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Arbitraje Internacional 3
Arbitraje Internacional 3
ENERO DE 2013
ISSN: 2254-3805
ARBITRAJE Y MEDIACIN
EL ARBITRAJE INTERNACIONAL
David Arias Lozano
Socio de Prez-Llorca
Secretario General del Club Espaol del Arbitraje
bogado y rbitro internacional
RESUMEN
El arbitraje internacional se ha convertido en la nica opcin razonable
para la resolucin de discrepancias interempresariales que trascienden las
fronteras. El presente artculo trata de las normas que lo regulan, del germen del que proceden y de su progresivo desarrollo, fundamentado en la
sumisin a determinados convenios internacionales, y delimita muy someramente las reglas bsicas a que las partes se someten cuando acuden en
su auxilio.
Palabras clave: Arbitraje internacional, Cmara de Comercio Internacional, Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial Internacional, Convenio de
Nueva York.
ABSTRACT
International arbitration has become the only reasonable option for resolving intercompany discrepancies that transcend borders. This article deals
with the rules governing it, its origin and its progressive development,
based on the submission to certain international conventions, and it very
briefly outlines the basic rules to which the parties submit when they request mediation.
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NMERO MONOGRFICO
Key words: international arbitration, International Chamber of Commerce, Model Law on International Commercial Arbitration, New York Convention.
SUMARIO
1.
INTRODUCCIN.
2.
3.
Criterio espacial.
3.1.2.
Criterio territorial.
3.1.3.
Criterio econmico.
Imposibilidad de invocar prerrogativas de derecho interno para eludir obligaciones del convenio arbitral.
3.2.2.
3.2.3.
3.2.4.
4.
5.
6.
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1. INTRODUCCIN
Cuando dos empresas espaolas firman un contrato, la sumisin a arbitraje de
las discrepancias que en relacin con l puedan surgir supone una alternativa
a la jurisdiccin que presenta no pocas ventajas. Sin embargo, cuando ese
mismo contrato es firmado por empresas de diferentes pases, el arbitraje no
es ya tanto una alternativa a la jurisdiccin cuanto la nica opcin razonable.
En primer lugar, porque en este supuesto no hay una alternativa jurisdiccional
que resulte aceptable para ambas partes: ninguna empresa suele estar dispuesta a litigar en el pas de su contraria y no resulta lgico acudir a los tribunales de un tercer Estado. Y en segundo lugar, porque, paradjicamente, el
laudo arbitral tiene ms eficacia internacionalmente que una sentencia jurisdiccional.
Pongamos un sencillo ejemplo. Si una empresa espaola obtiene una sentencia de condena en Espaa frente a una empresa norteamericana tendr muchas ms dificultades para ejecutar esa sentencia en los Estados Unidos que
si obtiene a su favor un laudo arbitral. Y ello, plazos al margen, por mucho que
la sentencia est dictada por el Tribunal Supremo en nombre del Rey y conste
en una ejecutoria, mientras que el modesto laudo est dictado por un rbitro
nico y consta en unos cuantos folios impresos en papel sencillo. La razn es
muy simple: no existe convenio multilateral o bilateral alguno de reconocimiento y ejecucin de sentencias entre el Reino de Espaa y los Estados Unidos
de Norteamrica mientras que ambos pases al igual que otros 145 son
parte del Convenio de Nueva York de 1958 para el reconocimiento y ejecucin
de laudos extranjeros (el Convenio de Nueva York), al que ms adelante
nos referiremos, que prev un sencillo y eficaz sistema de exequtur de laudos.
Por tanto, podra afirmarse que el rbitro internacional, ms que una alternativa a una jurisdiccin de facto inexistente, sera el autntico juez natural de la
contratacin internacional. As pues, a la hora de contratar internacionalmente,
ms que si someter o no las posibles controversias a arbitraje, las empresas
deben plantearse qu tipo de arbitraje internacional prefieren, esto es, qu
institucin lo administrar, en qu idioma se sustanciar, qu concreto derecho ser aplicable y, sobre todo, en qu pas se desarrollar.
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Elegir la sede del arbitraje es, como veremos ms adelante, una decisin relevante1, por cuanto tendr impacto en bastantes reas, tales como: la ley que
regula el procedimiento en todo aquello no pactado por las partes, el pas
donde en su caso se interpondra la accin de anulacin del laudo y la determinacin de la autoridad judicial que deber intervenir en el proceso arbitral
con el objeto de llevar a cabo determinadas actuaciones procesales que interesen2.
Si bien es cierto que en los arbitrajes internos las partes se encuentran limitadas en cuanto a la eleccin de foros disponibles, en el arbitraje internacional el
abanico de posibilidades se ampla enormemente. Y la eleccin de un foro u
otro debe ser una decisin meditada por las consecuencias que ello conlleva.
