lo que
debe. La constitucin del embargo sobre un crdito requiere tambin la notificacin
del tercero al deudor del mismo.
- Efectos del embargo o prenda del crdito: el efecto principal se traduce en una
orden puramente negativa dirigida a su deudor->no pagar a su acreedor.
8

Estudiantes de Abogaca EA!

Llegado el vencimiento de la obligacin, el deudor puede ser intimado al depsito


judicial de lo debido, tanto a instancia del acreedor embargante, como de su propio
acreedor. Y a la vez, si quiere liberarse, el deudor del crdito embargado o dado en
prenda, debe proceder a consignar judicialmente lo adeudado. Pero en manera
alguna podr pagar directamente ni al tercero acreedor embargante o prendario,
quien no es titular del crdito afectado por esas medidas, ni tampoco a su propio
acreedor (embargado o prendado).
No es vlido el pago realizado de una deuda que estuviese prendada/pignorada o
embargada. Si no obstante, en tales circunstancias, el deudor paga a su acreedor, en
este caso la nulidad del pago aprovechar solamente a los acreedores ejecutantes o
demandantes, o a los que se hubiesen constituido la prenda, a quienes el deudor
estar obligado a pagar.
Pero en realidad no cabe tampoco hablar ac de nulidad propiamente dicha, que
producira efectos erga ones; sino de inoponibilidad, que designa la inoperancia de
un acto con relacin a personas determinadas que pueden comportarse como si tal
acto no se hubiese realizado, sin perjuicio de que el mismo produzca plenamente sus
efectos respecto de todos los dems. El pago conserva todo su valor y eficacia
respecto del accipiens y de otros acreedores de ste no embargantes ni prendarios;
siendo ineficaz nicamente con relacin a los acreedores embargantes o prendarios
del accipiens, quienes tendrn derecho a reclamar del solvens un nuevo pago,
precisamente por la inoponibilidad que para ellos reviste el anteriormente cumplido
y por la aplicacin de que quien paga mal, paga dos veces.
Pero, el nuevo pago puede no ser siempre factible, como sucedera si el crdito
embargado se refiere a una obligacin de dar una cosa cierta, pues entregada sta a
su acreedor no sera ya posible exigir del deudor que vuelva a pagar la misma cosa;
en estos supuestos el acreedor embargante o prendario tendr derecho a demandar
del deudor la indemnizacin de los daos y perjuicios emergentes de la infraccin al
embargo o prenda que dicho pago import, no obstante lo cual se ha sealado con
acierto que, si el acreedor embargante encuentra la cosa embargada en el patrimonio
de su deudor, podr siempre perseguirla.
Alcance de la indisponibilidad: una cuestin muy debatida es la de si la
indisponibilidad provocada por el embargo o prenda, en cuya virtud el acreedor no
puede percibir y el deudor pagarle, se extiende a todo el crdito afectado por tales
medidas o si slo alcanza hasta el monto del derecho del tercero acreedor
embargante o pignoraticio. Y la respuesta puede tener considerable importancia
prctica, en aquellos casos en que el crdito del tercero que se procura garantir con
el embargo o prenda resulta ser de monto inferior al del crdito que se traba con esa
finalidad.
Si la indisponibilidad fuese total, nada importara la circunstancia antedicha,
mientras que si slo fuese parcial, hasta el importe del crdito garantido, podr
pensarse que por el excedente el deudor estara habilitado para hacer pagos parciales
a su acreedor (embargado o pignorado) con fuerza cancelatoria y eficacia aun frente
al tercero embargante o acreedor prendario. Pero hay autores, entre ellos Trigo, que
entienden que la indisponibilidad debe ser total, porque es la mejor manera de
asegurar al tercero acreedor embargante su derecho. Debe ser total, sin perjuicio de
que una vez depositada la suma suficiente para desinteresar al acreedor embargante,
9

Estudiantes de Abogaca EA!

se pueda reclamar el levantamiento de la medida cautelar y dejar as expedito el


crdito embargado en cuanto al excedente no afectado.
Otros autores, conceptan que la indisponibilidad es solo parcial, circunscripta
hasta el monto del crdito que se ha querido garantizar, alegndose que si el inters
es la medida de las acciones, en estos casos la accin no puede ir ms all del
derecho que le sirve de base.
d) Propiedad y libre disponibilidad de la cosa con que se paga: cuando se trata de
OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS, para transferir su dominio, el cdigo
agrega el requisito de que el que lo hace sea el propietario de ella y tenga capacidad
de enajenarla. Esta exigencia lgica no es ms que una nueva aplicacin del
principio general de que, nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho
mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir
sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aqul de quien lo
adquiere.
Ahora bien, el acreedor tiene derecho a rechazar el pago ofrecido por su deudor si
ste no es el propietario de la cosa con la cual intenta pagar, precisamente porque
faltara uno de los requisitos imprescindibles para la validez de tal pago. Pero el
verdadero problema se suscita con posterioridad al pago efectuado con cosa ajena,
en cuyo supuesto habr que analizar separadamente las respectivas situaciones del
accipiens, del solvens y del tercero propietario de la cosa objeto de la prestacin
cumplida.
- Situacin del accipiens: nuestra doctrina de manera uniforme sostiene que el
accipiens de buena fe, es decir, el que desconoca que la cosa recibida no era de
propiedad del deudor, tiene accin para obtener la nulidad del pago as efectuado.
La nulidad se funda en que lo dado en pago no satisface el derecho del acreedor; al
no ser el solvens el dueo de la cosa dada en pago, no se da la necesaria adecuacin
entre el objeto pagado y el objeto debido, por lo que no existe en definitiva un
cumplimiento de la prestacin, o sea, no hay propiamente pago. De forma tal que el
accipiens de buena fe que recibe en pago una cosa que no era del solvens,
desconociendo esta circunstancia, lo libera por error y tiene por ende el derecho a
demandar la reconstitucin de la deuda.
En cambio, si el accipiens recibi la cosa de mala fe, sabiendo que la cosa que se le
entregaba no era de propiedad del solvens, consinti esa situacin irregular
renunciado tcitamente a la posibilidad de objetar un pago inseguro a su respecto; y
al no mediar error de su parte, no podra ya pretender invocar las normas de
liberacin putativa: de ah que no pueda imponer la restitucin de la cosa, ya que el
deudor no estara obligado a reconocerlo nuevamente como su acreedor.
Requisitos:
*Buena fe del accipiens: entendindose por tal, su desconocimiento o ignorancia de
que la cosa con que se le pagaba no era de propiedad del solvens; a la recproca,
ser de mala fe si tena conocimiento. La buena fe se presume, por lo que
corresponder eventualmente, al deudor a quien se quiere obligar a reconocer la
subsistencia de la deuda, la prueba de mala fe.

10

Estudiantes de Abogaca EA!

*Devolucin de la cosa ajena recibida en pago: se impone como requisito lgico, de


su demanda de que el pago recibido no fue tal por no ser el solvens dueo de la cosa
entregada, resultar de los mismos trminos, que carece de derecho para retenerla.
Por ello si el accipiens de buena fe hubiese consumido la cosa recibida, ya no
tendra la accin de demanda, porque ese consumo le habra otorgado todas las
ventajas que podra esperar de un pago regular, y adems, su buena fe lo pone al
resguardo de cualquier accin que pudiese intentar el tercero propietario de la cosa.
Ms dudosa resulta la solucin si la cosa ajena entregada en pago pereci por caso
fortuito o fuerza mayor, estando en poder del accipiens. La generalidad de los
autores, entre ellos Trigo, considera que igualmente el acreedor est habilitado para
accionar contra el solvens aunque no pueda restituir la cosa, sostenindose que el
riesgo de la prdida queda a carga de quien efectu el pago ineficaz. Para otra
opinin, el pago quedara confirmado.
*Peligro de eviccin: la accin del accipiens no est supeditada a que se haya
producido una turbacin en su derecho, sino que basta con el mero peligro de
eviccin.
Pero para Trigo, el accipiens carecer de derecho para pretender un nuevo pago si
pese a ser ajena la cosa entregada por el solvens, aqul est sin embargo a resguardo
de toda posible reivindicatoria en su contra, lo cual puede suceder cuando el mismo
se encuentre amparado por aplicacin del principio de que en materia de cosas
muebles la posesin vale ttulo, o se opero la prescripcin adquisitiva de cosas
muebles robadas o perdidas, o llega a ser propietario por usucapin de inmuebles,
etc. En estos supuestos, en definitiva no se llega a producir la falta de adecuacin
objetiva entre el objeto debido y el pagado; y en consecuencia el accipiens carecer
del inters jurdico para pretender que se deje sin efecto un pago que, aunque en
mrito a la concurrencia de otros factores extraos, ha cumplido pese a todo con el
requisito de identidad de objeto, y resulta por ende, plenamente satisfactorio.
En contra a lo dicho se ha sostenido que aunque el accipiens estuviese al resguardo
de toda reivindicacin, puede deducir la accin de nulidad por la violencia espiritual
que le puede crear el hecho de que el pago a su favor redunde en perjuicio del dueo
de la cosa; pero este es un problema que claramente escapa al campo del derecho
para entrar en el subjetivo de la conciencia del individuo y por lo tanto no puede
merecer sancin del ordenamiento jurdico.
Asimismo desaparece el derecho del accipiens para exigir otro pago, si sobreviene
alguna circunstancia convalidante del primero. Ello puede ocurrir cuando el solvens
hubiese venido a ser sucesor universal o singular del propietario de la cosa, o sea
que se convierta en propietario de la cosa dada en pago; cuando media ulterior
ratificacin del verdadero propietario de la cosa dada en pago
Situacin del solvens: hay cierta doctrina que dice que el solvens puede demandar
la restitucin de la cosa que pag, a condicin de ofrecer otra de su propiedad en
sustitucin de la primera entregada. Trigo dice, al igual que la opinin mayoritaria
de nuestro pas, que el solvens no puede ejercer la accin restitutoria, fundada en
razn de estar obligado por la garanta de eviccin.
Situacin del tercero propietario de la cosa: conservando el propietario de la cosa
el derecho de dominio, en principio puede ejercer la accin de reivindicacin.

11

Estudiantes de Abogaca EA!

No obstante corresponde efectuar una distincin. Si se trata de inmuebles la


reivindicacin procede siempre, porque la regla es que nadie puede transmitir
derechos mejores ni ms extensos que los suyos propios.
Pero si las cosas dadas en pago son muebles, no robados ni perdidos, el
reivindicante fracasa frente al adquirente de buena fe a ttulo oneroso, cuya posesin
equivale al ttulo y le permite repeler cualquier accin de reivindicacin. Lo cual
significa que la reivindicacin de las cosas muebles slo procede: contra el
accipiens de mala fe, cuando se trata una cosa robada o perdida; y cuando el pago
hecho hubiese importado para el accipiens una adquisicin a ttulo gratuito.
Sin perjuicio de lo expuesto, el dueo de la cosa puede intentar tambin una accin
subsidiaria por indemnizacin del dao causado por la enajenacin; y de obtener por
esta va una completa reparacin. Dicha accin procede ante todo, lgicamente,
contra el solvens que fue quien utiliz la cosa ajena en la oportunidad de hacer el
pago; e igualmente corresponde tal accin contra el accipiens de mala fe, que
recibi la cosa con conocimiento de que la misma no era propia del solvens, cuando
la reivindicacin ya no sea posible, como sucede en los casos de consumo de cosas,
enajenacin por el accipiens a terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso,
destruccin de la cosa por caso fortuito o fuerza mayor.

