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Antonio S..Teoria Socialista Del Derecho
Antonio S..Teoria Socialista Del Derecho
(Iusmaterialismo)
Antonio Salamanca Serrano
2010
A Pablo
Nuestro sobrino, que fue
engendrado al alba de la revolucin bolivariana en Venezuela.
NDICE
INTRODUCCIN
1
1.1.2
1.1.2.1
1.1.3
Del sistema de derechos subjetivos de los pueblos ......................................................... 60
1.2 EXPROPIACIN O APROPIACIN DE LA CIRCULACIN DEL DERECHO ......................................................... 60
1.2.1
Del sistema de derechos objetivos de los pueblos .......................................................... 60
1.2.1.1
De los derechos de comunicacin material de los pueblos ................................................ 61
1.2.1.1.1 De los derechos eco-estticos de los pueblos ...................................................................... 61
1.2.1.1.2 De los derechos ero-econmicos de los pueblos ................................................................. 63
1.2.1.1.3 De los derechos poltico-institucionales de los pueblos ...................................................... 68
1.2.1.2
De los derechos de libertad material de los pueblos .......................................................... 70
1.2.1.2.1 De los derechos de liberacin de los pueblos ...................................................................... 70
1.2.1.2.2 De los derechos de autodeterminacin de los pueblos ....................................................... 71
1.2.1.2.3 De los derechos de fuerza ejecutiva de los pueblos............................................................. 72
1.2.1.3
De los derechos de verdad de los pueblos .......................................................................... 74
1.2.1.3.1 De los derechos de informacin de los pueblos................................................................... 74
1.2.1.3.2 De los derechos de opinin de los pueblos .......................................................................... 75
1.2.1.3.3 De los derechos de conocimiento de los pueblos ................................................................ 75
1.2.2
De la Ley de los Pueblos (de los ordenamientos jurdicos) .............................................. 76
1.2.3
De la Justicia de los Pueblos............................................................................................ 79
1.3 EXPROPIACIN O APROPIACIN DE LA APLICACIN DEL DERECHO ........................................................... 80
1.3.1
De los hechos .................................................................................................................. 81
1.3.2
De la interpretacin jurdica de los hechos ..................................................................... 82
1.3.2.1
1.3.2.2
1.3.2.3
1.3.3
1.3.3.1
1.3.3.2
2.1.2
2.1.2.1
Las instituciones: el Estado ............................................................................................... 108
2.1.2.1.1 Origen del Estado y el Derecho .......................................................................................... 109
2.1.2.1.1.1 El origen del Estado ............................................................................................... 109
2.1.2.1.1.2 El Estado Kuna ....................................................................................................... 112
2.1.2.1.1.3 El origen del Derecho ............................................................................................. 118
2.1.2.1.1.4 El origen del Derecho del pueblo Kuna .................................................................. 120
2.1.2.1.1.5 El origen del Derecho en la Comunidad Ember Dra ........................................... 124
2.1.2.2
Las costumbres y las leyes ................................................................................................ 125
2.1.2.2.1 La relacin entre las costumbres y las leyes ...................................................................... 126
2.1.2.3
El instrumental tcnico ..................................................................................................... 128
2.2.2
2.2.3
2.2.4
2.2.4.1
La autonormacin de los pueblos ..................................................................................... 133
2.2.4.2
La legitimacin de la autonormacin en el sistema de bienes jurdicos ........................... 134
2.2.4.2.1 El sistema de bienes jurdicos ............................................................................................ 134
2.2.4.2.2 La legitimacin de la autonormacin ................................................................................. 136
2.2.4.3
Empoderamiento con la fuerza ejecutiva de satisfaccin: Garantismo materialista ........ 137
2.2.4.3.1.1 La sancin tutelar de la comunidad ....................................................................... 138
2.2.5
Modos histricos del trabajo jurdico: fuerza consuetudinaria y legislativa ................. 143
2.2.5.1
La fuerza jurdica consuetudinaria .................................................................................... 143
2.2.5.2
La fuerza jurdica legislativa .............................................................................................. 146
2.2.5.2.1 La iniciativa legislativa ........................................................................................................ 146
2.2.5.2.2 La validacin legislativa ...................................................................................................... 147
2.2.5.2.3 La entrada en vigor ............................................................................................................ 149
2.2.6
La productividad jurdica .............................................................................................. 149
2.3 LA PRAXIS JURDICA: EL SATISFACTOR JURDICO DE LOS PUEBLOS............................................................ 150
2.3.1
Concepto, estructura, caracteres y tipologa de la praxis jurdica ................................ 150
2.3.1.1
Concepto de praxis jurdica ............................................................................................... 150
2.3.1.2
Estructura de la praxis jurdica .......................................................................................... 152
2.3.1.2.1 Acotamiento del bien jurdico ............................................................................................ 153
2.3.1.2.2 El deber jurdico ................................................................................................................. 154
2.3.1.2.2.1 La relacin jurdica, el sistema y estado de deberes jurdicos ............................... 154
2.3.1.2.2.2 Causalidad, causacin y efectos jurdicos .............................................................. 155
2.3.1.2.3 La satisfaccin jurdica ....................................................................................................... 156
2.3.1.3
Caracteres de la praxis jurdica ......................................................................................... 157
2.3.1.4
Tipologa de la praxis jurdica ............................................................................................ 158
2.3.2
2.3.2.1
2.3.2.2
2.3.2.3
2.3.3
3.1.2
3.1.2.1
3.1.2.2
3.1.2.3
3.1.3
3.1.3.1
Derecho a la informacin de los pueblos .......................................................................... 231
3.1.3.2
Derecho a la opinin de los pueblos ................................................................................. 232
3.1.3.3
Derechos al conocimiento de los pueblos ......................................................................... 232
3.1.3.4
El derecho humano a la revolucin meditica vs imperialismo meditico ....................... 233
3.1.3.4.1 Quines son los dueos del imperio meditico en nuestra Amrica? ............................. 234
3.1.3.4.2 En qu consiste la expropiacin meditica? .................................................................... 235
3.1.3.4.3 Quines son sus principales agentes? .............................................................................. 236
3.1.3.4.4 Qu mtodos utilizan para conseguir y mantener su imperialismo meditico? .............. 238
3.1.3.4.5 El frente jurdico de la agresin meditica imperialista ..................................................... 239
3.1.3.4.6 Estrategia jurdica de la agresin meditica ...................................................................... 243
3.1.3.4.7 La estrategia jurdica de la revolucin meditica de los pueblos del ALBA ........................ 246
3.1.3.4.8 Manifiesto de la Revolucin Meditica .............................................................................. 253
3.2.4
3.2.4.1
La Constitucin.................................................................................................................. 265
3.2.4.1.1 El fundamento de las constituciones ................................................................................. 265
3.2.4.1.1.1 La accin constituyente ......................................................................................... 266
3.2.4.1.1.2 El poder constituyente........................................................................................... 267
3.2.4.1.1.3 La fuerza constituyente ......................................................................................... 268
3.2.4.1.2 Estructura constitucional ................................................................................................... 268
3.2.4.1.3 Constitucin, costumbres y leyes: Integracin y conflicto ................................................. 271
3.2.4.1.3.1 Revolucin constitucional: reforma y revolucin constituyente ........................... 272
3.2.4.2
El ordenamiento jurdico internacional (mundial) ............................................................ 274
3.2.4.2.1 El fundamento del ordenamiento jurdico internacional ................................................... 274
3.2.4.2.2 La constitucin jurdica internacional (mundial) ................................................................ 275
3.2.4.2.2.1 Propuesta de Ordenamiento Jurdico Mundial de los Pueblos .............................. 276
3.2.4.2.2.2 Relacin entre ordenamientos jurdicos nacionales e internacionales.................. 280
3.2.4.2.3 Internacionalismo revolucionario vs. Intervencionismo imperialista ................................ 280
5.3.2
5.3.2.1
5.3.2.2
5.3.2.3
En una fase superior de la sociedad comunista, cuando haya desaparecido la subordinacin esclavizadora de los individuos a la divisin del
trabajo, y con ella, el contraste entre el trabajo intelectual y el trabajo manual; cuando el trabajo no sea solamente un medio de vida, sino la primera
necesidad vital; cuando, con el desarrollo de los individuos en todos sus
aspectos, crezcan tambin las fuerzas productivas y corran a chorro lleno
los manantiales de la riqueza colectiva, slo entonces podr rebasarse totalmente el estrecho horizonte del derecho burgus y la sociedad podr escribir en sus banderas: De cada cual, segn sus capacidades; a cada cual
segn sus necesidades! (K. MARX., Crtica del Programa de Gotha, 1875).
el derecho a la revolucin es el nico derecho realmente histrico,
el nico derecho en que descansan todos los Estados modernos sin excepcin (ENGELS, F. Introduction: MARX, K., La lucha de clases en Francia, 6
de marzo de 1895).
INTRODUCCIN
Se agotan de lgrimas mis ojos, las entraas me hierven, mi hgado por tierra
se derrama por el dolor de las madres de nuestra Amrica. Sus hijos gritan: Dnde
hay pan?, mientras caen desfallecidos, como vctimas, exhalando el espritu en el regazo materno1. La lengua del nio de pecho se pega de sed al paladar; los pequeuelos piden pan: no hay quien se lo reparta2.
El siglo XXI comenz polticamente signado por la guerra del capitalismo imperialista contra el mundo, y por la resurreccin de la revolucin socialista en nuestra
Amrica. Los atentados del 11 de septiembre de 2001 sirvieron a Estados Unidos de
coartada para declarar abiertamente el estado de guerra mundial en el nuevo milenio.
Con ello se oficializaba la mundializacin de la Doctrina Monroe (Amrica Latina para los americanos estadounidenses). Full Spectrum Dominance (Dominio de Espectro
Total), es el nombre dado por el propio Pentgono a esta estrategia militar para lograr
el control de todo el planeta y ms all (el mundo para la oligarqua estadounidense).
La lgica de esa locura americana entiende que su supervivencia consiste en la refeudalizacin imperial del planeta. En la apropiacin de los recursos naturales de
frica; la desintegracin y fragmentacin poltica de Asia, para hacerse con el control
econmico de China y Rusia; el desmantelamiento del Estado de bienestar en Europa;
la eliminacin de la resistencia ideolgica y poltica de mundo islmico; y el aniquilamiento del alba socialista en Amrica Latina. El 22 de septiembre de 2010, el sitio
en Internet Wikileaks, fundado por el australiano Julian Assange, filtr unos 400.000
documentos militares estadounidenses secretos sobre la guerra imperialista en Irak. La
mayor filtracin de informes militares secretos en la historia de Estados Unidos. Los
documentos comprenden el periodo que se extiende desde el 1 de enero de 2004 a 31
de diciembre de 2009. En ellos se evidencia, entre otros muchos delitos y violaciones
a los derechos humanos, la tortura sistemtica y la complicidad con ella de los soldados estadounidenses. Apenas es la punta un iceberg de ms de milln y medio de
1
2
Lm 2 11-12.
Lm 4 4.
9
muertos en esa guerra, y de millones en la guerra mundial del imperialismo. El lamento de los pueblos del mundo resuena clamando:
Nuestra heredad ha pasado a extranjeros, nuestras casas a extraos. Somos hurfanos, sin padre; nuestras madres, como viudas. A precio de plata bebemos nuestra agua, nuestra lea nos llega por
dinero. El yugo a nuestro cuello, andamos acosados; estamos agotados, no se nos da respiroA riesgo
de la vida logramos nuestro pan, afrontando la espada del desierto.Han violado a las mujeresla faz
de los ancianos no ha sido respetadabajo la lea se han doblado los nios. Ha cesado la alegra en
3
nuestro corazn, y se ha trastocado en duelo nuestra danza .
La guerra imperial pretende legitimarse recurriendo al Derecho nacional e internacional, y especialmente al discurso de los Derechos Humanos. Sin embargo, las
violaciones de los mismos, la oscuridad del lenguaje jurdico, la inflacin normativa,
la contradiccin e injusticia de muchas leyes, su ambigedad, vaguedad o indeterminacin, etc., estn evidenciando una crisis generalizada de los sistemas jurdicos4.
Una crisis de la praxis que tambin lo es de las teoras jurdicas. En los pasados dos siglos ha habido abundancia de teoras del Derecho. La burguesa europea
lleg al poder apoyndose en las teoras iusnaturalistas. Una vez hegemnica la nueva
clase, los lmites que aqullas podan imponer al imperio del capital le hizo repudiarlas, abominar del iusnaturalismo y venderse al positivismo jurdico. An hoy, los
hijos adjuran del padre que asesinaron. Nombrarlo en la academia es como nombrar al
diablo. Calificativos como metafsico, falaz, dogmtico, catlico, etc., son la
moneda comn entre los tericos positivistas del Derecho. La descreda burguesa se
hizo abiertamente escptica desde el siglo XIX, pero especialmente promiscua en la
produccin de teoras positivistas del Derecho. Todas ellas, unas ms otras menos, al
servicio del Capital ![S]e acabaron los veraces entre los hijos de Adn! Falsedad
slo dicen, cada cual a su prjimo, labios de engao, lenguaje de corazones dobles5.
A comienzos del siglo XXI, sin embargo, afloran, se multiplican y no se pueden ocultar las crticas a esas teoras por el mayor o menor grado de idealismo, formalismo, escepticismo metodolgico e incapacidad de probar, sin contradicciones, las
respectivas explicaciones del hecho del Derecho. Esa situacin las ha forzado a difuminar sus horizontes y lmites6. Algunos autores reclaman la necesidad de una nueva
Teora General Integrada del Derecho que explique mejor que las actuales la realidad
jurdica. Manuel Atienza, por ejemplo, apunta que esa nueva teora del Derecho debe
ampliar su horizonte y ser una teora de la legislacin, teora de la sociedad, teora
poltica y moral7. Otros, como Nicols Lpez-Calera, insiste en que debe ser particularmente una teora de la democracia8; o del Estado constitucional, como para L. Ferrajoli. Este ltimo entiende que la teora del Derecho, como teora del Estado constitucional, es la que puede postularse como el lugar en el que es posible recomponer
Lm 5 2-15.
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1(Roma:
Editori Laterza, 2007) 448.
5
Sal 12 2-3.
6
ATIENZA, M., El Derecho como argumentacin: concepciones de la argumentacin (Barcelona: Ariel,
20062) 55-56.
7
ATIENZA, M., Contribucin a una teora de la legislacin (Madrid: Civitas, 1997) 72.
8
LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho (Granada: Comares, 2000) 214-246.
4
10
las diferentes fracturas disciplinarias (entre ciencia del derecho, sociologa y filosofa)9.
Ahora bien, ms all de la constatacin generalmente compartida de que se
necesita una teora general integradora del Derecho, pronto surge la controversia a la
hora de presentar sus postulados. En primer lugar, existen diferencias en la consideracin del carcter cientfico de la Teora del Derecho, as como de su relacin con la
Filosofa. Los analticos ms positivistas abogan por una cientificidad pura de dicha
teora, lo cual les exige la expulsin de toda relacin con la Filosofa. Para otros positivistas ms moderados, como L. Ferrajoli, la Teora del Derecho debe ser una teora
pura (axiomtica), pero integrada de la ciencia jurdica, que encontrar en la Filosofa
poltica sus categoras y tesis, as como los fundamentos institucionales de la aplicacin prctica10. Por el contrario, para algunos iunaturalistas, como Benito de Castro, la
Teora del Derecho debe ser parte de la Filosofa del Derecho, una teora filosfica
del Derecho11.
Pero los desacuerdos no quedan aqu. En segundo lugar, hay tericos que entienden que la Teora del Derecho debe ser una mera teora textual, literaria. Una teora de las ideas y los conceptos ideales del Derecho. Otros, sin embargo, niegan esta
orientacin como equivocada y sostienen que debe ser una teora de la praxis, de los
hechos, del hecho del Derecho. Para J. Raz, por ejemplo, una teora del derecho
es exitosa si satisface dos criterios: en primer lugar, si consiste en proposiciones acerca del derecho que son necesariamente verdaderas y, en segundo lugar, si estas proposiciones explican lo que es el derecho12. A su juicio, la teora del Derecho debe explicar la naturaleza del Derecho, no es un mero anlisis del concepto de Derecho. Lo
que en rigor estudia la teora del Derecho es la naturaleza de instituciones del tipo
designado por el concepto de derecho. Estas instituciones son encontradas no slo en
nuestras sociedades sino tambin en otras. Mientras que el concepto de derecho es local, es decir, no todas las sociedades lo poseen, nuestra investigacin es universal en
tanto explora la naturaleza del derecho, dondequiera se lo encuentre 13 . Pero para
transitar por ese hipottico camino, Gregorio Robles Morchn constata la necesidad
urgente de una teora de la accin, de la que inexplicablemente se carece en nuestros
das: [L]a Teora del Derecho apenas se ha ocupado de darle un tratamiento unitario
y global aplicable a todas las ramas del ordenamiento jurdico; hasta el punto que
puede afirmarse que falta una autntica teora general de la accin en el derecho14.
Un tercer campo en el que no terminan de encontrar el consenso en el punto de
partida de la investigacin es la materialidad o formalidad de los hechos o las ideas
del Derecho sobre los que se tiene que trabajar. En la tradicin marxista son comunes
las crticas a las teoras del Derecho como puras ideologas a causa de su formalismo
idealista legitimador del capitalismo. Otros, por el contrario, entienden que es preci9
FERRAJOLI, L., La teora del derecho en el sistema de los saberes jurdicos: FERRAJOLI, L.; MORESO,
J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional (Madrid: Fundacin Coloquio
Jurdico Europeo, 2008) 66.
10
FERRAJOLI, L., La teora del derecho en el sistema de los saberes jurdicos, o. c., 68-69.
11
DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho (Madrid: Universitas, 2004) 403.
12
RAZ, J., Puede haber una teora del derecho?: RAZ, J.; ALEXY, R., BULYGIN, E., Una discusin sobre la teora del derecho (Madrid: Marcial Pons, 2007) 48.
13
Ibid., 67.
14
ROBLES MORCHN, G., Teora del Derecho: fundamentos de Teora comunicacional del Derecho,
vol I (Madrid: Civitas, 2006) 252; 251-307.
11
samente este formalismo una de las condiciones necesarias para que pueda haber verdadera Teora del Derecho. Para L. Ferrajoli, por ejemplo, la Teora del Derecho debe
ser una teora formalista. [L]a teora del derecho, a mi manera de ver, es una teora
formal en el sentido de que sus definiciones la de derechos fundamentales no
menos que las de norma, ilcito, obligacin, validez o similares nos dicen
qu son y no cules son o cules es justo que sean los derechos establecidos como
fundamentales as como las normas jurdicas, los ilcitos, las obligaciones o las condiciones de validez de los actos normativos. No creo que haya que pedirle a la teora del
derecho que justifique estos derechos ni que nos diga cules es justo que se establezcan como fundamentales15.
En cuarto lugar, otro postulado en discordia es la relacin entre la Moral y el
Derecho. Mientras los iusnaturalistas y muchos positivistas moderados admiten la relacin e integracin de la Moral en la Teora del Derecho, hay quienes siguen abogando por su separacin. L. Ferrajoli es uno de quienes exigen a la teora del Derecho
su laicidad moral. [L]a laicidad del derecho y la laicidad de la moral significan,
a mi entender, la recproca autonoma de las dos esferas: por un lado, el principio en
virtud del cual el derecho no debe ser nunca utilizado como instrumento de mero reforzamiento de la (esto es, de una determinada) moral, sino nicamente como tcnica
de tutela de intereses y necesidades vitales; por otro, el principio inverso y simtrico,
por el cual la moral, si cuenta con una adhesin sincera, no requiere, sino que ms
bien excluye y rechaza, el soporte heternomo y coercitivo del derecho16.
Un quinto postulado en debate es la relacin que tiene el Derecho con la Poltica. Hay tericos en la izquierda y la derecha que sostienen la primaca de la Poltica
(de la voluntad poltica) sobre el Derecho. ste queda como mero instrumento para el
ejercicio de la poltica. La fuente de la legitimidad se encuentra en la voluntad popular
o en la voluntad de quien manda. El Derecho no deja de ser sino un mero instrumento
para los fines polticos. La relacin entre la Poltica y el Derecho no es ms que una
mera relacin instrumental. Para otros, en cambio, el Derecho marca los contenidos y
los lmites de la Poltica, en una relacin dialctica entre ambos campos. L. Ferrajoli
lo expresa as, La primaca poltica de la poltica sobre el derecho deriva del hecho
de que la primera produce positivamente al segundo, se corresponde as con una primaca jurdica del derecho sobre la poltica, derivada de los lmites y vnculos que
aqul le impone a sta17. Sin embargo, incluso quienes asumen la mutua interdependencia entre Poltica y Derecho no se ponen fcilmente de acuerdo en el contenido, el
modo y la eficacia de la materializacin prctica de esa relacin.
Con la cada del llamado socialismo real, en 1989, se vendi el fin del mundo
para el socialismo. El capitalismo con su Derecho era el final de la historia. Sin embargo, con el triunfo electoral en Venezuela del Movimiento V Repblica en 1999 se
inici la lucha por la hegemona poltica de un proceso revolucionario que desde 2002
se orienta hacia el socialismo bolivariano. En 2006, en Bolivia el Movimiento Al Socialismo (MAS), liderado por Evo Morales, gana las elecciones. En Ecuador tambin
la revolucin ciudadana liderada por Rafael Correa llega a las instituciones en 2007.
15
FERRAJOLI, L., Constitucionalismo y teora del derecho. Respuesta a Manuel Atienza y Jos Juan
Moreso: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional (Madrid: Fundacin Coloquio Jurdico Europeo, 2008) 176-177.
16
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia (Madrid: Trotta, 2006) 17.
17
FERRAJOLI, L., Constitucionalismo y teora del derecho., o. c., 192.
12
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado (Barcelona: Ediciones Pennsula, 19742) 312-313.
13
los intereses de la clase dominante y est protegido por la fuerza organizada de esta
clase. [U]n derecho nuevo nace siempre por medio de una revolucin; 2 El Derecho es uno de los medios de organizacin de toda revolucin: un instrumento de
reorganizacin de las relaciones sociales en inters de la clase victoriosa"; 3 El Derecho socialista seguir existiendo en la etapa de transicin socialista de dictadura del
proletariado; y desaparecer, junto con el Estado, slo cuando en el futuro llegue la
sociedad comunista.
La segunda orientacin fue la propuesta por E. B. Pashukanis. En 1924 publica su obra Teora General del Derecho y Marxismo. En lnea con la ortodoxia de los
textos marxistas sobre el Derecho19, sostiene que el Derecho aplicado en la URSS era
y sera siempre Derecho econmico burgus, llamado a su extincin cuando la sociedad diese el paso de socialista a comunista20. En 1930 Pashukanis publica El Estado
sovitico y la revolucin en el derecho, obligado por distintas presiones revisa por
errneas algunas de las tesis sostenidas en la Teora General del Derecho y el
Marxismo. Sin embargo, aquellas rectificaciones no fueron suficientes para el estalinismo. En 1936, por haber cuestionado la posibilidad de un Derecho socialista, entre
otras razones, es condenado como enemigo del pueblo y ejecutado en 1937. A pesar
de ello, su memoria fue rehabilitada en el XX Congreso del PCUS (1956). All Krushev da a conocer el famoso Informe Secreto, donde propone, entre otras medidas para evitar derivar en experiencias dictatoriales como la estalinista, una que tiene que
ver con el Derecho: En tercer trmino, restaurar completamente los principios leninistas de democracia sovitico-socialista, expresadas en la Constitucin de la Unin
Sovitica, para combatir la arbitrariedad de individuos que abusen del poder (...).Se
estaba reclamando con esta afirmacin al Derecho como brjula, cauce y lmite en el
ejercicio del poder revolucionario, no slo una vez conseguido el control socialista de
las instituciones, sino tambin en el camino para llegar a ello?
Ambas teoras, a pesar de sus diferentes valoraciones respecto a la posibilidad
de un Derecho socialista, coincidan en considerarlo como elemento de la supraestructura ideolgica, y que desaparecera con la implementacin de las nuevas relaciones
de produccin socialista. Pero haba otra coincidencia ms. Compartan el mismo paradigma voluntarista de clase como fundamento y legitimacin jurdicos. Planteamiento postulado tambin por Vysinskij21. El Derecho era para todos ellos lo que determina la voluntad de la clase dominante, sea la del proletariado o de la burguesa
capitalista. Planteamiento que les hace coincidir, paradjicamente, con una de las teoras del Derecho que ms y mejores servicios ha prestado a la burguesa, el positivismo jurdico, y especialmente, el normativismo del austraco H. Kelsen, quien en
1934 publica su Teora Pura del Derecho.
En 1959 se hace con el poder institucional la Revolucin Cubana. Revolucin
que pronto expresa su orientacin socialista. La influencia sovitica en la interpretacin pretendidamente ortodoxa de los textos marxistas respecto al Derecho hicieron
creer a los cubanos revolucionarios que el Derecho desaparecera pronto. En este
sentido, todos fuimos vctimas de ingenuidades casi infantiles: pensbamos que la so19
RIPPE, E., Alla Ricerca della Concezione Marxista del Diritto (Torino: G. Giappichelli Editore,
1987) 209-276.
20
Ibid., 13-94.
21
Ibid., 147-207.
14
FERNANDEZ BULTE, J., Filosofa del Derecho (La Habana: Editorial Flix Varela, 20032) VIII IX.
Ibid., IX.
24
Ibid., 12.
25
Ibid., IX-X.
26
ATIENZA, M., Introduccin al Derecho (Barcelona: Barcanova, 1985) 257-274.
27
Ibid., 273.
23
15
tas) que interpreten mejor y expliquen jurdicamente la realidad de los acontecimientos que estn ocurriendo en nuestra Amrica, y el mundo, en los comienzos del siglo
XXI.
Modestamente nosotros hacemos nuestra contribucin presentando al lector
una hiptesis, con vocacin de convertirse en teora si finalmente es verificada en la
realidad. Proponemos un nuevo paradigma: el Iusmaterialismo como Teora socialista
del Derecho. En sentido no dogmtico, siguiendo la estructura del mtodo cientfico
marxista, revisando los posibles errores del canon marxista y desarrollando las tesis
que consideramos correctas, se podra incluso considerar al Iusmaterialismo como
una teora marxista del Derecho. Lejos de creer que el marxismo es estril para la Teora del Derecho, postulamos que la teora marxista del Derecho se encuentra an en
sus comienzos28, porque hasta la fecha, ms all de la crtica al Derecho burgus, no
poseemos una teora de la praxis interna del Derecho (socialista); ignoramos cmo
funciona29. La teora marxista de Marx y Engels pretendi explicar cientficamente la
estructura y el funcionamiento de la praxis econmica capitalista (y comunista, indirectamente). Y desde esa explicacin busc entender toda la praxis ideolgica, social,
poltica y jurdica de los pueblos. Pero lo que no hicieron Marx y Engels, ni apenas se
ha intentado en la tradicin marxista, fue acometer la investigacin cientfica directa
de un tipo de relaciones (de praxis) tan materiales y radicales como las relaciones
econmicas: las relaciones (la praxis) del poder de autodeterminacin de los pueblos
para la produccin y reproduccin de la vida: el hecho del Derecho.
Insertados en la tradicin marxista no dogmtica, el Iusmaterialismo asume los
postulados que considera han sido verificados cientficamente por la probacin histrica. Y, al tiempo, propone algunas otras hiptesis para continuar con la investigacin.
En primer lugar, asume como cierto el postulado de Stuka que considera al Derecho
como relacin social vital histrica concreta. En el pasado dice Stuka , si alguna vez entraba el hombre viviente en la teora del derecho, lo haca como persona
abstracta, como sujeto jurdico, como parte impersonal, mientras que en la economa
poltica entraba con toda su vitalidad y con todas sus pasionesla teora del derecho
debe restaurar el derecho del hombre viviente, que es miembro de su clase y que entra
en relaciones de clase concretas con los dems hombres, considerndolo en el proceso
de produccin y de distribucin de los medios de produccin 30. La hiptesis que
avanza el Iusmaterialismo para profundizar la investigacin en el umbral dejado por
Stuka es que la relacin social vital histrica concreta tiene un modo peculiar de aparecer en la historia: como la relacin social vital dialctica entre el sistema de necesidades/capacidades materiales y sus satisfactores histricos.
En segundo lugar, el Iusmaterialismo contina la tradicin dialctica marxista.
Es una hiptesis dialctica del Derecho. Hace casi un siglo Stuka insista (como antes Marx y Engels) en no olvidar la relacin dialctica entre la economa poltica y la
jurisprudencia. En el pasado, precisamente, la jurisprudencia era considerada una
ciencia abstracta, mientras que a las ciencias econmicas se las consideraba ciencias
concretasha terminado la poca en que entre economa poltica y jurisprudencia
28
EDELMAN, B., La prctica ideolgica del derecho: elementos para una teora marxista del derecho
(Madrid: Tecnos, 1980) 3.
29
Ibid., 34.
30
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 213.
16
exista un cierto antagonismo: debe ser sustituido por una vinculacin estrechsima31.
El posible avance en el conocimiento que propone el Iusmaterialismo vendra por la
verificacin de la hiptesis que avanza sobre las relaciones estructurales de todo el
sistema de necesidades/capacidades de la vida de los pueblos. A diferencia de la tradicin marxista que recurre a separar infra estructura (la economa) y supra estructura
(ideologa, filosofa, poltica, Derecho, etc.), el Iusmaterialismo postula que slo existe una misma estructura donde ocurren todas las interrelaciones dialcticas del sistema de necesidades/capacidades materiales con sus satisfactores histricos.
En tercer lugar, el Iusmaterialismo asume y se inserta en la tradicin poltica
partisana por el socialismo revolucionario. Ciertamente, como seala J. Fernndez
Bult, [e]stamos en tiempo en que las falsedades y errores de un modelo de sociedad
que llamamos socialista, han limitado la credibilidad en el proyecto marxista y leninista del socialismo. Pero por ello mismo nunca como hoy estamos acuciados los
marxistas de esclarecer no slo las bases tericas de ese proyecto, sino de enriquecerlo y vitalizarlo en las nuevas circunstancias histricas32. En la lnea de enriquecer la
tradicin jurdica marxista, el Iusmaterialismo avanza una hiptesis que cuestiona dos
postulados muy extendidos, no slo en las metrpolis y academias del Imperio capitalista, sino tambin entre la honesta izquierda revolucionaria. El primero afirma que el
Derecho es slo ideologa de la clase dominante para someter a la clase dominada. El
segundo sostiene que el Derecho tiene una funcin ambivalente: contrarrevolucionaria
o de cambio social33. Para el Iusmaterialismo, por el contrario, el Derecho puede ser
la praxis de la clase dominante o de la dominada dependiendo cul de ellas lo practique. Y el Derecho o es revolucionario o deja de ser Derecho, para convertirse en lo
que llamamos Contraderecho (Contraius) 34. La hiptesis del Iusmaterialismo explora
y se adentra en el horizonte apenas abierto por F. Engels, cuando en la Introduccin a
La lucha de clases en Francia, afirma que El derecho a la revolucin es, al fin y al
cabo, el nico 'derecho histrico' real, el nico derecho en el que todos los Estados
modernos, sin excepcin, se apoyan35. El Iusmaterialismo postula al Derecho como
praxis jurdica socialista revolucionaria. Esto es, como la praxis de positivacin autnoma por los pueblos de la satisfaccin, y reversin del estado de insatisfaccin, de
su sistema de necesidades/capacidades, con la ayuda de la fuerza fsica coactiva de la
comunidad36. Si A. Ross deca que el Derecho es portavoz de la necesidad 37, el
Iusmaterialismo postula que el Derecho es la praxis portavoz y satisfactora del sistema de necesidades/capacidades de la vida de los pueblos y la reversin de su estado
de insatisfaccin. El Derecho es parte fundamental de la Revolucin Socialista (comunista) de los pueblos de nuestra Amrica, y el mundo.
31
Ibid., 213.
FERNANDEZ BULTE, J., Filosofa del Derecho, o. c., 321-322.
33
LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 36-38.
34
Utilizaremos este neologismo para diferenciar dos tipos de prcticas normativas que no son en absoluto equivalentes. Llamarlas por el mismo nombre sin distincin es confundir la luz y las tinieblas. Ceguera que aprovecha el Imperialismo, como Jacob, para obtener la ilegtima bendicin a la primogenitura arrebatada a Essa (el rojo). Es un insulto y burla cnica al Derecho hacer pasar por tal las invasiones imperialistas, los ecocidios, golpes de estado, agresiones mediticas, torturas, explotaciones laborales capitalistas, genocidios econmicos, etc.
35
ENGELS, F. Introduction: Marx, K., The class struggle in France (New York: International Publishes,
1972) 26.
36
SALAMANCA SERRANO, A., Fundamento de los derechos humanos (Madrid: Nueva Utopa, 2003)
269-325.
37
ROSS, A., Sobre el Derecho y la justicia (Buenos Aires: EUDEBA, 1994) 339.
32
17
El 26 de Julio de 1961, Fidel Castro afirm que para llegar al socialismo [e]s
necesario, es imprescindible que el pueblo conozca qu es el socialismo, en qu consiste el socialismo, y cmo se llega a esa sociedad, y que a esa sociedad no se llega en
veinticuatro horas, ni en un mes, ni en dos aos, que a esa sociedad ms justa no se
llega si no es sobre la base del trabajo que permita a todos los ciudadanos de un
pas la satisfaccin de todas sus necesidades. Pues bien, en 2010 el Iusmaterialismo,
la TSD, postula que para llegar al comunismo es imprescindible transitar por el camino del Derecho de los pueblos, por la senda del Derecho Socialista (o comunista).
La realidad de los pueblos en el mundo de hoy no es que tengan demasiado
Derecho, sino que se encuentra en la indigencia jurdica. La mayora de los pueblos
son jurdicamente indigentes porque se les expropia sin tregua sus derechos. Falta Derecho y mucho Derecho en los pueblos de nuestra Amrica, para que puedan despojarse del Contraderecho imperialista, que violenta y asesina bajo la apariencia de bellas leyes y normas. El Iusmaterialismo postula que los pueblos tienen el derecho inalienable a no aceptar, no cumplir y desusar las leyes injustas. Cuando una costumbre o ley es contraria a la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades de vida
de los pueblos, el pueblo, en cuanto seor del Derecho, las debe desusar y darse
otras costumbres y leyes verdaderamente revolucionarias. stas son la nica manifestacin experiencial del Derecho vivo, en cuanto producido, practicado por sus propios
destinatarios, y al servicio de la produccin y reproduccin de sus vidas38.
Esta Teora Socialista del Derecho (Iusmaterialismo) se ha elaborado investigando tres tipos de fuentes principales, que se convierten por ello en tres niveles posibles de lectura o dilogo en el trabajo. El primer fontanal es la investigacin de la realidad histrica de la vida de los pueblos de nuestra Amrica de la mano de K. Marx.
Especialmente de los pueblos de Bolivia, Cuba, Ecuador y Venezuela. Panam ha sido el espacio y el tiempo desde donde se ha realizado gran parte del trabajo. Aqu
hemos compartido la vida con dos de sus comunidades indgenas: los pueblos Kunas
y los Ember. Una experiencia antropolgica sumamente rica para la investigacin
jurdica, como veremos. Con K. Marx hemos intentado adentrarnos en la aventura del
conocimiento de estas realidades, haciendo una lectura no dogmtica de su obra porque sus escritos no son textos sagrados cerrados y acabados. Por el contrario, siguiendo el mtodo cientfico, hemos partido de la complejidad de la vida histrica concreta
de los pueblos. Luego la hemos analizado dialcticamente creando las categoras y
conceptos necesarios para formular la hiptesis explicativa (postulados). Y provistos
de este instrumento de conocimiento hemos vuelto la mirada a la realidad histrica
concreta para someter aquellos postulados explicativos a probacin (verificacin o refutacin) real. En todo el proceso nos ha ayudado, como segunda fuente, la investigacin de tres Teoras del Derecho surgidas en pases socialistas en el siglo XX. Dos de
ellas producidas en los albores de la revolucin rusa (P. I. Stuka y E. B. Pashukanis),
y la otra en Cuba (J. F. Bult). La tercera fuente ha sido la investigacin de algunas de
las teoras jurdicas principales que se han generado en los pases capitalistas, y que
han servido y sirven al imperialismo para legitimar su agresin. Dos de ellas, positivistas ambas, hemos confrontado especialmente: la Teora Pura del Derecho (Kelsen)
y Principia Iuris (L. Ferrajoli).
38
PREZ LUO, A.E. (et al.), Teora del Derecho. Una concepcin de la experiencia jurdica (Madrid:
Tecnos, 20022) 156.
18
19
20
El lugar de arranque de la Teora Socialista del Derecho es el hecho del Derecho. El hecho del Derecho es la praxis de los pueblos de produccin, circulacin y
apropiacin de satisfactores de su sistema de necesidades/capacidades, con la ayuda
de la fuerza fsica coactiva de la comunidad. Intentamos hacer con la praxis jurdica
lo mismo que hizo Marx cuando inici su investigacin cientfica de la praxis econmica capitalista: partir de los hechos. Marx asumi el postulado de sistema de la
praxis econmica estructurado1 en cuatro articulaciones principales: produccin, circulacin, distribucin y consumo. Sobre su interrelacin Marx escribe:
El resultado al que llegamos no es que la produccin, la distribucin, el intercambio y el consumo sean idnticos, sino que constituyen las articulaciones de una totalidad, diferenciaciones dentro
de una unidad. Una produccin determinada, por lo tanto, determina un consumo, una distribucin, un
intercambio determinados y relaciones recprocas determinadas de estos diferentes momentos. A decir
verdad, tambin la produccin, bajo su forma unilateral, est a su vez determinada por los otros momentos. Al darse transformaciones de la distribucin se dan cambios en la produccin en el caso, p. ej.,
de la concentracin del capital o de una distinta distribucin de la poblacin en la ciudad y en el campo,
etc. Finalmente, las necesidades del consumo determinan la produccin. Entre los diferentes momentos
tiene lugar una accin recproca2.
A nuestro juicio, la distribucin y el consumo son diferenciaciones de un momento comn a ambas y que las integra: la apropiacin. De modo que los momentos
de la praxis econmica en el anlisis dialctico marxiano, y de toda praxis, se articulan en tres: produccin, circulacin y apropiacin. Es por ello, que el Iusmaterialismo
postula que la praxis jurdica de los pueblos tiene su sistema estructural dialctico articulado en produccin, circulacin y apropiacin jurdica3. Una estructura tridimensional material que, mientras no se verifique su falsedad, debe organizar las investigaciones cientficas sobre el Derecho, ms all de la reduccin idealista unidimensional
(voluntad: libertad) o bidimensional (razn-voluntad; verdad-libertad; comunicacinvoluntad; consenso-libertad). Stuka afirmaba en este sentido: No obstante, mientras
1
que en todos los dems sistemas tenamos un solo principio determinante, un nico
ejeen el derecho existen dos o incluso tres4. A nuestro juicio, la intuicin de esta
estructura es lo que llev a B. Edelman a postular sus tesis para una Teora marxista
del Derecho. Tesis que, ms all de su orientacin crtica al Derecho burgus hay
que notar presuponen otra ms: la apropiacin del Derecho, la cual posibilita la
circulacin y produccin del mismo. Tesis 1: El derecho fija y asegura la realizacin,
como hecho natural, de la esfera de la circulacin5. Tesis 2: El derecho, asegurando y fijando como hecho natural la esfera de la circulacin hace posible la produccin6. Tambin desde Cuba, la estructura tridimensional de la praxis jurdica ha sido
reivindicada en la investigacin del profesor J. Bult. En este sentido afirma: Considero que las tres fases indicadas son: a) la fase de creacin de la norma, de formacin
del llamado tambin estatuto jurdico; b) la fase de insercin coherente de la norma en
el ordenamiento jurdico, sin que se produzcan antinomias o contradicciones, ni desde
el punto de la unidad interna ni desde el de la unidad externa; c) la fase de la puesta en
accin de la norma y la verificacin de su efectividad7.
Ahora bien, como tambin Marx realiz con la economa, resulta que el hecho
del Derecho no se puede investigar en la pureza ahistrica de la abstraccin del laboratorio sino en la historia concreta de la lucha de clases entre la revolucin socialista y la contrarrevolucin imperial capitalista, esta ltima hoy hegemnica en nuestro mundo. En el siglo XXI pretende apropiarse de la produccin, circulacin y aplicacin del Derecho de los pueblos; eliminarlo, y poner a producir, circular y aplicar
un Leviatn asesino que vomita Contraderecho.
La lucha de clase revolucionaria, por tanto, no es ms que una lucha por el papel en la produccin, por la distribucin de los medios de produccin. Y puesto que la distribucin de los medios de
produccin queda fijada y sancionada en el derecho de propiedad privada, esta lucha por el papel en la
produccin se convierte en lucha a favor o en contra del derecho de propiedad privada de los medios de
produccin. La lucha de clase revolucionaria consiste, pues, en la lucha por el derecho, a causa del derecho y en nombre del derecho de clase propio8Por consiguiente, los conceptos de clase y derecho, al menos en la poca actual, son conceptos inseparables. Con el trmino derecho entendemos la
distribucin de los hombres en la produccin, esto es, la distribucin de los medios de produccin
(propiedad privada) y el papel que los hombres desempean en la produccin, tutelado por el poder estatal del Estado de clase. Esta sociedad es lo que se denomina sociedad jurdica o Estado jurdico9.
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 98-98.
EDELMAN, B., La prctica ideolgica del derecho: elementos para una teora marxista del derecho, o.
c., 119-131; 120.
6
Ibid., 132-136.
7
FERNANDEZ BULTE, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte (La
Habana: Editorial Flix Varela, 2004) 246.
8
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 243-244.
9
Ibid., 247.
5
22
y
Medios de Produccin Jurdica
Derechos Objetivos
Apropiacin
de la produccin de los derechos
por los pueblos
Ordenamiento Jurdico
Apropiacin
de la circulacin de los derechos
por los pueblos
Justicia
Apropiacin
de la aplicacin de los derechos
por los pueblos
Cuadro n 1
Violencia de Positivacin
(Heteronormacin, Sancin)
Apropiacin
del Contraderecho
contraderechos objetivos
Expropiacin
de la produccin de los derechos
de los pueblos
Contraleyes
Ordenamientos antijurdicos
Expropiacin
de la circulacin de los derechos
de los pueblos
Injusticia
Expropiacin
de la aplicacin de los derechos
de los pueblos
El insatisfactor antijurdico:
Praxis antijurdica
(contraderechos subjetivos)
Cuadro n 2
23
24
CAPTULO PRIMERO
1
Sal 6 8.
25
Cfr. ALLARD, J-G.; GOLINGER, E., USAID, NED y CIA. La Agresin Permanente (Caracas: Ministerio
del Poder Popular para la Comunicacin e Informacin, 2009) 25.
3
Ibid., 160.
4
Ibid., 159.
5
Ibid., 26.
6
Ibid., 159.
26
informacin y la comunicacin en el mundo de hoy. Es la lucha por la verdad y la justicia contra la mentira y la manipulacin7. Siguiendo a N. Chomsky, las principales
estrategias de manipulacin meditica son: 1. La distraccin; 2. Crear problemas y
despus ofrecer soluciones. 3. La estrategia de la gradualidad. 4. La estrategia de diferir. 5. Dirigirse al pblico como criaturas de poca edad. 6. Utilizar el aspecto emocional mucho ms que la reflexin. 7. Mantener al pblico en la ignorancia y la mediocridad. 8. Estimular al pblico a ser complaciente con la mediocridad. 9. Reforzar
la autoculpabilidad. 10. Conocer a los individuos mejor de lo que ellos mismos se
conocen. Uno de los agentes principales del imperio en este frente de guerra es la sociedad de propietarios de los medios de comunicacin, la Sociedad Interamericana de
Prensa (SIP). sta infiltr y se apropi, en 1950, la organizacin del mismo nombre
creada en La Habana en 1943. Se reunieron entonces los grandes propietarios y cambiaron los estatutos. Cuando se cre la SIP en la Habana cada pas tena un voto, independientemente de la cantidad de rganos de prensa afiliados. Ah decidieron que
cada rgano de prensa tendra un voto y de 1 voto pasaron a tener 424 votos!8.
Otro agente imperial, la USAID ha destinado buena parte de sus inversiones a financiar la guerra meditica, por ejemplo contra Cuba, gastando ms de 45 millones en
empresas manipuladoras de difamacin.
2 La Guerra econmica-poltica-institucional. Los bloqueos econmicos, la
apropiacin de las instituciones polticas del Estado, y el separatismo son los principales frentes en esta modalidad de agresin imperialista. En plena crisis econmica, la
ms fuerte posiblemente desde la segunda guerra mundial, el gobierno del premio
Nobel de la Paz, el seor Obama, solicit el presupuesto de defensa ms alto de la
historia: 872.6 mil millones de dlares. Cantidad que no incluy el monto secreto
destinado al espionaje (inteligencia). Un presupuesto que en parte fue dedicado a pagar a los 200.000 funcionarios de seguridad, agentes infiltrados, informantes y colaboradores9. Los recursos adjudicados a las agencias de inteligencia han aumentado de
26.000 millones a 75.000 millones de dlares10. Sumas de dinero que financian las
agencias estadounidenses como la USAID y la NED, y las agencias internacionales
como Freedom House, el Instituto Demcrata Nacional (NDI), el Instituto Republicano Internacional (IRI), Fundacin Konrad Adenaeur (Alemn), FAES (Espaa),
FOCAL (Canad), Friedrich Ebert Stiftung (FES- Alemn), entre otras11.
Con esos recursos desestabilizan en Venezuela, Bolivia, Ecuador y Cuba, entre
otros12. El presupuesto de la USAID y del Departamento de Estado aument el 12%
en el ao 2010, con 2,2 mil millones de dlares destinados a Amrica Latina; 447,7
millones de dlares son para promover la democracia; 13 millones de dlares para
promover la democracia en Venezuela; 101 millones de dlares para promover la
democracia en Bolivia; 3 millones de dlares fueron dirigidos a un fondo especial
para la OEA con objeto de consolidar la democracia representativa en Bolivia,
Ecuador, Nicaragua y Venezuela; 20 millones de dlares para la transicin hacia la
democracia en Cuba; El presupuesto del Comando Sur llega a los 200 millones de
dlares para el 2010, ms 46 millones de dlares adicionales para mejorar la base
7
Ibid., 189.
Ibid., 38.
9
Ibid., 19.
10
Ibid., 19.
11
Ibid., 167.
12
Ibid., 10-11.
8
27
militar de Palanquero, Colombia, para el uso estadounidense13. La USAID ha destinado buena parte de sus inversiones a financiar a los grupos separatistas que buscan
socavar el gobierno de Evo Morales, con el separatismo de cuatro departamentos, y
particularmente de Santa Cruz de la Sierra14. En Venezuela financia el separatismo en
el Estado Zulia, apelando a su rumbo propio15. En Ecuador el separatismo de Santiago de Guayaquil16. En el 2008, la USAID se gast al menos 4.000.000 de dlares
en ms de 68 programas u organizaciones imperialistas en Venezuela17 (v.gr. Smate,
Sinergia, CEDICE, Red de los Barrios, Primero Justicia, Consorcio Justicia, Universidad Metropolitana, Liderazgo y Visin, CESAP, grupos polticos, ONGs y partidos,
movimiento estudiantil Manos Blancas18, etc.)19.
Un ejemplo de la creacin y apropiacin institucional son los consulados ilegales (American Corners) de Estados Unidos en Venezuela, que empezaron a crearse
y funcionar desde 2005. El entonces embajador de Estados Unidos en Venezuela, William Brownfield, puso a funcionar esta estrategia. Inaugur el primer American Corner en la ciudad de Barquisimeto, Estado Lara, ubicado, como casi todos los dems
que se han ido creando, dentro del Colegio de Abogados. Son rincones americanos
que tienen como propsito facilitar el dilogo y la relacin sin filtros entre la Embajada de Estados Unidos y el pueblo venezolano. En una clara flagrancia de la ley internacional y particularmente del Convenio de Viena sobre Relaciones Consulares20
3 La Guerra de intervencin militar. En este frente la agresin recurre a las
guarimbas21 (desrdenes callejeros), golpes de Estado, al magnicidio, al paramilitarismo (v.gr. sicariato), a la ocupacin humanitaria, o directamente a la intervencin
militar. El sistema imperial procura primero que todo infiltrar al ejrcito, dividirlo,
ponerlo a su servicio utilizndolo en eventuales golpes de Estado (intervencin militar
indirecta). Segn el Coronel Robert Hervey del Instituto Albert Einstein, su objetivo
no se trata de destruir las fuerzas armadas y cuerpos policiales, sino convertirlos
convencerlos de dejar el gobierno actual y hacerles entender que hay lugar para ellos
en el gobierno de maana. Utilizan los jvenes para intentar debilitar el nimo de las
fuerzas de seguridad y cambiar su sumisin al rgimen22. Cuando esta estrategia no
funciona es cuando recurren a la ocupacin o intervencin militar directa. Para ello
hace uso de su extendida red de bases militares. Por ejemplo, la base militar de Soto
Cano (Palmerola) en Honduras fue ocupada por los Estados Unidos en 1954. Desde
entonces ha sido utilizada para preparar militares represores, preparar golpes de Estado y hacer la guerra a los pueblos de nuestra Amrica. El golpe de estado contra Jacobo Arbenz en Guatemala en 1954, la invasin a Playa Girn en Cuba, y el entrenamiento de la Contra para neutralizar y destruir a la Revolucin Sandinista en Nicaragua y aplastar cualquier otro movimiento izquierdista en la regin, fueron planificados
13
Ibid., 24-25.
Ibid., 10-47.
15
Ibid., 46.
16
Ibid., 50.
17
Ibid., 24.
18
Ibid., 35.
19
Ibid., 27.
20
Ibid., 190-191.
21
Ibid., 55.
22
Ibid., 54.
14
28
y realizados desde Soto Cano23. As mismo ese enclave militar sirvi para secuestrar
y expulsar ilegalmente del pas al presidente Manuel Zelaya el 28 de junio de 2009.
El estado de guerra capitalista imperial es contra la gran tarea comn, el gran
trabajo colectivo, de la historia de liberacin de los pueblos de nuestra Amrica y el
mundo24: el estado de revolucin socialista. La disyuntiva histrica real, no hipottica,
e ineludible en el siglo XXI es: Guerra imperialista o Revolucin Socialista. Barbarie
o Socialismo es el hecho de hechos poltico y jurdico. La guerra imperialista es en el
fondo la guerra de expropiacin del derecho de los pueblos a la revolucin socialista.
La guerra es contra el derecho que tienen los pueblos a autodeterminar su poder como
fuerza y no como violencia, en la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades materiales, y en la reversin del estado de insatisfaccin de las mismas. Es guerra de expropiacin de un Derecho polticamente partisano, manchado,
ensuciado, contaminado histricamente de socialismo revolucionario. Expropiacin
de un Derecho que no es un mero instrumento poltico de intentos voluntaristas desnortados, sino brjula, contenido y lmite de la revolucin socialista. Expropiacin de
uno de los frutos ms preciados de la verdadera revolucin comunista: el Derecho. Es
la expropiacin de la primogenitura y bendicin de Esas, el rojo. Desconcertar a
muchos la siguiente afirmacin, pero lean bien: El Derecho slo es posible en el socialismo revolucionario! La ley del imperialismo capitalista es la ley de la selva. El
capitalismo es un delito; la madre de muchos delitos. En sus entraas no son posibles
los derechos de los pueblos.
Como hemos visto, uno de los primeros objetivos del Imperio para llevar adelante su plan expropiatorio es acabar con la consciencia que de ello puedan tener los
pueblos. No es de extraar por tanto que la reflexin sobre la expropiacin jurdica
haya desaparecido de las academias imperiales. Ocultndola ocurre que todo el Derecho se presenta como circunscrito a la produccin y la circulacin jurdica. Deja de
ser contenido del mismo el estado en el cual llegan (entran) los pueblos a producir
Derecho 25. El Derecho termina entendindose slo como fruto de la produccin e intercambio jurdicos, tal como se pone de manifiesto en la superficie de las sociedades
fundamentalistas, teocrticas, capitalistas y despticas. Los pueblos entonces, sin saber: por qu?, cmo? y para qu?, se encuentran constreidos a cumplir con un
conjunto de normas porque as lo dice un texto sagrado: la Constitucin. Los pueblos,
alienados, terminan creyendo que los derechos son los contraderechos, o las letras de
unas palabras mgicas que otorgan poder a quien las sabe pronunciar. En estado de
23
Ibid., 12.
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I (Mxico: Siglo XXI, 197810) 436-437; 451.
25
La propiedad privada es un supuesto de la circulacin, pero el proceso mismo de apropiacin no se
muestra, no se presenta en el mbito de la circulacin; est ms bien, presupuesto a ella. En la circulacin misma, en el proceso de intercambio tal como se pone de manifiesto en la superficie de la sociedad burguesa, slo da aquel que toma, y slo toma el que da. Para hacer lo uno o lo otro, es preciso que
tenga. El procedimiento mediante el cual se ha puesto en la condicin del que tiene, no constituye ninguno de los momentos de la circulacin misma, MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica
de la economa poltica (Grundrisse) (1857-1858), vol. III (Mxico: Siglo XXI, 200613) 164 ; El desposeimiento del obrero y la propiedad que sobre el trabajo vivo tiene el objetivado, o la apropiacin de
trabajo ajeno por parte del capital ambos hechos slo expresan dos polos opuestos de la misma relacin- son condiciones bsicas del modo de produccin burgus, y en modo alguno contingencias que le
sean indiferentes. Estos modos de distribucin son las relaciones de produccin mismas, slo que sub
specie distributionis, MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica
(Grundrisse) (1857-1858), vol. II (Mxico: Siglo XXI, 200515) 395-396.
24
29
hipnosis colectiva son obligados a salir a la plaza y calles para ser banderilleados, burlados con la muleta constitucional, y descabellados entre el disfrute de los asesinos.
Es la tauromaquia constitucional del Contraderecho imperialista.
En Venezuela, por ejemplo, durante siglos, el imperialismo colonial ha impedido
a millones de mujeres pobres embarazadas, muchas de ellas indgenas, a sus hijos, padres, ancianos, etc., ser atendidos gratuitamente por un mdico, con acceso igualmente gratuito al servicio hospitalario y a los medicamentos. Al pueblo se le obtur en
500 aos de dominacin colonial la satisfaccin de su derecho a la salud (consumo
sanitario). Pero la expropiacin fue ms amplia an. Se expropi al pueblo la creacin
de mdicos y hospitales (produccin sanitaria) as como la existencia de un sistema de
salud pblica (circulacin sanitaria).
En la guerra imperialista la expropiacin del Derecho lo es de la produccin, circulacin y apropiacin (consumo y distribucin) de la praxis jurdica. La expropiacin
puede ser originaria o derivada. La expropiacin originaria de los pueblos es la primera enajenacin, el primer botn de la agresin que posibilita la puesta en marcha de la
produccin y circulacin de la ley de la selva (el Contraderecho imperial). La expropiacin derivada es aqulla que se produce basada en expropiaciones anteriores.
1.1
Mediante la guerra, los capitalistas, liderados militarmente por los Estados Unidos, debilitan a las naciones, les roban sus medios de vida y los someten a la moderna
servidumbre voluntaria del mercado. Los pueblos, desarmados, empobrecidos, debilitados y esclavizados, ya no pueden realizar sus derechos, y terminan oprimidos por
la voluntad caprichosa de la ley del amo (ley de la selva). La guerra se convierte en la
condicin necesaria para la expropiacin de la produccin jurdica originaria y compleja. El dinamismo de la expropiacin se extiende a tres mbitos: 1 Expropiacin de
la consciencia del sistema de necesidades/capacidades, y de los medios de produccin
jurdica; 2 Expropiacin de la fuerza de trabajo jurdico (sistema de capacidades); 3
Expropiacin de los satisfactores jurdicos. Conseguida la expropiacin jurdica, en su
lugar se pone en marcha la produccin antijurdica. sta consiste en: (1) La interaccin desintegrada de algunas falsas necesidades, con demandas, deseos o reivindicaciones de los pueblos y los medios de positivacin; con (2) la violencia antijurdica
de positivacin; para (3) crear los pseudosatisfactores de la praxis antijurdica: los
contraderechos subjetivos.
Al comienzo de la segunda dcada del siglo XXI. Este punto es una revisin y actualizacin del tratado en SALAMANCA SERRANO, A., Poltica de la Revolucin (Mxico: UASLP, 2008).
27
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 220.
28
ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 145-149.
32
portistas, de un total de 89.552 kilmetros de carreteras nacionales y regionales, apenas 27.713 kilmetros (31%) fueron clasificados como en buen estado para el trnsito.
Los restantes 61.839 kilmetros fueron calificados como en psimo, mal o regular estado para el trnsito por los tcnicos. La cuenca amaznica sudamericana, que se extiende por Per, Colombia, Bolivia y Brasil, es de aproximadamente 6,2 millones de
km2, donde habitan unos 33,5 millones de personas; 21 millones en ciudades, y 12,5
en el campo. La cuenca amaznica brasilea es de ms de 4 millones de kilmetros
cuadrados, prcticamente la mitad del pas. Alberga entre el 15 y el 20% del agua dulce del planeta. Brasil, junto con Mxico, Colombia, Indonesia y Per, hospedan entre
el 60 y 70% de la belleza natural de la biodiversidad de especies de flora y fauna del
planeta, ms de 10 millones de especies. Pues bien, entre agosto de 2007 y julio de
2008, el ltimo registro oficial anualizado, fueron devastados 12.911 kilmetros cuadrados de selva, 12% por encima del ao anterior. Segn la revista cientfica Nature,
en 2050 se habr perdido el 40% de la Amazonia si la tendencia actual de expansin
agrcola contina. Adems, la expansin agrcola y ganadera es en su mayor parte de
monocultivos transgnicos, que atentan contra la biodiversidad y la salud del ecosistema. Segn el periodista Christophe Ventura, Lula da Silva ha firmado compromisos
con las firmas del agrobusiness Monsanto, Syngenta, Cargill, Nestl, Basf, Bayer, etc.,
con objeto de convertir a Brasil en el mayor productor mundial de soja, de caa de
azcar para etanol y otros productos . La organizacin Amigos de la TierraAmazonia Brasilea public, en abril de 2008, el informe La hora de la cuenta Ganadera, Amazonia y coyuntura, en el que explica que la Amazonia se consolid como una importante regin productora de carne debido a la instalacin de megafrigorficos, financiados con recursos pblicos subsidiados por el Banco Nacional de Desarrollo Econmico y Social (BNDES) de Brasil, del orden de los 6.000 millones de reales en 2008, un rcord histrico. De ese monto, casi nada se destin al aumento de la
productividad y la recuperacin de tierras degradadas o abandonadas. El informe
muestra incluso que uno de los factores centrales para la viabilidad de la ganadera en
las principales regiones productoras de la Amazonia es la invasin y la posesin ilegal
de tierras pblicas, acompaada de deforestacin irregular.
Brasil es uno de los mayores consumidores mundiales de venenos agrcolas.
En la cosecha pasada se vertieron a los campos de caa de azcar, soja, arroz, maz,
tabaco, tomate, patata, uva, fresas y hortalizas, 713 millones de toneladas, a razn de
3.700 kilos por cada brasileo. Segn Anvisa (Agencia Nacional de Vigilancia Sanitaria), existen en el mercado ms de veinte productos agrcolas peligrosos para la salud.
Sin embargo, la misma agencia, por presiones de Monsanto, autoriz que los productos derivados de la soja pudiesen tener hasta 10,0 mg/kg de glifosato, 50 veces ms
que lo que antes se permita para la soja y el aceite de soja (0,2 mg/kg de residuos).
Lo mismo ocurre con el maz, que una vez que ha sido aprobado el maz transgnico,
se quiere aumentar el umbral de residuos de 0,1 mg/kg permitido actualmente a 1,0
mg/kg29. Por otro lado, segn la organizacin no gubernamental Consejo de Informaciones sobre Biotecnologa, Brasil, en 2007, plant el 12% de los cultivos genticamente modificados en el mundo, siguiendo a Estados Unidos y Argentina. La soja
transgnica se extiende por 14 millones de hectreas, y el maz transgnico 1,5 milln
de hectreas. Por si los riesgos no fuesen pocos, el gobierno brasileo pretende sumar
los riesgos de los accidentes y de los residuos nucleares con la construccin de entre
50 y 60 centrales nucleares en los prximos 50 aos.
29
34
35
Ibid., 39.
Ibid., 129.
37
Ibid., 131.
38
Ibid., 177-178.
39
Ibid., 213.
36
35
LIMA DE MAGALHES, J.; BOECHAT ANDRADE, N.; DE SOUZA ANTUNES, A. M., Principales desafos
de la produccin pblica de medicamentos en Brasil y panorama del sistema de salud: Revista Cubana
de Salud Pblica, vol. 34, n 3 (2008).
41
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 115-116.
42
ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 159.
43
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 27-28.
44
Ibid., 178-179.
45
Ibid., 214.
36
46
Cfr. DINE, J.; FAGAN, A., (Eds.), Human rights and capitalism: a multidisciplinary prespective on
globalization (Northampton: Edward Elgar, 2006).
47
AMIN, S., Las derivas de la modernidad. El caso de frica y del mundo rabe: BORON, A.; LECHINI,
G., (comps.) Poltica y movimientos sociales en un mundo hegemnico. Lecciones desde frica, Asia y
Amrica Latina (Buenos Aires: CLASO, 2006) 81-118; 110-114.
37
pobres del mundo48. Por ejemplo, Microsoft posee un botn superior a los 60.000 millones de dlares. Un botn que se incrementa en ms de 1.000 millones de dlares
cada ao49. Nestl tiene ms de 275.000 personas trabajando, repartidas en 511 industrias en 86 pases. Las transcontinentales controlan ms de 8.000 marcas en el sector
del agua y la alimentacin animal y humana50. Las 10 sociedades transcontinentales
de la agroindustria (v.gr. Aventis, Monsanto, Pioneer, Syngenta, etc.) controlan ms
del 33% del mercado mundial de las semillas. Un mercado que mueve ms de 25.000
millones de dlares51. Las patentes de los medicamentos, de las plantas y animales
transgnicos, son el nuevo mtodo de los piratas mundiales para apropiarse de la salud y maximizar astronmicamente sus beneficios. Con ello, el capitalismo da un paso
trascendental, consigue eliminar la competencia desleal de la vida. Uno de los principales enemigos del capital, respecto a los medios de produccin, es la universalidad
y gratuidad de muchos de ellos: agua, aire, plantas, sol, tierra. Patentados, estos recursos ya no pertenecen ms a los campesinos, que representan el 60% de la poblacin de
la tierra52. En el planeta, se calcula que hay ms de 70 millones de hectreas dedicadas al cultivo de especies genticamente modificadas. Monsanto es la primera multinacional dedicada a este tipo de cultivo, con el 90% de las hectreas cultivadas. Las
multinacionales usan con frecuencia la ayuda alimentaria para penetrar en los pases
pobres que prohben las semillas transgnicas53. Adems de la tierra y las semillas, el
agua tambin es objeto de apropiacin por los piratas mundiales. En la primera
dcada del siglo XXI fue significativo el levantamiento popular en Bolivia contra la
privatizacin del agua, entre otras por la transcontinental americana Bechtel54.
En Brasil, el sistema econmico capitalista socialdemcrata brasileo sigue
permitiendo la expropiacin de los medios de produccin del pueblo, comercializacin de los productos e incluso del consumo de los mismos. Brasil cuenta con 600 millones de hectreas cultivables, pero la reforma agraria est pendiente. Segn datos del
censo agropecuario del IBGE Instituto Brasileo de Geografa y Estadstica el
43% de las reas agriculturables del pas son latifundios. Despus de Paraguay, Brasil
es el pas con mayor concentracin de tierra en el mundo. En Brasil, el 2%, o sea,
50.000 terratenientes, son dueos de la mitad de la naturaleza del pas. Las capitanas
(el reparto de las tierras robadas desde la Conquista a los indgenas) siguen existiendo
de hecho. Segn el exministro brasileo de Reforma Agraria, Guilherme Cassel, en
los seis primeros aos del gobierno Lula, 520 mil familias consiguieron tierras. Y est
previsto seguir asentando entre 70 mil y cien mil familias por ao. Sin embargo, el
MST rechaza estas cifras y afirma que slo fueron asentadas cien mil familias. Mientras, 4.000.000 de labriegos permanecen sin tierra, y 230.000 familias estn esperando
la reforma agraria viviendo en campamentos junto a las carreteras del pas. Adems
del latifundio, en los ltimos aos, las grandes empresas transnacionales se han apoderado de la produccin y circulacin de las semillas y del petrleo. Estn controlando el agronegocio y el monocultivo, usando agrotxicos prohibidos. El pueblo brasileo necesita, en palabras de Stdile, una Reforma Agraria Popular. Un reforma
48
38
55
LAO, W.; FELDMANN, A., Reforma Agraria Popular: la nueva propuesta el Movimiento de los Trabajadores Rurales sin Tierra (MST), Rebelin 05-06-2009.
56
ADOUE, S., El 43% de las tierras brasileas son latifundios que producen para la exportacin, Rebelin 09-10-2009.
57
MORENO, C., Monsanto arrebata la produccin de etanol, Rebelin 22-07-2009; ROBIN, M. M., Le
monde selon Monsanto (Paris: ditions La Dcouverte, 2008) 80-100; 291-307.
58
CLAVERO, B., El expolio guaran prosigue, 04-10-2009.
39
LOPES, C., La expoliacin de los recursos nacionales del Brasil por la inversin directa extranjera, Rebelin 06-04-2009.
60
Cfr. NOLAN, P., Transforming China: globalization, transition, and development (London: Anthem
Press, 2004).
61
ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 135.
62
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 220.
40
econmicamente activa, son trabajadores informales, esto es, sin contrato ni proteccin social. En el pas slo el 35% de los trabajadores tienen derecho a proteccin por
desempleo, y de ellos slo el 23% tiene derecho a recibir los siete meses de proteccin
aprobados ltimamente por el gobierno. En Brasil, 4,5 millones de nios y adolescentes entre 5 y 17 aos, el 10,2% de la poblacin menor, es obligada econmicamente a
trabajar.
(iii) Expropiacin del producto del trabajo de los pueblos. La mundializacin
(globalizacin) de la expropiacin del producto del trabajo de los pueblos es hoy un
dogma y un tab en el capitalismo imperial. A los expropiados del producto de su
trabajo slo les queda mendigar las migajas (efecto chorreo) que caen de la mesa de
los ricos cuando sus necesidades estn satisfechas en un cierto punto63. Esta mundializacin est ocasionando que haya en nuestro planeta ms de 1.800 millones de personas vegetando con menos de un dlar diario. Mientras, el 1% de la poblacin, estructuralmente ladrona, dispone de tanto dinero como el 57% de las personas ms
robadas de la Tierra64. Frente al club de la pases ricos (G-8), hay otro club, al que
eufemsticamente se le llama el grupo de los pases menos adelantados (PMA). En la
actualidad lo forman 49 pases, 34 de ellos africanos, con una poblacin de 650 millones de personas, que generan menos del 1% de ingreso mundial65. En Brasil, 53 millones de personas viven por debajo de su mnimo vital y 80 millones no puede asegurarse 1.900 caloras diarias66. Al tiempo, el salario anual de los nuevos prncipes del
mundo es repugnantemente exorbitante. El salario anual, en 2006, del prncipe del
trust farmacutico Novartis, Daniel Vasella, fue de 28 millones de euros, unas 806 veces ms que el salario del trabajador con menor salario de la empresa. Salario parecido al del prncipe de Nestl. En Estados Unidos, la fortuna de Bill Gates es igual a la
suma de los recursos de los 106 millones de estadounidenses ms pobres. La fortuna
del club de los 15 ms ricos del mundo es superior al producto interior bruto de toda
el frica subsahariana67. El patrimonio privado de los 225 ms ricos del mundo es superior a 1 billn de dlares; es decir, el ingreso anual de 2.500 millones de personas,
que representan el 47% de la poblacin del planeta.
Los expropiadores del trabajo de los pueblos tambin se encuentran en el llamado Tercer Mundo. Mientras aumentan los expropiados de la riqueza, el nmero de
los millonarios cachorros del imperio tambin aumenta (entendiendo por tales, aqullos que disponen en liquidez ms de un milln de dlares). En Asia, en pases como
China, el crecimiento de los nuevos ricos en los ltimos aos es a tasas del 22%
anual, y en la India, a tasas del 12% 68 . En frica, el nmero asciende a ms de
100.000 nuevos cachorros imperiales. Muchos de ellos son presidentes, ministros y
altos funcionarios de los pases. Entre todos acumulan ms de 600.000 millones de
dlares. La fortuna personal del difunto J. D. Mobutu, dictador del entonces Zaire,
hoy Repblica Democrtica del Congo, y guardada bajo secreto bancario en los bancos occidentales, era de unos 8.000 millones de dlares. Ms de la mitad de la deuda
externa de su pas, estimada por encima de los 13.000 millones de dlares. En Amrica Latina, segn los datos de The Boston Consulting Group, en 2007, en Brasil haba
63
Ibid., 89.
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 39.
65
Ibid., 107.
66
Ibid., 210.
67
ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 35.
68
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 43.
64
41
unos 130 mil brasileos con ms de un milln de dlares, slo en recursos financieros
y depsitos bancarios. El monto de sus fortunas asciende a ms de 573 mil millones
de dlares. Brasil es el pas latinoamericano donde ms aumenta el nmero de millonarios por ao, y a nivel mundial slo le supera China, seguido por India y Rusia. En
el Brasil, con datos de 2007, mientras el 10% del pueblo se apropiaba del 80% de la
renta nacional, 13 millones de personas vivan en favelas a lo largo y ancho del pas69.
Es el gobierno de viejo orden de los latifundistas, fabricantes y especuladores70. La
mayora de estos ricos no invierten el botn en sus pases, sino que especulan en las
Bolsas de Nueva York, Londres, Pars, etc., y en el sector inmobiliario europeo o norteamericano. En 2007 la apropiacin privada de los 7,7 millones de millonarios del
planeta asciende a ms de 28.800 billones de dlares71.
(iv) Expropiacin del comercio de los pueblos72. La Organizacin Mundial
del Comercio (OMC73) es ciertamente la mquina de guerra ms poderosa en las manos de los depredadores 74 . Es el liberticidio de los depredadores en el comercio
mundial. Para ellos, la mundializacin comercial consiste en ... la libertad para mi
grupo de invertir donde quiera, el tiempo que quiera, para producir lo que quiera,
abastecerse y vender donde quiera, teniendo que soportar las menos posibles limitaciones en materia de derecho laboral y convenciones sociales75. El 80% del comercio
mundial est controlado por los Estados Unidos, Canad, Japn y la Unin Europea
(v.gr. el comercio mundial de los cereales est dominado por 30 compaas transcontinentales). El comercio mundial que representan los 42 pases saqueados es el 0,6%
(en 1970 era del 1,7%)76. En las negociaciones de la OMC, en Ginebra, los pases pobres no tienen para pagarse el hospedaje, menos los astronmicos honorarios de los
abogados. En la prctica, muchas veces ni pueden asistir. Lo que realmente ocurre es
que los pases ricos deciden, y los pobres siguen77. En el Tratado de la OMC no
existe ni clusula social ni ecolgica78.
(v) Expropiacin del dinero (de la Banca) de los pueblos. La mundializacin
del capitalismo ha expropiado a los pueblos de su dinero y de sus bancos. La banca
capitalista es la talibanca dirigida por el mollah dollar79. El Fondo Monetario Internacional y la Banca Mundial son las principales instituciones financieras de Bretton-Woods. En el FMI, el criterio de legitimidad en la votacin de los pases es un
dlar un voto. Es decir, el poder de votacin se mide en funcin del poder financiero
de cada pas. Los EE.UU. tienen el 17% de votos. El FMI, a travs de las cartas de
intencin, hace firmar a los pases necesitados de recursos el Consenso de Washing69
Tan slo 130.000 personas concentran ms del 50% del PIB de Brasil, Rebelin, [La Jornada], 17 de
julio de 2007.
70
BETTO, F., Lo que podra ser y no es, Rebelin, 30 de junio de 2006.
71
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c. 44.
72
Cfr. DANAHER, K., Insurrection: citizen challenges to corporate power (New
York: Routledge, 2003); L'INSTITUT INTERNATIONAL DES DROITS DE L'HOMME, Commerce mondial et
protection des droits de l'homme: les droits de l'homme l'preuve de la globalisation des changes
conomiques (Bruxelles: Bruylant, 2001).
73
La OMC, aunque est vinculada, no forma parte de la ONU.
74
ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 179.
75
Ibid., 180-181.
76
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 39.
77
ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 193.
78
Ibid., 197.
79
Ibid., 252.
42
El Consenso de Washington es un conjunto de acuerdos informales tomados en los aos 80s y 90s
por las principales corporaciones transcontinentales, los bancos de Wall Street, la Reserva Federal
Americana, el Banco Mundial, el FMI, y otros organismos financieros internacionales. ste busca
apropiarse (privatizar) del Mundo, establecer un mercado mundial unificado y autorregulado, y desintegrar la oposicin del poder de los Estados nacionales. Sus diez mandamientos ideolgicos son: (i) reforma fiscal. Exencin y rebaja de impuestos a los ricos, para que inviertan. Extensin de los contribuyentes, y supresin de las exenciones impositivas a los pobres; (ii) liberalizacin de los mercados financieros; (iii) igualdad de trato entre los inversores nacionales y los extranjeros; (iv) desmantelamiento del sector pblico y privatizacin de las empresas estatales; (v) desregulacin de la economa para
permitir la libre competencia sin trabas legales; (vi) sobreproteccin de la propiedad privada; (vii) liberalizacin de los intercambios comerciales, eliminando las tasas aduaneras; (viii) desarrollo prioritario
de los sectores econmicos orientados a la exportacin; (ix) limitacin del dficit presupuestario; (x)
eliminacin de subsidios estatales al sector privado nacional, ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du
monde o. c., 268.
81
Cfr. ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 203-222.
82
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 88.
83
Ibid., 95.
43
anima, una voluntad inagotable de machacar la concurrencia les devora 84 (el capital
financiero en circulacin es ms de 18 veces el valor de todos los bienes y servicios
producidos y disponibles en un ao en el planeta). Estas gigantescas personas inmortales, en palabras de Chomsky, crean el oro del viento85, deciden el precio del azcar,
del caf, del arroz, etc., en los mercados burstiles. Estos seores, jinetes del Apocalipsis, deciden sobre la vida y la muerte de millones de familias campesinas en Etiopa,
Grecia, Honduras, Mxico, Vietnam, etc.86 As, por ejemplo, el Acuerdo Internacional
del Caf (ICA), que mantena la estabilidad de los precios del caf, se mantuvo mientras existi el bloque sovitico. Por el miedo capitalista a que pases como Brasil87,
Colombia, El Salvador o Rwanda, se adhirieran al bloque comercial sovitico, se
mantuvo el ICA. Una vez cado el socialismo sovitico, en 1989, el precio internacional del caf se fija en el juego burstil de las cinco corporaciones transcontinentales88. La especulacin burstil decide sobre el mercado financiero nacional, convirtiendo los bancos nacionales en meros instrumentos reguladores del mercado, las tasas
de cambio y los tipos de inters89. As, por ejemplo, dada la poltica econmica de Lula, no es de extraar que la Bolsa de Valores de Sao Paulo, en el tiempo de Lula da
Silva en el poder, multiplic por cinco su valor. El presidente brasileo, Luiz Incio
Lula da Silva, en un discurso que pronunci en la ceremonia de una empresa privada,
junto al diputado Delfim Neto, en diciembre de 2006, afirm que: "Quien es ms de
derecha va quedando (con la edad) ms de centro y quien es ms de izquierda va quedando socialdemcrata, menos de izquierda. Y las cosas van confluyendo de acuerdo
con la cantidad de cabellos blancos que van surgiendo y de las responsabilidades que
uno va asumiendo", "Si uno conoce a una persona muy vieja izquierdista es porque
tiene algn problema".
(vi) Expropiacin del capital. El botn de los piratas cosmcratas elude todo
tipo de fiscalidad emigrando a los parasos fiscales: Bahamas, Bermudas, Curaao,
Gibraltar, Guernesey, Islas Vrgenes, Jersey, etc. En el caso del archipilago de las
Bahamas, con una poblacin de 275.000 personas, el 80% negros, en Nassau, capital
de la isla principal Nueva Providencia, hay establecidos ms de 470 bancos. En sus
depsitos hay ms de 1 billn de dlares, dinero procedente la mayor parte de Europa.
Mediante la creacin de una IBC (International Business Company; Trust, en el mbito anglosajn), se obtiene el secreto bancario (mentira bancaria), la cnica neutralidad
poltica (genocida) y ausencia impositiva, y la libre e impune convertibilidad de divisas. En esto consiste la felicidad paradisaca del capital robado a los pueblos. ste es
el cielo para el descanso del botn de los piratas. Ms de 10.000 nuevas IBC se crean
cada ao en las Bahamas90. A los parasos fiscales llega dinero de los dictadores y
contrarrevolucionarios de las colonias de todo el mundo (Filipinas, Hait, Marruecos,
Nigeria, etc.), y de los piratas de las metrpolis imperiales (Alemania, Espaa, Estados Unidos, Francia, Italia, Japn, Reino Unido, etc.). En Suiza, en particular, el fraude y la evasin fiscal no son un delito sino una infraccin administrativa, slo es delito la falsificacin de documentos91. La Banca suiza, como la de casi todo el mundo,
84
44
45
Las cifras quince aos despus. Resultados de la poltica social del rgimen burgus en Rusia, Rebelin, 6 de agosto de 2007.
97
ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 86.
98
Ibid., 267.
99
BETTO, F., Profesores de tica, Rebelin, 31-05-2009.
100
BETTO, F., El ocaso de la democracia liberal, Rebelin, 24-07-2009.
101
Cfr. KENNEDY P. M., The parliament of man: the past, present, and future of the United Nations
(New York: Random House, 2006).
102
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 129.
46
Derechos Humanos, antes Comisin de Derechos Humanos, los Estados Unidos votan
siempre contra la concrecin de los derechos econmicos, sociales y culturales; contra
el derecho al desarrollo en general, y en particular, contra el derecho a la alimentacin,
vivienda, educacin, salud, agua potable103.
ao por causa del tabaco. Mxico tiene unos 11.500.000 de obesos, y unos 17.000.000
de consumistas, de los cuales unos 500.000 necesitan ayuda mdica.
2.2 De la necesidad/capacidad de autodeterminacin. El terrorismo de Estado
es uno de los modos de expropiacin de la necesidad y capacidad de los pueblos a su
autodeterminacin. Para la TSD, en trminos generales, el terrorismo de Estado es la
negacin de la revolucin socialista ad intra104; la negacin del Estado Socialista de
Derecho Revolucionario. Ms en concreto, el terrorismo de Estado es la prctica del
terror en un pueblo por parte de las acciones de los poderes de su Estado. El Terrorismo de Estado es la accin violenta fsica directa o indirecta de las instituciones del
Estado contra la integridad y la vida de su poblacin, o algunos de sus miembros, a
los que genera terror. Es perpetrada por policas, militares o paramilitares; y/o provocada por la negligencia planificada en la proteccin de la vida de la poblacin en general y de las personas en particular; y/o por la impunidad procurada a los autores de
las acciones terroristas. El Terrorismo de Estado hay que diferenciarlo del Terrorismo
en el Estado. ste es la accin de violencia fsica directa o indirecta perpetrada por individuos u organizaciones criminales nacionales e internacionales contra la integridad
y la vida de la poblacin, o algunos de sus miembros, a los que genera terror, sin la
participacin de las instituciones del Estado (v.gr. sicariato en Venezuela, etc.).
An sangran las heridas del terrorismo de Estado de las dcadas de los 70s y
80s en Amrica Latina. La Guerra Fra llev su campo de terror estatal a estas tierras.
En el Cono Sur se organiz la Operacin Cndor, en 1975. En el conjunto de nuestra
Amrica, la Operacin Cndor dej: 4 millones de exiliados, 400 mil encarcelados, 50
mil asesinados y 30 mil desaparecidos105. Como resultado, en Argentina desaparecieron, a causa del terrorismo de Estado, ms de 30.000 personas; oficialmente se reconoci la desaparicin de slo 9.000. Los vuelos del Cndor eran Vuelos de la Muerte106. Especialmente activa fue la Tripe A (Alianza Anticomunista Argentina), creada
en 1973. En Chile, el terror del Estado asesin a unas 3.000 personas. En Brasil, se ha
documentado ms de 265 personas que fueron desaparecidas por el terror estatal. En
Bolivia, los desaparecidos ascienden a 200. Centroamrica tambin fue flagelada por
el terrorismo de Estado, particularmente El Salvador, Nicaragua, Guatemala, etc.107
Algunos de sus responsables se deformaron en la Escuela de las Amricas, constituida en Panam en 1946. En ella se adiestraron ms de 45.000 militares de toda
Amrica Latina. Macabramente destacan: Roberto DAbuisson, Hubo Bnzer Surez,
Leopoldo Fortunato Galtieri, Augusto Pinochet, Efran Ros Mont, Anastasio Somoza,
Leonidas Trujillo, Jorge Rafael Videla, Roberto Viola108.
Particularmente feroz ha sido el terrorismo de Estado en El Salvador y Honduras, y contina sindolo en este ltimo. En El Salvador, el ao 2009 fue el ms vio104
El comunismo es lo opuesto al terrorismo de Estado. Cuando un sistema poltico que se llama comunista practica el terrorismo de Estado dej de ser comunista, para convertirse en un estado contrarrevolucionario que habr que revertir. El sistema de derechos humanos de los pueblos es el camino de
la praxis poltica revolucionaria. Cfr. KAUTSKY, K.; TROTSKY, L., Terrorismo y Comunismo (Barcelona: Biblioteca Jucar, 1977).
105
SOLS DELGADILLO, J. M., Nn. La operacin Cndor. Memoria y Derecho (Mxico: UASLP, 2006)
105.
106
Ibid., 145-151.
107
Ibid., 42.
108
Ibid., 78.
48
lento desde los Acuerdos de Paz de 1992. Con una poblacin de 5.744.113 personas,
segn el censo de 2007, se cometieron 4.365 homicidios en 2009. Una tasa de guerra
de 72 por cada 100.000 habitantes. Para la Organizacin Mundial de la Salud (OMS),
las tasas mayores de 10 constituyen epidemias. Es decir, El Salvador no ha salido de
una situacin epidmica en lo referido a homicidios desde 1980, cuando comenz
la guerra civil, durante la cual se cometan hasta 17 homicidios diarios. Hay municipios como Coln, Soyapango, Milagro de la Paz y la propia capital San Salvador, que
cuentan con tasas de homicidios de ms de 100 por cada 100.000 habitantes, propias
de estado de guerra. Ciertamente al nuevo gobierno de Funes no se le puede hacer
responsable de practicar terrorismo de Estado, pero el gobierno no es todo el Estado
(por ello cabra diferenciar entre un terrorismo de Estado en general y un terrorismo
gubernamental). En El Salvador contina habiendo muchas instituciones pblicas infiltradas que sirven para que los seores de siempre practiquen el terror. Una prctica,
que por desgracia es generalizada en nuestra Amrica.
En Honduras, slo en el ao 2003/2004, los escuadrones de la muerte mataron
a ms de 700 nios pobres de la calle, en la capital Tegucigalpa y en la ciudad industrial San Pedro Sula109. En 2009, Honduras fue el pas ms violento de todo el continente americano, con una tasa de homicidios del 58 por cada 10.000 personas. El 28
de junio de 2009 algunos militares apoyados por Estados Unidos dieron un golpe de
Estado en Honduras. Golpe del poder constituido contra el poder constituyente del
pueblo, y contra su presidente Jos Manuel Zelaya. Golpe del imperialismo capitalista
estadounidense por mediacin de la oligarqua nacional hondurea para impedir que
el pueblo por mediacin de su presidente legtimo pudiese abrir una Asamblea Constituyente que refundase el pas con un nuevo sistema poltico donde los derechos de todos los hondureos pudiesen ser satisfechos. A la fecha de septiembre de 2010, ms
de 1.300.000 hondureos han firmado la peticin de convocatoria de la Asamblea
Constituyente. Desde el 28 de junio al 15 de octubre del 2009, segn el Informe del
COFADEH, se registraron 4.234 los casos de violacin de los derechos humanos. Se
cometieron 21 asesinatos polticos, 10 directamente durante las acciones de represin
contra la Resistencia popular, y 11 ejecuciones selectivas de los cuerpos paramilitares.
A lo largo de esos 115 das se produjeron tambin tres intentos de homicidio, 108
amenazas de muerte, 133 casos de tratos crueles, degradantes e inhumanos hacia personas en detencin administrativa, 21 lesiones graves y 453 lesiones y golpes.
Adems, 211 personas fueron afectadas por armas no convencionales como bombas
lacrimgenas, gases txicos y armas snicas. Aproximadamente se produjeron 3.033
detenciones ilegales, dos intentos de secuestro, 114 acusados polticos, diez allanamientos ilegales, 13 casos de persecucin a lderes sociales y defensores de derechos
humanos, y cuatro atentados contra organizaciones, entre ellas el mismo COFADEH
y el Sindicato de Trabajadores de la Industria de la Bebida y Similares (STIBYS). Se
registraron 27 casos de violacin a la libertad de los medios de comunicacin, y
mltiples agresiones a periodistas. Se cerr Radio Globo y Canal 36, 26 y tres programas radiales de organizaciones de mujeres. Unos 52 retenes militares y policiales
intimidaron e impidieron el derecho a la circulacin y manifestacin a ms de 20 mil
hondureos. Durante el gobierno de facto de Micheletti se registraron en Honduras
ms de 160 muertos "extralegales". A la fecha de 28 de junio de 2010, en el gobierno
ilegtimo de P. Lobo se haban asesinado ms de 150 personas. Diez periodistas en los
primeros ocho meses de ese ao.
109
Segn datos del relator especial, Philip Alston, de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) sobre ejecuciones arbitrarias, sumarias o extrajudiciales, en
Brasil, se producen 48.000 muertes violentas por ao. Una de las mayores tasas de
homicidios del mundo. La media mundial es de 8,8 muertos cada 100 mil habitantes,
sin incluir las muertes relacionadas con las guerras. En las favelas de Ro desaparecieron 10.464 personas en los ltimos 14 aos. Vctimas en un 70% de los traficantes
de drogas, de la polica y de las milicias paramilitares; un nmero 54 veces mayor
que el de los desaparecidos durante la dictadura militar. En 2007, los policas brasileos mataron a una persona por da. En Ro de Janeiro, los policas mataron tres personas por da, el 18% del nmero total de muertes. En Brasil hay escuadrones de la
muerte, grupos de exterminio formados por policas, agentes penitenciarios y otras
personas que matan por dinero. Segn datos del Ministerio Pblico de Pernambuco,
el 70% de los asesinatos en Pernambuco son realizados por escuadrones de la muerte.
Las fuerzas policiales y militares brasileas estn compuestas por el ejrcito, 287.000
militares activos, y 400.000 agentes de la polica militar. Estos funcionarios, en muchos casos, sirven para reprimir la legtima protesta social, criminalizada en algunas
partes del pas. En la regin amaznica, por ejemplo, bajo el pretexto de la lucha contra el narcotrfico y el terrorismo internacional se produce la militarizacin y criminalizacin de los pueblos110.
Hay un campo donde el terrorismo de Estado es especialmente cruel, tambin
por su ocultamiento y silencio: el terrorismo contra los presos. El terrorismo de Estado contra los presos, muchos de ellos sin un juicio rpido ni justo, clama al cielo. Recluidos en autnticos campos de concentracin, en ausencia de luz solar, sin espacio,
sin higiene, conviviendo con ratas, y otros insectos, son condenados a miles de enfermedades y agresiones de internos y funcionarios111. En Centroamrica, por ejemplo,
ms del 60% de los presos de la regin estn en la crcel sin condena. La poblacin
carcelaria de Panam es la ms alta de la regin, con 378 presos por cada 100.000
habitantes (slo tiene por delante a los Estados Unidos, en Amrica del Norte). La
densidad de la poblacin carcelaria supera el 120% en los penales centroamericanos,
salvo en el caso de Costa Rica, donde est por debajo de su capacidad con el 99%. En
Honduras ronda el 209%; en El Salvador, el 162%; Panam, el 137%; Nicaragua, el
104%. En algunas prisiones, el espacio de que disponen los presos en la celda puede
reducirse a 15 cm2, frente a los 10 m2 de media que se consideran adecuados en Europa o los 14 m2 en Holanda. Brasil tiene ms de 190 presos por cada 100.000 habitantes en condiciones de hacinamiento. Existen 292.000 plazas para 419.000 internos. El
imperialismo estadounidense que apoya a muchos de los gobiernos donde se practica
el terrorismo de Estado, en los inicios del tercer milenio ha legalizado la mundializacin de la tortura made Abu Ghraib, y, con ello, la degradacin suprema de la
dignidad humana112.
2.3 De la necesidad de fuerza ejecutiva revolucionaria. La guerra es la expropiacin de la fuerza ejecutiva revolucionaria de los pueblos por la agresin violenta
extrema contra su vida intelectual, ecolgica, esttica econmica, poltica, jurdica y
militar113. La agresin a los pueblos es el estado normal de la patologa violenta del
110
RUMRRILL, R., Per y Brasil, el mayor banco gentico del planeta en disputa. Al asalto del bosque
tropical, Rebelin 21-09-2009.
111
ZIEGLER, J., Les nouveaux matres du monde, o. c., 233.
112
IEK, S., Bienvenue dans le dsert du rel, o. c., 129.
113
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 49.
50
poder del imperio: el estado de guerra. ste puede ser regular (declarado) e irregular
(no declarado). Como hemos dicho en la introduccin, el imperio tiene a Venezuela, y
a todo el ALBA, sometidos a estado de guerra irregular. Es responsable en gran parte
de las ms de 100.000 muertes violentas que se han producido en Venezuela entre
1999-2009.
La guerra regular bombardea, tortura y asesina genocidamente a los pueblos.
Las guerras preventivas del intervencionismo imperialista militar humanitario no son
otra cosa que la bsqueda de la expropiacin, el robo y la opresin de la vida de millones de seres humanos114. Desde 1993, ms de 10.000 guerras de baja intensidad han
recorrido el planeta. Se llaman as a aquellas guerras que asesinan a menos de 10.000
personas por ao.
