NUEVAS CAUSALES DE LA SEPARACIN DE CUERPOS Y DEL DIVORCIO

INCORPORADOS POR LA LEY 27495

Dr. Manuel Miranda Canales
SUMARIO: I.Motivacin. II. Consideraciones Previas. III. Anlisis de la Ley 27495. IV.
Invocacin por causal propia. V. Fenecimiento de la Sociedad de Gananciales. VI.
Rgimen de la Patria Potestad y de los alimentos.
VII. Indemnizacin en caso de
perjuicio. VIII.La Separacin de Hecho como causal de Divorcio. IX. Plazo de Conversin.
X.Tramitacin y aplicacin supletoria. XI. Disposiciones complementarias y transitorias.
Textos Legales, Artculos y Libros Consultados.
I.

MOTIVACIN
Cuando se orden por el seor Presidente a.i. y el Segundo Vicepresidente del
Congreso de la Republica Dr. Carlos Ferrero Costa y Henry Pease Garca,
respectivamente, se comunique a la Presidencia del Consejo de Ministros, LA LEY
27495 LEY QUE INCORPORA LA SEPARACIN DE HECHO COMO CAUSAL DE
SEPARACIN DE CUERPOS Y SUBSECUENTE DIVORCIO, al no haberse
promulgado dentro del plazo constitucional por el Seor Presidente de la Repblica,
el Dr. Javier Prez de Cuellar, en su calidad de Presidente del Consejo de Ministros,
dispuso su cumplimiento, publicndose en el diario oficial El Peruano el da 7 de
Julio del 2001, comenzndose a divulgar dicha ley con una cartula que en su parte
superior deca: Gracias a Dios me liber, y nosotros decimos: Gracias a Dios, o
gracias a los legisladores.

II.

CONSIDERACIONES PREVIAS
El matrimonio segn el art. 234 del Cdigo Civil, es la unin voluntariamente
concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con
sujecin a las disposiciones de este cdigo a fin de hacer vida comn.
Sin embargo, como todo en la vida es una aventura, muchas veces el matrimonio
fracasa y entonces viene la ruptura de la pareja y su separacin definitiva.

Doctor en Derecho, Ex Consejero del Consejo Nacional de la Magistratura, Ex Presidente de la

Corte Superior de Justicia del Cono Norte de Lima.

Para est separacin hay dos caminos:

1.

La separacin legal por convencin, que es el acuerdo de los cnyuges para

separarse de cuerpos legalmente, dando por fenecido la sociedad de
gananciales, por terminado los deberes de lecho y la habitacin, pero dejando
subsistente el vinculo matrimonial; para lo que se requiere que haya
transcurrido ms de 2 aos despus de la celebracin del matrimonio.(inc.13).
Una vez transcurrido 6 meses despus de la notificacin de la sentencia de
separacin de cuerpos convencional, conforme a lo dispuesto por el art. 354
del Cdigo Civil, cualquiera de los cnyuges, podr pedir que se declare
disuelto el vinculo del matrimonio.

2.

La separacin legal por las causales establecidas en el Cdigo Civil, en su art.

333.(inciso 1 al 12).

3.

El divorcio. Igualmente los cnyuges pueden optar por demandar directamente

el divorcio por las mismas causales establecidas en el mismo art. 333, excepto
por la causal de separacin convencional.
3.1

Teoras sobre el divorcio.

Existen dos teoras sobre el divorcio:
a) Divorcio Sancin: Es aquella que manifiesta que ante el fracaso
matrimonial se busca al responsable de este fracaso, quien es
sancionado por la ley.
Dentro de la teora del divorcio sancin, se establecen causales
especificas y taxativas, todas ellas describiendo inconductas.
b) Divorcio Remedio: No se busca un culpable, sino enfrentar una
situacin conflictiva ya existente en el que se incumplen los deberes
conyugales, aqu no interesa buscar al que provoco la situacin, sino
solucionarla.

