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Consideraciones Codigo Modelo
Consideraciones Codigo Modelo
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GRUPO DE TRABAJO
Contenido
I. INTRODUCCIN .................................................................................................................xiii
II. METODOLOGA .................................................................................................................xxi
III. CONTENIDO DEL CDIGO ...............................................................................................xxv
A) Principios, derechos y garantas..................................................................................xxv
B) Sujetos procesales.................................................................................................... xxviii
Ministerio Pblico.......................................................................................................xxix
Polica..........................................................................................................................xxix
Vctima.........................................................................................................................xxx
Imputado ....................................................................................................................xxxi
Defensores................................................................................................................ xxxiii
C) Etapas Procesales ...................................................................................................... xxxv
1. Etapa de investigacin.......................................................................................... xxxvi
2. Etapa intermedia o de preparacin al juicio ...................................................... xxxviii
3. Etapa de Juicio Oral ................................................................................................... xl
4. Etapa de Impugnacin .............................................................................................xliii
5. Etapa de ejecucin de la sentencia ..........................................................................xlv
D) Vinculacin a Proceso ...............................................................................................xlviii
1.
3.
xii
I. INTRODUCCIN
La reforma constitucional en materia de justicia penal y seguridad pblica publicada en el
Diario Oficial de la Federacin el 18 de junio de 2008 es la propuesta de cambio ms
importante al sistema de justicia penal desde que el Constituyente de 19161917 busc
remediar los vicios y corruptelas de la justicia porfirista y estableci un nuevo proceso
penal que transform las instituciones existentes hasta ese momento1.
De la lectura del Diario de Debates es evidente que el Constituyente decidi con la Carta de 1917 fortalecer
la vigencia de las garantas individuales en el proceso penal a travs de una reforma integral, basta
considerar las implicaciones de desaparecer al, hasta ese momento, todo poderoso juez de instruccin. Esta
finalidad puede apreciarse en la descripcin crtica de la justicia penal que se encuentra a lo largo del
discurso de Carranza. Veamos uno de los primeros prrafos que justificaban la redaccin del nuevo artculo
20:
El procedimiento criminal en Mxico ha sido hasta hoy, con ligersimas variantes, exactamente el mismo
que dej implantada la dominacin espaola, sin que se haya llegado a templar en lo ms mnimo su dureza,
pues esa parte de la legislacin mexicana ha quedado enteramente atrasada, sin que nadie se haya ocupado
de mejorarla. Diligencias secretas y procedimientos ocultos de que el reo no debera tener conocimiento,
como si no se tratase en ellos de su libertad o de su vida; restricciones del derecho de defensa impidiendo al
mismo reo y a su defensor asistir a la recepcin de pruebas en su contra, como si se tratase de actos
indiferentes que de ninguna manera podran afectarlo y, por ltimo, dejar la suerte de los reos casi siempre
entregada a maquinaciones fraudulentas y dolosas de los escribientes, que por pasin o vil inters alteraban
sus propias declaraciones, las de los testigos que deponan en su contra, y an la de los testigos que
deponan a su favor.
De hecho, el proyecto presentado busca expresamente remediar estos males a travs del establecimiento
de las nuevas garantas depositando buena parte de sus esperanzas en el fortalecimiento del principio
acusatorio a travs del nuevo papel del Ministerio Pblico. Cfr. Exposicin de Primer Jefe del Ejercito
Constitucionalista, Diario de los Debates del Congreso Constituyente, viernes 1. de diciembre de 1916,
passim, prrafo de las pginas 263264.
xiii
En efecto, el importante momento histrico en que nos encontramos est llamado a tener
profunda trascendencia en el proceso penal mexicano del siglo XXI, puesto que con esta
reforma el Poder Revisor de la Constitucin apuesta por la transformacin integral del
sistema de justicia penal, en tanto no contina en la lnea de las reformas parciales, sino
que propone modificar sustantivamente las instituciones y los principios vigentes para
proponer el establecimiento de un proceso penal acusatorio2.
Por otra parte, la reforma constitucional para establecer el sistema penal acusatorio tiene
un componente democrtico muy importante: responde a la necesidad de que el proceso
penal se convierta en un instrumento de proteccin de los derechos fundamentales, en
otras palabras, que el proceso penal sea, a su vez, un instrumento que garantice la
vigencia y eficacia de las garantas individuales3. En este sentido, la reforma responde al
extendido reclamo social de eficiencia en la procuracin y administracin de justicia y
Si esta reforma tiene xito en su implementacin entonces no slo se tratar de la ms importante en los
ltimos cien aos sino que ser la reforma al sistema de justicia penal ms significativa en los ltimos siglos,
desde la Colonia.