Especialmente criminal fue el holocausto de Rwanda, en 1994. En los tres
meses de abril a junio de ese ao, aproximadamente 1.000.000 de rwandeses tutsis y
hutus fueron asesinados ante la impasibilidad de las Naciones Unidas, y de los Cascos
Azules. Los machetes vinieron en los cuatro aos anteriores de China, y las armas de
fuego, principalmente, de Francia, Egipto, frica del Sur y Blgica. La deuda del
holocausto rwands asciende a ms de 1.000 millones de dlares. Lo ms vomitivo
despus de la masacre es que el FMI y el BM impongan a los supervivientes de esa
carnicera, muchos de ellos mutilados por la violencia, la devolucin mes tras mes de
una deuda odiosa115. A los cosmcratas slo les interesan los derechos humanos
que les permitan la explotacin de los pueblos. Ellos odian a muerte los derechos
humanos revolucionarios que les enfrentan con la verificacin en la realidad de las
mentiras, la explotacin y la opresin; con la muerte, como consecuencia de sus
prcticas116. Los seores de la guerra atacan a los Estados, a la soberana popular, a
su poder jurdico117; estn creando nuevos campos de concentracin para el homo sacer118. A ellos llevan tambin a aquellos militares (refuzniks119), que como en 2002 en
Israel, se opongan a dominar, expulsar, avergonzar y humillar a todo un pueblo,
adems prximo120.
A la fecha, desde la invasin y ocupacin de Irak, principalmente estadounidense, han sido asesinados alrededor de 1.200.000 iraques. El 4,4% de la poblacin.
Slo entre marzo de 2003 y septiembre de 2004, Estados Unidos asesin a ms de
100.000 iraques (entre ellos miles de mujeres y nios). Por su parte, el rgimen de
Vladimir Putin, desde 1995, ha matado unos 180.000 civiles chechenos. Un genocidio
de ms del 17% de la poblacin121. En 2005, el gasto militar en armamento de todos
los Estados de la comunidad internacional sobrepas 1,12 billn de dlares. En la
ltima dcada, el gasto en armamento aument un 34%. Estados Unidos hace el 48%
del total. La Guerra es una gran industria controlada por grandes cosmcratas militares que quieren, no slo aumentar sus ejrcitos, sino militarizar adems el espritu de
los pueblos a travs del dominio de la industria de los medios de comunicacin. A
114
Ibid., 55.
Ibid., 113-115.
116
Ibid., 311.
117
Ibid., 317-318.
118
IEK, S., Bienvenue dans le dsert du rel, o. c., 142-143.
119
Ibid.,168.
120
Ibid.,172.
121
ZIEGLER, J., Lempire de la honte, o. c., 68.
115
51
52
informacin es incompatible con la libertad de expresin. Para garantizar sta, se propone la despenalizacin de los delitos de injurias y calumnias 129. stos deben ser sustituidos por sanciones civiles en los casos en que, siempre a posteriori, se demuestre
que la informacin falsa fue producida con real malicia130 Buen servicio de los cachorros a sus amos!
3.2 De la necesidad/capacidad de opinin. Adems de los medios de informacin, los piratas cosmcratas imperiales expropian a los pueblos de los medios de
recepcin, bsqueda, y participacin-difusin de opinin bien formada. El pueblo no
tiene acceso a recibir, buscar y participar, y difundir opinin en los medios. Esto es
coto cerrado para el sacerdocio periodstico. Nuevos chamanes que crean lo noticiable segn el criterio del amo que les paga131. La televisin, la radio y la prensa se
convierten en prestidigitadores que manipulan y deforman la realidad. Desde el engao de los hechos modelan la mente de millones de personas132. En el anlisis de los
hechos, los debates son autnticos juegos de charlatanes. Estn preparados los aparentes oponentes y el moderador. Todo es la dramatizacin teatral de algo preparado133. Hoy, los medios de informacin y opinin del imperio son templos de la contrarrevolucin simblica 134 . Sus sacerdotes son los periodistas capataces de la
hacienda meditica135. Ello impide al pueblo la apropiacin de la opinin crtica136. En
Mxico, por ejemplo, como ocurre en casi la totalidad de los pases, los medios de informacin y opinin estn en manos de una oligarqua meditica: Grupo Imagen, Radio Centro, Televisa y Televisa Radio-Grupo Prisa, TV Azteca, Radio Formula Nacional e Internacional, Grupo Acir, Reforma-Grupo Norte, El Universal-Compaa
Periodstica Nacional, entre otros. A estos expropiadores de la opinin de los pueblos,
algunos de ellos latinoamericanos, conviene recordarles las palabras de la Corte Interamericana de Justicia:
...la libertad de expresin se puede ver tambin afectada sin la intervencin directa de la accin estatal. Tal supuesto podra llegar a configurarse, por ejemplo, cuando por efecto de la existencia
de monopolios u oligopolios en la propiedad de los medios de comunicacin, se establecen en la prctica medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones (OC-5/85
del 13 de noviembre de 1985).
3.3 De la necesidad/capacidad de conocimiento. La enseanza primaria, media y universitaria es todava un privilegio en muchos lugares del planeta. Un privilegio con el que los piratas de la educacin especulan sin cesar, entre otras maas,
patentado el conocimiento. Mientras, en nuestro mundo, hay 850 millones de adultos analfabetos y 325 millones de nios sin escolarizar. En Etiopa, el 40,3% de la poblacin de ms de 15 aos es analfabeta. En nuestra Amrica, segn el Instituto Brasileo de Geografa y Estadstica (IBGE), 14 millones de brasileos con quince aos o
ms no saben leer o escribir. En Brasil, donde los medios de comunicacin estn en
129
En Ecuador, en julio de 2007, el Ejecutivo reform por decreto un artculo del reglamento a la Ley
de Radiodifusin y Televisin, para imponer sanciones administrativas a la divulgacin de grabaciones
ilegales tras una ola de espionaje que salpic a los poderes pblicos, particularmente atentando contra
la honra, la buena reputacin y la intimidad de jueces, ministros y diputados.
130
OEA, Informe Anual del Relator para la Libertad de Expresin (1999) 17ss.
131
BOURDIEU, P., Sur la tlvision, o. c., 18-19.
132
Ibid., 17-18.
133
Ibid., 37-42.
134
Ibid., 51.
135
Ibid., 52-51.
136
Ibid., 30-31.
53
54
55
cuya unidad se expresa metafricamente en el concepto de persona. La persona no es ms que la personificacin de esa unidad144. La denominada persona fsica es, por lo tanto, no un hombre, sino la unidad personificada de las normas jurdicas que obligan y facultan a uno y el mismo hombre. No se trata
de una realidad natural, sino de una construccin jurdica creada por la ciencia del derecho; de un concepto auxiliar para la exposicin de hechos jurdicamente relevantes. En este sentido, la denominada
persona fsica es una persona jurdica145. El derecho crea obligaciones y derechos que tienen por contenido a la conducta humana, pero no a personas146.
Ibid., 183.
Ibid., 184.
146
Ibid., 199.
147
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia (Madrid: Trotta, 2006) 58.
148
MARX, K., Manuscrits de 1861-1863 (Paris: Editions Sociales, 1980) 118-119.
149
Cfr. KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 159.
150
Cfr. Le travail salari est donc une condition ncessaire pour que le capital se constitue et demeure
le prsuppos ncessaire constant de la production capitaliste. Ce qui fait que, tout en nentrant pas en
145
56
propio de las teocracias, de las partidocracias o democracias representativas (o trilerocracias como las hemos llamado en otro lugar) capitalistas, sean liberales o socialdemcratas. En ellas, la creacin del falso sistema de Derecho se reserva a unas lites
que se arrogan la representacin, sin obediencia imperativa, al mandato del pueblo.
Por mediacin del CPRL terminan arrebatando las fuerzas y capacidades populares
creadoras de sus derechos151 la diferencia entre el Contraderecho en el capitalismo
y los estadios precedentes es mera diferencia en el tipo de contrato de sumisin representativa152. La partidocracia o democracia representativa capitalista (liberal y socialdemcrata) de nuestros das predica tres dogmas en los cuales pretende encontrar
justificacin del expolio que realiza cotidianamente del trabajo jurdico: 1) La democracia exige la medicacin de partidos polticos representativos liberados de la obediencia imperativa al mandato de sus votantes. 2) No hay democracia sin Derecho
liberal153. 3) No hay democracia sin sistema capitalista. El primero de ellos es el que
de entrada al CPRL.
Haciendo una breve observacin nicamente sobre el primer dogma, la experiencia historia muestra que el pluripartidismo en la Democracia es una prctica de
corto alcance. En Occidente se puede encontrar sus orgenes en la restauracin
monrquica en Inglaterra, cuando tras la revolucin del siglo XVII, en las elecciones
parlamentarias de 1679, la poblacin se agrup en dos bandos los whigs y los tories154.
La generalizacin y constitucionalizacin de los partidos dentro de la dictadura capitalista tiene lugar en el siglo XX, tras la Segunda Guerra Mundial (v.gr. en las constituciones de Italia de 1948, de Bonn de 1949, en la francesa de 1958, en la griega de
1974 y en la misma espaola en 1978155). Sin embargo, milenios antes de la aparicin
de la partidocracia encontramos ejemplos de praxis democrtica. Prcticas que hoy
perviven en muchas comunidades indgenas (v.gr., Ember, Kunas, etc.). La partidocracia ni asegura ni es condicin necesaria para el pluralismo poltico. Por ejemplo, en
Estados Unidos, el 80% de la poblacin norteamericana no contribuye a las campaas de los candidatos y solamente un 1% aporta por encima del 90% de todo el dinero necesario. De modo que los elegidos se deben, esencialmente, no a la poblacin,
al pueblo, sino a ese 1% al cual debe el poder que disfrutan156. Por el contrario, en la
Cuba socialista, un pas acusado por el imperialismo de no ser una democracia porque
no permite la mediacin electoral de partidos polticos, el pueblo se gobierna para s
tant que tel dans le procs de production immdiat (procs de travail), le premier acte, lchange
dargent contre la puissance de travail, ou la vente de puissance de travail en tant que telle, entre cependant dans la production de lensemble du rapport. Sans lui, largent ne devient pas capital, le travail
ne devient pas travail salari et donc lensemble du procs de travail nest pas mis entirement sous le
contrle du capital, nest pas subsum sous celui-ci, et donc il ny a pas de production de survaleur sur
le mode dfini antrieurement MARX, K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 124.
151
Cfr. Que louvrier ne puisse donc senrichir par cet change o il abandonne, pour la grandeur
donne de valeur de sa capacit de travail, la force cratrice de cette capacit de travail, tout comme
Esa abandonna son droit dainesse pour un plat de lentille, voil qui est clair. Il ne peut au contraire
que sappauvrir, dans la mesure o la force cratrice de son travail stablit face lui comme la force
du capital, comme pouvoir dautrui. Il aline son travail comme force productrice de la richesse; et
cest en tant que telle que le capital se lapproprie. , MARX K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 169.
152
Cfr. MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. II, (Mxico: Siglo XXI, 200515) 306.
153
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Estado, o. c., 214.
154
Ibid., 210.
155
Ibid., 213.
156
Ibid., 214-215.
57
Lo que desde el punto de vista del capital se presenta como plusvala, desde el
punto de vista del obrero se presenta exactamente como plustrabajo por encima de su
necesidad como obrero, o sea, por encima de su necesidad inmediata para el mantenimiento de su condicin vital. El gran sentido histrico del capital es el de crear este
157
Ibid., 217.
Ibid., 223.
159
Ibid., 219; 220.
160
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
247.
161
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I (Mxico: Siglo XXI, 197810) 258-259.
158
58
trabajo excedente, trabajo superfluo desde el punto de vista del mero valor de uso, de
la mera subsistencia162.
Marx descubri que, en la produccin econmica del capitalismo, al capitalista
no le importa realmente la produccin de valores de uso (de satisfactores econmicos).
Lo que realmente le importa es la produccin y apropiacin de la plusvala de los trabajadores. El encubrimiento se realizar gracias a la mediacin del contrato, y del
precio, ste como el valor en el mercado del satisfactor laboral (valor de uso). La finalidad del encubrimiento de la plusvala por medio del precio de mercado es legalizar
la apropiacin y acumulacin privada por parte del capitalista de la ganancia obtenida
con la realizacin de la venta mercantil163.
Es todo este conjunto, pues, al que llamamos proceso de produccin capitalista sobre la base
del capital. No se trata de producir un producto, sino una mercanca: un producto destinado a la venta.
Y no se trata tampoco de producir simplemente mercancas para procurarse con su venta valores de uso
que se encuentran en la circulacin, sino producir mercancas para conservar y aumentar el valor puesto al comienzo 164.
Ibid., 267.
MARX, K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 77; 92; 101.
164
Cest tout cet ensemble, donc, que nous appelons procs de production capitaliste sur la base du
capital. Il ne sagit pas de produire un produit, mais une marchandise : un produit destin la vente. Et
il ne sagit pas non plus de produire simplement des marchandises pour pouvoir se procurer ainsi en les
vendant les valeurs dusage qui se trouvent en circulation, mais de produire des marchandises pour
conserver et augmenter la valeur pose au dpart MARX, K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 105. La
traduccin es nuestra.
165
Cfr. MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I, (Mxico: Siglo XXI, 197810) 360.
163
59
1.2
troducir en el ordenamiento jurdico contraderechos, que slo contienen falsos derechos; 3Adulterando los textos de los derechos, al mezclar en ellos derechos con contraderechos.
La Revolucin socialista tiene por tanto que batallar contra el imperio poniendo al descubierto esa estratagema. Es la batalla por hacer circular slo el SDHP como
genuinos derechos, esto es, como praxis jurdicas normativas con poder de satisfactor
del sistema de necesidades/capacidades de la vida de todos los pueblos de la Tierra.
Es tambin la batalla por la permanentemente depuracin de lo que los juristas llaman
vicios de los textos de los derechos. Para el iusmaterialismo de la TSD los vicios de
los textos de los derechos son defectos finales y/o procesales provocados por limitaciones o incumplimientos de los requerimientos de la produccin, circulacin y/o
apropiacin de los mismos167. Uno de los recursos para eliminarlos es la anulabilidad
de las acciones normativas injustas. La TSD entiende por anulabilidad la accin constitutiva de eliminacin del poder de acciones normativas injustas por razn de un determinado vicio, y que las deja como invlidas168.
1.2.1.1
La guerra del SIMP a los derechos eco-estticos de los pueblos es la expropiacin de la satisfaccin del disfrute de un medio ambiente sano y bello y sustentable.
El SIMP lo sustituye por el contraderecho del disfrute ecocida la apropiacin privada
del aire, aguas, tierras, bosques, playas, etc. Es el robo a los pueblos del aire libre de
contaminantes, de la pureza de las aguas y de los frutos del cultivo de la tierra, etc. El
expolio obliga a contemplar selvas y montes quemados, ros de basura, monstruos de
cemento urbano, etc. De la resistencia a estas enajenaciones medioambientales y la
reapropiacin hegemnica del derecho eco-esttico por los pueblos depende que llegue el da en que se ponga una camisa de fuerza a quienes sea necesario antes de que
puedan poner fin a la vida en el planeta169.
La dcada de revolucin bolivariana en Venezuela es un buen ejemplo que sirve para ilustrar histricamente la lucha del pueblo por la apropiacin de los derechos
167
Cfr. FERRAJOLI, L. Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol.
1(Roma: Editori Laterza, 2007) 544.
168
Cfr. Ibid., 552.
169
CASTRO, F., La batalla de ideas. Nuestra arma poltica ms poderosa (La Habana: Editora Poltica,
2003) 241; cfr. SENENT, J. A., Medio ambiente, vida humana y respeto a la biodiversidad: Una reflexin desde los lmites: Pasos, n. 123 (2006); cfr. MASCAREAS, J. A., Concepcin del Paradigma
Ecolgico en la participacin ciudadana y los Derechos Humanos: ROSILLO, A.; DE LA TORRE
RANGEL, J. A. (coords.), Derecho, Justicia y Derechos Humanos, o. c., 343-356.
61
MARK WEISBROT, REBECCA RAY Y LUIS SANDOVAL, El gobierno de Chvez despus de 10 aos:
Evolucin de la economa e indicadores sociales (Washington: Center for Economic and Policy Research, 2009) 13.
171
Ibid., 4.
172
Ibid., 3.
62
mortalidad infantil se ha reducido por ms de un tercio, bajando de 21,4 hasta 14,2 defunciones por cada 1.000 nacidos vivos. La mortalidad postneonatal de los nios entre
uno y once meses de edad se ha reducido ms de la mitad, bajando de 9,0 a 4,2 defunciones por cada 1.000 nacidos vivos173. Los cuidados mdicos se han generalizado.
Entre 1999 y 2007, el nmero de mdicos de atencin primaria en el sector pblico
pas de 1.628 a 19.571, atendiendo a millones de venezolanos en situacin de pobreza,
a los que antes se les privaba el acceso a servicios de salud. En 1998, el pas contaba
con 417 salas de emergencia, 74 centros de rehabilitacin y 1.628 centros de atencin
primaria en comparacin con 721 salas de emergencia, 445 centros de rehabilitacin y
8.621 centros de atencin primaria (incluyendo las 6.500 clnicas populares, generalmente en barrios de escasos recursos) para febrero de 2007. Para la apropiacin del
derecho de transporte (parte integrante del derecho a la comunicacin ecolgica) se
ha puesto en marcha la autopista Antonio Jos de Sucre, Jos Antonio Pez, de Portuguesa a Barinas, y Acarigua-Barquisimeto; el tren de La Rinconada a Ca; el tren de
Maracay a Barquisimeto; el Viaducto Caracas-La Guaira; el Metro de Valencia, Maracaibo, Los Teques, el Trolebs de Mrida; la Lnea 4 del Metro y extensin de la
lnea 3 del metro de Caracas; el Transbar de Barquisimeto; el Nuevo Puente Venezuela en el Zulia para conectar Zulia con Barinas; la comunicacin telemtica con la administracin; el Satlite Simn Bolvar, etc.
173
Ibid., 12.
MARITEGUI, J. C., Siete ensayos de interpretacin de la realidad peruana, o. c., 44; 46; 50.
175
Cfr. CORREAS, O., Introduccin a la crtica del derecho moderno (esbozo), o. c., 178-179; 216-217;
228; 230.
174
63
pblica a las manos de tiranas privadas que no rinden cuentas ante nadie. Las corporaciones no son otra cosa176.
La revolucin bolivariana en Venezuela est apropindose de los derechos eroeconmicos que el SIMP haba expropiado al pueblo. Para la apropiacin de los derechos afectivos (reconocimiento), por ejemplo, el gobierno puso en marcha la Misin
Identidad, con objeto de visibilizar y reconocer el rostro de muchas personas que por
no tener documentacin no exista para las instituciones. Se ha creado la INAMUJER
con objeto de satisfacer los derechos de las mujeres desprotegidas y personas discapacitadas. Se ha asignado una ayuda equivalente al 80% del salario mnimo, y a las
amas de casa mayores de 61 aos, particularmente en situacin de pobreza, una pensin completa. El gobierno ha ampliado en diez aos ms del doble de los programas
de cobertura de seguridad social para los venezolanos en estados de jubilacin, viudez,
orfandad e invalidez, ms del doble desde 1998. Entre la poblacin total, esta cifra se
ha incrementado desde un 1,7% de pensionistas hasta el 4,4%, con pago regular de las
pensiones177. Un proceso de apropiacin que an no ha terminado dado que todava
hay mucho que hacer para conseguir la igualdad en el reconocimiento racial (indgenas) fsica (discapacitados, nios) sexual (homosexualidad, gnero) econmica (apropiacin medios de produccin y salarial), poltica, etc.
La batalla por la apropiacin de los derechos econmicos est siendo especialmente virulenta por las agresiones del SIMP, que se resiste a las expropiaciones y
nacionalizaciones de lo que haba robado al pueblo. ste ser siempre uno de los frentes donde ms resistencia se encontrar de parte del capitalismo ya que pierde la fuente de generacin, realizacin y acumulacin de plusvala. Las medidas que el gobierno
bolivariano, junto a su pueblo revolucionario, est tomando para apropiarse del derecho a la igualdad econmica ha reducido la pobreza, en trminos generales. Entre algunas de esas medidas hay que contabilizar: 1 La distribucin de productos bsicos a
precios controlados a travs de Mercal y Pdval; 2 La construccin y entrega de viviendas; 3 La construccin de infraestructuras y de medios de transporte colectivos
(metro, tren); 4 El aumento de los salarios en la funcin pblica; 5 El aumento del
nmero de becas y rentas sociales; 6 El aumento de las inversiones en la cultura y los
deportes; 7 El aumento de las inversiones en las cooperativas y los consejos comunales178, etc. Durante la expansin econmica actual, la tasa de pobreza se ha reducido
en ms de la mitad, desde un 54 por ciento de hogares en pobreza en el primer semestre de 2003 hasta el 26 por ciento a finales del ao 2008. La pobreza extrema ha disminuido an ms, en un 72 por ciento. Estos ndices de pobreza estn basados solamente en el ingreso en efectivo de las personas y por ende, no toman en cuenta el ma176
CHOMSKY, N., Los dilemas de la dominacin: BORN, A. A., (comp.), Nueva Hegemona Mundial.
Alternativas de cambio y movimientos sociales (Buenos Aires: CLACSO, 2004) 23. Los zapatistas nos
explican del siguiente modo cmo ven lo que pasa en el mundo: Pues vemos que el capitalismo es el
que est ms fuerte ahorita. El capitalismo es un sistema social, o sea una forma como en una sociedad
estn organizadas las cosas y las personas, y quien tiene y quien no tiene, y quien manda y quien obedece. En el capitalismo hay unos que tienen dinero o sea capital y fbricas y tiendas y campos y muchas cosas, y hay otros que no tienen nada sino que slo tienen su fuerza y su conocimiento para trabajar; y en el capitalismo mandan los que tienen el dinero y las cosas, y obedecen los que noms tienen su
capacidad de trabajo, EJRCITO ZAPATISTA DE LIBERACIN NACIONAL, Sexta Declaracin de la Selva
Lacandona, Chiapas (Mxico), junio de 2005.
177
MARK WEISBROT, REBECCA RAY Y LUIS SANDOVAL, El gobierno de Chvez despus de 10 aos, a.
c., 17.
178
TOUSSAINT, E., Luces y sombras en la Venezuela bolivariana: Rebelin, 12 de octubre de 2009.
64
yor acceso a los servicios de salud o educacin179. Segn el ndice Gini, la desigualdad en Venezuela ha disminuido sustancialmente en los ltimos 10 aos. En 1998 el
ndice era de 0,48, bajando en la dcada al 0,39, con datos de marzo de 2009180. En la
actualidad, Venezuela es uno de los pases con menos desigualdad de Amrica Latina,
donde el ndice medio de los pases es el 0,52. Sin embargo, an existe en el pas un
fuerte sector privado capitalista y burocrtico que acumula ingresos salariales muy
elevados que sobrepasan con mucho el salario mnimo.
La apropiacin del derecho a la produccin econmica nacional es uno de los
frentes donde ms enconadamente est agrediendo el SIMP. Resistindose a la apropiacin por el pueblo del proceso productivo y de los satisfactores laborales producidos, para chantajear a la poblacin tanto con el mercado laboral como con la escasez
de productos en el mercado. En 2003 el gobierno toma el control de PDVSA. Ello le
ha permitido poner en marcha la expansin econmica de la revolucin bolivariana.
Adems, el gobierno venezolano ha nacionalizado la reserva de petrleo ms importante del mundo, la Faja Petrolfera del Orinoco. La nacionalizacin es criticada por
algunos sectores de la izquierda, y algunos de la derecha cnica que antes apoyaba la
privatizacin, porque al otorgar concesiones a empresas mixtas para su explotacin no
se produce la nacionalizacin completa de los recursos. An as, Petrleos de Venezuela (PDVSA) es propietaria al menos del 60% de las nuevas empresas mixtas. La
nacionalizacin (mixta) permite al Estado, con relacin a su privatizacin anterior,
ahorrarse 3.000 millones de dlares por la produccin de 500.000 barriles diarios, as
como disponer diariamente de ms de 400.000 barriles suplementarios.181 En 2008 el
gobierno nacionaliz Siderurgia del Orinoco (SIDOR), controlada entonces por el
grupo argentino Techint. SIDOR fue creada en los aos sesenta como empresa pblica, y se privatiz en 1997. Unos 15.000 trabajadores lucharon durante dos meses de
huelga en 2008 por su nacionalizacin, y por la conversin de 9.000 subcontratos a
contratos indefinidos. Junto a la Siderurgia tambin se nacionaliz la produccin del
cemento, en manos hasta entonces de tres transnacionales: Lafarge de Francia, Holcim de Suiza y Cemex de Mxico182. En 2009 se nacionaliza el grupo privado venezolano Lcteos Los Andes y el grupo internacional de cereales Cargill183, y la produccin elctrica (v.gr. Electricidad de Caracas). A pesar de las nacionalizaciones, el sector privado (capitalista en casi su totalidad) ha sido ms dinmico y ha aumentado su
peso en el PIB. Si en 1998 supona el 64,7%, alcanz el 70,9% en 2008184.
La apropiacin del derecho a la propiedad obrera de los medios de produccin se ha iniciado en algunas cooperativas y empresas estatales, pero an queda mucho por conquistar. El control obrero de las empresas nacionalizadas est pendiente de
materializarse y articularse con la planificacin econmica de direccin central nacional. En algunas empresas nacionalizadas el gobierno directamente ha excluido los sectores estratgicos como el petrleo o la luz del control obrero. En otras, los gerentes
de las antiguas empresas privadas capitalistas continan en sus cargos, y, en algunos
casos, los nuevos gerentes anteponen sus intereses personales al del conjunto de los
179
MARK WEISBROT, REBECCA RAY Y LUIS SANDOVAL, El gobierno de Chvez despus de 10 aos, a.
c., 3.
180
Ibid., 3.
181
Ibid.
182
TOUSSAINT, E., Luces y sombras en la Venezuela bolivariana, a. c.
183
Ibid.
184
Ibid.
65
trabajadores y la toma de control de los trabajadores. El verdadero control obrero, articulado con la poltica econmica nacional, evitar la mala gestin, el despilfarro, las
malversaciones, la corrupcin y el abuso de los bienes sociales.185
En la lucha por la apropiacin del derecho al trabajo, en los diez aos de proceso revolucionario ha aumentado el nmero de trabajadores (1/3 ms) y mejorado las
condiciones laborales. Existen en el pas 2,9 millones de empleos ms que en 1998.
La tasa de desempleo ha cado desde el 16% al 7,8%. La calidad de los empleos en el
sector formal de la economa ha mejorado. Los trabajadores en el sector formal representan el 51,8%, frente al 45,4%, en 1998. Gran parte del crecimiento laboral en la
dcada se ha producido en el sector pblico, el 47,2%, frente al 30,6% en el sector
privado186. Con todo, an le queda un largo camino a la realizacin completa de este
derecho. El ndice de informalidad laboral es muy elevado, as como la irregularidad
en los pagos en el sector pblico; se incumplen las obligaciones de las negociaciones
colectivas, falta una Ley del Trabajo (socialista revolucionaria), que se anuncia para
2010; los contratos laborales siguen siendo en su mayora capitalistas an, y los salarios en muchos sectores, pese a las subidas, escasos por la persistente inflacin. Muchos trabajadores viven con contratos temporales de no ms de tres meses y vendiendo en la calle187.
La apropiacin del derecho al salario en los diez aos de revolucin bolivariana ha conseguido que el ingreso mnimo legal (sueldo mnimo+cesta ticket) siempre haya estado por encima del valor de la canasta alimentaria, con el fin de asegurar
la alimentacin de las familias venezolanas. A pesar de la guerra especulativa interna
y externa contra la estabilidad de precios en Venezuela por parte SIMP, durante los
diez aos de revolucin bolivariana se ha estabilizado y comenzado a bajar la inflacin. Por ejemplo, durante el segundo perodo presidencial de Carlos Andrs Prez, la
tasa de inflacin promedio fue de 45,3%, y en se segundo perodo de Caldera lleg al
59,6%. La media en la dcada bolivariana ha sido del 22,2%. 2009 cerr con una inflacin del 25,1%, tasa que sigue siendo muy alta.
La batalla del pueblo bolivariano por la apropiacin del derecho a los satisfactores laborales (valores de uso) est siendo eficaz. En trminos generales, refirindonos al PIB por persona de Venezuela, ste se haba contrado en el 21,5% entre los
aos 1978 y 1998188. Desde 2003, una vez que el gobierno tuvo el control efectivo de
PDVSA, el PIB real creci en un 94,7% durante 5,25 aos, lo que signific un 13,5%
de crecimiento anual. Y en trminos del crecimiento por persona signific el 78,8%.
Una rpida tasa de crecimiento en la historia venezolana as como en la comparativa.189 [O]tra forma de medir el crecimiento econmico que anula el efecto del rebote que ocurri despus de la huelga petrolera de 2002-2003 es comenzar desde el
punto en que el PIB alcanz el nivel al que se encontraba previo a la crisis. En base a
esto, el PIB creci en un 37,2 por ciento a lo largo de 3,75 aos, o a un ritmo anual de
185
Ibid.
MARK WEISBROT, REBECCA RAY Y LUIS SANDOVAL, El gobierno de Chvez despus de 10 aos, a.
c., 16
187
STOBART L., La encrucijada venezolana: voces desde la revolucin. Entrevista a Gonzalo Gmez,
Stalin Prez Borges, Roland Denis y Ana Ynez, Aporrea, 24 de abril de 2010.
188
MARK WEISBROT, REBECCA RAY Y LUIS SANDOVAL, El gobierno de Chvez despus de 10 aos, a.
c., 7.
189
Ibid., 6.
186
66
8,8 por ciento. En trminos del crecimiento por persona, esto representa un incremento del 28,2 por ciento, o de 6,9 por ciento al ao. Esto tambin representa un crecimiento bastante rpido segn casi toda comparacin internacional o histrica190. Los
sectores donde mayor ha sido el crecimiento desde la expansin del 2003 han sido: la
construccin (159,4%); el comercio y servicios de reparacin (152,8%); transporte y
almacenamiento (104,9%); comunicaciones (151,4%). El sector manufacturero creci
en un 98,1%191. Desde 1998, la produccin vegetal se elev pasando de 16.272.338 a
19.460.053, en 2009. Un aumento del 25%, motivado por la bsqueda de la revolucin de satisfacer el derecho a la soberana alimentaria. En diez aos la produccin de
maz se increment 132%, disminuyendo su importacin de 54% en 1998, al 33% en
2009. La produccin de arroz aument el 80% en la dcada. Hoy Venezuela produce
el 95,92% de arroz que consume, importando slo el 4.08%. En el mismo periodo la
produccin de leche aument el 47%, alcanzando el 63,8% de autoabastecimiento. La
produccin de carne de porcino, que haba disminuido el 29% antes de la revolucin
bolivariana, con sta aument el 77%. Ello supone el 113% de abastecimiento nacional, con lo cual queda excedente para la exportacin. La produccin de huevos aument en un 60%, cubriendo el 80% de la demanda.
La apropiacin del derecho a la circulacin econmica socialista est teniendo grandes dificultades. El sistema de distribucin (el mercado) en gran parte est an
controlado por el capitalismo. Existen distorsiones e ineficiencias asociadas al sistema
de control cambiario y al mercado paralelo que repercuten, entre otras cosas en la inflacin y se presta a la especulacin y corrupcin de la burocracia192. El gobierno de
la revolucin bolivariana ha creado instituciones de intermediacin productiva como
MERCAL, y de intermediacin financiera, incluso ha realizado algunas nacionalizaciones de hipermercados y bancos. En 2009 nacionaliz el Banco de Venezuela, banco perteneciente al Banco Santander (espaol). Sin embargo, la mayor parte del mercado financiero sigue an en manos privadas. Las instituciones financieras y seguros
han crecido en la dcada un 258,4%. Algo semejante a lo que ocurre con la intermediacin de la produccin agrcola193. En Venezuela el capitalismo an es dueo de la
mayor parte de la banca, el comercio y la industria alimentaria194. Prevalindose de
este poder de intermediacin financiera, los capitalistas terminan controlando una
gran porcin del gasto social que realiza el gobierno. La batalla ser larga.
La apropiacin del derecho a la distribucin econmica socialista. Para la
realizacin de este derecho el gobierno bolivariano ha establecido un impuesto sobre
la extraccin de crudo del 33,3%, que genera ingresos de ms de 1.000 millones de
dlares. Asimismo ha subido el impuesto sobre las ganancias del 34% al 50%. Durante la dcada de revolucin bolivariana, el gobierno ha disminuido la deuda pblica nacional desde 30,7 a 14,3% del PIB, y la deuda pblica externa desde el 25,6 al 9,8%195.
Durante el periodo 2005-2009, el Estado venezolano ha sumado, en concepto de ingresos fiscales petroleros, un total de 192.215 millones de dlares.
190
Ibid., 7.
Ibid., 9.
192
Ibid., 23.
193
TOUSSAINT, E., Luces y sombras en la Venezuela bolivariana: Rebelin, a. c.
194
Ibid.
195
MARK WEISBROT, REBECCA RAY Y LUIS SANDOVAL, El gobierno de Chvez despus de 10 aos, a.
c., 4.
191
67
ANDERSON, P., Los dilemas de la dominacin: en A. A BORN (comp.), Nueva Hegemona Mundial.
Alternativas de cambio y movimientos sociales, o. c., 39. En este sentido se expresan tambin los zapatistas cuando denuncian que: ... el capitalismo neoliberal tambin quita las leyes que no lo dejan hacer
muchas explotaciones y tener muchas gananciasEntonces la globalizacin neoliberal, o sea la capitalista, destruye lo que hay en esos pases, destruye su cultura, su idioma, su sistema econmico, su sistema poltico, y tambin destruye los modos en que se relacionan los que viven en ese pas. O sea que
queda destruido todo lo que hace que un pas sea un pasEntonces la globalizacin neoliberal quiere
destruir a las Naciones del mundo y que slo queda una sola Nacin o pas, o sea el pas del dinero, del
capital. EJRCITO ZAPATISTA DE LIBERACIN NACIONAL, Sexta Declaracin de la Selva Lacandona,
Chiapas (Mxico), junio de 2005.
68
organizado ejercer el gobierno comunitario y la gestin directa de las polticas pblicas y proyectos
orientados a responder a las necesidades, potencialidades y aspiraciones de las comunidades, en la
construccin del nuevo modelo de sociedad socialista de igualdad, equidad y justicia social.
Los Consejos Comunales se convierten en la organizacin de base de la sociedad socialista. Su finalidad es la creacin de unidades territoriales de base para la participacin popular poltica y el autogobierno (llevar el parlamento y el gobierno al
pueblo). Internamente se estructura en: 1 La Asamblea de Ciudadanos y Ciudadanas
del consejo comunal; 2 El colectivo de coordinacin comunitaria; 3 La Unidad Ejecutiva; 4 La Unidad Administrativa y Financiera Comunitaria; y 5 La Unidad de
Contralora Social. La ley orgnica suprime la figura del Banco Comunal y crea la
Unidad Administrativa y Financiera Comunitaria, que tiene competencia para la administracin de los recursos del Consejo Comunal. La nueva ley crea la Comisin
Permanente Electoral que entre otras cosas empodera a la asamblea de ciudadanos a
revocar el mandato al vocero que no cumpla con el encargo de la comunidad o se vea
incurso en causales que lo inhabilitan. La propuesta de revocacin puede ser hecha
por el 10% de los miembros de la comunidad mayores de 15 aos o por la Unidad de
Contralora Social (art. 40). La decisin revocatoria ser tomada por mayora simple
de los asistentes a la Asamblea, siempre que la misma cuente con un qurum del veinte (20%) de la poblacin mayor de quince aos de esa comunidad (art. 41). La ley
tambin crea un conjunto de Comits (v.gr. de ecologa, ambiente, proteccin a las
personas con mayores vulnerabilidades, etc.). Tambin establece el mtodo del Ciclo
Comunal como el mtodo de todos los Consejos Comunales a la hora de diagnosticar
los problemas, elaborar el plan y el presupuesto, y ejecutar la contralora de sus proyectos. La ley obliga a los Consejos Comunales a crear fondos (v.gr. para el trabajo
social, la administracin y el funcionamiento de los Consejos Comunales, para el ahorro). A la fecha de 22 de junio de 2010 se haban constituido en Venezuela 36.000
consejos comunales, 10.670 estaban en proceso de adecuacin, 1.834 nuevos consejos
comunales y 21.276 comits electorales designados. El 10% de los Consejos Comunales se ha constituido en Comunas.
En junio de 2010 la Asamblea Nacional (AN) aprob en primera discusin el
Proyecto de Ley Orgnica de las Comunas. Es una ley que busca ayudar en la transformacin del pas desde un capitalismo dependiente hacia un socialismo de contenidos socioeconmicos y geopolticos innovadores. Tal como lo seala la exposicin de
motivos de la Ley de las Comunas. Los criterios fundamentales para orientar esa
transformacin son: a) el desarrollo sustentable, b) el desarrollo endgeno, c) la diversificacin de la economa, y d) la participacin ciudadana. Esta ltima, enfocada como un derecho y un deber que, adems de profundizar la democracia, permita la interaccin entre el Estado y la sociedad, a travs del Poder Popular, para desarrollar el
principio de responsabilidad como derecho ciudadano. En esta revolucin las Comunas son los cimientos. Es un espacio que vincula territorialmente a sus miembros
adems de identificarles polticamente en la construccin del socialismo. La Comuna
tendr funciones de planificacin, coordinacin y autogobierno. Es la mediacin poltica central para la realizacin del Plan de Desarrollo Econmico y Social de la Nacin, del Plan Regional de Desarrollo y los lineamientos del Consejo Federal de Gobierno, as como del Plan Comunal de Desarrollo. Para ello deber elaborar un plan
rector de accin y un Plan Poltico Estratgico Comunal de accin de acuerdo con la
Carta Comunal. Tendr un Banco de la Comuna, cuyos objetivos sern la gestin participativa popular en la administracin de los recursos financieros y no financieros,
asignados, generados o captados.
69
1.2.1.2
Cfr. DUSSEL, E., 20 Tesis de Poltica (Mxico: Siglo XXI Editores, 2006) 107.
70
etc. Los esclavos del siglo XXI, adems de arrastrar, en muchos casos literalmente,
cadenas de acero son maniatados por el contrato salarial capitalista, e hipnotizados
por los mass media. El pueblo se esclaviza y suicida cuando pudiendo escoger entre
la servidumbre y la libertad, prefiere abandonar los derechos198 La batalla de los
pueblos por la apropiacin del derecho a la liberacin debe serlo de todo tipo de cadenas, fsicas y psquicas (v.gr. contrato salarial capitalista, drogas, consumismo, etc.).
Esta contienda tiene lugar diariamente en el mbito ms ntimo del ser humano; en el
subconsciente de sus complejos, frustraciones, miedos, pasiones, temores, etc. La guerra imperial expropia el derecho a la liberacin de los pueblos e impone el contraderecho de la esclavitud. Venezuela est batallando por la apropiacin del derecho a la liberacin de su pueblo. La persecucin del narcotrfico y los crecientes decomisos en
los ltimos diez aos es un ejemplo. Sin embargo, an queda mucho que hacer con la
adiccin del pueblo a juego en los casinos, al alcohol, al consumismo, el tabaco, etc.
200
SERRANO, P., Cmo financia el gobierno de Estados Unidos al anticastrismo europeo, Rebelin, 23
de diciembre de 2006.
72
Con relacin a las armas psicolgicas de guerra no letales, segn las investigaciones de Emiliano Lima y Mercedes Cardoso201, investigadores del Centro de Investigaciones Sociosicolgicas de la Direccin Poltica de las Fuerzas Armadas, de Cuba,
los Estados Unidos, como queda claro en el documento sobre la Nueva estrategia de
seguridad nacional de los Estados Unidos (2002), se plantean la eficacia de la precisin de las nuevas armas de guerra psicolgica no letales para combates asimtricos:
la sicotecnologa militar. La sicotecnologa militar es la ciencia que desarrolla armamentos no letales de alta precisin sicolgica dirigidos no slo a manipular el pensamiento y la conducta del ser humano, sino a incapacitar la mente humana en s misma
mediante el uso de armas de microondas, acsticas, electromagnticas y de ondas de
pulso. Segn el Dr. Steven Metz, profesor de asuntos de seguridad nacional, para el
2015, la fuerza area estadounidense pretende tener desarrolladas armas no letales de
efecto psicolgico.
En lo que respecta a las armas de guerra letales, la hegemona de la violencia
imperialista est hoy en manos estadounidenses, y de ciertos grupos de presin como
la Zionist Power Configuration (ZPC). Segn los datos del Base Structure Report (Informe sobre la Estructura de las Bases) de 2005, el nmero total de las bases militares
que ya tenan los Estados Unidos en otros pases era de 737, en 2005. Segn los datos
del Pentgono, entre esas bases haba 32.327 cuarteles, hangares, hospitales y otros
edificios en propiedad, y unos 16.527 ms en alquiler. El valor aproximado de todas
las bases en el exterior ascenda entonces a unos 127.000 millones de dlares, que
sumado al valor de las bases internas hacan un total de 658.100 millones de dlares.
El nmero de soldados estadounidenses desplegados en el exterior era de 195.975
soldados, y de 81.425 trabajadores extranjeros contratados, en 2005. En ese ao el
nmero total mundial del personal militar estadounidense, tambin el que trabaja en el
interior del pas, ascenda a 1.840.062, ms 473.306 funcionarios civiles del Departamento de Defensa, y 203.528 personas contratadas. Sin embargo, el Informe no contabilizaba las guarniciones en Kosovo, las bases en Afganistn, Iraq, Israel, Kirguizistn, Qatar y Uzbekistn, ni parte de las instalaciones militares y de espionaje en
Gran Bretaa. En 2010 se calcula que el nmero de bases militares estadounidenses
en el mundo ronda el millar.
El Gobierno de los Estados Unidos, en 2006, tom la decisin de revitalizar la
Escuela de las Amricas. Esta Escuela se cre en 1946 en Panam, y en 1984 se traslad a Estados Unidos, desde 2001 es llamada Instituto de Cooperacin para la Seguridad Hemisfrica (WHINSEC). Su finalidad es entrenar a militares latinoamericanos,
entre otras cosas, en tcnicas de combate, tcticas de comando, inteligencia militar,
tcnicas de tortura, etc. En su cruel historia ha formado a ms de 61.000 militares.
En 2006, el gobierno estadounidense ofreci sus servicios de formacin y entrenamientos militares a 11 pases sudamericanos (Brasil, Mxico, Paraguay, Chile, etc.).
El sicariato (v.gr. estudiantes, sindicalistas, activistas, etc.) es otra de las armas letales
que utiliza el SIMP.
La batalla en Venezuela para hacer frente a la violencia de esta agresin expropiatoria, interna y externa, y apropiarse del derecho a la fuerza ejecutiva popular,
se ha creado unas milicias, una polica y un ejrcito revolucionarios bolivarianos.
201
LIMA, E.; CARDOSO, M., De la octavilla a la sicotecnologa: La guerra sicolgica de los Estados
Unidos en los conflictos armados (La Habana: Ediciones Verde Olivo, 2003).
73
1.2.1.3
La guerra del sistema imperial expropia a los pueblos la verdad, para alienarlos, hacerlos vivir en la mentira, en el error y en la ignorancia. En funcin de ello, la
revolucin socialista tiene un triple frente empoderando, apropiando, a los pueblos
con sus derechos de informacin, opinin y conocimiento.
74
cin (pendiente y urgente) de los medios de informacin capitalistas para entregrselos al pueblo.
miento de liceos en la capital (v.gr. Luis Espelozn, Gran Colombia, Repblica de Bolivia, Agustn Aveledo, Andrs Bello, etc.) y escuelas tcnicas; la apertura del teatro
Teresa Carreo, La Estancia y el Centro de Arte Rmulo Gallegos, la Ciudad del Cine.
Se han editado ms de 50 millones de libros de distribucin gratuita, y recuperado la
Memoria Histrica de Venezuela y nuestra Amrica. En educacin superior se ha
producido un incremento en los ndices de escolarizacin, crendose la Universidad
Bolivariana en todos los Estados. Segn datos de la Unesco de 2010, Venezuela
(83%) ha alcanzado en este ao el quinto puesto del mundo en tasa de educacin universitaria, por detrs de la Repblica de Corea (95%), Finlandia (94%) y Grecia
(91%). Y por delante de pases como Estados Unidos, Francia, Espaa, Italia, Japn y
China. En Amrica Latina slo Cuba est por delante de Venezuela. La tasa media de
educacin universitaria en Latinoamrica es de 34%. Entre 1999 y 2009 los inscritos
en el subsistema de Educacin Universitaria se incrementaron en un 193%, posibilitando que ms de 2.500.000 estudiantes tengan acceso a una educacin universitaria
de calidad. Adems, con la finalidad de que el pueblo se apropie del conocimiento, se
ha incluido una clusula de soberana tecnolgica en los contratos de creacin de
fbricas que establece la transmisin de tecnologa y conocimiento a los venezolanos.
An as, queda mucho por hacer, dado que la apropiacin privada/especulativa capitalista de la educacin contina siendo fuerte en el pas.
Europa y Japn202. Otro ejemplo es la estructura y el contenido de la codificacin internacional del sistema de derechos humanos (la llamada Constitucin Internacional
de Derechos Humanos). sta no es sino impostura de la Desligacin Internacional de
Derechos Humanos. Bellos textos sobre los derechos inalienables, indivisibles y universales de los pueblos que no han pasado en muchos pases de ser sino letra muerta.
Textos que hacen creer a los pueblos que tienen derechos porque se les entrega hojas
escritas. Textos con los que se ilusiona y engaa a los pueblos hacindoles soar que
esas palabras son una suerte de sortilegio con un poder especial mgico que se manifiesta simplemente con pronunciarlas. Textos incompletos que en ocasiones dan cabida a contraderechos. Textos yuxtapuestos ms o menos arbitrariamente, sin una articulacin dialctica en funcin de la estructura del sistema de necesidades/capacidades
de la vida de los pueblos. Prdicas clericales capadas del vigor de la satisfaccin material. El texto de la estructura de la pretendida Constitucin de Derechos Humanos de
Naciones Unidas es el siguiente:
203
21 dic. 1965
CERD
ICCPR
16 dic. 1966
HRC
ICESCR
16 dic. 1966
CESCR
CEDAW
18 dic. 1979
CEDAW
CAT
10 dic. 1984
CAT
CRC
20 nov. 1989
CRC
ICRMW
Convencin internacional sobre la proteccin de los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares
18 dic. 1990
CMW
Convencin Internacional para la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas
ICRPD
13 dic. 2006
CRPD
ICCPR-OP1
16 dic. 1966
HRC
ICCPR-OP2
Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, destinado a abolir la pena de muerte
15 dic. 1989
HRC
OP-CEDAW
Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer
10 dic. 1999
CEDAW
OP-CRC-AC
Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la participacin de nios en los conflictos armados
25 mayo 2000
CRC
OP-CRC-SC
Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utili25 mayo 2000
zacin de nios en la pornografa
CRC
OP-CAT
Protocolo facultativo de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
18 dic. 2002
CAT
OP-CRPD
Protocolo facultativo de la Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad
12 dic. 2006
CRPD
ICESCR OP
10 dic. 2008
CESCR
202
Cfr. La competencia, en suma, este motor esencial de la economa burguesa, no establece las leyes
de sta, sino que es su ejecutor. Por tanto la illimited competition no es el presupuesto de la verdad de
las leyes econmicas, sino la consecuencia; la forma de manifestacin en la que se realiza su necesidad
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 1857-1858),
vol. II, (Mxico: Siglo XXI, 200515) 45.
203
http://www2.ohchr.org/spanish/law/
77
PREVENCIN DE LA DISCRIMINACIN
Convenio sobre igualdad de remuneracin
Convenio relativo a la discriminacin en materia de empleo y ocupacin
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial
Declaracin sobre la raza y los prejuicios raciales
Convencin relativa a la lucha contra las discriminaciones en la esfera de la enseanza
Protocolo para instituir una Comisin de Conciliacin y Buenos Oficios facultada para resolver las controversias a que pueda dar lugar la Convencin relativa a la lucha contra las discriminaciones en la esfera de la enseanza
Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de intolerancia y discriminacin fundadas en la religin o las convicciones
Conferencia Mundial contra el Racismo, 2001 (Declaracin y Programa de accin)
DERECHOS DE LA MUJER
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer
Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer
Declaracin sobre la proteccin de la mujer y el nio en estados de emergencia o de conflicto armado
Declaracin sobre la eliminacin de la violencia contra la mujer
MATRIMONIO
Convencin sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad mnima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios
Recomendacin sobre el consentimiento para el matrimonio, la edad mnima para contraer matrimonio y el registro de los matrimonios
DERECHO A LA SALUD
Declaracin de compromiso en la lucha contra el VIH/SIDA
EMPLEO
Convenio sobre la poltica del empleo, 1964 (N122)
LIBERTAD DE ASOCIACIN
Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948 (N 87)
Convenio sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949 (N 98)
78
Declaracin sobre los derechos humanos de los individuos que no son nacionales del pas en que viven
DERECHO HUMANITARIO
Convenio de Ginebra relativo al trato debido a los prisioneros de guerra
Convenio de Ginebra relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra
Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la Proteccin de las Vctimas de los Conflictos Armados Internacionales (Protocolo I)
Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional (Protocolo II)
Frente a ello, la revolucin socialista tiene como proyecto poltico la apropiacin de la Ley de los Pueblos. Esto es, la apropiacin por los pueblos de sus ordenamientos jurdicos: de sus Constituciones nacionales y del Derecho Internacional. Las
batallas principales que habrn de librarse son: 1 Desfetichizar las Constituciones nacionales, y la Constitucin del Derecho Internacional, ponindolas al servicio de la
produccin y reproduccin de la vida de los pueblos, y no los pueblos al servicio de
un fetiche; 2 Depurar los ordenamientos jurdicos nacionales e internacionales de
contraderechos; de omisiones de genuinos derechos; y articular la codificacin internacional del sistema de derecho de los pueblos en funcin el sistema de necesidades/capacidades; 3 Proveer de toda la fuerza ejecutiva necesaria a los ordenamientos
nacionales e internacionales; al tiempo que eliminar todo rastro de violencia ejecutiva
presente en ellos. En nuestra Amrica, haciendo frente a todas las trabas, injerencias y
sabotajes de la burguesas nacionales y del imperialismo internacional, y teniendo en
cuenta las limitaciones propias de la correlacin de fuerzas en el momento histrico,
son emblemticos los procesos constituyentes y las constituciones de Venezuela
(1999), Ecuador (2008) y Bolivia (2009), as como la lucha popular por una constituyente, masacrada en Honduras (2009), pero que an contina. A modo de ejemplo, y
de propuesta de articulacin de la codificacin internacional del sistema de derechos
de los pueblos en funcin el sistema de necesidades/capacidades, ofrecemos la publicada en el Cdigo de los Derechos Humanos de los pueblos204, que recogemos en el
captulo tercero.
SALAMANCA SERRANO, A. ; ROSILLO MARTINEZ, A., Cdigo de los derechos humanos de los pueblos, 2 vols. (Mxico: UASLP, 2007).
205
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 315.
206
Ibid., 205.
207
Ibid., 62; 126.
79
exterminar a pueblos, etc., todo ello es susceptible para los strapas imperialistas de
llamarse Derecho. Es por esta razn que el sistema jurdico imperial es un sistema
normativo injusto, fascista, que no puede ser llamado Derecho, sino Contraderecho.
Un sistema que no materializa la justicia sino que ara la maldad, siega la injusticia, y
come el fruto de la mentira208.
Todava ms he visto bajo el sol: en la sede del derecho, all est la iniquidad; y en el sitial
del justo, all el impo.209 Porque exigas sin razn prendas a tus hermanos, arrancabas a los desnudos
sus vestidos, no dabas agua al sediento, al hambriento le negabas el pan; como hombre fuerte que hace
suyo el pas, y, rostro altivo, se sita en l, despachabas a las viudas con las manos vacas y quebrabas
los brazos de los hurfanos. Por eso los lazos te aprisionan y te estremece un pavor sbito. La luz se
hace tiniebla, y ya no ves, y una masa de agua te sumerge 210.
Pero, !Ay! los que decretan decretos inicuos, y los escribientes que escriben
vejaciones, excluyendo del juicio a los dbiles, atropellando el derecho de los mseros
de mi pueblo, haciendo de las viudas botn, y despojando a los hurfanos211. Con su
plata y su oro se han hecho dolos, para ser encarcelados!212 Ay de los que cambian
en ajenjo el juicio y tiran por tierra la justicia, detestan al censo en la Puerta y aborrecen al que habla con sinceridad! Pues bien, ya que vosotros pisoteis al dbil y cobris
de l tributo de gano, casas de sillares habis construido, pero no las habitaris; vias
selectas habis plantado, pero no beberis su vino213 Por tres crmenes ser inflexible la revolucin socialista de los pueblos con el sistema imperial! Porque vende al
justo por dinero y al pobre por un par de sandalias; pisa contra el polvo de la tierra la
cabeza de los dbiles; y el camino de los humildes tuerce214.
Escuchad esto los que pisoteis al pobre y queris suprimir a los humildes de
la tierra: La Revolucin Socialista jams olvidar todas vuestras obras!215 Los pueblos
expropiaran vuestra injusticia, y os harn sentir el peso de la Justicia. sta no es vuestro poema hueco perdido, sino la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades
de los pueblos, y la reversin de su estado de insatisfaccin216. La justicia es el bien
jurdico, madre de todos los otros bienes jurdicos No! No es un ideal irracional, una
abstraccin arbitraria, o un postulado lgicamente pensable pero fcticamente imposible de realizar. Es la victoria en nuestro mundo de la vida de los engaados, explotados y oprimidos en la sociedad sin clases comunista217.
1.3
La guerra imperialista expropia la aplicacin del Derecho, la ejecucin material histrica concreta de los derechos de los pueblos. La expropiacin de la aplicacin
208
Os 10 13.
Qo 3 16.
210
Jb 22 6-11.
211
Is 10 1-2.
212
Os 8 4.
213
Am 5 7-12.
214
Am 2 6-8.
215
Am 8 4-5; 7.
216
Cfr. BIDET, J., John Rawls y la teora de la justicia (Barcelona: Ediciones Bellatera, 2000).
217
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 62; 126.
209
80
218
219
220
221
Ibid., 249.
Ibid., 249-253.
82
1.3.2.3
83
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
205.
228
CAPELLA, J. R., Elementos de anlisis jurdico (Madrid: Trotta, 1999) 132; 132-136; 136-138; 140150.
229
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
71-77.
230
Ibid., 75.
231
FERNANDEZ BULTE, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
219.
232
Ibid., 207; 208; 217.
233
Ibid., 222-223.
234
Ibid., 226.
235
Ibid., 223-224.
84
qua es el peso de la radicalidad estructural de los derechos: 1 La Constitucin Internacional de Derechos Humanos de los Pueblos o los Principios Generales del Derecho
(que la TSD identifica con el Sistema de Derechos Humanos de los Pueblos); 2 Las
Constituciones nacionales; 3 Las leyes; 4 La Jurisprudencia; 5 La investigacin
cientfica.
Los llamados Principios Generales del Derecho son la praxis de los derechos
humanos de los pueblos. No existe diferencia de estatuto entre principios jurdicos y
derechos humanos236. Son las obligaciones jurdicas fundamentales de la praxis moral-poltica. Nacen de la praxis por la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades estructurales de la vida. Son expresin de los valores morales fundamentales (estructurales) en la praxis jurdica. Son la fuente ltima y originaria del Derecho. Entre esos principios encontramos: nullum crimen et nulla poena sine previa
lege poenale; la inocencia se presume y quien la impugne tiene que probarla; la irretroactividad de la ley penal ms severa, etc.237 Los Principios Generales del Derecho
son principios del Derecho y estn en el Derecho. Por ello los pueblos deben apropirselos y reivindicarlos como primera fuente del Derecho. Su condicin jurdica no
se la otorga su integracin en cualquier ordenamiento legal. El Iusmaterialismo combate la prestidigitadora tesis de Ferrajoli que, tras su ropaje constitucionalista garantista, oculta la gran expropiacin a los pueblos de los Principios Estructurales del Derecho.
Esto quiere decir que los principios de la lgica y los de la teora que hacen uso de conceptos
de lgica dentica (como la contradiccin entre permitido y prohibido o la implicacin entre expectativa positiva y obligacin equivalente) son principios del derecho pero no principios que estn en el derecho. En otras palabras, no consisten en principios internos al derecho positivo, es decir, lo que podramos llamar principia iuris et in iure, ya que las normas jurdicas no se refieren a ellos ni expresa ni
implcitamente. Son ms bien principia iuris tantum que imponen al derecho positivo, en calidad de
principios externos al mismo, la lgica que ste, de hecho, no tiene, pero que de derecho, debera tener.
Dicho en otros trminos, expresan, en un ordenamiento positivo monodinmico, el deber ser del derecho reconocido por el derecho mismo, es decir, la normatividad de los principia iuris et in iure establecidos por las normas de rango superior. Precisamente por esto, su papel es esencial en el paradigma de
la democracia constitucional Porque en dicho paradigma las normas constitucionales, al establecer
principios y derechos fundamentales como principia iuris et in iure, son normativas respecto de las
fuentes de grado inferior. Les imponen prohibiciones u obligaciones de legislacin, y su lesin genera,
en el primer caso, antinomias, y en el segundo, lagunas 238.
Cfr. FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c.,
570.
237
Contra lo que suelen afirmar los iuspositivistas en cuanto a que el derecho es slo un sistema normativo, he reiterado que es, ante todo, un sistema axiolgico, una gua conductual de la vida humana y,
en consecuencia, est formado por las normas legales positivas pero tambin por principios, por regularidades esenciales, por presunciones incluso, en todos los cuales se apoya la racionalidad y la grandeza
del orden jurdico superior que aspiramos conquistar, FERNANDEZ BULTE, J., Teora del Estado y del
Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 236.
238
FERRAJOLI, L., La teora del derecho en el sistema de los saberes jurdicos: FERRAJOLI, L.; MORESO,
J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional (Madrid: Fundacin Coloquio
Jurdico Europeo, 2008) 59-61. Los principia iuris tantum son principios externos al Derecho: La unidad, la completud y la coherencia. L. FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia.
Teoria del diritto, vol. 1(Roma: Editori Laterza, 2007) 444.
85
3 La Resolucin. La resolucin es el final del proceso. La resolucin en la fijacin en una formulacin, no necesariamente escrita, del proceso interpretativo. La
estructura de las resoluciones es trimembre: 1 La constatacin de hechos; 2 La justificacin de los fundamentos de Derecho (motivacin); 3 La decisin.
La agresin expropiatoria del sistema imperial en el proceso jurdico interpretativo comienza, como hemos indicado, negando la existencia de los hechos, las posibilidades de su conocimiento, o manipulndolos y falsendolos. Y contina expropiando la fundamentacin jurdica de los hechos (los Fundamentos del Derecho). Para
ello echa mano, entre otros recursos, de algunas teoras de la argumentacin jurdica239. La motivacin de las resoluciones, como justificacin material, atenida a los
hechos y a la calificacin jurdica de los mismos, es transustanciada en un trilerismo
retrico, arbitrariamente argumentativo; pura verborrea mareante. La retrica deja de
ser el arte de persuadir lo bueno240, para persuadir los intereses del imperio. Finalmente, as desnaturalizado el proceso de interpretacin jurdica, el sistema imperial se
apropia de las decisiones o resoluciones.
El socialismo jurdico revolucionario tiene que ganar la contienda y empoderarse con la apropiacin de los hechos, con las interpretaciones y resoluciones jurdicas. Entre otras cosa, debe dar la batalla en el frente de las teoras de la argumentacin
jurdicas. Diferenciando en ellas entre: idealistas y materialistas241, escpticas y cientficas242, opresoras y revolucionarias243. Tiene que combatir con toda firmeza el idealismo, escepticismo e imperialismo de las mismas. La argumentacin jurdica socialista revolucionaria es de: 1 Hechos y de los hechos jurdicos, del anlisis dialctico de
los mismos, y de los hechos cientficos244. Uno de los quicios que hacen girar como
veletas a las teoras imperialistas de la argumentacin jurdica es el postulado de que
existe una escisin interna en el Derecho. Por un lado es hecho social, y, por otro, texto normativo. Ocultan que el Derecho es praxis jurdica normativa, mediada o no por
el texto escrito. Pero que, en todo caso, la mediacin escrita no es sino un mero instrumento inerme de una praxis material viva ms radical: la praxis jurdica normativa.
Y que es sta y slo sta la que puede ser considerada como Derecho 245. 2 De la articulacin dialctica de los hechos jurdicos con todo el sistema de Derecho 246. 3 De la
vinculacin de las resoluciones con la ejecucin de la satisfaccin del sistema de necesidades de los pueblos.247
239
86
quiero enfatizar que interpretar la norma y el derecho con un mtodo marxista autntico,
no tiene nada que ver con el grosero relativismo que permite hacer hoy lo que ayer escandaliz, o viceversa, ni tiene nada que ver con el burdo oportunismo que echa de lado el predominio de la ley y relativiza inadmisiblemente su contenido.
Algunos, pretendiendo ser marxistas y hacer aplicaciones marxistas, desprecian la legalidad y
se colocan por encima de la ley, en una supuesta politizacin de cada norma que en realidad slo
conduce a que sean ledas o entendidas arbitrariamente, contra todo criterio cientfico, de manera caprichosa u oportunista.
Los marxistas no tenemos nada que ver con el relativismo ni con el oportunismo 248.
Cfr., FERNANDEZ BULTE, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte,
o. c., 250
251
Cfr. Ibid., 250-251.
252
Ex 32 15-19.
253
A E. Prez-Luo afirma al respecto: Pero el carcter normativo del derecho no agota la realidad
jurdica, ya que la vocacin de toda normaes la de coincidir con la actividad humana en que se resuelve la relacin social de las personasla plenitud de toda norma jurdica se logra precisamente
cuando es cumplida, vinculndose de este modo el derecho al mundo de la praxis, PREZ LUO, A. E.
(et al.), Teora del Derecho. Una concepcin de la experiencia jurdica (Madrid: Tecnos, 20022) 68;
Cfr. DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho (Madrid: Universitas, 2004) 279-290;
Cfr. KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 219.
254
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 25.
255
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 448.
256
Ibid., 449.
88
257
FERNANDEZ BULTE, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
174.
258
Cfr. El principio de que la norma de un orden jurdico vale durante todo el tiempo que transcurra
hasta que su validez no sea terminada en la manera determinada por ese orden jurdico, o hasta que sea
remplazada por la validez de otra norma de ese orden jurdico, es el principio de legitimidad 258 Este principiono tiene aplicacin en caso de revolucin. Una revolucin, en el sentido amplio de la palabraes toda modificacin no legtima de la constitucin, KELSEN, H., Teora Pura del Derecho
(Mxico: Porra, 200715) 218; 282.
259
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 284.
260
Ibid., 170.
261
Cfr. Ibid., 451.
262
Cfr. Ibid., 246-247.
89
del mismo es cero263 y donde se realiza el derecho es el mximo grado posible264. Todo grado de inefectividad de los derechos es patolgico y lleva a entrar en crisis al
Derecho265. Dicho esto, para juzgar un sistema poltico-jurdico en su conjunto debemos hacerlo dinmicamente. Juzgando cmo va apoderando al pueblo integradamente
cada vez con ms derechos, y eliminando los contraderechos de sus Constituciones y
Ordenamientos.
263
90
CAPTULO SEGUNDO
2
La forme du procs de travail considre ici nen est que la forme abstraite, dtache de tous les caractres historiques dtermins et qui convient uniformment toutes les sortes de procs de travail,
quels que soient les rapports sociaux que les hommes nouent entre eux pendant ce procs , MARX, K.,
Manuscrits de 1861-1863, o. c., 71.
2
Si on analyse les choses exactement, on trouvera toujours que dans nimporte quel travail, on emploie un matriau de travail et un moyen de travail. MARX, K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 63.
3
Le procs de travail est donc le procs dans lequel, du ct de louvrier, est exerce une activit adquate dtermine, un mouvement qui est tout autant mise en action de sa puissance de travail, de ses
forces physiques et mentales, que dpense et usure de celles-ci activit par laquelle, il donne au matriau de travail une nouvelle configuration et qui, de cette faon, se matrialise en lui- que ce changement de forme soit chimique, mcanique, ou quil seffectue par contrle de procs physiologiques, ou
encore quil consiste uniquement loigner lobjet dans lespace (modification de sa localisation), ou
simplement la dtacher de ce qui lunit au corps terrestre.
Cest la qualit de ce travail particulier, dont dpend leur qualit de valeurs dusage, le degr auquel
elles servent effectivement de valeurs dusage pour ce procs de consommation particulier.
Le degr de perfection qui fait que le produit est bon ou mauvais, quil possde effectivement la valeur
dusage quil doit acqurir dans le procs de travail, dpend de la qualit plus ou moins grande du travail, de sa perfection, de son adquation sa finalit.
Le travail rel, dans la mesure o il cre des valeurs dusage, o il est appropriation de la nature pour
des besoins humains, besoins de la production ou de la consommation individuelle, est la condition
universelle du mtabolisme entre la nature et lhomme et, ce titre, cest une condition naturelle de la
vie humaine qui est indpendante de toute forme sociale dtermine de cette vie et commune toutes,
MARX, K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 70.
4
Considrs dans leur rfrence au travail proprement dit, les moments du procs de travail se dfinissent comme : matriau de travail, moyen de travail et travail proprement dit. Considrs dans la
perspective de la finalit de lensemble du procs, du produit fabriquer, ces moments peuvent tre dsigns comme matriau de production, moyen de production et travail productif.
Les produits sont donc dj prsupposs la production; produits destins aussi bien la
consommation individuelle qu la consommation productive. A lorigine, cest la nature elle-mme
qui constitue la rserve, le magasin o lhomme, luimme galement prsuppos comme produit
naturel, trouve des produits naturels finis, prts la consommation, tout comme il trouve en partie dans
les organes de son propre corps les premiers moyens de production en vue de lappropriation de ces
produits. Le moyen de travail, le moyen de production apparat comme le premier produit produit par
lui, dont il trouve dailleurs aussi les premires formes dans la nature, la pierre par ex. etc. , MARX,
K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 73.
91
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 487.
Ibid., 485.
7
Ibid., 486.
6
92
2.1
El sistema de necesidades y capacidades es la materia con la que los pueblos producen el Derecho. El
sistema de capacidades tiene la peculiaridad de que al tiempo que es materia para la produccin del Derecho, es la fuerza de trabajo jurdico. Como veremos, el trabajo jurdico (la fuerza de produccin del
Derecho) entra en combustin con todo el sistema de necesidades/capacidades materiales de la vida.
9
Cfr. MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I (Mxico: Siglo XXI, 197810) 183.
10
Cfr. Las relaciones de dependencia personal (al comienzo sobre una base del todo natural) son las
primeras formas sociales, en las que la productividad humana se desarrolla solamente en un mbito restringido y en lugares aislados. La independencia personal fundada en la dependencia respecto a las cosas es la segunda forma importante en la que llega a constituirse un sistema de metabolismo social general, un sistema de relaciones universales, de necesidades universales y de capacidades universales.
La libre individualidad, fundada en el desarrollo universal de los individuos y en la subordinacin de su
productividad colectiva, social, como patrimonio social, constituye el tercer estadio, MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 1857-1858), vol. I (Mxico:
Siglo XXI, 197810) 85.
93
des). Lo que hace el sistema de deseos es mediar, con la historia de la propia subjetividad y autodeterminacin personal, la bsqueda de unos u otros satisfactores o insatisfactores del sistema de necesidades (y capacidades). El sistema de deseos (de intereses, demandas, reivindicaciones, etc.) no es radicalmente lo ltimo, sino que es mediacin del sistema de necesidades/capacidades. La inversin de la relacin, poniendo
al sistema de deseos o demandas como la fuente del Derecho, es el origen del idealismo jurdico. Por el contrario, situar al sistema de necesidades como fuente del Derecho va a permitir a la TSD evitar el error del idealismo jurdico y hacer de ella una teora iusmaterialista que explica el metabolismo jurdico como parte del metabolismo
social general, y proporciona criterios materiales para orientar hacia la produccin y
reproduccin de la vida, poltica y jurdicamente, el sistema de deseos de los pueblos.
En consecuencia, para iniciar la investigacin de la produccin histrica del
Derecho (y del Contraderecho) de los pueblos ser necesario e ineludible comenzar
por investigar el estado de satisfaccin/insatisfaccin de su sistema de necesidades/capacidades. As como Marx sostiene que sin necesidades materiales no hay produccin econmica, la TSD postula que sin SNC no hay produccin jurdica alguna11.
El SNC juega en la produccin del Derecho el mismo papel que la naturaleza desempea en la produccin econmica. Si para Marx, en la praxis econmica, la naturaleza
es la madre de la riqueza, el Iusmaterialismo sostiene que en la praxis jurdica el SNC
de los pueblos es la madre del Derecho. La investigacin del SNC habr de ser cientfica (v.gr. emprica, dialctica, sistmica, integrada, histrica, etc.). En Filosofa de la
Revolucin postulamos el siguiente SNC en funcin de la estructura de la praxis: 12
Ibid., 12.
SALAMANCA SERRANO, A., Filosofa de la Revolucin. Filosofa para el Socialismo en el siglo XXI
(Mxico: UASLP, 2008).
12
94
13
El estado de necesidad del pueblo panameo es a fecha de las elecciones presidenciales de mayo de
2009. Cuando se concluye este texto, en noviembre de 2010, el estado de necesidad ha empeorado en
trminos generales por la prdida de soberana del pas con la instalacin de 11 bases militares estadounidenses, as como por las muertes y cegueras generadas por la represin del gobierno de Martinelli
contra la protestas en Bocas del Toro de los trabajadores que se manifestaban, entre otras cosas, por la
derogacin de la llamada Ley Chorizo, que eliminaba derechos sindicales.
95
tropina bovina o BST (en ingls), que estimula la produccin de leche. La hormona
transgnica aumenta el nivel de otra hormona llamada IGF-1 (factor de crecimiento
insulnico tipo 1). Los niveles elevados de la hormona estn asociados al surgimiento
de cncer de seno, prstata y colon. Por esa razn est prohibida en Europa, Canad,
Japn, Nueva Zelanda y Australia. Pero, por el contrario, las presiones de Monsanto
consiguieron que se aprobara su uso comercial en Mxico, Guatemala, Honduras,
Costa Rica, Panam, Brasil, Colombia, Ecuador, Per y Venezuela.
1.2. Necesidad de igualdad en la diversidad personal, y de un sistema econmico socialista. En relacin a la necesidad de reconocimiento personal en la igualdad
de la diversidad, la poblacin de Panam cuenta con 3.200.000 personas. El 58% de la
poblacin panamea es urbana. Casi un milln se concentra en la Ciudad de Panam y
en Coln. Segn el censo de 2000, el 70% es mestiza criolla, el 6% indgena (kuna,
guaym, ngobe-bugl, ember-wounaan, choc), el 10% descendientes de europeos
blancos y otro 14% de poblacin mulata, negra y descendientes de asiticos. Segn
esos datos, en Panam, viven aproximadamente unas 200.00014 personas miembros de
alguna de las siete etnias locales: la ngbe, bugl, bri bri y naso, en la regin occidental; y la kuna yala, ember y wounaan, en la parte oriental. Aunque no es tan aguda
como en otros pases latinoamericanos, existe fuerte discriminacin y racismo contra
las minoras, principalmente la indgena. La discriminacin tambin se extiende a la
poblacin homosexual. El nmero de homosexuales en Panam oscila entre 150.000 y
300.000, dependiendo si tomamos el 5% el 10% de la poblacin. Aunque en el gobierno de Martn Torrijos dej de ser un delito, la discriminacin jurdica y social sigue presente. La discriminacin con otros sectores de la poblacin como son los nios,
las mujeres y los ancianos tambin es extendida. La mitad de nios panameos vive
en condiciones de pobreza. Las mujeres siguen discriminadas principalmente en el acceso a la educacin, la insercin y promocin laboral y en la remuneracin salarial. El
27% de los adultos de la llamada tercera edad, mayores de 60 aos, vive en condiciones de pobreza y un 12% en condiciones de extrema pobreza.
Necesidad de un sistema econmico socialista. Para que la riqueza medio ambiental y la diversidad expresiva popular panamea puedan florecer necesitan un sistema econmico socialista (comunista) que se imponga al hoy hegemnico capitalismo imperialista colonial. Con la llegada de los espaoles en 1501 estas tierras entran
en el sistema mundo capitalista en su fase de expropiacin y acumulacin originaria.
Tras la independencia del imperio espaol en 1821 y las sucesivas adhesiones y separaciones de la Gran Colombia de Simn Bolvar, al imperialismo espaol le sucede el
imperialismo capitalista estadounidense que controla colonialmente el pas sin ejrcitos, pero con intervenciones militares cuando hace falta. El 12 de diciembre de 1846
se firma el tratado Mallarino-Bidlack, entre Nueva Granada (a la que se haba unido
Panam) y EE. UU. Un tratado que abre las puertas a la intervencin estadounidense
en territorio panameo. El 19 de septiembre de 1856 se produce la primera intervencin de Estados Unidos en el Istmo con motivo del incidente conocido como la tajada
de sanda. Desde la independencia de Colombia en 1903, Panam ha estado tutelada
por el imperialismo estadounidense. La ltima intervencin militar fue en 1989 con
un saldo de al menos 4.500 personas muertas en los bombardeos del barrio El Chorrillo, que qued destruido y ms de 20.000 personas perdieron sus pertenencias. En los
ltimos 20 aos la expropiacin capitalista se ha mantenido y acelerado.
14
Mesoamrica, es el proyecto de expropiacin geopoltico actual regional del imperialismo estadounidense de la mano de los tratados de libre comercio (TLCs, ALCA,
CAFTA). Originalmente el Plan lo componan, Belice, Costa Rica, El Salvador, Guatemala, Honduras, Mxico (los estados de Campeche, Chiapas, Guerrero, Oaxaca,
Puebla, Quintana Roo, Tabasco Veracruz y Yucatn) Nicaragua, Panam. En 2006 se
le unira Colombia. La expropiacin del pas se concret en la prctica en el otorgamiento de concesiones mineras (v.gr Petaquilla, Son, Cerro Quema, etc.), la venta de
costas e islas, en ocasiones a narcotraficantes, la enajenacin de las hidroelctricas y
embalses, etc. En los das finales de su mandato, Moscoso indult a Luis Posada Carriles, Gaspar Jimnez, Pedro Remn y Guillermo Novo Sampol, en prisin por haber
intentado asesinar a Fidel Castro en su visita con motivo de la reunin de la Cumbre
Iberoamericana.
El gobierno de Martn Torrijos (2004-2009) continu la agenda al servicio del
Plan Puebla-Panam. Cont con el apoyo de la cpula obrera del antiguo Consejo Nacional de Trabajadores Organizados (CONATO), que se ali con el Consejo Nacional
de la Empresa Privada (CONEP). Uno de los grupos organizados ms activos en contra de ese proceso privatizador ha sido el Frente Nacional por la Defensa de los Derechos Econmicos y Sociales (FRENADESO), integrado por una central de CONATO
(la Central Nacional de Unidad Sindical CONUSI -, que cuenta con el sindicato de
los trabajadores de la construccin), los gremios de educadores, los trabajadores de la
salud y la simpata popular. El sindicato nico de la construccin, con unos 15 mil
miembros, son los que ms han resistido organizados al embate privatizador. La flexibilidad laboral ha ido dividiendo a los obreros de las bananeras, de los caaverales y
del sector industrial. Al tiempo, el gobierno distribua a bombo y platillo algunas migajas entre los ms pobres. Puso en marcha un programa de asistencia social en las
zonas indgenas: la Red de Oportunidades, que entre otras cosas ofrece 50 dlares
mensuales a las 56 mil familias ms pobres del pas. Sin embargo, el 98,5% vive en
situacin de pobreza, y el 89,7% en la extrema pobreza. Sus territorios son cedidos a
empresas transnacionales para proyectos hidroelctricos, mineros o tursticos. Con la
coartada del combate a la pobreza, el Banco Mundial (BM) ofreci a Panam unos
465 millones de dlares, para financiar 11 proyectos concretados entre 2008 y 2010.
La expropiacin de la tierra y de los medios de produccin del pueblo ha
hecho surgir grandes corporaciones que se han apropiado de esos recursos. Corporaciones con dueos estadounidenses, libaneses, israelitas, etc. Significativa es la vinculacin de la comunidad juda con Panam, ya desde los primeros intentos de construccin del Canal por parte de Francia. La primera comunidad juda llega a Panam a
mediados del siglo XIX, procedentes de las islas de Curaao y Aruba, Europa mediterrnea, Siria (Alepo), Marruecos y Turqua. En 1876, fundan en Panam la Sociedad
de Beneficencia y Pompas Fnebres Kol Shearit Israel. Cuando en Francia se negoci
las obras de construccin del Canal, los principales negociantes eran de origen judo,
y algunos de ellos estuvieron involucrados en el llamado Escndalo del Canal de Panam, el escndalo de corrupcin mayor del siglo XIX. Ese escndalo dio al traste
con la construccin del Canal por parte de Francia y gener antisemitismo en el pueblo francs. La comunidad juda en la actualidad est formada por unos 8.000 miembros. La mayor parte de ellos viven en la ciudad de Panam y tienen negocios en la
Zona Libre de Coln (ZLC). La vinculacin de Panam con Israel es estrecha. Panam es el nico pas del mundo, adems de Israel, que tuvo dos presidentes judos
durante el siglo XX: Max Shalom Delvalle en 1969, y Eric Delvalle Maduro entre
99
Las referencias tnicas deben interpretarse a mero ttulo informativo. En ningn caso debe extraerse
conclusiones discriminatorias o xenfobas. No debe olvidarse que el origen del capitalismo imperialista
es un problema de relaciones econmicas y no de la etnia de las personas. Hecha esta advertencia, no
deja de ser importante conocer cmo el capitalismo y el fundamentalismo de ciertos grupos (o clubs)
religiosos y filosficos entrelazan y mutuamente apoyan sus intereses.
100
goga Kol Shearith Israel de Panam, que ayud a construir. Stanley Motta es presidente del Grupo Financiero Continental, con ms de US$2,500 millones en activos; al
cual pertenecen el Banco Continental de Panam, la aseguradora ASSA; es dueo de
Televisora Nacional Canal 2, Motta Internacional, GBM Corporacin, Telecarrier, Inversiones Baha, accionista mayoritario de Copa Airlines, la segunda aerolnea de
Centroamrica. En 2005 compr la segunda aerolnea colombiana, AeroRepblica,
por US$23 millones. Posee inversiones importantes en Manzanillo International
(MIT), la terminal portuaria ms grande de Centroamrica y en la cual se han invertido ms de US$300 millones, Multiplaza Pacific Panam, que represent una inversin
de US$100 millones. Por su parte, Waked International es una corporacin propiedad
del empresario panameo de origen rabe libans Abdul Waked. Esta corporacin
opera principalmente en la Zona Libre de Coln. Abdul Waked rivaliza con Stanley
Motta.
El comercio de diamantes no poda faltar en la orga del capitalismo en Panam. En 2011 comenzar a funcionar Panama Diamond Exchange (PDE), delegacin de la Federacin Mundial de Bolsas de Diamantes (WFDB). Se calcula que el
comercio de diamantes podra generar entre 5 y 10 billones de dlares anuales, con
niveles de crecimiento semejantes a los de Dubi o Suiza. La decisin de crear una
Bolsa de diamantes en Panam se debe a varias razones: ser un paraso fiscal, con todo lo que eso significa de facilidad para blanqueo de capitales de oscura procedencia
gran parte de la droga procedente de Colombia pasa por Panam; la estabilidad del
sistema bancario, el dlar como moneda de circulacin nacional; un Gobierno al servicio de los intereses capitalistas. Su sede estar terminada en 2011, un edificio de 50
plantas con capacidad para instalar 300 compaas, en las inmediaciones del aeropuerto internacional de Tocumen.
Las monedas de curso nacional llevan la marca de la colonizacin: el balboadlar. El Sistema bancario en Panam es fruto del reconocimiento del dlar estadounidense como moneda de curso legal desde 1904. La banca est en manos privadas. El
Estado panameo es propietario slo del Banco Hipotecario, la Caja de Ahorros, y el
Banco Nacional (BNP) que funciona como banca central, ya que el pas no cuenta con
banco central para regular su poltica monetaria soberana, que no tiene. En 1970 se
crea el Centro Bancario Internacional. La Superintendencia de Bancos de Panam, organismo creado en 2000, es el responsable de fiscalizar las operaciones bancarias
en el pas. La red bancaria de la zona financiera de la Ciudad de Panam es considerada la mejor de Amrica Latina. El sistema est conformado por ms de 90 bancos
que guardan los secretos bancarios del paraso fiscal en que han convertido a Panam.
El sistema bancario en Panam ofrece un trato tributario especial muy favorable para
los depsitos extranjeros. La prctica bancaria acepta la confidencialidad de documentos o registros, lo que permite que tanto empresas multinacionales como personas
residentes en pases con regmenes tributarios impositivos puedan utilizar dichos mecanismos para transferir fondos y ocultar la informacin. De esa forma obtienen una
ventaja final evidente, al ahorrarse los impuestos que tendran que haber pagado en
sus lugares de origen. A Panam este sistema le permite capturar fondos. La burguesa
panamea ha colaborado tambin y beneficiado de esta expropiacin internacional. Al
cierre de 2008 el Centro Bancario Internacional de Panam alcanz los 76 mil 250 millones de dlares en activos consolidados.
101
102
Martinelli16. La cifra de afiliados a organizaciones polticas con registro oficial en Panam a finales de 2009 era de 1.296.000 personas. Ms de un tercio de la poblacin
del pas est afiliada a un partido poltico Cunta militancia poltica y cunta esclavitud poltica! El PRD cuenta con 663.249 militantes; El Partido Panameista, 257.769;
el CD, 131.663. El resto de partidos ha perdido militantes y es posible que desaparezcan de la contienda en siguientes procesos electorales. Muchos de los adherentes se
inscriben con la esperanza de repartirse el pastel mediante la compra de firmas, promesas de empleos pblicos, etc. La partidocracia, en los ltimos 20 aos, ha escenificado la alternancia en el poder como pseudolegitimidad democrtica. A las elecciones
del 3 de mayo de 2009 concurrieron el Partido Revolucionario Democrtico (PRD),
Partido Popular (PP), Movimiento Liberal Republicano Nacional (MOLIRENA), Partido Panameista, Cambio Democrtico (CD), Partido Liberal (PL), Unin Patritica
(UP), Vanguardia Moral de la Patria (VMP). Tres candidatos se presentaban a la presidencia: Balbina Herrera, candidata de la coalicin del PRD, PP y PL; Ricardo Martinelli, candidato de la coalicin del CD, Partido Panameista, MOLINERA y UP; y
Guillermo Endara, candidato de VMP. Los candidatos a la presidencia y los periodistas que les apoyan se atacan con acusaciones de corrupcin, narcopoltica (esto es, de
estar financiados y servir a los intereses de los grandes narcotraficantes) y narcoperiodismo. Sin embargo, divididos como estn en su lucha por el control caciquil de la
hacienda panamea, no dudan ni dudarn en hacer causa comn para que el punto fijo
de su acuerdo de alternancia poltica no lo altere un Chvez panameo. En las elecciones presidenciales gan el millonario R. Martinelli.
tura de paz tiene difcil arraigar y germinar. Parece una trgica metfora que, el 10 de
marzo de 2009, el director del Instituto Nacional de Cultura de Panam, al despedir a
unos actores cubanos, fuese asesinado por una bala perdida en una balacera de una
banda que pretenda asaltar un camin con los recaudos de la lotera.
A la inseguridad de la integridad fsica se une la inseguridad psquica en que
vive buena parte del pueblo panameo. El estado panameo fomenta la esclavitud
mental del siglo XXI. sta maniata a las ms diferentes adicciones (v.gr. alcohol,
crack, cocana, herona, ludopata, sexoadiccin, etc.). En Panam el consumo de bebidas alcohlicas es alto. En 2008 se vendieron ms de 227,6 millones de litros de bebidas alcohlicas. El consumo de cerveza en Panam es el ms alto de Centroamrica
(60 litros anuales) y el segundo ms alto de Latinoamrica despus de Venezuela (90
litros anuales). La adiccin al alcohol es una de las principales causas de accidentes
de trnsito, homicidios, violencia domstica, abuso de menores, cadas, ahogamientos,
incendios y otras lesiones, mala educacin, mala salud, etc. Desde 2002, el consumo
de drogas en Panam ha aumentado un 108%. Segn el informe comparativo entre
siete pases que elabor la Comisin Interamericana para el Control del Abuso de
Drogas, Panam ocupa el segundo lugar en consumo de droga entre adolescentes,
detrs de Uruguay. En 2008 fueron decomisadas 53 toneladas de drogas y fueron detenidas e imputadas 540 personas por delitos de narcotrfico. Mientras tanto, la poltica liberal del Estado panameo ha privatizado el tratamiento de este problema reenviando a los afectados a organizaciones no gubernamentales.
Con respecto a la ludopata, Panam posee la segunda industria de casino ms
desarrollada de Latinoamrica, detrs de Argentina. En 1998 se modific la legislacin panamea y se abri la explotacin del negocio de casinos, salas de mquinas
tragamonedas y bingos. Es fcil encontrar casinos junto a supermercados en el mismo
corazn de las ciudades. Recuerda a las tiendas de raya y cantinas de las haciendas
mexicanas donde a los trabajadores se les arrebataba sus salarios mediante precios
abusivos de mercancas o por adicciones al alcohol. En el pas funcionan 15 casinos, 8
en la ciudad capital, 28 salas de mquinas tragamonedas, 10 salas de apuestas deportivas, y 6 bingos. El estado recibe el 10% de los ingresos. Los casinos estn controlados por 5 empresas y emplean a unas 3.500 personas. Los grandes edificios que se
van a construir en la zona de Paitilla y Punta Pacfica (como el Trump Ocean Club y
Los Faros) han expresado que van a incluir tambin casinos. En 1998 el gobierno recibi unos 26 millones de dlares por concesiones para operar y administrar los casinos de seis hoteles y catorce salas de mquinas de juego. Las apuestas del ao 2008
ascendieron a 1 billn 108 millones 141 mil 259 dlares. El 95% de quienes frecuentan los establecimientos de apuestas son panameos.
3.2 Necesidad de autodeterminacin. La hegemona capitalista no tiene suficiente con la implantacin de un estado de (excepcin) de inseguridad fsica, psquica
y econmica, sino que reprime y expropia las fuerzas de autodeterminacin del pueblo. El ejemplo del imperialismo en nuestra Amrica es bien elocuente. Entre los medios principales de los que se vale destacan la partidocracia burguesa (a la que ya
hemos hecho referencia), el sistema de Derecho burgus (colonial-imperialista) y un
sistema penal inhumano. El sistema de Derecho burgus (colonial-imperialista) que se
aplica en el pas incumple gran parte de los estndares de Derechos Humanos a que
internacionalmente se ha comprometido. En Panam hay un Estado fallido, en cuanto
que se le ha robado el Estado revolucionario al pueblo. Pero, por el contrario, hay un
105
fuerte Estado represivo del que se han apoderado los oligarcas a travs del sacerdocio
poltico que les sirve. En 2009, el gobierno de Martinelli autoriz el establecimiento
de 11 bases militares estadounidenses. Oficialmente se justifican como necesarias
para la lucha contra el narcotrfico. La realidad es la de siempre, la hegemona imperialista del capitalismo de esta zona geogrfica estratgica no slo para controlar el
mercado internacional sino para cercar al ALBA.
El sistema penal en Panam es deficiente e inhumano. A las deficiencias del
sistema normativo punitivo que convierten en ineficaz el sistema penal panameo hay
que sumarle que es clasista e inhumano. Reprime algunos de los delitos perpetrados
por personas de bajo nivel econmico y educativo, y deja impune la delincuencia
practicada desde las altas esferas econmicas, sociales y polticas. As, por ejemplo,
Panam ha sido y es un paraso para los delitos de fraude fiscal. Pero prcticamente
ninguno de estos delincuentes est en prisin. Por el contrario, las crceles panameas
hacinaban en 2008 a unos 10.000 presos, la mayora de pocos recursos. De ellos, la
mitad espera la definicin de sus casos en los tribunales. La capacidad de los centros
de reclusin existentes es slo para 7 mil. Coln y Chiriqu, despus de la capital, son
las provincias con el mayor nmero de poblacin penitenciaria. En las crceles de La
Joya y La Joyita slo hay dos psiclogos, seis trabajadores sociales y un abogado para
una poblacin de 3.000 internos. Carecen de equipos tcnicos interdisciplinarios (v.gr.
abogados, psiclogos, trabajadores sociales y criminlogos). En 2007, el Estado destin 14,6 millones de dlares al sistema penitenciario. De ellos, slo 27.000 dlares se
presupuestaron para medicamentos y equipamiento mdico. Los mdicos suministran
analgsicos para todo tipo de enfermedades. Son frecuentes los malos tratos a los presos con excesivo y arbitrario uso de bombas de gas lacrimgeno, severos golpes y
palizas. Violaciones de los derechos humanos de los presos que no son oportunamente investigadas y sancionadas. En 2008, slo el 23% de los presos participaba en proyectos de reinsercin.
3.3 Necesidades de fuerzas ejecutivas organizadas. Con objeto de satisfacer la
necesidad de liberacin y autodeterminacin, el pueblo necesita fuerzas ejecutivas organizadas que realicen, materialicen, la satisfaccin de las necesidades que tiene el
pueblo para producir y reproducir su vida. Estas fuerzas ejecutivas organizadas son
principalmente tres: la fuerza ejecutiva popular, la fuerza ejecutiva militar y la fuerza
ejecutiva policial. Con respecto a la fuerza ejecutiva militar, Estados Unidos estableci en Panam (1946-1984) la Escuela de las Amricas, un centro de formacin de
militares y policas latinoamericanos al servicio del imperio estadounidense, donde se
les adiestraba, entre otras cosas, en golpes de Estado, torturas y los ms diversos
crmenes contra la humanidad. En ese tiempo gradu a ms de 60.000 militares y policas de 23 pases de Amrica Latina. En 1992, el gobierno de Endara convoca un referndum sobre la eliminacin o no del ejrcito, gan el s. Pero para los Estados Unidos no es mayor problema, cuando vea peligrar sus intereses intervendr como lo ha
hecho en el pasado. Por su parte, la polica panamea cuenta con unos 17.000 miembros, 50 por cada 10.000 habitantes. Una polica con escasa formacin, en parte corrupta, con escasos medios y bajos salarios, instrumentalizada por el sistema econmico al servicio de sus intereses cuando toca reprimir las legtimas protestas sociales.