En cambio, cuando se trata de OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER: lo


esencial es el pago, es la conducta del deudor y su adecuacin objetiva a los
trminos contenidos en la obligacin.
De ah que mientras en algunas obligaciones de hacer se requiere en el solvens la
capacidad de determinarse en el tipo de actividad que la prestacin presuponga (por
ejemplo, el otorgamiento de una escritura pblica exige plena capacidad); en otras
puede no ser necesaria tal capacidad si la ejecucin del hecho material adeudado le
est permitida a un incapaz (el caso de servicios o trabajos que pudieran realizar
menores de edad), e incluso podra asimismo faltar el animus solvendi o finalidad
de extinguir la obligacin, como sucede en el supuesto de una mucama que cumple
con su quehacer domstico, ignorando quiz el sentido cancelatorio de su proceder.
Y ello es ms evidente en las obligaciones de no hacer, cuyo contenido negativo
posibilita ampliamente que hasta un incapaz absoluto pague, abstenindose de lo
que no deba hacer; o un sujeto capaz que se libera mediante su conducta negativa,
aunque ni siquiera sospeche la existencia de la deuda.

II- PAGO POR TERCEROS:


Adems del deudor, el pago puede tambin ser efectuado por un tercero, interesado o no.
Incluso autorizan tal pago aun en contra de la voluntad del deudor, disponiendo la
obligatoriedad para el acreedor de aceptar el pago hecho por un tercero. O sea que la
negativa del acreedor a recibir el pago, podra colocarlo incluso en situacin de mora
creditoria, acordando correlativamente al tercero el derecho de consignar.
Para Trigo no existe pago propiamente, cuando el cumplimiento emana de un tercero. Slo
puede haber pago, dice, cuando la prestacin sea realizada por el propio deudor, lo cual
excluye del concepto de pago al efectuado por un tercero. El cumplimiento por tercero llena
una funcin satisfactoria del inters del acreedor pero no puede ser comprendido en la
12

Estudiantes de Abogaca EA!

esfera reconocida por la ley al acreedor en el sentido de que aqul forme parte del objeto
del derecho creditorio.
Precisamente el factum del pago por tercero consiste en que un tercero no parte en la
obligacin, asume en el momento del pago, el rol del solevns o sujeto activo del pago.
Por ello es que, mientras el pago por el deudor constituye la conducta predeterminada por la
relacin obligatoria, el pago del tercero en cambio es un acto librado a la espontnea
iniciativa del pagador.
Lo que sucede es que satisfaccin y cumplimiento no son el anverso y reverso de una
misma medalla, y que el cumplimiento no es ms que uno de los modos, aunque sea el
principal, de procurar la satisfaccin del crdito, el que se logra siempre que el acreedor
consigne el objeto debido como ocurre precisamente con el llamado para por tercero.
Por otra parte, que como consecuencia de la satisfaccin del derecho del acreedor, venga
as a quedar extinguida la obligacin del deudor, es en realidad una consecuencia refleja (la
extincin no obedece a la actuacin del propio obligado, sino que deviene en forma anloga
a si un evento natural produjera idntico resultado) y en otro orden de cosas, es un efecto
normal o regular, pero no necesario, puesto que precisamente la extincin del deber del
deudor no se produce cuando el tercero que paga se subroga en el derecho del acreedor
original.
Muy diversos fundamentos se han dado para explicase la circunstancia, prima facie poco
lgica, de que la ley permita a un tercero inmiscuirse en la relacin obligatoria entre
acreedor y deudor, por medio del pago. Se ha dicho que la obligacin debe ser considerada
primordialmente en objeto, siendo secundaria la individualidad de los sujetos, que lo que
importa es que se pague y no quin paga.
Otros han invocado tambin el beneficio del deudor, que se ve favorecido con el pago
hecho por un tercero, por la liberacin que obtiene con relacin al acreedor; o el inters
propio del tercero pagado, a cuyo respecto el jus solvendi acordado constituye una defensa
prctica para mejor salvaguardar sus propios derechos.
Ms recientemente se ha afirmado que el fundamento residira en el abuso del derecho:
acreedor y deudor son muy dueos de regular como les parezca la vinculacin creditoria
que existe entre ellos, siempre que no acten abusivamente. Por lo que hay abuso, toda vez
que ellos intentan impedir el pago de la deuda a un tercero, que quiere hacerlo para
preservar indirectamente un derecho suyo.
Trigo junto con Galli, piensan que lo fundamental es el inters social que existe de que las
obligaciones contradas se cumplan, el que prevalece sobre la estrictez formal de que slo
se extinga la obligacin por el deudor que la contrajo; a lo cual se suma la indudable
conveniencia que habitualmente significa para el acreedor el cumplimiento, con
prescindencia de quien asuma el rol de solvens.
Requisitos:
Si bien el acreedor est en principio obligado a recibir el pago de un tercero, ello es as
cuando concurren los siguientes requisitos:
1- El pago debe consistir en la prestacin debida y adecuarse a la circunstancia de
tiempo, modo y lugar correspondientes.
2- El tercero pagador debe ser persona capaz, pues de lo contrario la aceptacin del
pago expondra eventualmente al accipiens a futuras acciones de repeticin.
3- El acreedor tendr a su vez derecho a dejar constancia en el recibo que otorgue, que
el tercero solvens paga voluntariamente y teniendo conocimiento de no estar
13

Estudiantes de Abogaca EA!

obligado, para quedar as al resguardo de cualquier posible repeticin invocando un


pago por error. Y si el tercero pagador no admitiese a tal constancia, el acreedor
podr negarse a recibir el pago.
Asimismo el acreedor tampoco estar obligado a recibir el pago de un tercero,
cuando ste pretendiera ser deudor y aprovechar las ventajas inherentes a la calidad
de tal; como sucedera, si el ocupante de facto de un inmueble de facto de un
inmueble intentase pagar como inquilino para prevalerse de los derechos de
locatario, pues una aceptacin de pago en tales condiciones importara reconocer al
detentador aquella calidad.
Fuera de lo expuesto, tambin hay otra excepcin a la obligacin del acreedor de
recibir el pago de un tercero, si la obligacin fuere de hacer, no est obligado a
recibir el hecho o servicio de un tercero, si hubiese inters en que sea ejecutado por
el mismo deudor; cuando la persona hubiese sido elegida por la industria, arte o
cualidades personales. Tambin en las de dar, puede ser legtima la negativa
siempre que ste no fuese plenamente satisfactorio para el acreedor.
Resulta un presupuesto ineludible del pago por tercero, que la prestacin objeto de
la obligacin sea de las denominadas fungibles, en las cuales la actividad material
que compone el contenido de la relacin, puede ser sustituida por la de un tercero,
sin que por ello se modifique el resultado esperado por el accipiens que
individualiza su inters jurdico en el cumplimiento; o sea, cuando el contenido de
conducta se despersonaliza de tal manera con relacin al resultado, que carece de
relevancia alguna el titular mismo del deber, ya que cualquier persona est en
condiciones de actuar el contenido mismo de la obligacin generando los efectos
normales de ella.
Pero de todas formas, siendo el principio general la posibilidad del cumplimiento
por tercero, corresponder al acreedor que pretenda rechazar tal prestacin la prueba
de su inters jurdico en que sea el deudor personalmente quien satisfaga la
obligacin.
Finalmente, buena parte de la doctrina ha sealado la necesidad de que el tercero
que paga la deuda de otro, deba dar aviso al deudor a los fines de que ste conozca
que se ha pagado y no lo vuelva a hacer; ya que en caso de que el obligado abonase
nuevamente por ignorancia de que lo haba hecho el tercero, ste ser quien cargue
con las consecuencias y no podr solicitar reembolso alguno, aunque s le quede la
posibilidad de repetir del acreedor.
TERCEROS interesados y no interesados:
Llambas expone que tercero interesado es quien no siendo deudor, puede sufrir un
menoscabo en un derecho propio si no se paga la deuda.
Tales como las personas que sin ser deudores han constituido hipoteca o prenda sobre sus
bienes propios para garantizar deudas ajenas; el poseedor o coposeedor, el condmino, el
socio, el cnyuge, el legatario o colegatario, etc.
Desde el punto de vista de los efectos, carece sin embargo de mayo importancia la
determinacin concreta del alcance legal del tercero interesado, porque precisamente los
efectos del pago hecho por tercero no se tienen en cuenta, en forma especial, que se trate de
tercero interesado o no interesado.
La diferenciacin por el contrario slo reviste importancia para el supuesto de que el
acreedor y deudor conjuntamente se opusiesen al pago ofrecido por el tercero, ya que
14

Estudiantes de Abogaca EA!

entonces mientras el tercero interesado puede pagar pese a tal rechazo, en cambio el simple
tercero no interesado no podr hacerlo.
Formas y casos de pagar por tercero:
Atendiendo a la posicin asumida por el tercero pagador, puede ser hecho por ste en su
propio nombre o en nombre del deudor; y segn la posicin del deudor, el pago puede ser
realizado con su asentimiento, en su ignorancia, y contra su voluntad.
1- Segn la posicin del tercero solvens: el tercero que paga puede hacerlo en nombre
propio o en nombre del deudor.
Este distingo viene del derecho francs y se basa en la presunta intencin del tercero
pagador: si paga en nombre del deudor, el tercero lo hace en inters de aqul, para
mejorar su situacin de obligado respecto de un acreedor riguroso; en cambio, si
paga en nombre propio, es el inters del tercero el que est en juego, quien por esa
va procura colocarse en el lugar del acreedor.
Para algunos autores nacionales, la misma solucin del derecho francs sera
aplicable a nuestro derecho.
Pero la mayora de la doctrina, entre ellos Trigo, considera que en el pago por
tercero resulta indiferente que el mismo se realice en nombre del deudor o por
cuenta propia del pagador; ya que las razones por las cuales se autoriza a los
terceros a pagas no tienen vinculacin con esas circunstancias.
2- Segn la posicin del deudor:
3a) Pago hecho con asentimiento del deudor: en tal supuesto el tercero se comporta
como un representante. Tal situacin se asimila a la de un mandato.
En este supuesto, en las relaciones del tercero con el deudor, nacen a favor de
aqul dos acciones distintas de reintegro. Una, la accin de mandato, nace en
cabeza del tercero por el hecho del pago; y otra, de pago con subrogacin,
transmite al pagador las acciones que pertenecan al acreedor desinteresado.
b) Pago hecho en ignorancia del deudor: en este caso la situacin del tercero
pagador es casi idntica a la de un gestor de negocios. En su virtud, el tercero
podr repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin haya
ocasionado, con los intereses el da los hizo.
Sin embargo, en este supuesto de pago, a diferencia del con asentimiento del
deudor, influye sobre la procedencia del reembolso la utilidad brindada al
deudor por el pago efectuado por el tercero, de manera que si la gestin (pago)
hubiese sido intil o de dudosa ventaja para el deudor, ste podr oponerse al
reintegro de lo pagado; lo cual sucedera por ejemplo, si la deuda pagada por el
tercero hubiese estado ya prescripta al tiempo del pago o a punto de prescribirse
en manos del acreedor.
Por ltimo, el tercero solvens debe dar aviso del pago al deudor, para que ste
no lo efecte de nuevo; y si por falta de tal comunicacin el acreedor cobrara de
mala fe, primero del tercero y luego del verdadero solvens, entonces aqul
carecera de reintegro contra este ltimo, a quien tal pago no habra reportado
15