Es pacficamente aceptado que, a la hora de elegir la sede del arbitraje, las
partes deben verificar que el pas candidato cumpla tres requisitos fundamentales: (i) debe haber suscrito el Convenio de Nueva York; (ii) debe tener una
ley de arbitraje moderna basada en la Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial
Internacional que en 1985 elabor la Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil (CNUDMI/UNCITRAL) (la Ley Modelo); y (iii) tiene que
tener una jurisdiccin que apoye decididamente el arbitraje como mtodo de
resolucin de controversias.
Pues bien, a da de hoy Espaa cumple perfectamente con estos tres requisitos y se configura por tanto como una sede idnea de arbitrajes internacionales.
DERAINS, Y. y SCHWARTZ, E., Guide to the ICC Rules of Arbitration, 2. ed., Kluwer Law International,
Londres, 2005, p. 49.
2
PALAO MORENO, G., Lugar del arbitraje, en Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona
Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p. 941, y VERDERA Y TUELLS, E., La eleccin del lugar y
del idioma en el procedimiento arbitral, RCEA, 1995, p. 100.
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El arbitraje internacional
Se entiende que un laudo es no nacional cuando, a pesar de haberse dictado en el Estado donde se
prev su ejecucin, el procedimiento arbitral ha presentado algn elemento de extranjera, como puede ser
la aplicacin de normas procesales de otro Estado. As lo establecen FOUCHARD, GAILLARD,
GOLDMAN, cit., p. 126.
5
LEW, J.L., MISTELIS, L.A. et al., Comparative International Commercial Arbitration, Kluwer Law International, 2003, pp. 19 y 20.
6
BORN, G., International Commercial Arbitration, Kluwer Law International, 2009, pp. 91 y 92.
Actualmente 147 pases se han adherido al Convenio de Nueva York, tal y como figura en la pgina web
de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional <http://www.uncitral.org/
uncitral/es/uncitral/texts/arbitration/NYConvention/status.html>].
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inversin internacional, permitiendo que los laudos arbitrales puedan ser ejecutados en cualquier estado contratante siempre que cumpla con las condiciones establecidas al efecto. En consecuencia, la eficacia y virtualidad practica
de un arbitraje internacional depender de si el estado elegido como sede ha
suscrito o no el Convenio de Nueva York.
10
Ver <http://www.uncitral.org/uncitral/es/uncitral_texts/arbitration/1985Model_arbitration.html>.
12
13
REDFERN, A., HUNTER, M., Redfern and Hunter on International Arbitration, 5. ed., Oxford University
Press, 2009, p. 75.
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La Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de arbitraje (la Ley de Arbitraje) regula en el mismo texto legal el arbitraje interno y el internacional, sumndose,
por tanto, a la recomendacin de la Ley Modelo14. Esa intencin de regular en
un mismo texto y de forma unitaria el arbitraje viene recogida tambin en la
Exposicin de Motivos de la Ley de Arbitraje:
En tercer lugar, en lo que respecta a la contraposicin entre arbitraje
interno y arbitraje internacional, esta Ley opta claramente por una regulacin unitaria de ambos. Dentro de lo que se ha dado en llamar la alternativa entre dualismo (que el arbitraje internacional sea regulado totalmente o en gran medida por preceptos distintos que el arbitraje interno) y monismo (que, salvo contadas excepciones, los mismos preceptos se apliquen por igual al arbitraje interno e internacional), la Ley sigue el sistema monista15.
La Ley de Arbitraje supuso y supone un fortalecimiento del arbitraje como
medio para la resolucin de controversias, principalmente de aquellas que
tienen carcter comercial internacional, respondiendo as a las exigencias y
necesidades de la globalizacin y del comercio internacional. Con este objetivo de potenciar y fortalecer el arbitraje internacional como medio de resolucin
de conflictos comienza la Exposicin de Motivos de la Ley de Arbitraje:
Espaa se ha mostrado siempre sensible a los requerimientos de armonizacin del rgimen jurdico del arbitraje, en particular del comercial
internacional, para favorecer la difusin de su prctica y promover la
unidad de criterios en su aplicacin, en la conviccin de que una mayor
uniformidad en las Leyes reguladoras del arbitraje ha de propiciar su
mayor eficacia como medio de solucin de controversias16.
A pesar del carcter monista de la Ley de Arbitraje, como veremos a continuacin, existen particularidades entre el arbitraje interno e internacional, particularidades por otro lado plenamente justificadas17, que responden a las necesidades del comercio internacional. Antes de entrar a analizar esas particularidades, es necesario delimitar los criterios recogidos en la Ley de Arbitraje para
clasificar a un arbitraje como internacional.
14
BARONA VILAR, S., Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona Vilar), 1. ed., Thomson
Civitas, Madrid, 2004, p. 66.
15
16
17
ESPLUGUES MOTA, C., Arbitraje internacional, en Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia
Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p. 148.
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ESPLUGUES MOTA, C., Arbitraje internacional, en Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia
Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p. 158.