Virgilo Castillo y Antonio Smith, dirigente sindical de la bananera Bocas Fruit Company son las dos primeras vctimas mortales, junto a ms de 100 heridos, segn datos
oficiales, de la represin policial en la localidad de Changuinola, provincia de Bocas
106
del Toro (oeste de Panam) contra una huelga de bananeros en demanda de un aumento salarial y del cumplimiento de sus derechos, el 8 de julio de 2010.
El imperialismo capitalista colonial, adems de controlar la fuerza ejecutiva
militar y policial, a travs de su hegemona en los medios informativos, de opinin, en
el sistema educativo, econmico, poltico, jurdico, etc., ha conseguido desorientar,
desorganizar y dividir, y dominar la fuerza ejecutiva revolucionaria popular. Son pocos los que a contracorriente mantienen viva la llama del socialismo revolucionario.
Entre los grupos crticos con el sistema poltico y econmico panameo, con mayor o
menor acuerdo en el proyecto alternativo, se encuentran: Asociacin de Educadores
Veragenses; Sindicato de la coca cola; Asociacin de docentes de la Universidad de
Panam; Asociacin de empleados de la Universidad de Panam; Movimiento rescate
ciudadano; Movimiento estudiantil patritico; Pensamiento y accin transformadora;
Movimiento estudiantil veragense; Movimiento de la juventud popular revolucionaria; Unidad de estudiantes revolucionarios; movimiento revolucionario 9 de enero;
Partido Alternativa Popular (PAP).
El Partido Alternativa Popular es una coalicin de organizaciones universitarias, sindicales y populares que se crea en 2007 con objeto de formar una alternativa
de izquierdas a la poltica panamea. El presidente PAP es Olmedo Beluche, socilogo, ex miembro del partido de los trabajadores de tendencia trotskista. El PAP junto
con el Partido del Pueblo, Caminos Alternativo, Frente Panam Soberana, Unin Estudiantil Revolucionaria, Pensamiento y Accin Transformadora acordaron apoyar, en
las elecciones de 2009, la postulacin independiente a la presidencia de Panam del
economista Juan Jovan. Maniobras legales anticonstitucionales del Tribunal Electoral le cerraron el paso.
Ejemplo de resistencia histrica es el Partido Comunista de Panam (Partido
del Pueblo de Panam). La represin de la protesta social en octubre de 1925, por parte de soldados estadounidenses llamados por la oligarqua panamea, provoc que un
grupo de revolucionarios tomaran la determinacin de fundar el Partido Comunista de
Panam, el 4 de abril de 1930. Domingo Turner fue su primer Secretario General.
Desde entonces sus principales batallas fueron la Huelga Inquilinaria (1932); la lucha
contra el nazifacismo y por la Constituyente Democrtica (dcada de los 40); la lucha
por la democratizacin de la enseanza y contra la discriminacin racial (1946); la
reivindicacin de la eliminacin de las bases militares ocupadas por EEUU en la segunda Guerra Mundial (1946-47); la lucha por la soberana del espacio areo (1952);
la lucha por la Reforma Universitaria y contra la represin de la Guardia Nacional
hacia los estudiantes, forzando el Pacto de la Colina; la insurreccin popular contra
la ocupacin de la Zona del Canal (1964); la oposicin al golpe militar de 1968; a la
invasin estadounidense de 1989; a la poltica neoliberal del gobierno de Endara
(1989-1994), de Prez Balladares (1994-1999), de Mireya Moscoso (1999-2004), de
Martn Torrijos (2004-2009) y de Ricardo Martinelli (2009--).
107
Cfr. FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c.,
897-908; 898; 900.
19
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Estado. Primera Parte, o. c., 61.
20
si asumimos el significado en un sentido ms lato, como organizacin poltica de la sociedad,
como organizacin de la vida poltica de los agregados sociales existentes antes de la aparicin de las
naciones modernas, entonces se explica que se extienda el trmino Estado a la calificacin de la organizacin poltica de la civitas romana, por ejemplo, o de la polis en la antigua Grecia o al dominio que
ejercen los seores feudales sobre sus feudos y sus dependientes en toda la escala feudal desde los vasallos de ms alto rango hasta los siervos de la gleba, FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del
Derecho. Teora del Estado. Primera Parte, o. c., 1; 61.
108
la satisfaccin o la insatisfaccin del sistema de necesidades/capacidades de los pueblos. Este modo de entender el Estado no significa la reduccin del pueblo al Estado.
El Estado es parte del pueblo, pero la vida de los pueblos es ms que sus relaciones
institucionales.
En consecuencia, dos modos de Estado cabe diferenciar en funcin de la
hegemona del tipo de praxis de las instituciones de un pueblo: contrarrevolucionario
o revolucionario. En el primer caso, las relaciones entre las instituciones contrarrevolucionarias y el pueblo son de confrontacin violenta: alienacin, explotacin y represin. El Estado contrarrevolucionario es el propio del sistema imperial. Es el Estado
Saturno o Leviatn contra el que una y otra vez se levantan los pueblos oprimidos, y
que marxistas y anarquistas han denunciado e intentado destruir. En el segundo caso,
las relaciones entre las instituciones revolucionarias y el pueblo son de cooperacin.
Es el Estado socialista (comunista) revolucionario (popular) que se ha de construir en
el siglo XXI y el tercer milenio.
La estructura y contenido del Estado Comunista Revolucionario (ECR) no es
un secreto misterioso, que nadie sabe qu es, localizado en el horizonte de un laberinto histrico, y por el que caminan los pueblos de noche, sin brjula, por mero ensayo/
error. El Estado revolucionario es el sistema de satisfactores institucionales (instituciones) que sirven a la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades de los
pueblos. El sistema institucional comunista, el Estado Socialista Revolucionario estara integrado por: 1 Instituciones populares para la satisfaccin de la verdad: 1.1 Sistema de Informacin Popular; 1.2. Sistema de Opinin Popular; 1.3 Sistema Educativo popular. 2 Instituciones populares para la satisfaccin de la comunicacin: 2.1
Sistema de Seguridad Ecolgica; 2.2 Sistema de Salud Pblica; 2.3 Sistema Pblico
de Transporte; 2.4 Sistema Afectivo Nacional (familia, asociaciones, etc.); 2.5 Sistema Recreativo Nacional (ldico, deportivo, turstico, etc.); 2.6 Sistema Econmico
Socialista o Comunista; 2.7 Sistema de Autodeterminacin Poltica Nacional (de participacin, deliberacin y decisin legislativa, judicial y ejecutiva, en el mbito local,
estadal y nacional); 2.8 Sistema de Autodeterminacin Poltica Internacional. 3 Instituciones populares para la satisfaccin de la libertad: 3.1 Sistema de Liberacin Popular (v.gr. centros de desadiccin,); 3.2 Sistema Jurdico Popular; 3.3 Sistema Policial Popular; 3.4 Sistema Militar Popular.
21
22
Hablando personalmente con Samir Amin en un Foro Social Mundial de Porto Alegre me deca: El
Estado egipcio fue el primer Estado en sentido estricto de la historia mundial, hace 5 mil aos. De la
misma manera el incario en el Per antes de la conquista, la organizacin poltica de las ciudades mayas o el altpetl azteca (como muestra) son estados tributarios (como los clasificara Darcy Ribeiro en
su obra El proceso civilizatorio). De manera que el Estado liberal moderno, manejado por la burguesa
desde la revolucin inglesa, es una forma de Estado particular, pero de ninguna manera la nica. La superacin de esta forma estatal no significa la disolucin emprica del Estado como tal que en sentido
estricto es un postulado. Y ste es el debate actual . DUSSEL, E., Estado o comunidad?, La Jornada,
10 de diciembre de 2009.
23
Por ejemplo, J. R. Capella, afirma que hoy se puede mostrar con pruebas que el viejo adagio latino ubi societas, ibi ius es redondamente falso, CAPELLA, J. R., Fruta prohibida: una aproximacin
histrico-teortica al estudio del derecho y del estado: cuaderno marrn (Madrid: Trotta, 1997) 21.
24
Cfr. DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c., 88.
25
FERNANDEZ BULTE, J., Siete milenios de Estado y de derecho 2 vols. (La Habana : Editorial de Ciencias Sociales, 2008).
110
26
FERNADEZ BULTE, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Estado. Primera Parte, o. c., 43.
Esta tesis se encuentra en autores marxista como J. T. Capella, para quien el Estado y el Derecho no
nace con la misma sociedad, CAPELLA, J. R., Fruta prohibida: una aproximacin histrico-teortica al
estudio del derecho y del estado: cuaderno marrn, o. c., 18.
28
Sin embargo, al imponerse el racionalismo burgus del siglo XVI y ms adelante todava el iusnaturalismo de los siglos XVII y XVIII, la burguesa en ascenso impuso una nueva concepcin del Estado y
de su origen. Esa burguesa haba venido asaltando las distintas plazas del poder monrquico absoluto y
de la autoridad de la iglesia catlica. Lo haba hecho mediante la enorme revolucin cultural que supuso el llamado Renacimiento, y la extraordinaria revolucin de las ideas religiosas que estuvo contenida
en el movimiento conocido como de la Reforma. Ahora, en pleno siglo XVIII levantaba frente al escolasticismo, el racionalismo y frente al iusnaturalismo de fundamento religioso, el iusnaturalismo racionalista y sostena como explicacin del origen del Estado o de la organizacin poltica de la sociedad,
el pacto social, FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Estado. Primera
Parte, o. c., 40.
29
Este es el caso de B. de Castro, quien aunque admite el pluralismo jurdico, su concepcin restringida
de Estado le hace afirmar respecto al Derecho que las normas que esos centros establecen slo tienen valor de Derecho en la medida en que el Estado las reconoce y las hace socialmente eficaces con el
respaldo de su poder central. Y, cuando el Estado no la reconoce de alguna forma, esa normativa no
llega a ser nunca Derecho o es incluso una normatividad directamente antijurdica, DE CASTRO CID, B.
(et al.), Manual de Teora del Derecho,, o. c., 87; 86-89.
30
FERNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Estado. Primera Parte, o. c., 16.
27
111
de la clase econmicamente dominante o de los sectores dominantes dentro de las clases hegemnicas
en la sociedad31
El anlisis del Estado en el marxismo tradicional no es falso, pero s incompleto. La reduccin le viene por una limitacin terica que abordaremos en la seccin
tercera. Limitacin que impide al marxismo cannico entender dos hechos: 1 Que
el Estado es un satisfactor histrico de la necesidad poltico-institucional que tienen
los pueblos, y que puesto que las necesidades no se satisfacen sin satisfactores, siempre existir algn modo de Estado revolucionario; 2 Que es inherente al Estado la posibilidad de ser revolucionario o contrarrevolucionaria. Depender de la correlacin
de fuerzas histricas, que un tipo u otro de Estado se haga con la hegemona.
El resultado de la lucha secular de los pueblos revolucionarios con el sistema
imperial es un modo de Estado histrico concreto -que no es cien por cien revolucionario o contrarrevolucionario. Es el resultado dialctico de la lucha entre ambos modos. Dependiendo de la correlacin y la hegemona de unas u otras fuerzas, as como
del rumbo que toma su praxis, se le podr llamar o no revolucionario32. El Estado
histrico concreto de Venezuela en 2010 es un ejemplo bien elocuente del resultado
de la lucha del Estado capitalista puntofijista, que no acaba de morir, y el Estado socialista revolucionario, que quiere nacer.
Esa situacin es la que precisamente algunos autores como David Gold, Clarence Lo y Eric
Olin Wright han calificado de autonoma relativa del Estado en relacin con los intereses econmicos
de la clase dominante, lo cual no significa admitir la ingenua posicin idealista y burguesa de que el
Estado es un simple mediador entre los intereses de clase, sino por el contrario, la profunda consideracin marxista de que el Estado defiende y consagra un modo de produccin y una hegemona econmica determinada, pero lo hace dentro del marco condicionante de la lucha de clases y de importantes
33
mediaciones sobre las cuales no puede saltar, so pena de perder la hegemona poltica de la sociedad .
112
114
El CGCK se reune tres veces al ao, con una duracin de 10 das en cada sesin, tentativamente en los meses de mayo, agosto y noviembre. Cada sesin podr
hacerse en dos comunidades, con una duracin de cinco das en cada una de ellas. Sus
pronunciamientos y resoluciones son de cumplimiento obligatorio para todas las autoridades y comunidades de la Comarca, una vez divulgadas. El incumplimiento de los
mismos ser sancionado de acuerdo con las normas que fije el Estatuto de la Comarca
(ECK). ste establece adems de las atribuciones y obligaciones descritas en la Ley
Fundamental, las siguientes obligaciones para el CGCK: 1 Motivar el amor y el cultivo efectivo de la tierra en la Comarca; 2 Invocar a Bab Dummad en las sesiones que
se celebren; 3 Fomentar y difundir el estudio, la investigacin y el desarrollo de la
lengua, de la literatura, de la historia y los distintos tratados y valores culturales kunas; 4 Promover el arte y la artesana propios; 5 Velar por la integridad de la religin
kuna y rechazar la entrada indiscriminada de cultos forneos nuevos, as como la extensin de las religiones ya residentes; 6 Sancionar a los que infrinjan las normas morales y sociales o atenten contra las buenas costumbres y los bienes de la Comarca; 7
Velar y custodiar lugares o sitios considerados arqueolgicos, histricos, cementerios,
o/y afines; 8 Convocar a los Saila Dummagan para que presenten sus informes y
aclaren problemas, si los hubiere, de sus actividades administrativas (art. 2).
El Congreso General Kuna (CGK) es el mximo organismo polticoadministrativo de deliberacin y decisin de la Comarca. Sus pronunciamientos y resoluciones son de cumplimiento obligatorio para todas las autoridades y comunidades
de la Comarca, a partir de su divulgacin. El incumplimiento de los mismos es sancionado de acuerdo con las normas que fije el Estatuto de la Comarca. El Congreso
General Kuna estar constituido por los Sailagan y delegados de las comunidades escogidos en el pleno de cada Congreso Local. Los Sailas son los representantes de las
cuarenta y nueve comunidades. Cada delegacin de la comunidad ser presidida por
el Saila, quien tendr derecho a voz y voto en nombre de su comunidad. En su ausencia, el Congreso Local designar a la persona que encabezar la delegacin con igual
derecho que el Saila. El Congreso General Kuna se reunir ordinaria o extraordinariamente. Ordinariamente, cada seis meses por derecho propio. Extraordinariamente,
cuando sea convocado por las dos terceras partes de las comunidades de la Comarca,
o a convocatoria hecha por acuerdo mayoritario de los tres Saila Dummagan, cuando
los problemas exijan soluciones inmediatas. El Congreso General Kuna podr reconocer como miembros suyos, con slo derecho a voz, a organizaciones kunas que lo soliciten formalmente. Para la validez del Congreso General es necesaria la asistencia
mnima de las dos terceras partes de las comunidades reconocidas que conforman la
Comarca, representadas en sus Sailagan y delegados oficiales.
Las competencias del Congreso General Kuna son: 1 Elaborar planes, programas y proyectos de desarrollo social, econmico, cultural y poltico que beneficie a
las comunidades de la Comarca; 2 Analizar, aprobar o improbar e implementar programas, planes y proyectos de desarrollo de la Comarca que fueren sometidos a su
consideracin; 3 Aplicar sanciones o medidas coercitivas a instituciones o personas
que realicen, sin su autorizacin, proyectos, programas y planes que repercutan notablemente en el orden social, cultural, religioso y econmico de la Comarca; 4 Proteger y conservar los bienes comunales y particulares de la Comarca; 5 Exigir y evaluar informes y actividades de los Saila Dummagan, de las comisiones, representantes
de entidades estatales y privadas y personas particulares, cuando los intereses de la
Comarca as lo exijan; 6 Ratificar a los Saila Dummagan, segn la decisin del Con115
greso General de la Cultura, conforme a esta Ley y a las leyes internas de la Comarca;
7 Sancionar y aprobar la Ley Fundamental, el Estatuto de la Comarca, su Reglamento
interno y todas las resoluciones a fines que sean sometidos a su consideracin; 8
Nombrar comisiones de trabajo y de estudio o de cualquier otra actividad que se desee
realizar; 9 Fiscalizar los fondos de la Comarca provenientes de cualquier fuente interna o externa y los que se asignen en el presupuesto nacional para programas de desarrollo; 10 Defender y conservar la integridad territorial y la identidad del Pueblo
Kuna; 11 Proteger y conservar los ecosistemas y establecer el uso racional de los recursos naturales; 12 Sancionar a los Saila Dummagan, miembros de la directiva del
Congreso y de comisiones por el incumplimiento o extralimitacin de sus funciones o
por la infraccin de las normas morales o de las disposiciones del mismo Congreso,
de acuerdo a esta Ley, al Estatuto de la Comarca y al Reglamento interno; 13 Sancionar a las comunidades y a las personas que infrinjan o no acaten las disposiciones
emanadas del Congreso, de acuerdo al Estatuto de la Comarca; 14 Concertar contratos con los rganos del Estado u otros organismos nacionales e internacionales o personas particulares.
Dentro del Congreso General Kuna se nombra a una Junta Ejecutiva (JECGK)
conformada por las siguientes autoridades: Los tres Saila Dummagan, el Secretario
del Congreso General Kuna y el Tesorero del Congreso. La Junta Ejecutiva del Congreso se reunir cada dos meses, salvo en casos de urgencia, para evaluar el proceso
de cumplimiento o/y realizacin de las resoluciones del Congreso General Kuna y
otros deberes que sern especificados ms adelante.
Los Sailas Dummagan son los caciques de la Comarca Kuna Yala de Panam.
Son representantes y portavoces del Congreso General y de la Comarca ante el Estado
panameo y organismos internacionales. Hay tres Saila Dummagan. Los Saila Dummagan actan en forma coordinada, sin poder contradecir las resoluciones del Congreso General, ni firmar documentos o acuerdos, ni hacer declaraciones pblicas que
comprometan los intereses de la Comarca, sin previa consulta al Congreso General.
Los Saila Dummagan de la Comarca Kuna Yala sern evaluados cada tres aos en el
pleno del Congreso General Kuna. Dicha evaluacin formar un punto especfico en
la agenda del Congreso. Para ser Saila Dummagan se exige, entre otros requisitos: 1
Ser versado en los conocimientos de la historia y de la tradicin; 2 Tener no menos
de cuarenta y cinco aos de edad; 3 Ser de origen kuna.
Entre sus competencias se encuentran: 1 Cumplir y hacer cumplir los acuerdos, las resoluciones u otras disposiciones emanados del Congreso General; 2 Orientar a las comunidades, a los Sailagan y las dems autoridades de la regin, en los valores culturales, morales y religiosos del Pueblo Kuna; 3 Mantener la unidad del Pueblo
y la cohesin interna de sus dirigentes; 4 Visitar peridicamente a las autoridades y
Congresos Locales para informar sobre la situacin de la Comarca y motivarlos en la
defensa de la integridad del territorio; 5 Gestionar en conjunto ante diferentes rganos del Estado e instituciones privadas, proyectos y ayudas especiales, cuando las necesidades de la Comarca as lo exijan; 6 Presidir o delegar la presidencia del Congreso General; 7 Convocar el Congreso General extraordinario cuando los problemas
exijan soluciones inmediatas; 8 Motivar las manifestaciones de la cultura, su estudio
y desarrollo; 9 Firmar en conjunto acuerdos, resoluciones, convenios y a fines que se
fijen con organismos nacionales e internacionales.
116
La satisfaccin de la necesidad de participacin poltica en la eleccin y control de los representantes del gobierno comunitario en las instituciones les ha llevado
a crear tambin sus satisfactores electorales (derechos electorales). En primer lugar,
cada isla decide sus propios mecanismos de eleccin de los Saila y otros representantes. La comunidad slo otorga la aprobacin a los miembros activos (casados, que no
hayan sido disciplinados por las autoridades, o multados). En algunas islas las mujeres
no pueden votar. Hasta el momento nunca ha habido mujer Cacique. Los cargos de
Secretario General (se elige por votacin cada dos aos), de Tesorero y Administrador
(cada cuatro aos) del Congreso General Kuna se eligen directamente en el mismo. El
procedimiento es el siguiente. La Comisin de Credenciales recibe las biografas y
currculos de los candidatos. Examina que ningn aspirante est afiliado o forme parte
de partidos polticos, y si lo est debe renunciar y certificar esa renuncia por medio
del Tribunal Electoral de Panam. Los aspirantes necesitan adems la aprobacin y el
respaldo de su comunidad. Los aspirantes al cargo de Administrador deben poseer
adems un ttulo universitario. Una vez presentados todos los candidatos al CGK se
declara un receso en la sesin. Durante la misma los Sailas intercambian sus impresiones sobre los aspirantes. Reiniciada la sesin se vota por aclamacin verbal y mayora de votos.
El proceso de eleccin de los Saila Dummagan (Caciques) tiene sus peculiaridades. El CGK enva una nota a todas las comunidades notificando que se va proceder
a la eleccin de un nuevo Cacique. Las comunidades presentan sus aspirantes en una
de las sesiones del Consejo General de la Cultura. Las comunidades deciden el mecanismo de seleccin interna del candidato. En la votacin del CGK para la eleccin del
nuevo Cacique se tiene en cuenta la mayora de votos colectivos (por comunidad) y
no por mayora de votos individuales. En la eleccin, adems de los requisitos exigidos en la Ley Fundamental, y teniendo presente que los Saila Dummagan residen en
los tres sectores diferentes de Kuna Yala, dependiendo del sector de eleccin, los precandidatos debern cumplir las siguientes condiciones: 1 Ningn precandidato deber
ocupar puesto poltico partidista; 2 No haber incurrido en delitos comunes sancionados por ley o por normas kunas; 3 Tener un mnimo de 10 aos de residencia en Kuna Yala; 4 Tener una experimentada participacin en los Congresos Kunas; 5 Ser delegado de su comunidad y acreditado por la misma para ser precandidato. El Congreso
General de la Cultura Kuna, debidamente conformado, mediante el procedimiento
cultural de eleccin de sailagan, anunciar los candidatos que hayan salido del Congreso General, en el pleno de su sesin, e informar oficialmente a todas las comunidades de la Comarca. Cada comunidad de la Comarca Kuna Yala, en su respectivo
Congreso Local, votar por uno de los candidatos presentados por el Congreso General de la Cultura, mediante un mecanismo que fije la misma comunidad. Los Saila
Dummagan de la Comarca y el Secretario del Congreso General sern remunerados
directamente por el Congreso General Kuna en el ejercicio de sus funciones.
Las relaciones poltico-institucionales del pueblo kuna con el pueblo panameo son de cierto grado de integracin y reconocimiento entre dos Estados: el Estado
kuna y Estado panameo. El CGK es la autoridad suprema en el territorio ante quien
se somete incluso el Presidente de Panam. El Estado panameo reconoce la existencia y la jurisdiccin de los Congresos y autoridades kunas como organismos y representantes de carcter religioso, cultural, y poltico-administrativo de la Comarca (Ley
Fundamental de la Comarca Kuna Yala, art. 5). El pueblo kuna ha conseguido la participacin en el Parlamento nacional panameo (dos diputados en funcin de la pobla117
cin). Los diputados kunas estn sujetos a las leyes kunas. Estn obligados a informar
en todas las sesiones ordinarias del Congreso General Kuna sobre su trabajo parlamentario. En la aplicacin de las disposiciones legales en cuanto a la administracin
de justicia, rigen adems de la Ley Fundamental y el Estatuto, el Derecho consuetudinario del Pueblo Kuna y su sistema de control social tradicional. Los Sailagan de las
comunidades administran la justicia de acuerdo con sus patrones tradicionales. En los
casos que son de competencia de la justicia panamea, los sailagan y suaribgan
podrn, a prevencin, recabar las pruebas necesarias y detener a los sospechosos y
remitirlos a la autoridad competente.
Las autoridades kunas de la Comarca remiten a las instancias competentes nacionales, mediante carta, los casos que por su gravedad y complejidad tienen que ser
conocidos por las autoridades judiciales panameas, como violacin, droga, homicidio, actos libidinosos y afines. En caso de que las autoridades locales quieran llegar
hasta el allanamiento de locales, puestos o lugares altamente sospechosos de consumo,
trfico o de reserva de droga u otras sustancias ilcitas, lo podrn hacer mediante la intervencin de autoridades competentes panameas nacionales, quienes avisarn a las
autoridades locales en el momento de realizarlo. Las autoridades locales o comarcales
estarn presentes en todo momento durante el allanamiento.
Los representantes de los rganos del Estado panameo y entidades privadas
con sede en Kuna Yala estn obligados a poner sus medios, tanto en personal como de
transporte, al servicio del Congreso General Kuna, cuando sean requeridos mediante
nota escrita por la Secretara del Congreso y bajo la coordinacin de la misma.
En caso del nombramiento de un representante de un rgano del Estado panameo o de una entidad privada importante, con sede en la Comarca Kuna Yala, el
Congreso General Kuna podr elevar una nota de aceptacin o de rechazo del indicado a las autoridades competentes. Cuando el nombramiento recae sobre alguien con
un expediente negativo comprobado y declarado as por el Congreso, ste enviar una
nota expresando a las autoridades competentes su rechazo o su inconformidad en torno al nombramiento de dicho funcionario, adjuntando copia de documentos en que se
fundamenten las causas de dicha reserva o rechazo. Si las autoridades competentes
hacen caso omiso de la reserva grave antes citada, el Congreso en pleno podr desconocer pblicamente al funcionario nombrado irregularmente hasta tanto sea respetada
la decisin del Congreso General Kuna.
Las relaciones de los Kunas con los no Kunas, extranjeros (ius communicationis) que ingresen en la Comarca estn tambin reguladas. El extranjero visitante deber presentarse ante los Sailagan de las comunidades que visite y ante las autoridades
de Migracin para su constancia y control de su estatus legal. Todo extranjero que entre ilegalmente en Kuna Yala ser puesto por las autoridades de la comunidad a las
rdenes de los agentes de Migracin para que resuelvan el caso segn convenga.
planteamiento alegan que hay algunas comunidades (v.gr esquimales) que viven sin
Derecho34 debido a la simplicidad y ausencia de conflictividad social interna35. De ah
deducen que [e]l nacimiento del derecho parece ligado a formas de organizacin social ms complicadas que las comunidades primitivas, formas que se adoptaron con la
prctica de la agricultura masiva propiamente dicha36. El Derecho, segn ellos, sera
un fruto ms de la agricultura. Un recurso para solventar, sin recurrir a la solucin directa, pura y simple de la violencia37, el conflicto generado por la explotacin de unas
personas por otras38 que se introduce con la posesin privada de la tierra.
La TSD considera esa hiptesis errnea. Primero porque afirma algo que antropolgicamente es falso: que los pueblos cazadores y recolectores son pueblos sin
Derecho. Y, segundo, porque, ms all de esta refutacin histrica, presupone que
pueda haber una comunidad humana sin Derecho. Los pueblos cazadores y recolectores tenan y tienen su Derecho, por ms simple y consuetudinario que sea. Derecho
que les sirve no slo para resolver sus conflictos que tambin tienen, sino para
encauzar la satisfaccin de su sistema de necesidades. El Derecho no nace slo para
resolver los conflictos que surgen cuando las personas quieren una misma cosa39. Antes que para resolver conflictos, el Derecho nace cuando los pueblos regulan el poder
de su praxis satisfactora40 del sistema de necesidades/capacidades41, como fuerza, en
vez de como violencia42. Y esto ocurre en cualquier comunidad humana. Con la especie humana no slo nace la sociedad y el Estado, sino tambin el Derecho. La TSD
adelanta la hiptesis: donde hay especie humana, hay sociedad; y donde hay sociedad,
hay Derecho (ubi homo, ibi societas, ubi societas ibi ius)43. Coincidiendo con A. E.
Prez-Luo: El derecho es un producto de la actividad humanaEl origen, ubicacin o conocimiento hay que situarlo, por tanto, en el actuar humano, antes que en el
mbito ntimo de la experiencia tica, de la contemplacin esttica, o del razonamiento puramente lgico de las ciencias exactas44.
Ahora bien, histricamente, con el nacimiento de la especie humana no slo se
ha creado el Derecho sino tambin el Contraderecho. Depende de la correlacin de
fuerzas de los pueblos que uno u otro se haga hegemnico. Pero, incluso all donde
existen comunidades hegemnicamente contrarrevolucionarias, dentro de ellas se
34
CAPELLA, J. R., Fruta prohibida: una aproximacin histrico-teortica al estudio del derecho y del
estado: cuaderno marrn, o. c., 18; 38-43.
35
Ibid., 43.
36
Ibid., 43.
37
Ibid., 48. Capella parece defender el helenocentrismo en el surgimiento del Derecho (p. 52).
38
Ibid., 47.
39
ROBLES MORCHN, G., Teora del Derecho: fundamentos de Teora comunicacional del Derecho,
vol I, o. c., 32-33.
40
Cfr. ATIENZA, M., El sentido del derecho, o. c., 115-143.
41
El Derecho tiene que ver con el uso de la fuerza para eliminar la violencia en la ordenacin de las sociedades polticas a la produccin y reproduccin de sus vidas. El Derecho convierte el poder de hecho
en fuerza de vida. Parte de la vida poltica se torna en vida jurdica. El poder de la violencia es completamente lo opuesto al Derecho. Si ste tiene que ver algo con la violencia es con su eliminacin. Slo
en ese sentido se puede entender el postulado de que el Derecho tiene que ver con el uso de la fuerza o
violencia para la ordenacin de las sociedades polticas, cfr. LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o.
c., 56.
42
Cfr. ATIENZA, M., El sentido del derecho, o. c., 121-129.
43
ROBLES MORCHN, G., Teora del Derecho: fundamentos de Teora comunicacional del Derecho,
vol I, o. c., 30.
44
PREZ LUO, A.E. (et al.), Teora del Derecho. Una concepcin de la experiencia jurdica, o. c., 20.
119
practica algn sistema de Derecho por reducido o mutilado que est. El grado de exterminio de ste es directamente proporcional al grado de crecimiento de sistema de
Contraderecho. El punto extremo es la aniquilacin total del sistema (Estado) de Derecho. Ese estado de desecho es la completa autodestruccin de la especie humana por
la violencia generalizada genocida y suicida de todos contra todos. Pues bien, el origen del Estado revolucionario es el origen del Derecho, as como el origen del Estado
contrarrevolucionario lo es del Contraderecho. Cada uno de estos pares se exigen ontolgicamente45. Se puede decir que ha sido el Estado de Derecho, an en su histrica
minora hegemnica respecto al Estado de Contraderecho, el que ha ayudado a la supervivencia de parte de la especie humana hasta el momento. Est por ver lo que nos
depara el futuro.
El Derecho nace como un instrumento del poder poltico de los pueblos. Pero
no slo, sino tambin como cauce y lmite para el mismo46. Esto es, como instrumento
para materializar el poder de los pueblos en fuerza satisfactora de su sistema de necesidades/capacidades. Es por ello que el Estado Socialista (ES) se ha de vertebrar ineludiblemente por la mediacin jurdica; al tiempo que el Derecho, para materializarse,
necesita de la institucionalidad poltica de ese tipo de Estado 47. El Estado socialista
(comunista) no nacer mientras la violencia del Contraderecho sea la comadrona poltica. Es la fuerza de los pueblos, y no la violencia, la partera de la historia. Y el Derecho no se alumbrar mientras el Estado contrarrevolucionario no vaya siendo derrotado. Estado Socialista (comunista) y Derecho se unen en una forma de Estado que denominamos el Estado Socialista de Derecho (ESD o ECD). Esto es lo mismo que decir: la Democracia popular o democracia comunista. Un modo de Estado y de Derecho socialista o comunista propio de cada pueblo, y al que llegar cada uno de ellos
por su propia vereda histrica.
45
DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c., 86.
Ibid., 79-84; 83-84.
47
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
29. Cfr. Por supuesto, la vida humana y las relaciones entre los hombres son muy anteriores al derecho y a las normas jurdicas. Bastara recordar que en la comunidad primitiva los hombres no se guiaban por el derecho, aunque todo parece indicar que obedecan a un estricto orden y una rigurosa disciplina. FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o.
c., 131.
46
120
y Locales, no podrn ser contrarios a los valores sociales, culturales y religiosos fundamentales del Pueblo Kuna (Ley Fundamental de la Comarca Kuna Yala, art. 6).
En concreto, la necesidad de apropiacin de la tierra para poder vivir llev al
pueblo kuna a crear el derecho colectivo de la propiedad de la tierra. La Ley Fundamental (art. 2) establece que las tierras son propiedad colectiva del Pueblo Kuna cuya
adquisicin, explotacin, utilizacin y usufructo se realizarn colectivamente, conforme a las normas y prcticas consuetudinarias. Las tierras Kunas no pueden ser enajenadas ni arrendadas bajo ningn ttulo, ni temporal ni permanentemente. Ningn extranjero puede hacer negocios econmicos en territorio kuna. La prctica kuna de
propiedad se clasifica en comarcal, comunal, grupal, familiar e individual (ECK, art.
241). Todos los kunas de la Comarca estarn obligados a defender la integridad (soberana) del territorio de la Comarca Kuna bajo cualquier precio, aun hasta con la propia
vida. Todo acto de venta, permuta, arriendo u otro ttulo de uso y usufructo del territorio Kuna, ser considerado nulo, y el Congreso no se responsabilizar de ninguna indemnizacin al afectado en esa operacin ilegal. Las tierras fronterizas de Kuna Yala
sern vigiladas de forma permanente. Por tal motivo, el Congreso General Kuna contar con una Comisin de Vigilancia Fronteriza, conformada por tres grupos de cinco
personas cada grupo. Para el sector 1 (lmite con Panam y Coln), para el sector 2
(medio) y para el sector 3 (frontera con Colombia). La Comisin de Vigilancia Fronteriza trabaja en coordinacin con la polica fronteriza panamea. Sin embargo, el poder colosal de la violencia del narcotrfico colombiano se ha convertido en una grave
amenaza a la soberana territorial kuna.
El modo de uso que hace el pueblo kuna de la tierra y los recursos naturales
les llev a crear los derechos al medio ambiente. Los recursos naturales y la biodiversidad existentes en la Comarca Kuna Yala es patrimonio comn para la vida del pueblo kuna. ste vive del autoconsumo obtenido de la agricultura y pesca, as como de
los ingresos del turismo. Su aprovechamiento, proteccin y conservacin debe hacerse
segn lo disponen las prcticas tradicionales establecidas en el Estatuto de la Comarca
Kuna. Est prohibida la utilizacin de medios y tcnicas que permitan la explotacin a
gran escala poniendo en peligro la vida en los mares, costas y tierras de Kuna Yala. El
Congreso General Kuna podr declarar lugares marinos o terrestres, reas y ecosistemas protegidos; o adoptar otras medidas para la conservacin y reproduccin de las
especies. Todo proyecto o actividad que afecte a los recursos naturales y su biodiversidad deber contar con el estudio de impacto ambiental donde participen representantes del Congreso General Kuna. En particular, dentro de los lmites de la Comarca
Kuna Yala se prohbe el ejercicio individual o colectivo de actividad minera sin el
consentimiento expreso del Congreso General Kuna. El Estatuto de la Comarca establece las sanciones para cada caso. Las solicitudes de concesin, sean de exploracin
o de explotacin de minas, que se presenten al Estado panameo, referente a la Comarca Kuna Yala, debern ser notificadas por escrito al Congreso General Kuna para
su aprobacin o desaprobacin. El Congreso General puede rechazar cualquiera concesin otorgada sobre las minas en la Comarca. Especialmente se prohbe la prctica
del lavado de oro. Su infraccin es sancionada con una multa, confiscacin de bienes
o encarcelamiento del infractor, dependiendo de la gravedad del caso. Por otro lado, la
utilizacin de rboles maderables en la Comarca Kuna Yala slo se permite a los kunas y para el uso domstico con previa autorizacin del Congreso local, y con la obligacin de sembrar los rboles extrados (ECK, art. 196). A fin de conservar la flora
para las futuras generaciones, todo kuna que tale un rbol de madera preciosa para su
121
uso tendr la obligacin de sembrar otro de la misma clase (ECK, art. 200). La explotacin de los recursos marinos, especialmente los mariscos, solamente est permitida
a los kunas que han de hacerlo racionalmente (ECK, art. 205).
Con el fin de salvaguardar la fertilidad y la sanidad de las tierras kunas, se
prohbe el uso de agroqumicos (abonos, herbicidas o fungicidas qumicos...) en el tratamiento de los suelos y de los productos agrcolas a nivel Kuna Yala; salvo en casos
de necesidad extrema, que debern ser informados al Congreso General Kuna. En la
Comarca Kuna Yala sern posibles, estricta y nicamente, las actividades tursticas y
sus infraestructuras que respeten, conserven, valoricen y defiendan tanto los recursos
naturales, el medio ambiente, la biodiversidad de la Comarca, como los valores socioculturales, polticos, econmicos, religiosos, y las normas y costumbres kunas. Toda
diversin turstica deber estar condicionada tanto a las exigencias de respeto y la
tranquilidad del Pueblo Kuna, como a la proteccin de los recursos y el medio ambiente. Estn prohibidas las actividades deportivas que vayan contra esos principios,
como el esqu acutico, jetsky, aviones ultralight y otros similares.
La Comunidad, con la finalidad de estimular el trabajo y terminar con la desnutricin infantil generalizada ha establecido Juntas de Trabajo del campo. Pretende
con ello tambin motivar a todos los miembros de sus comunidades en el cultivo productivo y cuidado de la tierra, particularmente a los jvenes, a quienes cada vez les
cuesta ms, por la influencia de la sociedad capitalista de consumo compulsivo. Tremendamente difcil de resistir en su estado (ECK, art. 245).
La necesidad de salud les ha llevado a crear el derecho a la medicina kuna.
sta ser aplicada de acuerdo a los criterios y normas culturales del Pueblo Kuna
(ECK, art. 307). Los encargados de ello son los inaduled, o personas versadas en las
actividades teraputicas kunas. La prctica mdica kuna, cuando se entiende que se
ejerce para fines no curativos ni preventivos, sino para separar cnyuges, provocar
abortos u otras presiones adversas al orden establecido, y la violacin de la tica
mdica kuna, es sancionada de acuerdo a los reglamentos internos de cada comunidad.
Las limitaciones de medios para el desarrollo y probacin de la eficacia de la
medicina kuna as como la urgencia de las condiciones sanitarias de la poblacin la ha
empujado a un dilogo con la medicina occidental, particularmente en la atencin al
parto. Al tiempo, los Congresos Locales buscan medios y alternativas viables para que
las parteras tradicionales kunas mejoren sus conocimientos. Para ello se han establecido algunas relaciones de mutua colaboracin con los profesionales de salud de la
medicina occidental que trabajan en las comunidades.
Las necesidades afectivas del pueblo kuna le han hecho crear el derecho de
familia (ertico; afectivo). Est an pendiente por crear y desarrollar el derecho a la
necesidad y pluralidad de la riqueza de satisfactores afectivos en los diversos mbitos
y tiempos comunitarios (v.gr. besos y caricias entre padres e hijos, novios, homosexuales, etc.). El Saila es la autoridad competente para celebrar el matrimonio en la
Comarca Kuna Yala y no tendr que cumplir las formalidades del matrimonio ordinario o comn, ni exigir leer los derechos y deberes de los cnyuges. La soltera de los
interesados se acreditar ante la autoridad que celebre el matrimonio, mediante las declaraciones de dos personas mayores de edad, honorables y residentes del lugar. Los
sailagan sern tambin competentes para conocer la disolucin del matrimonio cele122
brado entre los kunas en la Comarca Kuna Yala. Todo menor kuna ser reconocido y
amparado por sus propios progenitores. En caso de incumplimiento de la norma anterior, las autoridades locales podrn sancionar al transgresor con expropiacin de fincas en produccin para ser entregadas al menor afectado; o con una multa, que deber
ser entregada ntegramente al nio y con la pensin alimenticia adicional hasta la mayora de edad. Cuando se compruebe el abandono o el maltrato de algn menor, las
autoridades locales llamarn a juicio a los responsables directos del menor, quienes
podrn ser sancionados con penas de un mes, como mnimo, de trabajo comunal, expropiacin de fincas u otras penas similares que sern determinadas en el reglamento
de cada comunidad. En las comunidades kunas se ofrecern a los menores slo films
de ndole formativa, evitando, por todos los medios posibles, las proyecciones con recarga de violencia, de sexo descontrolado, o de otras enfermedades sociales.
Las necesidades de informacin, opinin y conocimiento les ha llevado a crear
el derecho a la enseanza. La materializacin de ese derecho otorga especial importancia al conocimiento de la religin de Ibeorgun como la de los kunas. La realizacin
del derecho al conocimiento (educacin) tiene lugar con muchas limitaciones de satisfactores escolares. Escasez de medios que tambin ocurre con respecto a los medios
de informacin y opinin, de alimentacin y sanidad, afectivos, etc., lo que significa
de hecho el raquitismo en el florecimiento de sus derechos.
La necesidad de tutelar la autodeterminacin hacia la vida de los pueblos (Derecho Sancionador) ha llevado al pueblo a crear su propio derecho sancionador. Las
autoridades kunas de la Comarca aplicarn las normas kunas tradicionales para sancionar a los miembros de sus comunidades, en caso de cometer actos violatorios a sus
costumbres y tradiciones retenidas como partes del patrimonio kuna. Los reglamentos
de cada comunidad establecern los criterios de sanciones siguiendo el Estatuto y la
Ley Fundamental. En el proceso sancionador, el Congreso General Kuna, como
mxima instancia, en pleno, tiene competencia para conocer del abuso de poder o extra limitaciones de los representantes o funcionarios. Si la falta es grave (v.gr. drogas,
abuso sexual, etc.) se procede a la expulsin inmediata del cargo, y a la encarcelacin
en su caso en las crceles panameas.
En la Comarca Kuna el consumo de drogas legales (alcohol) como ilegales
(cocana) es un problema creciente. Por ello, el Derecho Kuna establece que tanto el
consumo como la posesin o el trfico de sustancias ilcitas son considerados delitos
muy graves que violan las normas comarcales y la unidad del Pueblo Kuna, destruyendo familias y amenazando seriamente a las nuevas generaciones. Toda persona a
quien se le comprueba la posesin o el trfico de sustancias ilcitas, debe ser consignada por las autoridades locales a fuerzas policiales nacionales panameas, en caso de
no contar con las sanciones y correcciones efectivas kunas. Del mismo modo, toda
persona que defienda, facilite, colabore, encubra directa o indirectamente el consumo
o el trfico de sustancias ilcitas en Kuna Yala debe ser sancionada con penas que
podrn ser de encarcelamiento, allanamiento de domicilio o consignacin a las autoridades judiciales nacionales, cuando no se cuente con sanciones ms efectivas kunas.
Cuando se comprueba que es una autoridad local o comarcal, sea Saila, Saila Dummad, Argar, dirigente o afn, quien facilita o colabora o encubre o permite el trfico o
consumo de sustancias ilcitas, ser inmediatamente destituida de su cargo y consignada a las autoridades policiales nacionales panameas competentes, en caso de no
contarse con sanciones ejemplares debidas kunas, y se le negar, de por vida, el acce123
ofreca les empujaron a continuar el xodo en busca de un hbitat natural propicio para sus vidas. El 25 de abril de 1975 llegan a las tierras boscosas del Ro Chagres. Comienzan la edificacin del primer hogar de los cuarenta que hoy constituyen esa comunidad. El 2 de octubre del ao 1984, el gobierno panameo crea el Parque Nacional del Ro Chagres. Para los ember que lo habitan supone limitaciones y prdida de
tierras que dedicaban al cultivo agrcola y ganadero. El aprovechamiento agrcola les
qued reducido a la subsistencia.
Hacia 1994 lleg a la comunidad Atilano Flaco, un familiar proveniente del
Darin colombiano. Atilano Flaco anim a la comunidad a organizarse y crear instituciones para organizar y mejorar la vida de la comunidad. Asimismo les sugiri que
eligieran a un lder y que establecieran su forma de gobierno, y el modo de explotar el
turismo con el fin de obtener una fuente extra de ingresos. Atilano hablo transparente
como el agua y la comunidad escuch sus palabras. En 1998, segn datos de testimonio oral, la comunidad se organiz y eligi a Atilano como lder y estuvo en su
cargo hasta 2003. Durante este tiempo fue tesorero y se ocup de gestionar el combustible para los cayucos. La comunidad fue mejorando en la satisfaccin de sus sistema de necesidades y la resolucin de conflictos (v.gr. celos, malos tratos por alcoholismo, discusiones entre los padres por los nios, etc.). La regulacin del turismo
dejaba ingresos y aportaba algo a la economa. Sin embargo, en 2003 la comunidad
tuvo que denunciar y expulsar al propio Atilano por apoderarse de unos 7000 dlares.
Fue denunciado a las autoridades panameas. Investigando su pasado, se supo que
tambin era reclamado en Colombia por el robo de varios motores de las lanchas con
las que transportaban a los turistas. Atilano fue juzgado y encarcelado en la prisin de
de La Joya, y luego en la prisin de Renacer.
Atilano se march, pero la comunidad poltica organizada Ember Dra permaneci, y contina buscando cmo materializar su humilde revolucin diaria: la satisfaccin de las necesidades/capacidades de agua potable, electricidad, centro de salud, transporte y acceso a la enseanza secundaria, de la fuerza fsica institucionalizada de la comunidad, etc. Al tiempo que sus sencillas instituciones comunitarias, apareci el Derecho consuetudinario ember. Se establecieron los bienes jurdicos as
como las sanciones. stas consisten en amonestaciones verbales y advertencias escritas del lder de la comunidad al ofensor. En casos graves como el robo, drogas o violaciones se procede a la expulsin. La resolucin se toma en un sencillo proceso con
inmediacin judicial, oral y pblico, con fase probatoria y participan los testigos. Recientemente han puesto por escrito el texto que recoge parte de ese sencillo Derecho
que nace del pueblo.
125
Cfr. De CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho (Madrid: Universitas, 2004) 126-127;
PREZ MARTN, A., La iurisprudenctia en el derecho actual (Mxico: Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma San Luis Potos, 2010).
49
Utilizamos los trminos justo y jurdico de modo indistinto.
50
La relacin que existe entre las costumbres jurdicas y las leyes es ilustrativa para entender que la naturaleza del Derecho es praxis material, y no texto.
126
acuerdo con las leyes (secundum legem) evidencia que la costumbre jurdica o antijurdica, como fuente del Derecho o Contraderecho, puede completar y desarrollar el
sistema de Derecho o Contraderecho legal. La tercera relacin, las costumbres justas o
injustas surgidas contra las leyes justas o injustas (contra legem) evidencia un conflicto entre las dos fuentes de Derecho o Contraderecho. El derecho consuetudinario a la
revolucin socialista es un ejemplo. La mayor parte de las constituciones y leyes de
los pases no reconocen el derecho a la revolucin socialista, sino que su ejercicio en
muchos casos est expresamente prohibido en el ordenamiento legal establecido. Su
prctica es pues contra legem. En estos casos cul de las dos fuentes debe prevalecer
sobre la otra? Cul es el criterio de legitimidad para optar por una u otra?
Tres son los criterios que propone la TSD para articular la relacin entre las
costumbres y las leyes. Pero para poder aplicarlos hace falta entender el Derecho ms
all del paradigma positivista del voluntarismo jurdico asumido por el capitalismo y
el marxismo dogmtico.
1 La pluralidad irreductible de las fuentes del Derecho, el poder autonormativo de los pueblos es: A) Poder autonormativo consuetudinario, y legislativo descentralizado (a travs de las instituciones populares no especializadas en la direccin
poltica central nacional: escuelas, hospitales, comunidad de vecinos, polica comunitaria, etc.,); y B) Poder legislativo que surge de las instituciones centrales especializadas en la direccin poltica local, regional, estadal, nacional, internacional51.
2 En cuanto fuentes del Derecho, hay una relacin dialctica entre las costumbres y las leyes que puede ser de articulacin o de conflicto. La articulacin es posible porque cada una de ellas tiene su mbito y su funcin. Las dos se necesitan. El
conflicto surge cuando una de ellas pretende cegar a la otra su fontanal jurdico. El
xito de esa represin no es fcil. Tapar la boca de riego al derecho consuetudinario o
legal termina en la degeneracin de la fuente que lo intente.
3 La primaca de una fuente sobre la otra la otorga el mayor grado de legitimidad en la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades de los pueblos. Por
ejemplo, si el Derecho se reduce a la ley impuesta por la voluntad del que gobierna,
claramente el derecho consuetudinario a la revolucin socialista es contrario al ordenamiento vigente de casi la totalidad de los pueblos de nuestra Amrica. Y por contravenir las leyes, no slo no ser fuente jurdica, sino que ser un delito y estar
prohibido por las leyes del Contraderecho. Sin embargo, el derecho consuetudinario a
la revolucin como veremosno slo est totalmente legitimado, sino que prima
sobre todo las leyes por ser la fuente de stas. Y lo mismo cabe decir de la relacin
entre leyes justas y costumbres injustas. As por ejemplo, una ley que reconozca el derecho del pueblo a la revolucin socialista prevalece sobre todas las costumbres y leyes del sistema imperial que lo nieguen. El criterio para la resolucin de los posibles
conflictos entre las costumbres y las leyes se encuentra en el grado de legitimidad material originaria de unas u otras.
51
Cfr. KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 270.
127
2.2
Los pueblos revolucionarios son el sujeto vivo que produce, circula y se apropia de la
satisfaccin de sus derechos. Este postulado contrasta con el formalismo de la PI de L.
Ferrajoli, para quien el sujeto jurdico es cualquiera que sea centro de imputacin de
actos o situaciones jurdicas52.
Los pueblos revolucionarios, como sujeto general de la praxis jurdica, son sus
autores. Por autor entendemos el sujeto de una accin jurdica o antijurdica53. La
TSD distingue entre: Sujetos colectivos, sujetos personales, sujetos institucionales, y
sujetos vicariados. El sujeto colectivo es el conjunto de personas (en un espacio y
tiempo vital compartido), y/o las instituciones de los pueblos que realizan y/o se le
imputan acciones54. Sujetos colectivos son la Humanidad (el pueblo de la Tierra), titular del patrimonio comn de la Humanidad (res comunes omnium), las generaciones
futuras, las minoras, las comunidades de uso, etc., que son titulares, entre otros, de
bienes comunes como el aire, el agua, el medio ambiente, la tierra, etc.55
52
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c.,
345.
53
Autor es el sujeto de un comportamiento, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della
democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c., 185; 186.
54
Es el conjunto de sujetos e imputables de actos y situaciones que consisten a su vez en un conjunto
de determinado nmero de comportamientos, modalidades y expectativas imputadas singularmente a
los sujetos que lo componen, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia.
Teoria del diritto, vol. 1, o. c., 201-204; 345-381.
55
Ibid., 384.
56
Ibid., 929.
57
Ibid., 929.
58
Ibid., 929.
59
Cfr. Ibid., 387; 388-389.
129
60
Ibid., 343.
Ibid., 343.
62
Ibid., 345.
63
Cfr. Ibid., 376.
64
Cfr. KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 294; 319.
65
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 345.
61
130
66
L. Ferrajoli, llama titular al sujeto de una modalidad o expectativa, L. FERRAJOLI, Principia iuris.
Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c., 185; 186.
67
Cfr. El sujeto es el centro de la imputacin de los comportamientos, de las modalidades, de las expectativas y de los intereses, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia.
Teoria del diritto, vol. 1(Roma: Editori Laterza, 2007) 180.
68
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c.,
386; 853.
69
Cfr. Es la relacin jurdica en funcin de la cual, un sujeto jurdico est obligado a satisfacer la expectativa y a tutelar los intereses imputables de otro sujeto, mediante las actuaciones de situaciones de
las cuales el segundo es su titular, sin que entre ellos exista conflicto de intereses, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c., 371.
70
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c.,
371.
71
L. Ferrajoli llama acto, a la accin. Define el acto como todo comportamiento que sea causa de
algn efecto jurdico, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del
diritto, o. c., 269.
72
Para L. Ferrajoli, por ser comportamientos, los actos jurdicos son facultativos, prohibiciones u obligaciones. Son actuaciones de modalidad de facultad, de obligacin o de prohibicin, FERRAJOLI, L.,
Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 311.
131
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c.,
353.
74
DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c., 213-216.
132
blo (22); Capacidad institucional de opinin crtica del pueblo (23); Capacidad institucional
educativas populares (24); Capacidad institucional de liberacin (v.gr. centros de desadiccin,
etc.) (25); Capacidad institucional de Derecho y Centros de Reorientacin de la Autodeterminacin y Rehabilitacin (26); Capacidad institucional de polica revolucionaria (27); Capacidad institucional de ejrcito revolucionario (defensa, soberana territorial, etc.) (28).
cha por las tres exigencias estructurales que la hacen posible: a) Acceso de todos a la
informacin sobre los hechos a regular; b) Deliberacin (valoracin crtica) de todos
sobre el alcance de esos hechos y de las posibles regulaciones; c) Decisin por la
fuerza de los votos de todos de la regulacin a tomar. La emisin del voto puede ser
pblica o secreta. El voto secreto evita presiones y garantiza la mayor libertad en la
expresin de la voluntad de cada uno de los participantes. En algunos casos, sin embargo, el secreto del voto puede servir para decidir irresponsablemente y encubrir la
traicin a los intereses del pueblo especulando a favor de los intereses privados. La
fuerza del voto tiene diversos grados: Unanimidad o consenso implcito o expreso (el
mayor grado); Mayora cualificada (v.gr. mayora absoluta reforzada con los 2/3 de
miembros); Mayora no cualificada (absoluta o relativa).
2.2.4.2
75
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 417;
854.
76
Para L. Ferrajoli, as como la fuente de legitimacin electiva de la actividad legislativa es la autoridad polticamente legtima (auctoritas, non veritas facit legum; vox populi), del mismo modo, la fuente
de la legitimacin originaria de todo el Derecho es la verdad (veritas, non auctoritas facit iudicium).
Por ello, la dependencia o el condicionamiento de tipo mayoritario de la funcin de garanta equivale a
una interferencia indebida, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria
del diritto, o. c., 876-877.
134
La respuesta a los interrogantes anteriores es un rotundo: No! Son males antijurdicos, y en radicalidad nunca podrn ser bienes, ni ser llamados bienes ilcitos. Para la TSD lo que hace a unas acciones sean males antijurdicos no es que estn prohibidas como ilcitas en la ley, sino que van en contra de la satisfaccin del sistema de
necesidades/capacidades de los pueblos. Aqu se muestra otra diferencia del iusmaterialismo de la TSD con el idealismo de la PI de L. Ferrajoli, para quien un bien ilcito
es cualquier bien material cuya utilizacin o negocio est prohibido como ilcito77. La
TSD es un paradigma materialista de los bienes jurdicos que se enfrenta al idealismo
jurdico. En el caso del positivismo jurdico de la teora axiomtica de L. Ferrajoli, el
bien queda reducido a aquello que puede ser objeto de una situacin jurdica. Es todo
y slo aquello que tiene valor o relevancia jurdica como posible objeto de un derecho,
o, ms en general, de una situacin jurdica78.Un concepto formalista y arbitrario79.
La TSD postula que las costumbres y/o leyes legtimas que producen los pueblos no tienen, ni pueden tener, por contenido cualquier cosa que se les ocurre, sino
que todas ellas satisfacen una necesidad/capacidad de la vida de los pueblos. La satisfaccin de cada una de ellas es un bien moral poltico, que en el mbito del Derecho
se constituye como bien jurdico. El sistema de bienes jurdicos es la correspondencia
del sistema de necesidades/capacidades, en el mbito jurdico; y del sistema de valores morales materiales, en el mbito moral-poltico. Al conjunto de todo el sistema de
bienes jurdicos es lo que lo que los pueblos han llamado el bien comn: la vida en la
Tierra. Pues bien, para la TSD el sistema de bienes jurdicos es lo que posteriormente
veremos como sistema de derechos fundamentales, entendidos como sistema de derechos humanos de los pueblos.
Siendo todos los bienes jurdicos materiales, la TSD diferencia entre bienes
jurdicos corporales (muebles, inmuebles, etc.) y relacionales (los llamados inapropiadamente incorporales)80; bienes jurdicos de necesidades/capacidades, o de satisfactores. La diferencia entre estos ltimos estriba en que en los primeros el bien jurdico tiene por contenido directo e inmediato una necesidad o capacidad del sistema,
mientras que en los segundos, lo es un satisfactor81; bienes jurdicos comunes y personales82. El titular de los primeros es la comunidad en su conjunto; y la persona, en
los segundos; bienes jurdicos patrimoniales y no patrimoniales. A diferencia de los
segundos, los primeros son satisfactores que tienen, adems de un valor de uso, un valor de cambio susceptible de ser cuantificado econmicamente con un precio83; bienes
patrimoniales demaniales y no demaniales. Los primeros son los bienes patrimoniales
cuya negociacin (enajenacin) est prohibida por la comunidad84.
77
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 784.
Ibid., 209.
79
Ibid., 393.
80
Ibid., 392-394.
81
Cfr. Cualquier bien que sea objeto de un derecho fundamental primario, L. FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. , o. c., 776.
82
Ibid., 778.
83
Ibid., 211; 776.
84
Cfr. Ibid., 783.
78
135
85
Para E. Dussel, todo el edificio de la legitimidad del sistema del derecho (y el propio Estado) se
funda en el poder consensual de la comunidad poltica (desde abajo), DUSSEL, E., Poltica de la liberacin. La arquitectnica, o. c., 355.
86
BOLVAR, S., Discurso de Angostura (1819): SIMN BOLVAR. Escritos polticos, o. c., 109.
87
Cfr. KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 54.
136
el verbo deber tiene en el enunciado jurdico un carcter meramente descriptivo 88 Corresponde prestar atencin, en ello, que al mencionar que sea obligatoria o el estar prohibida determinada conducta, no se alude a esa conducta como denticamente debida, sino al carcter debido de la consecuencia de esa conducta, es decir, de la sancin. La conducta obligatoria no es la conducta debida;
debida es la sancin. Que una conducta sea obligatoria significa que lo opuesto de esa conducta es condicin de que la sancin sea debida89.
Ibid., 93.
Ibid., 39.
90
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 469470.
91
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
71.
89
137
rio para la misma existencia (realizacin) de los derechos de los pueblos. No es una
garanta de efectividad secundaria, como para L. Ferrajoli92. Ni como l dice, un signo
de debilidad del Derecho porque no ha funcionado la va primaria de la adhesin espontnea del consenso comn compartido93. El garantismo materialista tiene sus profundas diferencias con el garantismo idealista. El caso de la teora de L. Ferrajoli es
claro. Para l, la garanta es la obligacin correspondiente a la expectativa positiva de
su mismo argumento94. A su entender, garantizar un derecho consiste en resolver
dos rdenes de problemas. En primer lugar, el problema de quin debe satisfacerlo o
no violarlo, si todos o algunos, si el Estado u otros sujetos pblicos o privados. En segundo lugar, en el caso de insatisfaccin o violacin, el problema de cmo sta deba
ser reparada o sancionada95. Este modo de entender la importancia de las garantas para la existencia de los derechos, lleva a L. Ferrajoli a deslizarse en el idealismo porque
no hace al poder real de satisfaccin contenido imprescindible de la garanta. En este
punto, su maestro Kelsen era menos idealista que l. Kelsen entiende que los derechos
sin garantas son flatus vocis (catlogos de flatus vocis). Para Ferrajoli, sin embargo,
la enunciacin de los derechos fundamentales no implica la estipulacin de sus respectivas garantas. La usencia de las mismas, y por consiguiente su inaplicacin, lo
que indica es que esos derechos son derechos dbiles a casusa de lagunas por inefectividad estructural96. A su juicio, en el sistema nomodinmico del Derecho positivo, por
ser un sistema denticamente imperfecto, es posible que una norma jurdica atribuya
una expectativa bajo forma de derecho subjetivo sin indicar el sujeto obligado a satisfacerla97. Frente a este pseudogarantismo, la TSD postula que el verdadero garantismo es fuerza de satisfaccin material, actual y directa de los bienes jurdicos. Es actualizacin histrica concreta de la fuerza de los pueblos de satisfaccin de sus bienes jurdicos. Sin esa fuerza el garantismo es mera ilusin. Como veremos ms adelante, para el Iusmaterialismo, el sistema de derechos humanos de los pueblos es el
verdadero sistema de garantas jurdicas.
2.2.4.3.1.1 La sancin tutelar de la comunidad
La TSD postula que la fuerza ejecutiva de la comunidad tiene una modalidad
especial, cuya existencia es necesaria para que se produzca Derecho. sta es la fuerza fsica tutelar de la comunidad. La TSD entiende por tal la fuerza fsica coactiva
que impone la tutela de las acciones de las personas o pueblos en la satisfaccin de
sus bienes jurdicos, y de los de toda la comunidad, cuando dichas acciones han demostrado su incapacidad de hacerlo autnomamente. Esta fuerza, que es coactiva como la fuerza moral, tiene un modo particular que la diferencia, y es que aade la fuerza fsica compelente que tutela la autodeterminacin de la praxis del sujeto, incluso
contra su voluntad, hasta que es liberada de la esclavitud fsica o psquica que le im92
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 468471; 468.
93
Ibid., 448.
94
Ibid., 196.
95
Ibid., 675; L. Ferrajoli diferencia entre garantas positivas (consiste en una obligacin), y garantas
negativas (consiste en una prohibicin). En el mbito constitucional distingue entre garantas primarias
y secundarias; FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto,
o. c., 197; ID., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 918; 669;
679; 681.
96
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 915.
97
Ibid., 198.
138
98
KRAUSE, K. Ch. F., Abriss des Systemes der Philosophie des Rechtes, oder des Naturrechtes. Nebst
einer kurzen Darstellung der geschichtlichen Entwickelung der Begriffe des Rechtes und des Staates in
den bekanntesten Systemen der Philosophie (Gttingen, 1828) 116; QUEROL FERNANDEZ, F., La Filosofa del Derecho de K.Ch. F. Krause (Madrid: Universidad Comillas, 2000) 240-241.
99
Cfr. QUEROL FERNANDEZ, F., La Filosofa del Derecho de K.Ch. F. Krause, o. c., 143.
100
Ibid., 242.
101
Ibid., 239.
139
Cfr. RDER, K. A., Las doctrinas fundamentales reinantes sobre el delito y la pena en sus interiores
contradicciones: ensayo crtico preparatorio para la renovacin del derecho penal (Pamplona: Analecta Editorial, 1999).
103
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 664.
104
Ibid., 666.
105
Ibid., 663.
106
FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
372-377; 362-383.
140
Ibid., 358.
QUEROL FERNANDEZ, F., La Filosofa del Derecho de K.Ch. F. Krause, o. c., 271.
109
Ibid., 278.
110
Ibid., 282.
111
FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 468-471;
471; 885-888; ID., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o.
c., 378-383; 390-391.
108
141
fragmentacin de las leyes penales especiales. Esto es, el establecimiento de una previsin constitucional que obligue a la regulacin de los delitos, sanciones y procedimientos sancionadores en el Cdigo Tutelar y tutelar procesal. Y cuya modificacin
requiera mayora cualificada112. 2 Articular el DT al menos sobre el sistema de derechos procesales sancionadores siguientes: 1 Derecho de retribucin (Nula poena sine
crimine); 2 Derecho de estricta legalidad (Nullum crimen sine lege); 3 Derecho de
economa sancionadora (Nulla lex (poenalis) sine necessitate); 4 Derecho de respuesta a la lesin u ofensa de un bien jurdico (Nulla necessitas sine iniuria); 5 Derecho a
determinar la accin (Nulla iniuria sine actione); 6 Derecho a determinar la accin
culpable (Nulla actio sine culpa); 7 Derecho a la determinacin judicial de la culpa
(Nulla culpa sine iudicio); 8 Derecho a la existencia de la acusacin para la determinacin judicial de la culpa (Nullum iudicium sine accusatione); 9 Derecho a la carga
de la prueba de quien acusa (Nulla accusatio sine probatione); 10 Derecho a la contradiccin procesal (Nulla probatio sine defensione)113.
4 Los medios de sancin tutelar del delincuente deben ser adecuados para la
rehabilitacin de la autodeterminacin del delincuente (su liberacin del mal). La
TSD postula que como del mal slo se genera mal, no pueden ser aceptadas sanciones
del delincuente contrarias a la condicin humana, como medio para suprimir el mal de
un delito. Los medios empleados deben atenerse a la justicia. La TSD defiende esta
perspectiva frente al maquiavelismo jurdico propio del cinismo escptico del sistema
penal imperial. La TSD rechaza como mtodos de correccin aquellos que usan la
violencia fsica o psicolgica (v.gr. los castigos corporales, los apaleamientos, las privacin de alimentos, las marcas de fuego, la picota, la inmovilizacin corporal, amenazas, incomunicaciones indefinidas, la imposicin de uniformes, cadenas, marcas
corporales, la pena de muerte, etc.), y hacen del encarcelamiento la condena a un mal.
5 Nadie merece la pena de muerte. Ninguna persona y ningn pueblo, bajo
ninguna circunstancia, tienen derecho alguno a aplicar la pena de muerte a otro ser
humano. Nadie merece el patbulo; tampoco aquel que llev al patbulo a otros. La
TSD defiende la condicin humana del mismo asesino, a quien no podemos sacrificar como un animal porque sigue siendo sujeto de Derecho. La condicin humana
nos impide tratarnos como animales. La pena de muerte es un asesinato legal que
debe ser proscrito en los Estados de Derecho Socialista. Ahora bien, la prohibicin de
la pena de muerte en los sistemas jurdicos que postula la TSD no debe confundirse
con la prohibicin del uso de la fuerza en lgitima defensa ante agresiones contra la
vida personal y colectiva. La TSD postula que las personas y los pueblos tienen el derecho a la legtima defensa, personal y colectiva (v.gr. el derecho a la revolucin socialista) de sus vidas frente a quienes atenten contra ellas. Causar la muerte de la persona o personas que estn intentando terminar con la propia es un estado extremo.
Aunque la accin est legtimada, siempre conlleva una prdida irreparable de Humanidad. La comunidad de pueblos socialistas tiene el deber de reducir las posibilidades
de que se llegue a esas situaciones personales dentro de ella. En el mbito colectivo,
el sistema imperial de nuestro tiempo ha empujado al mundo a estado de guerra. Los
pueblos pueden y deben responder con el derecho a la legtima defensa de la revolucin socialista. Guerra y Revolucin no son lo mismo, ni utilizan los mismos medios
ni persiguen los mismos fines.
112
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
388-391.
113
Ibid., 360-361.
142
En nuestros das, para el positivismo jurdico crtico de L. Ferrajoli, la costumbre es cualquier norma que sea efecto de su repetido seguimiento informal, normativamente reconocida por la fuente formal como dotada de eficacia normativa y no
en contradiccin con ninguna otra norma de la fuente formal vlida117. As entendida,
la fuerza consuetudinaria queda reducida a las costumbres que sean efectivas secundum legem y colocadas en un nivel inferior a la ley como fuente formal118. La teora
114
En la concepcin reelaborada por el historicismo jurdico, PREZ LUO, A.E. (et al.), Teora del Derecho. Una concepcin de la experiencia jurdica, o. c., 157; FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado
y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 60.
115
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
59.
116
Ibid., 3.
117
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 920.
118
Ibid., 921.
143
de PI impone los siguientes requisitos a las costumbres jurdicas: 1 Son siempre efectivas (una costumbre inefectiva es una contradiccin); 2 Nunca son normas constitutivas; 3 Son legtimas o justificadas en virtud de sus razones sustanciales de racionalidad y oportunidad compartidas por el sentido de obligatoriedad (opinio iuris ac necessitatis). De la costumbre, por ser un acto informal, no puede predicarse su validez
o invalidez; ni la legitimidad ni ilegitimidad. Slo cabe hablar de coherencia (secundum legem) o de incoherencia (contra legem) en relacin a la norma producida por la
fuente formal. El vicio de sustancia de la costumbre a causa de la incoherencia con la
ley determina la inefectividad y la inexistencia, y no la ilegitimidad119; 4 Sus actos de
cumplimiento son su misma fuente; 5 Existe coincidencia entre efectividad, existencia y regularidad en la costumbre. La coincidencia entre la efectividad y la existencia,
as como la informalidad son caractersticas de la costumbre que comparte con el poder constituyente. La diferencia, segn L. Ferrajoli, es que mientras la Constitucin, el
acto constituyente y el poder constituyente son los vrtices del sistema, la fuente consuetudinaria y la costumbre ocupan el nivel ms bajo120. Ahora bien, la realidad de los
hechos est mostrando las insuficiencias del postulado de la fuerza consuetudinaria en
el positivismo jurdico crtico de L. Ferrajoli. l mismo reconoce en su obra que la lex
mercatoria del mercado global, la crisis del monopolio estatal en la produccin legislativa (pluralismo jurdico), as como la revalorizacin de la jurisprudencia (como
costumbre judicial interpretativa), estn haciendo reconsiderar el papel de la costumbre121.
Para la TSD, por el contrario, la fuerza jurdica consuetudinaria mantiene toda
su preeminencia como modo del trabajo jurdico. Qu es si no lo que han hecho y
hacen los pueblos cimarrones de nuestra Amrica con su impenitente costumbre de
rebelarse contra los imperios prehispnicos, espaoles, franceses, ingleses y estadounidenses? No ha sido otra cosa sino fecundar la Tierra con el padre de todas las fuerzas jurdicas. La Historia de los pueblos africanos, de las civilizaciones del Antiguo
Egipto, India, China, etc., confirma que la fuerza consuetudinaria ha sido la primera
fuerza del trabajo jurdico, as como tambin de la produccin del Contraderecho122.
El caso del nacimiento del Derecho en el pueblo romano es un ejemplo bien elocuente.
En sus orgenes tuvo como fuente principal a las mores maiores consuetudo123. El texto del Digesto dice al respecto:
No sin razn se guarda como ley la costumbre inveterada y este es el derecho que se dice
constituido por las costumbres (mores). Porque as como las mismas leyes por ninguna otra causa nos
obligan, sino porque fueron recibidas por el juicio del pueblo, as tambin con razn guardarn todo lo
que sin estar escrito aprob el pueblo; porque, qu importa que el pueblo declare su voluntad con el
sufragio, o con las mismas cosas y con hechos? Por lo cual est tambin muy correctamente recibido
que las leyes se deroguen no slo por el sufragio del legislador, sino tambin por el tcito consentimiento de todos por medio del desuso 124.
119
Ibid., 923.
Ibid., 923.
121
Ibid., 924.
122
La costumbre fue la principal fuente jurdica de los derechos primitivosTras el movimiento codificador perdi protagonismo a favor de la ley, PREZ LUO, A.E. (et al.), Teora del Derecho. Una
concepcin de la experiencia jurdica, o. c., 156.
123
Hasta bien entrado el principado el pueblo romano mantuvo una dualidad de fuentes en su sistema
jurdico: el ius civilis (tradicional y estricto) y el ius de los edictos (nuevo y flexible), FERNNDEZ
BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 179.
124
Ibid., 59.
120
144
La constatacin histrica de la preeminencia de la fuerza consuetudinaria como fuerza de trabajo jurdico permite insistir en un hecho de capital importancia: El
sujeto originario, productor y titular del Derecho es el pueblo en la pluralidad de las
acciones de los sujetos particulares. Este postulado desafa al que sostiene que la nica fuente del Derecho son las leyes creadas por las instituciones centrales del Estado.
Estado que, en la expropiacin del sistema imperial, queda reducido a los rganos de
direccin poltica central. Un doble reduccionismo que ha llevado a devaluar y marginar a la fuerza jurdica consuetudinaria como fuente del Derecho. ste se ha declarado
privilegio exclusivo de la hacienda que tiene el capital en las instituciones centrales de
direccin poltica: Asamblea Nacional, Tribunales de Justicia y Poder Ejecutivo nacional. La expropiacin a los pueblos de la fuerza jurdica consuetudinaria se fue imponiendo en Occidente con la formacin de los Estados nacionales, especialmente
desde el siglo XVII. An as el sistema imperial no ha podido erradicarla del todo. En
nuestros das contina siendo fuente viva del Derecho internacional y nacional. En la
rama del Derecho Penal, sin embargo, se ha producido prcticamente una total absorcin de la fuerza consuetudinaria a favor de la fuerza de la ley125.
La tradicin iusmarxista del dogmatismo cannico, a causa de su voluntarismo
jurdico, ha carecido de una elaboracin, conceptualizacin y valoracin positiva de la
fuerza jurdica consuetudinaria. Consecuencia de ello es la marginacin de la costumbre respecto a la ley, y la recepcin acrtica del concepto burgus liberal de praxis
consuetudinaria. En la URSS, por ejemplo, el voluntarismo jurdico termin en iuspositivismo, al fin y al cabo expropiadores, no slo del sistema de necesidades materiales de los pueblos como fuente del Derecho, sino tambin expropiadores de la fuerza
jurdica consuetudinaria como fuerza autonormativa legtima de los pueblos. Por eso
se entiende que cuando la revolucin socialista sovitica se hizo con el control
hegemnico de las instituciones en la URSS, a partir de 1917, la costumbre jurdica
fue relegada y considerada obsoleta con la excusa de que era prctica degenerada propia de la decadencia capitalista de la burguesa. Con el triunfo de la Revolucin Socialista de Octubre primero y la formacin del campo socialista de Europa del este
despus, se extendi dentro de la teora del derecho socialista, y especialmente en la
sovitica, la consideracin de que la costumbre era una fuente jurdica obsoleta, que
consagraba viejas relaciones humanas126. Para la TSD, sin embargo, es un error negar valor jurdico tanto a la fuerza de la praxis jurdica consuetudinaria presocialista
como a la no capitalista127; as como negar que en el socialismo no se puedan generar
praxis jurdicas consuetudinarias productoras y reproductoras de la vida de los pueblos128.
Quizs lleguemos a la conclusin de que lo ms revolucionario, despus del triunfo de nuestras revoluciones y del establecimiento de nuestras culturas alternativas, desde el poder autntico del
pueblo, sea restaurar aquel viejo pensamiento romano que conceda a la ley su valor slo porque emanaba del pueblo y entonces se preguntaba por qu restar valor a lo que el pueblo decide con su hacer
cotidiano, reiterado y consciente en forma de costumbre con valor jurdico129.
125
PREZ LUO, A.E. (et al.), Teora del Derecho. Una concepcin de la experiencia jurdica, o. c.,
157.
126
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
62.
127
Ibid., 64.
128
Ibid., 63.
129
Ibid., 64.
145
La iniciativa legislativa es el trabajo jurdico de los pueblos que proyecta positivar la satisfaccin de parte del sistema de necesidades/capacidades como derechos.
Atendiendo a los tipos de fuentes autonormativas, la titularidad de la iniciativa legislativa corresponde al pueblo directamente o mediatamente a travs de sus representan130
Ibid., 58.
Ibid., 58.
132
En la antigua Roma los funcionarios o magistrados de ms alto rango, investidos del llamado ius
agendi cum populo (derecho de actuar con el pueblo) del que slo disponan los cnsules, pretores y
dictadores, presentaban a la asamblea el proyecto de Ley (la rogatio). Ese proyecto era dado a conocer
por el magistrado postulante, mediante la conocida como promulgatio y se le fijaba en tablas de bronce
o madera, dejndolo expuesto al conocimiento del comicio por un lapso que normalmente era de veinticuatro das. Durante ese tiempo, el pueblo celebraba reuniones informales sin formacin de tribus o
centurias y discuta a viva voz el proyecto. Hay que tener presente que los tribunos de la plebe, provistos del ius intercesiones (derecho de veto), podan impedir la discusin y aprobacin ulterior de la rogatio. Llegado el momento de la votacin, se reuna el pueblo, ahora en comitium (por tribus, curias o
centurias, segn fuera el comicio de que se tratara) y, si los auspicios eran favorables, se proceda a la
votacin que era escrita y secreta desde la Lex Papiria del ao 131 a.n.e, FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 77.
131
146
tes en las instituciones legislativas. En funcin de ello cabe diferenciar: 1 La iniciativa popular directa. 2 La iniciativa popular delegada: 2.1) la iniciativa de las asambleas legislativas, en sus diferentes niveles; 2.2) la iniciativa judicial, en el mbito
que se determine, habitualmente restringido a las ltimas instancias judiciales133; 2.3)
la iniciativa del Ejecutivo, procedente del rgano ejecutivo en sus diferentes niveles.
Estas dos ltimas completan la iniciativa de las asambleas legislativas. La iniciativa
del Ejecutivo consiste en que los rganos del gobierno pueden directamente presentar
proyectos normativos (leyes en sentido lato) para someterlos a legitimacin y hacer
que entren en vigor. En los niveles mximos de gobierno de los sistemas presidencialistas, la iniciativa se le concede al presidente y a los ministros o secretarios; y en los
sistemas parlamentarios la tiene el primer ministro o presidente de gobierno134. La
iniciativa judicial se suele reservar a los niveles mximos (aunque cabe de modo indirecto la modificacin o creacin de derechos mediante la jurisprudencia, la cuestin
de constitucionalidad por jueces de primera instancia, etc.)135.
Por la radicalidad y extensin de su dinamismo conviene que nos detengamos
en la iniciativa legislativa popular directa. La extensin de la praxis del pueblo legislador directo es de capital importancia porque, por un lado, evita a las mediaciones
institucionales la tentacin de expropiar a los pueblos su fuerza autolegislativa (el
golpe de Estado en Honduras en 2009 es un ejemplo claro de cmo las instituciones
del poder constituido pretendieron expropiar el poder constituyente inalienable del
pueblo que buscaba y contina buscando convocar una Asamblea Constituyente). Y,
por otro, porque evidencia ante las mediaciones institucionales legislativas que el Derecho brota ltimamente del Pueblo: de su sistema de necesidades/capacidades. Es por
eso que la TSD postula que la revolucin es la iniciativa legislativa ms radical de todas, por serlo directamente del poder popular revolucionario. La revolucin popular
socialista es la fuente y madre de toda iniciativa legislativa. En su reconocimiento, la
Constitucin cubana, por ejemplo, ha recogido la iniciativa popular en el artculo 88.
En el mismo se establece que la titularidad de la iniciativa legislativa tambin corresponde a los ciudadanos en general. Su ejercicio exige la iniciativa de al menos 10.000
ciudadanos que tengan la condicin de electores. La iniciativa legislativa se confiere,
adems, al Comit Nacional de la Central de Trabajadores de Cuba y a las direcciones
nacionales de las dems organizaciones sociales y de masas 136. De este poder han
hecho uso por ejemplo la Federacin de Mujeres Cubanas, la Central de Trabajadores
o la organizacin del campesinado cubano137. Es el pueblo legislador sin mediaciones
representativas.
Ibid., 80.
Ibid., 81.
135
Ibid., 81-82.
136
Ibid., 83-84.
137
Ibid., 84.
134
147
138
Ibid.
Ibid., 85.
140
Ibid., 95.
141
Para que sea Derecho la sancin jurdica siempre tiene que estar presente. Pero puede estarlo explcita o implcitamente. Cuando se da este segundo caso, la sancin no aparece escrita en el texto pero
est remitida explcita o implcitamente a las sanciones establecidas en otras partes de la ley o del ordenamiento jurdico en su conjunto. Vale la pena decir que toda lex comicial tena varias partes: a) la
praescriptio o prembulo que contena el nombre del magistrado ponente, la fecha en que era sometida
a comicio y a cul de ellos lo haba sido, as como la centuria o tribu que haba votado primero; b) el
texto de la lex o rogatio y c) las sanctio o disposiciones sancionadoras para los infractores del mandato
legal, de todo lo cual se advierte de manera subyacente la estructura lgica que tiene que tener toda
norma jurdica, FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 78.
139
148
Ibid., 86.
Ibid., 87.
144
Ibid., 88-89.
145
Ibid., 93.
146
Cfr. FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c.,
527.
143
149
2.3
El apartado general sobre el concepto, la estructura, los caracteres y la tipologa de la praxis jurdica
es una adaptacin revisada de lo abordado en: SALAMANCA SERRANO, A., Fundamento de los derechos
humanos, o. c., 276-283. Para L. Ferrajoli, norma es cualquier regla que sea efecto de un acto,
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 415; 417.
150
En la Cuba socialista, J. Fernndez Bult, entiende as la norma jurdica: Entonces comenzara por
definir la norma jurdica como la regla de conducta o el dictado de conducta que se conceptualiza y
formaliza por el Estado mediante sus rganos competentes, o se formaliza de diferentes modos en la
vida poltica y se impone a toda la sociedad con su coaccin, y que regula la vida social, consagrando
normalmente la tradicin cultural general y jurdica en particular y los principios de la moral media.
Por ello refleja las luchas de clases que se desarrollan en cada sociedad en cada momento histrico,
en consecuencia de lo cual suele expresa los intereses polticos y econmicos de las clases econmicamente preponderantes, FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho.
Segunda Parte, o. c., 102.
149
Para Lpez Calera la norma jurdica es simplemente un texto escrito que contiene un mandato,
una exigencia, una obligacin jurdica, aunque no todas las normas tengan siempre este carcter prescriptivo, LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 75; Para G. Robles Morchn, la norma jurdica
es una proposicin lingstica perteneciente a un sistema proposicional expresivo de un ordenamiento
jurdico, dirigido (por su sentido) directa e indirectamente a orientar o dirigir la accin humana,
ROBLES MORCHN, G., Teora del Derecho: fundamentos de Teora comunicacional del Derecho, vol I.
o. c., 197.
150
Cfr. El Derecho como artificio, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della
democrazia. Teoria del diritto, o. c., 263.
151
151
Ibid., 208.
Ibid., 211.
153
Para el positivismo jurdico, por ejemplo el de L. Ferrajoli, es posible que aparezca en el constitucionalismo jurdico un derecho ilegtimo, o jurdicamente invlido, FERRAJOLI, L., Garantismo. Una
discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 14.
154
LPEZ-CALERA, N., La estructura lgico-real de la norma jurdica, o. c., 39; Algunos autores proponen una estructura bidimensional de la norma: supuesto de hecho y consecuencia jurdica, cfr.
LOPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 77.
155
SALAMANCA SERRANO, A., Fundamento de los derechos humanos, o. c., 276-283; Cfr. Fernndez
Bult, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 119-128.
152
152
Bien Jurdico
Delimitacin constitutiva
de la N/C como bien jurdico
Interpretacin
del bien jurdico
Regulacin de la satisfaccin
del bien jurdico
Deber Jurdico
Satisfaccin Jurdica
Ordenacin
de acciones jurdicas
Prohibicin
de acciones antijurdicas
Permison 26
Cuadro
de acciones jurdicas
Rehabilitacin del
sancionado en la comunidad
Cuadro n 3
156
SALAMANCA SERRANO, A., Fundamento de los derechos humanos, o. c., 276-283; cfr. FERNNDEZGALIANO, A., o. c., 363-364.
153
encerrado en el sistema de la naturaleza, sino el sentido objetivo ligado al mismo, la significacin con
157
que cuenta .
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 17.
Cfr. FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c.,
653.
159
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 604 ;
Cfr. DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c., 240; LPEZ-CALERA, N., Teora
del derecho, o. c., 105-110.
160
Para L. Ferrajoli, la relacin jurdica es una expresin de la relacin dentica que establece que la
imputacin de una expectativa positiva a un sujeto equivale a la imputacin de la obligacin correspondiente a otro; y que la imputacin de una expectativa negativa a un sujeto equivale a la imputacin
de la prohibicin correspondiente a otro, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della
democrazia. Teoria del diritto, o. c., 190. Todo el sistema del Derecho positivo es una red compleja de
relaciones jurdicas intersubjetivas con su sistema complejo de garantas (sistema de satisfactores),
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 368.
161
Coincidimos con Benito de Castro para quien el fundamento del deber jurdico es la propia existencia del Derecho en cuanto reglamentacin necesaria de la vida social (praxis jurdica, segn el Iusmaterialismo), DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c., 242.
158
154
jeto jurdico determinado el sistema de deberes jurdicos queda expresado en un estado histrico de deberes jurdicos. A este estado el idealismo de la PI lo llama situacin jurdica, la cual queda reducida a cualquier modalidad o expectativa positiva o
negativa de un acto jurdico162.
2.3.1.2.2.2 Causalidad, causacin y efectos jurdicos
La TSD postula que el fundamento de la obligacin jurdica se encuentra en el
modo de afectacin (efecto) de una accin (causa) a la satisfaccin o insatisfaccin
del sistema de necesidades (bien jurdico) de un sujeto jurdico163. En el mbito jurdico, como en el fsico, la causalidad y la causacin son hechos y categoras que deben
diferenciarse y no hacerse intercambiables (diferencia entre estas dos categoras que L.
Ferrajoli no hace). La causalidad fsica (y jurdica) es la vinculacin general de una
accin condicionante de ciertos efectos fsicos (y jurdicos). La causacin fsica (y
jurdica) es la vinculacin de una accin como desencadenante directa de un efecto
fsico (y jurdico). Si el descubrimiento de la causalidad en la mayora de las ocasiones es fcil, el de la causa (causacin) requiere muchas veces investigacin y verificacin cientfica para encontrar la causa desencadenante del efecto. Es lo que la TSD
llama probacin. A diferencia del escepticismo jurdico, el Iusmaterialismo postula la
posibilidad real de la probacin, entendida, no como mera atribucin de significado a
las acciones, sino como la demostracin y experimentacin del modo de vinculacin
fsica material de una accin como desencadenante directa de unos efectos determinados164.
La TSD, coincidiendo con la teora de la PI de L. Ferrajoli, sostiene tambin
que la causa es una de las categoras clave de la Teora del Derecho 165. Pero se opone
a reducirla a un comportamiento que, si no es constituyente, est previsto por una regla que a su vez tiene una causa y que dispone o predispone la modalidad y aquello de
lo cual es causa166. L. Ferrajoli considera la causa no regulada, atpica, como la
causa constituyente167. La TSD no reduce la causalidad ni la causacin jurdicas a
una previsin legal de las mismas (legalidad de la causalidad), sino que las entiende
como relaciones fsicas, naturales, materiales que se hacen jurdicas168. Para L. Ferrajoli, por el contrario, la causalidad jurdica no es una causalidad naturalista u ontolgica, sino causalidad de la imputacin a un sujeto de los efectos de sus actos jurdicos.
Llega a esa conclusin porque parte de la premisa de la imposibilidad del hecho jurdico naturales. A su juicio, la fuente de la causalidad es nicamente los actos imputables a algn sujeto pero no los hechos naturales que modifican jurdicamente la realidad169.
162
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 301.
Para L. Ferrajoli, la causalidad jurdica es la productividad de un efecto jurdico por un acto previstos en una regla, L. FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto,
vol. 1(Roma: Editori Laterza, 2007) 280.
164
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 336;
338.
165
Ibid., 263.
166
Ibid., 261.
167
Ibid., 262.
168
Ibid., 268; 271.
169
Ibid., 276-280; 280.
163
155
170
Ibid., 264.
Ibid.
172
1 S 12 3.
173
Cfr. Para KELSEN, una norma jurdica deja de ser considerada como vlida, cuando permanece
sin eficacia duraderamente, KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 25.
171
156
Necesidad/Capacidad
Intelectiva
Necesidad/Capacidad
Comunicativa
Necesidad/Capacidad
Empoderativa
Pblica/Clara
Bella
Imperativa
Especfica en la materia
Imparcial/General/Sistmica
Coactivamente posible
Verificable
Legitimada en el bien
jurdico de la Justicia
Estable
Cuadro n 4
174
Praxis Jurdicas
Organizativas
Praxis Jurdica
de Conducta
Satisfactoras (sancionadoras)
Praxis Jurdica
Constitutivas
Mandatos
Liberadoras
Normas Interpretativas
Prohibiciones
Tutelares de la
Autodeterminacin
Normas Regulativas
Permisos
Rehabilitadoras
Cuadro n 5
175
Cfr. FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c.,
428-432.
158
ro sancionan al infractor; 9 Por el modo de ejercicio de su fuerza: positivas (preceptivas, permisivas); negativas (prohibitivas) 176.
poltica180. Lo que existe son derechos personales y derechos comunitarios, que se diferencian por el bien jurdico que satisfacen: la persona o la comunidad.
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 287.
Conceptos de derechos subjetivos hay mltiples dependiendo de lo que se entiende por Derecho. Por
ejemplo, para B. de Castro, el derecho subjetivo es el conjunto de facultades o posibilidades de accin
que el derecho otorga a su titular, DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c.,
233. Para N. Lpez Calera, los derechos subjetivos son conceptos modernos, LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 97-98; 97-105; la facultad de un sujeto de hacer o no hacer algo, de exigir que
otro haga o no haga, facultades que estn reconocidas y tuteladas por la ley (p. 97). Los derechos
subjetivos son necesidades ticas y polticas de los individuos y los grupos sociales: una realidad ticapoltica (p. 105); la naturaleza jurdica de esas necesidades estriba en su coercibilidad, esto es en
que son realizadas por la fuerza, aunque no siempre por una fuerza organizada y normada (104).
Para L. Ferrajoli, los derechos subjetivos son facultades o poderes reforzados, como inmunidades o libertades negativas garantizadas por las correspondientes prohibiciones de lesin, FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 55. Para A. E. Prez Luo, el derecho
subjetivo es la facultad atribuida por la norma a un sujeto para poder exigir coactivamente de otro u
otros ya una conducta concreta, ya una conducta general de abstencin y no impedimento PREZ
LUO, A.E. (et al.), Teora del Derecho. Una concepcin de la experiencia jurdica, o. c., 52.
182
DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c., 234.
183
Tres acepciones que integran el contenido del derecho subjetivo, y que, como veremos en el derecho
objetivo, se complementan con la acepcin de los derechos como ordenamiento jurdico. Y como tanto
el derecho subjetivo como el objetivo tienen por finalidad la realizacin de la justicia, esto es, la satisfaccin del sistema de bienes jurdicos de los pueblos, que no es sino la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades para la produccin y reproduccin de la vida, tenemos otra de las acepciones
comunes del derecho, lo justo, la justicia. Asimismo, a la ciencia que se ocupa de su estudio, y sus
respectivas disciplinas, se las ha llamado con el nombre de Derecho. stas son las acepciones ms
compartidas que la experiencia de los pueblos han identificado en el hecho del Derecho.
181
160
La TSD postula un paradigma iusmaterialista de derechos subjetivos. Se opone por tanto al formalismo idealista de los mismos. La vacuidad es el horizonte en la
teora PI de L. Ferrajoli, para quien los derechos subjetivos son reducidos a la expectativa de prestacin o de no lesin; una situacin pasiva de la expectativa de ventaja o
desventaja para su titular: cualquier inters legtimamente protegido tutelado por el
deber de otros de respetarlo. Si es cierto que su conceptualizacin integra las diversas
acepciones del concepto de derecho subjetivo como derecho-potestad, derechofacultad, derecho-inmunidad y derecho-prestacin, no dice nada del contenido de esos
intereses, del contenido de los bienes jurdicos como sistema de necesidades/capacidades. Para el Iusmaterialismo, en cambio, es precisamente la satisfaccin
del sistema de bienes jurdicos la fuente, el contenido, legitimidad y brjula de los derechos subjetivos184. Cuando la praxis jurdica se consume en su valor de uso personal,
esto es, en la satisfaccin de una necesidad/capacidad propia, se dice que la misma se
realiza como derecho subjetivo. La realizacin del derecho subjetivo es su uso y disfrute.