Estudiantes de Abogaca EA!

ninguna utilidad, y slo podr intentar la repeticin de lo pagado contra el


acreedor accipiens, invocando los principios del pago sin causa.
Entonces, la accin de mandato o la de gestin de negocios, nace en cabeza del
pagador por el hecho del pago, siendo independiente y distinta de la accin
emergente de la obligacin satisfecha. La del pago con subrogacin por el
contrario, importa el traspaso de los derechos y acciones del acreedor primitivo
desinteresado al solvens. En cuanto a las consecuencias, son tambin diferentes,
en punto a intereses, en la accin de mandato podrn reclamarse sobre la suma
desembolsada del peculio del tercero, al tipo bancario, desde la fecha del pago,
lo mismo con la gestin de negocios; mientras que en el pago con subrogacin,
slo sern procedentes los intereses compensatorios o retributivos que
correspondieran al acreedor y se devenguen desde la fecha del traspaso, y no
otros, puesto que el subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del
acreedor sino hasta la concurrencia de la suma que l mismo hubiese
desembolsado realmente para la liberacin del deudor, y por tal razn, la suma
por l pagada no puede devengar nuevos intereses. Con relacin a los privilegios
y garantas, el crdito traspasado al tercero solvens, por efecto del pago con
subrogacin, conserva todos los derechos acciones y garantas que correspondan
al antiguo acreedor.
Todo lo expuesto vale nicamente para el supuesto de una obligacin exigible,
si el tercero hubiese pagado antes del vencimiento de la deuda slo tendr
derecho a ser reembolsado desde el da del vencimiento.
c) Pago contra la voluntad del deudor: la conformidad o disconformidad del
deudor no influye para nada sobre la validez del pago efectuado por un tercero.
En cuanto al acreedor, la oposicin del deudor no lo inhibe en lo ms mnimo
para recibir el pago ofrecido por un tercero, e incluso est obligado a aceptarlo
si el tercero es interesado; si el tercero es no interesado; si el tercero es no
interesado, al mediar la oposicin del verdadero deudor, el acreedor podr
tambin negarse a recibir tal pago, sin que su actitud pueda hacerlo incurrir en
mora accipiendi.
En este ltimo supuesto, si bien el cdigo civil concede una accin de reembolso
al solvens, lo hace slo en la medida en que el pago le hubiese sido til al
deudor, y es la accin in rem verso. En este caso se presenta un supuesto de
enriquecimiento sin causa, que favorece al deudor bajo la forma de una
disminucin de su pasivo (liberacin de una deuda), y esto es lo que justifica el
derecho al reintegro acordado en el lmite de dicho beneficio, el cual bien puede
resultar inferior al monto del desembolso efectivamente realizado por el tercero.
La prueba del hecho, al ser enriquecimiento sin causa, corresponder al solvens,
cuyo derecho al reembolso slo procede en razn y en la medida del
enriquecimiento provocado con el pago, en el patrimonio del verdadero deudor;
mientras que a ste ltimo, por el contrario, le bastar con acreditar su oposicin
al pago, para verse liberado de todo otro onus probandi.

16

Estudiantes de Abogaca EA!

III-PERSONAS QUE PUEDEN RECIBIR EL PAGO:


Al acreedor; a quienes lo reemplazan y ocupan su lugar en el derecho creditorio,
convirtindose en verdaderos acreedores; al representante del acreedor; al tercero
autorizado para recibir el pago o adejetus solutionis gratia o causa.
1) Pago al acreedor: el pago debe efectuarse ante todo, al titular del crdito o
acreedor.
Si el acreedor es nico, no caben dudas de que el pago debe realizarse al mismo.
Pero el ttulo de acreedor puede tambin ser compartido por ms de una persona, si
se trata de obligaciones indivisibles y simplemente mancomunadas, el pago se har
a cada uno de los acreedores segn la cuota que le corresponda; si por el contrario,
es de objeto indivisible o solidaria, el pago puede efectuarse a cualquiera de los
acreedores, salvo que alguno de ellos hubiese ejercitado su derecho de prevencin,
demandando al deudor, en cuyo supuesto el pago debe hacerse exclusivamente al
acreedor accionante y no a ninguno de los restantes
2) Sucesores del acreedor: son acreedores aqullas personas que han venido a ocupar
el lugar del primitivo acreedor, sea por sucesin a ttulo universal o particular, a
quienes se traspasa tambin el respectivo jus accipiendi.
Si al fallecer el acreedor existe pluralidad de sucesores universales se plantean
nuevamente situaciones similares a la pluralidad de acreedores: si el crdito era de
objeto indivisible y la obligacin simplemente mancomunada, juntamente con la
transmisin del crdito, se opera automticamente el fraccionamiento entre los
herederos, en proporcin de la parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la
herencia, de forma tal que el pago deber efectuarse a cada coheredero segn la
cuota que le corresponda, pudiendo en consecuencia el deudor, liberarse
parcialmente pagando a cada heredero la parte que le corresponde.
Si la sucesin fue a ttulo particular, el pago deber hacerse a los cesionarios o
subrogados, legal o convencionalmente.
3) Tenedor de un ttulo al portador: si se trata de pagars al portador, el pago debe
efectuarse al que presentase el ttulo de crdito. Esto es as, porque en el ttulo al
portador no se determina la persona del acreedor, sino que es quien posee el
documento que se transmite por simple tradicin manual: la entre transfiere el ttulo
y su posesin atribuye al poseedor, la calidad de acreedor.
Esta presuncin de propiedad tiene una doble significacin: de parte del poseedor
importa que puede ejercer todos los derechos del propietario; de parte del deudor,
que l tiene el derecho absoluto de pagar a cualquier portador del ttulo al portador.
La circunstancia de que el portador sea o no propietario o acreedor efectivo, cuenta
poco en el caso, pues el hecho de que sea portador le da ttulo para cobrar
vlidamente, y por tanto exigir que se le haga el correspondiente pago.
-Por excepcin, el pago hecho al tenedor del ttulo no libera al deudor en dos
supuestos:
Primero, si el documente fue hurtado y el deudor lo saba;
Segundo, cuando el deudor acta culpablemente y paga pese a tener graves
sospechas de que no pertenece el ttulo a quien lo porta. Es decir, cuando haya
motivos fundados y no meras conjeturas o suposiciones en tal sentido.
17

Estudiantes de Abogaca EA!

En ambos casos, el deudor debe complementar su abstencin de pago al tenedor,


con la pertinente consignacin judicial.
Requisitos de capacidad para recibir pagos:
Para poder recibir un pago, el acreedor debe ser persona capaz.
Sin embargo, este requisito de capacidad del acreedor no tiene una proyeccin general,
comprensiva de todo supuesto de pago, sino que muy por el contrario, su aplicacin queda
restringida a slo los casos en que es imprescindible la intervencin del acreedor para el
perfeccionamiento del pago. Dice Trigo que en muchas obligaciones de hacer, que no
requieren para su cumplimiento la participacin del acreedor, al igual que en la mayora de
las obligaciones negativas, la deuda puede ser cumplida (pagada) an con la incapacidad
del sujeto activo.
Continuando con el requisito, se establece que el pago no puede hacerse a persona
impedida de administrar sus bienes. Esta exigencia se justifica, pues la aceptacin del
cumplimiento por parte del acreedor importa un acto de disposicin del crdito, aunque
simultneamente se incorpore a su patrimonio la cosa que el solvens le entregue. Adems,
lo que la ley procura, es evitar que el incapaz pueda disponer de lo que recibe en pago,
especialmente si es una suma de dinero, usndola en forma inconveniente.
Se habla de dos situaciones:
El pago hecho a acreedor incapaz, respecto del cual la prohibicin est dictada para
amparar al propio accipiens incapaz;
Y el pago invlido por haber sido hecho a quien pese a ser capaz, fue inhabilitado para
administrar sus propios bienes, en los cuales la finalidad de la ley es proteger a terceros
extraos al pago, y que por su condicin de acreedores del accipiens concursado o fallido
podran resultar perjudicados.

Eficacia de pago hecha a un incapaz:


El principio la nulidad del pago cumplido a un incapaz admite dos excepciones:
- Cuando el pago hubiese redundado en beneficio del acreedor incapaz: la nulidad no
tiene razn de ser si, contra lo que podra esperarse, el pago resulta til para el
accipiens incapaz; pues de lo contrario se estara sancionando un enriquecimiento
injustificado del acreedor, que en definitiva, pese a haber aprovechado el primer
pago, vendra a cobrar por segunda vez el mismo crdito.
Ahora bien, la utilidad existe siempre que como consecuencia del pago, el acreedor
obtenga un beneficio patrimonial, sea por aumento del activo, o disminucin del
pasivo. Por lo dems, la utilidad del pago debe apreciarse al tiempo de la inversin
del producido del cobro, siendo indiferente que luego aqulla hubiese desaparecido
en razn de otras circunstancias.
La prueba de utilidad corresponder siempre al deudor que la invoque, y por esa va
pretenda la convalidacin de un pago que, en principio, aparece como viciado e
ineficaz. Y tal prueba adems deber versar sobre el beneficio efectivamente
producido por el pago al acreedor y en la medida del mismo; ya que nicamente con
este alcance habr de resultar liberatorio dicho pago.
- Incapacidad sobreviniente e ignorancia de la misma por parte del deudor: puede
suceder que al tiempo de contraerse la obligacin, el acreedor fuese capaz y que se
hubiera tornado incapaz al momento de recibir el pago.
18

Estudiantes de Abogaca EA!

Slo ser liberatorio si el deudor no conoca la incapacidad. Por lo que se exigen


dos condiciones:
*que el solvens pague de buena fe, es decir, creyendo que el acreedor todava es
capaz;
*que la incapacidad sea sobreviniente al nacimiento de la obligacin, siendo este un
requisito fundamental, pues confiere al pago una nota peculiar: como el acreedor era
capaz al momento de contratar, el deudor verosmilmente pudo pensar que lo segua
siendo al momento del pago.
En cuanto a la prueba, le corresponder al deudor que pretenda la validez del pago.
Probando que el acreedor era capaz, la buena fe se presume.
4) Pago al representante: es una variante del pago al propio acreedor, ya que a ste se
le habrn de imputar los actos de aqul. Ahora bien, existen tres clases de
representantes:
a) Representante legal: es la representacin establecida por la ley, para la
proteccin de quienes se hallan imposibilitados para cobrar por s mismos, o en
inferioridad de condiciones por su inmadurez o insanidad mental; consistiendo
en la suplantacin del inhbil por otra persona para que acte en su nombre y
por su cuenta, o con ciertos casos conjuntamente con l prestndole su ausencia
ara el acto de que se trate.
Son los padres, tutores o curadores, y todos en principio, se encuentran
facultados para recibir pagos.
b) Representante convencional: es la representacin que surge del contrato de
mandato en cuya virtud una persona da a otra el poder, que sta acepta, para
representarla al acto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico o
una serie de actos de esta naturaleza.
Para algunos adems se requiere un poder especial para recibir pagos, mientras
que para otros basta con el poder general del mandato. Pero en realidad lo que
importa es que la inclusin de cobrar est y no en qu tipo de poder est
incluida.
El mandato puede ser expreso o tcito. El tcito se da cuando se puede inducir
con certidumbre la existencia de la voluntad del acreedor de autorizar a otro
para recibir el pago, y muy especialmente de su actitud pasiva al no impedir,
pudiendo hacerlo, cuando sabe que alguien est haciendo algo en su nombre.
Son mandatos tcitos: los dependientes encargados de ventas al pblico; el
mandatario del vendedor para celebrar una venta al contado, quien est tambin
implcitamente autorizado para cobrarlo; el apoderado para alquilar un
inmueble, que est tcitamente facultado para recibir las cuotas de la locacin;
el escribano ante el cual se otorg la escritura de hipoteca, para el cobro de las
respectivas cuotas, si el acreedor acept el procedimiento de que el deudor le
efectuara los pagos al mismos.
c) Representante judicial: cuando el poder para recibir el pago emana directamente
de la autoridad judicial. As por ejemplo, es mandatario judicial, el
administrador nombrado por el juez, que est habilitado para percibir los pagos
que correspondan a su cometido, etc.

