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Ponente:
Tipo de Resolucin:

28079140012009100583
Tribunal Supremo. Sala de lo Social
Madrid
1
3286/2008
SOCIAL
JORDI AGUSTI JULIA
Sentencia

Resumen:
EL FOGASA RESPONDE DEL PAGO DE LA INDEMNIZACIN POR DESPIDO

SENTENCIA
En la Villa de Madrid, a nueve de Julio de dos mil nueve
Vistos los presentes autos pendientes ante esta Sala en virtud de recurso de casacin para la
unificacin de doctrina interpuesto por la Letrado Doa Rosala Rainero Holgado, en nombre y
representacin de Don Alfonso , contra la sentencia de fecha 17 de junio de 2008 dictada por la Sala de lo
Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid en el recurso de suplicacin nm. 1785/2008, interpuesto
frente a la sentencia de 28 de noviembre de 2.007 dictada en autos 583/2007 por el Juzgado de lo Social
nm. 5 de los de Madrid, seguidos a instancia de dicho recurrente contra el FONDO DE GARANTA
SALARIAL , en reclamacin por Cantidad.
Ha comparecido ante esta Sala en concepto de recurrido el Fondo de Garanta Salarial, representado
por el Abogado del Estado.
Es Magistrado Ponente el Excmo. Sr. D. Jordi Agusti Julia,

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Con fecha 28 de noviembre de 2007, el Juzgado de lo Social nmero 5 de los de Madrid,
dict sentencia, en la que como hechos probados se declaran los siguientes: " PRIMERO.- D. Alfonso
prest sus servicios para PEDRO RUIZ SAEZ.- SEGUNDO.- En acto de conciliacin ante el Juzgado de lo
Social n 11 de Madrid el 24 de noviembre de 2004 la empresa reconoce la improcedencia del despido del
actor y ofrece por los conceptos de indemnizacin, liquidacin saldo y finiquito la cantidad de 2.000 euros
netos a cada uno, que se abonarn...- TERCERO.- El 31 de enero de 2.006 la parte actora solicita
prestaciones al FONDO DE GARANTIA SALARIAL en concepto de indemnizacin y salarios.- CUARTO.Por resolucin de 2.006 se deniega lo solicitado por ser el ttulo ejecucin insuficiente".
En dicha sentencia aparece la siguiente parte dispositiva: "Que desestimando la demanda interpuesta
por D. Alfonso contra el FONDO DE GARANTIA SALARIAL debo absolver y absuelvo al organismo
demandado de los pedimentos de la parte actora".
SEGUNDO.- Anunciado e interpuesto recurso de suplicacin contra dicha sentencia, la Sala de lo
Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, dict sentencia de fecha 17 de junio de 2008 , en la que
como parte dispositiva consta la siguiente: " Desestimamos el recurso de suplicacin formulado por don
Alfonso contra la sentencia del Juzgado de lo Social nm. 5 de los de Madrid, dictada en autos 583/2007 ,
seguidos a instancia del citado recurrente contra el Fondo de Garanta Salarial en reclamacin de cantidad.
Sin costas.
TERCERO .- Contra la sentencia dictada en suplicacin, se formaliz, por la representacin procesal
de D. Alfonso , el presente recurso de casacin para la unificacin de doctrina, que tuvo entrada en el
Registro General de este Tribunal Supremo, el da 7 de octubre de 2008, alegando la contradiccin
existente entre la sentencia recurrida y la dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de