Dnde y cundo aparecen histricamente los derechos subjetivos? Las respuestas a la pregunta por el origen de los derechos subjetivos reflejan con frecuencia
el idealismo y el eurocentrismo de la ideologa jurdica del sistema imperial. Entre los
tericos del Derecho contemporneos es compartida la tesis que sita el origen de los
derechos subjetivos en las obras de algunos pensadores europeos como Duns Scoto y
Guillermo de Occam, quienes postularon los derechos subjetivos como facultades inherentes e intocables del individuo; derechos que, en el caso de Wolff, son considerados como facultades o poderes innatos del hombre anteriores al derecho objetivo o
positivo185. Con la constitucionalizacin de los derechos subjetivos a partir de la Ilustracin se llegara segn ellos al apogeo de la conciencia de los mismos. Ahora
bien, para la TSD esta tesis padece una fuerte inversin idealista eurocntrica porque
la consciencia de los derechos subjetivos no aparece primero en Europa, ni es exclusiva de ella, ni es el origen de la praxis de los derechos subjetivos. La praxis de los derechos subjetivos, y su consciencia, es tan antigua como la existencia de la especie
homo sapiens sapiens. Es mentalidad propia del colonialismo jurdico del sistema imperial negar la existencia de la praxis (la cual integra la consciencia de la misma, al
menos en parte de los pueblos) de los derechos subjetivos. No tienen peso los argumentos de que no hay abundantes documentos prehistricos que atestigen la existencia de estos derechos y su consciencia; ni abundancia de formulaciones filosficas y
jurdicas escritas antiguas cuyo concepto de derechos subjetivos se parezcan a las
formulaciones de derechos subjetivos de la Ilustracin. Por el contrario, por ilustrar
con un par de ejemplos, ya en el Cdigo de Hammurabi (1790-1750? a.C.) se constata
la existencia de derechos subjetivos del pueblo, que tiene consciencia y usa y disfruta
de ellos. San Pablo tuvo consciencia e hizo uso de su derecho subjetivo de ciudadana
romana, para conseguir ser sometido a juicio en Roma. Pero es ms, acaso no han
existido en la Historia personas y pueblos cimarrones caribeos, cartagineses africanos y esclavos egipcios, asiticos, etc., que han tenido consciencia de sus derechos de
libertad y se han levantado contra los imperios? En todos los pueblos oprimidos ha
habido partes del pueblo que han tenido consciencia y hecho uso de sus derechos a la
liberacin de los opresores. Mucho antes de la Ilustracin, el primer secuestro europeo
184
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c.,
639-644; 642.
185
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
142.
161
de indgenas en nuestra Amrica, por parte de Coln, gener de inmediato que algunos de ellos hicieran uso de su derecho subjetivo de liberacin y se escaparan hacia la
libertad. De ejercicio y consciencia de los derechos subjetivos est llena la Amrica
cimarrona contra la Conquista. Otra cosa es que con el constitucionalismo ilustrado se
generalice un determinado modo de mediacin escrita de la formulacin de los derechos subjetivos, se levante como fetiche, y se pretenda su adoracin por todo el mundo.
Los derechos subjetivos en la tradicin jurdica marxista han tenido un deficiente anlisis debido a los lmites del voluntarismo jurdico en que deambulan sus teoras del Derecho. En general se afirma en ellas que los derechos subjetivos son una
simple derivacin o subjetivizacion del derecho positivo186. Entendiendo por derecho
positivo el ordenamiento jurdico de un pas. Sin entrar ahora en la importancia que
tiene diferenciar entre el ordenamiento legal vigente de un pas y el ordenamiento
jurdico revolucionario, desde la experiencia cubana, J. Fernndez Bult reconoce lo
siguiente:
Desde mi punto de vista, la teora marxista de los derechos subjetivos ha tenido el mrito de
despojarlos de falsos apriorismos y de las viejas sombras idealistas del iusnaturalismo, tanto religioso
como racionalista, pero ha tenido el defecto de despojar a la categora derecho subjetivo de todo elemento o fuerza fundante si se toman dentro de la perspectiva de la ontologa jurdica. Pienso que efectivamente, los derechos subjetivos emanan y son realidad slo en cuanto se encuentran reconocidos,
plasmados, constituidos en las normas jurdicas y, en consecuencia, se realizan en determinadas relaciones jurdicas. Pero, por otro lado, no pierdo de vista que existen valores que se han venido absolutizando en la milenaria historia del proceso civilizatorio y que ningn rgimen poltico puede soslayar,
debilitar o alterar. Me refiero a valores tales como el respeto a la vida; la proteccin de la niez; de los
desvalidos; el derecho de todo ser humano a la salud y la educacin y, en esa direccin, los principales
derechos conocidos hoy como derechos humanos 187.
186
Ibid., 146.
Ibid., 146-147.
188
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, 644646.
189
Ibid., 649.
187
162
Benito de Castro diferencia: por su alcance: absolutos y relativos; por las facultades: de libertad, de
pretensin, y de modificacin jurdica; por el sujeto: pblicos y privados; segn el poder: reales y obligacionales; segn la importancia: fundamentales y ordinarios, DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de
Teora del Derecho, o. c., 235-236.
191
Para L. Ferrajoli, los universales absolutos son omnium y erga omnes, como el derecho a la vida, a
la libertad; Los universales relativos que son omnium y erga singularum (v.gr. el derecho social a la salud, a la educacin); Los derechos singulares absolutos que son singuli y erga omnes (v.gr. el derecho a
la propiedad privada y los dems derechos reales); Los derechos singulares relativos que son singuli y
erga singulum (v.gr. el derecho de crtico y otros derechos personales). Igualmente, entre los deberes L.
Ferrajoli diferencia entre deberes universales absolutos (v.gr. la mayor parte de las prohibiciones penales y la obligacin del neminem laedere); Los deberes universales relativos (v.gr. la obligacin de
pagar impuesto a Hacienda); Los deberes singulares absolutos (v.gr. las obligaciones y prohibiciones
sustanciales de la funcin pblica); Los deberes singulares relativos (v.gr. como la deuda y las otras
obligaciones contractuales), FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia.
Teoria del diritto, vol. 1, o. c., 658.
192
Cfr. Ibid., 506.
193
Ibid., 888-889.
163
prejuicio paleo-liberal. Esto es, la idea que los derechos fundamentales son nicamente aquellos que confronta el poder del Estado y no de los poderes privados. Un
prejuicio que se debe al error de reducir el poder al que tienen los rganos de direccin poltica nacional, y que adjudica a la llamada esfera privada el nico mbito de la
libertad194. Pero la TSD va ms all an. Considera errneo el formalismo arbitrario y
relativista de los derechos fundamentales postulado por el positivismo jurdico. Por
ejemplo, para L. Ferrajoli, los derechos fundamentales son aquellos derechos que pertenecen a la titularidad de todos en cuanto personas naturales, en cuanto ciudadanos, o,
cuando se trata de derechos potestativos, en cuanto capacidad de actuar o en cuanto
ciudadanos capaces de actuar195. Esta definicin, como el mismo L. Ferrajoli reconoce,
es formal y se reduce a decir lo que se ha convenido en entender por tal expresin
(puro idealismo en el concepto de Derechos fundamentales), pero que no dice ni quines son los sujetos titulares de esos derechos ni cules son esos derechos. Segn l, a
la pregunta: Qu son los derechos fundamentales? slo se puede responder a posteriori196. Los derechos fundamentales para la PI son asunto del Derecho positivo de la
Dogmtica propia de cada ordenamiento. De modo que cada ordenamiento puede contener, de hecho, un catlogo diferente, ms o menos extenso, de derechos fundamentales, o incluso no contener ninguno197. La determinacin de cules deben ser (o cules
es justo que sean) los derechos fundamentales, y cules deben o deberan ser (o es justo que fuesen) los sujetos titulares, corresponde a la filosofa moral, a la poltica o la
justicia198. L. Ferrajoli expresamente excluye la tesis, iusnaturalista a su juicio, que
hace a las personas naturales, por su condicin, titulares de derechos fundamentales,
puesto que no son derechos subjetivos que provengan de una norma de derecho positivo (positivismo jurdico). A su juicio, fuera del ordenamiento positivo (en el hipottico estado de naturaleza) no existe expectativas, y por siguiente no se puede hablar de
derechos, sean o no fundamentales. Los derechos fundamentales nunca son situaciones constituyentes sino situaciones constituidas. Para la TSD, con estos postulados, L.
Ferrajoli pierde el orden jurdico de la vida de los pueblos en su totalidad199.
La TSD postula que los derechos subjetivos fundamentales son: universales,
estructurales (indivisibles, dialcticos, sistmicos), indisponibles (sustrados al mercado, a la decisin poltica, y un lmite y cauce del ejercicio de la propia autonoma) e
inderogables. Un postulado que niega el idealismo formalista del positivismo crtico
de L. Ferrajoli, para quien muchos de estos caracteres, como la condicin de sistema,
la universalidad e inderogabilidad quedan relativizados segn la arbitrariedad del ordenamiento jurdico que as los reconoce200, sin que se pueda predicar de ellos algo
especial intrnseco a su naturaleza201. El formalismo de PI le lleva a sostener una contradiccin y una imposibilidad fctica. Por una parte no se otorga contenido ni reconoce el carcter sistmico estructural material indivisible a los derechos fundamentales, pero, por otra, su ausencia la entiende como el colapso de la democracia 202. La
TSD, por el contario, ms all de arbitrarias sistematizaciones idealistas de los dere194
Ibid., 776.
Ibid., 727.
196
Ibid., 821.
197
Ibid., 725.
198
Ibid., 724-727.
199
Ibid., 727.
200
Ibid., 762.
201
Ibid., 764
202
Ibid., 765.
195
164
chos subjetivos fundamentales203, postula que todos ellos lo son porque conforman un
sistema de satisfactores jurdicos del sistema de necesidades/capacidades de la vida de
los pueblos (del sistema de bienes jurdicos). En funcin de ello, tendramos nueve
clases de derechos subjetivos fundamentales (finales y procesales) que articulan la vida de los pueblos: informativos, de opinin, de conocimiento, eco-estticos, eroeconmicos, poltico-institucionales, de liberacin, de autodeterminacin, y de ejecucin204. Los derechos fundamentales, siendo universales (omnium) son garantizados
por deberes absolutos (erga omnes)205.
Hasta ahora hemos explicado cmo la praxis jurdica es el florecimiento de los
derechos subjetivos fundamentales como satisfactores jurdicos fruto del trabajo en el
proceso de produccin jurdica. Pero la TSD postula algo ms: La praxis jurdica de
los pueblos es el dinamismo material histrico de realizacin (satisfaccin) de su sistema de derechos humanos como sistema histrico concreto de derechos subjetivos
fundamentales. Entender este dinamismo histrico es clave para comprender el motor
de las pasadas, presentes y futuras luchas populares.
La TSD postula que el sistema de derechos subjetivos es el sistema el sistema
de derechos humanos de los pueblos. El origen de la praxis del sistema de derechos
humanos de los pueblos (SDHP), como motor histrico material de la produccin y
reproduccin de la vida de los pueblos, lo remonta la antropologa jurdica mucho antes del siglo XIX. Los pueblos de hace 7.000 aos, por ejemplo, cuando crearon sus
derechos para asegurar la produccin y reproduccin de sus vidas, crearon ya un sistema de derechos humanos: derechos a la defensa, la seguridad, la integridad fsica,
derechos al agua, al alimento, la vivienda, el ocio, la participacin poltica, etc. La
TSD postula que el origen del sistema de derechos humanos hay que retrotraerlo al
origen mismo del Derecho, el cual nace con la aparicin de la vida comunitaria de la
especie homo sapiens sapiens.
El postulado de iusmaterialista del SDHP como sistema de derechos subjetivos
levanta recelos y suspicacias, cuando no oposicin, entre la tradicin marxista. Desde
el propio K. Marx, en la Cuestin Juda, gran parte del marxismo ha rechazado la
ideologa burguesa de los DH206. stos son expresin ideolgico-jurdica abstracta del
idealismo metafsico universalista de la burguesa europea colonial e imperialista. El
idealismo burgus es evidenciado en la explicacin que ofrece de la gnesis de los DH,
que surgiran como hongos generacionales: los civiles y polticos, los econmicos y
culturales, los medioambientales, y los cientfico-tcnicos. Hongos generacionales
genticamente modificados en su valor de uso y/o desprovistos de fuerza satisfactora;
meros textos. Una de las crticas recurrentes entre sectores marxista, y que les sirve de
203
L. Ferrajoli diferencia cuatro tipos de derechos fundamentales atendiendo al mbito de los mismos:
1 Derechos humanos; 2 Derechos pblicos; 3 Derechos civiles; 4 Derechos polticos. Los derechos
humanos son aquellos cuya titularidad pertenece a todos los seres humanos en cuanto tales. Los derechos pblicos son aqullos cuya titularidad pertenece a todas las personas naturales en cuanto ciudadanos; Los derechos civiles son aqullos cuya titularidad pertenece a todas las personas naturales en
cuanto dotadas de capacidad de actuar; Los derechos polticos son aquellos cuya titularidad pertenece
slo a los ciudadanos dotados de capacidad de actuar203. Atendiendo al sujeto de los derechos fundamentales los diferencia en derechos sociales e individuales, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del
diritto e della democrazia. Teoria del diritto, vol. 1, o. c., 737-742;742-747; 752-759.
204
Cfr. KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 157.
205
L. FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 729.
206
Cfr. ATIENZA M., Marx y los derechos humanos, o. c., 57-73.
165
Incluso hacen de los DH el contenido de la recuperacin del Estado de Derecho y de la misma Democracia: ...nuestro llamado es a formular una estrategia de recuperacin del Estado de Derecho y de la democracia de ciudadanos a partir de los
derechos humanos fundamentales215. Y, sin problemas por la inconsistencia de sus
discursos, terminan proponiendo una lista de derechos humanos esenciales (!): (1)
Derecho a un trabajo digno y seguro; (2) Satisfaccin de las necesidades humanas
bsicas en toda su amplitud; (3) Conservar y proteger el medio ambiente; (4) Parti207
166
cipacin democrtica en la vida social y poltica; (5) El derecho poltico a la intervencin en los mercados; (6) La recuperacin de la libertad de opinin; (7) La libertad
de elecciones216. Seran estos DH universales? En su caso, qu los hace tales? De
qu son negacin?
La crtica de la TSD a estos planteamientos es fundamentalmente por su deslizamiento en la falacia historicista as como por la identificacin de la ideologa de los
DH burgueses con el sistema de derechos humanos de los pueblos. En primer lugar, el
Iusmaterialismo asume la pertinencia de la denuncia de falta de concrecin histrica
de los DH en el paradigma burgus, y la necesidad de reconocimiento de la pluralidad
de la realidad de los pueblos, frente a toda abstraccin. La TSD asume tambin la necesidad de reformular los DH ms all del paradigma burgus, sin embargo, postula
que ello slo es posible atenindose al hecho de que la vida de los pueblos es el dinamismo histrico satisfactor de la constante histrica de su sistema de necesidades/capacidades. Sin la estructura material del sistema de necesidades/capacidades
no hay movimiento histrico posible en la vida de los pueblos Acaso no son constantes materiales universales e histricamente concretas las necesidades de inteleccin,
comunicacin y fortalecimiento, que tienen los pueblos para producir y reproducir sus
vidas? Pueden vivir los pueblos de cualquier tiempo y lugar sin aprender, analizar y
saber algo de su medio vital? Pueden vivir los pueblos sin un medio natural habitable,
sin nutrientes, sin procurar sus satisfactores laborales, sin organizarse polticoinstitucionalmente, sin autodeterminarse, sin fuerza para realizar sus proyectos personales y comunitarios? En este sentido, la TSD comparte el postulado de L. Ferrajoli
de que la universalidad concreta del sistema de derechos humanos de los pueblos (derechos fundamentales, vitales, para L. Ferrajoli) es garanta de la diversidad de pluralismo cultural de los mismos frente al relativismo historicista proveniente del multiculturalismo217.
En segundo lugar, la TSD advierte a los pueblos y a sus juristas revolucionarios del tremendo error jurdico en que caen si reducen e identifican, incluso para la
crtica, el SDHP con el sistema de contraderechos humanos burgueses. Con ello se refuerza la expropiacin de los derechos, tambin de la reflexin sobre ellos, haciendo
entrega de una de las mejores armas del pueblo al sistema imperial218. Es por eso que
la TSD, desde la tradicin socialista y marxista, reivindica la urgente necesidad de reapropiar, empoderar, a los pueblos con el fortalecimiento de la praxis de su SDHP. En
concreto, la TSD reivindica la urgente necesidad de completar, rearticular y revertir el
ordenamiento jurdico y antijurdico nacional internacional de DH, al menos con tres
derechos-fuente, ausentes hasta la fecha: (1) El derecho a la revolucin de los pueblos; (2) El derecho a la apropiacin en modo cooperativo, y de prestacin personal
directa de servicios, de los medios de produccin, de la circulacin y la distribucin
del trabajo y la riqueza de los pueblos; y la consecuente prohibicin de la apropiacin capitalista; (3) El derecho a la apropiacin en modo cooperativo y de prestacin personal directa de servicios de los medios de informacin, opinin y conoci216
Ibid., 421-423.
L. FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
57-61.
218
CORREAS, O., Acerca de los Derechos Humanos. Apuntes para un ensayo, o. c., 48-49; 65; 107;
115; 125; 146; 151; SOLRZANO ALFARO, N. J., Los marcos categoriales del pensamiento jurdico moderno: DE LA TORRE RANGEL, J. A., (coord.), Derecho alternativo y crtica jurdica (Aguascalientes
[Mxico]: Universidad Autnoma de Aguascalientes, 2002) 136.
217
167
Necesidad/Capacidad
de
Comunicacin Material
Necesidades
Comunicacin
de eco-esttica
Comunicacin Material
Necesidad/Capacidad
de
Verdad Material
Necesidades
Informacin
Legitimidad
de
Para
la VidaMaterial
del Pueblo
Verdad
Necesidad/Capacidad
de
Libertad Material
Necesidades
Fuerza dede
Liberacin
Libertad Material
Sancin
Opinin
Fuerza de
Autodeterminacin
Conocimiento
Fuerza Ejecutiva
Comunicacin ero-econmica
Comunicacin poltico-institucional
Cuadro n 6
Estructura del Sistema de Derechos Humanos de los pueblos
Derechos Humanos
de
Comunicacin Material
Derechos Humanos
de
Verdad Material
Derechos Humanos
de
Libertad Material
Derechos eco-estticos
Derechos
de Informacin
Legitimidad
Para la Vida del Pueblo
Derechos de Liberacin
Sancin
Derechos
de Opinin
Derechos
de
Autodeterminacin
Derechos ero-econmicos
Derechos poltico-institucionales
Derechos de Conocimiento
Derechos
de la Fuerza Ejecutiva
Cuadro n 7
219
220
los pueblos221. Por eso la revolucin socialista es la fuente originaria del Derecho, su
sistema poltico propio, y el nico posible, a la fecha, donde puede materializarse.
Asentar el fundamento del Derecho en la revolucin socialista, y hacer del derecho a la revolucin socialista el primero de todos los derechos, es un tab y un
escndalo para la mayor parte de los acadmicos y legistas del sistema imperial. Conjurados y adoradores del voluntarismo tienen dificultades en encontrar el fundamento
revolucionario de la legitimidad de las normas. Estn abocados a terminar como sus
prceres, desquiciados. Kelsen termin su remontada de voluntades con una presuposicin hipottica en el pensamiento. Presupuesto hipottico que pretenda encubrir con
velo de virginal pureza su prostitucin capitalista. Pero todo el edificio kelseniano,
adolece de fundamentacin, porque no es sino una mera conjetura, un mero discurso
dogmtico que no se somete a verificacin, o bien, es autocontradictorio. Por un lado,
Kelsen afirma: que la norma fundante que constituye el ltimo fundamento de la
validez de esas normas, de manera alguna ha sido establecida por un acto de voluntad,
sino que est presupuesta en el pensamiento jurdico222. Pero, por otro lado, esta presuposicin es negada por su mismo autor al final de sus das. Kelsen termina considerando falsa esa presuposicin, recurriendo al asidero del voluntarismo para escapar de
la frustracin personal de haber dedicado toda una vida a edificar el rascacielos del
Derecho sin cimientos; un castillo de naipes que se le derrumb entre las manos.
Para la TSD, el derecho a la revolucin socialista de los pueblos no es slo un
derecho fundamental en cuanto derecho colectivo y personal, sino tambin un derecho
fundamental patrimonial no disponible. En cuanto tal, es el derecho de los pueblos a
sus medios de produccin, circulacin y apropiacin de satisfactores laborales
(econmicos)223. Por el contrario, el formalismo idealista de la teora axiomtica de L.
Ferrajoli le lleva a considerar como derechos no fundamentales ni patrimoniales los
derechos colectivos o derechos comunitarios (v.gr. derecho a la autodeterminacin de
los pueblos a constituirse en Estado, el derecho a la propiedad comn de la tierra, o el
derecho al patrimonio comn de la Humanidad, etc.)224.
A continuacin presentamos cinco ejemplos histricos de cmo los pueblos de
nuestra Amrica y el mundo han ejercitado, y ejercitan, el derecho a la revolucin en
distintos territorios, tiempos, mbitos de extensin, grados de realizacin, y frente a
diferentes actores del mismo sistema imperialista: el derecho a la revolucin del pueblo haitiano, del pueblo kuna, de los pueblos bolivarianos y socialistas de nuestra
Amrica, y del pueblo de Marinaleda.
221
169
Cfr. LUGO, J., Historia de Santo Domingo. Edad media de la Isla Espaola. Desde 1566 hasta 1608
(Santo Domingo, 1952); Hait: Primera Nacin Independiente de Amrica Latina: Todo es Historia
(Buenos Aires) n 245 (1987); CORDERO MICHEL, E., La Revolucin Haitiana y Santo Domingo (Santo
Domingo, 1968); RODRIGUEZ, JUNIUS P. (ed.), Encyclopedia of Slave Resistance and Rebellion [2 vols]
(Greenwoods Press, 2006).
171
con la explotacin de los esclavos negros. Llegaron a poseer la cuarta parte de los esclavos y la tercera parte de las tierras. Pero los mulatos ricos pronto sentiran el desprecio racista de los blancos criollos y metropolitanos. El resentimiento generado lo
descargaban contra sus esclavos negros y contra los pocos negros libres 226. Los esclavos de los blancos y mulatos eran tratados cruelmente:
Desde las cinco de la maana, la campana los despertaba, y eran conducidos a golpes de
ltigo a los campos o a las fbricas donde trabajaban hasta la noche (...) diez y seis horas diarias (...)
Abatidos por el trabajo de todo el da, a veces hasta la media noche, muchos esclavos dejaban de cocinar sus alimentos y lo coman crudos (...) Inclusive las dos horas que les concedan en medio de la jornada, y las vacaciones del domingo y das de fiesta, no estaban consagradas al descanso, pues deban
atender al cultivo de pequeos huertos donde trataban de encontrar un suplemento a las raciones regulares (...) Se interrumpan los latigazos para aplicar al negro castigado un hierro candente en el cuello;
y sobre la llaga sangrienta se le rociaba sal, plvora, limn, cenizas (...) La tortura del collar de hierro
se reservaba a las mujeres sospechosas de haberse provocado un aborto, y no se lo quitaban hasta no
producir un nio (...) Un gnero de suplicio frecuente an dice Vassire, testigo de la poca es el
entierro de un negro vivo, a quien ante toda la dotacin se le hace cavar su tumba a l mismo, cuya cabeza se le unta de azcar a fin de que las moscas sean ms devoradoras. A veces se vara este ltimo
suplicio: el paciente, desnudo, es amarrado cerca de un hormiguero, y habindolo frotados con un poco
de azcar, sus verdugos le derraman reiteradas cucharadas de hormigas desde el crneo a la planta de
los pies, hacindolas entrar en todos los agujeros del cuerpo227.
El pueblo haitiano negro, noble y revolucionario, se rebel contra la esclavitud del capitalismo espaol y francs desde siempre228. El resultado de esas luchas le
form su genuina identidad. Una religin, el vud; una lengua, el creole, y el orgullo
de ser la primera repblica de esclavos negros que dio el primer paso en la liberacin
de la esclavitud del imperialismo capitalista. Los levantamientos emancipadores fueron constantes durante los siglos XVII y XVIII. Testimonio de ello son: La rebelin
del esclavo Padrejean, en Port-de-Paix (1678); de Janot Marin y Georges Dollot, alias
Pierrot (1691); de 300 africanos esclavos, en Quartier-Morin (1697); del esclavo Michel, en Bahoruco (1719); de Colas, el de una sola pierna (1724); de Plymouth
(1730); de Polydor (1734); de Pompe (1747); de Mdor (1757); de F. Mackandal
(1751). Secuestrado en el Congo cuando tena 12 aos, trado al Caribe y vendido
como esclavo, huye de la esclavitud y se convierte en un cimarrn (un revolucionario) decidido a luchar contra los franceses y terminar con la esclavitud. Despus de 5
aos de lucha es apresado y quemado vivo el 20 de enero de 1758; de un grupo de esclavos liderados por Nol, Isaac y Pyrrhus Candide, Telemaque Canga y Jacques
(1775); de Santiague, Philippe y Kbinda, en Bahoruco (1785); de Jrme, alias Poteau, en Marmelade (1786); de Yaya, en Trou (1787); de Bookman (1791), esclavo
de origen africano y llevado a Jamaica, fue vendido por su propietario ingls a los
franceses despus de que hubiese intentado ensear a leer a los dems esclavos de la
plantacin. Junto con Jean Franois y Biassou inician el levantamiento negro. A ellos
se unirn Toussaint L'Ouverture, Jean-Jacques Dessalines y Henri Christophe229.
226
Hait: Primera Nacin Independiente de Amrica Latina: Revista Todo es Historia (Buenos Aires),
a. c.
227
FRANCO, J. L., Historia de la Revolucin de Hait (Santo Domingo: Editora Nacional, 1971) 137141, citado en: Hait: Primera Nacin Independiente de Amrica Latina: Revista Todo es Historia
(Buenos Aires) n 245 (1987).
228
Cfr. THOMSON, O. A., Huida a la libertad. Fugitivos y cimarrones africanos en el Caribe (Mxico:
Siglo XXI, 2005).
229
Cfr. BARSKETT, J.; PLACIDE-JUSTIN, Histoire Politique et statistique de Lle dHayti (Paris: Brire
Libraire, 1826); O. A. THOMSON, Huida a la libertad. Fugitivos y cimarrones africanos en el Caribe, o.
c.
172
230
El imperialismo capitalista francs no poda permitir que triunfase la revolucin de los esclavos negros, ello supona prdida de territorio, fuerza de trabajo, y
ejemplo para las otras colonias. En 1802 Napolen Bonaparte envi 86 barcos y
50,000 soldados para reprimir la sublevacin negra. Con la colaboracin de los mulatos, los franceses apresaron a Toussaint L'Ouverture, y lo deportaron a Francia, donde
muri el 7 de abril de 1803. En Hait, Jacques Dessalines toma la direccin de la resistencia negra. La crueldad de los franceses, de manos del general Leclerc, cuado de
Napolen, facilit la unidad de los negros y los mulatos en la lucha por la comn bandera de la independencia. El 23 de noviembre de 1803 las tropas napolenicas son derrotadas por la revolucin negra. El 1 de Enero de 1804, Jacques Dessalines proclama
la independencia poltica. Hait se convierte en el primer pas del mundo donde los
esclavos negros consiguen su liberacin, terminan con la esclavitud, y conquistan la
independencia poltica del imperialismo colonial capitalista. La esclavitud tardara
an tiempo en ser eliminada formalmente231 en el imperio: El Reino Unido lo hizo en
1834, Francia, en 1848, EEUU, 1865, y Espaa en 1886232. Con el triunfo de la revolucin en Hait en 1804 comienza todo un proceso de revoluciones por la independencia poltica en nuestra Amrica. El ao siguiente se aprob la Constitucin de 1805.
En ella se prohiba la compra de tierras a cualquier blanco, as como se apostaba por
la unificacin de la isla bajo la bandera del Imperio de Hait.
La revolucin del pueblo haitiano, dirigida por Toussaint y Dessalines, consigui la nacionalizacin de la tierra, la libertad de los esclavos y la independencia poltica. Hait, como la primera nacin libre e independiente de Amrica Latina, pronto
comenz su internacionalismo revolucionario. Apoyaron a los hermanos Miguel y
Fernando Carabao, en su lucha por la liberacin de Cartagena. Asimismo, colaboraron con los mexicanos Toledo y Herrera, y Francisco Javier Mina, a quien se unieron
marineros haitianos en su ataque al imperio colonial en Mxico. En 1806 lleg a sus
tierras George Martin, pseudnimo de Francisco Miranda. El objeto de su visita era
pedir ayuda para la liberacin de Venezuela. Miranda estuvo durante mes y medio en
Hait viendo por sus propios ojos la realidad de la liberacin de los esclavos negros.
Adems de esa importante experiencia, Hait le proporcion armas y soldados. El da
de Navidad de 1815 Bolvar lleg a Hait procedente de Jamaica. El 2 de enero de
1816 se entrevist con el presidente haitiano, Alexandre Ption, quien presta ayuda a
Bolvar en la liberacin de nuestra Amrica. Hait aport 2,000 fusiles. Y al ao siguiente, 4,000 fusiles, 15,000 libras de plvora, y 15,000 libras de plomo, una imprenta, 30 oficiales haitianos y 600 voluntarios. De all parti Bolvar en su expedicin de
Los Cayos para la liberacin de Venezuela. La experiencia de la liberacin de los esclavos en Hait influy en los libertadores de tal modo que Miranda propondr su libertad en 1811, cuando fue Presidente de la Junta de Gobierno de Venezuela. Y
Simn Bolvar qued determinado a abolir la esclavitud en toda Amrica Latina.
Pero el monstruo del imperialismo capitalista internacional estaba vido de
plusvalas y dispuesto a embestir contra toda revolucin. La recin estrenada independencia poltica fue socavada (interrumpida hasta hoy) desde sus inicios por el imperialismo econmico francs, ingls y estadounidense. Mediante el uso del endeudamien231
to y los constantes bloqueos impidieron la independencia econmica del pueblo haitiano. En 1825, Francia impuso a Hait el pago de ciento cincuenta millones de francos destinados como indemnizacin a sus antiguos colonos. Para pagar esa deuda ignominiosa y salir de los constantes bloqueos, el territorio haitiano qued expuesto a la
avaricia de mltiples inversionistas extranjeros que se apropiaron de las prsperas
plantaciones, puertos y ferrocarriles. La riqueza de la produccin de la caa de azcar
fue a parar a bolsillos extranjeros. El pas gener pronto un dficit comercial que le
condujo a endeudarse quedando sometido a los acreedores internacionales, principalmente norteamericanos. Hait comenz el pago de una deuda injusta a Francia en
1825 y finaliz en 1947233. Pero para entonces ya le haba clavado sus garras el guila
imperial.
El derecho a la revolucin contra el imperialismo estadounidense (1804---).
Sin liberacin y soberana econmica la independencia poltica termina siendo pura
apariencia que conduce al liberto voluntariamente a ponerse l mismo las cadenas de
nuevo. Desde 1825, la sombra del guila estadounidense fue sintindose en Hait cada
vez ms cerca en la econmica, la poltica y militarmente. Estados Unidos intervino
en Hait en 19 ocasiones entre 1857 y 1900. Las agresiones militares eran tambin
jurdicas. Particularmente de modificaciones constitucionales con objeto de legitimar
jurdicamente la invasin. Desde 1804 Hait ha tenido 23 Constituciones. El imperialismo estadounidense quit el obstculo de la Constitucin de 1889, que no prevea la
intervencin extranjera. En 1891 bloque las costas haitianas para presionar y conseguir la instalacin de una base naval en Mol de Saint-Nicholas. En 1910, mediante
los prstamos de la Casa Speyer and Co. y del National City Bank, as como del Contrato MacDonald consigui hacerse con la soberana financiera de Hait. Se apropi
del tesoro nacional, entregndoselo a los bancos estadounidenses. En 1915, argumentando la Doctrina Monroe, invadi y ocup militarmente Hait. Y en 1916, ocup toda
la isla invadiendo la Repblica Dominicana, donde permanecera hasta 1924. Los objetivos de la invasin militar fueron la apropiacin capitalista y el dominio geoestratgico. De esta forma se expropiaba lo que quedaba de soberana econmica en Hait, se
afianzaba la hegemona militar en la zona, y se controlaba el comercio del naciente
Canal de Panam. En 1918 impuso una Constitucin, que haba redactado el subsecretario Naval estadounidense Franklin D. Roosevelt, en la que se permita que los extranjeros pudiesen adquirir tierras, algo que estaba prohibido desde la Independencia.
Sin embargo, el espritu revolucionario (cimarrn) del pueblo haitiano, bajo la
direccin de Charlemagne Pralte, volvi a despertarse y plant una frrea resistencia
a la invasin. La Revolucin de los Cacos (campesinos) no pudo ser aplastada ni con
el intenso bombardeo de la aviacin. Los revolucionarios liberaron parte de la zona
norte de Hait. Pero, en 1919 Pralte es traicionado por uno de los suyos, y asesinado.
El ejrcito estadounidense se impondr sobre la resistencia ocupando militarmente el
pas hasta 1934. En este ao los militares se marchan una vez que dejan asegurado el
control de la nacin. Todo quedaba tranquilo. El 40% del producto interno bruto flua
hacia los bancos norteamericanos, y los revolucionarios, entre 15,000 y 30,000, haban sido asesinados.
233
DAN BEETON, Erase una vez el pas ms rico de Las Antillas. 200 aos de terremoto econmico en
Hait: Rebelin, 3 de febrero de 2010.
175
tran y deportan a Aristide a la Repblica Centroafricana. Ante las denuncias del hecho
por el propio Aristide, la CARICOM solicita la investigacin de los hechos por la
ONU. Francia y EE.UU. anuncian su veto. Durante este tiempo aproximadamente
unas 4,000 personas fueron asesinadas y 12,000 se vieron forzadas a emigrar.
En 2004 se inicia una nueva ocupacin militar estadounidense de Hait. La
ONU aprueba una llamada Misin de Estabilizacin de las Naciones Unidas en Hait
(MINUSTAH). Esta misin tiene asignado un presupuesto anual de 600 millones de
dlares. Sus prcticas han sido denunciadas por corrupcin por la organizacin inglesa Save the Children (No one to turn on to, 2008), debido a sus delitos reiterados contra el pueblo haitiano: violaciones sexuales, maltrato o incitacin a la prostitucin de
nias y nios, etc. El pueblo tambin ha rechazado estas fuerzas porque su comportamiento es propio de una ocupacin militar. En 2006, el pueblo a travs del mecanismo
de la partidocracia capitalista, elige a Ren Prval. Al gobierno de Ren Prval, el
Banco Mundial y el FMI imponen el Programa de Ajuste estructural (PAE), como
condicin de ayuda. Sus principales acreedores, el Grupo de los 8 (G8): Italia, Estados Unidos, Inglaterra, Francia, Alemania, Japn, Canad y Rusia. Todos ellos exigen
la privatizacin de servicios pblicos, la desregulacin, la liberalizacin de los mercados y la reduccin del gasto social. Desde la ocupacin en 2004, del MINUSTAH, algunos estiman que se ha asesinado a ms de 15,000 haitianos.
Con motivo del terremoto de 2010 la camuflada intervencin militar estadounidense, iniciada en 2004, se ha profundizado. Sus medios de comunicacin lo han
preparado presentando al pueblo haitiano como ingobernable, y necesitado de la ayuda militar estadounidense234. Estados Unidos ha posicionado en las costas de Hait
(prximas a las de Cuba, 74 km), un portaviones nuclear (USS Carl Vinson), dos buques de asalto anfibio (USS Bataan, USS Nassau), 20,000 militares, 23 navos y 120
aviones. La base de Guantnamo presta su ayuda. La coartada de la ayuda, en este caso contra el narcotrfico, tambin se utiliza para justificar el establecimiento de 7 bases militares estadounidenses en Colombia, y 11 en Panam. A ellas se suma la de
Honduras (Palmerola), utilizada, por cierto, en el secuestro y expulsin del presidente
Zelaya en el golpe de Estado del 28 de junio 2009. Todo un despliegue militar completado con la reactivacin del Instituto de Cooperacin para la Seguridad Hemisfrica (antigua Escuela de las Amrica), desde 2001, y de la IV Flota, en 2008235.
Se han sucedido en la escena los actores imperiales pero la agresin imperialista se ha mantenido contra Hait desde hace 500 aos. La constante ha sido la expropiacin desalmada e inmisericorde de sus medios de produccin, fuerza de trabajo y
saberes. El estado en que se encuentra hoy el pas ms empobrecido de Amrica Latina es el de Lzaro reventado por el rico Epuln. Una trgica confirmacin del destino
que les espera a los pueblos bajo el capitalismo imperialista. Veamos el estado de necesidad del pueblo haitiano:
El territorio de Hait est sometido a una erosin altsima. Si en 1925 estaba
destruido el 60% de los bosques, hoy es el 98%. El 30% es tierra arable, de la cual se
dedica al cultivo slo el 11,6%. El 4% de la poblacin ha expropiado la tierra al pueblo y se ha apropiado del 65% de ella. Con un censo cercano a los 9 millones de per234
sonas, la poblacin activa es de 3.6 millones. De ellas, el 66% se dedica a la agricultura, el 25% a los servicios y el 9% a la industria. La poblacin campesina, que produce
el 40% de los alimentos del autoconsumo, es la que ms ha resistido la agresin imperial econmica y militar. Los productos agrcolas son principalmente caf, mangos,
caa de azcar, arroz, maz, sorgo y madera. A la exportacin se destina caf, aceites,
mangos, productos manufacturados y textiles. Las exportaciones ascienden a unos
554.8 millones de dlares (2007), principalmente a los Estados Unidos (70%). All
llega tambin, por cierto desde Hait y dos siglos despus de la intervencin estadounidense, el 40% de la cocana que ellos consumen. Las importaciones, que alcanzaron
en 2007 los 1,844 millones de dlares, provienen en un 41,2% de Estados Unidos y un
15% de las Antillas Holandesas. De la mitad de la produccin del pas se ha apoderado el 1% de la poblacin (blanco, y parte extranjeros). Los mecanismos son de lo ms
variados. Por ejemplo, en 1978, con la excusa de problemas sanitarios, Estados Unidos consigui que Hait sacrificase todos los cerdos autctonos (1.3 milln). El mercado qued libre para ser sustituidos por los cerdos de las multinacionales. La expropiacin de los medios de produccin llegara al paroxismo en la dcada de los 80 y
90. Las trasnacionales consiguieron acaparar la produccin nacional de arroz. Los
campesinos se vieron forzados a abandonar sus tierras, emigrar a Puerto Prncipe, y
vender su fuerza de trabajo por poco ms de un dlar al da, agonizando en la indignidad de chabolas insalubres. La expropiacin a manos del capitalismo continu con las
empresas estatales, bancos, molinos de cereales, cementeras, empresas de telefonas,
minas, etc. En Hait, los trabajadores explotados por las multinacionales producen
alimentos como el azcar, textiles y equipamientos prcticamente gratis. Adems de
todo esto, hay estudios que apuntan a las posibles reservas de petrleo en aguas haitianas como otra de las causas del vido inters de los Estados Unidos por la ocupacin de Hait.
Una de las consecuencias de la expropiacin econmica de los medios de produccin y la fuerza de trabajo ha sido que Hait pierda la posibilidad de soar con la
soberana alimentaria. En 1970 el pas produca prcticamente el 90% de su demanda
alimentaria. Actualmente se importa cerca del 55% de todos los gneros alimentarios
que se consumen. En el caso concreto de la produccin del arroz, se le arrebat la autosuficiencia y pas a ser importador del arroz estadounidense. Las importaciones de
cereales son crecientes. Otra consecuencia es la desigualdad social y la creciente pobreza del pueblo. Mientras el 80% de la poblacin vive en pobreza extrema, el PIB es
de aproximadamente U$ 11,570 millones (2008), debiendo corresponder el ingreso
per cpita a unos U$ 1,317. Sin embargo, la ya engaosa medicin de la renta per
cpita no puede ocultar que la mayor parte de la poblacin sobrevive con un dlar al
da (U$ 365). Hait es uno de los pases con mayores desigualdades sociales, y donde
la agresin contra el pueblo por parte de la clase que se ha apoderado de los medios
de produccin es ms feroz y genocida. El 60% de la poblacin est desempleada. Del
40% que tiene trabajo informal, la mayor parte es explotada por sueldos que no llegan
a los dos dlares diarios. Las maquiladoras pagan esos salarios ignominiosos para engordar las plusvalas de las firmas como Sears, Wall-Mart, Disney, etc. Una extraccin de plusvalas y acumulacin capitalista causante de que 6 millones de personas
no logren obtener un plato de comida diario y el otro tercio slo consiga una escasa
racin que no cubre las exigencias nutricionales bsicas. A causa de esta situacin,
aproximadamente un milln de haitianos se ha visto forzado a emigrar a la Repblica
Dominicana, Estados Unidos, y Bahamas. Ante la magnitud del terremoto de 2010,
las instituciones financieras acreedoras internacionales como el FMI, el BID y el G8
178
han decidido condonar parte de la deuda a Hait (1,463 millones de dlares, en 2008).
Habr que ver si termina siendo verdad, y en qu condiciones.
Ms all de la expropiacin de la tierra y la fuerza de trabajo, otra causa del
genocidio del pueblo es la privatizacin de los servicios pblicos de seguridad social.
El pueblo desnutrido no suea ni siquiera con un servicio pblico de salud. Enfermos,
el acceso a un mdico (0.25 mdico por cada 1,000 habitantes) y medicinas es un lujo.
Las condiciones sanitarias son inexistentes y deficientes para la mayora. La mayor
parte de la poblacin carece de acceso al agua potable y saneamiento, slo el 10% tiene acceso a la electricidad. Puerto Prncipe no tiene un sistema de recogida y tratamiento de basura. El poco alcantarillado que hay es de la poca colonial. Las plagas
de ratas y cucarachas son constantes. No cesa tampoco el azote de las enfermedades
como la fiebre tifoidea, dengue, paludismo, leptospirosis, sida, etc. En consecuencia,
la esperanza de vida se acorta a los 53 aos, con una tasa de mortalidad de 117 de cada 1,000 nios nacidos vivos menores de 5 aos.
Este estado sangrante de necesidades se completa con la ya originaria expropiacin al pueblo de sus instituciones polticas, su ejrcito y polica, as como de los
medios de comunicacin y educacin. La educacin est privatizada, es una mera
mercanca capitalista. El 50% de los jvenes y adultos con ms de 15 aos son analfabetos. Slo el 2% concluye la secundaria. A la universidad accede el 1% de la poblacin. El 80% de los nios y nias que van a la escuela lo hacen en centros privados
que especulan con el saber y ahogan ms a los padres. Una vez all, gracias a la privatizacin del contenido de la enseanza son educados en los valores culturales del mercado educativo capitalista. De quienes consiguen cierta formacin, el 80% emigra.
Hoy, un mes despus del terremoto del 12 de enero de 2010, el pueblo haitiano
unge a sus muertos, heridos y desaparecidos con el leo del ALBA y de todos los
hombres y mujeres dignos del mundo. Haciendo recuento slo desde 1998, los mdicos cubanos se hicieron prjimos y estn aplicando el ungento de la ley primera a
quienes fueron apaleados por el agresor imperialista mucho antes del temblor. Desde
entonces, ms de 6,000 mdicos han sanado solidariamente las heridas de miles de
haitianos lacerados por la injusticia de este mundo. Han realizado ms de 14 millones
de consultas mdicas, 225,000 cirugas, 100,000 partos, 47,273 operaciones de la vista. Las aulas cubanas se han abierto para graduar a 570 haitianos en medicina, adems
de los 541 que siguen cursando la carrera. Es el mismo internacionalismo revolucionario que movi a la tierra de Bolvar y Miranda con el envo inmediato de casas de
campaa, equipos mdicos, medicamentos, alimentos, y la condonacin de la deuda
econmica de 167 millones de dlares. Es la ley primera que conmovi a Bolivia,
Ecuador, Nicaragua y otros muchos pases hermanos. Es el espritu que ha comprometido a UNASUR236.
El dolor de 500 aos sigue clamando sanacin en Hait. Es el grito de Enriquillo, Mackandal, Toussaint, Pralte que vuelven. Son los mrtires comunistas que se
levantan entre los escombros del imperio capitalista. Es el grito de: Jacques Stephen
Alexis, miembro del Partido Comunista Haitiano (PCH) y fundador del Partido de la
Entente Popular (PEP) en 1959. Junto a los revolucionarios Charles Adrien-Georges,
Guy Beliard, Hubert Dupuis-Nouill y Max Monroe entraron clandestinamente en el
236
pas en 1961. Capturados por F. Duvalier, fueron torturados y desaparecidos; de Michel Corvington, asesinado en junio 1969 en Fort Dimanche; Fred Baptiste dirigente
de las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Hait muerto en prisin en 1975; Jean
Jacques Dessalines Ambroise, profesor comunista asesinado en 1965; Guy Lominy;
Eddy Petit, asesinado en 1969; Lucien Daumec, afiliado a la Federacin de Trabajadores Haitianos, miembro del PCH, miembro del Partido Unin de los Demcratas
Haitianos (PUDA-comunista), torturado hasta la muerte con su hijo Frantz de 16
aos; Mario Rameau, veterano dirigente comunista del PPLN, asesinado en 1965;
Grald Brisson, Secretario del CC del Partido Unificado de los Comunistas Haitianos
(PUCH nacido de la fusin del PPLN Y del PEP), asesinado el 2 de junio de 1969. Es
la uncin de los 21 miembros del CC asesinados en 1969; Raymond Jean Franois;
Jacqueline Volel Brisson, esposa de Grald Brisson, organizadora de la resistencia
comunista en Puerto Prncipe; Adrien Sansarik, miembro del Comit local del PUCH
en Puerto Prncipe asesinado en 1969, compaero del Che Guevara en la operacin
guerrillera en el Congo; Jacques Jeannot, miembro de la direccin local comunista en
la capital, asesinado; Alix Lamauthe, asesinado el 26 de marzo de 1969 junto a Roger
Mhu, militante del PUCH. Es la uncin de los 30 jvenes comunistas asesinados el
14 de abril de 1969 en Fort Dimanche; de los centenares de simpatizantes comunistas
y de izquierda asesinados el 22 de julio de 1969; de Fred Baptiste, guerrillero comunista, muerto en prisin en 1975; de Anthony Lesps, poeta y fundador del Partido
Socialista Popular (PSP), muerto en 1978, a consecuencia de su encarcelamiento237
(Panam) estaba prcticamente despoblado. Slo quedaban unos campamentos de esclavos alzados, y cerca del enclave de Acla (cerca de Cabo Tiburn) muchos indios
de guerra238. Por el Istmo pasaba la plata del Per, en mulas, hasta el Atlntico con el
trabajo de los esclavos indgenas.
El pueblo kuna se coalig en muchas ocasiones con bucaneros y piratas contra
el dominio espaol. Resistencia que tambin lo fue a la evangelizacin cristiana que
haba conseguido establecer algunas reducciones, como las del dominico Fray Adrin
de Santo Toms. ste, entre 1630-1640, ayudado por el nufrago Julio Carrisolio,
quien haba sido aceptado por los kunas, fund 4 reducciones con 1.400 kunas239. Las
rebeliones indgenas se suceden, en algunas ocasiones son masivas, como la de 1728,
liderada por el mestizo Garca. Entre 1740-1749, un grupo de 197 indgenas encabezados por 4 neles (videntes) se resistieron a la evangelizacin del jesuita Jacobo Balburger quien finalmente tuvo que abandonar sus pretensiones. En 1751 estall una
gran revolucin indgena que lleg incluso a la ciudad de Panam. Para finales del siglo XVIII el pueblo kuna haba sido reducido a la mitad por guerras y epidemias, sobreviviendo unas 5.000 personas. La poblacin ms numerosa se encontraba en San
Blas. Las guerras independentistas del siglo XIX permitieron a los kunas aliviar su
opresin. Durante este siglo bajaron de las tierras altas a las islas huyendo de las culebras, mosquitos y enfermedades endmicas, as fueron colonizando las islas. La poblacin creci hasta las 10.000 personas. Segn los datos del cnsul britnico en Panam, 1889, los kunas vendieron ese ao 50 toneladas de carey, 700 toneladas de tagua y cinco millones de cocos240. Con parte del dinero de las ventas compraban armas
de fuego, herramientas de hierro, telas, etc.241. El pueblo Tule enfrent y resisti por
tres siglos la agresin colonial espaola. Ese hostigamiento y las agresiones de otros
pueblos como los chocoes, as como desastres naturales como el desbordamiento del
ro Atrato, les obligaron a moverse hacia las montaas del Darin, primero, y luego
hacia las islas.
En 1821 Panam se independiza de Espaa y se une a la Gran Colombia de
Simn Bolvar. En 1870 Colombia cre la Comarca Tulenega. En 1903 Panam se independiz de Colombia, y eso supuso la divisin del territorio kuna, la mayor parte en
suelo panameo. El pueblo Kuna debera enfrentar ahora de nuevo el imperialismo
capitalista, estadounidense, en esta ocasin. La lucha ser por la tierra y su autodeterminacin, contra la explotacin de las bananeras y mineras, y la opresin de la polica
panamea. Desde la creacin de Panam en 1903, el pueblo Kuna comenz a reclamar su delimitacin territorial. En los comienzos del siglo XX, el pueblo organiz el
Congreso General Kuna que eligi el primer Cacique General, Cimral Colman. En
1912 los dirigentes kunas expresaron al gobierno panameo sus quejas por las intromisiones constantes de no indgenas en sus tierras. Desde 1915 el gobierno panameo
estableci una Intendencia y un puesto de la polica en la isla El Porvenir para controlar el territorio. Con la presencia policial lleg la creacin de escuelas para alfabetizar
en lengua castellana a la poblacin indgena, as como tambin lleg la evangelizacin de la iglesia catlica. En 1924 el aventurero Richard Marsh lleg a las tierras kunas buscando una raza mtica, indgena blanca, y en busca de tierras para la produc238
HOWE, J., Un pueblo que no se arrodillaba: Panam, los Estados Unidos y los kunas de San Blas (
South Woodstock, Estados Unidos: Plumsock Mesoamerican Studies, 2004) 2.
239
Ibid., 14.
240
Ibid., 17; 18; 21.
241
Ibid., 21; 25.
181
su historia. Hoy por ejemplo, muchos jvenes no quieren trabajar la tierra para producir ms alimentos sino que suean en marcharse a la ciudad para ganar dinero. La
gran parte de las langostas y otros mariscos, principal fuente de protenas de los kunas,
se venden por unos pocos dlares al insaciable estmago de las burguesas panamea,
latinoamericana e internacional. Los escasos balboas ganados se esfuman como por
arte de magia en gastos compulsivos de tarjetas para el celular, cervezas, etc. El resultado es que Kuna Yala tiene el ndice de desnutricin ms alto de Panam, alcanzando
el 70%. Enfermedades de la piel como la sarna supuran entre los dedos de las manos,
brazos, axilas, zonas genitales, cabeza, etc., de bebs, adolescentes y adultos.
Por si fuera poco, el porvenir de la Revolucin Tule est amenazado de otras
plagas apocalpticas en los prximos aos. Una de ellas es el crecimiento del nivel del
Ocano, debido a los efectos de la agresin medio ambiental, que pude engullirse las
islas que pueblan, todas ellas a pocos centmetros sobre el nivel del mar. La segunda
es la instalacin de las bases estadounidenses en Panam, particularmente la implantacin de la base militar imperialista en El Porvenir en 2010.
como nica forma de asegurar su libertad recin conquistada, as como garanta del
equilibro entre todas las dems naciones del mundo. El movimiento por la unidad se
extendi tambin a Brasil. La insurreccin brasilea de Pernambuco contra el emperador en 1817, luchaba en palabras de Abreu Lima por la segunda era de liberdade
Pernambucana y la proclamacin de la Repblica.
La concrecin histrica del proyecto de S. Bolvar se fue precisando: 1 La
Colombianidad (que pretenda la unidad entre Colombia, Ecuador, Panam y Venezuela); 2 La Confederacin andina (que buscaba la unidad de Bolivia y Per con la
Gran Colombia); 3 El Congreso General Americano o Anfictinico. Desde 1810
Bolvar comienza a hablar de una confederacin en Amrica. En 1814, afirma ante los
soldados de Pamplona que [p]ara nosotros la patria es la Amrica. Propuesta que
repite en la Carta de Jamaica (1815) donde manifiesta su apoyo a la idea de una nacin de Repblicas de todo el Nuevo Mundo con el Istmo de Panam como la sede del
Congreso.
En 1817 una expedicin en nombre del gobierno de Venezuela tom la isla de
Amelia, colonia espaola cerca de las costas de la Florida Oriental, con intencin de
liberarla y crear la Repblica de Florida. Estados Unidos acus falsamente a Venezuela de potencia extranjera invasora. El 22 de diciembre de 1817 invade la isla. Un ao
despus de que el presidente de Estados Unidos hiciera explcito el 2 de diciembre de
1823 la doctrina Amrica para los americanos (Doctrina Monroe), el 7 de diciembre
de 1824, vsperas de la batalla de Ayacucho, haciendo suya la propuesta de Francisco
de Miranda, Simn Bolvar invita a los Estados que haban conseguido la liberacin
del imperio espaol a reunirse en un Congreso a celebrar en el Istmo de Panam. ste
tuvo lugar del 22 de junio al 15 de julio de 1826. El objetivo principal de dicho Congreso sera abordar la posibilidad de: 1 Establecer los medios para conseguir y garantizar la independencia; 2 Crear una Confederacin con el fin de servir de consejera en
la resolucin de conflictos mayores, y de conciliacin de las diferencias internas. Este
proyecto se levant contra dos grandes amenazas para las nuevas repblicas: 1 La
agresin del viejo imperialismo europeo de la Santa Alianza, que se resista al proceso
de independencia poltica y econmica de los pueblos latinoamericanos; 2 Los posibles conflictos entre Repblicas. El da 15 de julio, entre otros documentos, se firm
el Tratado de Unin, Liga y Confederacin perpetua. En l se afirmaba expresamente: 1 El carcter irrevocable de la independencia hispanoamericana; 2 El deseo de
lograr una paz justa con la antigua metrpoli; 3 El principio de la conciliacin y el
arbitraje para resolver los conflictos internacionales; 4 La concesin de la ciudadana
comn a los habitantes de las naciones contratantes; 5 El rechazo a la trata de esclavos, considerado como un crimen contra la humanidad; 6 La necesidad de una futura
organizacin internacional al servicio de la paz y seguridad de los pueblos. El Tratado
sera ratificado nicamente por la Gran Colombia.
Los tratados firmados no llegaron a entrar en vigor. Intereses externos e internos estaban tejiendo en contra de la Confederacin. Inglaterra, presente como observadora, estaba ms interesada en limitar la influencia estadounidense y conseguir establecer acuerdos comerciales-financieros bilaterales con las nuevas repblicas. Estados Unidos, que haba sido invitado por el vicepresidente Santander, dio instrucciones
a sus delegados, quienes finalmente no llegaron, para que se opusieran a un Congreso Anfictinico investido con poderes para decidir las controversias entre los estados
185
americanos para regular de cualquier forma su conducta. La reanudacin de las sesiones, que se haba acordado tuviera lugar en Tacubaya (Mxico), en 1827, no lleg
a materializarse. Bolvar consider el resultado del Congreso un fracaso, ya que sus
decretos haban quedado reducidos a consejos, y su poder a mera sombra. En el texto
Una mirada sobre la Amrica espaola, publicado en Ecuador en 1829, buscando explicacin de los acontecimientos, constata una dura realidad ms all de todo idealismo: No hay buena fe en Amrica, ni entre las naciones. Los tratados son papeles; las
Constituciones libros; las elecciones combates; y la vida un tormento. Esta es, americanos, nuestra deplorable situacin. En ese ao Bolvar vislumbra ya, segn carta al
embajador ingls, la entrada de un nuevo actor imperial, los Estados Unidos que parecen destinados por la Providencia para plagar la Amrica de miserias a nombre de la
libertad.
En 1830 el proyecto de unidad de Simn Bolvar se desintegr, entre otras razones porque los enemigos externos fueron muy activos en hacer hegemnica internamente la ideologa de un republicanismo atomizante, los intereses particulares de
las clases explotadoras, as como el caudillismo local. Hubo algunos otros intentos de
integracin regional como el de la Repblica Federal de Centroamrica (Guatemala,
El Salvador, Honduras, Nicaragua y Costa Rica), pero las mismas causas les condujeron a la derrota. Desde 1823, la Doctrina Monroe (Amrica para los americanos) haba ido cambiando camalenicamente su significado para el naciente imperio estadounidense: de la defensa de la independencia de su repblica, pas a expresar la defensa
de la independencia de todas las nuevas repblicas del nuevo mundo, para terminar
significando abiertamente Amrica para los americanos estadounidenses. Daba comienzo un periodo de prdida de la hegemona en el proceso de unidad latinoamericana.
En 1839, continuando la creencia de los primeros colonos estadounidenses en
la predestinacin de su pueblo elegido, el columnista y editor, John L. OSullivan comienza una serie de publicaciones sobre el Destino Manifiesto de los Estados Unidos
en el mundo242. En cumplimiento de esa doctrina, en 1845 Estados Unidos se anexa
Texas, dando origen a una guerra con Mxico que termina en 1848, habindose apoderado de la mitad del territorio mexicano. En 1856, los Estados Unidos invadieron
Nicaragua, camuflando su expansionismo con mercenarios. Estas agresiones hicieron
reaccionar a las nuevas repblicas del sur, que el chileno Francisco Bilbao (18231865) y el colombiano Jos Mara Torres Caicedo (1830-1889), entre otros, bautizarn como latinoamericanas. La agresin estimul en parte la solidaridad entre las
jvenes repblicas, y ampli al proyecto liberador bolivariano, ahora tambin contra
el expansionismo estadounidense.
En la segunda mitad del siglo XIX Latinoamrica fue escenario de la acentuacin de la pugna entre los actores imperiales de Espaa, Francia, Inglaterra y Estados
Unidos. Unos por retener, recobrar y no perder definitivamente la hegemona imperial,
y otros por hacerse con ella o parte del imperio en esas tierras. La diversidad de actores y estrategias llev nuevamente al movimiento bolivariano a debilitarse, cayendo
en contradicciones internas y falta de claridad, tanto en la identificacin de la agresin
y su alcance como en el contenido del proyecto liberador. El ejrcito espaol intervino
militarmente contra el proceso independentista de la Repblica Dominicana (1861242
OSULLIVAN, J., The Great Nation of Futurity: The United States Democratic Review, vol. 6, n 23
(1839) 426-430.
186
243
244
El derecho a la revolucin bolivariana en el siglo XX. El movimiento bolivariano en el siglo XX afinar, enriquecer y concretar ms sus anlisis y proyecto
poltico por la independencia de nuestra Amrica. Entender que la autodeterminacin
poltica no es posible sino en un sistema econmico que materialice el sistema integrado de los derechos de los pueblos: de los trabajadores, mestizos, indgenas, negros,
y de los sujetos que an estaban invisibilizados como las mujeres, homosexuales, discapacitados, medio ambiente, etc. En el marco de la democracia representativa capitalista, liberal o socialdemcrata, resultar imposible. Ser necesario una verdadera democracia popular participativa. El socialismo es un camino que se abre para transitar.
Algunos bolivarianos entendern este rumbo como una ruptura con el modelo liberal
ilustrado burgus que inspir su nacimiento. Otros afirmarn que es la continuacin y
profundizacin de los ideales de libertad, igualdad, justicia y felicidad de Bolvar. La
fidelidad de clase con los pobres y oprimidos de la Tierra que exige el socialismo se
vivir dentro del movimiento bolivariano con tensiones, tendencias, contradicciones y
traiciones.
El proyecto poltico bolivariano en el siglo XX tomar formulaciones diversas.
Entre ellas: el proyecto de una Amrica indo-espaola de Juan Carlos Maritegui
(1924), de la unidad indoamericana, de Vctor Haya de la Torre (1924), el Plan de
Realizacin del supremo sueo de Bolvar, o Plan de una Amrica Unida para salvarse del imperio, de Augusto Csar Sandino (1929), la Amrica Socialista, de Ernesto
Che Guevara y Fidel Castro (1966), la Unidad Latinoamericana, de Salvador Allende
(1970). La lucha ser a muerte contra la tremenda agresin militar, econmica, institucional, meditica e ideolgica del imperio capitalista estadounidense. En palabras
del Che, La Cordillera de los Andes est llamada a ser la Sierra Maestra de Amrica,
como dijera Fidel, y todos los territorios que abarca este continente estn llamados a
ser escenarios de la lucha a muerte contra el poder imperialista245.
El movimiento bolivariano inici el siglo XX sufriendo una gran envestida.
Un buen pas burgus, con un gobierno estable, es lo que los Estados Unidos quieren
en cada nacin de Amrica, un rgimen donde las burguesas nacionales sean accionistas menores de las grandes compaas. En cambio, les conceden el privilegio de
gobernar, de tener himnos, banderas y hasta ejrcitos. Les resulta ms econmico esta
forma de dominio246. Para llevar adelante este plan, en la primera mitad de siglo Estados Unidos coloniz Cuba (con administraciones militares (1899-1902), ocupaciones (1906-1909) e intervenciones militares (v.gr. 1912, 1917, 1918, 1919)) y Puerto
Rico (desde 1898); intervino en Panam (1902, 1906, 1912, 1916, 1918, 1921, 1925),
Nicaragua (1909-1933), Mxico (Veracruz,1914), Hait (1915-1934), Repblica Dominicana (1916-1921), El Salvador (1921), Honduras (1925), etc.
La magnitud de la agresin imperial, la diferencia de intereses de las clases
nacionales, y la divisin de las nuevas repblicas latinoamericanas impidi al movimiento bolivariano responder con xito al envite. A pesar de todo, las luchas de resistencia de parte del pueblo cubano, dominicano, haitiano, mexicano, nicaragense, panameo, puertorriqueo, etc., avivar la necesidad de la unidad de nuestra Amrica.
Especialmente tres factores contribuyeron: 1 El estmulo de las victorias de la Revolucin Mexicana (1910-1920) y la Revolucin Sovitica (1917); 2 La movilizacin
245
CHE GUEVARA, E., Obras, t. II (La Habana: Ed. Casa de las Amricas, 1970) 504.
MELLA, J. A., Qu es el APRA? : E. DUMPIERRE, Julio Antonio Mella (La Habana: Ed. Orbe, Instituto Cubano del Libro, 1975) 187.
246
188
popular de miles de hombres y mujeres annimos, y la creacin de asociaciones, sindicatos, partidos polticos y organizaciones populares como la Unin Latinoamericana
de Buenos Aires (1914), la Alianza Popular Revolucionaria Americana (APRA, 1924),
la Unin Latinoamericana (ULA, 1925), la Liga Antiimperialista de las Amricas
(1925); 3 Y el trabajo y la lucha ideolgica de hombres y mujeres como el cubano
Carlos Balio (1848-1926), el ecuatoriano Jos Peralta (1859-1937), el colombiano
Jos Mara Vargas Vila (1860-1933), el nicaragense Rubn Daro (1867-1916), el
uruguayo Jos Enrique Rod (1871-1917), el argentino Manuel Ugarte (1875-1951),
el peruano Jos Santos Chocano (1875-1934), el chileno Luis Emilio Recabarren
(1876-1924), el argentino de origen italiano Jos Ingenieros (1877-1925), los mexicanos Pancho Villa (1878-1923) y Emiliano Zapata (1879-1919), el chileno Pedro Prado
(1886-1952), el mexicano Diego Rivera (1886-1957), el salvadoreo Farabundo Mart
(1893-1932), los peruanos Jos Carlos Maritegui (1894-1930) y Vctor Ral Haya de
la Torre (1895-1979), el nicaragense Augusto Csar Sandino (1895-1934), los venezolanos Salvador de la Plaza (1896-1970) y Gustavo Machado (1898-1983), el dominicano Gregorio Urbano Gilbert (1898-1970), el guatemalteco Miguel ngel Asturias
(1899-1974), el venezolano Carlos Aponte (1900-0935), la nicaragense Blanca
Arauz Pineda (1908-1933), el cubano Julio Antonio Mella (1903-1929), etc.
En las dcadas de los cuarenta y cincuenta el movimiento bolivariano sufri un
nuevo ataque en todos los frentes: ideolgico, poltico, econmico y militar por parte
estadounidense. La magnitud del golpe le llev en un principio a tener dificultades en
identificar la verdadera estrategia del imperialismo detrs de su discurso de no injerencia, poltica de buena vecindad e interamericanismo antifascista, motivado en parte
por la Guerra Mundial y la consecuente Guerra Fra. En 1948, Estados Unidos pone
en marcha todo un entramado institucional al amparo de la Organizacin de los Estados Americanos (OEA, 1948), con objeto de consolidar la hegemona ideolgica
monrosta y enterrar definitivamente el movimiento bolivariano. Ejemplos de esta red
institucional panamericana son: el Mercado Comn del Sur (Mercosur), la Comunidad Andina de Naciones (CAN), el rea de Libre Comercio para las Amricas
(ALCA), la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (Alalc), el Mercado
Comn Centroamericano, la Organizacin de Estados Centroamericanos (Odeca). Sin
embargo, los golpes de Estado (v.gr. Cuba 1952, Guatemala en 1954, etc.) y las intervenciones e invasiones militares pronto descubrieron el verdadero objetivo de esas
instituciones: servir de correas de transmisin del expansionismo colonial panamericanista.
Consciente de que esa gran victoria institucional no era suficiente, en la segunda mitad del siglo XX Estados Unidos convirti Amrica Latina y el Caribe, en
general, y Centroamrica, en particular (v.gr. El Salvador, Nicaragua, etc.), en un
cruel y sangriento campo de batalla para impedir militarmente a los pueblos iniciarse
en el socialismo (comunismo) y conseguir con ello culminar la independencia poltica
y la segunda emancipacin pendiente: la econmica.
El movimiento bolivariano present dura resistencia y consigui algunos triunfos de largo alcance. A la renovada vitalidad contribuyeron entre otros factores: 1 El
estmulo moral de la revolucin guatemalteca (1944), la revolucin antiimperialista y
anticapitalista boliviana (1952), especialmente la revolucin cubana (1959--), la revolucin chilena (1970-1973), la revolucin sandinista (1978-1990) y la revolucin zapatista (1994-). 2 La organizacin de movimientos populares, poltico y cvico189
tema de necesidades; 4 Que los derechos humanos de los pueblos forman un sistema
integrado e interdependiente; 5 Que los sujetos de la revolucin, del derecho a la autodeterminacin, son los pueblos que optan por ella: blancos, negros, mestizos, indgenas, hombres, mujeres, heterosexuales, homosexuales, desempleados, obreros,
campesinos, etc.
En las dos ltimas dcadas del siglo XX, el imperialismo, no slo el estadounidense, ha intentado recolonizar a nuestra Amrica en el campo ideolgico, poltico y
econmico. La doctrina del Consenso de Washington era desnacionalizaciones, desregulaciones y privatizacin de las empresas estatales y bienes de los pueblos; la reorientacin de sus sistemas industriales a la exportacin; y la instrumentalizacin de
los gobiernos para implementar polticas imperiales del FMI y BM y pagar la deuda
externa a costa de los derechos de soberana alimentaria, salud, sanidad, transporte,
medio ambiente, medios de informacin, seguridad, justicia, etc. Estimulado por el
impacto que supuso la cada del llamado socialismo real en 1989, el proyecto de integracin panamericana monrosta se etiquet como globalizacin.
En ese mismo ao se produjo un estallido social en Venezuela conocido como
el Caracazo. Uno ms entre las huelgas, movilizaciones y convulsiones sociales que
recorran toda nuestra Amrica a causa de y contra el neoliberalismo. A finales del siglo XX, el movimiento bolivariano se infiltr y fecund a parte del ejrcito venezolano creando el Ejrcito Bolivariano Revolucionario (EBR-200) y el Movimiento Revolucionario Bolivariano 200 (MBR-200). Hugo Chvez fue uno de los impulsores de
este ltimo. A su raz libertadora bolivariana una la filosfica revolucionaria de
Simn Rodrguez y la prctica militar de unidad ejrcito-pueblo, de Ezequiel Zamora.
En 1992 frustraron, por el momento, su levantamiento militar contra un malestar generalizado, que tambin en otras latitudes, en Chiapas (Mxico) dos aos ms tarde
(1994), levant en arma al Ejrcito Zapatista. En 1998 Hugo Chvez crea el partido
poltico Movimiento V Repblica y gana las elecciones de 1999. Con este triunfo el
bolivarianismo cobr renovada vitalidad.
El derecho a la revolucin bolivariana en el siglo XXI. El movimiento bolivariano saluda el nuevo milenio definindose como un movimiento que busca la felicidad y unidad de los pueblos de nuestra Amrica en justicia, equidad, igualdad y libertad. Esto es, que lucha por la satisfaccin de todo el sistema integrado de los derechos
humanos de los pueblos. Adems de seguir bebiendo en el propio pozo de la tradicin
prehispnica y anticolonial, tambin lo hace en la experiencia socialista cubana y de
los pases del llamado socialismo real. Es un movimiento que se declara bolivariano,
socialista, revolucionario y antiimperialista. No libre de contradicciones y tensiones
ideolgicas, busca la unidad de nuestra Amrica, integrando a Brasil y todo el Caribe.
El proyecto poltico bolivariano en el siglo XXI se articula en torno a seis ejes:
1 La construccin de un pacto entre repblicas a travs de mecanismos institucionales de dilogo y de participacin popular; 2 La complementacin productiva mediante un modelo econmico humanista, soberano y ambientalista; 3 Un modelo democrtico socialmente incluyente, plural, participativo, popular y protagnico; 4 La
diplomacia de los pueblos. Esto es, la participacin de los movimientos sociales y organizaciones populares en la toma de decisiones de los pactos de integracin; 5 La
191
MINISTERIO DEL PODER POPULAR PARA LAS RELACIONES EXTERIORES, Fundamentos filosficos de
la nueva integracin del Sur (Caracas: Instituto de Altos Estudios Diplomticos Pedro Gual, 2007) XXI.
192
como el MAS en Bolivia, el Movimiento Pas en Ecuador, el Movimiento V Repblica, PSUV y Partido Comunista en Venezuela, etc. 3 La lucha y el trabajo de millones
de hombres y mujeres annimos, junto a sus lderes polticos como Hugo Chvez
(1954--), Evo Morales (1959--), Rafael Correa (1963--), Daniel Ortega (1945--), etc.;
y sus escritores y trabajadores acadmicos como los colombianos Gabriel Garca
Mrquez (1927--) y el colombiano asentado en Venezuela, Justo Soto Castellanos
(1962--), el brasileo Theotonio dos Santos (1936-), el argentino asentado en Mxico
Enrique Dussel (1934--), los cubanos Orlando Borrego (1936--), Fernando Martnez
Heredia (1939--), Ral Fornet-Betancourt (1946--) y Pablo Guadarrama (1949--), el
alemn asentado en Costa Rica Franz Hinkelammert (1931--) y el alemn asentado en
Mxico Heinz Dieterich (1943--), el venezolano Luis Britto Garca (1940--), el uruguayo Eduardo Galeano (1940--), el ecuatoriano Bolvar Echevarra (1941-2010), los
brasileos Frei Betto (1944--) y Emir Sader (1944--), el uruguayo Sirio Lpez Velasco (1951--), la venezolana Carmen Bohrquez (--), etc.
El crecimiento del movimiento bolivariano ha llevado al imperialismo estadounidense a declararle la guerra irregular: guerra meditica, sicariato, golpes de Estado, subversin interna, intervenciones militares, etc. En 2002 orquestaron un golpe
de Estado en Venezuela, que el pueblo frustr. En 2004 intervinieron y depusieron al
presidente socialista de Hait Jean-Bertrand Aristide. En 2007 apoyaron y crearon la
oposicin que impidi la reforma que constitucionalizaba el socialismo en Venezuela.
En 2009 consumaron un golpe de Estado contra el poder constituyente del pueblo
hondureo y el presidente Manuel Zelaya, quien haba integrado a Honduras en el
ALBA. Isis Obed Murillo, joven de 19 aos, fue el primer asesinado por rebelarse
contra el golpe de Estado de la democracia representativa capitalista hondurea, el 5
de julio de 2009. En 2010, en el gobierno de su ilegtimo sucesor, el Sr. Lobo, el Congreso retira a Honduras del ALBA. Tambin en 2009 Estados Unidos firm con Colombia un acuerdo para la instalacin de 7 bases militares, y concret un acuerdo con
Panam para instalacin de 11 bases operativas. El 30 de septiembre de 2010 el sistema imperial orquesta un golpe de Estado y asesinato del presidente de Ecuador, Rafael Correa. El fallido golpe es ejecutado por un grupo de policas y sediciosos golpistas encubiertos. Aunque la intentona fracasa, dej a la fecha 10 muertos y casi trescientos heridos. La sangre mrtir derramada por el joven estudiante de economa de
24 aos, Juan Pablo Bolaos, el soldado Froiln Jimnez y el polica Edwin Caldern
se fundieron en las calles de Quito, junto con la del hondureo Isis Obeb Murillo y
todos los dems, simbolizando la unin revolucionaria del pueblo ecuatoriano con los
pueblos del ALBA, y de stos con su ejrcito, y del ejrcito con sus pueblos frente a
las dentelladas del imperio. Adems, los Estados Unidos estn creando y exacerbando
las contradicciones y tensiones ideolgicas y polticas de parte del movimiento bolivariano, tanto dentro de las Repblicas como entre ellas. Internamente el movimiento
se debate entre el proyecto de un capitalismo socialdemcrata y el proyecto socialista
revolucionario. Entre las repblicas, la correlacin de fuerzas de integracin bolivariana frente a la monrosta es la siguiente en 2010: 1 El motor de la emancipacin socialista bolivariana es la Alianza Bolivariana de los pueblos de nuestra Amrica
(ALBA), que pretende una integracin de repblicas emancipadas del imperialismo
capitalista en el socialismo (Bolivia, Cuba, Ecuador, Nicaragua y Venezuela); 2 Un
grupo que busca la integracin capitalista anti-ALCA de Mercosur (Argentina, Paraguay, Brasil y Uruguay) con retrica antiimperialista; 3 Otro grupo que se ha sometido como neocolonias al imperio capitalista (Colombia, Chile, Mxico, Per, Panam,
Costa Rica, Honduras, Guatemala, etc. ). Est por ver lo que depara el futuro. La his193
los venezolanos Ludovico Silva (1937-1988), Luis Britto Garca (1940--), Carmen
Bohrquez (--), etc.
En particular, el marxismo ha hecho grandes aportaciones no slo a la satisfaccin
de los derechos econmicos de los pueblos, sino a la materializacin de todo el sistema
integrado de derechos humanos. Sin embargo, uno de los campos donde ms ha evidenciado sus carencias ha sido precisamente en la reflexin terica sobre ellos.
Distintas periodizaciones se han propuesto de la historia del marxismo latinoamericano (v.gr. Jos Aric, Agustn Cueva, Nstor Kohan, Michael Lwy, Luis Vitale,
etc.). Teniendo en cuenta sus marcos temporales, tres periodos distinguimos en funcin del momento en que se inicia y termina el dogmatismo de la llamada ortodoxia
marxista. (1) El primer dilogo del marxismo con la realidad latinoamericana
(1872-1929); (2) La incomunicacin (1930-1958); (3) El segundo dilogo del
marxismo con la realidad latinoamericana (1959-hasta hoy).
1 El primer dilogo marxista con el pueblo latinoamericano (1872-1929). La primera palabra del marxismo en nuestra Amrica se pronunci entre el pueblo trabajador.
No fue dicha en las universidades, ni a travs de la obra de filsofos profesionales, sino por la praxis de los trabajadores emigrantes alemanes, espaoles e italianos. El
marxismo habl a una historia revolucionaria y una tradicin independentista cuyas categoras le cost entender. La historia reciente con la que se encontr fue la de siglos de
opresiones, reflexiones, organizaciones y luchas por la liberacin de los pueblos originarios; la historia de las invasiones europeas coloniales expropiatorias, y de la resistencia cimarrona a dicha agresin.
La realidad inmediata en la que se injerta el marxismo es el debilitamiento del imperialismo espaol por las victorias emancipadoras de los pueblos de nuestra Amrica, y
la nueva correlacin de fuerzas entre el imperio francs, ingls y el naciente imperio estadounidense. Hacia 1810 haban comenzado a hacerse hegemnicos en Amrica Latina los movimientos de emancipacin colonial (primera emancipacin) que culminarn
en 1898 con la independencia de Cuba. La gesta fue obra de una parte del pueblo, liderado por hombres como: Francisco Miranda (1750-1816), Simn Rodrguez (17711854) y Simn Bolvar (1783-1830), en Venezuela; Manuel Belgrano (1770-1820) y
Jos San Martn (1778-1850), en Argentina; Miguel Hidalgo (1753-1811) y Jos Mara
Morelos (1786-1815), en Mxico; Vicente Rocafuerte (1783-1847), en Ecuador; Jos
Mart (1853-1895), en Cuba, etc. El proyecto liberador de la mayora de la poblacin
indgena era volver a su situacin de independencia anterior a la conquista (v.gr. Tpac
Amaru). Pero el de la mayor parte de la minora criolla blanca no fue de todo el pueblo ni para todo el pueblo, aunque, por necesidad, se quiso hacer por todo el pueblo.
No iba ms all de un cambio de dueo en la soberana territorial. De hecho, una vez
que triunf la emancipacin colonial, en pases con mayora indgena y mestiza como
Bolivia, Colombia, Mxico, Per, etc., la burguesa blanca criolla se apresur a mantener a los indgenas, mestizos y negros en rgimen de capitalismo colonial.
A mediados del siglo XIX resuena en Amrica Latina (v.gr. Argentina, Mxico, etc.)
los ecos del socialismo utpico (romntico europeo). De la mano de E. Echeverra se
empieza a conocer en Argentina las ideas de los socialistas utpicos Saint-Simon, Fourier, Leroux, Lerminier, entre otros. Ello dar lugar a la fundacin de la Asociacin Joven Argentina, en 1838. En Montevideo (1846), E. Echeverra firma el documento
195
248
TRUJANO FIERRO, M. G., (et al.), Hemos pedido la tierra y Jurez nos ha traicionado...Julio Lpez
Chvez (Mxico: Coordinacin de Extensin Universitaria, Departamento de Trabajos de Campo, Universidad Autnoma Chapingo, 1990); GILLY, A., La Revolucin interrumpida (Mxico D. F.: Ediciones
El Caballito, 1971) 14.
196
mismo ao, en Chile, Emilio Recabarren pone en marcha el Partido Obrero Socialista
de Chile. En Bogot, en 1916, se constituye el Partido Obrero, etc.
Los primeros partidos socialistas que se fundaron en el Continente no tuvieron mucho recorrido. Primero porque les cost entender ideolgicamente que el derecho a la
liberacin econmica de la clase trabajadora latinoamericana deba articularse con los
derechos de esos pueblos a la independencia poltica (continuando la revolucin o autodeterminacin poltica), a la diversidad tnica, expresin y cultivo de sus creencias
religiosas, etc. Segundo, porque el sujeto revolucionario central que encontr no era
mayoritariamente un proletariado industrial sino un pueblo oprimido y explotado conformado por campesinos y mineros mestizos, indgenas, negros, etc. En la medida que
el marxismo de estos partidos se abri a la nueva realidad fue encarnndose y hacindose marxismo latinoamericano.
El triunfo de la Revolucin Rusa, y la creacin de la Internacional Comunista
(III Internacional, 1919) estimularon el dilogo del marxismo con los pueblos latinoamericanos. Algunos partidos comunistas nacieron en el seno de las organizaciones de la
clase obrera trabajadora (v.gr. argentino, brasileo, colombiano, cubano, chileno, peruano, salvadoreo, etc.) y otros en ncleos ms reducidos de escritores, acadmicos y
estudiantes. En 1918, en Argentina se cre el primer partido comunista latinoamericano,
el Partido Internacional Socialista. En Mxico, en 1919, se crea el Partido Comunista,
primero con el nombre de comunista. En Yucatn, de la mano de Felipe Carrillo Puerto, llega al poder el primer gobierno socialista de Amrica, en noviembre de 1921. En
Uruguay, en 1920, el Partido Socialista se transforma en Partido Comunista. Lo mismo
ocurre en Chile, en 1921, de la mano de Emilio Recabarren. En Brasil, se funda el Partido Comunista en 1922. Tambin se crean partidos comunistas en Guatemala, El Salvador y Nicaragua en 1923. En Cuba, gracias al trabajo de Carlos Balio y Julio Antonio Mella se funda el Partido Comunista de Cuba en 1925. En Paraguay y Honduras se
crean partidos comunistas en 1927. En Per, en 1928, Jos Carlos Maritegui crea el
Partido Socialista del Per. Partido que en 1930 cambia su nombre por Partido Comunista del Per. En 1928 se funda el partido comunista de Ecuador, y el de Colombia, en
1930. En esos aos se produce el descubrimiento de la situacin revolucionaria latinoamericana para la Internacional Comunista, particularmente en el VI Congreso Mundial de la Internacional Comunista, de 1928.
2 La incomunicacin por el dogmatismo marxista (1929-1958). En 1929, en el XV
Congreso del Partido Comunista de la Unin Sovitica se produce la expulsin de
Trotsky y Ziniev. Se da comienzo a la oficializacin del dogmatismo marxista sovitico que se exportar a Amrica Latina. Contra los criterios de actuacin poltica de la
Internacional Comunista, en El Salvador, en 1932, y atendiendo a su realidad nacional,
el Partido Comunista organiza la revolucin popular contra el gobierno, en la que fueron masacradas ms de 30.000 personas. En Mxico, en 1934, y por primera vez en
Amrica Latina, Lzaro Crdenas declar al marxismo como la ideologa oficial del
gobierno. Sin embargo, ms all de estos ejemplos de cmo el dilogo del marxismo
con el pueblo estableci tiempos y caminos propios para la revolucin, en esta etapa
predominar la incomunicacin por parte del marxismo, entre otras razones, por el
dogmatismo del etapismo estalinista que la URSS impuso como anlisis oficial a los
partidos comunistas latinoamericanos. Por ejemplo, en 1933, en la Conferencia Nacional del Partido Comunista de Chile se plantea la necesidad de no saltarse etapas en la
197
lucha por el socialismo. La revolucin que corresponda en aquel momento era la democrtico-burguesa.
El surgimiento del fascismo ayud a justificar el giro en la poltica del comunismo
revolucionario. Las directrices del VII Congreso en Mosc de la Internacional Comunista de 1935, a la que asistieron delegados de casi la totalidad de los partidos comunistas latinoamericanos, y la experiencia exitosa de la tctica empleada en Espaa y
Francia, en 1935, llevan a dar prioridad a la estrategia del Frente Popular Antifascista.
En Estados Unidos se hizo hegemnica la orientacin reformista de Earl Browder
(1891-1973), secretario del partido comunista (1934-1945), conocida como browderismo. Esa orientacin, no sin contradicciones internas, tuvo acogida particularmente en
los partidos comunistas cubano, brasileo, colombiano, chileno, ecuatoriano y venezolano. Por ejemplo, siguiendo la nueva estrategia poltica, en Brasil, en 1935, los comunistas dirigen la rebelin armada de la Alianza Nacional de Liberacin contra el fascismo. En Chile, en 1936, el Partido Comunista, junto al Partido Socialista y el Partido
Radical, crean el Frente Popular que consigue el poder entre 1938-1952. En Cuba,
tambin en los aos 1938-39, el Partido Comunista entra en el gobierno de Batista, etc.
Durante este periodo se siguieron fundando algunos partidos (v.gr. en 1942, el Partido
Revolucionario Democrtico Dominicano; en 1943, el Partido Comunista de Cuba
cambia su nombre por Partido Socialista Popular; en 1945 se crea en Venezuela el Partido Comunista Venezolano, y en 1950 se funda el Partido Comunista de Bolivia).
La actuacin socialista revolucionaria que demandaba la realidad poltica nacional e
internacional frente a la poltica impuesta desde la URSS gener tensiones ideolgicas,
organizativas y estratgico-tcticas dentro del marxismo de los partidos comunistas, y
favoreci la acogida del trotskismo en algunos de ellos y de las organizaciones sindicales.
El trotskismo, es una tendencia y estrategia marxista revolucionaria internacionalista que
postula la revolucin permanente. Fue iniciada por Len Trotsky a finales de la segunda
dcada del siglo XX frente a la prctica de socialismo en un solo pas de Stalin. En
1938 Trotsky fund la IV Internacional. En Amrica Latina el trotskismo fue recibido
por algunos como tendencia izquierdista del marxismo de los partidos comunistas, que
pretenda liberarlos de la burocracia estalinista y recuperar su esencia revolucionaria. Por
ejemplo, en Brasil, en 1929 se escinde del Partido Comunista la primera seccin trotskista; en Chile se cre un fuerte partido marxista trotskista (1931); en Cuba, se crea el Partido Bolchevique Leninista de Cuba en 1933, etc. Muchos de estos movimientos tuvieron
una corta vida porque terminaron integrndose en otras organizaciones o quedaron sometidos a un proceso de infinitas escisiones por diferencias en las interpretaciones ideolgicas o en las estrategias (v.gr. entrismo, foquismo, populismo, etc.). El asesinato de L.
Trotsky en 1940, por orden de Stalin, contribuy a la dispersin del trotskismo pero no
consigui ni su disolucin ni su extincin. Por el contrario, sigue activo y creciendo en
su influencia. En 1943, Stalin disolvi la III Internacional comunista. Era la prueba que
solicitaban sus aliados imperialistas en la guerra contra Hitler de que la poltica de la
Unisn Sovitica no fomentaba la revolucin comunista mundial.
La experiencia histrica termin dando la razn a quienes dentro de la III y IV Internacional haban advertido que en Amrica Latina el frentismo servira realmente para
que la burguesa industrial se hiciese con el poder poltico y la hegemona social. Una
vez instalada en el poder, los derechos de los campesinos y los de soberana nacional,
esto es, la revolucin agraria y anticolonial qued pendiente. De hecho, esa estrategia
198
llev al marxismo y a los partidos comunistas frentistas a abandonar al pueblo en su lucha contra el imperialismo econmico y sus agentes internos, las burguesas nacionales.
A partir de 1939, con el pacto Hitler-Stalin, la estrategia antifascista dej de ser la
prioridad para los partidos comunistas latinoamericanos, y las alianzas frentistas comenzaron a romperse. Desde 1947, en el contexto poltico de la Guerra Fra (que oficialmente termina en 1958), los partidos comunistas latinoamericanos retomaron como
objetivo de lucha la superacin del imperialismo. A partir de entonces buscaron un
frente amplio antifeudal y antiimperialista. Este nuevo viraje dur diez aos, hasta
1956. Entonces, en el XX Congreso del Partido Comunista de la Unin sovitica, se
vuelve a cambiar el rumbo. La nueva estrategia fue la coexistencia pacfica con el
capitalismo. Era el inicio del fin de la Guerra Fra, oficialmente dos aos ms tarde. En
esa nueva estrategia los partidos comunistas latinoamericanos retomaban dogmticamente su reformismo colaborador con las burguesas nacionales, ahora con el objetivo
de desarrollar la etapa capitalista, superadora del feudalismo latinoamericano, y preludio del triunfo comunista.
3 El segundo dilogo del marxismo con el pueblo latinoamericano (1959-hasta
hoy). Se puede caracterizar este periodo como: a) De progresiva liberacin interna del
dogmatismo de los partidos marxistas latinoamericanos; b) De reencuentro con la riqueza de la realidad histrica de los pueblos de nuestra Amrica que no han conseguido
an la emancipacin econmica ni la plena soberana poltica que no han conseguido
la satisfaccin de sus derechos humanos; y c) De la urgencia en la unidad de las organizaciones marxistas para hacer frente a la represin anticomunista del imperialismo
capitalista, particularmente estadounidense.
El segundo dilogo se inicia con un hito fundamental liberador del dogmatismo
marxista en Latinoamrica: el triunfo de la revolucin cubana en 1959. En el marco internacional, un ao antes, la Conferencia Mundial Comunista (1958) haba tambin
hecho aflorar divergencias entre el Partido Comunista de la Unin Sovitica y el Partido Comunista Chino. El papel fundamental de los campesinos en la revolucin china,
as como las estrategias y tcticas de Mao, inspiraron a parte de la teora y prctica del
maosmo marxista latinoamericano (v.gr. Colombia, Ecuador, Per, Repblica Dominicana, etc.). Las divisiones internas de esta corriente en mltiples grupos, ocasionadas
en parte por el sectarismo (v.gr. Sendero Luminoso en Per, desde 1980) y el cainismo
poltico, le llev a perder influencia. Una debilidad compartida adems por el trotskismo, y en general por el marxismo. Desde la muerte de Trotsky una multitud de secciones latinoamericanas de grupos marxistas trotskistas, que surgieron en la segunda mitad
del siglo XX, se reclaman los legtimos herederos de la IV Internacional (v.gr. Corriente Marxista Internacional, Corriente Marxista Revolucionaria, Liga Internacional de los
Trabajadores, etc.).
En este segundo dilogo se han vivido y se estn viviendo etapas que cabe sistematizar: (1) La dcada de los triunfos marxistas en Cuba y Chile (1959-1973). En Cuba,
con el triunfo de la Revolucin Cubana, en 1959; y en Chile, con el triunfo marxista de
la Unidad Popular, de Salvador Allende, en 1970. La praxis marxista recobra vitalidad e identidad latinoamericana. (2) Las dcadas de la represin militar sangrienta
contra el marxismo latinoamericano (1970-1989). (3) La dcada de la derrota moral
por la cada del socialismo sovitico (1989-1999). Tiempo de desconcierto y prdida
de identidad ideolgica, abandono y traiciones. (4) La dcada del rearme ideolgico y
199
poltico del marxismo latinoamericano (1999- hasta hoy). Estimulado por las victorias
de la revolucin bolivariana en Venezuela (1999), la revolucin boliviana, sandinista y
ecuatoriana en (2006 y 2007).