El Cdigo Civil de 1984, adopta la posicin del divorcio sancin a tenor

de los incisos 1 al 7 y del inc. 10 del art. 333; sin embargo, a partir de
la ley 27455, vigente desde el 8 de Julio del 2001, incs. 8, 9, 11 y 12,
estamos en la posicin del divorcio remedio.
Al respecto, el ex Congresista Aldo Estrada Choque, en su Proyecto
de Ley N2556/96-CR, manifiesta en la Exposicin de Motivos, citando
al Dr. Rolando Peralta Anda, actual Presidente de la Corte Superior de
Justicia de Tacna, en su libro Derecho de Familia en el Cdigo Civil, lo
siguiente: El Cdigo Civil vigente a travs de su normativa relacionada
con la separacin de cuerpos y el divorcio adopta la tesis del Divorcio
Sancin y realmente nuestros legisladores de aquel entonces(1984)
desperdiciaron la oportunidad para consagrar en este cuerpo legal la
doctrina del Divorcio Remedio, que por sus propios planeamientos se
ajusta ms a nuestra realidad, cuando ilustres tratadistas a nivel
nacional e internacional expresan que desde el punto de vista cientfico
y psicolgico, los factores que juegan y determinan las actitudes de uno
y otro cnyuge, capaces de poner en peligro la convivencia, estn
marcados por sutiles e implicados mecanismos psquicos, sexuales y
emocionales, en los cuales es difcil hablar de culpa de uno o del otro,
ya que a menudo el alejamiento reciproco del marido y de la mujer son
resultado de un largo proceso de desavenencias, incompatibilidades,
diferencias y desajustes de orden sexual y emocional.
III.

ANLISIS DE LA LEY 27495

a) Antecedentes
La causal de separacin de hecho como causal de separacin de cuerpos
legal o de divorcio, en nuestra patria se remonta al ao de 1931;
posteriormente fue aprobada en la Cmara de Diputados; pero, no fue
aprobada en la Cmara de Senadores. Igualmente en los ltimos aos no fue
aprobada por el discutido anterior rgimen y tampoco no fue promulgada por el
Seor Ex Presidente Constitucional de la Republica Dr. Valentn Paniagua

Corazao, motivo por el cual el Congreso de la Republica ordeno su publicacin

y cumplimiento.
b) Incorporacin de nuevas causales.
Est ley incorpora al art. 333 del Cdigo Civil, dos nuevas causales de la
separacin de cuerpos legal o del divorcio que son:
-

La separacin de hecho de los cnyuges durante el periodo ininterrumpido

de dos aos o de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de
edad (inc. 12) y

La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en

proceso judicial(inc. 11).

Asimismo modifica el inc. 8 del art. 333 del Cdigo Civil, que prescribi: La
enfermedad venrea grave contrada despus de la celebracin del
matrimonio con el siguiente tenor: La enfermedad grave de transmisin
sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio.
a) LA SEPARACIN DE HECHO:
Es la constatacin fehaciente que debe hacer el juzgador a fin de
acreditar que los cnyuges han optado en los hechos por apartarse el
uno del otro, dejando de lado el deber marital de la convivencia y de la
vida en comn.
Est causal, como hemos dicho ha sido bastante discutida y es
controvertida, tanto es as que proyectos de ley, se presentaron en el
ltimo quinquenio y en el penltimo Congreso de la Repblica, como el
proyecto de ley N1716/97-CR, presentado por el principal gestor de
ley, el Congresista Daniel Estrada Prez y el Proyecto de Ley
N1729/96-CR, presentado tambin por el Congresista Dr. Roger
Cceres Velsquez, los que aparecen en mi libro Derecho de Familia y
Derecho Gentico, publicado por Ediciones Jurdicas, en 1997.

En cuanto al tiempo se ha establecido que para que se configure la

separacin de hecho, tiene que transcurrir 4 aos, si los cnyuges no
tienen hijos o tenindolos, stos, son mayores de edad(nada se dice
sobre los hijos mayores, pero incapaces) o 2 aos cuando los cnyuges
tienen hijos menores de edad.
Al respecto nosotros en la Comisin de la Mujer, en aos anteriores,
expresamos nuestra opinin en el sentido de que si bien est causal
debe incluirse deba ser slo para la separacin de cuerpos legal, no
directamente para el divorcio, y debera transcurrir cinco aos de
separacin de hecho, teniendo o no hijos, a fin de defender la
estabilidad familiar, an cuando el fundamento social es que casi un
milln de personas que permanecen en condicin de separados de
hecho podrn regularizar su situacin conyugal en virtud de esta ley.
b) LA IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA COMN DEBIDAMENTE
PROBADA EN PROCESO JUDICIAL
Esta causal no ha sido debatida ampliamente en las Facultades de
Derecho, Colegios de Abogados o en el propio Poder Judicial a travs
de la jurisprudencia y sin embargo se adicion a esta ley,
consignndolo en el inc. 11 del art.333 modificado, por lo que hubiera
sido conveniente una mayor difusin discusin de los proyectos de
Ley, presentados al respecto.
La imposibilidad de hacer vida en comn, se da cuando los cnyuges
se encuentran dentro de un gran estado de quiebra en sus relaciones
internas matrimoniales, de tal manera que para ambos, resulte posible
una convivencia estable y armoniosa y que haga apacible la vida en
comn. Por lo que para que se configure est causal no bastar
pequeas rencillas y pareceres encontrados sobre tareas cotidianas o
rutinarias que se presentan en toda relacin humana.