19

Estudiantes de Abogaca EA!

5) Pago al tercero autorizado para recibirlo: es una figura bien conocida en el


derecho romano, la del adjectus solutionis gratia o solutionis causa, que tuvo mucha
trascendencia para suplir la representacin que no se conceba ni exista en razn
del carcter personalsimo del vnculo obligacional. Se incorporaba al contrato una
tercera persona que poda cobrar como si fuera el propio acreedor y que tena la
cualidad por el mismo convenio para recibir por el acreedor, y por consiguiente el
pago que se le haca era tan vlido como si hubiera hecho al verdadero acreedor.
Cuando se designaba a un adjectus, la situacin de los sujetos intervinientes era la
siguiente: el deudor tiene el deber de pagar al adjectus y derecho a liberarse
cumpliendo de esa forma; ni el acreedor ni el deudor pueden revocar o privar al
adjectus de su condicin; y aceptado el nombramiento por el adjectus, ste tiene
derecho a que se le pague y no puede ser despojado de l, ni siquiera por la voluntad
concurrente de ambas partes de la obligacin.
El adjectus era un mero beneficiario del pago; por lo cual, en principio, su ventaja
se circunscribe a esa ventaja que el pago significa, quedando al acreedor las dems
prerrogativas propias de su condicin.
En la actualidad ha ido perdiendo importancia con la difundida teora de la
representacin de los actos jurdicos.
6) Pago a un tercero: como principio general el pago realizado a un tercero que
tampoco es apoderado del acreedor, no resulta oponible a este ltimo. Un pago
realizado en tales condiciones no extingue la obligacin y no libera por lo tanto al
deudor, quien deber pagar nuevamente a su acreedor, aun cuando el accipiens se
hubiese valido de maniobras engaosas para conseguir el pago del solvens. Pero a
su turno, el solvens tendra accin para repetir el pago hecho al tercero no
autorizado, puesto que el mismo sera indudablemente un pago realizado sin causa.
-Excepciones:
El pago hecho a un tercero puede producir efectos en las relaciones entre acreedor y
deudor, y resultar liberatorio en todo o en parte, cuando: el pago se convierte en
utilidad del acreedor; cuando medie ratificacin del acreedor; y cuando el tercero
era un acreedor aparente o poseedor de crdito.
a) Pago a un tercero que se convierte en utilidad del acreedor: esto puede suceder
si el tercero a quien se pag era a su vez un acreedor del acreedor del solvens, y
dio as por extinguida la obligacin, o si quien recibi el pago invirti lo
percibido en cancelar deudas que tena el acreedor, etc.
Esta solucin se funda en el principio de enriquecimiento sin causa, pues si se
admitiera que el acreedor pudiese cobrar su crdito ntegramente, pese a la
utilidad reportada por el pago hecho al tercero, se estara autorizando un doble
beneficio sin ninguna causa legtima para ello.
Si el beneficio obtenido resultase inferior al monto de la deuda, la proporcional
convalidacin ser slo parcial. Por el contrario, si el provecho que logra el
acreedor es mayor que la cuanta de la deuda, sta se extinguir por entero, y
aun por el excedente el solvens podr tener accin de repeticin contra el
acreedor beneficiario del exceso del pago, atento que ste por la demasa ha
resultado sin causa.
La utilidad que el pago brinda al verdadero acreedor debe medirse en el
momento en que se produce el aumento del patrimonio de ste, el cual puede ser
20

Estudiantes de Abogaca EA!

simultneo o posterior al del pago. Pero no es necesario en cambio, que el


beneficio subsista.
En cuanto a la prueba, le corresponde al deudor que invoque la utilidad obtenida
por el acreedor.
b) Pago a un tercero, luego ratificado por el acreedor: la ratificacin equivale al
mandato, y tiene entre las partes efecto retroactivo al momento del acto, por
todas las consecuencias del mandato. O sea, que de esta manera, el tercero que
recibi el pago, deja de ser un extrao y se convierte en un representante del
acreedor; con lo cual, se desplaza el supuesto de la categora de pago a un
tercero, a la de pago a un representante.
Por lo dems, al igual que sucede con el mandato, la ratificacin puede ser
expresa o tcita, pudiendo esta ltima realizarse bajo cualquier forma, siempre
que se pueda conocer con certidumbre la existencia de la voluntad del acreedor
en tal sentido. Por ejemplo, el acreedor que se dirige al tercero reclamndole le
gire lo cobrado; el acreedor que se descuenta de un reclamo posterior efectuado
a su poder, la parte anteriormente satisfecha al tercero, etc.
c) Pago al acreedor aparente o poseedor de crdito: el pago hecho al que est en
posesin del crdito es vlido, aunque el poseedor sea despus vencido en juicio
sobre la propiedad de la deuda.
La posesin del crdito no se refiere a la detentacin material del ttulo
respectivo al momento del cobro, sino a aquellos supuestos en que durante un
cierto tiempo anterior al pago, alguien ha gozado pacifica y pblicamente de la
calidad de acreedor, con prescindencia de que lo fuese o no verdaderamente.
La nocin de poseedor de crdito se integra pues con la concurrencia de cuatro
elementos:
Que el mismo se comporte ostensiblemente como acreedor, invista en apariencia el
status y atributos de tal;
Que esa situacin est dotada de cierta permanencia en el tiempo, pues no se
concibe un pago hecho al primero que se atribuya la titularidad del crdito;
Que la posesin haya sido pacfica, sin controversias ni impugnaciones;
Que igualmente haya sido pblica, antes los ojos de todos, no oculta.
Con referencia al heredero aparente, uno de los supuestos caractersticos, se deca
que: el poseedor ha tomado la herencia en esta calidad por ausencia o inaccin de
los parientes ms prximos, y cuando por la posesin pacfica y pblica, ha hecho
creerlo heredero.
Por el contrario no influye en nada la tenencia o no del documento material
probatorio del crdito.
Casos varios: heredero aparente; cnyuge que despus de disuelta la sociedad
conyugal, percibe un crdito perteneciente a sta; el legatario de un crdito en un
testamento a posteriori anulado o revocado, etc.
Requisitos de validez del pago al poseedor aparente:
Buena fe del solvens: debe haber pagado en creencia de que el poseedor del
crdito era verdaderamente le titular del mismo.
La buena fe se presume, y la mala fe deber probarla el verdadero acreedor que
pretenda impugnar la validez del pago realizado al aparente.
21

Estudiantes de Abogaca EA!

Error de hecho excusable padecido por el solvens: no cualquier error basta para
convalidar el pago efectuado a un acreedor aparente. Debe ser un error de
hecho, pues es sabido que un error de derecho no sirve como excusa.
Debe ser excusable, es decir, inducido y provocado por la existencia de razones
suficientes para errar. Por el contrario, si el deudor slo se confundi por no
haber adoptado elementales precauciones tendientes a aclarar el verdadero
estado de cosas, por no haber obrado con prudencia y diligencia que las
circunstancias aconsejaban, no podra invocar el error.

Fundamento:
Se ha sealado como fundamento, que esta norma excepcional procura proteger la
buena fe del solvens que pag a quien crey acreedor. Se ha sostenido tambin, que
la razn estriba en la culpa del verdadero acreedor, que si hubiera tomado las
debidas precauciones, hubiera podido evitar su sustitucin por uno aparente.
Trigo dice que ac lo que cuentan son razones de orden prctico vinculadas a la
celeridad con que deben liquidarse los crditos, y a la seguridad de las relaciones
jurdicas; todo lo cual aconseja poner los riesgos a cargo del acreedor.
Efectos:
El pago realizado al poseedor del crdito produce un doble efecto. En la relacin
entre el acreedor y deudor, tal pago pese a no ser satisfactivo para el primero,
produce la liquidacin del vnculo obligatorio y la liberacin del deudor.
Y entre el verdadero acreedor y el aparente nace una nueva relacin jurdica, ya que
aquel adquiere contra este ltimo una pretensin accionable, cuya ndole y
extensin depender de la mala o buena fe con que hubiese obrado el aparente al
recibir el pago. Si actu de buena fe, creyndose acreedor, el verdadero nicamente
tendr la accin de enriquecimiento sin causa o in rem verso, para que se le
reintegre el valor del beneficio recibido. Y si actu de mala fe, cometi un ilcito
que lo hace responsable por todos los daos y perjuicios que con su conducta
ocasion al verdadero deudor.