La experiencia histrica de ms de un siglo de encuentros y desencuentros entre los
pueblos latinoamericanos y el marxismo ha enriquecido, por un lado, la lucha por la liberacin de aqullos del imperialismo capitalista, y, por otro, ha abierto la posibilidad
de liberacin del dogmatismo en el que deriv cierto marxismo. Gracias a esta ltima,
est brotado en Amrica Latina un marxismo latinoamericano hertico para el dogmatismo marxista, pero, sin embargo, creacin heroica; el ms fiel al propio anlisis
iniciado por K. Marx, F. Engels, y V. I. Lenin. Entre algunos de sus postulados indicamos:
(1) La lucha de clases debe insertarse en la historia de lucha anticolonial. En Amrica Latina el marxismo llegaba en un momento histrico donde la lucha contra el colonialismo y por la Independencia poltica no haba concluido. La liberacin econmica
de los trabajadores, la materializacin de su derecho a la autodeterminacin e igualdad
econmica, a la propiedad colectiva de los medios de produccin, no sera posible bajo
el colonialismo poltico imperialista. Pero tampoco sera posible slo con aqulla. Haca falta conseguir la independencia poltica junto a la independencia econmica. Carlos
Balio fue un uno de los precursores en buscar esa necesaria articulacin. Junto con
Mart trabaj en la formacin de la estructura organizativa del Partido Revolucionario
Cubano. En 1903 crea el Club de Propaganda Socialista, la primera organizacin
marxista en Cuba. Colabor en el nacimiento en 1905 del Partido Obrero, promotor de
un socialismo moral revolucionario. Influenciado por la Revolucin rusa (1917) se hace
leninista e intensifica su trabajo por la constitucin de organizaciones marxistas. En
1923, junto a otros, crea la Agrupacin Comunista de La Habana, la Liga Antiimperialista de Cuba (1925) y funda el Partido Comunista Cubano con Julio Antonio Mella
(1925).
(2) La realidad colonial latinoamericana no puede esperar a una revolucin burguesa. V. Haya de la Torre, en particular, contribuy a evidenciar la urgencia, necesidad, y posibilidad del dilogo del marxismo con la realidad latinoamericana adaptndose a sus condiciones espacio-temporales. Fruto de ese encuentro surgirn las siguientes
tesis liberadoras del marxismo etapista estalinista. (1) El marxismo es aplicable en
Amrica Latina porque la realidad de injusticia es universal, as como los principios
marxistas que la interpretan, pero: (2) El marxismo tiene que responder a la realidad
histrica concreta espacio-temporal latinoamericana; (3) La revolucin en Latinoamrica, contra todo determinismo histrico, no puede ni debe esperar a pasar por la revolucin burguesa.
(3) El sujeto de la revolucin es, adems del obrero, el pueblo revolucionario latinoamericano (v.gr. indgenas, negros, campesinos, mujeres, etc.). En el encuentro del
marxismo con la vida de los pueblos latinoamericanos se va gestando un marxismo latinoamericano que ampla el sujeto revolucionario como vanguardia. La vanguardia de
la revolucin socialista en nuestra Amrica, o est integrada por el pueblo revolucionario de los explotados y oprimidos: campesinos, indgenas, negros, obreros, pobres, mujeres, etc., o no hay tal vanguardia
200
(5) La revolucin marxista tiene que recuperar las mejores aportaciones de las estructuras y tradiciones socialistas de los pueblos nuestro americanos (v.gr. en el caso
del Per, la estructura y tradicin socialista indgena incaica). Debe beber en el pozo de
la propia cultura y tradiciones, y escuchar y aprender de los trabajos, entre otros muchos, de investigadores como: Jos Carlos Maritegui (1894-1930), Vctor Ral Haya
de la Torre (1895-1979), Leopoldo Zea (1912-2004), Luis Villoro (1922-), etc.
(6) La contribucin del marxismo a la reapropiacin de la identidad nuestro americana ha de conducirse en el reconocimiento de la unidad en la diversidad de expresiones culturales. En la pluralidad cultural, pero no en la incomunicacin del relativismo multiculturalista. En la apertura a la pluralidad intercultural (v.gr. indgena, afroamericana, mestiza, criolla, etc.) de los modos de expresin histrica de los pueblos, pero en la unidad de su sistema de necesidades materiales para la produccin y reproduccin de la vida. En la unidad del universo material de sus necesidades, pero en la diversidad de los satisfactores culturales simblicos y lingsticos que se expresan, adems
249
250
de en castellano, ingls y portugus, en aymar, crole haitiano, guaran, kuna, mapudungu, maya, nhuatl, quechua, quich, etc. A evidenciar esta necesidad de satisfacer el
derecho al reconocimiento de la diversidad en igualdad han contribuido, entre otros, los
trabajos de F. Bilbao (1823-1865), E. M. de Hostos (1839-1903), P. J. Mart (18531895), Henrquez Urea (1884-1946), A. A. Roig (1922--), L. Villoro (1922--), C.
Lenkersdorf (1926--), E. Dussel (1934--), Bolvar Echeverra (1941-2010), R. FornetBetancourt (1946--), J. Estermann (1956--), F. Ainsa (1937--), R. Salas Astrain (1957-), D. de Vallescar (1962--), F. Tubino Arias- Schreiber (--), etc.
(7) No hay revolucin socialista (comunista) sin la liberacin del imperialismo y
dictadura mediticos, en la apropiacin popular de los medios de informacin, opinin
y conocimiento. La experiencia de la realidad nuestro americana est mostrando al
marxismo, por un lado, la necesidad y urgencia de investigar el alcance en las personas
y los pueblos de la expropiacin y enajenacin meditica por parte del imperialismo.
Por otro lado, se le impone a la revolucin marxista la recuperacin de la soberana del
espacio radioelctrico, y la expropiacin de los medios de informacin, opinin y conocimiento, para empoderar a los pueblos con ellos en las diversas modalidades de
propiedad socialista. No habr revolucin comunista sin la liberacin de la produccin
y apropiacin imperial de la plusvala ideolgica. La revolucin meditica y del conocimiento es condicin necesaria para culminar la liberacin econmica y poltica. En
este campo son pioneras las experiencias polticas de la incipiente revolucin meditica
que se alumbran en algunos de los pases del ALBA (v.gr. TeleSur, etc.), as como los
trabajos del venezolano Ludovico Silva (1937-1988), el mexicano Fernando Buen
Abad (1956), etc.
(8) No hay revolucin socialista si no es revolucin eco-socialista. Si el trabajo es
el padre de la riqueza, la tierra es la madre. Frente a la depredacin del medio ambiente
en el desarrollismo capitalista, el socialismo en Latinoamrica postula que no pude
haber socialismo si se destruye la naturaleza: la fuente de la vida (v.gr. Fidel Castro,
Michel Lwy, Sirio Lpez Velasco, etc.).
(9) El derecho a la revolucin socialista (comunista) como el nico derecho realmente histrico. La praxis del marxismo con nuestra Amrica ha evidenciado una de
las afirmaciones de F. Engels en su Introduccin (1895) la Lucha de clases en Francia,
de K. Marx. La Revolucin es el nico derecho realmente histrico. El nico derecho
en que descansan todos los Estados modernos sin excepcin. Revolucin comunista,
entendida como la praxis de los pueblos por la produccin y reproduccin de sus vidas,
que se levanta contra el estado de insatisfaccin de su sistema de necesidades/capacidades. Revolucin que es la matriz de todos los dems derechos, realmente
histricos, de los pueblos. La praxis del marxismo en Latinoamrica no slo es la historia de una lucha mrtir por la satisfaccin de los derechos econmicos (a la propiedad
colectiva de los medios de produccin frente a la expropiacin capitalista), sino tambin por la materializacin de todo el sistema de derechos (v.gr. los llamados civiles,
polticos, culturales, informacin, opinin, conocimiento, etc.). Sin embargo, ms all
de la crtica a la ideologa burguesa de los derechos humanos y su utilizacin imperialista, el marxismo necesita y est urgido de reflexiones y elaboraciones propositivas de
teoras del Derecho Socialista que puedan contribuir a iluminar la lucha jurdica por la
hegemona poltico-institucional, as como su ejercicio, una vez conseguida (v.gr. Bolivia, Cuba, Ecuador, Venezuela, etc.). Para ello se puede inspirar y enriquecer, entre
otros, con los trabajos de O. Correas, J. E. Faria, B. de Sousa Santos, A. de la Torre
202
dora. Autores como Juan David Garca Bacca (1901-1992), Adolfo Snchez Vzquez
(1915-), Enrique Dussel (1934--), hicieron y siguen haciendo su contribucin.
(3) La verdad en el marxismo no son dogmas sino brjulas para la vida de los pueblos. Esto es, postulados sometidos a verificacin histrica. El marxismo, por tener pretensin cientfica, ha de articular la permanencia de los postulados verificados, con sus
limitaciones y la progresividad histrica en el descubrimiento de la realidad de su contenido. De este modo evita convertirse en una metafsica dogmtica de leyes y verdades
ptreas e inmutables. Debe estar abierto (Frugoni) a ser enriquecido y completado tericamente con las mltiples dimensiones de la realidad y los nuevos descubrimientos
(v.gr. importancia que Maritegui da a la metafsica, la filosofa, los mitos, la religin,
la mstica, etc.).
(4) La persona, como sujeto individual de la praxis comunista revolucionaria, es
tan importante como los pueblos, en cuanto sujeto colectivo. La realidad nuestro americana ha mostrado al mtodo marxista que debe investigar ms, articular mejor, y valorar con mayor justeza el peso y la fuerza que tiene la persona, como sujeto individual,
con todas sus dimensiones (v.gr. consciente, inconsciente, esttica, ertica, afectiva,
etc.) en la revolucin comunista. En particular, el papel que juega el factor de la voluntad personal (la libertad) del sujeto revolucionario frente a todo determinismo mecanicista (v.gr. E. Che Guevara, F. Castro, E. Fromm, A. Snchez Vzquez, E. Dussel, etc.).
(5) La praxis marxista es la praxis de una tica comunista para la vida. La experiencia histrica del marxismo en nuestra Amrica ha evidenciado que ste es, al tiempo de una revolucin poltico-econmica y una filosofa de la praxis, una tica de la vida de los pueblos, puesto que es un sistema poltico y econmico que procura materializar la justicia en la Tierra. La importancia que tiene la tica (la moral material), como
filosofa primera, no slo para la metodologa marxista, sino para legitimar toda su
praxis poltica, requiere su mejor articulacin y desarrollo en el proyecto poltico de un
socialismo (comunismo) tico (v.gr. E. Che Guevara, E. Fromm, A. Snchez Vzquez,
E. Dussel, S. Lpez Velasco (1951--), Justo Soto Castellanos (1962--), etc.).
(6) El dilogo del marxismo con la Filosofa y la Teologa de la Liberacin es
fecundo. ste se inici en la dcada de los aos setenta y contina dando sus frutos.
Para el marxismo latinoamericano han sido particularmente enriquecedoras muchas
de las aportaciones crticas provenientes desde los diversos planteamientos de la Filosofa de la liberacin (tomada sta en sentido amplio). Aportaciones: ontolgicas (v.gr.
Casalla, Kusch, Cullen), anadialcticas (Scannone, Dussel), historicistas (Roig, Zea),
problematizadoras (Cerutti), marxistas- teolgicas (Dussel, Hinkelammert), de la realidad histrica (Ellacura), interculturales (Fornet-Betancourt).
204
Veinte aos han pasado desde el colapso del socialismo en los pases del Este,
en 1989. Quienes afirman que el socialismo fracas porque como sistema no funciona
econmicamente, ahora, en el 2009, deberan aplicar el mismo mantra al colapso del
capitalismo. La burguesa neoliberal y socialdemcrata conduce a la eurozona, segn
los datos del mismo FMI, a un endeudamiento del 140% del PIB, en 2014. Las agencias de calificacin de riegos han rebajado la solvencia de pases como Espaa, Italia,
Irlanda, Grecia, Portugal, y se plantean hacerlo con el Reino Unido. Espaa tiene ya,
en cifras absolutas, el segundo mayor dficit por cuenta corriente del mundo, despus
de Estados Unidos, y un endeudamiento exterior del 160% del PIB (1,68 billones de
euros). Para finales de 2011, se calcula un desempleo cercano al 20%, unos 5.000.000
de personas. La falta de trabajo est llevando ya a muchas familias a perder sus casas
hipotecadas con los bancos.
En medio de esa oscuridad, el pasado mes de mayo, la antorcha revolucionaria
del pueblo de Marinaleda cumpli 30 aos demostrando que el comunismo s funciona. Marinaleda, una localidad andaluza de 2.700 habitantes, se encontraba a finales de
los aos setenta del siglo XX ahogada por una fuerte crisis econmica, asfixiada por
el desempleo, especialmente crtico en los pueblos agrcolas del sur andaluz. Rodeada
de latifundios lloraba a sus hijos emigrantes. Por entonces, un maestro, Juan Manuel
Snchez Gordillo, junto al pueblo revolucionario agrupado en el Colectivo de Unidad
de Trabajadores (CUT) y del Sindicato Obrero del Campo (SOC) tomaron una decisin que marcara sus vidas as como honrar la memoria histrica del comunismo revolucionario espaol. Iniciaron un proceso de movilizacin popular, concienciacin y
toma de latifundios. Durante la lucha, el pueblo fue hostigado y reprimido. Juan Manuel, que hoy cuenta con 53 aos, fue encarcelado siete veces, y vctima de dos intentos de asesinato, uno por un dirigente fascista y otro por un mando policial. Desde
1979 el pueblo de Marinaleda ha venido ratificando su confianza y reeligiendo a Juan
Manuel como su alcalde, quien fue el edil ms joven de Espaa. En estas tres dcadas,
la revolucin comunista de Marinaleda ha conseguido trabajo, vivienda, y participacin poltica para todos, en una regin con 21% de desempleo, y donde el 2% de los
propietarios posee el 50% de la tierra cultivable.
Pleno empleo con el uso comunal de la tierra. El latifundio sevillano del Duque
del Infantado constaba de 17.000 hectreas, dedicadas a los monocultivos de trigo y
girasol, y en el que trabajaban slo tres personas. El pueblo de Marinaleda luch y
consigui en 1991 la posesin de unas 1.200 hectreas de ese latifundio que destinaron al cultivo del olivo, pimientos, esprragos, guisantes, alcachofas, etc. Hoy Marinaleda da trabajo a ms de 500 familias. Del pleno paro han pasado al pleno empleo.
En contraste la Espaa capitalista socialdemcrata de 2009 ronda los 4.000.000 de
desempleados. En Marinaleda el pueblo tiene el uso comunal de la tierra, no son propietarios ni arrendatarios, slo desean vivir de ella porque dicen: la tierra no es de
nadie, la tierra es la alacena de la alimentacin humana y no puede estar sin producir
alimentos para el hombre.
Gracias a la tierra ocupada, pusieron en marcha un molino de aceite y factora
de conservas. Han creado 8 cooperativas y una de segundo grado. Los cultivos se
orientaron hacia aquellos que requeran ms mano de obra para acabar con el paro. En
la finca El Humoso, el pueblo dispone de 350 hectreas de olivar en las que han construido un molino donde se separa la oliva y se procede al lavado, prensado y envasado
del aceite virgen extra. En la factora conservera se enlatan alcachofas, pimientos del
205
divide, para evitar repartir la miseria. As como tambin se decidi en asamblea reinvertir los beneficios en la creacin de ms puestos de trabajo, y prohibir el cultivo de
los transgnicos y luchar contra la patentacin de semillas. El presupuesto municipal
se realiza y ejecuta con participacin de los vecinos, con voz y voto, organizados por
barrios.
El pueblo no tiene polica municipal, la funcin de vigilancia es desempeada
por todos los vecinos, lo que supone un ahorro anual de unos 350.000 dlares. Dice el
alcalde: Tenamos un municipal que llevaba una pistola y se la quitamos para que no
se equivocara; despus se retir y se acab.
207
208
CAPTULO TERCERO
3
Cfr. MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I, (Mxico: Siglo XXI, 197810)120.
2
ATIENZA, M., El sentido del derecho, o. c., 73-74; LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 6970.
3
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
349-356; Cfr. ID., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 514.
4
Cfr. Antes de la introduccin del comercio el aumento en la cantidad del producto equivala a un
aumento directo de las riquezas. Entonces la cantidad de trabajo mediante la cual se adquira una cosa
til tena poca importancia Y realmente, la cosa que se quera obtener nada perda de su utilidad ni
siquiera cuando para procurrsela no era necesario trabajo alguno; el trigo y el lino no seran menos necesarios a sus poseedores aunque les hubiesen cado del cielo. Tal es, a no dudarlo, la verdadera evaluacin de la riqueza: el disfrute y la utilidad. Pero desde el instante en que los hombres hicieron que
su subsistencia dependiera de los changes que podran efectuar, o del commerce, se vieron obligados a
ajustarse a otra evaluacin, al valor de cambio, al valor que resulta no de la utilidad sino de la relacin
209
do capitalista con todo posible mercado, y emprenderla a palos con ste, en lugar de
centrarse en la eliminacin de las relaciones capitalistas en la produccin, circulacin
y apropiacin que circulan en el mercado. De modo semejante, es un error identificar
el poderato con el poder de la violencia. Es una reduccin la identificacin, y, por
consiguiente, un tremendo error emprenderla a golpes con el primero para acabar con
la segunda. Son postulados fcticamente imposibles tanto una economa sin mercado
socialista o comunista, como un Derecho sin mbito de relaciones de poder; sin poderato. En el socialismo (comunismo) es imposible eliminar el mercado porque siempre
va a existir la necesidad material del intercambio horizontal en el espacio y el tiempo
(eso es ya mercado) de valores de uso laborales dado el poder satisfactor universal
que tienen. De igual modo, el poderato ser necesario en el socialismo (comunismo)
porque siempre existir el intercambio horizontal de relaciones de poder entre los
pueblos; intercambio horizontal de derechos, dado el poder universal de satisfaccin
que tienen como valores de uso jurdicos.
El poderato es el mbito (campo) de intercambio de las relaciones de poderes
como sistemas de fuerzas o violencias generadas en la produccin del poder, y distribuidas y consumidas en la apropiacin del poder5. El poderato es una mediacin de la
circulacin del poder en su articulacin dialctica con la produccin y apropiacin del
mismo. Es la constatacin de esta respectividad la que lleva a K. Marx a considera
superficial el anlisis que entiende al mercado como el factor incitador, causal o fundamental de la praxis econmica. K. Marx reconoce al mercado como un mero dispositivo destinado a coordinar los diversos momentos individuales de un proceso ms
importante que el intercambiola economa de la produccin6. Pues bien, igualmente
superficial sera entender el poderato como el factor incitador, causal, fundamental de
las relaciones de poder, en general, y de las relaciones de poder jurdico, en particular.
La circulacin del poder (jurdica y antijurdica) tiene adems ad intra su propio dinamismo estructural. Un dinamismo que guarda correlacin con el que Marx
descubri en la circulacin econmica. No es sino en la circulacin y por la circulacin que la praxis jurdica aparece en el mundo como derechos objetivos. No es sino
en la circulacin jurdica que los derechos subjetivos desarrollan su valor de cosatisfaccin universal (valor de cambio universal) como derechos objetivos bajo la
mediacin del ordenamiento jurdico7. No es sino en la circulacin jurdica donde los
derechos y las leyes aparecen como las mediaciones de realizacin de la justicia8. Es
entre la necesidad de toda la sociedad y la cantidad de trabajo que bastaba para satisfacer esa necesidad, o tambin de la cantidad de trabajo que en lo futuro podra satisfacerla, MARX, K., Elementos
fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 1857-1858), vol. II (Mxico: Siglo
XXI, 200515) 436.
5
Como acertadamente seala Kelsen: Un orden normativo que regula el comportamiento en cuanto
est en relacin inmediata o mediata con otros hombres, constituye un sistema social. La moral y el derecho son unos de esos sistemas sociales, KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra,
200715) 38.
6
NICOLAUS, M., El Marx desconocido: MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 1857-1858), vol. I (Mxico: Siglo XXI, 1978 10) xvii.
7
Ce nest que dans la circulation et par la circulation que la marchandise prend figure dargent,
quelle est transforme en argent ou quelle dveloppe sa valeur dchange, les formes autonomes dtermines qui se prsentent comme des dterminations formelles diffrents de largent , MARX, K.,
Manuscrits de 1861-1863, o. c., 15.
8
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 1857-1858),
vol. I (Mxico: Siglo XXI, 197810) 261; Argent et marchandise apparaissent ainsi comme les formes
dexistence de la valeur en procs ou du capital MARX, K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 17.
210
decir, en la circulacin jurdica entran los derechos subjetivos como derechos objetivos, portadores de la fuerza de su valor de uso universal, se intercambia como ordenamientos jurdicos (leyes), y se realizan como justicia. Ahora bien, en el momento de
la humanidad en que vivimos al comienzo del siglo XXI, la circulacin jurdica no es
pacfica ni hegemnica en cuanto circulacin de poder, sino que est sometida a la
guerra expropiadora del sistema imperial. La expropiacin originaria de la circulacin
consiste en sustituir la circulacin de los derechos, las leyes y la realizacin de la justicia por la circulacin de contraderechos, contraleyes y la materializacin de la injusticia. Nos toca vivir en un tiempo de guerra contra la revolucin de los pueblos. En
esas tensiones y conflictos histricos hay que ver todo el proceso de circulacin del
Derecho.
3.1
As como, las mercancas (v.gr. una arepas, arroz, tortillas, etc.) son las mediaciones de los valores de uso laboral en la circulacin econmica, del mismo modo
ocurre con los derechos. En cuanto satisfactores jurdicos entran en la circulacin en
como derechos objetivos.
La determinacin del poder (valor de uso universal) de cada uno de ellos en la
circulacin jurdica est en funcin de los elementos que determinan su valor como
derechos subjetivos y objetivos. En cuanto derechos subjetivos, su valor depende de la
calidad y el peso del bien jurdico protegido, el alcance de la obligacin debitoria, y la
fuerza ejecutiva del mismo. Sin embargo, en la circulacin, el valor del derecho objetivo est en funcin, adems del valor que tiene como derecho subjetivo, del grado de
urgencia social de ese derecho; de su capacidad (fuerza) para satisfacer jurdicamente
las necesidades de otros, y de la eficacia en la materializacin del mismo. La integracin de todos estos elementos da como resultado un valor de circulacin propio que
llamamos valor de satisfaccin universal de los derechos objetivos9.
Como vimos en la produccin de los derechos, tambin stos aparecen en la
circulacin como un sistema de derechos objetivos. Ni se producen ni circulan como
derechos aislados inconexos los unos con los otros, sino conformando todo un sistema
integrado interdependiente. Al mismo lo hemos denominado sistema de derechos
humanos de los pueblos. Todos los derechos objetivos que circulan en los ordenamientos jurdicos son especificaciones de los derechos objetivos fundamentales que
estructuran el sistema. Son las fuerzas de un sistema que mueven histricamente al
mundo. Son fuerzas esenciales, que permiten entender los avances y retrocesos de
las luchas de los pueblos.
9
La segunda forma es el valor de cambio junto al valor de uso, su disposicin de valores de uso ajenos, su relacin social: que originariamente, podra ser llamado a su vez valor de uso festivo, que trasciende la necesidad inmediata, MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa
poltica (Grundrisse) 1857-1858), vol. I (Mxico: Siglo XXI, 197810) 106. El valor de uso en cuanto
tal expresa en primer trmino la relacin del individuo con la naturaleza; el valor de cambio expresa,
adems del valor de uso, su posibilidad de disponer de los valores sociales de otros, su relacin social:
incluso en un origen son tambin valores de lo dominguero, de un uso que va ms all de la necesidad
inmediata, MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse)
1857-1858), vol. III, (Mxico: Siglo XXI, 2006 13) 160; Cfr. MARX, K., Manuscrits de 1861-1863, o. c.,
27.
211
10
212
Cfr. SNCHEZ RUBIO, D.; SOLRZANO ALFARO, N. J., Nuevos colonialismos del capital. Propiedad
intelectual, biodiversidad y derechos de los pueblos: Pasos, n 111 (2004).
213
15
Cfr. ONU, Declaracin sobre el derecho y el deber de promocin y proteccin de los Derechos
Humanos (1999) art. 12.3.
16
Cfr. ONU, Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948), Prembulo.
214
La estructura de la praxis econmica capitalista se articula en torno a tres fases: 1 La expropiacin violenta de la produccin, circulacin, distribucin y consumo
econmicos de los pueblos, y su consiguiente apropiacin privada por una oligarqua;
2 La produccin de plusvala en un rgimen de trabajo forzado. 3 La realizacin y
apropiacin privada, en la circulacin econmica, del plustrabajo de los pueblos en
modo de capital.
1 La expropiacin violenta de los medios de produccin, circulacin y apoderamiento econmicos de los pueblos, y su consiguiente apropiacin privada por una
oligarqua. La primera manifestacin de la praxis econmica capitalista es la violencia de guerra expropiatoria de los medios de produccin como factor econmico17 estructural originario del capitalismo. Mediante la violencia de la guerra expropiatoria el
capitalista vence las fuerzas de resistencia de la comunidad, sometiendo o doblegando
la vida de personas y pueblos. Esa violencia es encubierta, y pretende su legitimacin jurdica, bajo la capa del derecho a la libertad econmica y de apropiacin de los
medios de produccin: el derecho a la propiedad privada capitalista de los medios de
produccin18. La propiedad capitalista de los medios de produccin se convierte en
categora jurdica fundamental del capitalismo, en condicin de posibilidad de toda
economa capitalista. Como dice K. Marx, lo que yace en el fondo de la acumulacin primitiva del capital, en el fondo de su gnesis histrica, es la expropiacin del
productor inmediato, la disolucin de la propiedad basada en el trabajo personal de su
poseedor19.
Los modos histricos de guerra expropiatoria son de lo ms diverso: fundamentalismo pseudorreligioso, feudalismo, capitalismo mercantilista-industrialfinanciero-imperialista, imperialismo, etc. Todos ellos son presupuestos histricos para dejar a los pueblos y trabajadores reducidos a fuerza de trabajo, empobrecidos20, y
urgidos por sus necesidades21. Presupuestos para que los pueblos, desposedos de sus
tierras y cualquier otro medio de produccin, pierdan su libertad y entren en la esclavitud voluntaria 22 . El capitalismo es en nuestros das la violencia expropiatoria
hegemnica verificada histricamente. En expresin de J. Ziegler, vivimos la refeu17
215
dalizacin imperialista del mundo23 . Ms del 50% del producto bruto mundial es
controlado (dominado) por 500 corporaciones transcontinentales privadas dedicadas a
la industria, el comercio, los servicios y la banca24. Nos encontramos bajo un estado
de violencia (agresin) expropiatoria global de la propiedad de los pueblos, y de la
consiguiente generacin mundial de esclavos. Es el estado de la tirana de la apropiacin privada capitalista de todo25. El primer totalitarismo de la propiedad privada de
la produccin y circulacin econmica a nivel mundial.
2 La expropiacin de la fuerza de trabajo del trabajador. El trabajador, expropiado de sus medios de produccin, aparece ante el capitalista como indigente absoluto. Urgido por las necesidades materiales de su vida, se ve sometido por la violencia (esclavitud inmediata) a vender su fuerza de trabajo (esclavitud mediata). K.
Marx seala que existe una diferencia entre la riqueza generada por la esclavitud y la
generada por el trabajo asalariado. La primera se basa en un uso directo o inmediato
de la violencia, la segunda se basa en un uso mediato o indirecto de la misma26. Pero
en cualquier caso, inmediata o mediata, es esclavitud que impide a los trabajadores satisfacer su necesidad de autodeterminacin econmica. Expropiacin del trabajo que
se hace cnicamente en nombre de la libertad (capitalista):
La libertad es el estribillo ms falso del capitalismo, pues [] el sistema entero est fincado
sobre la falta de libertad del contrayente dbil y sobre la ilusin, ideolgicamente inculcada, absolutamente indispensable, de que hay libertad en transacciones cuya caracterstica ms esencial es la falta de
libertad. Cada pas resulta ser un coto de poblacin humana cautiva que produce ganancias para sus
amos. Por la fuerza y el engao. El aumento general del nivel de vida no modifica en nada esa estructura, as como el esclavo no deja de ser esclavo por el hecho de que lo alimenten con faisanes y lo vistan
27
de seda y pedrera .
El contrato laboral capitalista es en nuestros das la mediacin jurdica esencial, el encubrimiento jurdico-poltico (asentado en los falsos derechos burgueses de
libertad, igualdad y propiedad) 28 con el que el indigente o esclavo econmico se
transmuta en un trabajador asalariado, y es controlado legalmente por el autoritarismo de la disciplina militar empresarial o unidad productiva capitalista.
Sin embargo, [d]iga el sistema jurdico occidental lo que diga, para la validez
o invalidez objetivas del contrato la perspectiva de morir de hambre es una violencia
tan real y tan nulificante del contrato como si el contrayente fuera amenazado con pistola29. A la puerta del taller el trabajador llega engaado y/o forzado por la violencia
de un encubrimiento radical. Urgidos porque necesitan satisfacer sus necesidades materiales para vivir y reproducir sus vidas, los pueblos trabajadores llaman a la puerta
de la hacienda capitalista mostrando su pellejo, la exterioridad 30 de su corporalidad
sensible y sufriente, su pobreza y desnudez31. Al encontronazo con los capitalistas llegan los pueblos creyndose, por naturaleza, dependientes de aqullos para poder vivir.
23
ZIEGLER, J., Lempire de la honte (Paris: Librairie Arthme Fayard, 2005) 16-17.
Ibid., 16.
25
Ibid., 140-144.
26
KOHAN, N., Marx en su (Tercer Mundo). Hacia un socialismo no colonizado (La Habana: Centro de
Investigacin y Desarrollo de la Cultura Cubana Juan Marinillo, 2003), o. c., 198.
27
MIRANDA, P., Apelo a la razn: teora de la ciencia y crtica del positivismo, o. c., 13.
28
MARX, K., El Capital (Mxico D.F.: Editorial Libreras Allende, 1977) 182-183.
29
MIRANDA, P., Apelo a la razn: teora de la ciencia y crtica del positivismo, o. c., 13.
30
DUSSEL, E., La produccin terica de Marx, o. c., 19.
31
Ibid., 17.
24
216
Ibid., 266.
LEBOWITZ, M. A., Ms all de El Capital, o. c., 54.
34
Ibid., 234; 265-266.
35
DUSSEL, E., La produccin terica de Marx, o. c., 221-222.
36
HINKELAMMERT, F. J., Hacia una salida al problema de la deuda externa?: HINKELAMMERT, F. J.;
(comp.), El Huracn de la Globalizacin, o. c., 105-130.
33
217
jurdico penal de esa intervencin puede ser creando nuevos tipos penales para perseguir al capitalismo como delito (mal jurdico).
La Declaracin sobre el derecho y el deber de promocin y proteccin de los
Derechos humanos (1999), de Naciones Unidas, reconoce que los pueblos en general,
y el venezolano en particular, estn legitimados a luchar por la paz y la seguridad internacional: por la reproduccin de sus vidas. Objetivo cuyo contenido exige la realizacin de los derechos humanos como satisfactores jurdicos de sus necesidades materiales de vida. El pueblo, en sus personas37, grupos e instituciones, tiene el derecho, y
el deber, de materializar el cumplimiento de los derechos humanos en el mbito nacional e internacional. Est legitimado para luchar por la eliminacin efectiva de todas
las violaciones de los derechos humanos, especialmente en relacin con violaciones
masivas, flagrantes o sistemticas como las que resultan de todas las formas de colonialismo, discriminacin racial, dominacin u ocupacin extranjera, agresin o amenazas contra la soberana nacional, la unidad nacional o la integridad territorial, y de
la negativa a reconocer el derecho de los pueblos a la libre determinacin y el derecho
de todos los pueblos a ejercer plena soberana sobre su riqueza y sus recursos naturales38. En relacin a este ltimo aspecto, sobre la soberana de los pueblos a sus recursos naturales, la Resolucin 1803 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, en
1962, expresa con claridad que el derecho que tienen los pueblos a la soberana permanente sobre sus riquezas y recursos naturales debe ejercerse en inters del desarrollo nacional y del bienestar del pueblo del respectivo Estado39. Ms en concreto, la
Comunidad Internacional establece las siguientes obligaciones de los Estados:
1 Los Estados en general, y el venezolano, en particular, tienen la responsabilidad primordial y el deber de materializar: reconocer, promover, proteger e implementar todos los derechos humanos adoptando las medidas necesarias, acreditadas en
tiempo razonable40, para crear las condiciones sociales, econmicas, polticas y de
otra ndole, as como las garantas jurdicas requeridas para que toda persona sometida
a su jurisdiccin, personal o colectivamente, pueda disfrutar en la prctica de todos
esos derechos41. Entre esas medidas, el Estado venezolano, cuando sea necesario, debe:
a) Recurrir a la nacionalizacin, la expropiacin o la requisicin de las riquezas y recursos naturales como medios legtimos para la materializacin de los derechos humanos. Para garantizar su buen uso, dichos medios debern fundarse en razones o motivos de utilidad pblica, de seguridad o de inters nacional. Estas razones o
motivos legitiman la accin del Estado frente al mero inters particular o privado, tanto nacional como extranjero. A estos particulares, el Estado pagar la indemnizacin
37
ONU, Declaracin sobre el derecho y el deber de promocin y proteccin de los Derechos Humanos
(1999) art. 1.
38
Ibid., Prembulo.
39
ONU, Resolucin 1803 (XVII) de la Asamblea General respecto a la Soberana Permanente sobre
los Recursos Naturales (1962) n 1.
40
La Jurisprudencia internacional de Derechos Humanos considera de 4 a 5 aos un tiempo razonable
para valorar las actuaciones del Estado respecto a sus obligaciones con respecto a la materializacin de
los DH.
41
ONU, Declaracin sobre el derecho y el deber de promocin y proteccin de los Derechos Humanos
(1999) art. 2.1.
218
correspondiente, con arreglo a las normas en vigor en el Estado que adopte estas medidas en ejercicio de su soberana y en conformidad con el Derecho internacional42.
b) Defender la soberana de los recursos naturales del pueblo venezolano
frente a toda violacin de otro Estado o corporaciones nacionales o extranjeras. La
violacin de los derechos soberanos de los pueblos y naciones sobre sus riquezas y recursos naturales es contraria al espritu y a los principios de la Carta de las Naciones
Unidas; a la cooperacin internacional y la preservacin de la paz 43. En particular, los
acuerdos sobre inversiones extranjeras libremente concertados por Estados soberanos
o entre ellos debern cumplirse de buena fe44.
2 La obligacin jurdica del Estado venezolano con su pueblo en materia de
Derechos Humanos es una obligacin de resultado y de conducta.
La obligacin de resultado exige al Estado la satisfaccin de un ncleo esencial de necesidades ante las que no cabe retroceso, incluso si los recursos son escasos,
dada la obligacin de la solidaridad internacional, como fundamento del verdadero
orden pblico. La expresin orden pblico (ordre public), utilizada en el Pacto, se
puede definir como el conjunto de normas que aseguran el funcionamiento de la sociedad, o como el conjunto de principios fundamentales sobre los que se basa una sociedad. El respeto de los derechos econmicos, sociales y culturales forma parte del
orden pblico45. La interpretacin del Pacto de los Derechos Econmicos Sociales y
Culturales establece en el ncleo inderogable de los Derechos Humanos los siguientes:
1.1.
1.2.
1.3.
1.4.
El derecho al alimento
El derecho a la atencin mdica bsica (necesaria, ms que bsica)46
El derecho a la vivienda
El derecho a la educacin bsica (necesaria, ms que bsica)47
La obligacin de conducta impone al Estado el deber de proceder en la satisfaccin de las necesidades/capacidades de su pueblo adoptando progresivamente las
medidas apropiadas que permitan los recursos disponibles para la realizacin de los
derechos del pueblo. Las medidas debern ser: legislativas, judiciales, administrativas,
financieras, educativas, sociales, etc. Dado cumplimiento precisamente a este tipo de
obligaciones internacionales, y limitndonos ahora nicamente a algunas medidas legislativas, creemos que el Estado venezolano est legitimado por el Derecho de los
pueblos, y por el Derecho Internacional vigente, a tipificar el capitalismo como delito.
Los nuevos tipos penales que proponemos no son especialmente extraos al Derecho
Internacional vigente, sino que incluso podran tener perfecta cabida en l. Siete son
esos nuevos tipos: la apologa del capitalismo, la delincuencia organizada capitalista,
la discriminacin capitalista, la trata capitalista de personas, la esclavitud capitalista,
el terrorismo capitalista y el genocidio capitalista.
42
ONU, Resolucin 1803 (XVII) de la Asamblea General respecto a la Soberana Permanente sobre
los Recursos Naturales (1962) n 4.
43
Ibid., n 7.
44
Ibid., n 8.
45
ONU, Principios de Limburgo (1986) 66.
46
La observacin entre parntesis es nuestra.
47
La observacin entre parntesis es nuestra.
219
cierto tiempo y que acte concertadamente con el propsito de cometer uno o ms delitos graves con miras a obtener, directa o indirectamente, un beneficio econmico
u otro beneficio de orden material. Por delito grave entiende la conducta que constituya un delito punible con una privacin de libertad mxima de al menos cuatro aos
o con una pena ms grave. Por grupo estructurado considera un grupo no formado
fortuitamente para la comisin inmediata de un delito y en el que no necesariamente
se haya asignado a sus miembros funciones formalmente definidas ni haya continuidad en la condicin de miembro o exista una estructura desarrollada49.
Teniendo en cuenta este marco jurdico internacional, el socialismo revolucionario en el siglo XXI tiene la tarea y la obligacin de crear, como tipo especfico del
grupo delictivo organizado, la delincuencia organizada capitalista. El capitalismo es
un grupo delictivo organizado cuya accin consiste en la expropiacin a los pueblos
de la propiedad de los medios de produccin y circulacin econmica; del trabajo y
del fruto del trabajo, y su apropiacin privada oligrquica, monopolstica e imperialista. Todo ello con la finalidad directa de un beneficio econmico y el dominio social.
Toda empresa capitalista, nacional o transnacional, entra perfectamente dentro del
mbito del delito de delincuencia organizada. Las corporaciones capitalistas nacionales y multinacionales no son otra cosa sino delincuencia organizada.
As tipificado, el Estado venezolano cuenta, adems de la legitimidad nacional, con la legitimidad jurdica de la Comunidad Internacional que impone a los Estados la obligacin de perseguir a los grupos de delincuencia organizada adoptando medidas legales en su ordenamiento interno. Una de ellas sera la creacin de este tipo
penal.
Corolario del nuevo tipo propuesto ser la penalizacin del blanqueo del producto de la accin delictiva de la delincuencia organizada capitalista. Adaptando la
regulacin internacional al nuevo delito, los Estados tienen la obligacin de adoptar
las medidas legislativas necesarias para tipificar como delitos: 1 La conversin o la
transferencia de bienes, a sabiendas de que esos bienes son producto del delito cometido por la delincuencia organizada capitalista, con el propsito de ocultar o disimular el origen ilcito de los bienes o ayudar a cualquier persona involucrada en la comisin del delito determinante a eludir las consecuencias jurdicas de sus actos; 2 La
ocultacin o disimulacin de la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, disposicin,
movimiento o propiedad de bienes o del legtimo derecho a stos, a sabiendas de que
dichos bienes son producto del delito; 3 La adquisicin, posesin o utilizacin de
bienes, a sabiendas, en el momento de su recepcin, de que son producto del delito;
4) La participacin, la asociacin y la confabulacin, el intento de comisin, y la
ayuda, la incitacin, la facilitacin y el asesoramiento en aras de la comisin del delito.
Para combatir el blanqueo de dinero fruto del delito de la delincuencia organizada capitalista, el Estado: 1) Establecer un amplio rgimen interno de reglamentacin y supervisin de los bancos y las instituciones financieras no bancarias y, cuando
proceda, de otros rganos situados dentro de su jurisdiccin que sean particularmente
susceptibles de utilizarse para el blanqueo de dinero a fin de prevenir y detectar todas
49
las formas de blanqueo de dinero, y en ese rgimen se har hincapi en los requisitos
relativos a la identificacin del cliente, el establecimiento de registros y la denuncia
de las transacciones sospechosas; 2) Garantizar que las autoridades de administracin, reglamentacin y cumplimiento de la ley y dems autoridades encargadas de
combatir el blanqueo de dinero (incluidas, cuando sea pertinente con arreglo al derecho interno, las autoridades judiciales), sean capaces de cooperar e intercambiar informacin a nivel nacional e internacional de conformidad con las condiciones prescritas en el derecho interno y, a tal fin, considerar la posibilidad de establecer una
dependencia de inteligencia financiera que sirva de centro nacional de recopilacin,
anlisis y difusin de informacin sobre posibles actividades de blanqueo de dinero.
3) El Estado aplicar medidas viables para detectar y vigilar el movimiento transfronterizo de efectivo y de ttulos negociables pertinentes, con sujecin a salvaguardias
que garanticen la debida utilizacin de la informacin y sin restringir en modo alguno
la circulacin de capitales lcitos. Esas medidas podrn incluir la exigencia de que los
particulares y las entidades comerciales notifiquen las transferencias transfronterizas
de cantidades elevadas de efectivo y de ttulos negociables pertinentes50. La responsabilidad de las personas jurdicas podr ser de ndole penal, civil o administrativa.
Dicha responsabilidad existir sin perjuicio de la responsabilidad penal que incumba a
las personas naturales que hayan perpetrado los delitos. El Estado velar en particular
por que se impongan sanciones penales o no penales eficaces, proporcionadas y disuasivas, incluidas sanciones monetarias, a las personas jurdicas consideradas responsables51.
222
discriminacin es ms radical que la discriminacin en la distribucin salarial, es discriminacin en el derecho a la propiedad de los medios de produccin. Este delito es
discriminacin capitalista como nuevo tipo penal.
Las obligaciones de los Estados (socialistas, se entiende) con respecto a este
nuevo tipo penal, no son sino la extensin de las que la Comunidad Internacional impone a otras formas de discriminacin. As por ejemplo, la Convencin de las Naciones Unidas para la eliminacin de toda forma de discriminacin racial obliga a los
Estados Parte a eliminar toda forma de discriminacin racial55. El Convenio sobre la
discriminacin en el empleo y ocupacin obliga al Estado a formular y llevar a cabo
una poltica nacional que promueva, por mtodos adecuados a las condiciones y a la
prctica nacionales, la igualdad de oportunidades y de trato en materia de empleo y
ocupacin, con objeto de eliminar cualquier discriminacin a este respecto. Adems
deber promulgar leyes y promover programas educativos que por su ndole puedan
garantizar la aceptacin y cumplimiento de esa poltica; derogar las disposiciones legislativas y modificar las disposiciones prcticas administrativas que sean incompatibles con dicha poltica56.
Ms en concreto, para un Derecho de los Pueblos (Derecho Socialista Revolucionario), el nuevo tipo de delito: la discriminacin capitalista obliga al Estado a
eliminar la discriminacin capitalista en todas sus formas; a no incurrir en ningn acto
o prctica de discriminacin capitalista contra personas, grupos de personas o instituciones y a velar por que todas las autoridades pblicas e instituciones pblicas, nacionales y locales, acten en conformidad con esta obligacin. Cada Estado (socialista se
entiende) se compromete a no fomentar, defender o apoyar la discriminacin capitalista practicada por cualesquiera personas u organizaciones. El Estado tomar medidas
efectivas, tambin legislativas, para revisar las polticas gubernamentales nacionales y
locales, y para enmendar, derogar o anular las leyes y las disposiciones reglamentarias
que tengan como consecuencia crear la discriminacin capitalista o perpetuarla donde
ya exista. Adems, el Estado se ha de comprometer a estimular organizaciones y movimientos sociales encaminados a eliminar las clases capitalistas, y a desalentar todo
lo que tienda a fortalecer la divisin capitalista de clases57.
3.1.1.2.1.5 La trata capitalista de personas
La Comunidad Internacional entiende por trata de personas la captacin, el
transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de personas, recurriendo a la amenaza
o al uso de la fuerza u otras formas de coaccin, al rapto, al fraude, al engao, al abuso de poder o de una situacin de vulnerabilidad o a la concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad
sobre otra, con fines de explotacin. Esa explotacin incluirlos trabajos o servicios
forzados, la esclavitud o las prcticas anlogas a la esclavitud y la servidumbre. El
consentimiento dado por la vctima de la trata de personas a toda forma de explotacin intencional no se tendr en cuenta cuando se haya recurrido a cualquiera de los
55
Cfr., Convencin Internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial
(1965) art. 2.
56
OIT., Convenio sobre la Discriminacin en el empleo y ocupacin, n C111 (1958) art. 3.
57
Cfr., Convencin Internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial
(1965) art. 2.
223
medios enunciados58. Pues bien, acaso no es trata de personas el mercado laboral capitalista? Si los hechos verifican una respuesta afirmativa, como sostenemos, eso nos
permite postular la necesidad de crear como nuevo tipo penal: La trata capitalista de
personas. El sistema capitalista es en esencia una trata econmica de personas que
atenta contra los bienes jurdicos: de la autodeterminacin, y de la cooperacin
econmica de las personas y los pueblos en orden a la satisfaccin de su sistema de
necesidades y capacidades.
Con esta nueva tipificacin el Estado revolucionario no hace sino cumplir con
el Derecho Internacional que le impone la obligacin de la prevencin y persecucin
de la trata de personas. Para de esta forma, adems, desalentar la demanda que propicia cualquier forma de explotacin59.
ONU, Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y
nios, que complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional (2000) art. 3.a), b). El Protocolo fue ratificado por Venezuela el 13 de mayo de 2002.
59
Ibid., art. 9.
60
ONU, Convencin suplementaria sobre la abolicin de la esclavitud, la trata de esclavos y las
prcticas anlogas a la esclavitud (1956), art. 1.
61
Ibid., art. 6.
224
Los Estados socialistas pueden hacer uso de la legitimidad del Derecho Internacional en la persecucin de la esclavitud capitalista. La ley internacional legitima y
obliga a los Estados a prevenir, reprimir y suprimir supresin completamente la esclavitud en todas sus formas62. En 1956, las Naciones Unidas, con motivo de la Convencin suplementaria sobre la abolicin de la esclavitud, la trata de esclavos y las
prcticas anlogas a la esclavitud, [a]dvirtiendo que la esclavitud, la trata de esclavos y las instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud no han sido an suprimidas en todas las partes del mundo63, compromete a cada uno de los Estados Partes en
la Convencin a adoptar todas aquellas medidas legislativas o de cualquier otra ndole que sean factibles y necesarias para lograr progresivamente y a la mayor brevedad
posible la completa abolicin o el abandono de las instituciones y prcticas de la servidumbre por deudas y por gleba64.
3.1.1.2.1.7 Terrorismo capitalista
La Comunidad Internacional, en la Convencin para prevenir y sancionar los
actos de terrorismo configurados en delitos contra las personas y la extorsin conexa
cuando estos tengan trascendencia internacional (1971), ha tipificado el delito de terrorismo y la extorsin conexa con delitos como el secuestro, el homicidio y otros
atentados contra la vida y la integridad de las personas65. La tipificacin internacional
del delito del terrorismo no es completa ni suficientemente radical. Desde el paradigma de un Derecho Socialista Revolucionario se debe completar todos los modos de terrorismo e ir a la raz de mismo. Por ello postulamos como nuevo tipo penal el terrorismo capitalista. Por tal se entiende las acciones del sistema econmico capitalista
que producen el terror y la muerte de las personas y los pueblos por hambre y enfermedad.
La tipificacin de este nuevo delito desarrolla las obligaciones impuestas por
la Comunidad Internacional que exige a los Estados (parte) tomar todas las medidas
que consideren eficaces para prevenir y sancionar los actos de terrorismo. En concreto,
pide a los Estados que incluyan en sus respectivas legislaciones penales los hechos
delictivos materia de terrorismo cuando no estuvieren ya previstos66.
225
condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, como tal68. Pues bien, con la fuerza que ofrece la realidad de los hechos postulamos que el grupo de los trabajadores, desempleados y pobres tienen toda la legitimidad para considerarse como grupo nacional al que el sistema econmico capitalista agrede, lesiona y aniquila. Se puede, y debe, crear entonces
un nuevo tipo: el genocidio capitalista. En el genocidio capitalista, los trabajadores y
los pobres son los grupos nacionales que sufren las lesiones fsicas, mentales, la matanza y destruccin intencionada por un sistema de explotacin laboral y privatizaciones que deja a los pueblos sin alimentos, viviendas, mdicos y medicinas, educacin,
etc. La evidencia histrica concreta son los efectos de los planes capitalistas (liberales
y socialdemcratas) de privatizacin y reduccin del gasto social impuestos por organismos internacionales como el FMI, el BM, y los gobiernos que los aceptan.
Tipificado as el delito de genocidio capitalista, el Estado venezolano estara
obligado a prevenirlo y perseguirlo por la misma Convencin de las Naciones Unidas
para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio. All se establece que las partes
contratantes confirmaron que el genocidio, ya sea cometido en tiempo de paz o en
tiempo de guerra, es un delito de derecho internacional y se comprometieron a prevenirlo y a sancionarlo69. Los Estados y la Comunidad Internacional estn obligados a
perseguir el delito de genocidio en todas sus manifestaciones70. Desde la comisin de
la accin y tentativa, ascendiendo a la asociacin para cometerlo, su instigacin directa y pblica, y la complicidad71.
226
72
Cfr. LENIN, V. I., El Estado y la Revolucin (Pekn: Ediciones en lenguas extranjeras, 1975) 5-26;
102-126.
73
El Consejo de Derechos Humanos, sustituto de la Comisin de Derechos Humanos, comenz a ejercer sus funciones el 19 de junio de 2006. Mxico ocup la primera presidencia.
74
Cfr. DUSSEL, E., 20 Tesis de Poltica, o. c., 107.
227
juegos, al alcohol, herona, cocana, tabaco, ropa, sexo, comida, dinero, a los bingos, a
las mquinas tragaperras, loteras, etc.
Ahora bien, el derecho de liberacin de los pueblos necesita de satisfactores institucionales. Dos tipos son los ms extendidos por la experiencia de aqullos. El primero lo conforma el sistema de centros de desadiccin. Estas instituciones de la comunidad estn liberando a los pueblos de esclavitudes fsico-qumicas, biolgicas, psicolgicas y espirituales. El segundo tipo es el sistema de instituciones abolicionistas de la
esclavitud. Afortunadamente muchas de las instituciones de nuestros das predican un
discurso abolicionista de la esclavitud. Algo que nos parece lo normal hoy, pero que
no lo era hace tanto. Sin embargo, lamentablemente, casi todas ellas continan en la
prctica siendo esclavistas Qu si no son las fbricas y empresas capitalistas! Siguen
sometiendo a los pueblos a esclavitud con las cadenas salariales del contrato capitalista. La abolicin (material, real y efectiva) de la esclavitud econmica est por conseguir. Liberacin que exige al tiempo otra liberacin: la de las cadenas que amarran a
la ideologa del capital.
El derecho para la autodeterminacin de los pueblos necesita de las mediaciones de los satisfactores institucionales. Los pueblos, en su experiencia histrica, han
creado dos instituciones principales para materializar el derecho a la autodeterminacin revolucionaria: el Estado de Derecho y lo que denominamos Centros Tutelares
de la Autodeterminacin. El Estado de Derecho es el satisfactor que fija, promociona
y protege el camino jurdico que la comunidad ha de transitar en la justicia. El camino
marcado por el Estado de Derecho se sigue en libertad autotutelada por la sancin
competente de la fuerza fsica de la comunidad. Los pueblos, en el Estado de Derecho,
autolimitan su autodeterminacin en funcin de la vida. El grado de materializacin
del Derecho es un indicador histrico de la salud psico-fsica de los pueblos. La legitimidad de cualquier Estado de Derecho que se pretenda crtico, emancipador o revolucionario no es autorreferente, sino que est en funcin de la realizacin de la satis75
MART, J., El da de la patria, Patria, Nueva York, 10 de abril de 1893: MART, J., Obras Completas,
t. 4, o. c., 435.
228
faccin del sistema de necesidades/capacidades de los pueblos, posibilitando una sociedad asentada en la dignidad de los seres humanos; una sociedad democrtica en definitiva76. Sin embargo, el Estado de Derecho no es en nuestros das la institucin
hegemnica, sino por desgracia lo es el Estado de Contraderecho imperialista. Un
tremendo entramado capitalista de universidades, profesores, iusfilsofos, material
bibliogrfico, polticos, legisladores, jueces, funcionarios, policas, etc., hace pasar
por derechos los contraderechos. Sin Estado socialista y revolucionario es imposible
el Estado de Derecho.
Los Centros de Tutela de la Autodeterminacin (CTA) son las instituciones de
la comunidad que tiene como tarea tutelar la liberacin, reorientacin y rehabilitacin
de la autodeterminacin de las personas y los pueblos hacia la produccin y reproduccin de la vida. En nuestros das dos tipos de instituciones pretenden cumplir con esa
funcin: los centros de internamiento psiquitrico y las prisiones. Con respecto a estos
segundos, mencionar la prisin como una institucin revolucionaria es hoy una osada,
tal como estn de degradadas en la mayor parte de los pases del mundo. El reflejo
condicionado del pueblo la asocia con la pena77, castigo o purga del delito78, privativa del derecho a la libertad de movimiento y decisin. Sin embargo, la TSD postula
otro paradigma. Los CTA son instituciones para la liberacin, reorientacin y rehabilitacin de la vida de las personas: para la liberacin y reparacin de la vctima de la
violencia contra la vida de la comunidad, y del agresor que atenta contra ella; para la
reorientacin de la autodeterminacin de la praxis violenta del agresor de la comunidad, fortalecindola como praxis de vida; para la rehabilitacin de la praxis del sancionado integrndola como praxis de vida en el seno de la comunidad. La TSD postula que la pena debe dejar de serlo, e incluso cambiar su nombre y pasar a denominarse algo as como sancin jurdica tutelar. sta en ningn caso es ni puede ser un
mal sino un bien para la persona sancionada. Finalmente, la TSD postula que los CTA
deberan integrar en su sistema otras instituciones como los centros de internamiento
psiquitrico y los centros de desadiccin, para trabajar interdisciplinarmente la tutela
de la autodeterminacin.
229
79
MART, J., Escenas mexicanas: Revista Universal, Mxico, 12 de junio de 1875: MART, J., Obras
Completas, t. 6, o. c., 231.
230
Casanova afirma en general para las ciencias sociales, que hoy las ciencias sociales
tienen una deuda con la verdad80.
80
Cfr. GONZLEZ CASANOVA, P., Las ciencias sociales y la democracia en Mxico (lo que s dije), La
Jornada (Mxico) 22 de mayo, 2006.
81
Cfr. DUSSEL, E., 20 Tesis de Poltica, o. c., 149-150.
82
Cfr. MARITEGUI, J. C., Ideologa y Poltica, o. c., 193-196.
231
Cfr. Declaracin sobre los principios fundamentales relativos a la contribucin de los medios de
comunicacin de masas al fortalecimiento de la paz y la comprensin internacional, a la promocin de
los derechos humanos y a la lucha contra el racismo, el apartheid y la incitacin a la guerra (1978);
Convencin sobre el Derecho de Rectificacin (1952).
84
UN: ECONOMIC AND SOCIAL COUNCIL, General Comment (HRC) n 10: Freedom of opinion: Compilation of general comments and general recommendations adopted by Human Rights Treaty Bodies:
(HRI/GEN/1/Rev.7., 2004) 133; cfr. UN: ECONOMIC AND SOCIAL COUNCIL, General Comments (HRC)
n 22: Freedom of thought, conscience or religion: Compilation of general comments and general recommendations adopted by Human Rights Treaty Bodies: (HRI/GEN/1/Rev.7., 2004) 155-158.
85
LIVINGSTON, R., Anatoma del sapo. Textos sobre Cuba y otros asuntos, o. c., 125.
86
Cfr. Declaracin sobre la utilizacin del progreso cientfico y tecnolgico en inters de la paz y en
beneficio de la humanidad (1975).
232
La realizacin del derecho al conocimiento necesita de satisfactores institucionales. Los medios de conocimiento son los satisfactores de la necesidad material que
tienen los pueblos de saber el porqu de las cosas; la razn de los hechos. El contenido de los medios del conocimiento es la preparacin para investigar las causas
de los hechos analizados, crear postulados explicativos y verificar el porqu de la
riqueza de la realidad del mundo. Con el saber, los pueblos se aseguran mejor producir y reproducir sus vidas. Y es precisamente en la preparacin a la investigacin, en
la investigacin, y en la aplicacin del saber, donde los medios de conocimiento encuentran su contenido, legitimacin y lmites. La experiencia histrica de la Humanidad ha alumbrado la mejor mediacin en el sistema educativo (desde la etapa preescolar, pasando por la primaria y secundaria, hasta la universidad)87.
Sin embargo, la contrarrevolucin del conocimiento del sistema imperial es
hoy hegemnica. El SIMP es un mortal enemigo del saber de los pueblos. Se apodera,
en primer lugar, privadamente de los medios del conocimiento. Crea una casta de sabios que excluye del saber al pueblo pobre o con dificultades en el proceso de aprendizaje. En segundo lugar, establece como criterio para determinar lo que se investiga
la posibilidad de patentarlo para la explotacin econmica privada, aunque eso suponga la muerte directa de quienes no pueden pagar. En tercer lugar, muchos mbitos
de la realidad quedan sin investigar, reas que podran ser socialmente rentables si
se aplicaran criterios de una economa moral para la vida o de bienestar econmico
neto. La contrarrevolucin del conocimiento, valindose de un uso perverso de la libertad de empresa, ha privatizado el saber con la privatizacin de la educacin primaria, secundaria y universitaria. La privatizacin de miles de colegios y universidades
ha prostituido su espritu acadmico, y los ha convertido en vampiros especuladores
que roban al pueblo su saber. La enseanza media y universitaria es todava un privilegio en muchos lugares del planeta. Un privilegio con el que los piratas de la educacin especulan sin cesar, entre otros medios, patentado el conocimiento. Mientras,
en nuestro mundo hay 850 millones de adultos analfabetos y 325 millones de nios
sin escolarizar. Ante esta realidad, TSD postula que se impone como proyecto poltico
la expropiacin de los medios de conocimiento (v.gr. escuelas, televisiones, Internet,
universidades, etc.) que se ha apropiado la lite de la intelectocracia. La TSD postula que los medios de conocimiento deben ser del pueblo, para el pueblo y administrados por el pueblo. Tomarn la forma de instituciones pblicas. El costo econmico
del sistema educativo ha de recaer sobre todo el esfuerzo social. Y el acceso ser gratuito para cada persona en particular, desde la etapa preescolar hasta la universidad.
Cfr. ELLACURA, I., El compromiso poltico de la filosofa en Amrica Latina, o. c., 115-143; 136137.
88
BUEN ABAD DOMNGUEZ, F., Filosofa de la Comunicacin (Caracas: Ministerio de la Comunicacin
e Informacin, 2006); SOTO CASTELLANOS, J. (coord.), Elementos de la Guerra Meditica (Estado
Tchira: Ministerio de Poder Popular para la Educacin, 2010).
233
a del espacio escrito y radioelctrico que pertenece a los pueblos, con el objeto de
expropiarles la produccin, circulacin y satisfaccin de la informacin, opinin y
conocimiento. El imperialismo meditico ha impuesto la dictadura meditica de la
mentira. Ha instaurado la fabricacin desptica de la informacin, opinin y conocimiento para engaar y someter a los pueblos e impedirles el florecimiento de la vida.
En nuestra Amrica hay algunos pases que en el frente jurdico se estn resistiendo a entregar su soberana comunicacional al imperio meditico, y otros que estn
intentando ir un poco ms all, expropiando el latifundio meditico para empoderar a
sus pueblos con la soberana del espacio escrito y radioelctrico, condicin necesaria
para la soberana de la informacin, opinin y conocimiento. La reaccin imperial
est siendo descomunal.
La TSD postula que para que todo el sistema de derechos humanos de los pueblos no quede reducido a una carta socialdemcrata a Santa Claus, es ineludible y
urge que los pueblos se empoderen con la apropiacin, en las diferentes formas de
propiedad socialista, de los medios de informacin, opinin y el conocimiento. Ello
pasa por la expropiacin meditica del sistema imperial, y la tipificacin de su dictadura como delito. La TSD postula adems, y reivindica, el derecho a la verdad de los
pueblos como un derecho diferente al llamado libertad de expresin libertad de expresin que el SIMP reduce a la de la oligarqua duea de los mass media La TSD
sostiene que el bien jurdico directo del derecho a la informacin, opinin y conocimiento es la verdad, y no la libertad. Es una reduccin analizar el contenido de la verdad desde el prisma de la libertad. Ambos bienes jurdicos, aunque son interdependientes, son irreductibles el uno al otro. Urge, por tanto, no slo la expropiacin al
imperio meditico, sino tambin la liberacin del bien jurdico de la verdad de su reduccin al mal jurdico de la falsa libertad de expresin del sistema imperial.
As como hemos hecho con el derecho al socialismo y la tipificacin del capitalismo como delito, y el derecho a la revolucin, nos extendemos ahora en mostrar el
alcance del imperialismo y la revolucin mediticos para la insatisfaccin y satisfaccin respectivas del derecho a la verdad: a la informacin, opinin y conocimiento de
los pueblos, por la importancia que tiene para el SDHP. Estos derechos son los tres
espectros que recorren el contraderecho burgus.
3.1.3.4.1 Quines son los dueos del imperio meditico en nuestra Amrica?
Los autores de la expropiacin meditica, los dueos del latifundio meditico
occidental en nuestros das son 6 grandes corporaciones multinacionales multimediticas: Time Warner, News Corp., Walt Disney, Viacom-CBS, Vivendi-Universal y
Bertelsman. De los seis latifundistas, cuatro son de capital mayoritariamente anglosajn (estadounidense, britnico y australiano), y el resto de capital estadounidensefranco-alemn. Por ejemplo, Time Warner es un latifundio meditico que controla los
estudios de la Warner Bros, la productora HBO, ms de 150 ttulos de revistas en el
mbito del entretenimiento, la economa y la geopoltica (v.gr. Time, Fortune, Expansin o People). Por su parte, News Corp. es dueo de ms de 200 peridicos
234
de habla inglesa, entre ellos, The Times y Wall Street Journal, propietario de las cadenas de televisin Fox y Sky, y de los estudios Twentieth Century Fox.
En el mbito regional de Amrica Latina, los grandes latifundistas son nueve
corporaciones: los mexicanos Televisa y TV Azteca, los brasileos O Globo y Folha;
el argentino Clarn, el chileno Mercurio; el venezolano Grupo Cisneros, los colombianos Bavaria y Tiempo. Latifundistas a los que se une los grupos espaoles PRISA
y Recoletos. Por ejemplo, las familias Azcrraga y Slim (Mxico), Marinho (Brasil),
Cisneros (Venezuela), Santos (Colombia), Noble (Argentina) controlan gran parte de
los peridicos, la televisin, radio e internet. Televisa, la corporacin meditica mexicana, es la ms importante de habla hispana. Le sigue en importancia el grupo brasileo O Globo, dueo de 107 emisoras de televisin en Brasil, del peridico O Globo,
y de la red de radio ms grande de Brasil, adems de contar con 20 emisoras afiliadas.
En Venezuela, el 80% de las radios y televisiones son propiedad privada de 32 familias, el 9% de propiedad pblica (estatal), y el 11% de propiedad social y comunitaria.
El latifundio meditico privado controla 90 peridicos, 700 radioemisoras comerciales,
80% de las televisiones.
VILLAMIL, J, Concentracin meditica y lavado de cerebros en Amrica Latina, Le Monde Diplomatique, Mxico, 22 de junio de 2009.
235
2010, junio 2006) el mercado de Estados Unidos controla el 40% del total del mercado mundial. En trminos econmicos, ese mercado genera anualmente 1 billn 428
mil 334 millones de dlares. El mercado meditico de Japn genera 107 mil 407 millones de dlares; el de Gran Bretaa, 95 mil 462 mdd; el de Alemania, 82 mil 306
mdd; el de China, 74 mil 178 mdd; el de Francia, 56 mil 506 mdd; el de Italia, 41 mil
593 mdd, y el de Canad, 33 mil 388 mdd. El mercado meditico en Amrica latina
representa un pequeo 3,6% del total. Entre esos 20 grandes mercados mediticos
mundiales slo figura Brasil, con 16 mil 70 mdd, y Mxico, con 10 mil 911 mdd90. En
exportacin y distribucin meditica, la corporacin Venevisin, en Venezuela, es la
mayor en Sudamrica, expandindose entre otros a travs de la empresa colombiana
ms importante en el campo, Caracol Televisin.
En la dictadura del latifundio meditico lo que se produce es desinformacin,
manipulacin de la opinin e ignorancia. Estos pseudosatisfactores comunicativos entran en la esfera de la circulacin de la comunicacin como mercanca meditica en
forma de lo que algunos autores han llamado macnoticias. La macnoticia es noticia
chatarra, descontextualizada y genticamente manipulada. La informacin y opinin
chatarra circula en un mundo de ficcin creado por encuestas y estados de opinin
prefabricados y manipulados que transmutan la verdad en mentira, silenciando la realidad de la vida de los pueblos.
90
91
VIDAL, BONIFAZ, F., Los dueos del poder (Madrid: Editorial Planeta, 2008); VILLAMIL, J., a. c.
ALVARADO, GODOY, P. F., La VOA contra el ALBA, Rebelin, 7 de noviembre de 2009.
236
la Voz del Tomebamba, Luz y Vida, Ecos del Oriente. HCJB World Radio, C.R.E. y
Meloda, y las Ondas Azuayas de Cuenca.
En Venezuela son especialmente activos: Caracas Radio, Rumbos 15, KYS
FM de Caracas, La Voz de Maraven de Lagunillas, Sper Estreo de Porlamar e Industrial Guarenas y Globovisin.
En Nicaragua son particularmente beligerantes: Bluefields Estreo, Hermanos
de Matagalpa, Miskut/Bilwi de Managua, Radio Corporacin de Managua, el Diario
de Len, la Voz del Pinar de Ocotal y Rumbos de Rivas.
La Sociedad Interamericana de Prensa (SIP) es un servidor del latifundio meditico que difama, manipula y engaa a los pueblos. Es una organizacin formada
por dueos de diarios, peridicos y agencias informativas de Amrica. En 1950, la
CIA toma el control de la SIP. Y desde entonces est al servicio de la organizacin de
campaas meditica sistemticas de difamacin y apoyo a golpes de estado.
Quien ha sido Presidente de la SIP, Earl Maucker, es tambin el director del
peridico del Sun-Sentinel de Fort Lauderdale, Florida, dependiente del gigantesco
monopolio informativo denominado Sentinel y dueo de varios grandes peridicos
como el Chicago Tribune, Los Angeles Times, el Baltimore, el Daily Press de Virginia, el Hartford Courant de Connecticut, The Virginia Gazette y Newsday, el Orlando
Sentinel, The Morning Call de Pennsylvania y AM New York. Es dueo igualmente
de News in Education Review, City & Shore Magazine, el Forum Publishing
Group, la Radio TV Digital WXEL, TCPalm.com y WPTV Nuevo Canal 5. Otro alto
jefe de la SIP es William E. Casey. Casey, vinculado a la editorial Down Jones & Co.,
de New York, y dueo de The Wall Street Journal. El actual dueo de Down Jones &
Co es el multimillonario Rupert Murdoch quien es a su vez seor de una red de 175
peridicos en todo el mundo, as como de los estudios cinematogrficos 20th Century
Fox, del sitio de internet MySpace y de la Cadena de TV Fox.
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la Organizacin de
Estados Americanos, as como la Relatora Especial para la Libertad de Expresin,
se encuentran infiltradas de agentes del latifundio meditico. No slo estn alineadas
ideolgicamente en la interpretacin capitalista de la libertad de expresin como libertad del negocio de la mercanca de la informacin, opinin y conocimiento, sino que
las principales fuentes para la elaboracin de sus informes son otros agentes del latifundio, como es el caso de Reporteros sin Fronteras. Lo cual supone una prdida total
de la imparcialidad necesaria.
Reporteros sin Fronteras es una organizacin no gubernamental francesa fundada por el francs Robert Mnard, en 1985. Proclama defender la libertad de expresin en los pases y a periodistas amenazados y perseguidos. Sin embargo, la arbitrariedad en la valoracin de la libertad de expresin de unos pases a otros, y la procedencia de algunas fuentes de su financiacin la vinculan de hecho con los intereses de
la dictadura meditica. Reporteros sin Fronteras ha reconocido pblicamente recibir
dinero, entre otras, de la Open Society Foundation, Center for a Free Cuba y National
Endowment for Democracy. Esta ltima organizacin creada por la CIA. Reporteros
sin Fronteras lleva aos orquestando una campaa meditica centrada particularmente
en el ataque a los procesos revolucionarios de Bolivia, Cuba, Ecuador y Venezuela.
237
92
GOLINGER, E., Guerra Irregular, Rebelin, 9 de diciembre de 2008; ALLARD J.-G., GOLINGER, E.,
USAID, NED y CIA. La Agresin Permanente, o. c.
238
es la desestabilizacin permanente; agresiva e impiadosa de los gobiernos que se interpongan a sus dictados.93
Los golpes de Estado son otro recurso del imperialismo meditico para hacerse con la hegemona de los medios en un determinado pas. Por ejemplo, el ocurrido
en Venezuela en 2002, al que CNN en Espaol, con sede en Atlanta, rpidamente le
dio cobertura legitimadora. Lo mismo se est haciendo con el golpe de Estado en
Honduras, desde el 28 de junio de 2009. Mientras, medios antigolpistas fueron agredidos fsicamente, tomados, cerrados o limitados en la informacin y opinin que se
trasmita (v.gr. el Canal 36, Radio TV Maya, Radio Globo, Radio Progreso, el Canal
26, TV Atlntica, Telesur, etc.).
La guerra es la accin ms extrema y radical a la que recurre el imperialismo
meditico para extender su dominio y eliminar a los pueblos que se oponen. Guerra
regular total extendida a todos sus frentes: ideolgico, econmico, poltico, jurdico y
militar. La CNN, por ejemplo, en 1991, ocult la realidad de la primera guerra del
Golfo Prsico, y manipul los hechos para servir a los intereses del latifundio econmico y meditico del imperialismo estadounidense. El 23 de abril de 1999, la OTAN
bombarde las instalaciones de la Radio y Televisin Serbia en Belgrado, matando a
16 trabajadores e hiriendo a otros tantos. Accin de guerra meditica que se elev exponencialmente con la invasin de Irak en 2003.
Citado en ALVARADO GODOY, P. F., La SIP, activo copartcipe de la guerra meditica contra las naciones del ALBA, ALAI, Amrica Latina en Movimiento, 10 de noviembre de 2009.
239
OEA, Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 2008 (27 de febrero de
2009) 27.
96
Estas disposiciones se encuentran establecidas en los artculos 16, 17, 18, 20, 91 y 92, cuyo texto, es
el siguiente: Artculo 16. Todas las personas, en forma individual o colectiva, tienen derecho a: 1. Una
comunicacin libre, intercultural, incluyente, diversa y participativa, en todos los mbitos de la interaccin social, por cualquier medio y forma, en su propia lengua y con sus propios smbolos. 2. El acceso
universal a las tecnologas de informacin y comunicacin. 3. La creacin de medios de comunicacin
social, y al acceso en igualdad de condiciones al uso de las frecuencias del espectro radioelctrico para
la gestin de estaciones de radio y televisin pblicas, privadas y comunitarias, y a bandas libres para
la explotacin de redes inalmbricas. 4. El acceso y uso de todas las formas de comunicacin visual,
auditiva, sensorial y a otras que permitan la inclusin de personas con discapacidad. 5. Integrar los espacios de participacin previstos en la Constitucin en el campo de la comunicacin. Artculo 17. EI
Estado fomentar la pluralidad y la diversidad en la comunicacin, y al efecto: 1. Garantizar la asignacin, a travs de mtodos transparentes y en igualdad de condiciones, de las frecuencias del espectro
radioelctrico, para la gestin de estaciones de radio y televisin pblicas, privadas y comunitarias, as
como el acceso a bandas libres para la explotacin de redes inalmbricas, y precautelar que en su utilizacin prevalezca el inters colectivo. 2. Facilitar la creacin y el fortalecimiento de medios de comunicacin pblicos, privados y comunitarios, as como el acceso universal a las tecnologas de informacin y comunicacin en especial para las personas y colectividades que carezcan de dicho acceso o
lo tengan de forma limitada. 3. No permitir el oligopolio o monopolio, directo ni indirecto, de la propiedad de los medios de comunicacin y del uso de las frecuencias. Artculo 18. Todas las personas, en
forma individual o colectiva, tienen derecho a: 1. Buscar, recibir, intercambiar, producir y difundir informacin veraz, verificada, oportuna, contextualizada, plural, sin censura previa acerca de los hechos,
acontecimientos y procesos de inters general, y con responsabilidad ulterior. 2. Acceder libremente a
la informacin generada en entidades pblicas, o en las privadas que manejen fondos del Estado o realicen funciones pblicas. No existir reserva de informacin excepto en los casos expresamente establecidos en la ley. En caso de violacin a los derechos humanos, ninguna entidad pblica negar la informacin. Artculo 20. El Estado garantizar la clusula de conciencia a toda persona, y el secreto profesional y la reserva de la fuente a quienes informen, emitan sus opiniones a travs de los medios u
otras formas de comunicacin, o laboren en cualquier actividad de comunicacin. Artculo 91. La accin de acceso a la informacin pblica tendr por objeto garantizar el acceso a ella cuando ha sido denegada expresa o tcitamente, o cuando la que se ha proporcionado no sea completa o fidedigna. Podr
ser interpuesta incluso si la negativa se sustenta en el carcter secreto, reservado, confidencial o cualquiera otra clasificacin de la informacin. El carcter reservado de la informacin deber ser declarado con anterioridad a la peticin, por autoridad competente y de acuerdo con la ley. Artculo 92. Toda
persona, por sus propios derechos o como representante legitimado para el efecto, tendr derecho a conocer de la existencia y a acceder a los documentos, datos genticos, bancos o archivos de datos personales e informes que sobre s misma, o sobre sus bienes, consten en entidades pblicas o privadas, en
soporte material o electrnico. Asimismo tendr derecho a conocer el uso que se haga de ellos, su finalidad, el origen y destino de informacin personal y el tiempo de vigencia del archivo o banco de datos.
241
Las personas responsables de los bancos o archivos de datos personales podrn difundir la informacin
archivada con autorizacin de su titular o de la ley. La persona titular de los datos podr solicitar al
responsable el acceso sin costo al archivo, as como la actualizacin de los datos, su rectificacin, eliminacin o anulacin. En el caso de datos sensibles, cuyo archivo deber estar autorizado por la ley o
por la persona titular, se exigir la adopcin de las medidas de seguridad necesarias. Si no se atendiera
su solicitud, sta podr acudir a la jueza o juez. La persona afectada podr demandar por los perjuicios
ocasionados.
97
ALVARADO GODOY, P. F., La SIP., a.c.
98
Toda persona tiene derecho a expresar libremente sus pensamientos, sus ideas u opiniones de viva
voz, por escrito o mediante cualquier otra forma de expresin, y de hacer uso para ello de cualquier
medio de comunicacin y difusin, sin que pueda establecerse censura. Quien haga uso de este derecho
asume plena responsabilidad por todo lo expresado. No se permite el anonimato, ni la propaganda de
guerra, ni los mensajes discriminatorios, ni los que promuevan la intolerancia religiosa (Art. 57,
CRBV).
La comunicacin es libre y plural, y comporta los deberes y responsabilidades que indique la ley. Toda
persona tiene derecho a la informacin oportuna, veraz e imparcial, sin censura, de acuerdo con los
principios de esta Constitucin, as como a la rplica y rectificacin cuando se vea afectada directamente por informaciones inexactas o agraviantes. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a recibir informacin adecuada para su desarrollo integral. (art. 58 CRBV).
242
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Artculo 13: Libertad de Pensamiento y de Expresin. 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin
de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. // 2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por
la ley y ser necesarias para asegurar: (a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o (b)
la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. // 3. No se puede
restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones. // 4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la
ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la
infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2. // 5. Estar prohibida por la ley
toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo
de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional.
100
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. Artculo IV: Toda persona tiene
derecho a la libertad de investigacin, de opinin y de expresin y difusin del pensamiento por cualquier medio.
101
Carta Democrtica Interamericana, Artculo 4: Son componentes fundamentales del ejercicio de la
democracia la transparencia de las actividades gubernamentales, la probidad, la responsabilidad de los
gobiernos en la gestin pblica, el respeto por los derechos sociales y la libertad de expresin y de
prensa. // La subordinacin constitucional de todas las instituciones del Estado a la autoridad civil legalmente constituida y el respeto al estado de derecho de todas las entidades y sectores de la sociedad
son igualmente fundamentales para la democracia.
243
hecho, la democracia para ellos significa solamente la fanfarria de elecciones pluripartidistas, la alternancia de las marionetas polticas, y la permanencia de la dictadura del
mercado capitalista. Un casino donde los dueos del latifundio meditico crean los
partidos y eligen al ganador. Todo ello legitimado con el voto popular inducido por
sus medios de comunicacin.
La manipulacin del concepto de orden pblico y seguridad nacional.El
orden pblico y la seguridad nacional, para los dueos del latifundio meditico, consiste en preservar el funcionamiento armnico y normal de la libre empresa capitalista,
tambin meditica, con la legitimacin de la democracia burguesa representativa, asegurando la mxima circulacin de informaciones, opiniones, noticias e ideas que refuercen y extiendan los dominios de los dueos del imperio.
No hay hechos, slo hay opiniones. En el mbito jurdico americano, la Relatora Especial para la Libertad de Expresin y la SIP, entre otros, estn extendiendo el
dogma de que no hay hechos, sino slo opiniones. Esto es la introduccin del escepticismo epistemolgico en el mbito jurdico de mano de los juristas de los seores del
latifundio meditico. Con ello consiguen la disolucin, la desmaterializacin de los
hechos. Las vctimas y los muertos dejan de ser muertos para ser slo opiniones
fnebres. Y con la disolucin de los hechos en las opiniones lo que se hace es burlar
la exigencia de veracidad del derecho de informacin. Una vez burlada esta exigencia queda legitimada la difusin de informaciones manifiestamente falsas, y sobre las
que no se ha realizado una mnima labor de contraste, simplemente vinculndolas a
determinados juicios de valor u opiniones. La consecuencia directa es la muerte de la
formacin de una opinin pblica crtica, y del mismo sistema democrtico. En su lugar se levanta el Leviatn de la dictadura meditica de la mentira. Por su boca no cesan las exageraciones y falsedades informativas reiteradas, que terminan teniendo
mayor poder de conviccin pblica que las humildes informaciones ajustada a los
hechos.
Licencia para difamar, destruir la honra de otro; y luego, si acaso, pagar
multa.En la prctica, el ejercicio de la libertad de expresin en Amrica por parte del
latifundio meditico es el instrumento para extender su ideologa, exteriorizar los sentimientos de menosprecio, odio, animosidad y agresin, e imponer su poder por mediacin del nuevo sacerdocio periodstico. Aunque la proteccin de la honra, dignidad
y reputacin es un derecho humano consagrado en el artculo 11 de la Convencin
Americana, que impone lmites a las injerencias de los particulares y del Estado, en su
ejercicio de la libertad de expresin no se admite la censura previa para la difamacin,
sino responsabilidades civiles posteriores. La Corte ha indicado que no se puede justificar la imposicin de un sistema de control a la libertad de expresin en nombre de
una supuesta garanta de la correccin y veracidad de la informacin que la sociedad
recibe, ya que ello puede ser fuente de grandes abusos, y en el fondo es violatorio del
derecho a la informacin que tiene la sociedad. En cualquier caso, si se presenta efectivamente un abuso de la libertad de expresin que cause un perjuicio a los derechos
ajenos, se ha de acudir a las medidas menos restrictivas de la libertad de expresin para reparar dicho perjuicio: en primer lugar, al derecho de rectificacin o respuesta
consagrado en el artculo 14 de la Convencin Americana; si ello no bastare, y se demuestra la existencia de un dao grave causado con la intencin de daar o con evidente desprecio por la verdad, se acudir a la responsabilidad civil. El Estado debe
demostrar la absoluta necesidad de recurrir, en forma verdaderamente excepcional, a
244
245
decir, demostrar que quien se expres lo hizo con plena intencin de causar un dao y
conocimiento de que se estaban difundiendo informaciones falsas o con un evidente
desprecio por la verdad de los hechos.
En los casos en que se pretenda hacer efectiva la responsabilidad de quien ha
abusado de su derecho a la libertad de expresin, quien alega que se caus un dao es
quien debe soportar la carga de la prueba de demostrar que las expresiones pertinentes
eran falsas y causaron efectivamente el dao alegado. Para la Corte Interamericana,
quien ha hecho ejercicio de su derecho a la libertad de expresin con afectacin de los
derechos ajenos y se ve sujeto a mecanismos de imposicin de responsabilidad jurdica ulterior, en primer lugar no debe ser obligado a probar la realidad de los hechos sobre los cuales se expres, y en segundo lugar debe poder resguardarse de tales responsabilidades invocando a su favor la exceptio veritatis.
Los difamadores no van a la crcel. Los difamadores no van a la crcel. Tanto
para la Comisin Interamericana como para la Corte Interamericana de Derechos
Humanos es desproporcionada e innecesaria en una sociedad democrtica la utilizacin de mecanismos penales para la proteccin de la honra o reputacin de funcionarios pblicos, polticos o personas vinculadas a la formacin de las polticas pblicas,
de calumnias, injurias, difamaciones o desacatos.
Los difamadores, si pagan, que paguen poco. La proteccin a la reputacin
debe estar garantizada slo a travs de sanciones civiles. Las sanciones civiles, de
conformidad con los Relatores Especiales para libertad de Expresin de la ONU, la
OEA y la OSCE, en su Declaracin Conjunta de 2000, no deben ser de tales proporciones que susciten un efecto inhibitorio sobre la libertad de expresin, y deben ser
diseadas de modo de restablecer la reputacin daada, y no de indemnizar al demandante o castigar al demandado; en especial, las sanciones pecuniarias deben ser estrictamente proporcionales a los daos reales causados, y la ley debe dar prioridad a la
utilizacin de una gama de reparaciones no pecuniarias105.
Ibid., 148.
246
tanto la regulacin del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, como
la del Convenio Europeo de Derechos Humanos, son ms limitadoras del latifundio
meditico y garantistas del derecho a la libertad de expresin de los pueblos. La Observacin General No. 10, de los Comentarios generales adoptados por el Comit de
los Derechos Humanos de Naciones Unidas, respecto a la libertad de opinin y expresin (art. 19), establece que es el equilibrio entre el principio de la libertad de expresin y las limitaciones y restricciones que en la prctica afectan al ejercicio de este derecho lo que determina el mbito real del derecho de la persona. El ejercicio del derecho a la libertad de expresin entraa deberes y responsabilidades especiales y por esta razn se permiten ciertas restricciones del derecho en inters de terceros o de la
comunidad en su conjunto, sin que ello ponga en peligro el derecho mismo. Las restricciones debern estar fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar el respeto
a los derechos o a la reputacin de los dems; y la proteccin de la seguridad nacional,
el orden pblico o la salud o la moral pblicas.
En el mbito europeo, segn la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH), el artculo 10 del Convenio Europeo de Derechos Humanos
reconoce el derecho a la libertad de expresin, como piedra angular de la democracia.
La ley de cada pas se considera como el corpus social ms idneo por su margen de
apreciacin para definir los lmites de la libertad de expresin. Su ejercicio implica la
libertad de opinin y la libertad de recibir o de comunicar informaciones o ideas. La
diferencia entre hechos y juicios de valor tiene consecuencias jurdicas. El ejercicio de
la libertad de expresin tiene lmites. Las limitaciones al ejercicio de la libertad de
expresin exigen: 1 Previsin legal. Se entiende la ley en sentido amplio, lo cual incluye tanto el Derecho escrito como el consuetudinario. Del mismo modo extensivo
se entiende las fuentes del Derecho, incluyendo tanto el Parlamento como otras instituciones sociales (v.gr. colegios profesionales, etc.). 2 Legitimidad. Se entiende por
lmites legtimos nicamente los enumerados en el artculo 10.2 (la proteccin de la
seguridad nacional, la integridad territorial o la seguridad pblica, la defensa del orden y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral, la proteccin de
la reputacin o de los derechos ajenos, para impedir la divulgacin de informaciones
confidenciales o para garantizar la autoridad y la imparcialidad del poder judicial).
Lmites que gozan de autonoma en relacin a su significado de derecho interno; 3
Necesidad en una sociedad democrtica. La necesidad ha de ser una necesidad social
imperiosa o imprevista, y en una sociedad democrtica. Esto ltimo significa que
las informaciones o ideas puedan chocar, inquietar u ofender al Estado o a una parte
de la poblacin. Los lmites de la crtica permitida son ms amplios en relacin a un
poltico considerado como tal que cuando se trata de un mero particular. Por otra parte,
se reserva a las autoridades estatales, supervisadas por el Tribunal Europeo, un margen de apreciacin del contenido de los lmites y la necesidad de restriccin o sancin
de violaciones del derecho de libertad de expresin.
El concepto material de democracia. Los Principios de Limburgo (1986), de
Naciones Unidas, principios que deben cumplir los pases en la aplicacin del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966), realiza tres
afirmaciones centrales sobre el concepto de democracia: 1) Que los derechos econmicos, sociales y culturales forman parte integral de los derechos humanos y objeto de
obligaciones especficas; 2 Que los derechos humanos civiles, polticos, econmicos,
sociales y culturales son indivisibles y merecedores de igual proteccin; 3 Que la
democracia es el sistema social que respeta y reconoce los DH:
247
Los derechos econmicos, sociales y culturales forman parte integral del derecho internacional de derechos humanos. Estos derechos son el objeto de obligaciones
especficas contratadas en el contexto de varios instrumentos internacionales, especialmente el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales106.
En vista de que los derechos humanos y las libertades fundamentales son indivisibles e interdependientes, se debera dedicar la misma atencin y consideracin urgente en la
aplicacin, promocin y proteccin de ambos los derechos civiles y polticos y los derechos
econmicos, sociales y culturales107.
Para el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, por ejemplo, la libertad de expresin tiene uno de sus lmites en el orden pblico. El concepto de orden se refiere
no slo al orden pblico u ordre public..., sino que tambin abarca al orden que debe prevalecer dentro de los confines de un grupo especfico (v.gr. el ejrcito). A ttulo
ilustrativo, ello es as cuando, en el caso de las fuerzas armadas, la libertad de expresin puede causar desorden en ese grupo, y tal desorden puede tener repercusiones para el orden de la sociedad en su conjunto. La Corte reconoce a los Estados contratantes la existencia de un cierto margen de apreciacin al determinar si una interferencia
puede ser necesaria, razonable y proporcional y en qu medida puede serlo, a los
fines del artculo 10(2).
Hay hechos (informaciones) y hay opiniones: La veracidad de la informacin.
Frente a la falacia escptica del latifundio meditico que diluye los hechos en opiniones, se debe distinguir cuidadosamente entre hechos y juicios de valor. Mientras que
la realidad de los primeros puede probarse, los segundos no son susceptibles de prueba. Es fundamental hacer y mantener la diferencia entre hechos y pensamientos, ideas
106
ONU: Consejo Econmico Y Social, Los principios de Limburgo relativos a la aplicacin del Pacto
Internacional de Derechos econmicos, sociales y culturales (1986) n 1.
107
Ibid., n 3.
108
Ibid., n 55.
109
ONU: CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL, Los principios de Limburgo relativos a la aplicacin del
Pacto Internacional de Derechos econmicos, sociales y culturales (1986) n 66.
110
Ibid., N 65.
248
u opiniones. El derecho a la informacin no se confunde ni es absorbido por el derecho a la libertad de expresin (opinin). El derecho a la informacin est sometido a
la limitacin de la veracidad. No as el derecho a la libertad de expresin (opinin).
Aunque ello no ha de interpretarse en el sentido de que la opinin no deba estar bien
formada. A pesar de las dificultades en separar el contenido informativo del valorativo en las afirmaciones, hay que diferenciarlos para evitar disolver la libertad de informacin en la libertad de expresin.
La veracidad de la informacin no es exactamente verdad material incontrovertible, objetivamente asptica. Es la exigencia al informador: 1 de una conducta diligente para contrastar los hechos con otros datos objetivos, eludiendo los simples rumores carentes de toda constatacin, las meras invenciones o insinuaciones sin comprobar; 2 una actuacin de buena fe, de forma que ofrezcan informaciones exactas y
dignas de crdito en el respeto a la deontologa periodstica; 3 un grado mayor de
exigencia en funcin de la repercusin comunitaria de la noticia o de la opinin sobre
la reputacin y presuncin de inocencia de las personas pblicas o privadas.
Es legtima la proteccin judicial del honor de los funcionarios pblicos. La
misma Comisin Interamericana reconoce que los funcionarios pblicos pueden ser
judicialmente protegidos en cuanto a su honor cuando ste sea objeto de ataques injustificados. La proteccin ser acorde con los principios del pluralismo democrtico,
y a travs de mecanismos que no tengan la potencialidad de generar inhibicin ni autocensura111. Ms garantista, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos entiende que
la crtica al poltico, al funcionario pblico, no puede atentar contra su reputacin privada y pblica. En el Asunto Prager y Oberschliek contra Austria, el TEDH, considerando que la prensa constituye uno de los medios democrticos para asegurar el buen
funcionamiento de la justicia, entra a examinar hasta qu punto los medios de comunicacin pueden formular crticas a los jueces. En este caso, donde se acusaba a un
juez de prevaricacin, el TEDH afirm que las acusaciones al juez tenan que estar
acompaadas de una justificacin pertinente, puesto que no se podan lanzar infundios
sobre la actuacin de las autoridades judiciales ya que los jueces, por razn de su deber de reserva, no podan reaccionar por s mismos.
Hay discursos que no permite el derecho a la libertad de expresin. Existen
ciertos discursos no protegidos por la libertad de expresin. Son principalmente tres
los que no gozan de proteccin bajo el artculo 13 de la Convencin, segn los tratados internacionales vigentes: La propaganda de la guerra y la apologa del odio que
constituya incitacin a la violencia112, la incitacin directa y pblica al genocidio113,
la pornografa infantil114.
Lmites: Reputacin, seguridad nacional y orden pblico, y salud y moral. La
libertad de expresin, como no es un derecho absoluto, tiene sus lmites. El artculo
13 de la Convencin Americana dispone expresamente en sus incisos 2, 4 y 5 que
111
Ibid., 120-131.