Este inc. 11 se trata de una definicin abierta que deroga la

configuracin del sistema de causales numerus clausus al menos en
materia de las causales remedio.
c) LA ENFERMEDAD GRAVE DE TRANSMISIN SEXUAL CONTRADA
DESPUS DE LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO(INC. 8)
Esta causal es una modificacin del mismo inc. Que antes deca
enfermedad venrea grave por enfermedad grave de transmisin
sexual.
En esta causal, el legislador lo que desea es proteger al cnyuge sano
y, sin embargo, tal como est redactado, es decir, que tiene que ser por
transmisin sexual implicara adulterio que tiene una regulacin
propia, por lo que aparentemente se estara duplicando las causales.
Adems, si lo que se pretende es proteger al cnyuge sano no era
necesario la causal, en razn de que el art. 347 del Cdigo Civil,
prescribe En caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los
cnyuges, el otro puede pedir que se suspenda la obligacin de hacer
vida

comn,

quedando

subsistente

las

dems

obligaciones

conyugales.
Tal vez se crea que con est frmula se posibilita la probanza del
demandante, pues es mucho ms fcil acreditar la existencia de la
enfermedad que probar el adulterio propiamente dicho. Adems, esta
redaccin permite que enfermedades muy serias como el SIDA,
puedan ser consideradas como causal de separacin legal o del
divorcio.
Al respecto el ex Congresista Aldo Estrada Choque, en la Exposicin
de Motivos de su Proyecto de Ley proponiendo la presencia de
enfermedades de transmisin sexual como el SIDA y la enfermedad
mental permanente, dice:

La presencia de enfermedades de transmisin sexual, como el SIDA,

que afectan el sistema orgnico e inmunolgico de la persona con
consecuencias letales e inclusive inevitables, deben constituir una
posibilidad de separacin de cuerpos o divorcio, toda vez que no se
justifica que por razones familiares o morales se siga manteniendo un
vinculo que hace imposible el cumplimiento de las obligaciones y
deberes derivados del matrimonio, y que ponen en riesgo la salud del
otro cnyuge, as como la de los hijos, cuando existe la posibilidad de
embarazos con alto grado de riesgo para la prole.
Similar situacin se presenta cuando se trata de una enfermedad
mental permanente que impide al cnyuge afectado una conducta y
raciocinio normales, y consiguientemente no se encuentra apto para
mantener una relacin matrimonial con deberes y obligaciones
inherentes a ella.
La incorporacin de estas causales, por ninguna razn significar dejar
en abandono al cnyuge enfermo, y en todo caso el juez, al momento
de resolver, tendr que establecer las previsiones que la misma ley
seala para que el cnyuge demandante acuda con los recursos y
asistencia del caso a favor del otro.
IV.

INVOCACIN POR CAUSAL PROPIA

De conformidad en el art. 335 del Cdigo Civil Ninguno de los cnyuges puede
fundar la demanda en hecho propio; sin embargo, segn lo dispuesto por la ltima
parte del inc. 12 del art.333, modificado por el art. 2 de la ley 27495, no ser de
aplicacin dicho art. 335, en caso de separacin de hecho, pues puede invocarse
unilateralmente, por el cnyuge si se quiere ofensor, es decir por causal propia.
En otras palabras, segn el Cdigo Civil, la separacin de cuerpos o el divorcio,
tiene que demandarlo el cnyuge agraviado, no el agraviante; pero segn esta ley,
por esta causal de separacin de hecho, puede solicitarlo si se quiere el propio
agraviante.

V.