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la Comunidad Valenciana, de fecha 3 de marzo de 2005 (Rec. n 2454/04).
CUARTO.- Por providencia de esta Sala de 12 de febrero de 2009 , se admiti a trmite el presente
recurso, dndose traslado del mismo a la parte recurrida para que formalizara su impugnacin en el plazo
de diez das.
QUINTO.- Evacuado el trmite de impugnacin por la representacin de FONDO DE GARANTA
SALARIAL, se dio traslado al Ministerio Fiscal para informe, dictaminado en el sentido de considerar el
recurso IMPROCEDENTE, e instruido el Excmo. Sr. Magistrado Ponente, se declararon conclusos los autos,
sealndose para la votacin y fallo el 2 de julio de 2009, fecha en que tuvo lugar.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- 1,. En fecha 26 de junio de 2007, el trabajador Don Alfonso formul demanda contra el
Fondo de Garanta Salarial (FOGASA) alegando : a) que habiendo prestado servicios para la empresa
PEDRO RUIZ SAEZ, desde el 10 de diciembre de 2007, con la categora profesional de Oficial de 1 Albail
y percibiendo un salario de 1.160,67 euros mensuales, con inclusin de pagas extraodinarias, en fecha 17
de agosto de 2004, al personarse en la obra a prestar servicios, fue despedido; b) que interpuesta demanda
por despido , y turnada al Juzgado de lo Social nm. 11 de los de Madrid, en fecha 24 de noviembre de
2004 se celebr el acto de conciliacin judicial, en el cual la citada empresa reconoci la improcedencia del
despido , ofreciendo por los conceptos indemnizacin, liquidacin saldo y finiquito la cantidad de 2000
euros; c) que al no haber procedido la empresa al abono de dicha cantidad, se inst la ejecucin del fallo
despachando ejecucin mediante Auto de fecha 31 de enero de 2005 , y declarando la insolvencia
provisional mediante Auto de fecha 10 de octubre de 2005; y , c) que en fecha 30 de enero de 2006 , se
present solicitud al FOGASA, interesando el importe de la indemnizacin y liquidacin reconocidas en la
citada acta de conciliacin judicial, dictndose resolucin en fecha 26 de junio de 2006,por la que se
deniega el abono de cantidad alguna, constando en el fundamento jurdico tercero de dicha resolucin que :
"El ttulo ejecutivo aprobado es insuficiente a efectos de prestaciones de Garanta Salarial, a tenor de lo
dispuesto en el artculo 33 del ET .....que excluye los supuestos de despido o extincin contractual que
contempla la conciliacin (STS en inters de Ley 4127/90 ), por lo que procede su denegacin.
2.- En la demanda, se haca constar que el importe de 2000 euros netos en concepto de
indemnizacin y liquidacin, corresponda a 1.125,82 euros en concepto de indemnizacin por despido , y
2.742,33 euros en concepto de salarios del 1 al 17 de agosto, parte proporcional de la paga de Navidad y
Vacaciones, reclamando, en funcin de los importes mximos pactada en el acto del conciliacin judicial, la
cantidad de 1550,95 euros.
3.- La sentencia de instancia, dictada por el Juzgado de lo Social n 5 de los de Madrid, en fecha 28
de noviembre de 2007 , desestim la demanda, por estimar que las indemnizaciones por despido no tienen
la condicin de salario a los efectos prevenidos en el artculo 33 del Estatuto de los Trabajadores , y por la
falta de desglose de la cantidad neta pactada globalmente, "en concepto de indemnizacin, liquidacin,
saldo y finiquito", e interpuesto recurso de suplicacin contra dicha resolucin judicial, fue desestimada por
sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, de fecha 17 de junio de 2008 .
En esta sentencia, la Sala de suplicacin, aunque advierte que conforme a la jurisprudencia comunitaria, se
debe incluir en el mbito de la garanta que de discute las indemnizaciones reconocidas en acto de
conciliacin judicial, desestima la demanda del trabajador por la falta de desglose de los conceptos incluidos
en la conciliacin judicial, porque dicho ttulo no especifica en modo alguno lo que pudiera tener naturaleza
indemnizatoria o salarial, razonando, adems, que la responsabilidad prestacional del Fondo de Garanta
Salarial se calcula en funcin de los topes o lmites mximos previstos, respectivamente, para las
indemnizaciones y los salarios en el artculo 33 del Estatuto de los Trabajadores ; y estos clculos son de
imposible realizacin sin no han quedado perfectamente especificados en sus cuantas reales.
SEGUNDO.- 1.- Frente a esa sentencia de la Sala de Madrid recurre ahora el demandante en
casacin para la unificacin de doctrina, invocando como sentencia de contradiccin la dictada por la Sala
de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana, en fecha 3 de marzo de 2.005
(rec. 2454/2004).
2.- En dicha Sentencia se resolvi un problema similar, que guarda con el de la sentencia recurrida la
identidad sustancial de hechos, fundamentos y pretensiones que exige el artculo 217 de la Ley de
Procedimiento Laboral para la viabilidad del recurso de casacin para la unificacin de doctrina.
3.- Tambin en este caso reconoci la empresa en conciliacin judicial la improcedencia del despido
, y se comprometi a abonar al trabajador demandante "la cantidad de 675.000 pesetas en concepto de