El artculo 13-5 de la Convencin dispone expresamente que [e]star prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional.
113
el artculo III-c) de la Convencin.
114
artculo 19 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
112
249
la libertad de expresin est sujeta a las limitaciones legales necesarias para asegurar:
(a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o (b) la proteccin de la
seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas.
Segn ha sido interpretado por la jurisprudencia interamericana, el artculo 132 de la Convencin exige el cumplimiento de las siguientes tres condiciones bsicas
para que una limitacin al derecho a la libertad de expresin sea admisible: (1) la limitacin debe haber sido definida en forma precisa y clara a travs de una ley formal
y material; (2) la limitacin debe estar orientada al logro de objetivos imperiosos autorizados por la Convencin,; y (3) la limitacin debe ser necesaria en una sociedad
democrtica para el logro de los fines imperiosos que se buscan; estrictamente proporcionada a la finalidad perseguida; e idnea para lograr el objetivo imperioso que
pretende lograr.
El TEDH, ms garantista, extiende la proteccin a las personas frente a los denominados juicios paralelos. En el Asunto Worm contra Austria, un caso de corrupcin
poltica, el TEDH consider que hay que vigilar que no se produzca una influencia abusiva de la prensa sobre un procedimiento penal, puesto que la prensa no puede tratar de destruir la presuncin de inocencia, garantizada por el art. 6 CEDH, para inclinar la opinin
de los jueces. El TEDH consider que la prohibicin de los "pseudoprocesos" en los medios de comunicacin, durante los procesos judiciales, no es contrario al Convenio. Por
otro lado, el mismo tribunal considera que el respeto a las creencias religiosas, y a la reputacin ajena (pblica, comercial y profesional) puede tambin constituir un lmite a la
libertad de expresin. En el caso Stedh Bergens Tridende, el Tribunal admiti que un reportaje en el que varias pacientes de una clnica de ciruga esttica denunciaban la mala praxis del mdico con trminos muy duros, poda tener graves repercusiones en el
prestigio profesional del mdico.
251
252
6 Es urgente la expropiacin del latifundio meditico. Como bajo la dictadura imperial de la oligarqua meditica capitalista es imposible la soberana meditica de los
pueblos, y por tanto la libertad de expresin, es urgente que los pueblos de Nuestra
Amrica, y especialmente los trabajadores de los medios de informacin, opinin y
conocimiento, se levanten y expropien ya el latifundio meditico de sus pases, apropindose en modo de propiedad socialista (personal, comunal, estatal, etc.,) de los peridicos, radios, televisiones, cines, teatros, escuelas, universidades, etc.
3.2
Cfr. MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I, (Mxico: Siglo XXI, 197810) 138.
255
referirse al sistema de derechos de los pueblo expresados en costumbres, leyes, decretos, directivas, rdenes, circulares, etc. Es lo que algunos entienden en sentido lato
como la Ley de los Pueblos. Un modo de expresin de los derechos en la circulacin
jurdica, que en la mayor parte de los pases hace uso de la mediacin del texto escrito121. Esta caracterstica particular del ordenamiento jurdico, como le ocurri al oro y
luego al papel moneda, permitir a la praxis jurdica: 1) Contener la expresin textual
de su valor de intercambio en un mnimo espacio; 2) Facilitar la articulacin de las
partes con la integracin de su totalidad; as como facilitar el transporte del texto por
las personas y los pueblos; 3) Mantener mejor su precisin, durabilidad e inalterabilidad122.
Toutes les marchandises ne sont donc diffrentes de largent que relativement la forme; largent
nest quune forme dexistence particulire de celles-ci, une forme dexistence quelles prennent dans
la circulation et pour la circulation MARX, K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 40.
122
El dinero no nace de una convencin, as como tampoco nace de una convencin el estado. Nace
naturalmente del cambio y en el cambio, es su producto. En los orgenes, la mercanca que servir de
moneda o sea que ser aceptada no como objeto de necesidad y de consumo, sino para cambiarla a su
vez por otras mercancas-, es aquella que en mayor grado es cambiada como objeto de necesidad, que
ms circula (p.93)... Responde a las necesidades del cambio como tal. En el primer caso la mercanca
se convierte en dinero en razn de su valor de uso particular; en el segundo caso, recibe su valor de uso
particular del hecho de servir como dinero. Durabilidad, inalterabilidad, aptitud para ser divididos y recompuestos, transporte relativamente fcil por contener un valor de cambio mximo en un mnimo espacio: todo esto vuelve a los metales preciosos particularmente aptos en este ltimo estadio, MARX, K.,
Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 1857-1858), vol. I
(Mxico: Siglo XXI, 197810) 94.
123
Cfr. FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c.,
453-458.
124
Cfr. MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. III (Mxico: Siglo XXI, 200613) 126.
125
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I (Mxico: Siglo XXI, 197810)160.
256
de leyes y costumbres. Es una reunin de praxis jurdicas sin articulacin dialcticamente entre s, por lo que no se crea propiamente un ordenamiento jurdico. 2 Codificacin sistmica idealista. Es una organizacin de praxis jurdicas con criterios idealistas, no cientficos, incompletos y arbitrarios (v.gr. generaciones de derechos, reivindicaciones, demandas, deseos, intereses, etc.). Estadio hegemnico en nuestro
tiempo histrico. 3 Ordenacin materialista del sistema jurdico en funcin del sistema de necesidades/capacidades de los pueblos. Estadio apenas alumbrado en algunos pueblos de la Tierra, que la TSD postula como el gran proyecto poltico de los futuros milenios.
En la gestacin histrica del ordenamiento de la vida jurdica, los pueblos han
recurrido a diferenciar, en funcin del peso en la relacin jerrquica: La Constitucin,
las Leyes (Decretos-Leyes) y los Reglamentos (entendidos en sentido amplio, con todas sus posibles modalidades). En la estructura sistmica interna de las leyes han diferenciado: libros, ttulos, captulos, secciones, artculos, prrafos, incisos o nmeros,
disposiciones transitorias, complementarias, especiales, finales y clusulas derogatorias.
Gracias al ordenamiento de la vida jurdica se hace posible la comunicacin (el
intercambio) de los derechos objetivos en cuanto satisfactores jurdicos, portadores de
la fuerza de sus valores de uso personal (como derechos subjetivos). El proceso consiste en intercambiar Derechos-Ordenamiento Jurdico-Derechos (D-O-D)126. Las dos
partes en este proceso ganan con el intercambio. Si todo el proceso de circulacin
jurdica no es sino la mediacin para comunicar (intercambiar) unos derechos por
otros derechos, cada uno se obliga a los derechos del otro que le son debidos127.
El ordenamiento de la vida jurdica de los pueblos es un ordenamiento donde
no caben los contraderechos, las contraleyes, ni la injusticia. El ordenamiento jurdico y el ordenamiento del Contraderecho son incompatibles. La TSD postula la incompatibilidad e imposible confusin entre el ordenamiento jurdico y el antijurdico del
Contraderecho, entendidos ambos como praxis de poder (ejercicio de fuerzas vs. violencias). La TSD postula tambin que el ordenamiento jurdico es necesariamente
legtimo en cuanto es la autodeterminacin de los pueblos en la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades con la ayuda del recurso a la fuerza fsica compelente
de la comunidad128. sta es una diferencia central con el falso sistema de Derecho del
126
Ley se utiliza aqu en sentido lato, como equivalente a ordenamiento jurdico. Dans la forme la
circulation M-A-M, considre comme mtamorphose globale de la marchandise, certes la valeur
existe aussi, dabord comme prix de la marchandise, puis comme prix ralis dans largent, enfin
nouveau dans le prix de la marchandise (ou, dune faon gnrale, dans sa valeur dchange), MARX,
K., Manuscrits de 1861-1863 o. c., 19.
127
Dans la mesure o lon considre la simple valeur dusage des marchandises, il est clair que les
deux parties peuvent gagner lchange.
Si la circulation tout entire nest quun mouvement de mdiation pour changer marchandise contre
marchandise, chacun aline la marchandise dont il na pas besoin comme valeur dusage et sapproprie
la marchandise dont il a besoin comme valeur dusage. Lun et lautre gagnent donc ce procs et ne
sy engagent que parce quils gagnent tous deux MARX., K., Manuscrits de 1861-1863, o. c., 26.
128
Aunque tomadas aisladamente haya leyes que no establezcan actos coactivos, sino que se limiten a
facultar o permitir, como integrantes de un sistema coactivo en su totalidad, cada ley cuenta inmediata
o mediatamente con el apoyo de la fuerza fsica de la comunidad. En este punto s coincidimos con el
anlisis de Kelsen: un orden jurdico, aunque de ninguna manera todas sus normas estatuyan actos
coactivos, puede con todo ser caracterizado como un orden coactivo, en cuanto todas las normas que de
por s no estatuyen actos coactivos, y que, por tanto, no imponen obligaciones, sino que slo facultan o
257
sistema imperial. En la teora pura del Derecho de Kelsen, por ejemplo, cualquier
ordenamiento jurdico coactivo, independientemente de que sus normas sean justas o
injustas, puede ser considerado como sistema de Derecho:
Ya que el derecho positivo slo queda justificadomediante una norma, o un orden normativo, conforme al cual el derecho positivo, por su contenido, puede corresponder o no corresponder, es
decir, ser no slo justo, sino tambin injusto 129. Todo orden coactivo eficaz en trminos generales
puede ser interpretado como un orden normativo objetivamente vlido. No se puede negar validez a
ningn orden jurdico positivo por el contenido de sus normas. Este es un elemento esencial del positivismo jurdico; y justamente en su teora de la norma fundante bsica demuestra la teora pura del derecho ser una doctrina jurdica positivista 130
Ahora bien, la TSD postula adems que el texto de los ordenamientos jurdicos
(de las leyes) est en muchos casos infiltrado de textos de contraderechos. En parte es
debido a que el texto del ordenamiento jurdico es el resultado de la batalla dialctica
de los pueblos entre sistemas de derechos y de contraderechos. Este es el maleficio
histrico con que nacen muchos textos de ordenamientos jurdicos131. Dependiendo
de la correlacin de fuerzas, ese texto tendr ms o menos presencia de derechos o
contraderechos. Es tarea de los pueblos, no slo hacer hegemnico el ordenamiento de
la vida eliminando los contraderechos que se hayan enquistado, sino mejorar y perfeccionar permanentemente el texto de los referidos ordenamientos jurdicos para que
expresen con transparencia no otra cosa sino el ordenamiento de la vida jurdica.
3.2.3
La TSD postula que la validez del Derecho en general, y de los derechos y los ordenamientos jurdicos, en particular, requiere de la legitimidad del bien jurdico (valipermiten positivamente la produccin de normas, son normas no independientes que slo valen en conexin con una norma que estatuye un acto coactivo, KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico:
Porra, 200715) 70.
129
Ibid., 228.
130
Ibid.
131
Y tambin todo ordenamiento de la vida jurdica de los pueblos.
132
Cfr. FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c.,
458-461; 460.
258
3.2.3.1 Legalidad
La legalidad es la validez de la circulacin del ordenamiento jurdico. Como
ocurre con el precio de las mercancas en el mercado, la legalidad es el valor de las
leyes en funcin de su pertenencia, integracin y circulacin en un ordenamiento jurdico determinado. Histricamente, cuando el marxismo triunfa en la URSS, y la realidad exige el uso del Derecho (de un nuevo Derecho socialista revolucionario) tanto
legislacin como legalidad comienzan a ser mediaciones jurdicas imprescindibles en
la nueva organizacin poltica. En la historia de los Estados socialistas, el asunto de la
legalidad, su concepto y el alcance en el ordenamiento jurdico y en la sociedad, alcanz especial importancia a partir del XX Congreso del PCUS135. En el Manual de
Teora del Estado y del Derecho (sovitico-cubano) se define la legalidad como una
forma de la vida sociopoltica de un pas, en la cual las relaciones entre el poder y el
individuo, entre el Estado, sus rganos y funcionarios, por una parte, y los ciudadanos,
por otra, se basan en la ley y no en la arbitrariedad. J. Fernndez Bult, valoraba de
este modo la importancia de la legalidad en la Cuba socialista:
como una forma de existencia de la sociedad polticamente organizada, como un mtodo
de direccin estatal, en realidad el nico posible, mediante el cual se abandona la arbitrariedad, el voluntarismo y el autoritarismo, y la sociedad es conducida por la ley que representa los grandes intereses
y proyectos de la mayora. En consecuencia, esas leyes son cumplidas por el Estado y sus rganos y
funcionarios, las organizaciones polticas y sociales y todos los ciudadanos.
La Revolucin Cubana reivindicaba el principio de legalidad, slo que sustituyendo el contenido burgus de la anterior por un nuevo contenido socialista, humanista, avanzado, igualitario, de verdadera justicia social.
133
Cfr. FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 69.
Ibid, 70.
135
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
237.
134
259
Ibid., 245.
F. Bult sostiene la tesis de que el principio de legalidad data de los procesos revolucionarios burgueses del siglo XVIII. De tal manera, legislaciones ha habido desde que existe el Estado; todos los
pueblos de la antigedad y del medioevo tuvieron legislaciones, pero el principio de legalidad es, como
ya indicaba, mucho ms reciente: data, lo reitero, de los procesos revolucionarios burgueses del siglo
XVIII y cobra formulacin completa en los primeros aos del XIX, FERNNDEZ BULT, J., Teora del
Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 242; En este sentido, el artculo 4 de la
Declaracin de 1793 afirmaba: La ley es la expresin libre y solemne de la voluntad general: es la
misma para todos, ya sea que proteja o sea que castigue; no puede ordenar sino lo que sea justo y til a
la sociedad; no puede prohibir sino aquello que dae a esta (p. 239).
138
Ibid., 243.
139
Ibid., 242.
140
Ibid., 243.
137
260
tos; y por otro, pretende hacer creer que la validez legal consiste slo en la autodeterminacin arbitraria de la ley. El Contraderecho oculta que hay otros parmetros para
fijar el valor de la produccin de una ley: la legitimacin del bien jurdico y la eficacia.
El precio del salitre, por ejemplo, componente de la plvora, no slo queda determinado por la cantidad de trabajo objetivado en l, sino por la cualidad del mismo. Del
igual modo, la validez legal de la ley que prohbe la tortura no depende nicamente
del poder autonormativo de los pueblos, sino de que esa ley satisfaga realmente la necesidad de integridad fsica que tienen todos los seres humanos para poder producir y
reproducir sus, y en ellas, nuestras vidas141.
El sistema imperial no slo pervierte la legalidad en legalismo, sino que
adems viola arbitrariamente la legalidad que se opone a sus intereses: En las condiciones del sistema imperialista, del neoliberalismo en especial, la legalidad es prcticamente ignorada, o al menos seriamente erosionada. Aumentan no slo las violaciones directas al principio de legalidad, por medio del imperio de la arbitrariedad o la
violacin de la ley, sino que aumentan los llamados espacios de desregulacin jurdica,
en los cuales se imponen fcilmente los intereses de los ms fuertes poltica y econmicamente142.
La legalidad revolucionaria, por el contrario, frente al legalismo del Contraderecho, y al izquierdismo anarquista, ni se contrapone a la revolucin, ni es freno a la
revolucin143. La legalidad revolucionaria es la continuacin de la revolucin. De
ello se deriva que debe ser realmente revolucionaria y no frenar la revolucin, sino
empujarla hacia adelante144. La legalidad revolucionaria es conservadora de la revolucin y transformadora de la contrarrevolucin. Ha existido y existe un prejuicio antijurdico en la tradicin marxista que resulta paralizante y lleva a entregar al enemigo
el arma tremenda de la mediacin jurdica imprescindible para encauzar el poder poltico como fuerza revolucionaria y alejarlo de la violencia contrarrevolucionaria145. Sin
embargo, es bueno recordar las palabras de Stuka: Cuanto ms revolucionaria es
efectivamente la ley, ms se hace obligatoria y comprensible la legalidad revolucionaria146. [L]a legalidad revolucionaria es la revolucin misma que acta con otros
medios147. Esta necesaria articulacin dialctica entre legalidad y legitimidad en el
socialismo es lo que, a nuestro juicio, expresan las siguientes palabras de Lenin: Elevacin de la legalidad [], aprender a luchar civilmente por la legalidad, sin olvidar
en modo alguno los lmites de la legalidad148. La legalidad no se reduce al cumplimiento de la ley despojada de su valor y contenido, sino que consiste en un principio
de la vida poltica de la sociedad humana, nico mtodo admisible de direccin estatal149. Por ello, el principio de legalidad, la necesidad de legalidad, no puede ser rechazado como un defecto de la sociedad burguesa. Los clsicos del marxismo critica-
141
Cfr. MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse)
1857-1858), vol. I, (Mxico: Siglo XXI, 197810) 247.
142
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
240.
143
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 338.
144
Ibid., 340.
145
Ibid., 346.
146
Ibid.
147
Ibid., 353.
148
Citado en STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 325.
149
FERNANDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda, o. c., 238.
261
3.2.3.2 Legitimidad
La legitimidad (del bien jurdico) es la validez de la produccin jurdica. El valor de una ley no slo depende del valor que le otorga su grado de integracin en el
ordenamiento jurdico (su valor de circulacin, de cambio) sino tambin de la legitimidad originaria de su produccin. Puede ocurrir que por limitaciones, deficiencias o
violencias en la positivacin, una determinada ley no haya sido producida parcial o totalmente para satisfacer el sistema integrado de necesidades materiales/capacidades de
vida del pueblo, sino que genere injusticia, violencia. Esas limitaciones determinan la
ilegitimidad de origen de la ley (en la produccin). sta se verificar en la circulacin
y/o en la apropiacin si es que no ha podido ser advertida la deficiencia en la fase de
produccin. En esos casos se genera un conflicto entre la falta de legitimidad de la
produccin y la legitimidad de la circulacin (legalidad); entre la validez de la produccin jurdica y la validez de la circulacin jurdica151. El resultado de dicho conflicto es que esa contraley, o parte de la ley, tiene que ser derogada o modificada lo
antes posible de forma expresa por el propio ordenamiento jurdico, as como desobedecida por la praxis jurdica de los pueblos. La legalidad siempre tiene que aspirar y
ser juzgada por la legitimidad de la produccin de las leyes. Esto no significa desmerecer o desautorizar la legalidad. Cuando la legalidad va pertrechada de legitimidad
jurdica del bien jurdico, como debe ser siempre, el cumplimiento con la legalidad es
una obligacin radical para los pueblos.
El Discurso ante el Tribunal de Colonia, de Marx, ilustra el conflicto entre legitimidad de la produccin jurdica y la pretendida legitimidad de la legalidad burguesa152:
Pero, qu entendis, seores, por mantenimiento de la legalidad? La conservacin de las leyes correspondientes a la poca anterior y creadas por representantes de intereses sociales desaparecidos o en vas de desaparicin significa nicamente elevar al rango de ley a estos intereses, que se hallan
en conflicto con las necesidades generales. La sociedad no se basa, sin embargo, en la ley. sta es una
fantasa de juristas. Por el contrario, la ley debe basarse en la sociedad, debe ser expresin de sus intereses y de las necesidades generales que proceden de un modo de produccin determinado en oposicin
al arbitrio individual []. Apenas deja la ley de corresponder a los intereses sociales se convierte en un
pedazo de papel. No podis colocar las viejas leyes como fundamento del nuevo desarrollo social, de la
misma manera que stas no pueden crear las viejas relaciones sociales. Esas leyes nacieron de estas relaciones y deben desaparecer con ellas tambin []. Esta conservacin de la legalidad intenta convertir en dominantes los intereses privados precisamente cuando stos no dominan ya; de imponer a la sociedad leyes condenadas por las mismas condiciones de vida de esta sociedad, por su modo de obtener
los medios para vivir, por su cambio, por su produccin material []. sta, pues, choca a cada momento con las necesidades existentes, frena el cambio y la industria, prepara crisis sociales que prorrumpen
en revoluciones polticas. He aqu el verdadero sentido del respeto de la legalidad y de la conservacin
150
Ibid., 242.
Algunos autores llaman a esta validez, validez moral. Y la identifican con legitimidad democrtica,
y sta a con la soberana popular, LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 90.
152
Estoy seguro que si algunos marxista supraestructurales, que no conociesen el autor del Discurso, lo
leyesen, lo rechazaran como antimarxista por el simple hecho de abrir la posibilidad de una ley, de un
Derecho, basado en las necesidades sociales.
151
262
de la legalidad. Precisamente sobre esta frase del respeto de la legalidad basada en el engao consciente
o en el autoengao inconsciente os basis aqu 153.
3.2.3.3 Eficacia
La eficacia de las leyes es la validez de su apropiacin. La validez de las leyes
(el valor de las leyes) no slo se mide por el peso de su legitimidad de la produccin,
ni de su legalidad, sino tambin, e integradamente, por el poder de la fuerza de su eficacia en la apropiacin como satisfaccin material real del bien jurdico. La eficacia
es la vigencia de la fuerza ejecutiva de los derechos (de la ley) en el espacio y el tiempo de un pueblo. Si una pretendida ley del ordenamiento jurdico carece de fuerza ejecutiva no es ley sino el fetiche de un mero texto154.
La eficacia temporal es la vigencia en el tiempo de las leyes. sta permite diferenciar entre leyes con eficacia retroactiva e irretroactivas. La irretroactividad legal
se recogi en el movimiento revolucionario francs de 1789 y en su Constitucin de
1791 y del ao III155. La irretroactividad de las leyes se aplica especialmente a las leyes penales o que limiten derechos, mientras que la retroactividad de las mismas se
legitima cuando extiende derechos. La eficacia espacial es la vigencia territorial de
las leyes. La eficacia popular es la vigencia de las leyes en personas y/o pueblos determinados156.
Este postulado de la TSD, que considera central la eficacia de las leyes, es
contrario al postulado de cierto positivismo jurdico (N. Bobbio) que afirma: 1 Que
una norma puede ser vlida sin ser eficaz, porque la validez no depende de la eficacia
ni de la justicia; 2 Que la eficacia no depende de la validez ni de la justicia; 3 Que la
justicia no depende de la validez ni de la eficacia157. Es lgico que el positivismo jurdico sostenga ese planteamiento descoyuntado debido al idealismo de su escepticismo
153
MARX, K., Discurso ante el Tribunal de Colonia, 8 de Febrero, 1849; Citado en STUKA, P. I., La
Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 149.
154
Cfr. CAPELLA, J. R., Elementos de anlisis jurdico, o. c., 91; 91-104.
155
FERNANDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
188.
156
Ibid., 199-200.
157
Cfr. LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 206.
263
264
3.2.4
3.2.4.1 La Constitucin
La constitucin es la praxis jurdica que articula la vida de un pueblo. Es una
praxis moral-poltica que se hace jurdica161. Tiene su fundamento, estructura y dinamismo histrico en la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades materiales
a travs del sistema de derechos humanos de los pueblos como satisfactores jurdicos
constitucionales.
Cfr. FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia,
o. c., 45-46.
265
Para L. Ferrajoli, el Estado constitucional de Derecho se caracteriza por la tutela de las necesidades
vitales de la persona a travs de su reconocimiento como derechos fundamentales, y por la consiguiente
configuracin de la esfera pblica como un sistema de prohibiciones de lesin y de obligaciones de
prestacin, esto es, de lmites y vnculos establecidos para su garanta. Este bello poema es un engao
cuando antes esas necesidades vitales, como los derechos de los cuales son sus bienes jurdicos, han sido virtualizadas en intereses arbitrarios. Esta inconsistencia est presente en toda su obra L. FERRAJOLI,
Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 674.
163
Y as se continuara hasta llegar por fin a una primera constitucin histrica del Estado, que no
habra surgido por esa va y cuya validez, en consecuencia, no puede ser referida a una norma positiva
implantada por una autoridad jurdica. Es decir, se llegara a una constitucin del Estado implantada
revolucionariamente, esto es, mediante ruptura con la constitucin estatal preexistente, o cuya validez
hubiera sido implantada en un dominio que previamente no habra sido, en general, dominio de validez
de ninguna constitucin estatal, ni del orden jurdico estatal que en ella se sustenta, KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 208.
164
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 288293; 291.
165
Ibid., 855.
266
Para L. Ferrajoli, los actos revolucionarios son los actos constituyentes por antonomasia,
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 857.
167
Ibid., 288-293; 291.
168
Ibid., 855.
169
Ibid., 856.
170
La legitimidad e ilegitimidad no son predicables del poder constituyente para L. Ferrajoli,
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 590.
267
Ibid., 850.
Ibid., 850; 853.
173
Ibid., 851.
174
Esta hiptesis tiene algunas diferencias y coincidencias con la de L. Ferrajoli. A su juicio, el poder
constituyente es la situacin no subordinada a ninguna otra e imputada, junto al acto que lo ejercita, a
un sujeto constituyente, FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria
del diritto, o. c., 850. Es un poder: 1 No positivo porque no es producto de ningn acto, es originario.
Es un poder indisciplinado, desregulado, ni legtimo ni ilegtimo; 2 Ni est regulado por ninguna norma, ni es una norma, ni una situacin establecida por ninguna norma. 3 Es imputado a un sujeto natural constituyente (artfice), y nunca a un sujeto artificial constituido (artificio) (pp. 850; 853). 4 Es un
poder siempre ejercitado, ya actuado, y nunca una potencia actualizable, reconocible siempre a posteriori, una vez que ha sido ejercitado (p. 851). El poder constituyente (soberana), para L. Ferrajoli, una
vez ejercitado, cesa de existir, al menos respecto al ordenamiento constituido por la norma constitucional (p. 854).
175
Para L. Ferrajoli, la situacin originaria o constituyente no es jurdica sino de facto, FERRAJOLI, L.,
Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 321; 327.
172
268
que abrazan; dos manos, que trabajan, escriben, golpean y acarician. Y as podramos
profundizar en su descripcin anatmica, luego biolgica, qumica, fsica, etc. No es
propia de la constitucin cromosmica de la especie humana producir personas con
siete cabezas, siete ojos, siete odos y siete bocas; con alas en lugar de brazos o sin
piernas. Pues bien, algo semejante ocurre con las constituciones jurdicas de los pueblos. Son la estructura jurdica de su sistema de necesidades/capacidades materiales.
El Iusmaterialismo postula que la estructura constitucional jurdica de la especie
humana es el sistema constitucional de los derechos humanos de los pueblos176. El
cual exige y se asienta sobre su respectivo sistema constitucional de bienes jurdicos177.
Este postulado es tomado con recelo, si no es con rechazo, por parte de la escolstica marxista, como hemos sealado arriba, tanto por reivindicar la necesidad de
los Derechos Humanos, como por sostener que forman un sistema material estructural.
El hecho de que muchas de las constituciones actuales, y los anlisis marxistas, adolezcan de una concepcin y articulacin estructural materialista de los DH se debe a
varias causas, entre ellas: 1 Los lmites histricos del conocimiento en las investigaciones cientficas de la organizacin poltica jurdica de la vida social. 2 Las limitaciones del voluntarismo jurdico ms o menos discursivo, como paradigma jurdico
hegemnico hoy. 3 Que la mayora de las constituciones del planeta son expresin de
la lucha de clases, y de la hegemona del sistema capitalista. El resultado lo tenemos a
la vista. Multitud de constituciones dan cabida sin orden ni concierto interno tanto a
derechos como a contraderechos. Al carecer del criterio material organizativo de los
SDHP, en el texto constitucional se produce una consecuente desarticulacin interna
reflejo de la amputacin de muchos derechos. La estructura constitucional (la espina
dorsal) de un pas queda entonces a la suerte de la arbitrariedad voluntarista ms o
menos discursiva. El ridculo de ese planteamiento puede llevar a pretender ligar
constitucionalmente como derechos fundamentales, por ejemplo, el derecho a la integridad fsica de las personas con el derecho a fumar. Descabellado puede parecer el
ejemplo, pero es un argumento defendido nada menos que por uno de los juristas ms
de monda en el Imperio. Segn L. Ferrajoli, fumar, como cualquier otra cosa, puede
constituirse en derecho fundamental178: Si fuera establecido como derecho universal
176
un derecho absolutamente ftil, como por ejemplo el derecho a ser saludados por la
calle por los propios conocidos o el derecho a fumar, el mismo sera un derecho fundamental179. El escepticismo voluntarista discursivo (Habermas) pretende justificar
planteamientos como los de L. Ferrajoli porque, dicen, No hay el sistema de los
derechos en trascendental pureza180.
La TSD sostiene por el contrario, frente a la deligacin y arbitrariedad constitucional de los idelogos del sistema imperial, que los pueblos producen un sistema
histrico material concreto y universal de derechos humanos subjetivos. stos entran
en la circulacin como sistema de derechos humanos objetivos y se convierten en la
articulacin material orgnica de toda constitucin jurdica 181 . As articulada, este
modo de constitucin es el propio de la democracia constitucional popular182. El sistema de derechos constitucionales (el sistema de derechos humanos de los pueblos)183
se convierte en fundamento (ontolgico) de deberes184, sustancia y lmite de la democracia constitucional185. Entendida la constitucin de los pueblos como la praxis jur179
FERRAJOLI, L., Los fundamentos de los derechos fundamentales (Madrid: Trotta, 2001) 21.
HABERMAS, J., Facticidad y Validez. Sobre el derecho y el Estado democrtico de Derecho en
trminos de teora del discurso (Madrid: Trotta, 1998) 195.
181
L. Ferrajoli afirma que la Constitucin es un sistema normativo que se asienta sobre principios. El
paradigma constitucional, no es puramente recognitivo sino tambin normativo. Se asienta en los principia iuris tantum (lgicos) y los principia iuris et in iure (reelaborados por la teora y reformulados
por la dogmtica).
182
Para L. Ferrajoli la democracia constitucional se estructura a partir de su relacin con las cuatro
clases de derechosfundamentales: la democracia poltica, asegurada por la garanta de los derechos
polticos; la democracia civil, asegurada por la garanta de los derechos civiles; la democracia liberal
(o liberal-democracia) asegurada por la garanta de los derechos de libertad; la democracia social (o
social-democracia), asegurada por la garanta de los derechos sociales, FERRAJOLI, L., Democracia
constitucional y derechos fundamentales. La rigidez de la constitucin y sus garantas: FERRAJOLI, L.;
MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional (Madrid: Fundacin
Coloquio Jurdico Europeo, 2008) 90.
183
Vase la diferencia con el sistema formal y arbitrario de los llamados derechos fundamentales en la
teora de L. Ferrajoli: Mis tipologas de derechos fundamentales y las diferentes clases de derechos,
no son menos formales que la definicin misma de derechos fundamentales. Pero estas cuatro clases,
o cada una de ellas, podran en cada ordenamiento particular, estar formadas por derechos diferentes y
convertirse incluso en clases vacas, FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 47. Ferrajoli distingue entre expectativas denticas, que slo implican el deber de
otros de hacer o no hacer aquello que es objeto de expectativas positivas o negativas, y expectativas
cognitivas, consistentes en la creencia ms o menos fundada de que suceder o no suceder lo que es o
objeto de expectativas positivas o negativas; expectativa positiva y expectativa negativa son simplemente dos figuras denticas a las que corresponden, respectivamente, la obligacin y la prohibicin
de un mismo argumento, para otros sujetos, FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho
y Democracia, o. c., 53.
184
L. Ferrajoli, desde su idealismo escptico, afirma: he mantenido, como alternativa a esta tesis,
que los derechos fundamentales, al consistir en normas y no en asertos, tienen una relacin deontolgica y no ontolgica, normativa y no asertiva, con los deberes correlativos. Dicho de otra forma, la implicacin de los deberes por parte de los derechos se refiere a su deber ser, antes que a su ser. Por consiguiente, en caso de que dichos deberes o garantas no sean introducidos por una adecuada legislacin
de desarrollo, no se producira una negacin o frustracin de los derechos constitucionalmente establecidossino, ms bien, su violacin o su incumplimiento, FERRAJOLI, L., Constitucionalismo y teora
del derecho. Respuesta a Manuel Atienza y Jos Juan Moreso: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA,
M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 201.
185
En palabras del L. Ferrajoli, los derechos fundamentales no son solamente lmites a la democracia
poltica. Son, adems, la sustancia democrticaestos derechos son, para cada personal, fragmentos de
la soberana de todo el pueblo. Por eso, cualquier violacin de estos derechos no es slo una lesin a las
personas titulares de los mismos, sino una violacin de la propia soberana popular, FERRAJOLI, L.,
Democracia constitucional y derechos fundamentales. La rigidez de la constitucin y sus garantas:
180
270
dica estructural de la vida, la TSD postula la mxima rigidez del sistema de derechos
humanos y la mxima flexibilidad para eliminar de los textos y prcticas constitucionales los sistemas de contraderechos186.
FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c.,
89.
186
Cfr. L. FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia,
o. c., 160.
187
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
93.
271
Ibid., 93-95.
Constitucin Espaola de 1978, artculos 161-164.
190
Cfr. KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 283.
191
Ibid., 277.
192
Ibid., 277.
189
272
el texto constitucional. La labor de criba y crisol constitucional de los pueblos es purificar progresivamente en radicalidad las constituciones jurdicas de todo residuo de
contraderechos, y enriquecerla con derechos. Esto es la revolucin constitucional.
Dos son sus modos principales: la reforma constitucional y la revolucin constituyente.
El primer cauce para solucionar el conflicto es la reforma constitucional. Las
mismas constituciones suelen contar con la previsin de su reforma. Sin embargo el
contenido, la extensin y los requerimiento para la misma no es una cuestin pacfica,
sino en muchos casos punto capital del conflicto. Dos son las tesis clsicas extremas e
irreconciliables sobre la reforma constitucional: 1 La no modificabilidad por el poder
constituido de al menos algunas partes que el poder constituyente ha establecido como
fundamentales y ptreas. La prohibicin a la va legislativa de modificar las normas
sobre la forma de gobierno y aqullas sobre los derechos constitucionalmente establecidos. El agotamiento del poder constituyente en su ejercicio (de B. Constant193). 2 El
poder constituyente puede modificar, en cualquier momento, cualquier parte constitucional. El poder constituyente es un poder constantemente activo. No se enajena ni
puede ser secuestrado por el poder constituido. Es la expresin permanente de la soberana popular y de la democracia poltica. Una nacin no puede alienar ni prohibirse
el derecho de querer; e, independientemente de cul sea su voluntad, no puede perder
el derecho de cambiarla cuando su inters lo exija (Siges)194.
La TSD postula que el poder constituyente es inalienable, constantemente activo, y puede modificar en cualquier momento parte o la totalidad de la Constitucin.
Sin embargo, ese poder no es arbitrario, sea cual sea el contenido de su voluntad, sino
que es el poder de una fuerza constituyente para la realizacin de los derechos de los
pueblos; para hacer la Constitucin jurdica. Todo cambio constitucional en sentido
contrario debe estar prohibido. Y, aunque fcticamente la contrarrevolucin pueda
llevarlo a cabo, ser ilegtimo y exigir la revolucin constitucional.
La revolucin constituyente es el segundo camino para solucionar el conflicto
que se produce cuando las deligaciones se hacen hegemnicas y pretenden pasar por
constituciones jurdicas. El conflicto es inevitable cuando el camino de la reforma
constitucional se topa con obstculos de tal magnitud que la impiden avanzar. En esos
casos, el conflicto slo tiene resolucin por va de la revolucin constituyente. El reconocimiento de este derecho, el contenido del mismo y su alcance no suele estar previsto en el texto constitucional que se quiere derogar. Las pretendidas democracias
constitucionales del sistema imperial han eliminado con frecuencia el derecho a la revolucin constituyente de sus textos. Sus tericos lo han desterrado con el argumento
de que es un derecho patolgico, incompatible o innecesario en el estado de Derecho
(v.gr derecho excepcional y patolgico). Con ello la burguesa liberal oculta y reniega
de sus propios orgenes que por boca de Locke proclamaba que cuando no hay jueces
en la tierra no queda sino apelar al cielo195. Sin embargo, el silencio, o incluso la
prohibicin expresa del texto constitucional no eliminan la existencia de ese derecho
(madre de todos los dems derechos). Por el contrario, la TSD postula que el cielo al
que deben apelar los pueblos constantemente es su derecho a la revolucin constitu193
273
yente, fuente de toda constitucin jurdica. Ese derecho no slo no debe eliminarse del
texto y la praxis constitucional sino que debe articular todo el contenido de la constitucin. Su contenido consiste en que el poder constituyente del pueblo deroga la vigente Constitucin y convoca a una asamblea constituyente con objeto de crear una
nueva constitucin, revolucionaria (del pueblo, por el pueblo, y para la vida de los
pueblos. Esto es, para la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades y derechos de los pueblos). Honduras, desde 2009 es un ejemplo bien elocuente. Una Constitucin capitalista que no slo impeda la vida del pueblo sino que su texto no contemplaba su propia derogacin y la convocatoria de una asamblea constituyente. Entonces el pueblo hondureo revolucionario en el ejercicio de su derecho de poder
constituyente reclam la convocatoria de una asamblea constituyente para refundar el
pas con una constitucin que les diera vida. Honduras quera unirse a las revoluciones constituyentes acometidas por los nobles pueblos de Venezuela (1999), Ecuador
(2008), Bolivia (2009). Un ao despus del golpe de Estado sangriento perpetrado por
el poder constituido contra el poder constituyente hondureo, contina la lucha mrtir
de la resistencia en el ejercicio del derecho a la revolucin constituyente.
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 226; Estas normas son producidas
por va de una costumbre constituida por el comportamiento efectivo de los Estados, es decir, por la
conducta de los hombres que, segn los rdenes jurdicos estatales, actan como gobiernos. Si cabe interpretarlas como normas jurdicas obligatorias para los Estados, es porque se presupone una norma
fundante bsica que establece a la costumbre de los Estados es decir, los gobiernos estatales deben
comportarse en sus relaciones recprocas, o bien la coaccin de un Estado contra otro, debe ejercerse
bajo condiciones y en la manera que corresponda conforme a una costumbre interestatal dada. sta es
la constitucin lgico-jurdica del derecho internacional (p. 227).
274
Ibid., 324.
Cfr. BOBBIO, N., Teora General de la Poltica, o. c., 511-546; FERRAJOLI, L., Derecho y razn: teora del garantismo penal, o. c., 37-68; 104. Cfr. PRIEGO, J. J., Derechos Humanos y Pensamiento nico. La dignidad humana en tiempos de globalizacin: ROSILLO, A.; DE LA TORRE RANGEL, J. A. (coords.), Derecho, Justicia y Derechos Humanos. Filosofa y experiencias Histricas. [Homenaje al maestro Antonio Rosillo Pacheco] (San Luis Potos (Mxico): UASLP, 2004) 315-342; SOLRZANO
ALFARO, N. J., Crtica de La Imaginacin Jurdica. Una Mirada desde la Epistemologa y la Historia
al Derecho Moderno y su Ciencia (Mxico: UASLP, 2007) 23; ID., Algunos Retos para la Filosofa
Jurdica en Amrica Latina: Revista Crtica Jurdica, N 22 (2003) 165; ID., De derechos humanos y
otras reflexiones: Pasos n. 117 (2005); cfr. SENENT, J. A., Ms all de Hobbes: Aproximacin crtica a
los esquemas de confrontacin jurdicos y polticos en la sociedad actual: Pasos, n 112 (Marzo-abril,
2004); ID., Razn y Justicia en el Orden Actual Visin Crtica Desde la Filosofa de la Liberacin:
Revista Crtica Jurdica n 22 (2003) 225-238; 236.
199
ONU., Declaracin y Programa de Accin de Viena (1993), n 5.
198
275
200
En este sentido, hacemos nuestras las palabras de E. Bloch: En el rgimen socialista, una vez que
han desaparecido la explotacin y la opresin de los trabajadores, los derechos humanos no son menos
vivos, ni menos palpitantes, BLOCH, E., El hombre y el ciudadano segn Marx: E. FROMM (et al.),
Humanismo socialista (Buenos Aires: Paids, 1966) 246.
201
Les droits de lhomme sont la source originelle de tous les outres droits, ERHARD, J. B., Du droit
du peuple faire la rvolution (Lausanne: Editions LAge dHomme, 1993) 53 ; Nous passons maintenant une dfinition plus prcise des droits de lhomme. Ils sont tous compris dans la formule : ltre
humain doit tre trait comme une personne. Le caractre dune personne est lautodtermination par
discernement (p. 62).
202
FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 937-943.
203
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
481-487;483-485. Si lon regroupe daprs leurs concepts gnriques les droits de lhomme dont nous
avons trait jusqu prsent, on trouve les droits suivants : 1) Obissance aux exigences de ma
conscience dans ce qui ne concerne que moi-mme. 2) Communication des penses. 3) Usage
autonome de mes forces. 4) Proprit illimite sur mon corps. 5) Libert de mouvement illimite. 6) Un
comportement honorant ltre humain en tant que personne. 7) Avantages gaux ceux des autres dans
lacquisition des droits. 8) Libre usage de ses droits, ou le droit de conclure des contrats. 9) Prtention
gale jouir pleinement de la vie. Si lon veut, on peut les regrouper dans les trois rubriques suivantes :
droits lautonomie, la libert, lgalit , ERHARD, J. B., Du droit du peuple faire la rvolution,
o. c., 83.
276
que conforman la codificacin internacional general sobre Derechos Humanos de Naciones Unidas:
1.1 CARTA DENACIONES UNIDAS (1945)
1.2 DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS (1948)
1.3 PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES (1966)
1.4 PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLTICOS (1966)
1.5 PROTOCOLO FACULTATIVO DEL PIDCP (1966)
1.6 SEGUNDO PROTOCOLO DEL PIDCP DESTINADO A ABOLIR LA PENA DE MUERTE (1989)
1.7 DECLARACIN Y PROGRAMA DE ACCIN DE VIENA (1993)
1.8 PRINCIPIOS DE LIMBURGO RELATIVOS A LA APLICACIN DEL PIDESC (1986)
1.9 DIRECTRICES DE MAASTRICHT SOBRE LAS VIOLACIONES DE LOS DESC (1997)
1.10 DECLARACIN DEL MILENIO (2000)
Sin embargo, para ser expresin de la CMP esos textos necesitan rearticulacin sistemtica dentro de cada uno de ellos, y de todos entre s, en funcin del SNC.
Al mismo tiempo requieren una revolucin para afinar y precisar sus formulaciones
as como para completarse con los tres grandes derechos ausentes: 1 El derecho a la
propiedad popular de los medios de informacin, opinin y conocimiento (el derecho
a la revolucin meditica); 2 El derecho a la propiedad popular de los medios de produccin econmica (el derecho al socialismo, comunismo); 3 El derecho a la revolucin como la concrecin histrica del derecho a la vida de los pueblos.
El sistema mundial de tratados internacionales especficos sobre derechos
humanos desarrolla la constitucin mundial de los pueblos. Tiene por contenido muchos de los derechos a los que se refieren los textos de los documentos actuales de los
tratados internacionales especficos sobre derechos Humanos. Textos que necesitan
ser completados y revisados, as como la misma rearticulacin y revolucin exigida a
los textos de los tratados generales sobre Derechos Humanos de Naciones Unidas.
DOCUMENTOS INTERNACIONALES ESPECFICOS SOBRE DERECHOS HUMANOS
2.1 DERECHOS HUMANOS DE LA NECESIDAD DE VERDAD MATERIAL DE LOS PUEBLOS
2.1.1 Derechos Humanos de Informacin
2.1.1.1 Principios para la reglamentacin de los ficheros computadorizados de datos personales (1990)
2.1.1.2 Declaracin Internacional sobre los Datos Genticos Humanos (2003)
2.1.1.3 Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin (2003)
*Falta el derecho a la propiedad popular de los medios de informacin, opinin y conocimiento, con la consiguiente prohibicin de su apropiacin capitalista.
2.2 DERECHOS HUMANOS DE LA NECESIDAD DE COMUNICACIN MATERIAL DE LOS PUEBLOS
2.2.1 Derechos Humanos Eco-estticos
2.2.1.1 Protocolo de Kyoto de la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico (1997)
2.2.1.2 Recomendacin relativa a la Proteccin de la Belleza y el Carcter de los Lugares y Paisajes (1962)
277
* Falta el derecho a la propiedad popular de los medios de produccin econmica y la consiguiente prohibicin de
su apropiacin capitalista
2.2.3 D. Humanos Poltico-institucionales
2.2.3.1 Sobre la obligacin de promocin institucional de los Derechos Humanos
2.2.3.1.1 Instituciones nacionales de promocin y proteccin de los DH (1999)
2.2.3.1.2 Declaracin sobre el derecho y el deber de promocin y proteccin de los DH (1999)
2.2.3.2 Sobre el Poder Judicial
2.2.3.2.1 Cdigo de conducta para funcionarios encargados de hacer cumplir la ley (1979)
2.2.3.2.2 Principios bsicos relativos a la independencia de la judicatura (1985)
2.2.3.2.3 Principios de Bangalore sobre Conducta Judicial (2002)
2.2.3.2.4 Principios Bsicos sobre la Funcin de los Abogados (1990)
2.2.3.2.5 Directrices sobre la Funcin de los Fiscales (1990)
2.2.3.2.6 Principios y directrices sobre el derecho de las vctimas a recursos y obtener reparaciones (2005)
2.2.3.3 Sobre la Vida Intergeneracional de los Pueblos en Paz
2.2.3.3.1 Declaracin sobre las Responsabilidades para con las Generaciones Futuras (1997)
2.2.3.3.2 Declaracin sobre el Derecho de los Pueblos a la Paz (1984)
278
Las constituciones nacionales (que no de desligaciones nacionales) de los pueblos ya hemos indicado que tienen por contenido y articulacin interna el SDHP. La
relacin de los ordenamientos jurdicos nacionales y los internacionales es objeto de
los dos apartados siguientes.
3.3
La Justicia
Sin embargo, el formalismo idealista de L. Ferrajoli le lleva a afirmar que el fundamento de la universalidad de los Derechos Humanos no hay que buscarlo en ontologas de la naturaleza, ni en hipotticos acuerdos consensuales, sino en la universalidad de la garantas que exige la igualdad de la norma
jurdica (su escepticismo idealista), FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della
democrazia. Teoria della democrazia, o. c., 568-569; 570.
205
Cfr. ATIENZA, M., El sentido del derecho, o. c., 312; LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c.,
19-21. Para el Contraderecho, El divorcio entre derecho y justicia corresponde precisamente al tipo de
unificacin que el derecho debe realizar para mantener vivo el politesmo de los valores. De la misma
manera que el derecho se separa de la justicia, la norma se separa de la verdad. Ningn valor de la justicia, como ninguna verdad absoluta, es vinculante, BARCELLONA, P., El individualismo propietario, o.
c., 26; 26-30. LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 19-21.
206
Cfr. LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho, o. c., 171-204).
207
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I, (Mxico: Siglo XXI, 197810) 448.
281
Ez 18 5-9.
Sal 15 2-5.
210
Is 1 26.
211
Is 2 4.
212
Is 66 22.
213
Mi 7 2-3.
209
282
tado de injusticia histrico concreto en que viven los pueblos, para evitar el idealismo
jurdico y poder descubrir la totalidad dialctica de las relaciones del contraderecho, y
revertirlo materializando la Justicia. El Iusmaterialismo pretende empoderar al pueblo
con la fuerza del Derecho lo que el imperialismo le ha arrancado con la violencia.
Contribuir para que muchos de los que duermen en el polvo de la tierra se despierten
y brillen como las estrellas, por toda la eternidad214. La TSD es teora de la justicia de
los pobres y pisoteados por aquellos que quieren suprimir a los humildes de la tierra.
Justicia que aborrece ojos altaneros, lengua mentirosa, manos que derraman sangre
inocente, corazn que fragua planes perversos, pies que ligeros corren hacia el mal,
testigo falso que profiere calumnias, y el que siembra pleitos entre los hermanos215.
La TSD es de la memoria histrica de la injusticia que jams olvida todas sus
obras216.
3.3.2 El Estado de la Justicia: El Estado Socialista (comunista) de Derecho
La TSD postula la justicia material que se realiza en la historia polticamente a
travs de la revolucin de la democracia socialista de los pueblos217. sta es democracia constitucional estructurada tridimensionalmente en funcin del sistema integrado de derechos humanos materiales de los pueblos. Posible nicamente en el sistema
econmico socialista (comunista) e imposible en el capitalismo. Los derechos humanos de los pueblos son, cada uno de ellos en particular y el sistema en su conjunto,
fuerzas de productividad, desarrollo econmico socialista y la verdadera riqueza social. Por el contrario, el capitalismo es el reino de la pobreza, de las insatisfacciones y
violaciones de los derechos de los pueblos, de la disminucin de la productividad, desarrollo econmico y riqueza social218. sta es una de las causas principales de la crisis moderna de la democracia constitucional capitalista219.
La TSD es, por tanto, una teora socialista no slo del Derecho, sino por ello
mismo, tambin de la democracia constitucional y de la justicia. La democracia constitucional socialista rechaza como errneo e imposible el postulado idealista y formal
de la democracia constitucional capitalista (liberal o socialdemcrata). En PI, por
ejemplo, L. Ferrajoli opta por un modelo tetradimensional de la democracia constitucional: Poltica, civil (democracia formal), liberal y social (sustancial). Dimensiones
de la democracia que se corresponden con las pretendidas dimensiones de los derechos fundamentales, sin los cuales, se afirma, es inconcebible una democracia. En esta
tetradimensionalidad de la democracia constitucional L. Ferrajoli pretende integrar
como no contradictorios las tradiciones opuestas del liberalismo y el socialismo, el
capitalismo y el socialismo 220 . Expresamente afirma que entre las contradicciones
fundamentales de nuestra sociedad no se encuentra la contradiccin entre liberalismo
y socialismo221. En concreto, el paradigma que propone en el mbito laboral es la socialdemocracia econmica (la ilusin de un mercado capitalista regulado). Explcita214
Dn 12 2-3.
Pr 6 17-19.
216
Am 8 4-5; 7.
217
En otro lugar hemos llamado Justicracia.
218
Cfr. L. FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia,
o. c., 67-71.
219
Cfr. Ibid., 77-82; 78.
220
Ibid., 18-24; 23.
221
Ibid., 430.
215
283
mente afirma que hoy el socialismo no se puede entender si no es dentro del Estado
social (que no socialista) de Derecho222. La identificacin parcial que hace del capitalismo como responsable de la eliminacin del Derecho y su sustitucin por el sistema,
que hemos llamado, de Contraderecho, no le lleva a la defensa del socialismo como
solucin poltica y postular una teora socialista del Derecho revolucionario como alternativa223. Su contradiccin se evidencia cuando intenta poner lmites al mercado
sustrayndole los derechos fundamentales. Si esto ocurriese realmente supondra la
propia destruccin del sistema econmico capitalista socialdemcrata que l defiende.
Por ejemplo, si se garantiza el derecho de todos a la propiedad, como propone, y no
slo a una equitativa distribucin de la renta, eso es socialismo. Revolucin socialista
como el derecho radical mayor de todos. La materializacin del derecho a tener derechos en palabras de H. Arendt224.
El Iusmaterialismo, como TSD, es al tiempo una teora poltica y una teora
jurdica de la democracia socialista de los pueblos. La materialidad (substantividad final y procesal) de sta se opone al hilomorfismo idealista de la teora jurdica de la
democracia (formal y sustancial) de L. Ferrajoli, adems de a la imposible separacin
de los mbitos o campos moral-poltico y jurdico. La teora de la democracia de L.
Ferrajoli es una teora jurdica de la democracia de un Estado constitucional de Derecho. A su juicio, es una superacin de la teora del la democracia del estado jurisprudencial de Derecho y del estado legislativo de Derecho porque la voluntad de todo un
pueblo no puede hacer justo lo injusto (B. Constant)225. Una teora, que aunque no es
formal ni formalizada, sino normativa, hace uso del aparato conceptual elaborado en
su Teora formal del Derecho (PI). Es una interpretacin semntica de tipo axiolgico
o normativo en el marco de la experiencia constitucional de la moderna democracia
avanzada226. La dicotoma entre sustancia y forma le lleva a diferenciar un doble fundamento (formal y sustancial) de la democracia y de la legitimidad de la misma (legitimidad sustancial y legitimidad formal). La legitimidad formal se refiere al sujeto y al
procedimiento de la actividad de produccin jurdica. La legitimidad sustancial se refiere a los lmites y vnculos impuestos al contenido de la produccin jurdica. El
mismo L. Ferrajoli es consciente de la relatividad y limitaciones de esta distincin,
llegando a afirmar que la dimensin formal acta como un lmite sustancial de la democracia227. Sin embargo, para la TSD, el idealismo formalista de la teora jurdica de
222
Ibid., 396.
Ibid., 527-532; 532-547.
224
Ibid., 224-266; 228; 237; 249; 251; 252; 253; 257; 307.
225
Ibid., 29-35. L. Ferrajoli maneja tres paradigmas de Teora del Derecho: iusnaturalismo, iuspositivismo e iusconstitucionalismo que son cuestionables en su distincin, puesto que no son excluyentes
entre s necesariamente (v.gr. un iusnaturalismo constitucional, inspiracin por cierto de las Declaraciones de Derechos Humanos posteriores a la II Guerra Mundial y de gran parte de las Constituciones
nacionales que le siguieron) y porque el iusconstitucionalismo que l defiende no deja de ser una expresin del iuspositivismo (pp. 35-40; 40-45).
226
Ibid., 6.
227
Para L. Ferrajoli, existen lmites a las Teoras de la democracia formal procedimental. 1 El poder
legislativo, judicial y ejecutivo del pueblo no es ilimitado, arbitrario ni desregulado, sino que es limitado y regulado por el principio de igualdad y los derechos fundamentales; 2 La democracia es ms que
la formalidad procedimental del mtodo democrtico. El pueblo no puede eliminar la democracia en el
ejercicio del mtodo democrtico, sino que el respeto a los derechos fundamentales son el lmite y los
requisitos esenciales a la formalidad del mtodo democrtico; 3 Las mayoras no pueden decidir sobre
aquello que no le compete, esto es, sobre la supresin o restriccin de normas constitucionales que confieren derechos fundamentales que pertenecen a todos y cada uno como titulares; 4 La voluntad popular no se puede expresar de hecho sin el ejercicio del conjunto de los derechos fundamentales, L.
223
284
la democracia de PI hace entrar en contradiccin algunos de sus postulados, que tomados aisladamente podran pasar por materialistas. L. Ferrajoli afirma que una de las
exigencias que establece la Democracia es que la mayora no suprima la posibilidad
de que la minora pueda llegar a ser mayora228. Pero este postulado as tal cual, sin referencia al contenido material, es la puerta abierta para que la democracia deje opcin
a que la minora fantica, explotadora y genocida puede convertirse en mayora. Para
el iusmaterialismo de la TSD, por el contrario, lo que legitima en radicalidad la Democracia no es el respeto a las minoras por su condicin de tal, sino el respeto al sistema integrado de derechos humanos de los pueblos del cual las minoras forman parte. Si algn grupo minoritario reivindica la violacin de los mismos, el respeto a esa
misma minora comienza por evidenciar que su reivindicacin carece de toda legitimidad y que debe perder toda opcin a hacerse mayoritaria O es que L. Ferrajoli
quiere dejar la puerta de su casa abierta para que entre a gobernarla una minora de ladrones explotadores, violadores y asesinos?
La TSD es teora jurdica de la revolucin socialista. Es teora de la revolucin
de los derechos de los pueblos como el camino de la vida229: Que conduce en la justicia a los humildes, y a los pobres ensea su sendero230; Que hace de los derechos sol
de medioda231 ; Que venda los corazones rotos y pregona a los cautivos la liberacin232. Es teora de un Derecho socialista rebelin de la queja y gemido de los pobres233; alzamiento de los humildes y auxilio de quien suspira234; ojos del ciego, y
del cojo los pies; padre de los pobres y causa del desconocido. Es teora de una praxis
que quiebra los colmillos del inicuo y de entre sus dientes le arranca la presa235.
3.3.3 Los frutos de la Justicia: seguridad jurdica, felicidad y paz de los pueblos
As entendida, la Justicia, la validez de las leyes (del ordenamiento jurdico) y
los derechos, uno de los frutos de su florecimiento es la seguridad jurdica. sta es
mucho ms que, como la entiende L. Ferrajoli, la correspondencia entre la expectativa
normativa y la expectativa cognitiva, asegurada por la existencia de la garanta idnea236. La seguridad jurdica es certeza en la satisfaccin efectiva de los derechos.
Habr inseguridad jurdica en el mundo mientras haya una persona a la que le sean
violados sus derechos.
Otro fruto de la Justicia es la felicidad de la satisfaccin de los bienes jurdicos
de los pueblos237. La felicidad de una Teora del Derecho no es la satisfaccin lgica
de un sistema axiomtico, sino la produccin y reproduccin de la vida de los pueblos
FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c., 6-8;
9-13; 11; 24-29; 28.
228
Ibid., 11.
229
Sal 16 11.
230
Sal 25 9.
231
Sal 37 6.
232
Is 61 1.
233
Jb 23 2.
234
Sal 12 6.
235
Jb 29 12-17.
236
FERRAJOLI, Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 157.
237
Cfr. Ibid., 452.
285
238
Jb 24 4-12.
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
504.
240
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria del diritto, o. c., 468471; 471; 885-888.
241
FERRAJOLI, L., Principia iuris. Teoria del diritto e della democrazia. Teoria della democrazia, o. c.,
503. Ferrajoli no acaba de diferenciar las categoras, aunque apunta a esa diferencia en su uso.
242
Ibid., 498-507.
243
Cfr. Ibid., 517-521; 561.
244
Cfr. Ibid., 521-522; 552; 592-596.
239
286
sus tesoros no le salvarn; porque a su voracidad nada escapaba, por eso no dura su prosperidad. En
245
plena abundancia la estrechez le sorprende, la desgracia, en tromba cae sobre l .
245
Jb 20 3-22.
287
288
289
290
CAPTULO CUARTO
4
Algunos autores como, C. Faralli, consideran que los tres paradigmas principales de la Teora del Derecho contempornea son: iusnaturalismo, iuspositivismo, y el realismo jurdico, FARALLI, C., Filosofa
del Derecho contempornea (Madrid: Servicio de Publicaciones-Facultad de Derecho Universidad
Complutense, 2007) 10. Nosotros creemos que el realismo jurdico escandinavo es una modalidad de
iuspositivismo, mientras que el realismo estadounidense es un pragmatismo social, una modalidad ms
de un gran paradigma que hemos llamado iusocio-contractualismo.
2
Cfr. FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o.
c., 8-9.
3
FARALLI, C., Filosofa del Derecho contempornea, o. c., 10.
4
Ibid., 11.
291
Como decimos, las teoras del Derecho, unas ms que otras, han servido y sirven para fundamentar jurdicamente a los diferentes sistemas polticos. As por ejemplo, las teoras iusteocrticas casan perfectamente con el sistema poltico confesionalfundamentalista. Las teoras iusnaturalistas ms verstiles por la pluralidad de manifestaciones proliferan en las teocracias, monarquas absolutistas y parlamentarias,
el republicanismo demcrata burgus y el imperialismo. Las teoras iusvoluntaristas
prosperan en las tiranas, el despotismo, la dictadura capitalista y fascista; as como
paradjicamente lo hizo en el llamado socialismo real. Las teoras iusociocontractualistas encuentran buen acomodo en el capitalismo socialdemcrata. Sin embargo, no
hay que tomar esta correlacin de modo mecnico y esttico, sino como tendencias. A
veces las contradicciones internas y externas no resueltas en los pases llevan a que
durante algn tiempo pueda coexistir el uso hegemnico de paradigmas jurdicos que
no casan con el fundamento del sistema poltico. Un ejemplo de ello es el uso del iuspositivismo kelseniano en pases socialistas.
En los comienzos de la segunda dcada del siglo XXI constatamos cinco grandes grupos relativamente hegemnicos de teoras del Derecho que se corresponden
con respectivos sistemas polticos: 1) Teoras iusteocrticas, que legitiman jurdicamente el sistema poltico de la teocracia (v.gr. Cdigo de Derecho, Halaj, Shara,
Halaj, etc.); 2) Teoras iusnaturalistas, aunque no son asumidas hoy como hegemnicas por ningn sistema poltico, tanto la teocracia como el capitalismo las usan como comodines ideolgicos segn les conviene a sus intereses. Un ejemplo elocuente
es la instrumentalizacin ideolgica que hizo el sistema imperial en el siglo XX de la
teora iusnaturalista de los Derechos Humanos, en su guerra contra la Unin Sovitica.
Y que en el siglo XXI contina utilizando como instrumento ideolgico de la poltica
exterior imperialista contra nuestra Amrica y el mundo (v.gr. teora de los derechos
naturales de J. Finnis, etc.). 3) Teoras iuspositivistas, que sirven a la dictadura imperialista del capitalismo neoliberal o socialdemcrata (v.gr. el normativismo de H. Kelsen, positivismo crtico constitucionalista de L. Ferrajoli, etc.); 3) Teoras iusociocontracturalistas, que legitiman la dictadura capitalista socialdemcrata (v.gr. la teora de la libertad comunicativa de J. Habermas, etc.); 4) Teoras iusmarxistas supraestructurales, que pretendieron legitimar el llamado el socialismo real cuando en el siglo XX se hace con el poder institucional (v.gr. La funcin revolucionaria del Derecho de P. I. Stuka, la Teora General del Derecho y Marxismo, de E. B. Pashukanis,
etc.).
4.1
Teoras Teocrticas
4.1.1 La Halaj
La Halaj (ir en la va correcta) es la ley religiosa juda compuesta de los 613
mandamientos de la Tor, las leyes talmdicas y rabnicas, y las costumbres y tradiciones. Parte de la poblacin juda, que en el mundo es aproximadamente de unos 15
millones de personas, aplica este Derecho. En Israel, con una poblacin de 7 millones,
el 76% son judos, 16% musulmanes, 2,1% cristianos, 1,6% druso y otras minoras.
De los judos, el 20% de la poblacin es ortodoxa, el 60% participa parcialmente de la
tradicin religiosa pero no coincide en todo con los ortodoxos, y otro 20% se puede
considerar como laico. Los ortodoxos organizan su vida segn la Halaj. Una ley que
ellos querran fuese la hegemnica en Israel. La Halaj, es ms que un simple cdigo
normativo moral religioso. Ciertas partes de la misma es un sistema legal que pretende pasar como sistema de Derecho, contando, en ltima instancia, con el poder de coercin fsica de la comunidad para su aplicacin5. As, por ejemplo, ocurre con la regulacin del matrimonio, el divorcio y los entierros de difuntos. En Israel, los judos,
creyentes o no creyentes, tienen que casarse por el rito religioso establecido en la
Halaj. Los tribunales religiosos rabnicos son los encargados de aplicar la Halaj en
esas materias. Segn esas leyes, por ejemplo, slo el hombre puede conceder el divorcio y tiene que entregrselo por escrito personalmente a la mujer. Si el hombre no le
concede el divorcio, la mujer no puede volver a casarse, quedando anclada (agunot); y
si estas mujeres tienen hijos con otros hombres sern considerados bastardos (manzer).
Los hijos bastardos, segn la ley Halaj, slo pueden contraer matrimonio con otro
manzer o con alguien que se convierte al judasmo.
Habra que ver si ese poder est legitimado en la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades
y se ejerce por tanto como fuerza o como violencia. Es decir, habra que examinar si esos presuntos derechos son tales o son contraderechos.
293
4.1.3 La Shara
La Shara (el camino al manantial), es la ley religiosa musulmana. Los musulmanes en el mundo son aproximadamente unos 1.500 millones. Sus fuentes religiosas son los preceptos revelados por Al a Mahoma y recogidos en el Corn, as
como el Hadiz, los hechos y dichos del profeta Mahoma recogidos por la tradicin. En
la Shara se regula, entre otras muchas cosas, un tipo de ofensas denominadas hadd.
Algunas de esas ofensas son: la acusacin falsa, violar las normas de la decencia en el
vestir, adulterio, robo, relacionarse con el no creyente musulmn (infiel), beber alcohol, asalto en rutas, desobediencia de la mujer al padre o al esposo, etc. Las penas que
se imponen varan, desde el castigo de azotes o lapidacin para las ofensas sexuales,
hasta la apuntacin de la mano para el robo. Aunque no todos los pases musulmanes
aplican la Shara como sistema legal, en algunos de ellos hay preceptos de la Shara
incorporados a la legislacin, y, en otros, como Arabia Saud, se ha adoptado como
sistema legal, y, en consecuencia, se aplican las penas all establecidas para las ofensas hadd.
Por causa de su praxis religiosa dogmtica, y con frecuencia idealista, ha sido
y es frecuente que las teoras y sistemas polticos iusteocrticos, pronto o tarde entren
en contradiccin con la insatisfaccin del sistema de necesidades materiales de vida
de los pueblos. As, por ejemplo, la insatisfaccin de algunas como: la bsqueda
cientfica de explicacin de la realidad; el reconocimiento de la igualdad personal en
la pluralidad expresiva ertico-afectiva (v.gr. de la igualdad femenina, homosexual,
matrimonio homosexual, de la diversidad de estructura familiar, del uso de anticonceptivos, etc.); la igualdad econmica (v.gr. de un sistema econmico socialista o comunista); autonoma en la autodeterminacin personal y poltica, etc., terminarn por
deslegitimar el sistema iusteocrtico en un primer momento; y, si el pueblo consigue
articular y hacer hegemnica su oposicin, terminar por hacer saltar por los aires el
paradigma terico-poltico. Aunque no es nuestro objetivo en este trabajo, sera de
gran aporte poder contar con una historia del nacimiento, desarrollo y muerte de las
teoras iusteocrticas, as como de las dems, atendiendo al modo en que han procurado o no la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades materiales de vida de
los pueblos.
294
4.2
Teoras iusnaturalistas
Las teoras iusnaturalistas han nacido o se han acomodado, desarrollado y justificado en sistemas polticos diversos: el despotismo, la monarqua absolutista y parlamentaria, el republicanismo demcrata burgus y el imperialismo6. En trminos generales comparten los siguientes postulados: 1) El ser humano es visto como parte de
la naturaleza y sometido a sus leyes. Se va desplazando progresivamente el fundamento del Derecho desde la voluntad divina hacia la naturaleza como la mediacin
principal. Aunque la mayora de las teoras iusnaturalistas siguen postulando a Dios
(su voluntad y razn) como creador de la naturaleza, sta cobra cierta autonoma en la
constancia de sus leyes. La naturaleza humana comparte con el resto de los animales
los instintos (dimensin material), pero esos instintos son elevados del reino animal
(en un dualismo bastante extendido de cuerpo-mente; materia-forma) por la dimensin espiritual: la razn7, la sociabilidad, y la voluntad libre. 2) El Derecho es la regulacin de la vida social de los hombres en funcin de la moralidad de las leyes del
cosmos, de la naturaleza en general, y de la naturaleza humana, en particular8. 3) El
fundamento del Derecho se encuentra en las leyes de la justicia natural, mediacin
central, que para muchos sigue reflejando la voluntad y justicia divinas. 4) La epistemologa o mtodo utilizado para descubrir la justicia y el Derecho de la naturaleza
es progresivamente ms inductivo y menos deductivo. La investigacin de la experiencia natural y social cobra importancia. Sin embargo, la investigacin lgicodeductiva contina teniendo su fuerza, porque aunque las leyes del cosmos, de la naturaleza, se convierten en la mediacin central, la voluntad divina sigue estando detrs
de todo. Las leyes del cosmos son un reflejo de la voluntad divina, ahora no escrutada
principalmente en los textos sagrados, sino en el libro de la naturaleza y/o de la razn.
Sobre la naturaleza se proyectan, y a veces se fosilizan, unas leyes que suelen ser la
secularizacin de las normas morales convencionales.
El iusnaturalismo es teora no exclusiva de Occidente, ni tiene su origen en
Grecia (tesis helenocntrica)9. Puede rastrearse su historia en Egipto, Israel, Mesopotamia, China, etc. Confundida, o ms claramente separada del paradigma iusteocrtico,
en Occidente ha sido la teora jurdica hegemnica hasta el siglo XIX. A modo de
ejemplo, entre algunas de las propuestas tericas en esta rbita podemos citar las de
los estoicos Zenn de Citio, Cleantes, Crisipo, Panecio, Posidonio, Sneca, Musonio
Rufo, Epcteto y Marco Aurelio; a Platn y Aristteles; a los juristas romanos: P. Juvencio Celso, Salvio Juliano, Gayo, Papiano, Ulpiano, Paulo, Cicern; en la tradicin
cristiana catlica latina: Toms de Aquino, Bartolom de Las Casas, Francisco Vitoria,
6
TRUYOL Y SERRA, A., Historia de la Filosofa del Derecho y del Estado, t. 1 (Madrid, 19957) 18.
La raison est et reste la seule vraie lgislatrice ; car cest par elle que la loi morale mme est reconnue et que ses exigences sont plus prcisment dveloppes. Ce qui contredit la raison ne peut tre une
loi pour des tres humains; cest la prtention dun fou ou la menace dun brigand ERHARD, J. B., Du
droit du peuple faire la rvolution, o. c., 61.
8
La condition interne de toute loi donne des tres humains est quelle ne contredise jamais les lois
morales. Ces lois morales se manifestent ltre humain immdiatement dans sa conscience et, bien
que sa libert ne soit pas lie par elles, leur existence est cependant pour lui indniable , ERHARD, J.
B., Du droit du peuple faire la rvolution, o. c., 60.
9
Apoyndose en esta tradicin, D. Novac mantiene que el Dn no limita su origen al mundo griego, ni
al catolicismo. Por el contrario, es un dinamismo que se extiende y se remonta en el tiempo. D. NOVAK,
Natural Law in Judaism (Cambridge University Press, 1998); ID, Judaism and Natural Law: The
American Journal of Jurisprudence 43 (1998) 117-134.
7
295
diferenciar dos orientaciones iusnaturalistas principales: 1) Iusnaturalismo racionalista (el uruguayo Juan LLambas de Azevedo, los mexicanos Rafael Preciado
Hernndez y Guillermo Hctor Rodrguez); 2) Iusnaturalismo neotomista (los argentinos Avelio Manuel Quintas y Toms Casares, los mexicanos Mauricio Beuchot y
Jess Antonio de la Torre Rangel, el brasileo Amilton Bueno de Carvalho, el peruano Carlos Alberto Torres Caro)12.
Como hemos indicado, desde el siglo XIX, la acusacin positivista a las teoras iusnaturalistas de caer en la falacia naturalista las mantiene en la crcel oscura de
la Historia bajo la insistente acusacin de dogmticas, metafsicas y universalistas
abstractas. Con la imputacin de que incurren en el error de deducir el deber ser del
es; esto es, deducir la moralidad, de los hechos, se les ha pretendido relegar al olvido.
Esa acusacin ha sido asumida como un mantra en los paradigmas positivistas, y, paradjicamente, tambin en propuestas de teoras del Derecho marxistas, a pesar de la
denuncia de Lenin, de que, en teora del conocimiento, el escepticismo de Hume y su
escuela fue siempre un enemigo idealista que condenaba al marxismo por metafsico.
El resultado ha sido que hoy el paradigma del iusnaturalismo en Occidente ha perdido
la hegemona que tuvo hasta el siglo XIX y pocos son los intentos polticamente exitosos de recuperar esa tradicin. Ahora bien, la prdida de la hegemona del paradigma iusnaturalista a manos del positivismo jurdico (en cualquiera de sus manifestaciones, sociologa positivista, normativismo positivista, positivismo analtico, etc.)
creo que ha sido una prdida ms en el discurso que en la praxis jurdica. Si hay algo
que atestigua la praxis jurdica del siglo XX es la tremenda valoracin e importancia
de los Derechos Humanos. stos se positivaron en el marco del paradigma iusnaturalista. Incluso hoy, los ms crticos con el iusnaturalismo, provenientes por ejemplo de
la sociologa positivista como Habermas, viven gracias a, y defienden un sistema
constitucionalista asentado sobre un ncleo de derechos fundamentales, que desbordan su propuestas.
A nuestro juicio, ms all de la justa crtica a la abstraccin, dogmatismo y el
racionalismo de los derechos que se pueden encontrar en algunas teoras iusnaturalistas, creemos que hay mucho vlido en esa tradicin paradigmtica que merece recuperarse. De modo particular, hay postulados del iusnaturalismo compartidos por una teora iusmaterialista del Derecho como la nuestra porque entiende que se han verificado como ciertos en la historia. Entre ellos mencionamos: la defensa de una epistemologa no escptica, la materialidad de la moral, la normatividad de los hechos, la importancia de la materialidad y universalidad de las pasiones y los instintos etc.
Ibid., 103-105.
Este punto es una adaptacin revisada del abordado en : SALAMANCA SERRANO, A., Fundamento de
los derechos humanos, o. c. 61-95.
13
297
Prohibicin que amenaza como la espada de Damocles a quienes intenten transgredirla. La propuesta de J. Finnis, siguiendo la tradicin tomista y alejndose de la metodologa kantiana y el utilitarismo, postula que el Derecho es prctica racional moral que
se fundamenta y obliga en la promesa de actuar en orden al bien comn.
La moralidad de la praxis jurdica es una moralidad de la razonabilidad. No es
una moralidad material. J. Finnis afirma que la tradicin de Derecho natural tomista
ha respetado la imposibilidad de la inferencia del 'deber ser' desde el 'es'. Los primeros principios de Derecho natural son considerados indemostrables. No son inferidos
de principios especulativos; ni inferidos de los hechos; tampoco son inferidos de proposiciones metafsicas sobre la naturaleza humana; o sobre la naturaleza del bien y del
mal; o las funciones del ser humano; o inferidos de una concepcin teleolgica de la
naturaleza o cualquier otro tipo de concepcin de sta. Son principios no inferidos y
no derivados de nada. Por un simple acto de no-inferencia uno descubre el objeto de
la inclinacin que experimenta como una forma general de bien para s mismo y para
los dems.
Siguiendo la primera clasificacin de J. Finnis, siete son las formas en que se
manifiestan los bienes premorales: 1) la vida, particularmente la salud corporal y la liberacin del dolor y del dao, y los procesos reproductivos14; 2) el conocimiento, entendido como la bsqueda de la verdad por s misma; 3) el juego, como la participacin en actividades sin ninguna razn externa; 4) la experiencia esttica, como el disfrute de la belleza; 5) la sociabilidad, como un movimiento de alteridad que se extiende desde la asociacin poltica, en su mnimo posible, hasta el ms pleno grado de
amistad; 6) la razonabilidad prctica (en un doble carcter) como la capacidad de imponer un orden inteligente y razonable en la deliberacin sobre la bsqueda de los
bienes bsicos; 7) y la religin, que comprende la reflexin metafsica sobre la relacin entre los valores humanos y el origen trascendente del orden de las cosas, la libertad humana y la razn15.
La concrecin de los bienes humanos se hace mediante los principios o requerimientos de razonabilidad prctica. Para J. Finnis, los requerimientos de la razonabilidad de la accin prctica siguen el mtodo del Derecho natural16 tradicional de derivar la moralidad desde los bienes 'premorales' de la ley natural 17. En J. Finnis estos
principios o requerimientos son18: 1) Los requerimientos metodolgicos de la razona14
Cfr. FINNIS, J., The Good of Marriage and the Morality of Sexual Relations: Some Philosophical and
Historical Observations: The American Journal of Jurisprudence 42 (1997) 97-134.
15
FINNIS-BOYLE-GRISEZ, Nuclear Deterrence, Morality and Realism, 279-280; C. COVELL, The Defence of Natural Law, 200.
16
En J. Finnis, la doctrina del Derecho natural es algo ms que mera doctrina. Es una orientacin
dinmica permanente hacia la aprehensin de los bienes que pueden ser realizados por eleccin libre, y
un rechazo hacia la eleccin ininteligible con relacin a los bienes que estn en juego en una situacin
concreta, cfr. FINNIS, J., Natural Law and Unnatural Acts: Heythrop Journal 11 (1970) 366.
17
FINNIS, J., Natural Law and Natural Rights (Oxford: Clarendon Press, 1980) 103.
18
Para Finnis, los principios bsicos de razonabilidad prctica desempean el papel de los principios
intermedios buscados por la tradicin. A los que seala en su obra Natural Law and Natural Rights,
aade uno ms en Fundamentals of Ethics: no elijas bienes aparentes, sabiendo que ellos son solamente las simulaciones de bienes reales incluso cuando dichas simulaciones provocan emociones, experiencias o satisfacciones reales. La gradacin de los mismos, la mayor o menor fortuna en la determinacin de situaciones concretas, no son argumento para relativizar su importancia, y su necesidad, a la
hora de establecer normas y obligaciones, cfr. FINNIS, J., Fundamentals of Ethics (Oxford: Clarendon
Press, 1983) 75-76.
298
299
4.3
Teoras iusvoluntaristas
Ibid., 121.
Ibid., 123.
31
En Nuclear Deterrence, Morality Realism, J. Finnis, Grisez y Boyle modifican algunas de las concreciones de exigencias de la razonabilidad prctica, cfr. J. FINNIS, J. BOYLE y G. GRISEZ, Nuclear Deterrence, Morality Realism, 285-287.
32
COVELL, C., The Defence of Natural Law (New York: St. Martin's Press, 1992) 201.
33
G. GRISEZ-J. BOYLE-J. FINNIS, Practical Principles, Moral Truth, and Ultimate Ends: The American
Journal of Jurisprudence 32 (1987) 99-151; cfr. FINNIS, J., Natural Law and the Ethics of Discourse:
The American Journal of Jurisprudence 43 (1998) 68.
34
FINNIS, J., Natural Law and Natural Rights, 36.
35
FINNIS, J., Natural Law and Natural Rights, 127; cfr. BATNITZKY, L., A seamless web? John Finnis
and Joseph Raz on practical reason and the obligation to obey the law: Oxford Journal of Legal Studies v 15 (1995) 153-75; 160-165.
30
300
301
Garca Belaunde y Jos Palomino Manchego; 2) El positivismo analtico (los argentinos Ambrosio Gioja, Genaro Carri, Ernesto Garzn Valds, Alchaourrn, Bulygin,
Farrel, Guibourg, Martino, Rabossi, Vernego, Warat)40.
La praxis de la teora iusvoluntarista entra en contradiccin con el sistema de
necesidades materiales de los pueblos cuando la voluntad soberana, sea la del jefe de
la tribu, del monarca, del emperador, del pueblo o la clase, sirve a perpetuar la insatisfaccin del sistema integrado de necesidades materiales de vida del propio pueblo o
de otros pueblos. La soberana imperial romana fue reventada por las necesidades del
propio pueblo romano, de los esclavos y de los pueblos sometidos; el absolutismo
monrquico lo fue por las necesidades de la nobleza, los burgueses y el pueblo oprimido; el imperialismo de la partitocracia representativa de la dictadura capitalista est
siendo dinamitada por las necesidades populares de apropiacin y participacin del
planeta; la dictadura en el socialismo de la rbita sovitica, adems de por la agresin
externa, fue carcomida por la arbitrariedad en el ejercicio del poder.
rarla. El Derecho es un fenmeno social, algo totalmente distinto de la naturaleza; tiene carcter cientfico gracias a un mtodo que consiste en la generalizacin basada en
la experiencia jurdica. Pero, adems, es una teora pura, al descartar juicios de valor; en lnea con todas las ciencias44, y no perseguir fines prcticos inmediatos. La Teora Pura del Derecho entiende las normas legales no como realidades naturales ni
como hechos de conciencia, sino como contenidos de significado.
En Kelsen, la norma legal es imputacin. Si el Derecho natural une los hechos como causa y efecto, la norma legal lo que une es una condicin legal a una consecuencia legal. Se pasa de la causalidad a la imputacin45. Es la atribucin realizada, por la
voluntad de alguno, de una consecuencia a un hecho que no es causa sino su condicin, y ocurre porque una voluntad lo ha puesto as como tal. Kelsen afirma que el
deber tiene un carcter formal como categora pura a priori para la comprensin del
dato legal46. Por ello, el contenido no es el que da validez a una norma, sino que sea
establecida en un modo determinado, creada por un determinado proceso y asentada
en una ltima norma; cualquier contenido es posible para una norma. La forma en que
se deriva las normas de la norma bsica no es por un proceso de deduccin en el pensamiento, sino que son constituidas por un acto de voluntad. Voluntad de un superior
que estableci la norma bsica.
La norma bsica es vista, en Kelsen, como necesaria presuposicin para cualquier
interpretacin positiva de las leyes47. La norma bsica es vlida porque es presupuesto
que sea vlida, ya que sin esta presuposicin ningn acto humano podra ser interpretado como legal. El hecho de que la norma bsica exista en la consciencia del jurista
es el resultado de un simple anlisis48. La norma bsica es una meta-norma presupuesta. Ahora bien, a su juicio, el contenido de la norma positiva no se deriva de la
norma bsica, de la que slo toma la validez objetiva debido a su condicin de condicionada por aquella, permitiendo aceptar el ordenamiento coercitivo como un ordenamiento vlido49.
Aunque Kelsen critica a las teoras imperativistas, reconoce que el fundamento
de la norma es un mandato que imputa una sancin a lo ilcito, creando la obligatoriedad. Ello implica una voluntad que quiere un fin y que prescribe una conducta en vista
a ese fin, dando un carcter teleolgico del Derecho. La norma es el significado de un
acto por el cual cierta conducta es ordenada, permitida o autorizada50. La conducta regulada por un orden jurdico es tanto la realizacin de una accin como la omisin de
dicha accin. El proceso de funcionamiento y regulacin de las normas es jerrquico,
no de iguales. Todo un proceso que es esencialmente dinmico51. Es un sistema estratificado cuyo vrtice es la norma bsica, y cuyo ltimo peldao es la realizacin del
acto compulsivo bajo la coaccin de una consecuencia penal52.
44
KELSEN, H., The Pure Theory of Law: FREEMAN, M. D. A., o. c., 291.
Cfr. KELSEN, H., What is Justice? (California: University of California Press, 1971); (Oxford: Oxford University Press, 1990) 324-327; 331-333.
46
KELSEN, H., The Pure Theory of Law: M.D.A. FREEMAN, o. c., 294.
47
KELSEN, H., General Theory of Law and State (Harvard Univ. Press, 1946) 116-117.
48
Ibid.
49
Cfr. KELSEN, H., Professor Stone and the Pure Theory of Law: Stanford Law Review 17 (1965)
1141-1144.
50
KELSEN, H., The Pure Theory of Law: M.D.A. FREEMAN, o. c., 309.
51
Ibid., 312.
52
KELSEN, H., The Pure Theory of Law: M.D.A. FREEMAN, o. c., 297.
45
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63
305
gundo, tambin sostiene una primaca jurdica del Derecho sobre la poltica, derivada
de los lmites y vnculos que aqul le impone a sta70.
Ferrajoli denomina garanta: a cualquier deber correspondiente a una expectativa y por tanto tambin a un derecho subjetivo: no slo sus garantas primarias y
secundarias, sino tambin la obligacin de obligar (o de prohibir), esto es, de introducir los dos mencionados tipos de garantas71. Para Ferrajoli las garantas constitucionales propiamente dichas son tanto negativas (consistentes en prohibiciones) como
positivas (consistentes en obligaciones). Las negativas, a su vez, pueden clasificarse
en primarias y secundarias: las primarias estn dadas por las normas que prohben la
revisin constitucional o que establecen procedimientos agravados para su modificacin; y las garantas secundarias se refieren al control jurisdiccional de constitucionalidad, que podr ser difuso o concentrado. Las garantas positivas las ms importantes consisten en la obligacin (que tiene el legislador) de establecer obligaciones y
prohibiciones para otros (garantas primarias) y en la obligacin de reparar o sancionar los incumplimientos de las anteriores obligaciones y prohibiciones (garantas secundarias)72.
En su opinin, un derecho que carece de garantas primarias y/o secundarias no slo existe, sino que no es en absoluto cierto que carezca de garantas, pues
implica siempre la garanta una meta-garanta, por as decir consistente en la
obligacin de introducir las garantas primarias y secundarias ausentes 73. Convendr
nicamente precisar que mi distincin entre garantas primarias y secundarias, que
llamar garantas fuertes, no es en absoluto exhaustiva del entero dominio extensional
del concepto de garanta, el cual incluye tambin la garanta dbil consistente en la
obligacin de introducir las garantas fuertes y, por tanto, de cubrir las eventuales lagunas74.
No es verdad, por tanto, que la ausencia de garantas legislativas primarias y secundarias
equivalga a la ausencia para el legislador de toda obligacin, de manera quedebamos, o abandonar la
definicin de derecho subjetivo como expectativa a la que corresponde un deber, o bien negar la existencia del derecho aunque estuviese constitucionalmente establecidos existe una obligacin, y es
precisamente la de introducir las garantas correspondientes en el derecho estipulado. Esta obligacin
70
FERRAJOLI, L., Constitucionalismo y teora del derecho. Respuesta a Manuel Atienza y Jos Juan
Moreso: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 192.
71
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 81.
72
ATIENZA, M., Sobre Ferrajoli y la Superacin del Positivismo Jurdico: FERRAJOLI, L.; MORESO, J.
J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 139-140; FERRAJOLI, L.,
Democracia constitucional y derechos fundamentales. La rigidez de la constitucin y sus garantas:
FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional; o. c.,
97-115.
73
Como seala M. Atienza, aqu reside precisamente el aspecto ms polmico de la tesis de Ferrajoli,
lo que l considera como la cuestin crucial del garantismo Ferrajoli sostiene que los derechos no
deben confundirse con sus garantas. La falta de garantas de los derechos sociales en el mbito de las
democracias constitucionaleslo que supone es la existencia de una laguna; supone que el legislador
ha incumplido las obligaciones establecidas en la constitucin, y de ah la posibilidad de hablar de derecho ilegtimo. La ilegitimidad del derecho proviene entonces, sobre todo, de la existencia de lagunas, pero tambin de antinomias, esto es, de normas que contradicen la constitucin, ATIENZA, M.,
Sobre Ferrajoli y la Superacin del Positivismo Jurdico: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M.,
La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 139-140; FERRAJOLI, L., Democracia constitucional y derechos fundamentales. La rigidez de la constitucin y sus garantas: FERRAJOLI, L.;
MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 97-115.
74
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 81.
306
de una legislacin de aplicacin, precisamente, es la garanta constitucional positiva primaria de los derechos constitucionalmente establecidos. Se trata, ciertamente, de una garanta dbil bajo un doble aspecto. En primer lugar, por la dificultad de asegurarse su eficacia a travs de una garanta constitucional positiva secundaria como sera el control jurisdiccional de constitucionalidad de las lagunas. En segundo lugar, porque sta sera, por decirlo as, una meta-garanta, que consistira en la obligacin de introducir legislativamente las garantas fuertes constituidas por las garantas primarias y secundarias
que corresponden al derecho constitucionalmente establecido 75 Podemos, en efecto, identificar el
grado de legitimidad del ordenamiento de una democracia constitucional con el grado de eficacia de las
garantas de los derechos constitucionales que se reconocen en ella. Y podemos, tambin, identificar su
ilegitimidad con sus vulneraciones, o peor, con su laguna. Precisamente, la identificacin de estos rasgos de ilegitimidad es la tarea ms relevante, tanto cientfica como poltica, que el constitucionalismo
confiere hay a la ciencia jurdica76.
3 El fundamento de la teora del Derecho garantista constitucional de Ferrajoli se encuentra en su paradigma positivista formalista axiomtico que reduce el Derecho a pura forma lgica y tcnica de garanta de los ms dispares valores morales.
En primer lugar, el positivismo crtico de Ferrajoli, a diferencia del normativismo kelseniano, niega que el Derecho sea un sistema unitario de fuentes. Admite la
existencia de normas formalmente vlidas que son al tiempo substancialmente invlidas, y da entrada a la funcin crtica del Derecho, y no meramente descriptiva, ya que
ste tiene entre sus funciones corregir las lagunas y contradicciones del sistema motivadas por las violaciones de los derechos fundamentales77. La positivacin constitucional del deber ser del derecho confiere a la ciencia jurdica una dimensin pragmtica desconocida en el viejo positivismo jurdico. sta se expresa, partiendo del propio
derecho positivo, en la crtica del derecho que jurdicamente es y en la proyeccin
del derecho que jurdicamente debe ser78.
En segundo lugar, el paradigma constitucional garantista es un paradigma
formal79. Este paradigma consiste nicamente en los lmites y vnculos sustanciales,
cualesquiera que stos sean, impuestos a la totalidad de los poderes pblicos por normas de grado jerrquicamente superior a las producidas en su ejercicio. Es precisamente en su carcter formal, y por tanto en el reconocimiento del carcter contingente en el plano terico-jurdico de sus contenidos, donde reside, a mi entender, la innegable y no opinable fuerza vinculante del paradigma constitucional80. En su paradigma, la teora del derecho es una teora formal en el sentido de que sus definiciones la de derechos fundamentales no menos que las de norma, ilcito,
obligacin, validez o similares nos dicen qu son y no cules son o cules es justo
que sean los derechos establecidos como fundamentales as como las normas jurdicas,
los ilcitos, las obligaciones o las condiciones de validez de los actos normativos. No
75
creo que haya que pedirle a la teora del derecho que justifique estos derechos ni que
nos diga cules es justo que se establezcan como fundamentales81.
En tercer lugar, es una teora positivista que mantiene la separacin entre el
Derecho y la Moral82. Para Ferrajoli la justificacin moral y la connotacin en
trminos de valor de los derechos fundamentales y, ms en general, del derecho, de
las normas jurdicas y de la democracia, no pertenecen a mi manera de vera la teora del derecho, sino a un discurso diferente y no menos importante, el de la filosofa
poltica y moral: diferente en cuanto a su universo, a sus fundamentos, y a los criterios
de formacin y aceptacin de sus conceptos y asertos83. Ferrajoli coloca el fundamento axiolgico poltico de los derechos fundamentales en cuatro valores: igualdad,
democracia, paz y tutela del ms dbil contra la ley del ms fuerte 84. Afirma que estos
cuatro valores por ser valores fundantes no precisan fundamento 85. Adems de no
ocuparse de su fundamentacin, para Ferrajoli esos valores en el Derecho terminan
valiendo tanto como saludar a alguien por la calle quitndose el sombrero. Son valores morales ajenos al Derecho que ste toma arbitrariamente al determinarse tambin
arbitrariamente por unos derechos fundamentales: la laicidad del derecho y la
laicidad de la moral significan, a mi entender, la reciproca autonoma de las dos esferas: por un lado, el principio en virtud del cual el derecho no debe ser nunca utilizado como instrumento de mero reforzamiento de la (esto es, de una determinada) moral,
sino nicamente como tcnica de tutela de intereses y necesidades vitales; por otro, el
principio inverso y simtrico, por el cual la moral, si cuenta con una adhesin sincera,
no requiere, sino que ms bien excluye y rechaza, el soporte heternomo y coercitivo
del derecho86. A su juicio, la juridicidad de una norma no se deriva de su justicia, ni
la justicia de su juridicidad 87 : son precisamente estas dos tesis la idea ticoconstitucionalista de Habermas, que identifica en la constitucin en cuanto tal el fundamento de la legitimidad moral, y la iusnaturalista de Alexy, que asume la justicia
como condicin de validez- las que yo no comparto, justo en virtud de la separacin
iuspositivista entre derecho y moral88. El hecho de que las constituciones democrticas incorporen derechos fundamentales que consideramos y reivindicamos como justos, considerado desde su Teora del Derecho, es una cuestin absolutamente contingente89. Ahora bien, una vez incorporados por la mera arbitrariedad o contingencia
81
FERRAJOLI, L., Constitucionalismo y teora del derecho. Respuesta a Manuel Atienza y Jos Juan
Moreso: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 176-177.