FENECIMIENTO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

Como es sabido el matrimonio tiene dos regmenes patrimoniales: Uno el de la
sociedad de gananciales, que exista en el Cdigo Civil de 1936 y subsiste en el de
1984, en el que hay bienes propios y bienes sociales.
Los bienes sociales son los adquiridos despus del matrimonio a ttulo oneroso y los
bienes propios que son adquiridos antes del matrimonio o dentro de l, pero, a ttulo
gratuito, por ejemplo, una donacin o una herencia a favor de uno de los cnyuges.
La sociedad de gananciales segn el art. 319 del Cdigo Civil tiene una fecha de
fenecimiento al prescribirse: Para las relaciones entre los cnyuges se considera
que el fenecimiento de la sociedad de gananciales se produce en la fecha de la
muerte o de la declaracin de muerte presunta o de ausencia; en la de la notificacin
de la demanda de invalidez del matrimonio, de divorcio, de separacin de cuerpos o
de separacin judicial de bienes; y en la fecha de la escritura pblica cuando la
separacin de bienes se establece de comn acuerdo.
Este Art. Es modificado por el art. 1 de la Ley 27495, adicionndose el siguiente
prrafo: En los casos previstos en los inc. 5 y 12 del articulo 333, la sociedad de
gananciales fenece desde el momento en que se produce la separacin de hecho.
Es decir, que en los casos de abandono injustificado del hogar conyugal(inc.5) y en
la separacin de hecho de los cnyuges(inc.12) el fenecimiento de la sociedad de
gananciales se da inmediatamente producida la separacin de hecho, salvo que
sta se haya realizado antes de la entrada en vigencia de la ley 27495, en cuyo caso
la sociedad de gananciales debe entenderse fenecida a partir de la entrada en
vigencia de dicha norma, vale decir desde el 8 de Julio del ao 2001.
Est situacin podra dejar en total desamparo a la familia, posibilitando el abuso del
cnyuge que se va del hogar, ya sea bajo la figura del abandono injustificado o el
retiro voluntario, por lo que debe ser evaluado en el proceso judicial, cautelando los
derechos del cnyuge afectado y los de sus hijos menores, puesto que la sociedad
de gananciales no puede fenecer automticamente por decisin y accin unilateral
de cualquier de los cnyuges, mxime, si ese momento ya est considerado en el

art.319 del Cdigo Civil, estableciendo que el fenecimiento de la sociedad de

gananciales se produce en la fecha de la notificacin de la demanda de invalidez del
matrimonio, de divorcio y de separacin de cuerpos, entre otras circunstancias.
Por otro lado, no queda claro en est Ley, los motivos de est modificacin para la
separacin de hecho y para el abandono injustificado del hogar conyugal, por lo que
esta disposicin merece mayor discusin y anlisis a fin de buscar mayor proteccin
de quienes resulten afectados por la separacin, mxime se tiene en cuenta, por lo
estudios realizados, que son los varones quienes abandonan o se retiran del hogar
conyugal, siendo las mujeres y los hijos menores quienes se quedan en situacin
desventajosa.
VI.

RGIMEN DE LA PATRIA POTESTAD Y DE LOS ALIMENTOS

Segn el art. 3 de la Ley 27495, se modifica el art. 345 del Cdigo Civil, simplemente
aadiendo la expresin o de separacin de hecho en ambos prrafos de dicho
articulo, para mantener la coherencia legislativa, quedando por tanto el artculo
redactado de la siguiente manera: En caso de separacin convencional o de
separacin de hecho, el juez fija el rgimen concerniente al ejercicio de la patria
potestad, los alimentos de los hijos y los de la mujer o el marido, observando, en
cuanto sea convenientes, los intereses de los hijos menores de edad y la familia o lo
que ambos cnyuges acuerden.
Son aplicables a la separacin convencional y a la separacin de hecho las
disposiciones contenidas en los artculos 340 ltimo prrafo y 341.
Estos artculos prescriben lo siguientes:
Art. 340.- Los hijos se confan al cnyuge que obtuvo la separacin por causa
especifica, a no ser que el juez determine, por el bienestar de ellos, que se encargue
de todos o de alguno al otro cnyuge o, si hay motivo grave, una tercera persona.
Est designacin debe recaer por su orden, y siendo posible y conveniente, en
algunos de los abuelos, hermanos o tos.