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indemnizacin por despido y liquidacin final de partes proporcionales, pagaderas en tres plazos......".
Abonado el primer plazo por la empresa, el actor solicit la ejecucin del acuerdo alcanzado en la
conciliacin, habindose declarado posteriormente la insolvencia de la demanda y solicitndose del Fondo
de Garanta Salarial el pago de las prestaciones por indemnizacin y salarios, que fue denegado por dicho
Organismo.
4.- La sentencia aportada para la confrontacin doctrinal llega a conclusin contraria a la de la
sentencia recurrida, sosteniendo, que aunque no se efectu el deslinde entre la cantidad derivada de
indemnizacin por despido y la devengada como liquidacin final de partes proporcionales, a la luz de la
doctrina comunitaria -cita la sentencia del Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea de 12 de diciembre
de 2002 . num. C-442/2000- los salarios y las indemnizaciones reciben la misma proteccin, no siendo ya
necesaria la distincin y separacin de ambos conceptos retributivos pactados en conciliacin judicial,
porque los dos se incluyen dentro de la garanta a la proteccin del trabajador asalariado en caso de in
solvencia del empresario, todo lo cual hace que no se considere requisito imprescindible la concrecin del
importe de uno y otro de forma separada para generar la prestacin solicitada, cuando de un clculo
aritmtico, al ser la indemnizacin por despido una cuanta tasada, se pude deducir el importe de la misma
siendo la cuanta restante la devengada como liquidacin de salarios.
TERCERO.- 1.- Como se ha podido ver, en ambos casos se haba pactado una cantidad global en
conciliacin judicial, y mientras la sentencia recurrida sostiene que no es posible en tales condiciones exigir
responsabilidad al Fondo, la de contraste mantiene lo contrario. En definitiva, las sentencias comparadas
vienen a resolver sobre el mismo problema jurdico, el alcance de la responsabilidad subsidiaria del
FOGASA (artculo 33.ET ) en caso de insolvencia de la empresa cuando se trata del impago de las
indemnizaciones por despido y liquidacin de partes proporcionales reconocidas de forma global en
conciliacin judicial, por lo que procede que esta Sala de lo Social del Tribunal Supremo entre a conocer del
fondo de asunto y fije la doctrina que resulte ajustada a derecho, tal y como exige el artculo 226 de la Ley
de Procedimiento Laboral .
CUARTO.- 1.- Con carcter previo, conviene precisar, que la doctrina de esta Sala iniciada en la
sentencia de fecha 4 de julio de 1990 , dictada en recurso en inters de Ley, y seguida por las sentencias
-dictadas ya en unificacin de doctrina- entre otras las de 18 de diciembre de 1991 (rec. 681/1991), 17 de
enero de 2000 (rec. 574/1999), 17 de marzo de 2003 (rec. 907/2002), 23 de abril de 2004 (rec. 1216/2003),
23 de noviembre de 2005 (rec. 3429/2004), y 22 de enero de 2008 (rec. 490/2007 ), vena sealando, en
interpretacin del artculo 33.2 del Estatuto de los Trabajadores , que para que el Fondo de Garanta
Salarial abonase, en sustitucin de obligaciones incumplidas por un empresario insolvente, salarios e
indemnizaciones por cese, era necesario disponer un ttulo habilitante que la norma exige, y que si bien
para los salarios era suficiente con una conciliacin, previa o judicial, para las indemnizaciones por despido
u otras modalidades extintivas, era precisa una sentencia o resolucin administrativa. Y esta doctrina, traa
como consecuencia, que el Fondo de Garanta Salarial no se hiciese cargo de las cantidades por
indemnizacin por despido y liquidacin de partes proporcionales, reconocidas en concepto de saldo y
finiquito en acto de conciliacin judicial; y as se dijo expresamente en las sentencias ya citadas de 17 de
enero de 2000, 17 de marzo de 2003 y 22 de enero de 2008 .
2.- Ahora bien, estima la Sala que esta doctrina debe ser modificada en razn a la reforma legal
operada por el Real Decreto-Ley 5/2006 y la Ley 43/2006, de 29 de diciembre de Mejora del crecimiento y
del empleo, uno de cuyos objetivos lo constitua la mejora de la proteccin de los trabajadores dispensada
por el Fondo de Garanta Salarial en caso de insolvencia empresarial. Para ello, se modificaron los lmites y
topes de clculo que se venan aplicando (cuanta del salario mnimo, consideracin de las pagas
extraordinarias, nmero de das de salario e indemnizacin adeudados), y se incluyeron entre las
indemnizaciones protegidas por el FOGASA algunas que no figuraban en la redaccin del artculo 33 del
Estatuto de los Trabajadores (indemnizaciones por determinadas extinciones de contratos por causas
objetivas o en el marco de un procedimiento concursal, as como las debidas por finalizacin de contratos
temporales).
En concreto, y en lo que aqu ahora interesa, el artculo 33.2. del Estatuto de los Trabajadores , en la
redaccin dada por dicha Ley, establece que El Fondo de Garanta Salarial, en los casos de insolvencia o
concurso del empresario, "abonar indemnizaciones reconocidas como consecuencia de sentencia, auto,
acto de conciliacin judicial o resolucin administrativa a favor de los trabajadores a causa de despido o
extincin de los contratos...".
3.- Es claro pues -a tenor del actual redactado del precepto legal- que entre los crditos garantizados
por el FOGASA se reconocen las indemnizaciones conciliadas judicialmente. Pues bien, si ello es as, ya no
tiene razn de ser la sealada doctrina de la Sala que estableca que al pactarse una cantidad global sin