82
Sin embargo, a nuestro juicio, falta en la obra de Ferrajoli tanto una teora de la fundamentacin como una teora moral. No se puede proteger si no se fundamenta, y no se puede fundamentar sin que sta
sea fundamentacin moral. Cfr. FERRAJOLI, L., Derechos fundamentales: FERRAJOLI, L., Los fundamentos de los derechos fundamentales, o. c., 160-165.
83
FERRAJOLI, L., Constitucionalismo y teora del derecho. Respuesta a Manuel Atienza y Jos Juan
Moreso: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 175.
84
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 120.
85
Ibid., 125.
86
Ibid., 17.
87
Ibid., 25; 31-34.
88
Ibid., 29.
89
Ibid., 31. Como seala J. Moreso: Ferrajoli a travs de su trayectoria intelectual ha defendido una
posicin escptica en materia moral. En mi opinin este escepticismo produce algn tipo de inestabilidad en su concepcin global. Slo si hay la esperanza de objetividad en filosofa poltica y en filosofa
moral, tiene sentido hacer descansar algunas prcticas jurdicas interpretativas y aplicativas en ellas. En
mi opinin, en la teora jurdica del garantismo debera habilitarse un espacio para la objetividad de la
moral y de la poltica, MORESO, J. J., Sobre La Teora del Derecho en el sistema de los saberes jur308
poltica forman ya parte del Derecho y posibilitan la tarea ms interesante que el paradigma constitucional asigna a la ciencia jurdica: el descubrimiento del derecho
ilegtimo, o jurdicamente invlido90; la tarea de identificar las antinomias y lagunas el derecho, en otras palabras, ilegtimo en cuanto invlido o lagunoso- y de promover su superacin como condicin de consistencia tanto del derecho positivo como
de los discursos sobre l91.
4 En el contenido de la Teora del Derecho de Ferrajoli destacan categoras
como persona, ciudadano, su capacidad de obrar, los derechos subjetivos, los derechos fundamentales, la democracia constitucional y sus garantas, a las que ya nos
hemos referido. Categoras que Ferrajoli, como consecuencia de su idealismo formalista, desmaterializa completamente. Las nociones tericas de persona, ciudadano
y capaz de obrar son nociones no ontolgicas sino formales, que no nos dicen (ni
tienen por qu decirnos) nada acerca de los requisitos establecidos por el derecho positivo para que se le atribuya en cada ordenamiento a alguien el estatus de personade ciudadanoo de capaz de obrar92. Los derechos subjetivos son facultades o
poderes reforzados, como inmunidades o libertades negativas garantizadas por las correspondientes prohibiciones de lesin93; cualquier expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscritas a un sujeto por una norma jurdica94. Los derechos fundamentales son todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos en cuanto dotados del status de
personas, de ciudadanos o de personas con capacidad de obrar95. Son entendidos por
Ferrajoli como expectativas positivas de prestacin- o negativas de lesin-, con las
que se corresponden las anteriores garantas96. En su teora del Derecho, los derechos
fundamentales no son solamente lmites a la democracia poltica. Son, adems, la
sustancia democrticaestos derechos son, para cada personal, fragmentos de la soberana de todo el pueblo. Por eso, cualquier violacin de estos derechos no es slo
una lesin a las personas titulares de los mismos, sino una violacin de la propia soberana popular97. Sin embargo, sorprendentemente, el mismo Ferrajoli advierte de la
formalidad idealista de sus derechos fundamentales, y en consecuencia del idealismo
de su concepcin de soberana: Mis tipologas de derechos fundamentales y las diferentes clases de derechos, no son menos formales que la definicin misma de derechos fundamentales. cada una de ellas, podran en cada ordenamiento particular, es-
dicos de Luigi Ferrajoli: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 132.
90
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 14.
91
FERRAJOLI, L., La teora del derecho en el sistema de los saberes jurdicos: FERRAJOLI, L.; MORESO,
J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 44.
92
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 58.
93
Ibid., 55.
94
FERRAJOLI, L., Derechos fundamentales: FERRAJOLI, L., Los fundamentos de los derechos fundamentales, o. c., 19.
95
Ibid., 19.
96
ATIENZA, M., Sobre Ferrajoli y la Superacin del Positivismo Jurdico: FERRAJOLI, L.; MORESO, J.
J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 139-140; FERRAJOLI, L.,
Democracia constitucional y derechos fundamentales. La rigidez de la constitucin y sus garantas:
FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c.,
97-115.
97
FERRAJOLI, L., Democracia constitucional y derechos fundamentales. La rigidez de la constitucin y
sus garantas: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 89.
309
tar formadas por derechos diferentes y convertirse incluso en clases vacas98. Si fuera establecido como derecho universal un derecho absolutamente ftil, como por
ejemplo el derecho a ser saludados por la calle por los propios conocidos o el derecho
a fumar, el mismo sera un derecho fundamental99. La democracia constitucional la
articula a partir de su relacin con las cuatro clases de derechosfundamentales:
la democracia poltica, asegurada por la garanta de los derechos polticos; la democracia civil, asegurada por la garanta de los derechos civiles; la democracia liberal (o
liberal-democracia) asegurada por la garanta de los derechos de libertad; la democracia social (o social-democracia), asegurada por la garanta de los derechos sociales100.
4.4
Teoras iusocio-contractualistas
Las teoras iusociolgico-contractualistas han prosperado y legitiman los sistemas capitalistas liberales y/o socialdemcratas de las democracias representativas
actuales. Sus principales postulados son: 1) Parten del hecho radical del ser humano
como ser social dialogante y con intereses ms o menos compartidos y/o en conflicto.
2) El Derecho es la coordinacin jurdica de los diferentes intereses de los participantes en el dilogo social. 3) El fundamento del Derecho se encuentra en los intereses o
deseos sociales, el dilogo, el pacto o contrato. El pacto o contrato es el lugar donde el
discurso racional termina poniendo de acuerdo, por consenso o mayora, los intereses
de los participantes. 4) Las epistemologas son variadas, pero suelen compartir, a diferencias del pactismo iusnaturalista (v.gr. Rousseau), cierto relativismo, escepticismo
y positivismo respecto a las posibilidades del conocimiento; son menos formalistas,
ms empiristas y pragmticas.
En el siglo XX tenemos una gran diversidad de expresiones de estas teoras:
las teoras institucionalistas del Derecho, de M. Hauriou y Santi Romano; el realismo
estadounidense, de O. W. Holmes, J. Frank, K. Llewellyn; el realismo escandinavo,
de A. Hgerstrm, K. Olivecrona, A. Ross; la teora general de las funciones, de G.
Gavazzi; el funcionalismo sociolgico de N. Bobbio; el contractualismo formalista,
de J. Rawls101; las teoras de la argumentacin jurdica, de T. Viehweg, Ch. Perelman,
98
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 47.
FERRAJOLI, L., Los fundamentos de los derechos fundamentales (Madrid: Trotta, 2001) 21.
100
FERRAJOLI, L., Democracia constitucional y derechos fundamentales. La rigidez de la constitucin y
sus garantas: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 90.
101
J. Rawls (1921-2002), en su obra A Theory of Justice, (Cambridge [Massachusetts]: The Belknap
Press of Harvard University Press, 1971), propone en Estados Unidos un paradigma de la Justicia contractual liberal, que rompe con la tradicin analtica anglosajona. Frente a los analticos, Rawls postula
que una teora de la justicia no puede reducirse, como hacen los analticos, al anlisis del significado de
los trminos y a criticar a quienes los asumen de manera inconsciente. Por el contrario, se tiene que
ocupar de encontrar argumentos que permitan justificar la opcin entre distintas opciones polticas. l
propone un contrato racional hipottico, una modalidad del tradicional contrato social. Rawls sustituy
luego ese contrato por un consenso por superposicin (overlapping consensus). Esto es, el consenso
intergeneracional sobre lo justo entre las diferentes doctrinas filosficas, morales y religiosas que comparten un determinado orden constitucional. Este contrato consiste en un procedimiento racional que
sita a todos los participantes hipotticamente en una posicin originaria de imparcialidad donde cada
cual hace abstraccin de la posicin e intereses reales que tiene en la sociedad y de los que tendr en el
99
310
futuro. En este estado de imparcialidad las partes acuerdan: 1 Que toda persona ha de tener el mismo
derecho al ms amplio sistema de iguales libertades bsicas, compatible con un sistema similar de libertades para todos; 2 Que todos los principales bienes sociales han de ser distribuidos de manera
igual entre los miembros de la sociedad, salvo en aquellos supuestos en los que la distribucin desigual
de uno o ms de dichos bienes redunde en beneficio de los menos favorecidos. La desigualdad es aceptable slo cuando la mayor igualdad resulta perjudicial para los individuos menos favorecidos (es conocido como el maximin principio), FARALLI, C., Filosofa del Derecho contempornea, o. c., 34-48.
102
A. A. Arnio-R. Alexy-A. Peczenik, publican conjuntamente, en 1981 The Foundation of Legal Reasoning (La Fundamentacin del razonamiento legal): Rechtstheorie 12 (1981) 133-153; 257-279; y
423-448.
103
R. Dworkin (1931), en su obra Laws Empire (El imperio de la ley) (London-Cambridge [Massachusetts]: Fontana Press-The Belknap Press of Harvard University Press, 1986), propone una teora del
Derecho como la interpretacin e integridad de una prctica social. La teora de R. Dworkin es tambin considerada como una teora neoconstitucionalista, principialista (R. Alexy y Ralf Dreier comparten tambin la teora neoconstitucionalista ). El Derecho es una prctica social, formada por reglas,
principios y fines. Los principios (principles) son argumentos normativos referidos a la proteccin de
los individuos frente al estado (valores). Los fines (policies) son argumentos normativos concernientes
a la proteccin de fines colectivos de la comunidad o de parte de ella. Ambos son prescripciones genricas exigidas por la moralidad de la justicia, la imparcialidad o correccin Por tanto, la Teora del Derecho es una teora moral y poltica normativa donde el momento interpretativo es el ms importante.
El Derecho se convierte en la mejor justificacin, la mejor historia narrativa, de la integracin de las
prcticas legales en el conjunto del ordenamiento jurdico, FARALLI, C., Filosofa del Derecho contempornea, o. c., 24-25.
104
N. Luhmann, en su obra propone una teora del Derecho como un subsistema autopoitico. El Derecho forma parte del sistema social omnicomprensivo que tiene por funcin la reduccin de la contingencia y la complejidad social mediante la estabilizacin de las expectativas de comportamiento. El
Derecho, como subsistema autopoitico tiene autonoma operativa segn so propio cdigo binario legal-ilegal (Derecho/no Derecho). El fundamento de la validez del sistema en autorreferente, y no reside
en moral alguna.
105
C. C. Alchourron y E. Bulygin, en la obra Normative System proponen una teora analtica lgicoformal del Derecho como sistema normativo. Para los autores las propiedades formales de todo sistema
son la completitud, coherencia e independencia. Derecho es un sistema formado por normas jurdicas.
Las normas son enunciados significativos condicionales que conectan circunstancias fcticas o supuestos de hecho con determinadas consecuencias o soluciones. Si el sistema jurdico contiene al menos
una laguna (un caso que carece de solucin con las normas del sistema; si el sistema atribuye a un caso
dos o ms soluciones incompatibles padece entonces de incoherencia. Para solucionar stasLa solucin no puede ser de naturaleza lgica sino estrictamente jurdica. En la aplicacin de las normas los
jueces han de atenerse a tres principios: a) inevitabilidad (obligacin de resolver en su mbito de competencia); b) justificacin no arbitraria de sus decisiones; c) legalidad (fundamentacin de las resoluciones judiciales en las leyes). Dado que el sistema se asienta en significados lingsticos cabe la ambigedad y la vaguedad de las normas y del razonamiento jurdico normativo. Esto es la defectuosidad
del sistema que conduce a la provisionalidad de las conclusiones de la argumentacin jurdica, FARALLI,
C., Filosofa del Derecho contempornea, o. c., 233-238.
106
Este tipo de positivismo est a caballo entre el paradigma iusvoluntarista y el socio-contractualista.
PREZ LUO, A. E., Trayectorias contemporneas de la Filosofa y la Teora del Derecho, o. c., 105107.
311
El C.L.S. aparece en los Estados Unidos a finales de la dcada de 1970 (en 1977 tiene lugar la primera Conferencia Anual sobre Critical Legal Studies) como un fermento, ms que como un movimiento, en bsqueda de una sociedad ms igualitaria. Participando del escepticismo frente a la ortodoxia,
rechaza la aspiracin por una neutralidad axiolgica. De algn modo intenta salir de la estrecha opcin
entre liberalismo y marxismo. Rechaza el formalismo y cree que no existe un modo especial de razonamiento legal. Hoy da se le suele identificar como un movimiento postmodernista ms. la teora del
Derecho es poltica y no tiene una existencia fuera de la lucha ideolgica de la sociedad. El C. L. S. se
distancia del liberalismo legal, que asocia con el positivismo de Hart, Kelsen y Raz, y tambin con las
propuestas de Dworkin, Finnis, Fuller, Nozick y Rawls. Influidos por Gramsci, Mannheim, Marcusse y
Habermas, los tericos de este movimiento han pretendido introducir los modos de anlisis de la teora
social en el anlisis del Derecho. En ellos, la originalidad se encuentra en el intento de identificar el
papel jugado por el razonamiento legal en un proceso, a travs del cual un determinado orden social
llega a ser visto como inevitable. Puesto que el discurso legal afecta la base de la vida social, cambiando las formas existentes de conciencia legal, ellos esperan poder emancipar el individuo. Mostrando las
carencias de la estructura social, su parcialidad e irracionalidad, buscan que los intereses defendidos
por el sistema legal se desenmascaren, coincidiendo, en ello, con el postmodernismo legal. M. KELMAN,
A Guide to Critical Legal Studies (Harvard University Press, 1987); cfr. M.D.A. FREEMAN, o. c., 936950; cfr. J. A. PREZ LLED, Teoras crticas del Derecho: F. J. LAPORTA-E. GARZN (eds.), El derecho
y la justicia, 87-100; 95-99. cfr. FINNIS, J., On The Critical Legal Studies Movement: American Journal of Jurisprudence 30 (1985) 21-42.
108
PREZ LUO, A. E., Trayectorias contemporneas de la Filosofa y la Teora del Derecho, o. c.,
170-184.
109
O. Correas pone en marcha en Mxico el grupo de Crtica Jurdica que articula a juristas que en
trminos generales comparten la crtica al Derecho burgus. O. Correas, en lnea con la tradicin del
iusmarxismo supraestructural y el voluntarismo del positivismo kelseniano asume que: a) Es insalvable
la escisin humeana en las acciones entre el ser y el deber ser; b) el Derecho es fruto de la supraestructura burguesa para mantener el sistema capitalista; c) El Derecho no es sino el conjunto de normas de la
clase dominante impuestas por la coaccin de la violencia del poder.
110
PREZ LUO, A. E., Trayectorias contemporneas de la Filosofa y la Teora del Derecho, o. c.,
108-109.
111
Ibid., 108-111.
312
Este punto es una adaptacin revisada del abordado en: SALAMANCA SERRANO, A., Fundamento de
los derechos humanos, o. c.
113
POUND, R., Philosophy of Law (Yale University Press, 1954) 571.
114
Ibid., 576.
115
POUND, R., Contemporary Juristic Theory: FREEMAN, M. D. A., o. c., 575-576.
313
cada persona debe ser capaz de vivir una vida humana segn los niveles de la sociedad. El individuo debe de poder ejercer su autonoma mental, fsica y econmica116;
como libertad de la voluntad individual en una sociedad que garantice su ejercicio, en
una justa y razonable oportunidad, dentro de los mbitos social, poltico, fsico, cultural y econmico117. La sociedad debe de poder garantizar el mnimo vital para el ejercicio del inters propio de cada individuo. Un mnimo vital que exige determinadas
condiciones y horas de trabajo, salario mnimo, regulacin del trabajo infantil, acceso
a la vivienda, etc.118. Adems, para R. Pound es importante el inters de la seguridad
general, como necesidad o demanda de seguridad frente a aquellas actuaciones o conductas que ponen en peligro y amenazan la existencia119. El inters de seguridad general se concretiza en muchas formas, una de ellas es el inters en la seguridad de las
transacciones120. Con respecto a los intereses por la seguridad de las instituciones, la
concrecin puede tomar la forma de seguridad de las instituciones domsticas, de las
instituciones religiosas, de las instituciones polticas, o de las instituciones econmicas121. R. Pound menciona tambin el inters de una moral general, entendido como la
demanda o la necesidad de encontrarse protegido frente a conductas ofensivas contra
los sentimientos del grupo social al que se pertenece122. Otro inters que ha de ser protegido por el orden social, mediante el Derecho, es la conservacin de los recursos sociales123. Los recursos naturales y los recursos sociales deben ser protegidos como
medio de conservacin del propio grupo al que se pertenece124. Adems, el autor se
refiere a un inters general por el progreso que pretende proteger el desarrollo del
hombre en su control sobre la naturaleza. Este inters de progreso lo concretiza en tres
formas: como inters de progreso econmico, progreso poltico y progreso cultural 125.
Este ltimo, el progreso cultural, a su juicio, ha sido el menos desarrollado y debera
encarnar polticas de libre acceso a la ciencia, a las letras, a las artes y a la promocin
de la educacin y el aprendizaje126.
127
HABERMAS, J., Between Facts and Norms. Contribution to a Discourse Theory of Law and Democracy, (Cambridge: Polity Press, 1998) [Originally published as Faktizitt und Geltung. Beitrge zur
Diskurstheorie des Rechts und des demokratischen Reschtsstaats (Frankfurt, 1992)] . Este punto es una
314
cin del sujeto, y el decisionismo son las tres caractersticas comunes a cierta corriente actual en la teora sociolgica del Derecho. J. Habermas niega estos parmetros
como vas de comprensin del fenmeno legal. La justificacin racional, intersubjetiva y discursiva del Derecho habermasiana es un desafo a la perspectiva sociolgica
dominante. l afirma que la accin comunicativa es bastante ms que un mero argumento para una democracia argumentativa. La justificacin del Derecho de J. Habermas es dogmtica y postmetafsica. J. Habermas reconoce que su intento de fundamentacin (justificacin) es dogmtico porque presupone una razn social (comunicativa). Algo que ocupa lugar de una razn prctica. El cambio significa algo ms que
un simple cambio de terminologa. J. Habermas afirma que la razn comunicativa difiere de la razn prctica, principalmente en que aqulla no queda adscrita a un sujeto
individual o a un macrosujeto en la esfera del Estado, o de la sociedad en su conjunto. La razn comunicativa es, adems, diferente de la razn prctica en una dimensin capital. La forma clsica de la razn prctica fue fuente inmediata de prescripciones. Por el contrario, la razn comunicativa tiene contenido normativo slo en tanto que los individuos, que actan comunicativamente, se comprometen ellos mismos
en un proceso discursivo.
Para J. Habermas el Derecho, como un sistema interpretativo del mundo, tiene
por tarea principal evitar el caos en la comunidad de comunicacin. Esto es, eludir la
contingencia. Del caos se escapa mediante un proceso comunicativo encaminado a
conseguir resultados racionales. Es el proceso de legitimacin. En su propuesta de libertad comunicativa, los actores adoptan una actitud performativa, desean entenderse,
alcanzar algn tipo de acuerdo, y esperan tomar decisiones que cumplan con las condiciones de validez discursiva. En este paradigma, el peso de la legitimacin se desplaza, desde la cualificacin de los ciudadanos, hacia los procesos legalmente institucionalizados de opinin y formacin discursiva de la voluntad.
En la libertad comunicativa, una accin legal es justa solamente si todos quieren que sea obedecida por cada uno en situaciones parecidas. El carcter moral de la
justicia de la accin no depende de los fines subjetivos, ni de bienes absolutos. Lo que
es justo lo es porque es racionalmente justificado en un discurso moral. En la comunidad de comunicacin los individuos deben ponerse en la situacin del otro; deben
tener una perspectiva mundial; reflexin universal; y una prctica global. Por ello, la
injusticia significar, primeramente, las limitaciones de la libertad comunicativa como
violacin de la dignidad humana.
J. Habermas vincula la accin legal a un sistema de derechos. Sin embargo,
stos no deben ser entendidos como derechos naturales, en el sentido de la tradicin
del derecho natural. En primer lugar, para l, los derechos humanos son construcciones sociales que no deben ser hipostasiados como hechos. El carcter de derecho de
los derechos humanos no significa sino la aceptacin racional apoyada por buenas razones. Los derechos humanos ni son imposiciones de algo dado, anclados en un estado ficticio de naturaleza, ni son la voluntad tico-poltica de la colectividad que se
actualiza a s misma. Para J. Habermas, la substancia de los derechos humanos es la
condicin formal para la institucionalizacin legal de los procesos discursivos de
formacin de opinin y voluntad, en los cuales la soberana de los pueblos asume un
adaptacin revisada del abordado en: SALAMANCA SERRANO, A., Fundamento de los derechos humanos, o. c.
315
carcter vinculante con el objeto de estabilizar expectaciones de conducta. A su juicio, tanto la idea de derechos humanos, como de soberana, representan un precipitado
histrico, una vez que el ethos de la religin y la metafsica han sido rechazados en la
sociologa moderna. La vinculacin interna entre los derechos humanos y la soberana
es realizada por el modo de ejercer la autonoma poltica. Un conjunto de derechos
abstractos y dinmicos aseguran la relacin interna entre la autonoma privada y
pblica. Para l, estos derechos se organizan en cinco categoras: a) tres libertades negativas bsicas (derechos de pertenencia, derechos procesales, y libertad de eleccin
individual); b) derechos a la participacin poltica; c) y derechos de bienestar social.
No hay Derecho legtimo sin estos derechos bsicos.
J. Habermas hace residir la fuente del poder en la voluntad soberana. El poder
es transferido en un proceso de deliberacin y decisin (que nadie sabe realmente
dnde est situado). Propone como poder legal a la forma institucional de la Democracia Constitucional. Por tal entiende, un sistema de separacin de poderes sin soberano. En su opinin, la separacin de poderes implica, en primer lugar, que el Derecho
reciba su condicin normativa por el proceso discursivo legislativo que otorga legitimidad. En este proceso, la regla de la mayora retiene una relacin interna con la
bsqueda de la verdad. La minora da su consentimiento siempre que sus miembros
puedan tener la oportunidad, en el futuro, de ganar la mayora con el mejor argumento.
En segundo lugar, el derecho a la igualdad en la proteccin legal del individuo se encarna en la independencia de un sistema judicial. En tercer lugar, el poder administrativo se convierte en el medio a travs del cual el poder comunicativo es traducido,
gracias a que las razones de la accin comunicativa tienen tambin fuerza motivadora.
Con ello, el poder comunicativo queda convertido en autorizacin para la ejecucin.
En cuarto lugar, el principio de separacin del Estado y la sociedad previene al poder
social de quedar convertido directamente en poder ejecutivo, sin pasar por el proceso
discursivo. Estos poderes estn vinculados entre s. El poder legislativo, judicial y
ejecutivo tienen autonoma pero no independencia los unos de los otros.
En la perspectiva de J. Habermas, la praxis del poder es ms que la imposicin
de una accin de obediencia mediante el uso de la coaccin. Es la realizacin de la
justicia lo que justifica el poder y lo distingue de la tirana. All donde la justicia deja de ser el contenido del Derecho, J. Habermas, considera legtimo la desobediencia.
La desobediencia civil aparece, entonces, como expresin de la autoconciencia de la
sociedad civil para neutralizar el uso tirnico del poder. La desobediencia civil es
conciencia dinmica de que el poder constitucional es algo inacabado y sujeto a perfeccionamiento.
ALEXY, R., Theorie der juristischen Argumentation, die Theorie des rationalen Diskursen als Theorie der juristichs Begrndung (Frankfurt am Main: Suhkhamp Taschenbuch Wissenschaftliche,
Suhrkamp Verlag, 1978).
316
discurso jurdico que por un lado, permita tener en cuenta las convicciones extendidas y los resultados de las discusiones jurdicas precedentes y, por otro, deje espacio
a los criterios de lo correcto129. Es una teora procedimental de la correccin130. Entiende la argumentacin jurdica como una actividad lingstica que tratade la correccin de los enunciados normativos131. Entiende el Derecho como discurso jurdico; un caso especial del discurso prctico general (tesis de la integracin). Lo que especifica el discurso jurdico dentro del discurso prctico general es el hecho de que las
afirmaciones y decisiones jurdicas no pretenden alcanzar la correccin absoluta, sino
tan slo decisiones correctas a la luz de los presupuestos del ordenamiento jurdico
vigente. Esta correccin se caracteriza por su vinculacin a la ley, al precedente y a la
dogmtica jurdica132.
[L]a argumentacin jurdica se caracteriza por la vinculatoriedad, como quiera que deba determinarse, al Derecho vigente133. La pretensin de correccin que se plantea en los discursos jurdicos se distingue claramente de la del discurso prctico general. No se pretende que el enunciado jurdico normativo afirmado, propuesto o dictado como sentencia sea sin ms racional, sino slo de que en el
contexto de un ordenamiento jurdico vigente pueda ser racionalmente fundamentado 134.
ALEXY, R., Teora de la argumentacin jurdica (Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2008) 31; 35.
130
Ibid., 291; 303.
131
Ibid., 34.
132
Ibid., 35-36.
133
Ibid., 206.
134
Ibid., 208.
135
Ibid., 213.
136
Ibid., 305-306.
137
Ibid., 308- 309.
317
prescitos138. Las reglas son normas que slo pueden ser cumplidas o no. Cuando una
regla es vlida ha de cumplirse lo que prescribe, dentro de lo fcticamente posible sealado por la regla. Los principios son mandatos de optimizacin, que tienen un contenido ms general y abstracto. Entre reglas y principios hay diferencia cualitativa.
Los derechos basados en las reglas son definitivos, mientras que los basados en principios son derechos prima facie. El peso de cada uno de los principios es ponderado
en relacin de unos con otros, y segn las posibilidades fcticas y jurdicas de los
mismos. A su juicio, ponderar es buscar la mejor decisin cuando en la argumentacin concurren razones justificatorias conflictivas y del mismo valor139.
Para realizar esa ponderacin, R. Alexy propone un cdigo de argumentacin,
de la razn prctica, compuesto de 22 reglas fundamentales y una tabla de seis formas
de argumentacin prctica jurdica con la finalidad de mitigar en parte la debilidad de
las reglas y formas del discurso prctico general que en muchos casos no ofrece resultados ni seguridad definitiva (todo discurso jurdico que quiera justificar su argumento
tiene que someterse a dicho cdigo)140.
R. Alexy, junto con A. A. Arnio y A. Peczenik, desarrollarn la argumentacin
apoyndose en la lgica informal, la tpica jurdica y la prctica de la dialctica de la
argumentacin como neorretrica. A. A. Arnio defiende que la mejor interpretacin
no slo es la ms congruente con el sistema, sino la ms razonable o adecuada a las
imagen del mundo y a la forma de vida socialmente compartida. Peczenik, por su
parte, entiende el Derecho como una construccin del operador jurdico que ha de
procurar, mediante la argumentacin jurdica, la correcta identificacin y combinacin de reglas principios, fines, valores e ideales contenidos en los documentos normativos, en la resolucin de un caso concreto. La argumentacin jurdica tiene que
respetar una triple racionalidad: a) la razonabilidad lgica-lingstica; b) la razonabilidad de la coherencia entre las premisas (de soporte); c) la razonabilidad dialctica
(aceptabilidad ideal del argumento por el grupo social)141. A la propuesta terica de
estos autores se une la aportacin de J. Wrblewski, quien afirma que la finalidad de
la interpretacin jurdica es conseguir que el texto resulte efectivamente utilizable
con relacin al problema jurdico (dudas lingsticas, sistmicas o funcionales) que se
trata de resolver142: una interpretacin operativa. sta consta de dos niveles. En el
primero entran en juego la determinacin del tipo de reglas interpretativas para el tipo
de duda en cuestin. En el segundo nivel, cuando el primero es insuficiente, entran en
juego la determinacin de las reglas procedimentales que definen cmo han de utilizarse las reglas del primer nivel en caso de dudas no resueltas en su mbito143.
138
Ibid., 37.
FARALLI, C., Filosofa del Derecho contempornea, o. c., 94-106.
140
ALEXY, R., Teora de la argumentacin jurdica, o. c., 273.
141
FARALLI, C., Filosofa del Derecho contempornea, o. c., 191-208.
142
Ibid., 211.
143
Ibid., 212-213.
139
318
4.5
Sin embargo, la condicin supraestructural que Marx y Engels otorgan al Derecho no significa que no fuesen conscientes de las determinaciones mutuas entre la
base econmica y la supraestructura ideolgica. Engels, en su carta de 21/22 de septiembre de 1890 dirigida a J. Bloch, afirma:
Segn la concepcin materialista de la historia, el facto que en ltima instancia determina
la historia es la produccin y la reproduccin de la vida real. Ni Marx ni yo hemos afirmado nunca ms
que esto. Si alguien lo tergiversa diciendo que el factor econmico es el nico determinante, convertir
aquella tesis en una frase vacua, abstracta, absurda. La situacin econmica es la base, pero los diver144
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Estado. Segunda Parte, o. c., 9.
MARX, K.; ENGELS, F., Manifiesto Comunista: Obras escogidas, 2 vols. (Mosc: Editorial Progreso,
1971) 34-35.
145
319
sos factores de la superestructura que sobre ella se levanta las formas polticas de la lucha de clases y
sus resultados, las Constituciones que, despus de ganada una batalla, redacta la clase triunfante, etctera, las formas jurdicas, e incluso los reflejos de todas estas luchas reales en el cerebro de los participantes, las teoras polticas, jurdicas, filosficas, las ideas religiosas y el desarrollo ulterior de stas
hasta convertirlas en un sistema de dogmas-ejercen tambin su influencia sobre el curso de las luchas
histricas y determinan, predominantemente en muchos casos, su forma 146.
En el comunismo, segn Lenin, los hombres se habituarn poco a poco a observar las reglas elementales de convivencia, conocidas a lo largo de los siglos y repetidas desde hace miles de aos en todos los preceptos, a observarlas sin violencia, sin
coaccin, sin subordinacin, sin ese aparato especial de coaccin que se llama Estado.
Pues bien, en este horizonte paradigmtico, las primeras teoras marxistas del
Derecho tomaron tres direcciones: 1 La afirmacin del condicionamiento econmico
del Derecho (K. Renner). K. Renner, defensor de la tolerancia y de una perspectiva
evolucionista y pacfica de la transformacin social, admite la concepcin marxista de
la historia, el clasismo y la teora econmica de Marx. Pero no asume la va revolucionaria, sino en la institucionalizacin de la lucha de clases para humanizarla (la lucha de clases es la lucha por el derecho), como lucha jurdica. A las ciencias sociales
les incumbe diferenciar el Derecho de clase del Derecho no determinado por intereses
de clase no sea que en la lucha por el nuevo Derecho se eche a perder el Derecho en
su totalidad147.
2 La reduccin del Derecho al voluntarismo poltico de la clase dominante
(Vichinsky). Vichinsky fue uno de los instrumentos ejecutores de la poltica autoritaria y arbitraria de Stalin y opuesto a la teora del Derecho de Pashukanis. Vishinsky
defendi la posibilidad de un Derecho socialista y neg la extincin de ste en la etapa socialista, proletaria, criticando la reduccin del Derecho en general al Derecho
burgus. Para Vishinsky era una "como una transicin a nuevas formas sino como una
extincin de la forma jurdica en general148.
3 La reduccin socioeconmica del Derecho (Stuka y Pashukanis) 149 . El
iusmarxismo de Stuka es de las relaciones sociales dominantes. P. I. Stuka publica
en 1921, en la URSS, La funcin revolucionaria del Derecho y del Estado. Esta obra
es la primera teora marxista del Derecho. Se elabor de modo conjunto por el Colegio del Comisariado. P. I. Stuka fue el primer Comisario del Pueblo de Justicia en
1919. En su obra, P. I. Stuka postula tesis importantes: 1 El derecho es un sistema
(u ordenamiento) de relaciones sociales que corresponde a los intereses de la clase
dominante y est protegido por la fuerza organizada de esta clase. [U]n derecho
nuevo nace siempre por medio de una revolucin; 2 El Derecho es uno de los
medios de organizacin de toda revolucin: un instrumento de reorganizacin de las
relaciones sociales en inters de la clase victoriosa"; 3 El Derecho socialista seguir
146
ENGELS, F., Carta a J. Bloch de 21/22 de septiembre de 1890; FERNNDEZ BULT, J., Filosofa del
Derecho (La Habana: Editorial Flix Varela, 20032) 520.
147
LESER, N., Hans Kelsen y K. Renner: VV. AA., Teora Pura del Derecho y Teora Marxista (Bogot: Temis, 1984) 49-77.
148
SNCHEZ VZQUEZ, A., Prlogo al libro de E. B. Pashukanis, La teora general del derecho y el marxismo
(Mxico: Editorial Grijalbo, 1976); FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del
Derecho. Segunda Parte, o. c., 30-31; 33.
149
FERNNDEZ BULT, J., Filosofa del Derecho; o. c., 265.
320
existiendo en la etapa de transicin socialista de dictadura del proletariado; y desaparecer, junto con el Estado, slo cuando en el futuro llegue la sociedad comunista.
El iusmarxismo de E. B. Pashukanis es economicista. E. B. Pashukanis, en
1924, publica La teora general del derecho y el marxismo. La teora del Derecho de
Pashukanis es una interpretacin econmica de la forma jurdica y de sus categoras
especficas150. El Derecho es supraestructura jurdica de la estructura econmica; pero
no de un modo simplista, sino con sus respectivas interacciones. A su juicio, el Derecho, como todo intercambio, es un medio de comunicacin entre elementos sociales
disociados151. Su teora gira en torno a tres postulados fundamentales: 1 El Derecho
es una relacin social especfica que consiste en ser la relacin de los propietarios de
mercancas entre s. 2 La relacin jurdica queda asimilada a la econmica; el Derecho privado es el verdadero Derecho; y el Derecho pblico, entendido como relacin
entre el Estado y las personas, no es propiamente Derecho; 3 En la fase de transicin
a la sociedad comunista (en el socialismo) no cabe un nuevo Derecho proletario. Lo
nico que puede hacer la clase del proletariado es limitar el mbito del Derecho burgus, utilizarlo en funcin de sus intereses de clase, y esperar su desaparicin. En el
periodo de transicin, el proletariado debe explotar en el sentido de sus intereses de
clase las formas heredadas de la sociedad burguesa, agotndolas completamente.
Haciendo eso slo le cabe esperar el momento que llegue la desaparicin del momento jurdico de las relaciones humanas.
E. B. Pashukanis, en su teora, toma distancias del normativismo de Kelsen y
de la propuesta de Stuka. Al normativismo kelseniano lo considera como paradigma
idealista y acientfico: Tal teora del derecho, que no explica nada, que a priori vuelve la espalda a las realidades de hecho, es decir a la vida social, y que se dedica a las
normas sin ocuparse de su origen... o de sus relaciones con cualesquiera intereses materiales. . . no tiene nada que ver con la ciencia". Con relacin a la propuesta de
Stuka, cuestiona la falta de especificidad de la relacin jurdica como relacin social.
A juicio de E. B. Pashukanis, el Derecho, en la teora de Stuka, queda reducido a un
conjunto de relaciones de los intereses de la clase dominante: "en la frmula general
que da Stuka, el derecho ya no figura como relacin social especfica, sino como el
conjunto de relaciones que corresponde a los intereses de las clases dominantes
Por su parte Stuka consider que la tesis de Pashukanis, aproximaba, o reduca la relacin del Derecho a la relacin de la mercanca. La obra de Pashukanis, despus de
1927 no volver a reeditarse. Aumentarn las crticas sobre ella, y desde inicios de los
aos 30 se la silenciar. En 1930, escribe un trabajo, El Estado sovitico y la revolucin en el derecho, en el que se retracta de algunas de las tesis defendidas en su primera obra. Tesis a las que considera como anacrnicas y errneas. En 1936, Vishinsky, injustamente, le acusa de espa y saboteador, y ser ejecutado.
Fuera de la URSS y su mbito de influencia, la inspiracin marxista del anlisis del Derecho cristaliz en Italia, en los aos setenta con el uso alternativo del Derecho (Barcellona, Coturri, Ferrajoli, Galgano, Rodot, entre otros). En Francia, 1977,
se funda la asociacin Critique du Droit (Dujardin, Gleizal, Jeammaud, Jeantin,
Journes, Miaille). En Espaa planteamientos afines son seguidos por J. Ramn Capella. En Estados Unidos, el marxismo inspir entre otros a parte del movimiento de
150
Cfr. PREZ LLED, J. A., Teoras crticas del Derecho: F. J. LAPORTA-E. GARZN (eds.), El derecho
y la justicia, 87-95.
153
HARRIS, M., El materialismo cultural (Madrid: Alianza Editorial, 1987) 79.
154
Ibid., 74.
155
En El materialismo cultural considera que la ciencia forma parte de la superestructura conductual.
En Teoras sobre la cultura en la era posmoderna la considera como una expresin de la superestructura mental.
156
RIVAYA, B., El materialismo jurdico. La presunta teora del Derecho de Marvin Harris, o. c., 3640.
157
HARRIS, M., Teoras sobre la cultura en la era posmoderna (Barcelona: Crtica, 2000) 142.
158
RIVAYA, B., El materialismo jurdico, o. c., 25.
159
HARRIS, M., Teoras sobre la cultura en la era posmoderna, o. c., 91-98.
322
323
Sin embargo, para J. Fernndez Bult, como para Marx, Engels, Lenin y parte
la tradicin marxista no reductiva, entre la estructura econmica y la supraestructura
jurdica hay mutuas interacciones. [E]l derecho, como fenmeno superestructural
condicionado por la base econmica de la sociedad, por las condiciones materiales de
169
324
vida de sta, no es un elemento pasivo dentro de la vida social. A juicio del profesor
Bult, en el exagerado atributo de pasividad, de inocuidad, ha consistido en gran parte el dogmatismo y el reduccionismo de quienes no han percibido la profunda dialctica que vive en todo el pensamiento de los clsicos del marxismo176.
b) Las relaciones jurdicas materiales gozan de cierta autonoma. Las relaciones jurdicas son mucho ms que un mero reflejo de las relaciones de produccin
econmica. A su juicio, la caracterizacin polmica que Marx, Engels y Lenin hacen
del Derecho burgus no puede tomarse como una definicin conclusiva. La denuncia que los padres del marxismo hacen del Derecho burgus no agota una definicin
acabada de derecho177. El Derecho, como relaciones jurdicas materiales, goza de
cierta autonoma respecto a las relaciones econmicas:
El sentido de independencia que Engels brindaba al derecho y a la profunda comprensin de
que el derecho no depende absolutamente de la base econmica, sino que l mismo genera sus valores,
sus tradiciones, sus principios cientficos que van influyendo en su decurso ulterior, con independencia
de la base econmica, esa consideracin profundamente dialctica se pone de relieve en esta afirmacin
de Engels citada por Caizares: A pesar de eso [se refiere a la base econmica comn del derecho de
Inglaterra y de Francia] sera difcil demostrar que en Inglaterra por ejemplo, la libertad absoluta de testar y en Francia sus grandes restricciones, responden en todos sus detalles a causas puramente econmicas. Y ambos sistemas repercuten de modo muy considerable sobre la economa, puesto que influyen
en el reparto de los bienes. Con esta reflexin Engels apunt que sobre iguales condiciones materiales,
sobre iguales modos de produccin, pueden producirse diferentes soluciones jurdicas, que derivaran
de tradiciones culturales, de paradigmas axiolgicos diferentes, de adhesin a posiciones tcnicas diversas, etc. De tal modo, Engels rescataba una visin dinmica del derecho, despojndolo de la inercia
y postracin a que lo condenan los que lo limitan a ser un simple reflejo de las condiciones materiales
178
de existencia .
176
325
SNCHEZ VZQUEZ, A., Prlogo al libro de E. B. Pashukanis, La teora general del derecho y el marxismo,
o. c.
326
creadora del Derecho socialista chocaron con la amplitud del sistema de necesidades/capacidades materiales de los pueblos; con su permanencia como constantes
histricas, ni supra ni infra estructurales; y con el sistema de necesidades/capacidades
en su conjunto, como lmite a la arbitrariedad de la voluntad poltica socialista
hegemnica. As, por ejemplo, la insatisfaccin de las necesidades/capacidades de reconocimiento poltico y jurdico de la diversidad en la expresin esttica, ertica (v.gr.
homosexualidad, transexualidad, etc.), tnica (v.gr. asesinato de campesinos por Stalin, desplazamientos de pueblos, etc.), la arbitrariedad en el ejercicio del derecho en
los pases del socialismo real (v.gr. denuncias y acusaciones sin pruebas, purgas, torturas y ejecuciones por mero capricho poltico, etc.) contribuyeron a la deslegitimacin interna y al derrumbe del socialismo real. La teora y la prctica iusmarxista no
reconoci que tanto el Derecho como la voluntad poltica socialista hegemnica no
era ilimitada e irrestricta sino que estaba limitada, y al servicio de la satisfaccin del
sistema integrado de necesidades materiales de cada una de las personas y de todo el
pueblo en su conjunto. No reconoci que si bien el Derecho, ms all de su paradigma
iusnaturalista e iusvoluntarista, es un instrumento de la Poltica, tambin es lmite,
contenido y brjula para el proyecto poltico socialista revolucionario.
Parece algo inslito, pero creemos no exagerar cuando afirmamos que la tradicin marxista, ms de ciento sesenta aos despus de la afirmacin de Marx y Engels
sobre el Derecho en el Manifiesto Comunista (1848), se encuentra sin una teora
marxista acabada del Derecho, coincidiendo en ese anlisis con Umberto Cerroni y J.
Fernndez Bult:
He reiterado en muchas oportunidades mi coincidencia con la idea de Umberto Cerroni en
que no disponemos todava de una teora marxista acabada sobre el derecho; es decir, de una completa
construccin terica marxista sobre el derecho, tanto porque Marx y Engels nunca la hicieron porque
no pudieron o no lo pretendieron dentro de sus agitadas vidas revolucionarias, como porque el marxismo posterior no ha sido capaz de construirla con la profundidad del pensamiento marxiano 182. no
se trata evidentemente de amontonar con filolgica exactitud todos los textos en que Marx y en ocasiones Engels-, nos habla del derecho para construir, pieza por pieza un mosaico cuyo dibujo estaba ya
perfectamente contenido en la mente de Marx, sino de comprobar si, y en qu modo, es posible, a partir
de la metodologa elaborada por Marx, establecer una lnea de investigacin y reconstruccin histricoterica en torno al derecho que sea en cierto modo comparable, por su valor crtico, a la seguida por
Marx en la economa poltica del El Capital183.
182
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
11.
183
CERRONI, U., La libertad de los modernos (Barcelona: Ed. Martnez Roca, 1972).
327
328
329
330
CAPTULO QUINTO
5
5.1
La TSD es una teora jurdica de la vida de los pueblos. Para el Iusmaterialismo la ltima instancia es la vida de los pueblos, asumiendo el postulado de Engels, en
1
SALAMANCA SERRANO, A., Filosofa de la Revolucin. Filosofa para el Socialismo en el siglo XXI ,
o. c., 28-35.
331
5.2
ENGELS, F., Carta a Jose Bloch, en Knigsberg, Londres, 21- [22] de setiembre de 1890.
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho, o. c., 53.
4
LPEZ-CALERA, N., Teora del derecho (Granada: Comares, 2000) 21.
5
Cfr. ZUBIRI, X., Inteligencia y razn, o. c., 37.
6
ZUBIRI, X., Espacio. Tiempo. Materia (Madrid: Alianza Editorial, 1996) 553.
7
Ibid., 427.
8
En realidad hay una accin nica cuyos aspectos posicionales, cualitativos y de estabilidad, son sumamente varios, pero son una variedad de aspectos de una nica accin. La misma accin es aquella
segn la cual se est expandiendo el Cosmos, estn explotando las estrellas, irradiando los astros y producindose reacciones qumicas en las estrellas, en los espacios intergalcticos o en un rincn de mi casa. Galaxias, astros, tomos, molculas, son slo momentos del Cosmos, y sus presuntas acciones propias son tan slo aspectos de una inmensa y nica accin del Cosmos en cada instante, ZUBIRI, X., Espacio. Tiempo. Materia, o. c., 428; la vida del viviente humano de suyo slo es accin, aquella accin
en la que el viviente se realiza a s mismo en posesin de s, ZUBIRI, X., Inteligencia y razn (Madrid:
Alianza Editorial, 1983) 37.
9
ZUBIRI, X., Espacio. Tiempo. Materia, o. c., 430.
10
Ibid., 291. 432.
3
332
El concepto de praxis que utilizamos conviene diferenciarlo de tres reducciones muy extendidas. La primera reduce la praxis a la ejecucin; la segunda, a accin
individual; y la tercera, elimina la omisin de la accin.
1 La praxis (accin) integra dos dimensiones de sta: la teora (reflexin; investigacin racional) y la ejecucin. Es un error reducir la praxis al momento ejecutivo de la misma: la ejecucin; e identificarla sin ms con la prctica. As como tambin es un error contraponer la reflexin terica (la teora) con la prctica. La teora es
una modalidad de accin (prctica intelectiva racional). En todo caso, la dimensin
complementaria, que no opuesta, de la teora es la ejecucin pero no la prctica. Teora y ejecucin forman parte de la praxis, de la prctica de la accin. La praxis es la
unidad de todo lo que el conjunto social hace en orden a su transformacinEsa
praxis tiene momentos tericosPor eso, es ms conveniente hablar del momento
terico [intelectivo] de la praxis11. La praxis integra tambin la poesis (fabricacin),
como praxis productiva.
2 La praxis siempre es praxis social (relacin) material. La vida humana es
siempre co-vida, con-vivencia con el ecosistema y con la comunidad. Toda accin individual es accin derivada y posibilitada por las relaciones con la comunidad y con el
ecosistema natural. Siendo la praxis poesis y prctica-intelectiva, resulta que tambin
es praxis material comunicativa. El trabajo, como praxis laboral, es un modo de comunicacin material. Pero sta ni agota la praxis comunicativa ni mucho menos todo
el contenido de la praxis. Identificar sin ms praxis con produccin laboral, o produccin con produccin laboral es una reduccin del contenido de la praxis de los pueblos12.
3 La praxis integra a la omisin. La vida de los pueblos se materializa en el
mundo siempre mediante acciones. Las acciones son la mediacin ms radical e inescapable para la concrecin histrica de la vida de los pueblos. Estas acciones pueden
ser conscientes o inconscientes, racionales o irracionales, cooperativas o explotadoras,
liberadoras u opresoras, etc., pero siempre ineludiblemente acciones. Nada escapa a
ellas. La omisin tambin es una modalidad de accin. La omisin es hacer otra cosa
de lo debido13. La accin es siempre comisiva u omisiva. Esta ltima consiste en no
hacer algo porque se hace otra cosa. Es comisin por omisin. Por ejemplo, en nuestro mundo hay millones de nios, enfermos, ancianos, y oprimidos que mueren porque el resto, pasando por delante de ellos, no respondemos al estado de insatisfaccin
de su sistema de necesidades. El mayor crimen de nuestros das es el genocidio omisivo.
El hecho de que la TSD sea una teora de la praxis (como relaciones sociales
materiales) es un postulado con profundas consecuencias. Una de ellas es que permite
superar el reduccionismo (fetichizacin) del Derecho al texto escrito (norma escrita).
Este fetichismo jurdico identifica (hipostasia) el texto escrito del ordenamiento jur11
ELLACURA, I., El compromiso poltico de la filosofa en Amrica Latina (Santaf de Bogot [Colombia]: Editorial El Bho, 1994) 103; 111; SAMOUR, H., Voluntad de liberacin. La Filosofa de Ignacio Ellacura, (Granada: Editorial Comares, 2003) 25; 49-50; 57-59; 240; 328.
12
SALAMANCA SERRANO, A., Filosofa de la Revolucin. Filosofa para el Socialismo en el siglo XXI,
o. c., 35-54; 54.
13
ROBLES MORCHN, G., Teora del Derecho: fundamentos de Teora comunicacional del Derecho,
vol I, o. c., 297.
333
dico de un pueblo con su Derecho como praxis jurdica normativa14. Pero el Derecho
no es la mediacin de su codificacin escrita. El Derecho es la produccin, circulacin y satisfaccin (apropiacin) de satisfactores jurdicos. Hace casi un siglo, en la
URSS, Stuka ya reivindicaba, frente al reduccionismo jurdico marxista, que los
marxistas no deban confundir, ni reducir, el Derecho a la supraestructura jurdica
ideolgica, sino que haban de analizarlo como segn l lo hizo Marx, en cuanto
relacin de produccin.
Examinarel problema de la relacin entre base y sobreestructura en Marx, tratando de
demostrar que las palabras de Marx han sido interpretadas simplemente de un modo errneo y que
Marx entenda el derecho como una relacin de produccin, pues define la relacin de propiedad solamente como una expresin jurdica de la relacin de produccin. La sobreestructura para Marx, es
en cambio la forma de consciencia, de estas relaciones en cuanto que son derecho15.
5.3
La TSD es una teora materialista del Derecho16. Un materialismo biolgicamente estructurado y determinado17. Un materialismo que permite la comprensin
de la totalidad de la realidad objetiva como realidad sensible; de la diferenciacin entre el objeto y sujeto gracias a la mediacin de la praxis; as como de la alienacin18
de los pueblos por la praxis cosificadora; y del camino para su liberacin19.
El Iusmaterialismo es una teora materialista en su fundamento (ontologa) y
en su mtodo (epistemologa). Por un lado, es materialista en su fundamento, porque
lo sita en la materialidad de las relaciones sociales de los pueblos. Postula que fuera
de la materia (energa) no hay nada, por lo menos a la fecha no se ha demostrado que
haya algo fuera de la materia. El Derecho, como praxis jurdica normativa, tiene una
historia real material que existe ms all del cerebro y las teoras de juristas especializados. Por otro lado, el Iusmaterialismo es materialista en el mtodo, porque propone
el materialismo histrico-dialctico como epistemologa.
Denunciando ese reduccionismo y fetichizacin, J. Bult afirma desde Cuba: En nuestro caso particular he defendido, contra algunas tendencias reduccionistas y mecanicistas sobre el derecho y su significado social, que ste es una fuerza viva y no un pasivo reflejo inofensivo de la base econmica, cfr.,
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 50.
15
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 260.
16
Este apartado es una adaptacin revisada de lo abordado en : SALAMANCA SERRANO, A., Filosofa de
la Revolucin. Filosofa para el Socialismo en el siglo XXI, o. c.,
17
Cfr. AN, M, J., Necesidades y Derechos. Un ensayo de fundamentacin (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1994) 115.
18
Cfr. MSZAROS, I., Marxs Theory of Alienation (London: Merlin Pres, 19755)93-119.
19
Cfr. Ibid., 87-92.; 87.
334
gatoriamente su satisfaccin para poder producir y reproducir sus vidas20. Por capacidades entiende el sistema de fuerzas materiales de los seres vivos en general, y de los
pueblos y las personas en particular, que posibilita y ejecuta la satisfaccin del sistema de necesidades.
entiendo que una necesidad es una situacin o estado de dependencia, predicado siempre de una
persona que tiene un carcter insoslayable, puesto que experimenta un sufrimiento o dao grave, y dicha situacin va a mantenerse exactamente en las mismas condiciones, porque no existe una alternativa
racional y prctica que no sea su satisfaccin, realizacin o cumplimiento, AN, M, J., Necesidades y
Derechos. Un ensayo de fundamentacin, o. c., 193.
21
Es lo que A. Rico Bovio llama la corporalidad, cfr., RICO BOVIO, A., Teora Corporal del Derecho
(Mxico: Editorial Miguel ngel Porra, Mxico, 2000).
22
Cfr. PIN GAYTN. F., Filosofa y fenomenologa del poder: una reflexin histrico-filosfica sobre
el moderno Leviatn (Mxico: Plaza y Valds, 2003) 86-89; 95-102; 103-108.
335
23
ZUBIRI, X., Problemas fundamentales de la metafsica occidental (Madrid: Alianza Editorial, 1994)
235.
25
Ibid., 288-9.
26
SARTRE, J. P., Crtica de la razn dialctica: precedida de cuestiones de mtodo, vol. I, (Buenos Aires: Losada, 1963) 161.
27
Ibid., 154.
337
28
MARX, K.; ENGELS, F., La ideologa alemana: Obras Escogidas, vols. I (Editorial Progreso, Mosc,
1974), captulo I.
29
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858, vol. I (Mxico: Siglo XXI, 197810) 66, 85, 208,361; ID., vol. II (Mxico: Siglo XXI, 200613) 17.
30
HELLER, A., Teora de las necesidades en Marx (Barcelona: Pennsula, 19862) 34.
31
MARX, K., Contribucin a la crtica de la filosofa del derecho de Hegel (Barcelona: Los anales
francoalemanes, ed. Martnez Roca, Barcelona) 111.
32
La satisfaccin de las necesidades en la vida humana de los pueblos tiene un modo peculiar con respecto a la satisfaccin de las necesidades del resto de los seres vivos: es satisfaccin como realizacin.
Las necesidades materiales lo son de aprehensin, atemperamiento y transformacin del mundo como
realidad. Este aspecto no lo desarrollamos aqu, pero es capital para entender lo que Marx pretenda indicar al sealar que las necesidades humanas siempre son necesidades socialmente determinadas; que
incluso las llamadas necesidades naturales forman parte de un modo peculiar humano de comportarse
con el mundo como realidad. La vida humana como praxis material necesitante de realidad (PMR),
SALAMANCA, A., Filosofa de la Revolucin. Filosofa para el Socialismo en el siglo XXI (Mxico:
UASLP, 2008).
338
Esta imprecisin en K. Marx fue debida, en parte, a la utilizacin de la estructura del mtodo de la dialctica hegeliana. Con ello se abre la discusin sobre la:
posibilidad o imposibilidad de trasladar mtodos sin cargar, junto con ellos, con las adherencias
metafsicas o prcticas que puedan tener en cada uno de los casos. Quisiera sealar, repito, que ese traslado se da en el caso de Marx respecto de Hegel. Un mismo mtodo dialctico, el de un Hegel metafsico e idealista, es usado por un Marx cientfico y materialista 35.
No es lo mismo una dialctica materialista que haber materializado una dialctica idealista (como hizo Marx con el mtodo hegeliano). Creemos que a Marx, con
subversin materialista y todo, le sobr la estructura de la dialctica hegeliana; y, por
limitaciones de su tiempo en cuanto a descubrimientos cientficos y elaboraciones
hermenuticas y filosficas en acuerdo con ellos, le falt tambin la dialctica de la
estructura dinmica de la realidad36. Esta dialctica articula la constancia estructural
de la materia (de la estructura del sistema de necesidades materiales humanas), en la
riqueza histrica de sus especificaciones y satisfactores, con el movimiento histrico
de la satisfaccin (florecimiento o realizacin)/insatisfaccin material de las mismas.
A nuestro juicio, aqu se encuentra la causa de que Marx no considere a la estructura
del sistema material de necesidades de la especie humana como una constante estructural, sino como una creacin 37 histrica, propia de cada pueblo y cada momento
33
Cfr. Las necesidades en Marx, AN, M, J., Necesidades y Derechos. Un ensayo de fundamentacin,
o. c., (Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1994) 37-66. Necesidades en Marx necesidades
como producto de la accin humana (p.56); tipologa marxista de las necesidades (pp.57-60); las necesidades en Heller (pp.66-93) Las necesidades entre Marx y Freud (pp.97-147).
34
MARX, K., El Capital, vol. I (Mxico: F. C. E., 1971) 124.
35
ELLACURA, I., El compromiso poltico de la filosofa en Amrica Latina (Santaf de Bogot (Colombia): Editorial El Bho, 1994) 42.
36
En ese sentido, proponemos interpretar a Marx y, particularmente, su dialctica materialista, el sistema de necesidades/capacidades y la transformacin histrica por la dialctica de las necesidades radicales, sustituyendo creativamente el esquema dialctico hegeliano, que, aunque materializado, es utilizado en parte por Marx, por la dialctica presente en la obra X. ZUBIRI, Estructura Dinmica de la Realidad (Madrid: Alianza Editorial, 19952). El paradigma dialctico (respectividad, como lo llama el autor) de Zubiri no es el aristotlico, ni el kantiano, ni el hegeliano.
37
F. Hinkelammert interpreta el trmino creacin histrica de las necesidades en Marx como especificacin histrica de las mismas. Aunque reconocemos cierta ambigedad en este punto a lo largo de
339
histrico, cuya insatisfaccin radical (de las necesidades radicales de cada pueblo)
produce el cambio social. En este punto es donde creemos que la asuncin del esquema dialctico hegeliano, con sus presupuestos metafsicos, puede traicionar el materialismo de Marx, y, por derivas idealistas, servir a la autodestruccin del mismo.
Desde el siglo XVIII, el paradigma metafrico del fundamento de la vida
humana nicamente como conatus, cuando tiene pretensiones de postulado cientfico,
ha ido mostrando sus limitaciones ante los descubrimientos de las ciencias, particularmente de la Fsica, Qumica y Biologa, las cuales junto al conatus han encontrado
la masa y la estructura espacio-temporal de la materia.
En la Fsica de hoy, el fundamento de la materia es movimiento (fuerza o conatus), pero no slo, sino que adems ese movimiento tiene masa, y tanto sta como
el movimiento mismo estn estructurados espaciosa y temporalmente. La materia
fsicamente es onda/partcula, en respectividad dialctica estructural espacio-temporal
en movimiento.
En primer lugar, ciertamente el fundamento fsico de la materia, aunque no
slo, es movimiento (conatus). El movimiento es el poder (fuerza) de la accin del
Universo como energa de fuerza transcurrente38. Con los datos que tiene la Fsica a la
fecha, el poder del movimiento tiene cuatro modos de expresin, que en el principio
se cree estaban unificados: la fuerza de interaccin dbil, la fuerza de interaccin fuerte, la fuerza electromagntica y la fuerza gravitatoria. La fuerza de gravitacin se cree
que es transmitida por el gravitn (aunque la existencia de esta partcula es todava un
postulado que no se ha verificado). En teora, es fuerza de atraccin, con alcance infinito. La fuerza de interaccin electromagntica es transmitida por fotones. Afecta a
las partculas con carga elctrica como fuerza de atraccin y repulsin, tambin con
alcance infinito. La fuerza de interaccin nuclear fuerte es transmitida por los gluones.
Afecta a los hadrones (formados quarks, antiquarks y gluones) como fuerza de atraccin haciendo que los quarks se unan formando mesones y bariones (nucleones), a pesar de la fuerza electromagntica neutra o repulsiva del interior de los ncleos. Su alcance es propio del mbito nuclear. La fuerza nuclear dbil es transmitida por los bosones W y Z. Afecta a los neutrinos. Como fuerza de atraccin de intensidad menor
que la fuerza electromagntica, es responsable de la desintegracin beta. Su alcance es
menor que el de la fuerza de interaccin nuclear fuerte. Se busca una teora que unifique todas las fuerzas, Teora del Todo. En los aos sesenta del siglo XX se consigui
unificar la fuerza de interaccin dbil y la fuerza electromagntica (electro-dbil). En
la actualidad contamos con teoras que unifican la fuerza electro-dbil y la fuerza de
interaccin fuerte, pero estn pendientes de verificacin. La dificultad mayor consiste
en encontrar una teora que unifique la hipottica unificacin de la fuerza electro-dbil
con la fuerza de interaccin nuclear fuerte y de sta con la fuerza de la gravitacin.
Algunas teoras, como la Teora de las Supercuerdas y la Teora de las Branas, tienen
la pretensin de convertirse en una Teora del Todo. Hoy por hoy no dejan de ser un
anhelo, que adems de su complejidad, necesita completarse y verificarse.
Ahora bien, el hecho de que la materia sea poder activo, en s misma y por s
misma, no significa que la materia quede reducida al conatus. La fuerza fsica del unila obra marxiana, hay textos suficientes en Marx donde lo que se sostiene es la creacin histrica de
las necesidades.
38
ZUBIRI, X., Espacio. Tiempo. Materia (Madrid: Alianza Editorial, 1996) 94.
340
verso no reposa sobre s misma. La fuerza del universo es fuerza material que da de s
en respectividad dialctica estructural espacio-temporal. El conatus como el poder del
movimiento de la materia es posible, no porque los cuerpos estn en el espacio y se
mueven en l, sino porque es al revs, es el Cosmos material el que est en unidad
moviente39. Y, en este Cosmos, el poder del movimiento, primo et per se, es un
cambio material espacio-temporal en relacin de respectividad estructural dialctica40.
El movimiento consiste formalmente en un cambio respectivo. De ah que el movimiento no
es algo deducible del mvil como estado suyo, sino que es una pura relacin de respectividad, una pura
funcin. El principio de inercia es el primer enunciado de esta idea41. No se trata repito de que el
movimiento se deduzca del mvil, sino al revs, de que los cuerpos estn en el movimiento del Universo42.
La pluralidad de acciones (conatus), tambin la del viviente 43, se articula desde la unidad en la diversidad del poder de la accin del Cosmos. El Cosmos, en su totalidad plural, es en cada instante el poder de una accin nica44. Esta unidad del
Cosmos es tal porque el Cosmos no es ordenacin de acciones, sino unidad constitutiva de sustantividad material. Y slo por serlo tiene una accin nica, determinante de la accin de cada uno de sus momentos45. Una accin que expresa el poder
de la unidad en la riqueza de la pluralidad de su despliegue46.
En realidad hay una accin nica cuyos aspectos posicionales, cualitativos y de estabilidad,
son sumamente varios, pero son una variedad de aspectos de una nica accin. La misma accin es
aquella segn la cual se est expandiendo el Cosmos, estn explotando las estrellas, irradiando los astros y producindose reacciones qumicas en las estrellas, en los espacios intergalcticos o en un rincn
de mi casa. Galaxias, astros, tomos, molculas, son slo momentos del Cosmos, y sus presuntas acciones propias son tan slo aspectos de una inmensa y nica accin del Cosmos en cada instante47.
Ibid., 110.
Ibid., 110.
41
Ibid., 110.
42
Ibid., 111.
43
Ibid., 553.
44
Ibid., 427.
45
Ibid., 430.
46
Ibid., 291. 432.
47
Ibid., 428.
40
341
Relatividad de Einstein, la gravedad no es sino el resultado de la abolladura del continuo espacio-temporal, creando entre las masas lo que se ha credo como atraccin y
gravitacin. Por eso, siguiendo a Einstein, X. Zubiri afirma que:
No existe fuerza de gravitacin. No hay ms que un continuo espacio-temporal no euclidiano.
Y la funcin de las masas en ese continuo no es atraerse en l sino abollarlo. Las masas abollan el continuo, pero no ejercen atracciones en l...La gravitacin es la curvatura del continuo espacio-temporal
hecha proporcional a la distribucin de las masas 48.
En tercer lugar, la respectividad sistmica (dialctica) estructural (o interaccin sistmica) de la masa no es un aadido al fundamento de la materia. Es un momento fundante constitutivo de la materia: la respectividad dialctica estructural como
relacin de las masas abiertas en movimiento. La respectividad dialctica material estructural es la vinculacin fsica mundanal de cada masa a todas las dems. As como,
un rebao no son cien ovejas si cada una la colocramos en un astro distinto. Hace
48
Ibid., 92.
Una de las tareas de la fsica de nuestro tiempo en verificar la existencia de las cantidades de antimateria, que segn la teora de la simetra del universo, deben corresponderse con las cantidades de materia.
50
El gravitn an no se han descubierto. Hasta la fecha no deja de ser una teora matemtica que no ha
sido verificada.
51
ZUBIRI, X., Espacio. Tiempo. Materia, o. c., 354.
49
342
falta un cierto momento de unidad52. Cada una de las piezas de un reloj, cada masa,
es algo ex, fuera de los dems, pero intrnseca y formalmente de los dems. El ex y
el de han de tomarse unitariamente como ex-de. Cada masa concreta est vertida a
las dems. Ningn elemento de la multiplicidad material tiene ni puede tener realidad si no es siendo de los dems. Hasta lo que llamamos estar aislado es un modo del
de: el aislamiento mismo no es posible sin aquello de que est aislado. De ah que lo
multiplicidad no es mera adicin extrnseca de sus elementos, sino modo estructural
de conjuncin de ellos53.
La respectividad dialctica de la masa se expresa en pluralidad estructural de
espaciosidad temporal. La masa no est en el espacio; no est colocada en un lugar,
sino que es espaciosidad-temporal. Las masas estn unas respecto de otras, no respecto del espacio. Esto es la espaciosidad. La espaciosidad es el principio de la posibilidad de todas las estructuraciones dentro del universo fsico54. La espaciosidad de la
masa es constitutivamente plural. No solamente hay muchas figuras y muchas cosas,
digmoslo as, dentro del espacio, sino que los espacios en s mismos, en tanto que
espacios, son plurales segn las estructuras que tengan55. Pluralidad de la espaciosidad que es estructural, siempre tiene una estructura56. Se puede decir que la espaciosidad constituye la primera y primaria forma de la transcendentalidad, y, por tanto,
la primera y ms elemental forma de la apertura dinmica de lo real en cuanto real; es
su primer momento sistemtico57. Por ello hay que afirmar que el espacio no es absoluto58, ni tiene un mbito o estructura a priori a los cuerpos, ni tiene ms propiedades
que aquellas que le confieren las cosas que estn en l Por donde quiera que se lo
mire, el espacio es respectivo. No es absoluto sino absolutamente relativo59.
La espaciosidad material, en cuanto estructura de autonomizacin, regionalizacin y estabilizacin, mediatiza. En el caso de la vida humana, es espacio viviente
como medio vital (hbitat): el espacio ecolgico60. Ciertamente, el medio de un ser
vivo no es simplemente su entorno fsico; pero sin este entorno no habra lo que llamamos medio vital61. Esa mediatizacin de la espaciosidad material puede permitir
la comunicacin o la incomunicacin (en cuanto interposicin entre dos en orden a la
produccin y reproduccin de la vida)62. En la comunicacin, cuando el viviente
aprehende el espacio como realidad es el caso del hombre, entonces estamos
abiertos al espacio del Cosmos entero, porque el espacio es justamente el espacio de
la realidad sea cual fuere63.
52
Ibid., 141.
Ibid., 349.
54
Ibid., 115.
55
Ibid., 58.
56
Ibid., 29; 83-84.
57
Ibid., 163.
58
Ibid., 115.
59
Ibid., 116.
60
Ibid., 167.
61
Ibid., 166.
62
Ibid., 167.
63
Ibid., 168-169.
53
343
La masa, adems de ser espaciosa, queda afectada por la respectividad dialctica posicional fsica de todo proceso transcurrente64; por la respectividad del espacio y por el movimiento. Esto es el tiempo que no existira si no existiese el movimiento65, pero que no es el movimiento. El tiempo no es un proceso66. El tiempo
no es una envolvente universal de las cosas, no es algo absoluto en ningn sentido; carece de toda realidad sustantiva. No es sino mera respectividad dialctica posicional
fsica de todo proceso transcurrente. Y la sincrona de estas respectividades es el
tiempo universal csmico67. En el tiempo csmico las cosas no transcurren en el
tiempo, sino que transcurren temporalmente68, porque el tiempo no es algo independiente de las cosas69. Son las cosas las que devoran el tiempo, y no el tiempo quien
devora las cosas. La temporalidad del Universo sera la cuarta dimensin del Mundo70.
Hoy se cree que la temporalidad del Universo pudo comenzar con el Big Bang,
y que aqu es posible que se encuentre el origen y el sentido del tiempo. Por eso el
tiempo no existe fuera del universo, como un reloj extracsmico. En sentido propio,
los relojes no miden el tiempo sino el movimiento del universo. A la fecha, la unidad
ms pequea de tiempo a nivel fsico es 10-43 segundos, menos de una billonsima de
billonsima de un attosegundo (el tiempo de Planck). Ms all de lo cual hay misterio,
hoy por hoy. El cientfico Ferenc Krausz, del instituto Max Planck de ptica Cuntica
Garching, Alemania, ha cronometrado los intervalos de tiempo de los saltos cunticos
de los electrones dentro de los tomos, los intervalos ms cortos observados hasta
ahora. Los intervalos que cronometr tardaron unos 100 attosegundos (100 trillonsimas de segundo), sabiendo que 100 attosegundos respecto a un segundo representa lo
mismo que un segundo respecto a 300 millones de aos.
En Qumica, la metfora del conatus tuvo sus defensores desde sus inicios
hasta el siglo XVIII. Un ejemplo fue la creencia en la existencia del flogisto. El flogisto era entendido como el fuego elemental que se combinaba en los cuerpos combustibles y permita su combustin, el cambio y movimiento. La revolucin qumica de
LAVOISIER (1743-1794), con el descubrimiento del oxgeno, destruy el mito del flogisto. El paso del flogisto al oxgeno tuvo tremendas consecuencias. Una de ellas, que
puede servir para ilustra nuestro postulado, fue la desmitificacin del agua, hasta entonces considerada como un elemento simple; no compuesto, no diferenciado, ni mediado. Frente a aquella creencia se verific cientficamente que el agua era un elemento compuesto de oxgeno e hidrgeno. Desde entonces las personas tienen todo el derecho a seguir haciendo mitologa con el agua. Adems de estar en su derecho, es bella y necesaria poesa. Ahora bien, la mitologa no puede pretender ocupar el papel de
64
El tiempo como lnea est compuesto por elementos o partes que son sus momentos, cuya unidad de
continuidad es transcurrente. De aqu la diferencia esencial entre el tiempo y el espacio, tanto por lo
que se refiere a la ndole de sus elementos como por lo que se refiere a su unidad. Por lo que se refiere
a sus elementos, la continuidad espacial no implica ni direccin ni distancia; en cambio, la continuidad
de los momentos del tiempo tiene, por s misma, una direccin y es tambin por s misma metrizable.
Por lo que se refiere a la unidad, la unidad de los puntos del espacio es la unidad del mero estar-entre,
mientras que la unidad de los momentos del tiempo es unidad de transcurrencia. Pero ambos continuos, el espacial y el temporal, se corresponden biunvocamente en tanto que conjuntos, ZUBIRI, X.,
Espacio. Tiempo. Materia, o. c., 238.
65
ZUBIRI, X., Espacio. Tiempo. Materia, o. c., 301.
66
Ibid., 263-4.
67
Ibid., 253.
68
Ibid., 251.
69
Ibid., 250.
70
Ibid., 230; ELLACURA, I., Filosofa de la realidad histrica, o. c., 65-77; 74; 75.
344
345
En Antropologa, Malinowski (1884-1942) diferenci en el sistema de necesidades humanas: 1) Necesidades bsicas: nutricin, reproduccin, cuidados corporales,
seguridad, relajacin, movimiento y crecimiento; 2) Culturales (instrumentales): cooperacin social, econmico-distributiva de bienes, normativa, poltico-institucional;
3) Necesidades Integrativas: la tradicin, el lenguaje, el conocimiento, los valores, la
religin, la magia, etc.).
En Psicologa, A. Maslow (1908-1970) distingui y estableci una jerarqua
entre las necesidades de la vida humana: las necesidades primarias o fisiolgicas, de
seguridad, de amor y pertenencia, de estima, de autorrealizacin, de trascendencia,
estticas y cognitivas (las dos ltimas no encontraron fcil acomodo jerrquico).
En Derecho, ha sido la praxis jurdica revolucionaria de los pueblos, ms que
la reflexin iusfilosfica, desnortada y estril en el idealismo burgus, la que ha ido
consiguiendo, my parcialmente, que el sistema de Derecho se vaya acercando a un
sistema de positivacin del sistema de necesidades materiales de vida del pueblo y su
satisfaccin, realizado de forma autnoma por la comunidad, y ayudado con la coaccin de la fuerza fsica compelente de la misma. Buena parte de la cosificacin vigente del sistema de Derechos Humanos es un ejemplo de eso71.
En el mbito particular de la Economa, M. Neef (1932- ) defiende que la vida
de las personas se hace presente en el mundo como necesidades/capacidades. Es la
mediacin material histrica concreta que constituye la vida: las necesidades revelan
de la manera ms apremiante el ser de las personas, ya que aqul se hace palpable a
travs de stas en su doble condicin existencial: como carencia y como potencialidad.
Comprendidas en un amplio sentido, y no limitadas a la mera subsistencia, las necesidades patentizan la tensin constante entre carencia y potencia tan propia de los seres
humanos72. Entender la vida, como conatus (fuerza) indiferenciado, sino como sistema de necesidades/capacidades, permite la articulacin entre la Fsica, Qumica,
Biologa, Filosofa Antropolgica, Psicologa, Poltica, Economa Poltica, Derecho,
etc.
M. Max-Neef ofrece una gran aportacin para comprender la articulacin entre la constante histrica estructural del sistema de necesidades (lo que podramos
llamar el genotipo de las necesidades), y su expresin histrica como demanda de variabilidad de satisfactores (fenotipo del sistema de necesidades)73. (1) l distingue lo
que son satisfactores y necesidades/capacidades. Los satisfactores pueden ser socialmente infinitos, porque dependen de la riqueza histrica de cada poca de la sociedad. No as las necesidades, que son finitas, universales y que cambian slo con la
evolucin de la especie. (2) Las necesidades son un sistema integrado, interdependiente y sin jerarqua. Apunta nueve: subsistencia, proteccin, afecto, entendimiento,
participacin, ocio, creacin, identidad, libertad. La necesidad de trascendencia est
cerca de conseguir el reconocimiento de su universalidad. Los satisfactores, por su
parte, los diferencia en cinco modos: violadores o destructores, pseudo-satisfactores,
71
En la teora de las necesidades de Doyal y Gough las necesidades generan derechos a su satisfaccin.
DOYAL, L.; GOUG, I., A theory of human needs (Houndmills, Basingstoke, Hampshire: MacMillan,
1991).
72
MAX-NEEF, M., Desarrollo a Escala Humana (Montevideo: Ed. Nordan, 1993) 45.
73
MAX-NEEF, M. (et. al.), Desarrollo a escala humana. Conceptos, aplicaciones y algunas reflexiones
(Barcelona: Editorial Nordan-Comunidad, 1998).
346
BOLTVINIK, J., Max Neef et al.: Teora de las necesidades humanas para el desarrollo: BOLTVINIK,
J., Ampliar la mirada. Un nuevo enfoque de la pobreza y el florecimiento humano, vol. I [Tesis doctoral] (Mxico, (Guadalajara, Estado de Jalisco): Centro de Investigaciones y Estudios Superiores en Antropologa Social-Occidente, 2005) 197-212.
75
BOLTVINIK, J., Ampliar la mirada. Un nuevo enfoque de la pobreza y el florecimiento humano, 2 vols.
[Tesis doctoral] (Mxico, (Guadalajara, Estado de Jalisco): Centro de Investigaciones y Estudios Superiores en Antropologa Social-Occidente, 2005); ID., Elementos para la crtica de la economa poltica
de la pobreza: Desacatos. Revista de antropologa social, n 23 (2007).
76
Cfr. FERNNDEZ BULT, J., Filosofa del Derecho o. c., 19.
347
marxista, que separa infraestructura (necesidades fsicas) de la supraestructura (necesidades culturales o sociales); y al historicismo que afirma que las necesidades/capacidades se van creando y muriendo en la historia personal y de los pueblos.
En primer lugar, el sistema de necesidades/capacidades materiales est conformado por un nmero limitado de las mismas, compartido por todos los pueblos
porque es constitutivo y especfico de la especie homo sapiens sapiens. Una de las
consecuencias de este hecho es que en l se encuentra el fundamento de la existencia
de un patrn jurdico universal; si existe un patrn jurdico universal, es porque los
problemas a los que tratan de dar respuesta, las necesidades a las que tratan de subvenir, son idnticas, las mismas, por ms que tomen forma en estas o aquellas circunstancias77.
En segundo lugar, la metfora que separa en la praxis unas relaciones materiales, propias de la infraestructura (econmicas), de otras relaciones ideolgicas
propias de la supraestructura (filosofa, religin, poesa, derecho, etc.) debe abandonarse por idealista, incompleta, ahistrica. En el sistema no cabe diferenciar infranecesidades/capacidades de supra-necesidades/capacidades; ni necesidades bsicas o
inferiores, de culturales o espirituales. La metfora utilizada por Marx de la divisin
de las relaciones sociales infra (relaciones de produccin econmica) y supraestructurales (producciones ideolgicas), tomada como postulado cientfico, conduce a caer
en lo que denominamos falacia infra-supraestructural. A nuestro juicio, lo que pretendieron expresar Marx y Engels con la metfora infra-supraestructura fue la urgencia histrica de los pueblos explotados en la sociedad capitalista de satisfacer su necesidad econmica (la necesidad de un sistema econmico socialista o comunista). Urgencia que jerarquiza histricamente la satisfaccin de todo el sistema de necesidades/capacidades. Ahora bien, sera hacer una foto fija de ese momento histrico concreto, no contemplar el movimiento histrico del sistema de necesidades/capacidades
materiales que puede jerarquizarse de otro modo. Ejemplo de ello fue la urgencia en
la satisfaccin de la necesidad de participacin poltica que jerarquiz diferentemente
la urgencia de satisfactores en la URSS. La insatisfaccin de esa necesidad, junto con
otros factores, llev al derrumbe del llamado socialismo real. La metfora de la infraestructura econmica-supraestructura ideolgica, tomada como foto fija, no slo es
ahistrica, sino incompleta porque deja fuera, y desintegradas, muchas necesidades de
vida de los pueblos en la misma y nica estructura de la vida de los pueblos. Pero es
que adems, es idealista, no suficientemente materialista, porque conduce a muchos a
creer que en la existencia en la vida de los pueblos de esferas u mbitos no materiales,
como son la filosofa, la cultura, la poesa, el arte, etc. Para la TSD, todas estas esferas
u mbitos son tan materiales como las relaciones de produccin porque nada hay que
pueda escapar a la materia.
En el campo del Derecho, la falacia infra-supraestructural ha tenido entre otras
consecuencias no colocar a las relaciones sociales de poder (la necesidad de apropiacin) en el mismo nivel estructural que las relaciones econmicas de produccin. La
divisin de clases entre opresores y oprimidos, en funcin de la apropiacin de los
medios de poder es tan antigua como las relaciones econmicas de produccin. En ese
sentido afirma P. I. Stuka:
77
RIVAYA, B., El materialismo jurdico. La presunta teora del Derecho de Marvin Harris, o. c., 225.
348
El dominio de los opresores sobre los oprimidos, de los poseedores sobre los que no poseen
nada, es tan antiguo como la existencia de las clases, y se ha modelado una organizacin del poder para
reducir a la obediencia a la gran mayora, es decir a la clase de los oprimidos, de los no poseedores78.
Pero es que hay otras relaciones sociales, adems de las relaciones econmicas
y de poder, que divide a la sociedad en clases sociales. Las relaciones del conocimiento (del saber), de la ecologa, del color de la piel (raciales), etc., tambin dividen a la
sociedad en clases. La relacin entre todas ellas es una comn interaccin y exigencia.
La falacia infra-supraestructura es un obstculo para entender el conjunto de las relaciones sociales, de la divisin de clases en la sociedad. Esto, como hemos insistido,
no es una fuga del materialismo hacia el idealismo, renegando de la importancia determinante que tienen las relaciones de produccin econmica. Es todo lo contrario, es
materializar, al mismo nivel estructural que las relaciones econmicas, todo el resto
de relaciones sociales.
La metfora de la estructura del sistema de relaciones sociales que mejor se
ajusta a nuestra perspectiva es la del tetraedro en movimiento. La relacin de arriba y
debajo entre los vrtices y lados depende del lado sobre el que se asiente la pirmide
triangular, porque la pirmide del sistema de relaciones sociales se mueve en el espacio gravitatorio. Buena parte de la tradicin marxista, por decirlo as, ha inmovilizado la metfora de la pirmide como una foto fija y ha perdido la pelcula de su movimiento. Ahora bien, conviene no olvidar que el movimiento del tetraedro de las relaciones sociales ocurre en el espacio gravitatorio terrenal y no en el espacio exterior
sin gravedad. La pirmide podr moverse y cambiar de base pero siempre tendr un
lugar histrico de apoyo para todos los dems, sea un lado, un vrtice, una arista, etc.
Es decir, que siempre habr un sistema de relaciones sociales (de necesidades/capacidades) cuya urgencia de satisfaccin para la produccin y reproduccin de
la vida apoye (sostenga) toda la estructura del sistema en un momento histrico determinado. En ese sentido, vista la totalidad del sistema de relaciones sociales desde la
urgencia de las relaciones jurdicas, Stuka afirma:
Y si hablamos de la relacin entre economa y derecholas clases, a su vez, son la expresin
de la distribucin de los medios de produccin, o sea, en ltimo trmino, de las relaciones de apropiacin, del derecho de propiedad79.
Por otro lado, el sistema de necesidades/capacidades de los pueblos, por ser tal
sistema, no es la suma desorganizada de necesidades independientes. Todo lo contrario, las necesidades/capacidades interactan todas ellas de forma integrada en la misma y nica estructura exigindose mutuamente. La accin sobre una necesidad/capacidad afecta a todo el sistema. As, por ejemplo, la accin que se ejerce sobre
la necesidad de alimento afecta la necesidad conocimiento y viceversa; la accin que
se ejerce sobre la capacidad de conocimiento afecta a la necesidad de autodeterminacin y viceversa, etc.
En tercer lugar, el sistema de necesidades/capacidades es una constante histrica de la especie homo sapiens sapiens. El sistema de necesidades/capacidades es
una constante de la especie humana a lo largo de la vida de todos los pueblos, y cada
78
79
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 77.
Ibid., 277.
349
uno de sus miembros. El sistema no lo crean los pueblos mientras no haya un cambio
de especie. La multiplicidad de las necesidades materiales no significa ni la creacin histrica de las mismas, ni su infinitud. sta es una tesis historicista equivocada,
a nuestro juicio. El historicismo de las necesidades es una tesis asumida como cierta,
entre otros, por Marx y el marxismo en general, que sostiene que las necesidades/capacidades de los pueblos se van creando y cambian de unas sociedades a otras.
El error de ese postulado se encuentra en la confusin a que les lleva identificar como
creacin de nuevas necesidades, la necesidad mediada por los deseos, sociales y personales, de producir, circular y apropiarse de los nuevos satisfactores que el desarrollo
social va posibilitando. Marx pone un ejemplo para justificar la creacin histrica de
las necesidades: l dice que no es la misma necesidad comer carne desgarrndola con
uas y dientes, como los hombres primitivos, que comerla con cuchillo y tenedor. Sin
embargo, nosotros creemos que tanto el hombre primitivo como el civilizado comparten una necesidad constante: una cantidad determinada de alimento diario (v.gr.
protenas, vitaminas, minerales, etc.). Varan sus satisfactores culturales. El primitivo
lo haca ingiriendo el alimento utilizando las manos, el civilizado con cuchillo y tenedor. El que un pueblo, o una persona, deseen un tipo u otro de satisfactores lo nico
que indica es que la necesidad siempre se satisface con los satisfactores social y personalmente disponibles. Pero de ello no cabe deducir que las necesidades de la especie humana son creadas socialmente. La necesidad de alimento (el hambre) es una
constante aunque sea satisfecha con la mediacin del deseo de arroz, maz, pan, etc.;
la necesidad de jugar es una constante aunque sea satisfecha dando cumplimiento al
deseo de jugar a la caza de animales, al futbol, al tenis, al baloncesto, etc.; la necesidad de transporte es constante, aunque sea satisfecha dando cumplimiento al deseo de
caminar a pie, en coche, en metro, en barco, en avin, etc.
Los deseos son la materializacin histrica de la mediacin de la necesidad de
autodeterminacin personal y de los pueblos. Los seres humanos se autodeterminan
satisfaciendo sus necesidades/capacidades deseando satisfactores histricos80. Pero el
sistema de deseos es expresin y mediacin del SNC y no al revs. Por ejemplo, podemos desear comer con alguien, aunque no tengamos hambre, por compartir su amistad. Ello podra interpretarse como un caso que vendra a negar el postulado que sostenemos. Por el contrario, creemos que viene a reafirmarlo. La amistad es una expresin de la satisfaccin de la necesidad/capacidad de comunicacin afectiva. Compartir
con alguien una comida por amistad, incluso aunque no tengamos hambre y sea un
puro ejercicio de la libre autodeterminacin sin aparente motivo, ya es la repuesta a la
necesidad de comunicacin y/o autodeterminacin. La plasticidad de la vida de los
pueblos es tal que es capaz de utilizar (desear) un satisfactor (v.gr. un caf) como mediacin para la satisfaccin de una necesidad/capacidad del sistema diferente a la que
motiv su creacin (v.gr. la necesidad de comunicacin afectiva). Pero lo que pone en
marcha los deseos de satisfactores es siempre el SNC. Se tienen deseos porque tenemos necesidades y capacidades y no tenemos necesidades y capacidades porque tenemos deseos. Para evitar invertir esta relacin no hay que olvidar que lo que siempre
se desea son satisfactores. Cuando decimos: necesito un carro porque lo deseamos o
apetecemos, ese necesito no se refiere inmediatamente al SNC sino al deseo. Y ste,
a su vez, siempre queda referido a una necesidad/capacidad que lo pone en marcha.
En el ejemplo, puede ser la necesidad de transporte, la necesidad de reconocimiento
afectivo del vecino que lleve a su compra compulsiva como pseudosatisfactor, etc.
80
Cfr. MALINOWSKY, B., Una teora cientfica de la cultura (Madrid: Sarpe, 1984).
350
Tanto el sistema de deseos como el uso que le damos a los satisfactores pueden o no
estar orientados al, y tener poder de satisfaccin del, sistema integrado de necesidades/capacidades. Slo en el primer caso dichos sistemas estn al servicio de la produccin y reproduccin de la vida de los pueblos. En el segundo, al servicio de la
muerte. Los satisfactores, aunque es cierto que son diversos y mltiples es su expresin histrica, para ser tales tienen que tener poder satisfactor del SNC (este es el
elemento constante de los mismos). De lo contrario se convierten en pseudosatisfactores. La interaccin dialctica entre el sistema de necesidades/capacidades, el sistema
de deseos y de satisfactores e insatisfactores es la praxis del dinamismo de la vida (y
muerte) personal y poltica de los pueblos. La materia fundamental del proyecto poltico del socialismo en el siglo XXI. En Poltica de la Revolucin hemos abordado en
parte cmo se dilucida esta interrelacin.
Podra decirse que la diversidad de la vida de los pueblos es la riqueza fenotpica en que se manifiesta el genotipo cromosmico de la estructura de la vida de la
especie homo sapiens sapiens. La unidad entre los pueblos es posibilitada por la identidad estructural genotpica del sistema de necesidades/capacidades de la naturaleza
humana, y la diversidad por los distintos modos de produccin, circulacin y apropiacin de sus satisfactores histricos81. El genotipo, su estructura, no vara mientras no
cambie la especie. Un cambio de esa estructura cromosmica significara un cambio
de especie. Ese genotipo estructurante y propio de la especie es el que desde la prehistoria hasta hoy hace que los homo sapiens sapiens sigan siendo tales y no ngeles; que
continen buscando saciar su necesidad de hidratos de carbono, protenas, cobijo,
afecto, autodeterminacin, conocimiento, etc.. En la prehistoria con las uas, a dentelladas, en cuevas, etc.; hoy, con cuchillo, tenedor y en restaurantes. Satisfactores distintos para las mismas necesidades. Dicho sea de paso, en la nueva cocina de nuestros
das se vuelva a comer muchos alimentos con las manos para enriquecer al gusto con
el tacto, eliminando mediaciones pretendidamente civilizadas.
El Contraderecho suele argumentar con el relativismo cultural multiculturalista, que confunde interesadamente necesidades/capacidades, deseos y satisfactores, para justificar la insatisfaccin del sistema de necesidades de muchos pueblos del planeta. Una confusin terica para justificar la eliminacin de la categora de las necesidades/capacidades en el mbito del Derecho. Predican que pueblos africanos, asiticos,
europeos, americanos, etc., sigan en su felicidad viviendo y muriendo como lo han
hecho tradicionalmente: trabajando desde la infancia como esclavos, sin escuelas, sin
hospitales, reduciendo el cuerpo de la mujer a reclamo consumista, aguantando los
golpes machistas y las mutilaciones tradicionales, etc. El Contraderecho, al negar la
universalidad del sistema material de necesidades/capacidades de los pueblos como el
lugar crtico histrico, se convierte en legitimador de las tradiciones culturales ms
reaccionarias: el boxeo y la pena de muerte en Estados Unidos; el maltrato violento de
animales como las corridas de toros en Espaa, Portugal o Francia, o las peleas de perros o gallos en Amrica Latina y Asia; la cosificacin consumistas de cuerpo de la
mujer en occidente, la mutilacin genital de las nias en pases como Sudn, Egipto,
Reino Unido; la mutilacin de manos y la decapitacin en Arabia Saudita, la explotacin y genocidio capitalista en la mayor parte del pases del planeta, etc.
81
RIVAYA, B., El materialismo jurdico. La presunta teora del Derecho de Marvin Harris (Madrid:
Dykinson, 2007) 240.
351
82
BORON, A., Tras el bho de Minerva. Mercado contra democracia en el capitalismo de fin de siglo,
o. c., 32; cfr. MIRANDA, P., El cristianismo de Marx (Mxico: [s. n.] 273-295; cfr. CHAUI, M., La historia en el pensamiento de Marx: BORON, A.; AMADEO, J.; GONZLEZ, S. (comps.), La Teora Marxista
Hoy, o. c., 149-172.
83
BORON, A., Filosofa poltica y crtica de la sociedad burguesa: el legado terico de Karl Marx:
BORON, A., (comp.), La Filosofa Poltica Moderna. De Hobbes a Marx (Buenos Aires: CLACSO,
2000) 289-324; 308.
84
ELLACURA, I., El compromiso poltico de la filosofa en Amrica Latina, o. c., 43.