Si ambos cnyuges son culpables, los hijos varones mayores de siete aos quedan
a cargo del padre y las hijas menores de edad as como los hijos menores de siete
aos al cuidado de la madre, a no ser que el juez determine otra cosa.
El padre o madre a quien se haya confiado los hijos ejerce la patria potestad
respecto de ellos. El otro queda suspendido en el ejercicio, pero lo reasume de
pleno derecho si el primero muere o resulta legalmente impedido.
Art. 341.- En cualquier tiempo, el juez puede dictar a pedido de uno de los padres,
de los hermanos mayores de edad o del consejo de familia, las providencias que
sean requeridas por hechos nuevos y que considere beneficiosas para los hijos.
VII. INDEMNIZACIN EN CASO DE PERJUICIO
La ley 27495, en su art. 4, incorpora el art. 345-A al Cdigo Civil, en el supuesto
caso de que uno de los cnyuges resulte perjudicado por la separacin de hecho
que luego va a ser invocada como causal de separacin de cuerpos o de divorcio.
Al respecto esta ley establece tres medidas destinadas a cautelar al cnyuge
inocente, lo cual es discutible, porque cuando se invoca esta causal, ya estamos, a
mi concepto, en el divorcio remedio atenuado.
La primera, es que para invocar el inc.12 del art. 333, el demandante deber
acreditar que se encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentaras u
otras(a favor del otro cnyuge, porque aqu no se refiere a los hijos) que hayan
sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo; es decir, que el demandante
debe acreditar que ha cumplido con asistir econmicamente en la subsistencia de
la demandada cumpliendo con su obligacin judicialmente declarada o por
acuerdo extrajudicial.
La segunda, es que el juez velando por la estabilidad econmica del cnyuge que
resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos, deber
sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal.

10

Consideramos que la expresin el dao personal, se debe referir al concepto de

dao a la persona que prescribe el art. 1985 del Cdigo Civil.
Demos una breve explicacin al respecto. Hay 3 clases de daos: a) Dao
material, b) Dao moral y c) Dao a la persona.
a) Dao material: Es el perjuicio econmico o patrimonial, fcilmente cuantificable
por ejemplo, mientras dicto una charla chocan mi automvil.
b) Dao moral: Es el perjuicio psicolgico o extrapatrimonial que me causa dolor,
desasosiego, tristeza y lagrimas. Por ejemplo matan a mi madre mientras
cruzaba una avenida. Este dao es difcil de cuantificar o reparar; sin embargo,
es posible una indemnizacin pecuniaria.
c) Dao a la persona: introducido por el Maestro Dr. Carlos Fernndez
Sessarego, en el Proyecto del Cdigo Civil de 1984, en el art.17, que
lamentablemente fue suprimido por la Comisin Revisora, pero que aparece en
el art. 1985 del mismo cuerpos de leyes, es la frustracin de un proyecto de
vida libremente escogido; por ejemplo que a aquel que tiene la vocacin de ser
futbolista y nada ms que futbolista porque ese es su proyecto de vida, se le
amputa una pierna. Sin una pierna podr ser un buen abogado, pero no desea
ser abogado, o podr ser un gran mdico pero no quiere ser mdico, lo que ha
deseado, desea y desear es ser futbolista y nada ms que futbolista y al
cortrsele una pierna le han frustrado su proyecto de vida.
Parecera ser que cuando la norma dice incluyendo el dao personal, se
estara refiriendo a ese dao a la persona, es decir que el cnyuge perjudicado
se ha visto frustrado en su proyecto de vida, es decir, de convivir con ese
cnyuge y solamente en l y no con otro.
La tercera medida es que el juez ordenar la adjudicacin preferente de bienes
de la sociedad conyugal a favor del cnyuge perjudicado, independientemente
de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder.
Algunos consideran que estas medidas protectoras del cnyuge perjudicado,
hacen notar que no se ha pasado a la concepcin del divorcio remedio, porque