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El artculo 1.3 de la Ley Modelo, que recoge estas mismas opciones, ha sido objeto de crticas por ser
considerado de carcter muy amplio, ya que permite que las partes internacionalicen una disputa sin razn
aparente o conexin internacional. Por ello algunos pases, como por ejemplo Hungra y Canad, cuando
adoptaron la Ley Modelo omitieron algunos incisos de internacionalizacin. Sin embargo, otros territorios,
como Hong Kong, fueron incluso ms all del mbito de la Ley Modelo e incluyeron la posibilidad de que
sean las partes las que decidan someter las disputas a arbitraje nacional o internacional. Ver en este
sentido LEW, J.L., MISTELIS, L.A. et al., cit., p. 60.
21
Ver en este sentido ESPLUGUES MOTA, C., cit., p. 161, y GMEZ JENE, M., cit., p. 56. Ambos autores
coinciden en que se trata de criterios que incorporan un alto grado de subjetividad, dado que su interpretacin y significado depender de la valoracin que en cada caso hagan los rbitros.
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VERDERA SERVER, R. y ESPLUGUES MOTA, C., Forma y contenido del convenio internacional, en
Comentarios a la Ley de Arbitraje (Coord. Silvia Barona Vilar), 1. ed., Thomson Civitas, Madrid, 2004, p.
410, y MANTILLA-SERRANO, F., Ley de Arbitraje. Una perspectiva internacional, 1. ed., Iustel, Madrid,
2005, pp. 84-85.
26
Ver Auto de la Audiencia Provincial de Madrid de 10 de diciembre de 2010 (AC 2011,152) en el que se
remite, de conformidad con el artculo 9.6 de la Ley de Arbitraje, a una norma que rige el convenio arbitral
para determinar si la disputa es objeto de arbitraje.
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droit27 o en la Lex Mercatoria, sin que ello implique que el arbitraje sea en
equidad28.
3.2.4. Ampliacin de plazos para solicitar la aclaracin, correccin, complemento o rectificacin de la extralimitacin parcial del laudo
Por ltimo, el artculo 39.5 de la Ley de Arbitraje prev una particularidad respecto de los plazos para solicitar aclaracin, correccin, complemento o rectificacin del laudo. As, el referido artculo dice:
Cuando el arbitraje sea internacional, los plazos de 10 y 20 das establecidos
en los apartados anteriores sern plazos de uno y dos meses, respectivamente.
Esta particularidad tiene todo el sentido si tenemos en cuenta que, a diferencia
del arbitraje interno, en arbitraje internacional las partes, asesores y rbitros se
encuentran generalmente en diferentes pases, por lo que todos los plazos
previstos deberan extenderse, en atencin a la flexibilidad de la que se pretende dotar al arbitraje internacional.
En definitiva, como se ha podido apreciar, la Ley de Arbitraje, flexible y moderna, recoge las particularidades necesarias para que el arbitraje internacional tenga cabida en Espaa. Veremos si los Tribunales espaoles estn familiarizados o no con el arbitraje y si son o no, en definitiva, pro arbitraje.
27
Principios Unidroit sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Ver <http://www.unidroit.org/
english/principles/contracts/main.htm>.
28
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Lo relevante a efectos de este artculo no es la resolucin que adopt el Tribunal Supremo en este caso, sino el anlisis que realiza en ella sobre arbitraje
internacional. En palabras del Tribunal Supremo:
el denominado arbitraje internacional bien puede decirse que ha
conocido el xito debido a su necesidad, en razn a que el comercio internacional exige una seguridad y rapidez en las transacciones, as como la urgente solucin de los conflictos mediante simples y a la par eficaces tcnicas, eludiendo la complicacin y la lentitud de las jurisdicciones estatales 29.
Es decir, para el Tribunal Supremo, en el ao 2001, el arbitraje internacional
ya era un mecanismo necesario que daba respuesta a las necesidades del
comercio internacional, que requeran soluciones rpidas y alejadas de la
complejidad de los tribunales estatales. Tal y como apuntaba la doctrina de
entonces, la sentencia fue importante e innovadora y rompi con la lnea jurisprudencial demostrando que los Tribunales
() han ganado algo que ya haban adquirido en los ltimos decenios
los tribunales de los pases occidentales de nuestro entorno: la confianza en el arbitraje internacional como instrumento vlido y eficaz 30.
Esta sentencia, que fue citada en resoluciones posteriores 31, demuestra que
en el ao 2001 los tribunales espaoles ya estaban familiarizados con el arbitraje internacional y fue el anuncio de lo que ya se estaba recogiendo en la
Ley de Arbitraje: la regulacin del arbitraje internacional.
29
30
Ver, por ejemplo, sentencia del Tribunal Supremo de 9 de mayo de 2003 (RJ 2003, 3893).
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FOUCHARD, cit., p. 1.
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<http://www.ibanet.org/Publications/publications_IBA_guides_and_free_materials.aspx#drafting>.
38
<http://www.ibanet.org/Publications/publications_IBA_guides_and_free_materials.aspx#takingevidence>.
39
<http://www.ibanet.org/Publications/publications_IBA_guides_and_free_materials.aspx#conflictsofintest>.
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