85
Ibid., 45.
86
Ibid., 43.
87
Ibid., 42.
352
LUKCS, G., Historia y Conciencia de Clase [tr. M. Sacristn], (Mxico: Grijalbo, 1969) 2.
353
mtodo cientfico o filosfico, comn en algunas metodologas positivistas dogmticas y algunas posmodernas89, termina siendo una simple propuesta poltica de metodologa contrarrevolucionaria90. EL MVR es, por el contrario, un mtodo asentado en
la opcin por la verdad, politizado, y urgido por satisfacer la necesidad de saber que
tienen los pueblos, porque en ello les va la produccin y reproduccin de sus propias
vidas.
El MVR se postula como un mtodo cientfico. El MVR, en cuanto mediacin,
se postula como el satisfactor metodolgico de la necesidad intelectiva de los pueblos.
Como K. Marx, no nos contentamos con proponer a los pueblos el mtodo del materialismo histrico. Nuestro inters va ms all, queremos ofrecer a los revolucionarios
un mtodo cientfico. En nuestra interpretacin, lo que K. Marx buscaba con ello era
la satisfaccin de una necesidad metodolgica del materialismo histrico: el sometimiento del mismo a la estructura del mtodo cientfico; a la verificacin de los hechos
analizados dialcticamente por la realidad. Desde el marco metodolgico de la dialctica hegeliana, K. Marx intent ir, con mayor o menor claridad, hacia una metodologa propiamente cientfica. A esta praxis metodolgica marxiana propiamente cientfica,
en cuya tradicin nos insertamos, es a lo que denominamos mtodo de verificacin de
realidad91. Con l intentaremos superar el error de cierto marxismo (contra Marx) que
ha llevado a entender el materialismo histrico como: (1) Dogmatismo metodolgico; (2) Un reduccionismo economicista; (3) Fatalismo evolutivo92.
Cabe aplicar el materialismo histrico, el MVR, al Derecho? Puede el Derecho ser concebido como el hecho de una relacin social en el mismo sentido en el que
Marx llam al Capital una relacin social?93 Pues bien, nuestra respuesta es que s
puesto que el Derecho es el hecho de una praxis material normativa, una relacin social, y como de todos los hechos, su naturaleza ideolgica no suprime la realidad y la
materialidad de las relaciones de las cules l es expresin94. Al aplicar el mtodo
cientfico al Derecho pretendemos por tanto continuar la tarea de la elaboracin de un
mtodo dialctico, de una metodologa dialctica revolucionaria y materialista en las
ciencias jurdicas opuesta al mtodo idealista y/o positivista de la ciencia del Derecho
capitalista95.
Como Marx nunca abord sistemticamente el problema del mtodo (la epistemologa), sus aportaciones en este campo hay que rastrearlas en sus cartas; en la Miseria de la Filosofa (en el captulo La metafsica de la economa poltica, en la seccin El mtodo). De modo especial, en la Introduccin a los Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica. As como en El Capital, en sus prefacios
y eplogos. En estas obras se puede observar que para K. Marx es la Lgica de Hegel
el mtodo, que reencontrado de forma accidental, terminar prestndole un gran ser89
Cfr. RUSH, A., La teora posmoderna del Imperio (Hardt & Negri) y sus crticos: BORN, A. (comp.),
La Filosofa Poltica Contempornea (Buenos Aires: CLACSO, 2003) 285-300.
90
BORON, A., Imperio & imperialismo: una lectura crtica de M. Hardt y Antonio Negri (Buenos Aires; CLACSO, 2002) 120-121; KOHAN, N., El Imperio de Hardt & Negri: ms all de modas, ondas y
furores: A. BORN (comp.), La Filosofa Poltica Contempornea, o. c., 321-339.
91
FOWLER, T. B., Reality in Science and Reality in Philosophy: Importance of the Concept of Reality by
Postulation: The Xavier Zubiri Review, Volume 7 (2005) 41-56; 49-50.
92
DE SOUSA SANTOS, B., De la mano de Alicia, o. c., 38-39.
93
PASHUKANIS, E. B., La Thorie Gnrale du Droit et le Marxisme, o. c., 64.
94
Ibid., 65.
95
Ibid., 25.
354
vicio96. Revirtiendo crticamente la metodologa hegeliana, K. Marx elabora su mtodo material dialctico e histrico (hismat). El propio K. Marx reconoce que la inspiracin de su metodologa es la dialctica de su maestro Hegel, aunque ciertamente revuelta desde la crtica del materialismo97.
En una recensin acerca del primer tomo de El capital, el seor Dhring pone de relieve que
en mi celosa devocin por el esquema de la lgica hegeliana, descubro hasta en la forma de la circulacin las figuras hegelianas del silogismo. Mi relacin con Hegel es muy sencilla. Soy un discpulo de
Hegel, y la vocinglera de los epgonos que creen haber enterrado a este pensador eminente me parece
francamente ridcula. No obstante, me he tomado la libertad de adoptar hacia mi maestro una actitud
crtica, de desembarazar su dialctica de su misticismo y hacerle experimentar un cambio profundo,
etctera98.
Por eso, el mismo V. I. Lenin afirmar que [e]s completamente imposible entender El Capital de Marx, y en especial su primer captulo, sin haber estudiado y entendido a fondo todo la Lgica de Hegel Por consiguiente, hace medio siglo ninguno
de los marxistas entendi a Marx!99 Ahora bien, como veremos, la deuda metodolgica de K. Marx con su maestro le hace tambin deudor de algunas de las grandes limitaciones metodolgicas hegelianas.
Como hemos indicado, el mtodo marxiano pretende ser cientfico. Pretende
ofrecer a los obreros una ciencia del proletariado. En palabras de G. Lukcs: [e]l
elemento bsicamente revolucionario de la ciencia proletaria no consiste slo en contraponer contenidos revolucionarios a la sociedad burguesa, sino tambin y ante todo
en la esencia revolucionaria del mtodo mismo. El dominio de la categora de totalidad es el portador del principio revolucionario de la ciencia100. Fruto de ese rastreo
de la metodologa en la obra de K. Marx, algunos autores distinguen siete pasos metodolgicos101:
1 El punto de partida es lo real social concreto (existente como aquello real que se
quiere explicar y conocer).
2 En el sujeto lo real social concreto se representa en una totalidad catica y acrtica, formada por intuiciones y percepciones.
3 El sujeto elabora determinaciones abstractas (conceptos definidos).
4 El sujeto elabora la primera totalidad conceptual construida (concebida bajo sus
aspectos, determinaciones y momentos concretos pero todava genricos, y esta misma totalidad conceptual, pero ahora considerada al mismo tiempo como abstracta).
5 El sujeto elabora categoras explicativas.
6 El sujeto elabora la totalidad concreta histrico-social explicada (en el plano del
pensamiento).
7 El sujeto vuelve con esa explicacin a la realidad social conocida.
Reestructurando los pasos metodolgicos propuestos por K. Marx, el Iusmaterialismo articula el MVR en la estructura de la necesidad material intelectiva de la praxis.
96
355
En relacin con ella, tres pasos intelectivos se pueden diferenciar: (1) Atenimiento a
los hechos; (2) El anlisis-dialctico de los hechos; (3) La verificacin de los
hechos102.
La inteligencia humana tiene como leyes la investigacin y el anlisis, MART, J., Escenas mexicanas: Revista Universal, Mxico, 18 de junio de 1875: MART, J., Obras Completas, t. 6, o. c., 234;
cfr. INGENIEROS, J., Antimperialismo y Nacin, o. c., 269.
103
Le droit galement, dans ses dterminations gnrales, le droit en tant que forme, nexiste pas seulement dans le cerveau et les thories des juristes spcialiss. Lhomme devient sujet juridique avec la
mme ncessit que celle qui transforme le produit naturel en une marchandise dote des proprits
nigmatiques de la valeur , PASHUKANIS, E. B., La Thorie Gnrale du Droit et le Marxisme, o. c.,
58.
356
contradicen lo que predican y dicen creer. El idealista terico podra discutir hasta el
hartazgo con sus compaeros de caf si la impresin de un tren en marcha que se
acerca por la va a 300 kilmetros por hora es un hecho o una interpretacin, pero si
mientras charlan ven acercarse ese tren embistiendo contra ellos seguro que un segundo despus no quedar ninguno en su silla. Habrn huido no por la fuerza de las interpretaciones racionales sino por la fuerza de la aprehensin de los hechos. La causa de
este trastorno prctico filosfico-cientfico se debe al relativismo de su escepticismo
subjetivista o intersubjetivista ante los hechos. El fundamento de sus planteamientos
se encuentra en una creencia, que no someten a verificacin.
Hoy, por sorprendente que pueda resultar a quienes estn lejos del mundo
universitario, el idealismo terico est presente en el campo acadmico del Derecho.
La ideologa idealista tiene presencia en disciplinas jurdicas como la Filosofa del
Derecho, Teora del Derecho, Sociologa jurdica, Argumentacin jurdica, etc., llegando incluso hasta el mismo Derecho Penal y Criminologa. Hay varias causas que
explican la relativa hegemona del idealismo jurdico. Una de ellas es evidente, la
hegemona econmica del capitalismo conlleva la correlativa del idealismo jurdico.
Otra, que es la que ms nos interesa sealar ahora, es el escaso desarrollo de elaboraciones de teoras de materialismo jurdico desde la izquierda revolucionaria. El rechazo ideolgico en la tradicin marxista al Derecho burgus ha llevado a proyectar esa
aversin a toda relacin entre Derecho y Revolucin. La relacin entre ambos se ha
visto de difcil mezcla, como le ocurre al agua y el aceite. Se ha pensado que la nica
relacin posible es que la revolucin socialista termine con el Derecho. En la izquierda revolucionaria de nuestra Amrica hay grupos de crtica jurdica (v.gr. Argentina,
Mxico, Puerto Rico, etc.) que desde diversas perspectivas socialistas revolucionarias
(v.gr. anarquista, autonomista, feminista, indgena, etc.) continan su encomiable
crtica al Derecho burgus. Es comprensible que en esos pases con hegemona jurdica contrarrevolucionaria resulte difcil otear el horizonte jurdico ms all de la inmediatez de la reaccin a la opresin legal. Ahora bien, creemos que es una limitacin
para la revolucin socialista quedarse tericamente en la reaccin, en la crtica a lo
malo del Derecho burgus. La nica forma de superarlo es con la alternativa terico
prctica de un Derecho socialista revolucionario. ste, por ser un hecho para la vida,
incluso para quienes en la ortodoxia marxiana piensen que desaparecer con la llegada de la etapa comunista, seguir siendo necesario en el periodo de la transicin socialista al comunismo. Un periodo que, por cierto, no se apunta breve.
A nuestro juicio, no creemos errar al defender que, en el hismat marxista, el
atenimiento a los hechos como aprehensin de realidad, el atenimiento a la realidad
de los hechos, es el primer paso en el mtodo intelectivo. En cuanto al primer paso
metodolgico que nos ocupa, para K. Marx (1) los hechos de la realidad social concreta, siempre mediados por la praxis material humana, son el punto de partida metodolgico intelectivo104. Para l, los hechos son entendidos como lo real y lo concreto (Realen und Konkreten). Esta realidad concreta ser el inicio de una ontologa
econmica, antropolgica, tica105. Ahora bien, para K. Marx (2) el hecho de la realidad social concreta es catico y confuso. La realidad se les representa a los pueblos
sin orden lgico, sin separacin de los aspectos esenciales de los accidentales106.
104
357
Parece justo comenzar por lo real y lo concreto, por el supuesto efectivo... Si comenzara,
pues, por la poblacin, tendra una representacin catica del conjunto y, precisando cada vez ms, llegara analticamente a conceptos cada vez ms: de lo concreto representado llegara a abstracciones cada vez ms sutiles hasta alcanzar las determinaciones ms simples. Llegado a este punto, habra que reemprender el viaje de retorno, hasta dar de nuevo con la poblacin, pero esta vez no tendra una representacin catica de un conjunto, sino una rica totalidad con mltiples determinaciones y relaciones.
Este ltimo es, manifiestamente, el mtodo cientfico correcto. Lo concreto es concreto porque es la sntesis de mltiples determinaciones, por lo tanto, unidad de lo diverso. Aparece en el pensamiento como proceso de sntesis, como resultado, no como punto de partida, aunque sea el verdadero
punto de partida, y, en consecuencia, el punto de partida tambin de la intuicin y de la representacin.
En el primer camino, la representacin plena es volatilizada en una determinacin abstracta; en el segundo, las determinaciones abstractas conducen a la reproduccin de lo concreto por el camino del
pensamiento107.
Este primer paso metodolgico, que integra los dos primeros pasos del mtodo
de K. Marx, en ocasiones ha quedado velado por los discpulos, que fetichizan al
maestro y su teora como tal punto de arranque metodolgico. Contra ese fetichismo
metodolgico, el mismo K. Marx sealaba que toda teora comienza a desintegrarse
cuando el punto de partida no es la realidad, sino la nueva forma terica en que el maestro la haba sublimado108.
Para K. Marx, la realidad del hecho de hechos por el que hay que comenzar, y que
hace posible todos los dems, es la praxis material necesitada. Y convendra no olvidar, que aunque no siempre de modo explcito en la obra de K. Marx, se asume que el
sujeto de esta praxis es el ser humano social libre, universal, creador y autocreador109.
K. Marx parte de la realidad de un hecho sistmico; un hecho que es una totalidad
de relaciones que desborda la totalidad del sistema capitalista110. La realidad concreta
de la que parte es el hecho de la praxis del trabajador explotado por el capitalista. K.
Marx sita como punto de partida metodolgico al trabajador explotado como exterioridad111 al sistema capitalista que le niega la vida. El punto de partida es la vida
que no cuenta en cuanto vida humana para el sistema capitalista. Parte de una realidad
que es exterioridad a la totalidad cerrada del sistema capitalista que mata al trabajador. Como hecho de hechos en el mtodo marxiano, frente a la totalidad de G.
Lukcs, el Profesor E. Dussel reivindica la importancia de la realidad de la exterioridad:
107
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I, (Mxico: Siglo XXI, 197810) 21; Cfr. PASHUKANIS, E. B., La Thorie Gnrale du Droit
et le Marxisme, o. c., 55.
108
LEBOWITZ, M. A., Ms all de El Capital, o. c., 65-66.
109
Ibid., 238.
110
Ibid., 100.
111
El trabajo vivo es realidad (la realidad ms absolutamente real para Marx, y la medida de toda desrealizacin en la totalidad del capital), es lo exterior. A esta posicin metafsica (ms all de ser o de la
reflexin ontolgica) del trabajador en cuanto corporalidad (cuerpo pobre y desnudo), en cuanto persona, en cuanto no-ser del capital, la hemos llamado exterioridad, la alteridad del otro distinto del
capital. Ser otro que la totalidad del capital es estar todava en la exterioridad. Desde esta alteridad
exterior, por otra parte, es desde donde se inicia la crtica terica del mismo Marx... La verdad del
anlisis de Marx se apoya y parte de la realidad real (wirkliche Wirklichkeit) del otro distinto del capital: el trabajo vivo como actualidad creadora de valor o fuente de toda riqueza humana en general, no
slo capitalista, DUSSEL, E., Hacia un Marx Desconocido. Un comentario de los Manuscritos del 6163, o. c., 64-65.
358
En la obra de Engels, el Lenin de 1908, Stalin, Trotsky, etc., se encuentra riesgos de deslizamientos en el punto de partida metodolgico. El deslizamiento metodolgico consiste en un relativo abandono de la realidad de la praxis material como
punto de partida metdico, y colocar en su lugar el hecho de la materia natural externa
objetiva reflejada pasivamente en la mente del sujeto (teora del reflejo). Con todo,
es de justicia reconocer que Trotsky en algunos lugares de su obra, sin consistencia en
este punto, niega que la dialctica del conocimiento sea el reflejo de la dialctica de la
naturaleza. Afirmar que el conocimiento es resultado de la vvida interaccin entre la
conciencia y la naturaleza113.
Relevancia del atenimiento a los hechos como aprehensin intelectiva de realidad para el mtodo marxista. Desde la noche de los tiempos, los pueblos, en la
bsqueda de un mtodo para conocer su realidad se han aventurado en el camino de
arrancar desde el empirismo de los hechos. Un punto de partida metodolgico que a
los pueblos les resulta de sentido comn. En trminos generales, esta perspectiva
ser seguida por las ciencias naturales, y su mtodo terminar siendo conocido como
mtodo cientfico. Como hemos indicado, a nuestro entender, la metodologa de K.
Marx se inserta en esta tradicin. l pretende hacer un mtodo cientfico. Sin embargo,
K. Marx corrige al mtodo cientfico precisamente en su punto de partida. ste no
puede ser otro que la praxis material necesitada, por ser sta el hecho primero ineludible del que hay que partir. K. Marx acert en colocar la praxis material necesitada
como punto de arranque del mtodo cientfico. Evita caer en el doble error de afirmar
que el hecho de hechos sea la idea (propio del idealismo) o el error del afirmar que el
hecho de hechos sea la realidad fotogrfica (propio del realismo ingenuo).
Sin embargo, si K. Marx corrigi al empirismo y al idealismo con su propuesta de
la praxis material necesitada como el hecho de hechos, nosotros creemos que en este
punto el mtodo de K. Marx debe ser completado de su cierto riesgo de reduccionismo. El contenido primario concreto que K. Marx otorga a la praxis material como
punto de partida metodolgico es la praxis productiva del trabajador explotado por el
capitalista. Ahora bien, a nuestro juicio, sin negar en ningn caso que la praxis productiva del trabajador explotado en el capitalismo sea contenido de la praxis material
necesitada, es una reduccin metodolgica en el punto de partida considerarla como el
hecho de hechos. En la obra de K. Marx, en ocasiones, hay ambigedad e identificaciones de la praxis con praxis productiva, y de la praxis productiva con la praxis
112
DUSSEL, E., Hacia un Marx Desconocido. Un comentario de los Manuscritos del 61-63, o. c., 55;
Georg Lukcs haba escrito que la totalidad concreta es entonces la categora fundamental de la realidad... si es verdad que la totalidad es la categora fundamental del anlisis del capital ya-dado,
slo desde la categora de exterioridad desde la realidad del trabajo vivo ms all del capital,
contra lo que opina Kosik, puede comprenderse la posibilidad del devenir originario del capital y de
la crtica a la economa poltica burguesa. Una vez que el capital existe, entonces la totalidad funciona como la categora ontolgica por excelencia. En el proceso dialctico del aparecer, del ir dndose, del devenir del dinero en capital debe situarse precisamente ese desde-donde surge el capital y
la crtica. Si la ontologa trata de la totalidad (del ser), la metafsica (o la trans-ontologa) es la que
describe la constitucin dialctica de la totalidad desde la exterioridad, desde la realidad real,
DUSSEL, E., Hacia un Marx Desconocido. Un comentario de los Manuscritos del 61-63, o. c., 57-58.
113
KOHAN, N., Marx en su (Tercer Mundo), o. c., 54-55.
359
productiva laboral-econmica. Pero segn nuestro anlisis, la praxis econmicalaboral (como veremos en la siguiente seccin) es, adems de produccin, circulacin y apropiacin. Y la praxis econmica-laboral es una modalidad de praxis comunicativa, junto a la praxis eco-esttica y poltico-institucional. La praxis comunicativa, a su vez, junto a la praxis intelectiva y la praxis apoderativa, integran la praxis de
los pueblos.
K. Marx ha puesto ante los ojos de los pueblos la praxis del trabajador explotado por el capitalista como hecho de partida metodolgico para conocer su realidad.
Esta es una aportacin genial e irrenunciable para la metodologa cientfica. K. Marx
ha ofrecido a los pueblos un mtodo con pretensin de ser cientfico. El mtodo consiste en equipar a los pueblos con un telescopio y un microscopio (la praxis material
necesitada) de cristal rojo: la sangre del trabajador explotado. Los pueblos habrn de
buscar su realidad interpretando, coloreada de rojo, todas las dems relaciones de su
praxis, toda la realidad del mundo. Nuestra crtica en este punto no va dirigida ni contra la pretensin cientfica del hismat (dotar al pueblo de ese telescopio y un microscopio de la praxis), ni contra el cristal rojo de sus lentes. Nuestra crtica viene a decir que el telescopio y el microscopio que se les ha ofrecido a los pueblos para que
puedan encontrar su realidad estn equipados, en el mismo nivel estructural, con un
sistema integrado de lentes multicolor. Al menos tricolor para quien escribe en este
momento histrico (las tres necesidades materiales estructurales de la PMR). Resulta
que, sin dejar de ser roja la lente (necesidad material del pueblo de comunicacin
eco-esttica, ero-econmica y poltico-institucional, que satisface con la comunicacin de la justicia), dependiendo de su posicin, se desplaza al color azul celeste o el
verde hierba. El azul celeste simboliza la necesidad material de inteleccin del pueblo, que satisface con la verdad del saber. El verde hierba simboliza la necesidad material del pueblo de empoderamiento, que satisface apoderndose de s mismo con la
fuerza de la ejecucin de la libertad de autodeterminacin. Situada en una u otra posicin histrica la lente, su color dominante ser rojo, azul o verde. No son tres lentes.
Es una sola con tres colores integrados. Cada uno de ellos est presente en los otros
con una mayor o menor intensidad, segn la urgencia histrica de la realidad que se
busca conocer, sentir y apoderarse. De este modo, el mtodo cientfico, si quiere ser
tal, ha de comenzar con el hecho de la aprehensin de la praxis en la integracin de la
totalidad de sus necesidades materiales estructurales como praxis.
360
disciplinariedad en el anlisis dialctico no es sincretismo metodolgico que acrticamente no diferencia las especialidades disciplinares114.
La pretensin del positivismo jurdico de aislar a la ciencia del Derecho de las
otras disciplinas cientficas, bajo pretexto de evitar el sincretismo metdico que oscurece la esencia de la ciencia jurdica y borra los lmites de su objeto, es el intento de
construir un Derecho fuera de la verificacin de la realidad, de la probacin que le
puede venir de otras disciplinas cientficas. Es el cierre argumentativo que le permite
el dogmatismo de su propuesta.
Cuando la Teora pura del derecho emprende la tarea de delimitar el conocimiento del derecho
frente a esas disciplinas, no lo hace, por cierto, por ignorancia o rechazo de la relacin, sino porque
busca evitar un sincretismo metdico que oscurece la esencia de la ciencia jurdica y borra los lmites
que le traza la naturaleza de su objeto., KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra,
200715) 16.
115
Para E. Dussel la dialctica marxiana es ms que dialctica, es anadialctica, MENDIETA, E., Introduccin: Poltica en la era de la globalizacin: Crtica de la Razn Poltica de E. Dussel: DUSSEL, E.,
Hacia una Filosofa Poltica Crtica (Bilbao: Descle, 2001) 21-24; 23; cfr. DUSSEL, E., Hacia una Filosofa Poltica Crtica (Bilbao: Descle, 2001) 279-301.
116
Citado en LEBOWITZ, M. A., Ms all de El Capital, o. c., 101.
117
MARX, K., Grundrisse 1857-1858, t. I (Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1985) 14.
118
MARX, K., Zur Kritik der politischen konomie (Manuskript 1861-1863: MEGA, 11, 3, l (1976)-6
(1982), (Berln: Dietz Vertag, del Instituto de Marxismo- Leninismo de Mosc y Alemania Oriental,
1976-1982) 337-338. Seguimos la traduccin y el modo de citar propuesto por E. Dussel, en su obra
Hacia un Marx desconocido. Las citas incluyen el nmero de pgina de la edicin alemana (de la l a la
2384). En su caso, despus de una coma se indica el nmero de lneas.
361
K. Marx utiliza el trmino confusin para referirse al error analtico, en especial de la economa
burguesa.
120
MARX, K., Zur Kritik der politischen konomie (Manuskript 1861-1863: MEGA, 11, 3, l (1976)-6
(1982), o. c., 387, 17.
121
DUSSEL, E., Hacia un Marx Desconocido. Un comentario de los Manuscritos del 61-63, o. c., 299.
122
DUSSEL, E., La produccin terica de Marx. Un comentario a los Grundrisse, o. c., 51.
123
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (borrador) 1857 -1858,
[traduccin de Pedro Scaron] t. I (Buenos Aires: Siglo XXI, 1971) 21, 14-16. Seguimos la traduccin y
el modo de citacin propuesto en la obra de E. Dussel: primero la pgina del tomo correspondiente, y
despus de la coma, en su caso, las lneas. DUSSEL, E., La produccin terica de Marx. Un comentario
a los Grundrisse, o. c., 26; 50.
124
DUSSEL, E., Hacia un Marx Desconocido. Un comentario de los Manuscritos del 61-63, o. c., 23-24.
125
DUSSEL, E., La produccin terica de Marx. Un comentario a los Grundrisse, o. c., 57.
126
Ibid., 60.
127
Cfr. KORSCH, K., Marxismo y filosofa (Mxico D. F.: Ediciones Era, 1971) 62.
128
DUSSEL, E., La produccin terica de Marx. Un comentario a los Grundrisse, o. c., 59-60.
362
En segundo lugar, con el descenso interpretativo de la realidad, desde las categoras dialcticas de lo concreto, se consigue construir la primera totalidad dialctica conceptual abstracta de la realidad (4 paso del mtodo marxiano). El mtodo
marxiano tiene el gran mrito de ser dialctico tambin en el descenso interpretativo,
de relacionar todos los momentos de la totalidad sistmica de la praxis econmica capitalista. El propio Lenin describe as el momento de sntesis dialctica en Marx:
Un ro y las gotas de ese ro. La posicin de cada una de las gotas, su relacin con otras; su
vinculacin con las otras; la direccin de su movimiento; su velocidad; la lnea del movimiento recta,
curva, circular, etc. hacia arriba, hacia abajo. La suma del movimiento []. Ah tenemos peu prs
la imagen del mundo segn la Lgica de Hegel; es claro que sin Dios y el Absoluto129.
363
A nuestro juicio, el anlisis dialctico del mtodo marxiano acierta en reconocer la interaccin de dos momentos: el retractivo (ascensin analtico-dialctica) y
el reversivo (descenso sinttico-dialctico). Sin embargo, debido al reduccionismo en
la praxis material (primer paso metodolgico) el anlisis dialctico marxiano necesita
ser completado en un triple frente. El primero, porque la ascensin y el descenso
analtico-dialctico debe ser de toda la PMR y no de la praxis productiva (primera reduccin). En segundo lugar, porque el ascenso-descenso analtico dialctico de la
praxis econmica capitalista debe serlo del capital y del trabajo asalariado. En El Capital, K. Marx sugiere conservar su primera concepcin del capitalismo como el todo
sistmico del capital y el trabajo asalariado. Sin embargo, K. Marx termina por no
analizar dialcticamente el trabajo asalariado. No aparece el anlisis dialctico de la
lucha de los obreros para dividir y derrotar al capital, como s se hace del capital respecto de los obreros. Con ello, el anlisis marxiano del hecho de partida, en su obra
cumbre, queda incompleto. De ah la deriva unilateral de la interpretacin marxista
dogmtica de la praxis productiva del trabajador en el capitalismo138. En tercer lugar,
las afirmaciones analtico-dialcticas han de ser sometidas siempre a la verificacin
de la realidad histrica, nunca quedarn presas dogmticamente en las afirmaciones
analtico-dialcticas.
136
364
De aqu la funcin crtica y normativa que en una teora positivista del derecho se atribuye a la
dogmtica jurdica, a la filosofa poltica y a la sociologa del derecho a partir de las (inevitables) divergencias denticasentre los diferentes niveles normativos y los relativos puntos de vista desde los
que puede ser contemplado, FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia,
o. c., 78.
140
MARX, K., Elementos fundamentales para la crtica de la economa poltica (Grundrisse) 18571858), vol. I (Mxico: Siglo XXI, 197810) 178.
141
FERNNDEZ BULT, J., Filosofa del Derecho, o. c., 13; 8.
142
Ibid., 8-9.
143
Ibid., 9.
144
Nosotros no pretendemos brindar una nueva definicin, dentro del cmulo de las ya existentes, pero podramos caracterizar a la Filosofa del Derecho, desde el punto de vista marxista, como la parte de
la filosofa que, basndose en el mtodo del conocimiento que proporciona el materialismo dialctico,
y apoyndose en las leyes, regularidades y categoras de que nos arma el materialismo histrico, trata
de aclarar las regularidades y leyes del devenir histrico del fenmeno poltico-social que es el derecho; busca poner de manifiesto las razones ltimas de su evolucin, a partir de descubrir su esencia
compleja y multifactica, e intenta encontrar las regularidades del derecho dentro de sus mltiples y
cambiantes expresiones; de tal modo, la Filosofa del Derecho marxista se apoya en las conclusiones de
la filosofa materialista avanzada, en los aportes de la dialctica en general y de las leyes del desarrollo
histrico, pero aspira a aplicarlas a las singularidades del fenmeno jurdico, de hallar sus concatena365
jurdicas particulares que enriquecen, critican y/o confirman los postulados de aqulla145. La Filosofa del Derecho es la bsqueda del por qu de la vida jurdica146. La
Filosofa del Derecho se ocupa de la teora del conocimiento jurdico (Epistemologa
jurdica, etc.); de la teora de la realidad y fundamento del Derecho (Ontologa jurdica, Esttica Jurdica, Historia del pensamiento jurdico, Filosofa del Estado, Derecho
natural, Antropologa jurdica, Teora del Derecho147, Culturologa Jurdica, etc.)148; y
de la legitimidad Derecho (Axiologa del Derecho, etc.).
En cuanto teora cientfica, el Iusmaterialismo es ciencia que busca explicar
las causas de la praxis jurdica de los pueblos. Como cualquier otra ciencia: a) Delimita su objeto de investigacin: la necesidad de la apropiacin de la autodeterminacin
de los pueblos con la ayuda de la tutela de la coaccin compelente de la fuerza fsica
comunitaria para la satisfaccin integral de todo su sistema de necesidades materiales
que les permita producir y reproducir sus vidas. b) Tiene su mtodo propio: el materialismo histrico. c) Busca la causa, el por qu de la praxis jurdica de los pueblos
construyendo postulados. Hiptesis que inquieren progresivamente en la profundidad
de la realidad, de modo mensurado y verificativo, la causa (causacin) de los hechos,
aprehendida en los hechos como causalidad149. Para el Iusmaterialismo la Ciencia del
Derecho es una ciencia ineludiblemente moral, valorativa en los conceptos y categoras jurdicas que elabora150.
La Ciencia del Derecho diversifica su campo de estudio de la realidad jurdica
en diversas disciplinas. Atendiendo a la estructura de la praxis del Derecho puede sistematizarse las disciplinas en: 1 Ciencias de la Produccin Jurdica; 2 Ciencias de la
Circulacin Jurdica; 3 Ciencias de la Apropiacin Jurdica151.
ciones, y de este modo, ofrecer conclusiones sobre la esencia del derecho, su naturaleza, sus fines, su
evolucin y su contenido cambiante, FERNNDEZ BULT, J., Filosofa del Derecho, o. c., 14-15.
145
Ibid., 10.
146
Ibid., 15.
147
La distincin disciplinar no se debe proyectar sobre la realidad. Forzar la realidad para que sta aparezca diferenciada, incomunicada y desligada segn nuestros esquemas disciplinares es un pensamiento
nada cientfico sino dogmtico. La Teora del Derecho, por consiguiente, para ser verdaderamente
cientfica debe ser una teora filosfico-jurdica de la totalidad de la realidad. A nuestro juicio, el error
de esta proyeccin es evidente en la obra de L. Ferrajoli.
148
DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c., 395-399.
149
Al respecto dice Kelsen: En los enunciados jurdicos, con los que se describe ese fenmeno, no se
utiliza el principio de causalidad, sino un principio que [] puede ser caracterizado como imputacin.
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 96. La pretendida ciencia del contraDerecho kelseniano, en el fondo no es sino la propuesta de un dogma sin fundamento ni verificacin.
Un dogma que dinamita la causalidad y la causacin, sustituyndolo por un principio de imputacin
que no es sino la atribucin voluntaria y arbitraria de una consecuencia (sancin) a una accin.
150
Para Lpez-Calera, por el contrario, la Ciencia del Derecho explica y describe qu es el derecho, pero no valora los conceptos jurdicos que elabora, ni entra en juzgar los contenidos normativos, LPEZCALERA, N., Teora del derecho, o. c., 249-270.
151
Benito de Castro distingue: 1 Ciencias fctico-jurdicas: Historia del Derecho, Sociologa jurdica,
Psicologa, Etnografa, Legislacin jurdicos, Anlisis econmico del Derecho. Disciplinas todas ellas
ocupadas de los saberes fcticos-sistemticos; 2 Ciencias normativas-sistemticas (Derecho constitucional, civil, penal, mercantil, etc., Teora General del Derecho, Derecho comparado); 3 Ciencias lgico-sistemticas: Lgica jurdica, Metodologa jurdica, Teora de la Argumentacin jurdica, Anlisis
lingstico e Informtica Jurdica. DE CASTRO CID, B. (et al.), Manual de Teora del Derecho, o. c.,
395-399.
366
K. Marx propone con honestidad un mtodo que pretende ser cientfico, y, por
consiguiente, crtico, y humilde. K. Marx entiende por ciencia la crtica de la apariencia fenomnica156 desde la esencial real del movimiento interno de la realidad157. Ser
152
367
ha venido a atravesarse, durante mi ltima labor de revisin, y me sorprenda el ver mis resultados tericos enteramente confirmados por los HECHOS 164.
164
369
370
Religin, el Derecho, etc.). Instituciones que, en este sentido, tal vez no haya que eliminar sino transformar en revolucionarias177.
A. Gramsci (1891-1937) reivindica metodolgicamente la filosofa de la
praxis como el hecho por el que debe comenzar la ciencia. Para la filosofa de la
prctica el ser no puede separarse del pensamiento, el hombre de la naturaleza, la actividad de la materia, el sujeto del objeto178. Toda bsqueda cientfica de la verdad
est vinculada a las necesidades, a la vida, a la actividad del hombre. La ciencia, en su
bsqueda por la objetividad, no puede eludir la actividad del hombre. Objetivo significa precisamente y exclusivamente esto: que se afirma objetivo, realidad objetiva,
aquello que se comprueba por todos los hombres, aquello que es independiente de todo punto de vista meramente particular o de grupo179. A juicio de A. Gramsci, en esa
bsqueda de objetividad, no existe un mtodo por excelencia, un mtodo en s, sino
que cada investigacin cientfica se crea un mtodo adecuado, una lgica propia cuya generalidad o universalidad consiste slo en ser conforme al fin 180. A su juicio,
[p]oner a la ciencia en la base de la vida, hacer de la ciencia la concepcin del mundo por excelencia, la que disipa las nieblas de todas las ilusiones ideolgicas, la que
pone al hombre ante la realidad tal como sta es, significa recaer en la idea de que la
filosofa de la prctica necesita de bases filosficas fuera de s misma181.
Karel Kosk (1926-2003), en la lnea de Lukcs y Marcuse, defiende la importancia de la cientificidad del mtodo marxiano, particularmente por haber afirmado
una ontologa praxeolgica. La totalidad de la realidad es el todo estructurado y
dialctico. Los hechos particulares nicamente podrn ser comprendidos desde este
hecho primero. En esta totalidad, el hombre es siempre ms que el sistema; no puede
ser reducido a l. La vida del hombre consiste en la tensin entre su irreductibilidad al
sistema, la posibilidad de superar la totalidad, y la relativa insercin en un sistema
concreto de relaciones histricas182.
Julio Fernndez Bult (1937-2008), en relacin con la metodologa marxista
del Derecho afirma: Finalmente valdra la pena agregar lo que hemos repetido muchas veces: que la necesidad de comprobar la teora mediante la prctica no puede reducirse a un estrecho practicismo, a un enfoque pragmtico, cuya piedra angular es la
utilidad o la ventaja y las necesidades transitorias de hoy, bajo una perspectiva
histrica estrecha y despajada de valores permanentes. Por el contrario, el criterio de
la verdad debe buscarse y encontrarse en un sentido de la prctica enriquecido por una
axiologa universal y permanente183.
177
371
Sometiendo a valoracin el mtodo cientfico marxiano, en el momento estructural metodolgico que llamamos verificacin racional, se confirma la presencia
de la postulacin, homologacin y modelizacin como la elaboracin de una propuesta categorial (momento 5 del mtodo marxiano). Se confirma tambin la presencia de una actividad racional inquiriente en profundidad, y mensurante como la
bsqueda de la explicacin de la totalidad concreta histrico-social como lo concreto pensado (momento 6 del mtodo marxiano). Y, finalmente, se confirma la apelacin a la experimentacin de la realidad de los hechos como criterio de verificacin;
como apelacin a la realidad cientficamente conocida (momento 7 del mtodo
marxiano).
Para el mtodo marxiano, en el conjunto de sus momentos, aunque de modo
asistemtico, conviene no olvidar que el criterio radical de verificacin, [e]l criterio
ltimo de verdad es la misma vida humana184. La produccin y reproduccin de la
vida de los pueblos es el principio tico material universal y crtico185 que permite defender prolongar y completar el marxismo como una ciencia moral crtica186. Quedaba
lejos de la mente de Marx elaborar una teora cerrada, dogmtica, acabada, que hubiera de aplicarse rgidamente en contra de los hechos y la misma satisfaccin de las necesidades materiales de la vida de los pueblos. El pensamiento de K. Marx fue un
pensamiento histrico, atento a la realidad187, como lo ilustra el ltimo Marx, cuando
descubre el problema ruso. Frente a una interpretacin dogmtica (no cientfica) del
propio mtodo marxiano, la interpretacin rescatable es la de un mtodo marxiano
asentado en las necesidades materiales de la praxis de realidad (en las necesidades de
vida de los pueblos) y verificado por la satisfaccin/insatisfaccin de las mismas188.
Un mtodo cientfico que necesita arrancar de la filosofa primera de la praxis y verificarla. ste fue el intento de K. Marx. El dogmatismo marxista cae en la ingenuidad
al afirmar que la filosofa de la praxis, en K. Marx, termina en la Ideologa alemana.
Cunto desconocimiento de Marx significa el pensar que las cuestiones ontolgicas
(el ser, el ente, el fundamento, la identidad, el fenmeno, el mundo, etc.) no fueran
marxistas!189 No sin razn algn autor ha llegado incluso a afirmar que la obra de
Marx, El Capital, es nada menos, que la primera ontologa del capital en la historia
de la filosofa (y de la economa mundial)190.
Atenimiento
a los Hechos
La Substantividad Material
Aprehensible por la PMR
Aprehensin Intelectiva-(PMR)
de la Substantividad
Hechos
Bsqueda Racional
Inquiriente, mensurable, verificante
Hecho Racional Verificado
Hecho cientfico-filosfico
Cuadro n 8
184
372
5.4
La Teora Socialista del Derecho es teora moral porque la praxis de los pueblos es fsica e ineludiblemente moral. La ejecucin de cada una de las acciones que
realizan los pueblos: alimentarse, cobijarse, curarse, educarse, conocer, conocerse,
comunicarse, amarse, trabajar, organizarse, liberarse, autodeterminarse, etc., no puede
escapar de dos imposiciones consustanciales con la materia viva de la especie homo
sapiens sapiens: 1) La imposicin material de tener que optar entre acciones que
producen y reproducen la vida u otras que producen y reproducen su muerte; 2) La
ineludible obligacin de optar y realizar las primeras para vivir. La materia viva de la
especie homo sapiens sapiens comparte con toda materia viva, y a diferencia de la
materia inorgnica, una imposicin fsica: la autorreplicacin mediante la satisfaccin
de sus necesidades/capacidades materiales. En lo que sabemos hasta hoy, en la especie homo sapiens sapiens, a diferencia de las dems especies vivas, la imposicin de
la autorreplicacin se le presenta como la imposicin de una opcin. Ahora bien, si la
posibilidad de la opcin abre las puertas a la autodeterminacin moral, el fundamento ltimo de la moral no se encuentra en la opcin sino en el hecho de la imposicin
del dinamismo material de la opcin en la especie humana. Hecho que escapa a todo
poder autodeterminativo de los pueblos o a todo posible consenso As somos! Por
mucho que nos empeemos en querer ser de otra manera, no podemos escapar a nuestra condicin moral natural. Este hecho de la ineludible imposicin material de la opcin material entre la vida y la muerte es el fundamento fsico de la materialidad moral.
La teora moral que postula el Iusmaterialismo es una teora moral material.
Esto significa que en la praxis moral se diferencian tres dimensiones igualmente materiales: biolgica moral, consciencia moral y responsabilidad moral. La responsabilidad moral es un modo de la consciencia moral, y sta un modo de la biologa moral.
Siendo ineludiblemente biolgica, toda praxis moral material de los pueblos no siempre es praxis moral consciente, ni ambas son siempre praxis moral responsable. Una
accin moral biolgica concreta puede ser inconsciente e irresponsable, y una accin
moral biolgica concreta puede ser consciente e irresponsable. Ahora bien, las acciones inconscientes e irresponsables no pueden dejar de ser morales porque siempre
terminan afectando materialmente en un sentido u otro a la produccin y reproduccin
de la vida o muerte de las personas, y de los pueblos. Las acciones de los inconscientes como el beb, el nio, el perturbado mental, etc., podrn ser moralmente buenas o
malas, pero nunca podrn dejar de ser materialmente morales; esto es, nunca podrn
dejar de promover sus vidas, y las de los pueblos, o sus muertes. Est muy extendida
la creencia de que la moral aparece, no en el mbito de la biologa y la consciencia,
sino slo con el mbito de la responsabilidad (de la autodeterminacin consciente).
El Iusmaterialismo es una teora de la materialidad de los valores morales.
Los valores morales de la vida de los pueblos: amistad, amor, benevolencia, disfrute
eco-esttico, honestidad, honradez, igualdad, justicia, libertad, solidaridad, verdad,
etc., no son principios revelados que nadie sabe de dnde salen. Por el contrario, son
el modo de llamar moralmente a la satisfaccin del sistema de necesidades/capacidades. La escisin de la especie humana en dos mundos: el mundo de las
necesidades/capacidades, habitualmente referidas y reducidas como bsicas o instintivas (el mundo de la materia: de la carne, la corporalidad, las pasiones e instintos) y el
373
mundo de los valores morales (el mundo del espritu, de la razn, el propiamente
humano) es un postulado falso para el Iusmaterialismo. Es un dualismo indemostrado
de origen mitolgico pseudorreligioso, con su correlato filosfico: el hilemorfismo
aristotlico. Buena parte de Occidente contina pensando bajo este horizonte metafsico. Horizonte que no consigui superar del todo el mismo K. Marx. La TSD no niega ni relega la importancia de los valores morales. Todo lo contrario. No los fetichiza,
ni los desmaterializa, sino que los convierte en el corazn estructurante del SNC y el
sistema de los derechos humanos de los pueblos. La verdad, justicia y libertad son la
esencia (el contenido misterioso desvelado de la dignidad humana) de la vida de la
especie humana porque es el modo moral de llamarle a la satisfaccin de la necesidad
de inteleccin, comunicacin y empoderamiento que tienen los pueblos. Que no se
espanten los creyentes y recuerden que: el esprtu se hizo carne y habit entre nosotros!
Por razn de esta materialidad radical de la moral, es un reduccionismo, propio
del idealismo moral, expropiar a la responsabilidad y consciencia moral su dimensin biolgica moral. Frente al idealismo moral, aqu reivindicamos un materialismo
moral. El contraderecho kelseniano, por ejemplo, recurre a la argucia de confundir y
no diferenciar la constante moral del sistema de necesidades/capacidades materiales
que exigen las acciones de los pueblos para procurar sus vidas, de la diversidad de los
satisfactores morales histricos que ellos se dan. En esa no distincin y confusin
fundamenta Kelsen su relativismo moral como una argucia para separar el Derecho de
la Moral191. Y por paradjico que pueda parecer, el mismo reduccionismo cometido
por Kelsen en el positivismo de su propuesta normativista lo ha cometido parte de la
tradicin marxista ortodoxa. El Derecho del Socialismo en el siglo XXI est urgido
de liberarse de ese lastre y desarrollar sin complejos la teora jurdica como parte de la
teora moral. Este reclamo brota con gran autoridad desde Cuba, en las palabras del
profesor J. Fernndez Bult:
Lo que s creo indispensable subrayar es que en esta vieja polmica acerca de semejanzas y
diferencias entre el derecho y la moral, y en torno a las relaciones entre ambas esferas de la normatividad cultural, a un pensamiento marxista rejuvenecido debe quedarle claro que si de algo est urgida una
percepcin iusfilosfica marxista es precisamente de levantar con toda fuerza el contenido axiolgico
del derecho, su riqueza como normatividad que consagra con fuerza poltica superior un conjunto de
principios morales. Quizs hayamos examinado poco el dao que ha producido al pensamiento marxista movilizador esa pragmtica definicin que se cie a afirmar que el derecho es slo la voluntad de la
clase dominante erigida en forma de ley, sin pretender de inmediato establecer que el derecho alternativo al capitalismo neoliberal, el derecho de la alternativa socialista, por ser representante o querer ser
representante de los altos intereses y puntos de vista de las clases populares y humildes, est dotado de
un aparato tico rico y capaz de afrontar los imperativos del nuevo milenio De ello derivo la necesidad de formular, enriquecer y esclarecer el contenido tico de nuestro derecho alternativo. Creo que ese
es uno de los grandes imperativos del pensamiento marxista en el mbito del derecho, despus del derrumbe del campo socialista de Europa del Este192.
La TSD en cuanto teora cientfica es ciencia ineludiblemente moral en su fundamento y en su finalidad. En cuanto a su fundamento, la bsqueda de lo que sea el
191
Derecho es ya moral porque es bsqueda de la verdad material de una realidad concreta. Es una actividad investigadora que tiene como fundamento la satisfaccin de
una necesidad del sistema de necesidades de la vida de los pueblos: la necesidad de
saber. Necesidad que en su traduccin moral es la necesidad de verdad. Y en cuanto a
su finalidad (teleologa), la ciencia del Derecho est encaminada a la produccin y reproduccin de la vida de los pueblos mediante la realizacin de su sistema de derechos.
Esta orientacin es la que hace que la TSD sea una ciencia revolucionaria y se
diferencie de la seudociencia idealista y escptica del Contraderecho imperial. La
ciencia del Derecho es una ciencia de la verdad de la vida de los pueblos y no una
ciencia al servicio de la ignorancia y la dominacin de los pueblos. Ejemplo de esta
ltima es la pseudociencia jurdica de Kelsen:
En cuanto teora pretende, exclusiva y nicamente, distinguir su objeto. Intenta dar respuesta
a la pregunta de qu sea el derecho, y cmo sea; pero no, en cambio, a la pregunta de cmo el derecho
deba ser o deba ser hecho. Es ciencia jurdica; no, en cambio, poltica jurdica 193.
Aun cuando las normas del derecho, como prescripciones de deber, constituyen valores, la
funcin de la ciencia jurdica de ninguna manera radica en valoraciones y evaluaciones, sino en una
descripcin axiolgicamente neutral de su objeto. El jurista cientfico no se identifica con ningn valor
jurdico, ni siquiera con el por l descrito194.
Puesto que no corresponde a la ciencia jurdica legitimar el derecho; no tiene por qu justificar en forma alguna sea mediante una moral absoluta, o slo a travs de una moral relativa el orden
normativo que slo debe conocer y describir 195.
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 16.
Ibid., 81.
195
Ibid., 82.
196
Ibid., 201-202; 206.
197
En cuanto se determina al derecho como norma (o, ms precisamente, como un sistema de normas,
como un orden normativo), y se delimita la ciencia del derecho al conocimiento y descripcin de normas jurdicas y de las relaciones que ellas constituyen entre los hechos por ellas determinados, se acota
el derecho frente a la naturaleza, y a la ciencia del derecho, como ciencia normativa, frente a todas las
dems ciencias que aspiran a un conocimiento por leyes causales de los acontecimientos fcticos. As
se logra por fin un criterio seguro, para separar unvocamente la sociedad de la naturaleza y la ciencia
social de la ciencia natural, KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Porra, 200715) 89.
194
375
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 25; 31-34.
Ibid., 29.
200
FERRAJOLI, L., Constitucionalismo y teora del derecho. Respuesta a Manuel Atienza y Jos Juan
Moreso: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional (Madrid: Fundacin Coloquio Jurdico Europeo, 2008) 192-193.
201
FERRAJOLI, L., Garantismo. Una discusin sobre Derecho y Democracia, o. c., 120.
202
Ibid., 125.
203
FERRAJOLI, L., Constitucionalismo y teora del derecho, o. c., 175.
204
Si no fuera posible una moral en sentido estricto, tampoco sera posible la justificacin estricta
ATIENZA, M., El Derecho como argumentacin: concepciones de la argumentacin, o. c., 246; 242246; Cfr. FERRAJOLI, L., Derechos fundamentales: FERRAJOLI, L., Los fundamentos de los derechos
fundamentales, o. c., 160-165.
205
MORESO, J. J., Sobre La Teora del Derecho en el sistema de los saberes jurdicos de Luigi Ferrajoli: FERRAJOLI, L.; MORESO, J. J.; ATIENZA, M., La teora del derecho en el paradigma constitucional, o. c., 132.
199
376
Produccin Moral
Circulacin Moral
Apropiacin Moral
SNC +beneficio
Benignidad
Bondad
de la Bonicia y la Bondad
Accin buena
Bien
Cuadro n 9
La accin moral biocida, la accin de muerte de los pueblos, tiene su dinamismo estructural material de produccin, circulacin y apropiacin. En su fase de
produccin, el sistema de necesidades/capacidades materiales de cada persona
miembro del pueblo, y de los pueblos en su conjunto, queda afectado por el maleficio
material histrico de su tiempo (v.gr. las discapacidades y enfermedades extraas sin
causa hoy conocida con las que nacen millones de nios en el planeta; el sistema imperialista, etc.). Con el sistema de necesidades/capacidades materiales, afectado por su
maleficio material histrico, entra en combustin el poder violento de la mala voluntad: la malicia. La malicia material consiste en dirigir el poder de la voluntad hacia la
atraccin personal inconsciente, y/o consciente, o/y responsable de pseudosatisfactores que violentan la satisfaccin del sistema integrado de necesidades/capacidades
materiales (v.gr. los imperialistas, capitalistas, fundamentalistas, millones de alcohlicos, cocainmanos, fumadores, ludpatas, homfobos, racistas, explotadores, tiranos,
etc., del planeta realizan acciones inconscientes, conscientes como menores o adultos,
y responsables, sin duda como los adultos, en las que optan por transformar el poder
de su voluntad en violencia de muerte en lugar de fuerza de vida. El producto de esa
378
combustin es la accin mala (lo malo) como pseudosatisfactor moral material (un
falso valor de uso moral). En el ejemplo anterior, el producto puede ser el genocidio
de pueblos enteros, un dao pulmonar, neuronal, un ahorro perdido, una incomunicacin afectiva, explotacin laboral, discriminacin poltica, etc.
En la circulacin, la accin mala no slo tiene el poder de dejar insatisfecho el
propio sistema de necesidades/capacidades materiales, sino que entra en la circulacin
de la praxis moral como insatisfactor para otros (disvalor de uso universal): como malignidad. El poder de la accin mala (su violencia) entra en la esfera de la circulacin
ahora ya no como atraccin, sino incitacin para otros. Luego, en un segundo momento dentro de la circulacin de la praxis moral, el intercambio de dichas acciones se
produce como maldad. La maldad material circula en nuestro mundo como agresiones,
explotaciones, opresiones, humillaciones, homicidios, genocidios etc. Finalmente, la
maldad material termina institucionalizndose en la sociedad como mal. El mal material es la instauracin poltica de la maldad como fundamento, estructura organizativa,
y materializacin de la insatisfaccin del sistema de necesidades/capacidades de vida
de los pueblos. Un ejemplo de ello es la institucionalizacin del sistema capitalista
genocida, liberal y socialdemcrata, que produce y permite la muerte de millones de
personas y pueblos en nuestro mundo.
El mal que produce la muerte de los pueblos es posible porque en la fase de la
apropiacin de la praxis moral tiene lugar una triple expropiacin originaria: 1 La
expropiacin a los pueblos, y a cada persona en particular, de la satisfaccin de sus
respectivos sistemas de necesidades materiales, as como de la no reduccin histricamente posible de la extensin del maleficio material; 2 La expropiacin originaria
es adems expropiacin de la voluntad de los pueblos, y de cada persona en particular,
de la voluntad dirigida a la produccin y reproduccin de la vida (expropiacin de la
buena voluntad). 3 La expropiacin de las buenas acciones y el bien, con la correlativa instauracin del mal y la muerte como principio tpico de nuestro mundo.
Estructura del dinamismo histrico de la praxis moral de la muerte de los pueblos
Produccin moral
Circulacin moral
Apropiacin moral
SNC + Maleficio
Malignidad
Exp. SNC+beneficio
Maldad
Exp. de la bondad
Mal
Accin mala
Cuadro n 10
5.4.3
379
Para Marx, Engels, Lenin, y gran parte de la tradicin marxista, el origen ltimo de la divisin de clases, y por consiguiente del conflicto social, es la divisin
econmica de clases. Fundamento de toda otra divisin de clases y conflicto social. A
nuestro juicio, y sin renunciar al anlisis marxista de la divisin econmica y lucha de
clases, creemos que el origen ltimo y ms radical de la divisin de clases, lucha de
clases, as como de todo conflicto social, se encuentra en la insatisfaccin del sistema
estructural de necesidades/capacidades materiales de los pueblos. La divisin de clases, la lucha de clases, y todo conflicto social, son causados y expresin de la insatisfaccin del sistema de necesidades/capacidades materiales. As por ejemplo, en las
sociedades con comunismo originario, o en las sociedades comunistas del llamado socialismo real de la URSS y pases de su rbita en el Este europeo, donde no existe o
se haba terminado con la clase burguesa expropiadora de los medios de produccin,
no desaparecen ni desaparecieron los conflictos sociales entre el pueblo y los burcratas, las mujeres y el machismo institucionalizado, las minoras indgenas y la poblacin mayoritaria, los homosexuales y la homofobia social, etc. Este postulado de la
TSD, insistimos, no niega la divisin econmica capitalista de clases como productora
y reproductora de insatisfaccin del sistema de necesidades/capacidades. Todo lo contrario, el sistema imperial es en nuestros das el mayor insatisfactor poltico/econmico de las necesidades y capacidades de nuestros pueblos. Lo nico que
aade la TSD es que el origen de la divisin econmica de clases (los propietarios de
los medios de produccin econmica y los expropiados de ellos), del sistema imperialista, hay que retrotraerlo y localizarlo en la insatisfaccin del SNC.
En buena parte de la tradicin marxista se ha visto el progreso social como
consecuencia del conflicto social: la lucha de clases necesariamente producira el
avance social 209 . Sin embargo, para la TSD esta tesis del fatalismo del progreso
histrico por el conflicto social es fidesmo teolgico hegeliano. Los hechos histricos han demostrado su error. Del conflicto social puede producirse la hegemona de la
clase asesina que impone la insatisfaccin permanente del sistema de necesida207
El propio Marx, en una carta a Weydemeyer escribe: Por lo que a m respecta, no me cabe el mrito de haber descubierto la existencia de las clases en la sociedad moderna ni la lucha entre ellas. Mucho
antes que yo, algunos historiadores burgueses haban expuesto ya el desarrollo histrico de esta lucha
de clases y algunos economistas burgueses la autonoma de stas. Lo que yo he aportado de nuevo ha
sido demostrar: a) que la existencia de las clases slo va unida a determinadas fases histricas de desarrollo de la produccin; b) que la lucha de clases conduce, necesariamente, a la dictadura del proletariado; c) que esta misma dictadura no es de por s ms que el trnsito hacia la abolicin de todas las
clases y hacia una sociedad sin clases, MARX, K., Carta a Weydemeyer, 5 de marzo de 1852: MARXENGELS, Obras Escogidas, t.II (Mosc: Editorial Progreso, 1966) 456.
208
LENIN, V. I., Una gran iniciativa: Obras Escogidas, t. V (Buenos Aires: Ed. Cartago, 1965) 485.
209
Cfr. ATIENZA, M., El sentido del derecho (Ariel, 2001) 28-30.
380
5.5
La Teora Socialista del Derecho es teora poltica. Postula que la praxis moral
es constitutivamente praxis poltica, y la praxis poltica produce la praxis jurdica (el
Derecho)211. Para la TSD la relacin entre Moral, Poltica y Derecho es del todo a la
parte. La praxis jurdica es una parte, un modo, de la praxis poltico-moral. El mbito
de mayor amplitud es el de la praxis en su totalidad como praxis moral y poltica al
tiempo.
Praxis Mora-Poltica
Praxis Jurdica
Cuadro n 11
210
Cfr. LPEZ VELASCO, S., tica de la Liberacin, vol. I (Oiko-nomia) (Campo Grande: CEFIL,
1996); ID., tica de la Liberacin, vol. II (Ertica, Pedagoga, Individuologa) (Campo Grande:
CEFIL, 1997); DUSSEL, E., tica de la Liberacin en la Edad de la Globalizacin y de la Exclusin
(Madrid: Trotta, 1998).
211
J. Fernndez Bult se hace eco de la vinculacin entre moral y Derecho en la discusin de la Constitucin cubana de 1940: El marxista Juan Marinello Vidaurreta, en la discusin del artculo 35 del proyecto de Constitucin cubana de 1940, declar: En una palabra, la moral, viejsima verdad, informa,
determina, y produce el derecho, MARINELLO, J., Intervencin de Juan Marinello: Lazcano y Mazn,
A. M (comp.), Debates de la Constituyente, t. I. (La Habana: Editorial Cultural, 1941) 521; citado por
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 17.
381
Sin embargo, es interesante notar cmo Stuka, de la definicin anterior, subraya el Derecho como relacin social y relega la importancia de la funcin del mismo
encaminada a asegurarse los bienes necesarios para satisfacer sus necesidades de
212
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
42.
213
Un concepto de Derecho, comn en la Sociologa, lo define como: el discurso prescriptivo autorizado, que organiza y por ello legitima la violencia, y que es reconocido como tal, CORREAS, O., Pluralismo Jurdico. Alternatividad y Derecho Indgena (Ensayos) (Mxico: Fontamara, 2003) 13. Tambin
es frecuente definir el Derecho como un conjunto de normas que regula la vida de un grupo organizado, cfr. BOBBIO, N., Teora General de la Poltica, o. c., 254.
214
DE SOUSA SANTOS, B., Crtica de la razn indolente. Contra el desperdicio de la experiencia (Bilbao: Descle de Brouwer, 2003) 331.
215
Erges, Recht und Leben: Zeitschrift fr Rechtsphilosophie IV (1919) 13; citado en STUKA, P. I., La
Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 39.
382
vida. Funcin que es sustituida por los intereses de la clase dominante. El mismo
Stuka explica:
Nuestra definicin del derecho consiste en lo siguiente: en primer lugar, el derecho es un sistema u ordenamiento de relaciones sociales; en segundo lugar, el elemento determinante de este sistema u ordenamiento es el inters de la clase dominante, y en tercer lugar, este sistema u ordenamiento
de las relaciones sociales es actuado en forma organizada, es decir, es sancionado y tutelado frente a
las violaciones por la organizacin de la clase dominante, o sea por el Estado216. El inters de clase
slo se convierte en derecho tras la victoria de la clase, y pierde su caracterstica cuando la clase pierde
su poder217.
La TSD por ser teora poltica de la praxis del Derecho es tambin teora de la
ciencia poltica. Es imposible que no lo sea porque la poltica es la praxis que satisface o deja insatisfecha la produccin y reproduccin de la vida de los pueblos. Y la
ciencia es una parte de la poltica; es el satisfactor de la praxis intelectiva que busca el
conocimiento de la realidad. As como toda praxis es siempre praxis poltica en tanto
que es praxis de la co-vida humana, la ciencia de esa praxis siempre es ciencia de la
vida poltica.
La TSD considera un error el postulado de teoras como el positivismo jurdico en general, y el normativismo kelseniano en particular, que sostienen la separacin
de la poltica y la ciencia. As como Marx denuncia que el capitalismo deja libre
(expropiado y pobre, realmente) al trabajador respecto a sus medios de produccin,
pertrechado slo con su fuerza de trabajo que vender, del mismo modo, teoras defensoras de una hipottica neutralidad de la ciencia, como es el caso del positivismo
kelseniano, pretenden hacer de la ciencia, una ciencia pura, libre de toda contaminacin poltica. Es la coartada perfecta para que el capitalismo, y el fundamentalismo,
expropien a los pueblos de su ciencia. Dice Kelsen:
el pleitotrata de la relacin de la ciencia del derecho con la poltica, de la neta separacin entre ambas; de la renuncia a la arraigada costumbre de defender exigencias polticas en nombre
de la ciencia del derecho, invocando, pues, una instancia objetiva, exigencias polticas que slo poseen
un carcter supremamente subjetivo aun cuando, con la mejor fe, aparezcan como ideal de una religin,
una nacin o de una clase218.
216
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 249.
Ibid., 44, nota 17.
218
KELSEN, H., Teora Pura del Derecho (Mxico: Editorial Porra, 200715) 8; 10.
219
A mi modo de ver, la democracia, como cualquier otra forma de gobierno, es en s misma (in sich
selbst), en ltimo trmino, una contradiccin, una mentira, nada ms que una hipocresa (o, como decimos los alemanes, una teologa). La libertad poltica es una libertad aparente, la peor forma de esclavitud; es solamente apariencia de libertad y por consiguiente, de hecho, esclavitud. Lo mismo puede
decirse de la igualdad poltica. Por ello tambin la democracia, como cualquier otra forma de gobierno,
debe saltar en pedazos. La hipocresa no puede durar: debe hacerse manifiesta la contradiccin latente
en ella. O una autntica esclavitud, esto es, el despotismo declarado, o una libertad real y una igualdad
real, esto es, el comunismo, ENGELS, F., Los progresos de la reforma social en el continente (New
Moral World (1843).
217
383
parte en Poltica de la Revolucin. Poltica para el Socialismo en el siglo XXI (Mxico: UASLP, 2008)220.
5.6
5.6.1 Teora del poder de la fuerza de los pueblos frente al poder de la violencia
La Teora Socialista del Derecho lo es del poder del dinamismo material moral
bivalente (vital o biocida) de la praxis. La realizacin de cada una de las acciones
220
Una propuesta abierta a ser enriquecida con otras muchas en la construccin del socialismo, cfr.
LPEZ VELASCO, S., El socialismo del siglo XXI. En perspectiva ecocomunitarista a la luz del socialismo real del siglo XX (San Luis Potos: UASLP, 2010); ID., Ecocomunitarismo, Socialismo del siglo XXI e Interculturalidad (Rio Grande [Brasil]: 2009).
384
humanas siempre abre una posibilidad material binaria: para la vida o la muerte. La
praxis moral vital es la que satisface el sistema de necesidades/capacidades materiales.
La praxis moral biocida es la que insatisface el sistema de necesidades/capacidades
materiales. Tan materialmente moral es un tipo de acciones como otras. Equiparar, sin
ms, moral con moralmente bueno es caer en la falacia de otro reduccionismo moral. Lo que solemos calificar ordinariamente como inmoral o amoral es plenamente
moral porque ninguna de nuestras acciones escapa al dinamismo bivalente de la moral.
En el caso concreto del dinamismo moral bivalente del poder de la praxis, ste
se expresa histricamente como fuerza o violencia. Una diferenciacin fundamental
para entender el origen del Derecho y del Contraderecho. Sin embargo, aunque hay
testimonios de que esa distincin se remonta en la historia de nuestros pueblos, todava en nuestros das es lugar comn su confusin, as como no entender que ambas son
los dos modos de expresin del poder. A modo de ejemplo, ya en el siglo VIII antes
de Cristo, en la lengua de la pica griega de Homero y Hesodo, haba diferentes palabras que se podran traducir por fuerza: , , , , , , ,
, cada una de ellas tena un matiz propio, fruto de la reflexin sobre la experiencia. Entre esos significados encontramos: 1 Fuerza repulsiva que aleja los poderes
hostiles y se defiende de los enemigos (); 2 Fuerza corporal en plenitud; fortaleza (; , es la debilidad fsica); 3 Fuerza del que es superior, del que
tiene poder sobre uno (); 4 Fuerza de ataque que acomete a un enemigo y lo
vence ().
Sobre este ltimo matiz, en la epopeya hay una evolucin de las acepciones
del trmino . En un principio se usa para referirse: (1) A la fuerza ofensiva del
hroe, que aplica la voluntad a un objeto. Es vista como una cualidad positiva del
hroe asociada a las manos, la espada, el arco, la lanza; brota de las piernas, los brazos
y la mente del hroe. No es un estado transitorio sino una cualidad permanente del
hroe. (2) A la fuerza que obliga a hacer algo o a dejar de hacerlo como coaccin o
intimidacin. Este tipo de fuerza no es vista como una cualidad positiva pero tampoco
se censura como injusta. (3) A la violencia como el ejercicio abusivo, indiscriminado
y tirnico de la fuerza contra la justicia () y el derecho. La violencia aparece como matadora de hombres, carnicera. Esta ltima acepcin parece estar en relacin
con el cambio axiolgico que se produjo en Grecia al final de la Edad Oscura. Un
cambio que llev a considerar el ejercicio indiscriminado de la fuerza como tirana221.
ste es el contenido propio del trmino castellano violencia, que deriva del latn,
violentia, y que significa vehemencia, o fuerza pasional incontrolada. Vocablo en
cercana semntica con el trmino castellano violacin, que proviene del latn violare, y que significa infringir normas, derechos o reglas222.
Sin embargo, como hemos indicado, lo que se ha generalizado, al menos en
occidente, fruto de la experiencia de los pueblos es el concepto, la definicin y la categora de la violencia como un ejercicio pasional incontrolado de la fuerza. Con ello,
la violencia sigue siendo una fuerza, aunque calificada como incontrolada, pasional o
injusta. Este horizonte es compartido en buena parte por la tradicin marxista. En ella
no se ha diferenciado con claridad terica entre fuerza y violencia como los dos mo221
LOPEZ MELERO, R., Fuerza y violencia en el marco de la pica griega: Anejos de Gerin II [Universidad Complutense, Madrid] (1989) 115-136.
222
BUFACCHI, V., Two Concepts of Violence: Political Studies Review [University College Cork] vol. 3
(2005) 193204.
385
dos de materializacin del poder. Por ejemplo, ante la agresin violenta por parte de la
burguesa prusiana del cierre del peridico Neue Rheinische Zeitung y expulsin de K.
Marx, en Colonia, el 18 de mayo de 1849, Marx publica el ltimo nmero, y all se
afirma: "Nosotros no tenemos compasin y no pedimos compasin de ustedes. Cuando llegue nuestro turno, no pondremos excusas para el terror"223. En El capital, Marx,
afirma que La violencia es la partera de toda sociedad vieja preada de una nueva224. F. Engels en La revolucin de la ciencia de Eugenio Dhring (Anti-Dhring)
(1878) se opone a la tesis de la maldad absoluta de la violencia, defendida por Duhring, porque entiende que puede jugar un papel revolucionario, en lnea con lo afirmado por Marx. El seor Dhring no sabe una palabra de que la violencia desempea tambin otro papel en la historia, un papel revolucionario; de que, segn la palabra
de Marx, es la comadrona de toda vieja sociedad que anda grvida de otra nueva; de
que es el instrumento con el cual el movimiento social se impone y rompe formas
polticas enrigidecidas y muertas. Lenin, en La victoria de los demcratas constitucionalistas y las tareas del partido obrero afirma que sin emplear la violencia contra
quienes la ejercen y detentan los instrumentos y rganos de poder, no es posible liberar al pueblo de sus opresores. En el Informe sobre las actividades del Consejo de
Comisarios Populares sostiene Lenin que ni un solo problema de lucha de clases
jams ha sido resuelto en la historia excepto por la violencia. La lucha de clases no
asumi esta forma accidentalmente. Es la forma en que las clases explotadas toman
todos los medios de poder en sus propias manos para destruir completamente a sus
enemigos de clase, la burguesa. "La dictadura es un gobierno basado directamente en
la fuerza y sin restricciones de ninguna ley. La dictadura revolucionaria del proletariado es un gobierno ganado y mantenido por el uso de la violencia por el proletariado
contra la burguesa, gobierno que no tiene restricciones de ninguna ley" 225. En el Informe sobre la democracia burguesa y la dictadura del proletariado afirma que: La
historia ensea que ninguna clase oprimida lleg ni pudo llegar a dominar sin un perodo de dictadura, es decir, sin conquistar el poder poltico y aplastar por la fuerza la
resistencia ms desesperada y ms rabiosa que, sin detenerse ante ningn crimen,
siempre han opuesto los explotadores. "Seguramente ustedes no imaginan que obtendremos la victoria sin aplicar el ms cruel terror revolucionario"226. Pero el mismo
Lenin insiste en diferenciar una violencia revolucionaria y otra reaccionaria, y critica
a quienes no hacen la distincin. La dictadura del proletariado comprende el empleo
de la violencia revolucionaria para reducir la resistencia de los capitalistas, terratenientes y sus secuaces, Quien no lo haya comprendido no es un revolucionario227
El grado de esa violencia revolucionaria se determina por el de resistencia de las clases explotadoras. Para Lenin, Toda guerra reemplaza el derecho con la violencia, y
entiende por guerras injustas aquellas que son emprendidas en beneficio de intereses
de grupos privilegiados, para satisfacer los apetitos de una banda de salteadores para
alcanzar fines de lucro capitalista. Lenin considera la revolucin una guerra, la nica
legtima, legal, justa y realmente grande, que se lleva a cabo en inters de las masas
contra el abuso y la violencia. Para L. Trotsky, "La burguesa hoy es una clase en cada... Estamos forzados a arrancarla, a cortarla. El Terror Rojo es un arma utilizada
223
224
225
226
227
MARX, K., Supresin del Neue Rheinische Zeitung: Neue Rheinische Zeitung, 19 de mayo, 1849.
MARX, K., El capital (Madrid: Ediciones Akal, 2007) 244.
LENIN, V. I., La Revolucin Proletaria y el Renegado Kautsky (Foreign Languages Press, 1972) 11.
Citado en LEGGETT, G., La Cheka: Polica Poltica de Lenin (Clarendon Press, 1981) 57.
LENIN, V. I., Obras Escogidas, t. III (Mosc: Progreso, 1961) 2.
386
contra una clase, condenada a la destruccin, que no desea perecer... El Terror Rojo
acelera la destruccin de la burguesa"228.
En la tradicin marxista revolucionaria, movida en la mayora de los casos por
los ms nobles ideales humanistas y deseos de acabar con la violencia que explota y
oprime a los pueblos, la confusin entre fuerza y violencia ha llevado en multitud de
ocasiones a asumir y proclamar que se est apoyando la violencia cuando lo que realmente se apoya es la fuerza revolucionaria. La siguiente afirmacin del Subcomandante Marcos es ilustrativa:
Todos los movimientos que surgen de abajo y que recurren a la violencia es porque, en nuestra desesperacin, no encontramos otros caminos, o en nuestro caso como pueblos indios, no encontramos lugar para nuestra palabra y para nuestro rostro. Hay que diferenciar esa violencia producto de la
desesperacin, de tratar de sobrevivir y de ser mejores, a la violencia que se usa desde arriba para tratar
de conquistar y de dominar, que tambin es la otra parte de la historia de la humanidad, de la historia
de arribaEn Mxico, la agenda nacional, la dictan los medios de comunicacin y los polticos van
detrs de ella, jalados de las narices. Para nosotros, la poltica en Mxico, es la prostituta ms cara que
hay ahorita, la ms fea, adems; y pensamos que es necesario construir otra poltica porque el hasto, la
desilusin que antes provocaba ahora se est convirtiendo en rabia y nos estamos acercando a esto que
decamos antes de la desesperacin que orilla a la violencia a la gente de abajo229.
En otros casos, la confusin ha llevado a pasar de la explicacin de la reaccin violenta frecuente de los pueblos cuando padecen agresiones de la misma naturaleza, por parte del sistema imperial, a justificar ese camino como medio para liberarse
y llegar a la sociedad sin clases. Estas confusiones y prcticas han servido y sirven, en
bandeja de plata, una victoria tremenda al imperio sin que haya tenido que disparar un
solo tiro. Con ellas el pueblo y la revolucin se deslegitima. Y es lo que el SIMP pretende: provocar con la violencia respuesta violenta, para debilitar la moral del pueblo
y autojustificar su agresin.
Fuerza y violencia no son lo mismo. Responder a la violencia con la fuerza no
es debilidad, por el contrario, es el mayor poder. No es lo mismo la fuerza en la revolucin cubana, que la violencia de Sendero Luminoso. No es lo mismo la debilidad de
la represin violenta del ejrcito mexicano contra los zapatistas, que la fortaleza del
levantamiento en armas del EZLN. No es lo mismo la violencia de un puado de policas golpistas el 30 de septiembre en Quito, que el ejercicio de la fuerza leal del ejrcito. Como hemos visto en el captulo 2, la TSD postula la necesidad de distinguir
que lo que entra en la produccin del Derecho es siempre la fuerza generadora de vida
del pueblo y no la violencia generadora de muerte. El ejercicio del poder del sistema
capitalista, y de todo sistema imperial, es pura violencia. Mientras, el ejercicio del poder en la revolucin socialista (comunista) es y debe ser el de la fuerza de la vida de
los pueblos. Sin el poder de fuerza del Derecho no se genera socialismo (comunismo);
y cuando lo hay, sin aqulla, degenera. La TSD postula la urgencia de empoderar a los
pueblos, en la teora y la ejecucin de la praxis, con la distincin de los dos modos de
expresarse y ejercerse el poder: la fuerza o la violencia ese es uno de los objetivos
centrales del trabajo La TSP postula que tanto la fuerza como la violencia son los
dos modos de expresin del poder de la praxis personal y popular con relacin a la
228
TROTSKY, L., Terrorismo y Comunismo: Una respuesta a Karl Kautsky (New Park Publications,
1975) 83; Cfr. ID., Su moral y la nuestra (Madrid: Fundacin Federico Engels, 2003).
229
SUBCOMANDANTE MARCOS, Entrevista de Jess Quintero en el programa El Loco de la Colina, 3
de noviembre de 2009.
387
5.7
La Teora Socialista del Derecho postula que el Derecho es esencialmente revolucionario. El postulado de la funcin revolucionaria del Derecho sigue siendo difcil de sostener para buena parte de la tradicin marxista ms ortodoxa. A nuestro
juicio, esta dificultad se debe, entre otras causas, a la aceptacin acrtica de tres dogmas: 1) Que todo Derecho forma parte de la supraestructura ideolgica; 2 Que el
Derecho es el texto escrito del ordenamiento jurdico (fetichismo de la norma escrita);
3) Identificar la funcin contrarrevolucionaria del Contraderecho burgus con toda
funcin posible del Derecho.
Para el Iusmaterialismo el Derecho es praxis jurdica normativa: relacin social material estructural de produccin, circulacin y apropiacin de satisfactores jurdicos. En la circulacin, la praxis jurdica se materializa en el ordenamiento jurdico
histrico vivo de los pueblos. Una de sus mediaciones es la formulacin escrita codificada. Sin embargo, no hay que confundir el texto escrito ni con el ordenamiento
jurdico ni con la praxis jurdica. No hay que confundir el dedo que indica con el universo indicado. Si eso se hace caemos en el fetichismo de la letra de la ley. Por ejemplo, el texto escrito de las constituciones derogadas es impotente, no tiene fuerza alguna; ni forma parte de su ordenamiento ni es praxis jurdica. Es un mero texto, tal
vez con inters bibliogrfico, pero nada ms. Es mera letra muerta carente de fuerza
388
poltico-jurdica para el pueblo. En eso se convierten los textos legales cuando pierden
la fuerza de la praxis jurdica, cuando dejan de ser Derecho.
En lo que se refiere al tercer dogma, la realidad, siempre desafiante230, se ha
empeado en mostrar, tambin a Marx, que el Derecho tiene una funcin revolucionaria. En El Capital, Marx valora positivamente las luchas por la reduccin legal de la
jornada laboral de 14, 15, 16 horas diarias de los trabajadores en Inglaterra231. Sin
embargo, Marx y la tradicin marxista mayoritaria no diferenciaron entre el Derecho
(siempre revolucionario) y el Contraderecho (siempre contrarrevolucionario), ni tampoco diferenciaron el Derecho, en cuanto praxis jurdica normativa, del texto del ordenamiento jurdico. Estas diferencias son centrales para entender que las normas que
contienen los ordenamientos jurdicos son siempre el resultado de las luchas entre el
Derecho y el Contraderecho. As como ocurre en la praxis econmica capitalista, que
para entender completamente su estructura y dinamismo, hay que comprender que es
el resultado de las luchas entre capitalistas y trabajadores, lo mismo pasa con la praxis
jurdica. El ordenamiento jurdico (y su texto escrito) de los pueblos es el resultado de
la lucha entre el Derecho (la praxis jurdica revolucionaria) y el Contraderecho (la
praxis jurdica contrarrevolucionaria). En este sentido se expresa J. Bult 232 sobre la
lucha de los trabajadores ingleses por la reduccin legal de la jornada laboral:
Evidencia de que las normativas jurdicas sobre la jornada de trabajo no eran la expresin de
la voluntad de la clase dominante simplonamente concebida, sino como bien seala Poulantzas, del Estado de una sociedad divida en clases233.
Los dogmas anteriores han llevado a buena parte de la tradicin marxista a caer en lo que denominamos luddismo jurdico. Esta creencia se pudo mantener con
cierta facilidad por la fe ciega otorgada a las palabras y anlisis de los fundadores
(Marx y Engels), y porque desde entonces el comunismo o socialismo nunca se haba
hecho con la hegemona del poder poltico. Sin embargo, el triunfo de la revolucin
socialista en la URSS, en 1917, gener pronto incomodidades jurdicas prcticas y
tericas dentro del marxismo. Los bolcheviques, ya en el poder, necesitaron del Derecho para regular y hacer avanzar la Revolucin. Incluso admitiendo que ese uso se limitara slo a la fase de transicin de la dictadura del proletariado, y que el Derecho
junto al Estado desapareceran con la llegada de la sociedad comunista234, lo cierto es
que propiamente no se le poda catalogar como burgus a un Derecho cuyas normas
tenan contenido revolucionario y profundizaban la revolucin. Los hechos en la
URSS, a partir de 1917, estaban abriendo la posibilidad terica de un Derecho revolucionario. La tozudez de hechos obligaba a la teora marxista a tener que admitir, y no
slo usar, la distincin entre un Derecho burgus (contrarrevolucionario) y un Dere230
CAPELLA, J. R., Prlogo: STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c.,
6.
231
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
19.
232
Por esta va avanzamos en la revalorizacin del rol del derecho en la sociedad y de su posible funcin transformadora, FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho.
Segunda Parte, o. c., 22.
233
Ibid., 19-20.
234
Cfr. Il faut par consquent retenir le fait que la Morale, le Droit et lEtat sont des formes de la socit bourgeoise. Mme si le proltariat est contraint dutiliser ces formes, cela ne signifie absolument
pas quelles peuvent continuer se dvelopper en intgrant un contenu socialiste. Elles ne peuvent pas
assimiler ce contenu, et elles devront dprir mesure que ce contenu se ralisera , PASHUKANIS, E.
B., La Thorie Gnrale du Droit et le Marxisme, o. c., 147.
389
La funcin revolucionaria del Derecho tambin fue vista por Gramsci, quien
coloc en primer lugar, como objetivo y contenido del derecho, su fuerza educadora
y movilizadora, su capacidad para hacer avanzar los consensos y fortalecer la hegemona236.
El Iusmaterialismo es teora revolucionaria porque postula que el derecho a la
revolucin es la praxis jurdica originaria y fundante del ordenamiento jurdico; de
todo sistema de Derecho. Con el hecho de la praxis jurdica normativa y el concepto
de derecho a la revolucin respondemos a la urgencia de articular dos mbitos tradicionalmente separados y casi incompatibles para la tradicin marxista, y el constitucionalismo capitalista: el Derecho y la Revolucin. El rechazo a la Revolucin (socialista o comunista), como el fundamento del Derecho, es una tesis hegemnica hoy en
el paradigma jurdico constitucionalista, neoliberal y socialdemcrata. Ellos postulan
que: La revolucin nada tiene en comn con el punto de vista jurdico; desde el punto de vista jurdico toda revolucin es simple e incondicionalmente condenable237. Su
eventual legitimidad pertenece al mbito de la moral238, y en todo caso queda limitada
al derecho de resistencia a la opresin.
El derecho a la revolucin socialista es ms que el derecho de resistencia a la
opresin. ste es un hecho universal como ejercicio del derecho a la autodeterminacin frente al invasor, al imperialismo colonial, al seor feudal, al imperialismo capitalista, etc. La teorizacin del derecho de resistencia a la opresin la encontramos en
todos los pueblos, sea frente a la opresin externa (v.gr. en defensa de los derechos de
culto frente al enemigo religioso externo, como la rebelin de los macabeos en el siglo II a. C. contra la helenizacin griega forzada del pueblo judo; la resistencia de los
cristianos frente al imperio romano, la resistencia de los pueblos americanos frente a
la Conquista, desde 1492, etc.), sea frente a la opresin interna (v.gr. la muerte al tirano o al monarca (monarcmanos) en las guerras de religin entre protestantes y catlicos en la Europa del siglo XVII). Ya desde antiguo (v.gr. con Platn) encontramos
reflexiones sobre el derecho a la resistencia de la opresin y la tirana. En Europa,
desde el siglo XIII hasta el siglo XVIII se va a intensificar la reflexin sobre el tema
con autores como Toms de Aquino, Francisco de Vitoria, Juan de Mariana, Domingo
235
STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 119.
FERNNDEZ BULT, J., Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c.,
21.
237
Citado en STUKA, P. I., La Funcin Revolucionaria del Derecho y del Estado, o. c., 121.
238
La question du droit de commencer une rvolution ne peut donc aucunement tre tranche juridiquementLa question relve donc seulement et uniquement du tribunal de la morale et le droit de
commencer une rvolution ne peut tre positivement ni donn ni enlev personne. La question ne
concerne donc pas le droit, mais seulement la lgitimit, ERHARD, J. B., Du droit du peuple faire la
rvolution (Lausanne : Editions LAge dHomme, 1993) 88-89.
236
390
de Soto, Toms de Mercado, Francisco Surez, Teodoro Beza, John Ponet, Locke,
etc.). John Ponet, en el siglo XVI, en su obra Breve tratado del poder poltico, incluso
llega a defender la resistencia a la opresin, el tiranicidio, como un deber poltico. La
Declaracin de Independencia de los Estados Unidos lo recoge de forma implcita
(como cambio del gobierno destructor de los derechos inalienables de la vida, libertad,
bsqueda de la felicidad, etc.). El constitucionalismo recoge el derecho a la resistencia
de forma explcita como derecho de resistencia a la opresin en la Constitucin francesa de 1789. En el mbito latinoamericano, aparece en el proyecto de Constitucin
Mexicana de 1814. El derecho es reconocido de forma implcita por la Carta de las
Naciones Unidas como recurso, aunque no positivado como derecho, a resistir la tirana y la opresin. El mismo Prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos dice textualmente:
Considerando esencial que los derechos humanos sean protegidos por un rgimen de Derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al supremo recurso de la rebelin contra la tirana y la
opresin.
Sin embargo, el derecho de resistencia no es el derecho a la revolucin que defendemos. Resistencia, sin ms, es rendicin. El derecho a la resistencia: 1 Se enfrentaba con el ejercicio desptico del gobierno, reclamando autodeterminacin del pueblo; 2 Su mbito poltico principal fueron sistemas donde no haba democracias
electivas pluripartidistas; 3 La finalidad del ejercicio del mismo era la liberacin de
la opresin para realizar la justicia, el bien comn, o la felicidad. El derecho a la revolucin, por el contrario: 1 Se enfrenta al ejercicio desptico del gobierno, pero no
slo, sino a todo el sistema de relaciones sociales del sistema poltico de dominacin
fantica, fascitocapitalista e imperialista; 2 El mbito poltico al que se enfrente engloba tambin a las democracias electivas pluripartidistas (partitocracia); 3 La finalidad es el establecimiento de un Estado Socialista de Derecho Revolucionario, como
satisfactor institucional del sistema de necesidades/capacidades de los pueblos para
que puedan producir y reproducir sus vidas.
La experiencia histrica afirma, y no puede negarse este hecho, que la Revolucin ha sido y es fuente de Derecho. [n]egar que la Revolucin es fuente de derecho,
sera negar que en 1787 los Padres Fundadores de los Estados Unidos de Amrica
aprobaron su Constitucin Republicana y proclamaron presidente de esa nacin al general George Washington, quien los haba conducido a la victoria sobre el colonialismo ingls; o negar los principios de libertad, igualdad, y fraternidad de la Revolucin
Francesa, que dio inicio a una nueva era de la Humanidad239; o negar el derecho de
la primera emancipacin240 de la Revolucin Mexicana de 1810, hoy en vsperas de
su segundo centenario; o negarle al pueblo las realizaciones de la Revolucin Cubana;
o negar las transformaciones, desde 1999, de la Revolucin Bolivariana de Venezuela241, o negar el derecho al triunfo electoral, en 2006, de las revoluciones incipientes
en Bolivia, Ecuador y Nicaragua.
239
MIRANDA BRAVO, O., Cuba/USA Nacionalizaciones y Bloqueo (La Habana: Editorial de Ciencias
Sociales, 20032) 6; 4-6.
240
La primera emancipacin, siguiendo a E. Dussel, es la emancipacin poltica frente a Espaa.
Quedara pendiente una segunda emancipacin, en la que el pueblo mexicano consiga el poder que
detenta la oligarqua burguesa criolla y mestiza; y democratice, adems de las instituciones de representacin poltica, las instituciones econmicas.
241
CARDENAL, E., Venezuela: La Revolucin silenciada: Pasos, v.124 (2006).
391
La TSD es teora del derecho a la vida (madre de todos los derechos) histrica
concreta como derecho a la vida revolucionaria. Afortunadamente, en el amanecer
del siglo XXI, el contenido del derecho a la vida humana de los pueblos se encuentra
positivado en las Declaraciones Internacionales de Derechos Humanos, y en las Constituciones de casi todos los pases. Sin embargo, la formulacin internacional incompleta de este derecho ha expropiado a los pueblos de su derecho humano a la vida revolucionaria. La formulacin universal del derecho a la vida debe completarse desde el dinamismo de su concrecin histrica242. Esto es, el derecho universal a la vida
humana se materializa siempre histricamente como el derecho que tienen los pueblos
a afirmar la satisfaccin de sus necesidades/capacidades materiales de vida y a revertir
la insatisfaccin de las mismas. Es decir, el derecho humano universal a la vida es
histricamente el derecho humano concreto a la revolucin243. De este modo, la Revolucin se constituye en fuente de derechos ya que se asienta radicalmente en la unidad de un derecho originario que tienen todos los pueblos; si se quiere: el derecho a la
vida-revolucionaria.
El derecho a la revolucin es derecho de, para y en la revolucin. El derecho
de revolucin es el modo concreto en que aparece en la Historia la praxis del derecho
a la vida de los pueblos. ste es el primer derecho histrico de todos; el fundamento
de todos los derechos, y el hecho y el derecho fundante de todo ordenamiento jurdico.
Toda la praxis jurdica de los diferentes derechos de los pueblos tiene su origen en la
praxis del derecho de revolucin. Las luchas populares contra los opresores (el conflicto) no es su origen necesariamente, sino la praxis jurdica de los pueblos que positiviza sus necesidades materiales de vida, y la satisfaccin de las mismas. En ocasiones, esta praxis puede ser resultado de la praxis revolucionaria de lucha de los pueblos
contra la praxis contrarrevolucionaria, pero en otras puede ser perfectamente fruto de
la praxis poltica afirmativa de la hegemnica revolucionaria244.
El derecho a la revolucin es adems para la Revolucin; para suprimir la injusticia, hacer posible, y materializar la justicia245. El Derecho de revolucin carga
con las necesidades de los pueblos para realizarlas246. Carga con el proyecto poltico jurdico de la Revolucin Socialista (Comunista) donde materializar la produccin
y reproduccin de la vida de los pueblos. Este Derecho es un instrumento de la poltica revolucionaria, una mediacin imprescindible para organizar los momentos arquitectnicos de todo orden poltico posible 247 . La revolucin no es slo ruptura
momentnea, destructiva del viejo sistema, sino que, por el contrario, es sobre todo
afirmacin de un nuevo sistema de materializacin permanente de la produccin y reproduccin de la vida de los pueblos. Si el dinamismo revolucionario no tiene esta
242
Cfr. SNCHEZ RUBIO, D., Reversibilidad del derecho: los derechos humanos tensionados entre el
mercado, los seres humanos y la naturaleza: Pasos, n. 116 (2004).
243
Cfr. BOBBIO, N., Teora General de la Poltica, o. c., 276; 285; 617-681; CORREAS, O., Acerca de
los Derechos Humanos. Apuntes para un ensayo (Mxico: Ediciones Coyoacn, 2003) 9; FERRAJOLI,
L., Derecho y razn: teora del garantismo penal, o. c., 927-940; 942. G. Sartori recuerda que los
marxistas consiguieron identificar el concepto revolucin con la izquierda, y que adems lo extendieron ms all del momento de la ruptura al tiempo del triunfo hegemnico, SARTORI, G., Democracia
despus del comunismo (Madrid: Alianza Editorial, 1993) 35-40; ECHEVERRA, B., Valor de uso y utopa (Mxico D. F.: Siglo XXI, 1998) 67-76.
244
Cfr. DUSSEL, E., 20 Tesis de Poltica, o. c., 144.
245
ERHARD, J. B., Du droit du peuple faire la rvolution, o. c., 96-97.
246
MARX, K., Introduccin a la Contribucin a la Crtica a la Filosofa del Derecho de Hegel (Febrero, 1844).
247
DUSSEL, E., 20 Tesis de Poltica, o. c., 21.
392
248
En este sentido materialista entendemos la afirmacin de J. Bult cuando considera que el objetivo
final del Derecho es la desalienacin del pueblo. Y, por supuesto si alguien me preguntara cul es el
objetivo final de nuestro derecho no vacilara en afirmar que es y tiene aun que ser el de obtener y consagrar la desalienacin y la plena libertad de cada uno en la libertad de todos, FERNNDEZ BULT, J.,
Teora del Estado y del Derecho. Teora del Derecho. Segunda Parte, o. c., 50.
249
Cfr. DUSSEL, E., 20 Tesis de Poltica, o. c., 69-75.
250
Cfr. BOBBIO, N., Teora General de la Poltica, o. c., 273-289; 276-289.
251
WOLMER, A. C., Pluralismo jurdico: fundamentos de uma nova cultura no directo, o. c., 158-168;
166-167; 241-248.
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