11

son obligaciones que hay que cumplir, a mi concepto si se ha pasado al

divorcio remedio, pese a estas obligaciones, porque el cnyuge demandante lo
que desea es divorciarse y si para ello tiene que haber pasado alimentos al
cnyuge o a los hijos, lo dar y si tiene que dar una indemnizacin, igualmente
lo dar y si tiene que adjudicarle preferentemente la parte que le corresponde
de la sociedad de gananciales, al cnyuge perjudicado, tambin lo har,
mxime, cuando lo que se le va a adjudicar es el 50% de las bienes de la
sociedad conyugal, porque lo que se adjudica no son todos los bienes en su
integridad, ya que el cnyuge demandante o perjudicante, segn al lenguaje
del legislador, contrario sensu a cnyuge perjudicado, lo que quiere es
liberarse del matrimonio para comenzar otro proyecto de vida o solucionar su
situacin jurdica familiar.
La ultima parte del art. 345-A, dice:
Son aplicables a favor del cnyuge que resulte ms perjudicado por la
separacin de hecho, las disposiciones contenidas en los artculos 323, 324,
342, 343, 351 y 352, en cuanto sean pertinentes.
Estos artculos prescriben lo siguiente:
ART. 323. Son gananciales los bienes remanentes despus de efectuados los
actos indicados en el artculo 322.
Los gananciales se dividen por mitad entre ambos cnyuges o sus respectivos
herederos. Cuando la sociedad de gananciales ha fenecido por muerte o
declaracin de ausencia de uno de los cnyuges, el otro tiene preferencia para
la adjudicacin de la casa en que habita la familia y del establecimiento
agrcola, artesanal, industrial o comercial de carcter familiar, den la obligacin
de reintegrar el exceso de valor si lo hubiera.
ART. 322. Realizado el inventario, se pagan las obligaciones sociales y las
cargas y despus se reintegra a cada cnyuge los bienes propios que
quedaron.

12

ART. 324. En caso de separacin de hecho, el cnyuge culpable pierde el

derecho a gananciales proporcionalmente a la duracin de la separacin.
ART. 342. El Juez seala en la sentencia la pensin alimentara que los
padres o uno de ellos debe abonar a los hijos, asimismo la que el marido debe
pagar a la mujer o viceversa.
ART. 343. El cnyuge separado por culpa suya pierde los derechos
hereditarios que le corresponden.
ART. 351. Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen
gravemente el legtimo inters personal del cnyuge inocente, el juez podr
concederle una suma de dinero por concepto de reparacin del dao moral.
ART. 352. El cnyuge divorciado por su culpa perder los gananciales que
procedan de los bienes del otro.
VIII.

LA SEPARACIN DE HECHO COMO CAUSAL DE DIVORCIO

El art. 5 de la Ley 27495, modifica el Art. 349 del Cdigo Civil, en los trminos
siguientes: Puede demandarse el divorcio por las causales sealadas en el
artculo 333, inciso del 1 al 12.
Esto significa que la causal de separacin de hecho, que se encuentra en el inc.
12, puede invocarse para demandar directamente el divorcio, es decir, no
solamente para la separacin de cuerpos legal, sino tambin para el divorcio, igual
la causal de imposibilidad de hacer vida en comn, que est en el inc. 11.
Se dir que no es necesario mantener la posicin de que slo sea causal de
separacin de cuerpos legal, porque a los 6 meses de notificada la sentencia de
separacin se va a pedir la ulterior disolucin del vnculo matrimonial, pero
tratndose del matrimonio es conveniente no apurar mucho su disolucin y, por
tanto, podra ser conveniente iniciar esa disolucin del vnculo conyugal, primero,

13

con una separacin de cuerpos legal, que permitira, an ms, una reflexin sobre
el destino matrimonial de la pareja.
IX. PLAZO DE CONVERSIN
El art. 6 de la ley 27495, modifica el Artculo 354 del Cdigo Civil, incluyendo la
causal de separacin del cuerpos por separacin de hecho, y estableciendo que
transcurridos 6 meses desde notificada la sentencia, cualquiera de los cnyuges,
basndose en ella, podr pedir que se declare disuelto el vnculo del matrimonio.
Esto significa que la causal de separacin de cuerpos legal por separacin de
hecho, ahora es igual que la separacin convencional y ms, es decir, que el
propio demandante, en este caso, puede pedir la ulterior disolucin del vnculo
conyugal; significando ello que se puede pedir la separacin de cuerpos o el
divorcio por causal propia.
Hasta aqu las modificaciones a los artculos referidos del Cdigo Civil; pero, esta
ley 27495, modifica tambin los artculos 480 y 573 del Cdigo Procesal Civil, que
se refieren a la tramitacin y la aplicacin supletoria.
X. TRAMITACIN Y APLICACIN SUPLETORIA
El artculo 7 de la ley 27495 modifica el art. 480 del Cdigo Procesal Civil,
estableciendo que las pretensiones de separacin de cuerpos y de divorcio por las
causales sealadas en los incisos de 1 al 12 del artculo 333 del Cdigo Civil se
sujetan al trmite del proceso de conocimiento, con sus propias particularidades del
sub captulo, es decir, que se incluye las causales de imposibilidad de hacer vida en
comn y la separacin de hecho, en el trmite del proceso de conocimiento, pues, el
Cdigo Procesal Civil, se refiere slo a las causas establecidas en los incisos del 1 al
10; o sea: 1. el adulterio, 2. la violencia fsica o psicolgica, 3. el atentado contra la
vida del cnyuge, 4. la injuria grave. 5. el abandono injustificado, 6. la conducta
deshonrosa, 7, el uso e injustificado de drogas. 8. la enfermedad grave de transmisin
sexual, 9. la homosexualidad y 10. la condena por delito doloso a pena privativa de la
libertad.
En cuanto a la aplicacin supletoria, lo que hace es variar el nmero del inciso referido
a la separacin convencional, que en el Cdigo Civil estaba en el inc. 11 y al haberse