22

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 17
Extincin de las Obligaciones. Continuacin
Objeto Del Pago.
Se establecen dos principios bsicos relativos al objeto del pago: identidad entre lo debido;
y la integridad del pago.
A estas dos exigencias, se suman tantas otras tantas referidas a la exacta ubicacin del pago
en el lugar del cumplimiento, localizacin y puntualidad, del pago.
Todas ellas integran el requisito de la exactitud del pago, pues no configuran cumplimiento
estricto sensu, la prestacin que bajo cualquier aspecto (objeto, lugar, tiempo, modo), no se
adecue conforme al contenido del deber obligacional.
Identidad del objeto:
Cuando se trata de obligaciones de DAR, el deudor debe entregar al acreedor la misma cosa
a cuya entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra,
aunque sea de igual o mayor valor, y cuando se trata de obligaciones de HACER, el
acreedor no podr ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho que no sea el de
la obligacin.
Lo expuesto rige para ambas partes, de forma tal que ni el deudor puede pretender
unilateralmente desobligarse cumpliendo una prestacin distinta de la debida; ni tampoco el
acreedor podra exigir el pago de algo diferente a lo adecuado, aunque fuese de menor
monto y pudiera significar por ende una ventaja para el obligado.
Esta regla se aplica estrictamente cuando se trata de obligaciones de dar cosas ciertas; pero
en las deudas de cantidad la situacin vara, pues en lo ms est contenido lo menos, y de
tal forma, un acreedor no podr negar la existencia del pago por la circunstancia de que el
deudor le hubiese remitido una cantidad mayor a la adecuada, aunque podra por cierto,
rechazar el excedente. Las deudas de gnero configuran un supuesto intermedio: en algunos
casos una determinada calidad hace a la sustancia del objeto, por las ventajas o aptitudes
que ella significa; y en otros no. En la primera hiptesis, el deudor no podr pretender pagar
con una cosa de distinta calidad, y en el segundo s, siempre que la calidad ofrecida fuese
superior a la adeudada, porque tal variante no afectar a la sustancia, sino al valor del
objeto; y siendo as, lo ms valioso contiene en realidad a lo de calidad inferior, como si
por ejemplo, por el mismo precio se entregara un vino fino en lugar del debido que era
slo de mesa.
Todo lo cual demuestra que en esta materia juega fundamentalmente el principio de buena
fe en la ejecucin de las obligaciones, que se opone a todo rechazo abusivo del pago por
falta de identidad, si se trata de variantes intrascendentes y de las que no se deriva ningn
perjuicio econmico para el acreedor.
-Las obligaciones facultativas constituyen una excepcin al principio de identidad, ya que
en ellas del mismo ttulo surge una facultad de sustitucin acordada al deudor, que le perite
pagar con una prestacin distinta a la debida. Y tambin pueden considerarse excepciones:
el pago de una suma de dinero, entregndose no la especie pactada sino otra de moneda
nacional al cambio que corra en el lugar, el da de vencimiento de la obligacin.
->Vinculado al tema de las obligaciones de dar sumas de dinero, se plantea la cuestin de si
podra efectuarse el pago de lo adeudado mediante cheque, entrega de ttulos de crdito, o
depsito en cuenta bancaria, no estando convenidas estas formas de pago.
1

Estudiantes de Abogaca EA!

Para Trigo este tipo de entregas no cumplen con el requisito de identidad en el objeto del
pago.
*El cheque es un instrumento de pago, pero que no equivale al dinero, pues en esencia no
es ms que una orden de pago impartida a un banco, y presenta para el acreedor el peligro
de la falta de fondos del girante.
Cuando se trata de cheques certificados, en los cuales el banco garantiza la existencia de
fondos, la situacin sera distinta.
En definitiva, el rechazo que eventualmente puede hacer el acreedor al pago ofrecido
mediante cheque, se da por no mediar identidad en el objeto del pago, pero siempre deber
responder a motivos serios y fundados y no a una mera actitud abusiva, de falta de
cooperacin al recibo del pago por parte del acreedor.
*Ttulos de crdito, en estos casos el acreedor tambin puede negarse a recibir como pago
ttulos de crdito o papeles de comercio, tales como pagars, letras de cambio, etc., porque
aquellos no son dinero sino simples promesas de cumplimiento, que por ende, no tienen
efecto cancelatorio hasta el efectivo pago.
*Pago mediante depsito en cuenta bancaria, los depsitos en la cuenta del acreedor, sin la
conformidad de ste, tampoco es liberatorio para el deudor, por falta del requisito de
identidad. Y esto es as porque el depsito en cuenta bancaria no le confiere al acreedor el
dinero adeudado, sino un nuevo crdito contra el banco, con los peligros posibles que
implica.
Integridad del pago:
El pago tambin debe ser completo, abarcando todo lo debido. Por ello, ni el deudor puede
fraccionar la prestacin para ir desobligndose por partes; ni el acreedor podra pretender
aceptar slo una parte de la deuda y postergar el cobro del deudor por el saldo insoluto.
Cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, no puede el deudor obligar
al acreedor a que acepte de esa manera el cumplimiento de la obligacin.
Si se debiese una suma de dinero con intereses, el pago no se estimar ntegro sino
pagndose todos los intereses con el capital; por cuanto los intereses constituyen un
accesorio del capital e integran con ste ltimo un todo nico. De ah que no pueda el
deudor, abonar los intereses sin satisfacer el capital, ni viceversa.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe sealar que el rigor de este principio ha sido atenuado
por la doctrina y jurisprudencia, cuando lo que falta para completar la totalidad de la
prestacin resulta insignificante; ya que en tales casos, el rechazo del pago por parte del
acreedor, aducindolo no integro, podra ser contrario a la buena fe y abusivoExcepciones: pueden surgir por voluntad de las partes o por voluntad de la ley.
a) Por voluntad de las partes: pueden acordar la realizacin de pagos parciales, y ello
es preferentemente vlido con arreglo al principio de la autonoma de la voluntad.
Adems, la convencin que autorice pagos parciales puede ser expresa o tcita, si
resulta del objeto de la obligacin o de las circunstancias especiales de cada caso.
En la hiptesis de venta por mensualidades o por cuotas, tenemos un ejemplo de
convencin expresa; mientras que uno tcito sera una clusula de pago a mejor
fortuna.
b) Por disposicin legal: a veces es la propia ley quien consagra las excepciones a la
integridad de pago.
2

Estudiantes de Abogaca EA!

Tenemos as, el beneficio de competencia, ya que los deudores que gozan de esta
franquicia, el acreedor les debe aceptar el pago de lo que buenamente puedan, lo
que verosmilmente habr de ser slo una parte de la deuda. Y otro supuesto,
cuando resultan insuficientes los bienes del deudor para cubrir la totalidad de la
deuda y el acreedor se ve forzado a recibir un pago parcial.
Tambin, el caso de que la deuda fuese liquida en parte, y en parte ilquida, podr
exigirse por el acreedor y deber hacer el deudor, la parte lquida, aun antes de que
pueda tener lugar el pago de la que no lo sea, porque aqulla ltima aun no est
determinada.
Ahora bien, el fraccionamiento utilizado para este tipo de deudas parcialmente
lquidas e ilquidas, se explica ya que esa misma diferencia existe entre las distintas
partidas de la deuda, patentiza que deben ser consideradas como obligaciones
diferentes, exigibles por lo tanto, de manera y en momentos diversos.
En el campo del derecho comercial tambin otros hay otros supuestos excepcionales
al principio de integridad. As, la facultad del banco girada de pagar hasta el monto
de los fondos disponibles, cuando stos no alcanzan a cubrir el importe total del
cheque, a cuyo cobro en esas condiciones no podra negarse el representante del
cheque; o la similar situacin del tenedor de una letra de cambio, quien tampoco
puede rehusarse al pago parcial de la misma por el girado.
c) Facultad judicial: es la facultad del juez, cuando se trata de un hecho ilcito culposo,
para atenuar la indemnizacin de los daos y perjuicios si fuere equitativo, y
teniendo en cuenta el status patrimonial del obligado.
d) Casos en que no existe propiamente fraccionamiento: son casos en los que se piensa
en principio que son excepciones de la integridad, pero en realidad no existen
realmente pagos parciales.
La pluralidad de deudas: el pago separado de cada obligacin es perfectamente
factible, pues la integridad slo funciona separadamente con relacin a cada uno de
los distintos perodos.
Prestaciones peridicas: como sucede con la locacin de cosas, cada cuota de
alquiler constituyen cada una, una deuda con vida propia, distintas e independientes.
Obligaciones de sujeto plural y objeto indivisible
LUGAR DE PAGO.
El lugar constituye, junto con la identidad, integridad y puntualidad, una de las condiciones
de exactitud de cumplimiento.
Sin embargo, por lo general, este requisito no resulta esencial; de forma tal que si la deuda
no pudiera ser pagada en el sitio debido pero s en otro, prima facie no correspondera la
recisin del vnculo obligatorio sino la sustitucin del lugar de cumplimiento, con ajuste a
las reglas de buena fe y circunstancias del caso. Pero si el lugar de pago hubiera revestido el
carcter de requisito sine qua non, entonces excepcionalmente la imposibilidad de cumplir
all, puede devenir en causal de rescisin.
-Lugar de pago designado: el pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin,
claro est que para el supuesto de que tal indicacin existiese. En principio no es otras
cosas que una mera aplicacin del principio de autonoma de la voluntad y obligatoriedad
de las convenciones.

Estudiantes de Abogaca EA!

-Forma de designacin: no existen limitaciones. Puede hacerse simultneamente con el


nacimiento de la obligacin o en un momento posterior, ya que la indicacin ulterior
tambin es vlida.
Tambin puede ser expresa o tcita la designacin. La expresa no requiere la utilizacin de
trminos sacramentales, sino que los empleados sean claros y precisos. La forma tcita, es
la que resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, que permiten conocer con
certidumbre la existencia de la voluntad de fijar un determinado lugar de cumplimiento; y
as, por ejemplo, la obligacin de cultivar un campo, lleva implcito que la actividad del
deudor se cumplir all.
Si se mencionan varios lugares, corresponder al deudor la seleccin de uno. Si la mencin
de varios lugares es acumulativa, deber fraccionarse y cumplirse en tantos lugares y partes
iguales se hubiere designado.
-Quid de la designacin del domicilio de las partes: el problema se plantea cuando el
domicilio designado, de acreedor o deudor, es cambiado a posteriori, es decir, muda su
domicilio. En esos casos, podr optarse por el nuevo domicilio, ya que ello en nada lo
perjudicara si estuviera de acuerdo. Pero en cada caso habr que apreciar el real inters de
la parte que eventualmente se resistiese del cambio de lugar, a la luz de la buena fe en la
ejecucin de las obligaciones; resultara arbitraria la oposicin si la el domicilio mudado
quedara a pocas cuadras del original, tambin en los casos en que la parte que se mud se
haga cargo de las molestias o inconvenientes referidos a los gastos.
-Falta de designacin del lugar:
1) obligaciones de dar cuerpo cierto: frente al silencio de las partes, la ley presume que
ellas han elegido el lugar donde la cosa se hallaba al tiempo de nacimiento de la obligacin.
Cabe aclarar que se refiere al lugar donde habitualmente se encuentra, y no en el lugar
accidental.
2) obligaciones de dar sumas de dinero: si se hubiese designado lugar, all ser; en defecto
de estipulacin sobre este particular, debe hacerse en el lugar de celebracin del contrato
que dio nacimiento a la obligacin; y en cualquier otro supuesto, debe hacerse en el
domicilio del deudor al tiempo de vencimiento de la obligacin.
Nuestros autores entienden que es una regla subsidiaria lgica, pues el domicilio del
constituye el asiento principal de los negocios de la persona y por eso es razonable que all
cuente el deudor con los recursos necesarios para el cumplimiento.
3) obligaciones bilaterales de ejecucin simultnea: cuando en las obligaciones bilaterales
ambas prestaciones deben cumplirse simultneamente, se trata de un intercambio en el cual
las dos artes resultan acreedoras y deudoras. Tal intercambio debe tener lugar en donde
deba cumplirse la obligacin considerada principal.
- El lugar de cumplimiento tambin incide en que all residir la competencia judicial.
-El lugar de pago y el domicilio especial: las personas en sus contratos pueden elegir un
domicilio especial para el cumplimiento de sus obligaciones. Se trata de un domicilio que
consignan al celebrarse el contrato para que surta efectos para las situaciones emergentes de
aqul.
TIEMPO DE PAGO.
La puntualidad es otro de los requisitos. En principio, el momento del pago debe coincidir
con el vencimiento del plazo a que pueda estar sujeta la obligacin, y el rgimen sera:
quien cumple tardamente, no paga con exactitud.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