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especificarse los conceptos que pudieran tener naturaleza retributiva, a efectos del reconocimiento de
prestaciones por parte del Fondo de Garanta Salarial, el mismo no deba responder. Ello tena significado
cuando, a efectos de prestaciones cargo del FOGASA, se convalidaba la distincin prevista en el artculo 33
del Estatuto de los Trabajadores , entre salarios reconocidos en acto de conciliacin o en resolucin judicial,
e indemnizaciones por despido , en las que se exiga una sentencia o resolucin administrativa, pero como
con la modificacin legal referenciada ambos conceptos retributivos pactados en conciliacin a presencia
judicial entran de lleno a cubrirse por el FOGASA, y se incluyen, por consiguiente, dentro de la garanta de
la proteccin del trabajador en caso de insolvencia de la empresa, debe entenderse, que tambin la suma
devengada en concepto de indemnizacin por despido , as como el importe de la liquidacin de partes
proporcionales pactado todo ello globalmente en conciliacin judicial, entra dentro de la proteccin a
dispensar por parte del FOGASA para el pago de los crditos impagados, sin que sea requisito
imprescindible la concrecin de uno y otro concepto de forma separada para generar la prestacin
solicitada, cuando de un clculo aritmtico, al ser la indemnizacin por despido una cantidad tasada, se
puede deducir el importe de la misma, siendo la cuanta restante la devengada como liquidacin de partes
proporcionales, evitando as la superacin del tope de 120 das, as como la aplicacin de los mdulos y
lmites fijados en el artculo 33 del Estatuto de los Trabajadores , que no pueden superarse, tal como
acontece en el presente caso, en que ello no se ha cuestionado, limitndose la oposicin del Organismo
demandado a sealar la insuficiencia del ttulo ejecutivo, sin que en momento alguno hayan sido objeto de
discusin los clculos efectuados en el escrito de demanda.
QUINTO.- En su consecuencia, por las razones expuestas y visto el dictamen del Ministerio Fiscal,
procede la estimacin del recurso, reconociendo el derecho del trabajador demandante a percibir a cargo
del FOGASA la cantidad reconocida en conciliacin judicial en concepto de indemnizacin por despido y
liquidacin de partes proporcionales, que debe circunscribirse a la all fijada de 2.000 euros netos, sin que
haya lugar a realizar pronunciamiento sobre las costas.
Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo espaol.

FALLAMOS
Estimamos el recurso de casacin para la unificacin de doctrina interpuesto por la Letrado Doa
Rosala Rainero Holgado, en nombre y representacin de Don Alfonso , contra la sentencia de fecha 17 de
junio de 2008 dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid en el recurso de
suplicacin nm. 1785/2008, interpuesto frente a la sentencia de 28 de noviembre de 2.007 dictada en autos
583/2007 por el Juzgado de lo Social nm. 5 de los de Madrid , seguidos a instancia de dicho recurrente
contra el FONDO DE GARANTA SALARIAL , en reclamacin por Cantidad. Casamos y anulamos la
sentencia recurrida, y resolviendo el debate de suplicacin, estimamos el recurso de tal clase interpuesto
por Don Alfonso , reconociendo su derecho al percibo de la cantidad de 2.000 euros netos, a cuyo pago
condenamos al FONDO DE GARANTA SALARIAL demandado. Sin costas.
Devulvanse las actuaciones al rgano Jurisdiccional de procedencia ,con la certificacin y
comunicacin de esta resolucin.
As por esta nuestra sentencia, que se insertar en la COLECCIN LEGISLATIVA, lo pronunciamos,
mandamos y firmamos.
PUBLICACIN.- En el mismo da de la fecha fue leda y publicada la anterior sentencia por el Excmo.
Sr. Magistrado D. Jordi Agusti Julia hallndose celebrando Audiencia Pblica la Sala de lo Social del
Tribunal Supremo, de lo que como Secretario de la misma, certifico.