14

incluido 2 causales ms, ahora aparece en el inciso 13, estableciendo que tanto la
separacin de cuerpos y extincin del rgimen patrimonial de la sociedad de
gananciales por acuerdo de los cnyuges y la de divorcio de conformidad con el inc.
13 del art.222 del Cdigo Civil, respectivamente, se sujetan al trmite del proceso
sumarisimo, con las particularidades de este sub-captulo.
En definitiva, con esta ley, el divorcio empezar a ser percibido como un derecho
humano, como dice el Magster en Derecho Civil, David Percy Quispe Salsavilca, ms
all que al cnyuge perjudicado se le pague alimentos, o el otro pierda los gananciales
procedentes de los bienes propios del otro, an en tal eventualidad, se habr
recuperado la aptitud nupcial a raz de actos dependientes de la voluntad.
XI. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Y TRANSITORIAS
Esta ley tiene tres disposiciones complementarias y transitorias:
a.

La primera, establece que la presente Ley se aplica inclusive a las separaciones

de hecho existentes al momento de su entrada en vigencia. En dichos casos la
sociedad en vigencia fenece a partir de la entrada en vigor de esta Ley.
Esta prescripcin es discutible y opinable, porque no se precisa adecuadamente
si esta norma es de aplicacin retroactiva o no; pues segn el art. III del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil se establece que la Ley se aplica a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene
fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin
Poltica del Per y sta, prescribe, en el segundo prrafo del Art. 103, ninguna
ley tiene fuerza ni efecto retroactivos, salvo en materia penal, cuando favorece al
reo.
En fin, ser el desarrollo jurisprudencial, en la aplicacin concreta de la norma en
la decisin jurisdiccional de los magistrados, que se esclarezca el contenido de
esta disposicin, pues no se ha publicado la exposicin de motivos que nos
proporcione mayor claridad y elementos de juicio al respecto.

15

b.

La segunda Disposicin Complementaria y Transitoria, establece que en los

procesos judiciales sobre separacin de cuerpos que se encuentren en trmite
por las causales establecidas en los incisos 1 al 13 del artculo 333 del Cdigo
Civil, la parte demandante podr modificar su demanda invocando las causales
establecidas en los inciso 11 y 13 del referido artculo en un plazo no mayor de
treinta das, contados a partir de la vigencia de la presente Ley (8 de julio del
2001) no siendo aplicable por excepcin, lo dispuesto en el articulo 428 del
Cdigo Procesal Civil.
La modificacin se refiere a que el Cdigo Procesal Civil , prescriba que el
demandante puede modificar la demanda antes de que sea notificada, es decir,
que a la fecha, las demandas existentes por las otras causales diferentes a la
imposibilidad de hacer vida en comn y de separacin de hecho, tendran que
haber sido ya modificadas, independientemente de que hayan sido notificadas o
no.

c.

Finalmente, la Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria, establece que

para los efectos de la aplicacin del inciso 12 del artculo 333 no se considerar
separacin de hecho a aquella que se produzca por razones laborales, siempre
que se acredite el cumplimiento de las obligaciones alimentaras y otras pactadas
por los cnyuges de mutuo acuerdo, que por su claridad no nos merece
mayores comentarios.

TEXTOS LEGALES, ARTCULOS Y LIBROS CONSULTADOS

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