Sin embargo, la importancia de este requisito vara segn los casos. Si se trata de
obligaciones sujetas a plazo esencial o perentorio, la falta de pago en oportunidad debida,
habr de determinar que no pueda cumplirse a posteriori, por carecer de inters o utilidad
para el acreedor.
Mientras que en el plazo no esencial o accidental, la prestacin no perder su utilidad
intrnseca por el hecho de ser tarda, pudiendo ser cumplida despus de vencimiento, sin
perjuicio de los derechos del acreedor a reclamar daos y perjuicios.
I- Obligaciones inmediatas: son las de ejecucin inmediata, aquellas no sujetas a
ninguna modalidad y cuya exigibilidad es coetnea con su nacimiento,
entendindose que las mismas pueden satisfacerse en cualquier momento, aun sin
requerimiento del titular del crdito.
II- Obligaciones con plazo determinado: en estas, el tiempo propio de pago es el da de
vencimiento del trmino.
El plazo puede ser expreso o tcito, segn que exista una positiva manifestacin de
voluntad en tal sentido, o que aqul resulte sin lugar a dudas de la naturaleza y
circunstancias de la obligacin. De todas maneras, en ambos casos existe fecha de
vencimiento y les corresponde el rgimen de obligaciones con plazo; pero en
cambio difiere la constitucin en mora, que se produce automticamente por el slo
vencimiento del plazo expreso, y las de plazo tcito requieren interpelacin.
El plazo puede ser cierto o incierto, segn que se conozca con exactitud la fecha del
vencimiento, o sta dependa de un hecho necesario pero que se ignora cundo se va
a producir; aunque tambin en ambas el tiempo propio es el vencimiento del
trmino, sea en la fecha prefijada o sea por el advenimiento del hecho que se habra
determinado.
-Pago anticipado: el plazo se presume establecido para ambas partes, en principio ni
el acreedor puede exigir el cumplimiento antes, ni el deudor pretender pagar antes.
Pero por mutuo consentimiento se puede modificar el trmino de vencimiento.
-Prrroga de vencimiento: puede ser convencional, judicial o legal.
La convencional es la que establecen las partes o concede el acreedor y como rige la
autonoma de la voluntad, no se podr exigir el cumplimiento antes del plazo
ampliado.
La judicial se da a travs de la figura del plazo de gracia, pero no existe esta
institucin en nuestro derecho.
La legal o moratoria es la que dispone el legislador con carcter general, frene a
especiales circunstancias econmicas crticas, debiendo caracterizarse por su ndole
circunstancial y transitoria. En estos casos, pese a ser la estipulacin de plazos, un
negocio privado, la concesin de la prrroga a deudores se convierte en una
cuestin de orden pblico.
III- Obligaciones sin plazo sealado: las partes han querido establecer un plazo para el
pago pero dejando para ms adelante su fijacin exacta. Si las partes no se concilian
respecto del momento, el diferendo deber ser resuelto por pronunciamiento
judicial.
Fijado el plazo judicial, el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada
por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin; y justamente quedar,
porque no opera retroactivamente.
5

Estudiantes de Abogaca EA!

IV- Obligaciones a mejor fortuna: este tipo de obligaciones, en las cuales las partes
postergan el cumplimiento de la obligacin para cuando el deudor pueda o tenga
medios para cumplir.
Son obligaciones supeditadas a un hecho incierto, la mejora de la situacin
econmica del deudor, que si no se hubiese producido todava cuando se requiera
que la autoridad judicial la determine, dar lugar a rechazar el pedido de
determinacin.
Pero tambin puede tornarse exigible sin determinacin judicial, si fallece el
deudor, pues importando la clusula un trmino incierto intuitu personae, acordado
a favor exclusivamente del deudor, no puede pasar a sus herederos.
Corresponder al acreedor acreditar la mejora de la fortuna del deudor.
GASTOS DEL PAGO.
A falta de una disposicin en contrario, el deudor es quien debe soportar las expensas del
pago; si el acreedor tiene derecho a un pago completo, no puede pretenderse que los gastos
sean a su cargo porque importaran un descuento y menoscabo de la prestacin.
EFECTOS DEL PAGO.
Efectos principales y necesarios: el pago realiza la obligacin en toda su plenitud y por
ello liquida y extingue. El vnculo deja de surtir efectos; o sea, el pago importa la
cancelacin definitiva del debido y la liberacin del deudor.
La cancelacin del pago es irrevocable, ya no podr deshacerse ni por el deudor,
pretendiendo volver sobre sus pasos para restablecer la obligacin; ni el acreedor podr
revocar su aceptacin; ni siquiera de comn acuerdo de las partes, si ello pudiese
menoscabar derechos de terceros.
La extincin del crdito significa al mismo tiempo la liberacin del deudor, a la que el
mismo tena derecho mediante el exacto cumplimiento de la obligacin. Esta liberacin
tiene carcter definitivo, constituyendo un derecho adquirido que se incorpora a su
patrimonio y del que no podr ser privado.
Efectos secundarios y accidentales: fuera de su efecto primordial, el pago puede tambin
producir otras consecuencias en determinadas circunstancias, si el mismo hubiese
consistido en un acto voluntario, realizado con discernimiento, intencin y libertad por el
deudor. Y esto seala una diferencia entre el efecto cancelatorio y liberatorio propio del
pago, que slo requirela adecuacin objetiva de la conducta del deudor a los trminos o
contenido de la obligacin, con prescindencia de que exista o no voluntariedad de su parte
(anis prestandi) e intencin de pagar (animus solvendi); y las eventuales consecuencias
secundarias que slo se producen cuando el pago se hizo voluntaria e intencionalmente por
el obligado. Por eso es que se puede afirmar que en realidad, el pago en s como mero
hecho jurdico que es, solamente tiene un nico efecto: la extincin del crdito y
consecuente liberacin del deudor; mientras que para la produccin de efectos secundarios
no basta con el solo pago, sino que adems se requiere que el mismo sea efectuado por el
solvens con voluntariedad.
- El pago como acto de reconocimiento: reconocer es confesar la existencia de una
obligacin, sin agregarle ni quitarle nada. Por ello, quien paga voluntariamente est
reconociendo que existe una obligacin que l extingue.
6

Estudiantes de Abogaca EA!

Por lo tanto, resulta que el pago de un incapaz, aunque extinga total o parcialmente
la deuda, no puede constituir un acto de reconocimiento.
La importancia del reconocimiento implicado en todo acto voluntario del deudor,
estriba a su vez en la circunstancia de que tiene como efecto interruptivo de la
prescripcin liberatoria que pudiese estar corriendo.
El pago como acto de confirmacin: si la obligacin tena algn vicio d nulidad
relativa susceptible de revocar su invalidez, el ulterior pago voluntario practicado
por el deudor importara su confirmacin tcita. Claro que para que se produzca tal
consecuencia, debe ser un acto voluntario.
El pago como un acto de consolidacin del contrato: existen contratos en los cuales
la relacin jurdica que liga a las partes no es firme e irrevocable. Ello sucede
cuando se ha otorgado una seal o arras penintencial, en cuyo supuesto cualquiera
de los contratantes puede arrepentirse o dejar de cumplir el contrato; sea perdiendo
la seal el que la entreg, o devolviendo la misma doblada la parte que la recibiera.
Pero segn la doctrina y jurisprudencia dominante, esta facultad de arrepentimiento
slo puede ejercerse mientras no haya habido un comienzo de cumplimiento por
alguna de las partes, por cuanto ste vendra a generar una suerte de consolidacin
definitiva del contrato. Y en este sentido, aunque el pago sea parcial, pero posterior
a la celebracin del contrato, importa la ejecucin consolidatoria del convenio y
descarta toda posibilidad de desistimiento al futuro.
Otra hiptesis similar es la de compraventa con clusula de arrepentimiento, en
cuyo caso mientras no haya habido ulterior entrega de la cosa o pago del precio, es
decir una ejecucin consolidatoria, podr disolverse el contrato.

PRUEBA DEL PAGO.


Onus probandi:
El pago no se presume, y por ello el deudor que alega su liberacin es quien debe probarlo;
as como el acreedor que pretenda hacer valer su calidad de tal, debe acreditar la existencia
de la obligacin. Excepcionalmente no incumbe prueba al deudor en las obligaciones de no
hacer, que corresponder al acreedor que afirme la infraccin, la carga de la prueba.
La situacin sera distinta si fuese el acreedor quien tuviese inters en demostrar la
realizacin de los pagos, en apoyo derechos suyos, como sucedera si se alegara un
reconocimiento interruptivo de la prescripcin en curso, o la confirmacin de un contrato
viciado de nulidad relativa, o cuando asiente en tal incumplimiento una pretensin a las
correspondientes indemnizaciones. En todos esos casos, el onus probandi le corresponde al
acreedor.
Objeto de la prueba:
El acuerdo no slo debe probar el pago, sino tambin en principio, que el mismo se adecu
a la prestacin debida; pero la aceptacin del incumplimiento por el deudor, sin salvedades
ni reservas, presume implcita su conformidad en cuanto a la exactitud del mismo, por lo
que, de querer a posteriori impugnarlo, tendr que ser l quien pruebe que el pago no fue
correcto.
Medios de prueba:
El tema referente a cules son los medios de prueba admisibles, ha dado lugar a una ardua
polmica en nuestra doctrina y jurisprudencia; la que en buena medida entronca o se
vincula con otro punto debatido, la naturaleza jurdica del pago.
7

Estudiantes de Abogaca EA!

->Para una primera postura, restrictiva, es posible acreditar el pago por todos los medios
probatorios de los contratos; pero tambin sern de aplicacin las mismas limitaciones.
->Otro criterio eclctico, pretende que el pago es a veces un mero hecho y otras veces un
acto jurdico, y que su rgimen probatorio es igualmente variable segn los casos.
->Otra postura amplia, afirma que el pago puede probarse por cualquier medio, no siendo
aplicables en esta materia las restricciones vigentes para los contratos, precisamente porque
el pago no lo es.
- lo que si se establece uniformemente, es que el juez debe ser riguroso en la apreciacin de
pruebas.
El recibo: es el medio normal y corriente, hasta incluso en algunos casos es la nica forma
de prueba, como los casos de desalojo por falta de pago.
Es una constancia escrita emanada del acreedor, sea en instrumento privado o pblico, de
haber recibido el pago de la misma obligacin que le era debida.
Existe consenso en que la naturaleza del recibo es ser un reconocimiento o confesin, acto
unilateral del acreedor, de haber reconocido el pago. Aunque en realidad, no es que
produzca efectos por s solo, sino que es una declaracin de voluntad enunciativa de la
realidad: la extincin de la obligacin por su cumplimiento.
Para ser vlido debe emanar de persona capaz.
-El deudor que cumple con su prestacin tiene derecho a que se le d recibo. La negativa
del acreedor a otorgarlo importara de su parte una falta de cooperacin injustificada, que
permitira colocarlo en mora accipiendi, posibilitando al deudor la va de consignacin para
obtener su liberacin definitiva. Sin embargo, cabe exceptuar de la obligacin de recibo a
aquellas operaciones cotidianas que segn los usos y costumbres se otorgan sin tales
formalidades; como ser las compras de objetos de poco valor.
A la recproca, en los supuestos en que fuere el acreedor quien tuviere inters en que se
documentara el pago realizado por el deudor, tambin tendr derecho a exigir el
contrarecibo.
-Forma y contenido:
El otorgamiento de un recibo no es un acto formal, por lo que, dentro de la modalidad
escrita que se hace a su esencia, puede adoptarse cualquier forma. Pero excepcionalmente,
el recibo es un acto formal en el supuesto en que deben ser hechos en escritura pblica los
pagos de obligaciones consignadas en escrituras pblicas, con excepcin de los pagos
parciales, intereses, alquileres.
Sin embargo, se entiende que el deudor puede pedir que se le otorgue recibo en instrumento
pblico, o con la firma certificada, siempre que est dispuesto a abonar los gastos que ello
pueda demandar.
Por no ser formal, no requiere el uso de frmulas sacramentales en la redaccin, sino
solamente que en el mismo se individualice, con la precisin congruente con su finalidad
probatoria, cul es la obligacin satisfecha. Pero de ordinario un recibo ha de contener los
siguientes datos: nombre del solvens y carcter en que efecta el pago; prestacin debida y
determinacin del vnculo obligatorio al cual corresponde y firma del acreedor.
-Cuando se extiende en instrumento privado, debe llevar la firma del otorgante para su
plena eficacia probatoria. No obstante, la falta de sta, no destituye al recibo de todo su
valor como prueba, siempre que se supla tal deficiencia con otras constancias probatorias.
-Valor probatorio: entre accipiens y deudor surte efectos de plena prueba. Si el acreedor
quisiera impugnar la validez, le corresponder probar la causal invocada (error, dolo,
8

Estudiantes de Abogaca EA!

violencia, falsificacin, etc.), que explique por qu el pago no tuvo lugar pese a la
constancia del recibo.
En cuanto a terceros, la doctrina dice que no es necesaria la fecha cierta para su
oponibilidad, peo si en cambio, se quiere que tenga validez ms all de la funcin
liberatoria, como sucede si se funda en l una accin de reembolso o repetitoria, entonces
ser de aplicacin el rgimen de fecha cierta.
-Recibo por saldo: es el que cancela las obligaciones existentes entre las mismas partes, a la
fecha en que se lo extiende.
-Recibo por capital: el recibo del capital por el acreedor sin reserva alguna de los intereses,
extingue la obligacin del deudor respecto de ellos.
-Prestaciones peridicas: cuando el pago deba ser hecho en prestaciones parciales, y en
perodos determinados, el pago hecho por el ltimo perodo hace presumir el pago de los
anteriores, salvo prueba en contrario. Admite cualquier probanza que desvirte y acredite
que estaban impagas las cuotas antecedentes.
IMPUTACIN DEL PAGO:
La teora de la imputacin del pago procura dar solucin a los problemas que se puede
suscitar cuando, existiendo varias obligaciones de idntica naturaleza entre los mismos
deudor y acreedor, el pago no alcanza para solventar todas las deudas pendientes entre
ellos.
Hay distintas especies de imputacin:
a- Imputacin hecha por el deudor: el derecho de elegir la deuda que se va a satisfacer
corresponde ante todo, al deudor. Pero no se trata de una facultad irrestricta, sino
que tiene sus limitaciones: en cuanto al momento en que puede ejercitarse, y
tambin respecto del contenido de la eleccin, que no puede fijarse con detrimento
para los derechos del acreedor.
-la oportunidad es al tiempo de hacer el pago, entendindose que puede ser antes, o
en el mismo momento pero no despus del pago. Y ante su silencio, el pago habr
sido aplicado a la obligacin indicada por el acreedor o en su defecto, por la ley.
-limites de imputacin por el deudor.
La eleccin no podr ser sobre una deuda ilquida ni sobre la que no sea de plazo
vencido.
Y en las deudas con intereses, donde el deudor debiese intereses, no puede, sin
consentimiento del acreedor imputar el pago al principal. Es una consecuencia del
principio de integridad del pago. El pago se imputa siempre primero a los intereses.
b- Imputacin por el acreedor: si el deudor no ejecuta su facultad de imputar, esa
atribucin se traslada en forma automtica al acreedor, sin que pueda ya aqul
pretender una imputacin distinta. Se trata de una facultad de carcter subsidiario,
que solo nace cuando el deudor no ha escogido la deuda.
-la oportunidad: es el momento de verificarse el pago, porque hasta entonces el
deudor habra podido ejercer tilmente la misma facultad, y despus del pago la
imputacin resultar impuesta por la ley.
-limites: la imputacin del acreedor no ser vlida cuando hubiese mediado dolo,
violencia o sorpresa por parte del mismo. La sorpresa es una suerte de dolo menor.

Estudiantes de Abogaca EA!

c- Imputacin legal: si ni el deudor ni el acreedor hubiesen practicado la imputacin


del pago, subsidiariamente habr de estarse a lo dispuesto en la ley, para determinar
cul o cules son las deudas que se extinguen.
Debe imputarse entre las de plazo vencido, a la ms onerosa, o porque llevara
intereses,, o porque hubiera pena constituida a falta de cumplimiento, o por mediar
prenda o hipoteca, o por otra razn semejante. Si las deudas fuesen de igual
naturaleza, se imputarn todas a prorrata.
-la mayor onerosidad es la deuda ms gravosa para el deudor, lo cual puede
obedecer a que lleva intereses, o los tiene de una tasa ms elevada, o porque existe
una clusula penal, una hipoteca, prenda, etc.
Es una cuestin circunstancial, que puede variar. As por ejemplo, una deuda
quirografaria que lleva altos intereses, puede ser ms gravosa que una garantizada
con hipoteca.
->Modificacin de la imputacin: si ambas partes de comn acuerdo quisieran dejar efecto
la imputacin, aplicando el pago anterior a otra deuda distinta a la cancelada primeramente,
podr hacerse en virtud de la autonoma de la voluntad, pero no podr afectar a derechos de
terceros, adquiridos durante el lapso transcurrido desde la primera formulacin de la
imputacin del pago, hasta su ulterior variacin.

10

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 18
Extincin de las Obligaciones. Continuacin
NOVACIN.
La novacin es otro de los medios de extincin de las obligaciones.
Novar significa cambiar, y en el caso especfico de la novacin, es la sustitucin de una
obligacin anterior que se extingue y sirve de causa a una nueva.
Es importante remarcar que no es suficiente que se extinga una obligacin y nazca una nueva,
sino que resulta necesario que la primera sirve de causa y antecedente vlido de la segunda,
ya que ambas se condicionan recprocamente.
ARTCULO 933.- Definicin. La novacin es la extincin de una obligacin por la creacin
de otra nueva, destinada a reemplazarla.
Evolucin histrica:
La novacin tuvo mucha importancia en el derecho romano, ya que ante la imposibilidad de
transferir los derechos activos o pasivos sin alterar la obligacin, se busc la forma de hacer
morir a la primitiva relacin mediante esa va extintiva.
Por ello se la consider ms por sus efectos que por su estructura bsica, y mediante la
stipulatio se pudo llegar a la extincin y nacimiento de una nueva obligacin. En los tiempos
del emperador Justiniano se impone la necesidad del animus novandi, es decir, la declaracin
de las partes de su intencin de novar, y se le cambi el ttulo el cual se mantuvo durante
todo el derecho intermedio.
En los tiempos de la codificacin se comienza a admitir la existencia de un tipo de novacin
tcita mediante la presuncin del animus en los casos de incompatibilidad. En algunos
derechos, como en el espaol, se habla de novacin modificatoria, donde se altera el crdito
sin mutacin de la relacin jurdica bsica.
En ciertas legislaciones modernas, como el cdigo alemn, la novacin ha sido sustituida por
otras instituciones que cumplen sus fines. As la cesin de crditos, o la transferencia de
deudas, la dacin en pago, etc. En cambio, en el cdigo brasilero, italiano y portugus, ha
sido mantenida en todo aquello que se refiere a la novacin objetiva, sin perjuicio de permitir
que sus elementos, especialmente los subjetivos, puedan cambiar sin que se extinga la
obligacin, habindose incorporado la cesin de crditos y la transmisin de deudas para
producir esos efectos.
Nuestra doctrina viene resaltando el papel importante de la novacin, ya que los supuestos
de dacin en pago no agotan la posibilidad de novar objetivamente a la obligacin, pues la
dacin es un medio de realizacin inmediata, adems de que los supuestos de novacin por
cambio de causa y alteraciones importantes en el nexo obligacional, no han sido suplidos por
otros causes.

Estudiantes de Abogaca EA!

Elementos:
I) Obligacin anterior: es necesaria la existencia de una obligacin primitiva, en caso
contrario es imposible novar.
ARTCULO 938.- Circunstancias de la obligacin anterior. No hay novacin, si la
obligacin anterior:
a) est extinguida, o afectada de nulidad absoluta; cuando se trata de nulidad relativa, la
novacin vale, si al mismo tiempo se la confirma;
b) estaba sujeta a condicin suspensiva y, despus de la novacin, el hecho condicionante
fracasa; o a condicin resolutoria retroactiva, y el hecho condicionante se cumple; en estos
casos, la nueva obligacin produce los efectos que, como tal, le corresponden, pero no
sustituye a la anterior.
II) Obligacin nueva: es imprescindible la creacin de una nueva obligacin, por lo
cual, si algo ocurre y no nace, no hay novacin; por ejemplo, si la segunda obligacin
es nula (absoluta o relativa).
En cualquier otro supuesto en que no tuviera vigencia o virtualidad la nueva
obligacin, no hay novacin, y se mantiene en plenitud la obligacin primitiva. Ello
ocurre cuando el objeto es prohibido o inexistente, o bien cuando fracase la condicin
(suspensiva) puesta en la segunda obligacin, salvo que las partes acepten
expresamente la existencia de la modalidad.
ARTCULO 939.- Circunstancias de la nueva obligacin. No hay novacin y subsiste la
obligacin anterior, si la nueva:
a) est afectada de nulidad absoluta, o de nulidad relativa y no se la confirma ulteriormente;
b) est sujeta a condicin suspensiva, y el hecho condicionante fracasa; o a condicin
resolutoria retroactiva y el hecho condicionante se cumple.
III) Animus novandi: es la intencin de novar que las partes deben manifestar para llevar
a cabo el acto extintivo y el posterior nacimiento de la nueva relacin.
Puede ser manifestado de manera expresa o tcita.
A quien pretenda alegar el acto novatorio le corresponder demostrar la existencia o
inexistencia de la intencin de novar, y los medios de prueba refieren a lo dispuesto
en relacin a los contratos.
ARTCULO 934.- Voluntad de novar. La voluntad de novar es requisito esencial de la
novacin. En caso de duda, se presume que la nueva obligacin contrada para cumplir la
anterior no causa su extincin.
-

Siguiendo los antecedentes justinianos se introduce un elemento importante para


establecer la mutacin de la obligacin: es la incompatibilidad entre ambas
relaciones jurdicas. Significa que cuando no se puedan conciliar se debe
presuponer que hubo novacin, lo cual constituye una cuestin de hecho y slo
aplicable en los casos de novacin objetiva. Trigo da como ejemplo, quien
promete la entrega de un tigre y luego se obliga a dar la piel de dicho tigre. El
tema resultara trascendente ya que si no hubiera incompatibilidad, el deudor lo
ser de dos obligaciones.
2

Estudiantes de Abogaca EA!

IV) Capacidad: se exige la capacidad de quienes pueden pagar y la capacidad de quienes


pueden contratar.
En cuanto a los representantes, sea del acreedor o del deudor, debe tener poder
especial para novar; en cambio, los representantes legales necesitan autorizacin
judicial cuando se les exige dicho requisito para cumplir la obligacin anterior.
Clases:
Objetiva: es la que se integra por el cambio en el objeto de la prestacin (por ejemplo, si una
persona debe determinada cantidad de cereal y la cambia por ganado vacuno); o en la causa
de la obligacin (cuando alguien que es locatario de una casa acuerda con el locador
propietario comprarle la misma finca en cuestin); o algunos supuestos de alteracin
importante en la primitiva obligacin que cambien sensiblemente (por ejemplo, introducir
una condicin suspensiva a una obligacin pura y simple).
Subjetiva: se produce cuando alguno de los sujetos, activo o pasivo, se mudan de la
obligacin e ingresa otro.
Objetiva-> alteraciones en la primitiva obligacin que pueden producir novacin.
Como dijimos, adems de las modificaciones en el objeto, o en la causa de la obligacin,
algunas alteraciones importantes en la relacin jurdica primigenia pueden llegar a producir
novacin. Se citan los siguientes supuestos:
1- Modificacin de modalidades: agregar o suprimir una condicin es un elemento que
altera gravemente del vnculo obligacional y produce novacin. Por ejemplo, si Juan
se compromete a pagar a Pedro $100, es una obligacin pura y simple, pero si a ello
le agregamos que le abonar si se cumple determinado hecho futuro e incierto, la
relacin queda debilitada como una mera expectativa jurdica.
En cambio, introducir un plazo o un cargo simple, no modifica ni debilita la
vinculacin y no es motivo suficiente para novacin.
ARTCULO 935.- Modificaciones que no importan novacin. La entrega de documentos
suscriptos por el deudor en pago de la deuda y, en general, cualquier modificacin accesoria
de la obligacin primitiva, no comporta novacin.
2- Alteracin en el importe: en general se sostiene que alteracin en el importe, sea de
interese o capital, no produce novacin. Aunque algunas contradicciones trajo el tema
de los alquileres o arriendos, pero la jurisprudencia ha interpretado que el incremento
del precio del alquiler no es novatorio, salvo que tenga una entidad muy importante
en su monto que haga incompatible una relacin con respecto a la anterior.
3- Entrega de ttulos de crdito: es corriente que cuando una persona adquiere un bien,
mueble o inmueble, para garantizar el cumplimiento del precio, suscriba pagars o
cheques. De all que aparece el interrogante si ello modifica la relacin originaria
(compraventa) en una deuda que emerge del ttulo del crdito, de carcter abstracto y
con diferente trmino prescriptorio. Pero NO constituye novacin, siempre que la
causa sea la misma en una y otra.
4- Litis contestatio y sentencia judicial: una cuestin que desde los antecedentes
romanos era que la litis contestatio, es decir, la traba de la litis en el proceso judicial,
3

Estudiantes de Abogaca EA!

modificaba o alteraba totalmente la relacin sustancial que quedaba reducida a lo que


las partes integraban en el juicio.
Hoy ya nadie afirma que la litis contestatio cambie la causa de la vinculacin anterior,
y por ende no puede novar.
En cuanto a la sentencia, la doctrina y la jurisprudencia entienden que no puede ser
novatoria, ya que es una consecuencia natural de la obligacin demandada que no
hace ms que darle efectividad jurisdiccional.
5- Transporte de valores en cuenta corriente mercantil: produce una novacin de las
obligaciones en tanto sea cumplimentada con el pago al vencimiento, pues ello solo
obra como una condicin suspensiva al hacer ingresar a dichos valores en caja.
6- Acuerdo concursal: el acuerdo producido en el concurso es novatorio de las
obligaciones anteriores.
Subjetiva->
Por la mutacin del deudor se puede producir la delegacin pasiva o la expromisin.
Por la mutacin del acreedor, delegacin activa.
Delegacin pasiva:
La delegacin pasiva importa que el deudor (delegante) acuerda con un tercero (delegado) la
transmisin de la deuda. La iniciativa es tomada por el deudor originario, y el delegatario
asume el compromiso de ubicarse en la situacin de nuevo deudor. El acreedor delegatario,
debe aceptar en forma expresa o tcita esa transferencia.
ARTCULO 936.- Novacin por cambio de deudor. La novacin por cambio de deudor
requiere el consentimiento del acreedor.
a- Perfecta: cuando el acreedor declara su voluntad de exonerar al deudor primitivo, se
extingue la obligacin originaria y nace la nueva con el deudor delegado.
b- Imperfecta: el acreedor no libera al primitivo deudor, pasa a tener dos deudores y
ambos obligados por el todo. No significa que se transforma en solidaria, ya que los
vnculos son distintos e independientes. La obligacin se refuerza con la
incorporacin de otro sujeto pasivo, ampliando as la garanta del cobro.
Expromisin (deudor): es un convenio que realiza el acreedor con un tercero, a inspiracin
del l mismo, acreedor, o del tercero, por el cual sustituye al deudor originario.
Tambin existen dos formas, la novatoria perfecta, el acreedor libera al primitivo deudor y
extingue la obligacin. En la imperfecta o simple, mantiene a ambos deudores y tiene una
duplicidad de acciones.
Tanto en la expromisin como en la delegacin pasiva, la insolvencia posterior del deudor
sustituido no da derecho al acreedor a renovar la obligacin y exigirle al primitivo deudor el
cumplimiento. Slo podr pretenderse la nulidad del acto cuando la insolvencia fuere anterior
y pblica al mismo.
Delegacin activa:
ARTCULO 937.- Novacin por cambio de acreedor. La novacin por cambio de acreedor
requiere el consentimiento del deudor. Si este consentimiento no es prestado, hay cesin de
crdito.
4

Estudiantes de Abogaca EA!

Efectos:
El principal efecto de la novacin es la extincin de la obligacin anterior, con sus accesorios
y obligaciones accesorias.
El acreedor puede limitar los efectos extintivos con relacin a los privilegios e hipotecas
constituidos en garanta del crdito, mediante una reserva expresa hecha en el acto novatorio
o con anterioridad. Cuando fuere constituida por el mismo deudor no se exige su
conformidad. En cambio, si fue constituida por un tercero, es imprescindible la manifestacin
del tercero para mantener la garanta.
ARTCULO 940.- Efectos. La novacin extingue la obligacin originaria con sus accesorios.
El acreedor puede impedir la extincin de las garantas personales o reales del antiguo crdito
mediante reserva; en tal caso, las garantas pasan a la nueva obligacin slo si quien las
constituy particip en el acuerdo novatorio.
Fianza: la novacin hecha entre el acreedor y el fiador extingue la obligacin del deudor
principal.
Nada dice el nuevo cdigo.
ARTCULO 941.- Novacin legal. Las disposiciones de esta Seccin se aplican
supletoriamente cuando la novacin se produce por disposicin de la ley.

Estudiantes de Abogaca EA!

BOLILLA 19
Extincin de las Obligaciones. Continuacin.
Compensacin
ART.921 DEFINICIN: la compensacin de las obligaciones tiene lugar cuando dos
personas, por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente,
cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda. Extingue con fuerza de pago las
dos deudas, hasta el monto de la menor, desde el tiempo en que ambas obligaciones
comenzaron a coexistir en condiciones de ser compensables.
Es un modo de extincin simultneo y reconoce su fuente en el derecho romano. El
verbo compensar proviene de la voz latina compensatio, que consiste en poner frente
a frente dos obligaciones y extinguirlas en la medida que una se integre con otra.
La compensacin es un modo de extincin de las obligaciones que se produce por la
mutua neutralizacin de las obligaciones, cuando quien tiene que cumplir es, al mismo
tiempo, acreedor de quien tiene que recibir la satisfaccin. Es el balance entre dos
obligaciones que se extinguen recprocamente, si ambas son de igual valor o slo hasta
donde alcance la menor cuando ellas son de un valor diferente.
El termino compensacin, deriva de la palabra latina compensatio, que a su vez viene de
pensare cum, que significa contrapesar, balancear una deuda con otra.
La compensacin supone la existencia de 2 obligaciones distintas entre las mismas
personas, pero invirtindose entre ellas las calidades de deudor y de acreedor, cada uno
de los sujetos ser acreedor en una de las obligaciones y deudor en la otra. La
compensacin opera como modo extintivo, entonces, hasta el punto exacto de
concurrencia de ambas, es decir, ni por debajo ni por encima de dicha conexin.
Ejemplo: si A le debe 500 a B a raz de un prstamo de dinero, y si B, le adeuda a A
idntica cantidad por la compra de un televisor, resulta innecesario que A le entregue a
B los 500 pesos que le debe en razn del prstamo, y que B le pague por el televisin
con esos mismos 500 pesos. Es lgico y razonable, en este caso que ninguno entregue
nada al otro y que se consideren saldadas ambas obligaciones de ser diferentes las
cantidades adeudas por uno y otro el que debe ms debe pagar a otro la diferencia.
FUNDAMENTOS Y FUNCIONES
Se le atribuye a la compensacin un doble fundamento:
A) Funcin de utilidad: porque facilita la extincin de las obligaciones, es decir,
simplifica las operaciones y evita un doble pago, reducindolo a uno slo cuando las
deudas son distintas.
B) Funcin es de garanta para la efectividad de los crditos: esto quiere decir que evita
que el deudor ms presto en pagar corra el riesgo de no cobrar lo que se le deba
despus de haber satisfecho l su deuda. Asimismo como utilidad prctica cabe
reconocerle que evita pagos repetidos y transporte de dinero o de las cosas que deban
darse en pago.

Estudiantes de Abogaca EA!

NATURALEZA JURIDICA
Tradicionalmente la compensacin ha sido considerada y caracterizada como un doble
pago recproco y ficticio, entendindose as que quien compensa, paga. Esto lo
pensaba la mayora de los autores franceses. Se argumentaba a tal fin que deba
entenderse como si cada uno de los intervinientes hubiera entregado al otro el objeto de
la prestacin, cuando en realidad nada entreg.
Otra corriente doctrinaria, sin embargo, sostiene que la compensacin no es
precisamente un pago sino todo lo contrario: el pago supone el cumplimiento del objeto
y de la prestacin de la obligacin, la compensacin en cambio extingue las
obligaciones sin que stas lleguen a cumplirse, razn por la cual se ha dicho que la
misma constituye un subrogado del cumplimiento (greco). En consecuencia no puede
incluirse a la compensacin dentro de la figura del pago, primordialmente el de la
indivisibilidad, cuando las deudas son de distinta cuanta.
Por ltimo, una doctrina moderna establece, que la compensacin es un supuesto de
abstenciones recprocas, que poseen equivalencia econmica con el pago.
EVOLUCION HISTORICA/ DERECHO COMPARADO
-Derecho Romano clsico, antes de la reforma de Marco Aurelio, las partes podan
acordar expresamente la compensacin de las obligaciones existentes entre ellas, no
pudiendo -salvo algunas excepciones- imponerse la misma en forma imperativa y en
contra de la voluntad de las partes comprometidas.
Con posterioridad a la reforma de Marco Aurelio, la compensacin s