3
Sobre este punto puede recordarse la clsica cita de Goldschmitd El proceso penal es el termmetro de
xiv
En este contexto, debe subrayarse que, aunque la mayor parte del debate pblico sobre la
reforma est centrado en los proyectos dirigidos a la reforma del sistema de justicia
federal, el proceso penal en los Estados de la Federacin en muchos aspectos puede ser
ms importante que la reforma en el mbito federal.
Esta trascendencia del proceso penal en los Estados de la Federacin se puede justificar,
entre otras muchas y vlidas razones, por dos de especial importancia: en primer lugar,
porque la mayora de procesos penales que se realizan en este pas se tramita en la
justicia local; en segundo lugar, porque en este momento, los consensos polticos para
avanzar en favor de la reforma se han alcanzado en el mbito de los Estados, lo que
contrasta en buena medida con las dificultades en el mbito federal.
Por lo que respecta a la primera de las razones sealadas debe recordarse que la
competencia de los Tribunales de los Estados es residual, en otras palabras, lo que no es
competencia federal en materia criminal corresponde a las entidades de la Federacin y
considerando que la forma de calificar a un delito como federal5 implica un filtro rgido, es
evidente que la cantidad de trabajo que le corresponde a las entidades es muy amplia y
lleva a que conozcan de la mayora de los casos en que un ciudadano tiene contacto con el
proceso penal. La cara de la Justicia en Mxico es la de la Justicia de los Estados.
Sobre la funcin de los Derechos Fundamentales vase Natarn Nandayapa, Carlos F., La tutela de los
xv
Por otra parte, es evidente que los consensos para obtener reformas a los sistemas de
justicia penal se han obtenido en el mbito de los Estados de la Federacin. En este
sentido la reforma por su gestacin implica un hito en nuestro constitucionalismo, puesto
que una de las partes ms importantes6 de esta reforma constitucional tiene sus
antecedentes en los procesos reformadores de Nuevo Len, Estado de Mxico, Chihuahua
y Oaxaca as como en las prcticas de justicia restaurativa que prcticamente todos los
Tribunales Superiores de Justicia han venido desarrollando a lo largo del pas. Hasta este
momento7 estn vigentes amplias reformas al proceso penal o nuevos cdigos en los
Estados de Nuevo Len, Estado de Mxico, Chihuahua y Oaxaca. As como los nuevos
cdigos procesales penales aprobados y prximamente a iniciar su vigencia en los Estados
de Morelos, Zacatecas y Baja California. Debe enfatizarse que este conjunto de entidades
realizaron las reformas referidas en fecha anterior en dos de los casos con casi cuatro
aos de adelanto a la reforma constitucional.
Este hecho convierte a las entidades en la vanguardia del proceso penal en Mxico y, al
mismo tiempo, en una especie de banco de pruebas o de laboratorio para ver cmo
funcionan las nuevas instituciones jurdicas lo que en muchos casos implica un
trasplante jurdico8del sistema acusatorio en nuestro pas a partir de nuestras
Nos referimos a la parte que es denominada en los artculos transitorios (a partir del segundo transitorio)
Aunque se ha sealado que la metfora del transplante en el derecho comparado puede ser sustituida en
materia procesal penalpor la de una traduccin jurdica, dado que las instituciones jurdicas se modifican
en funcin de las diferencias culturales y estructurales de los distintos sistemas. Cfr. Langer. Mximo, From
legal transplants to Legal translations: the globalization of plea bargaining and the americanization thesis in
xvi
En este contexto, tomando como premisa la importancia del proceso penal en los Estados
de la Federacin, as como la obligacin de establecer un nuevo sistema penal acusatorio
en las entidades, la Comisin Nacional de Tribunales Superiores de Justicia de los Estados
Unidos Mexicanos (en adelante CONATRIB), en tanto foro natural de anlisis y discusin
de los temas que afectan a la Justicia, ha tomado la iniciativa de promover la elaboracin
de un Cdigo Modelo del Proceso Penal Acusatorio para los Estados de la Federacin
considerando que esta iniciativa puede:
Optimizar los esfuerzos de los Estados en concretar la reforma.
Unificar criterios y evitar la dispersin en la implementacin (basta
considerar como la reforma que establece un sistema integral de justicia
para adolescentes ha producido mltiples y divergentes sistemas), y;
Romper la inercia de creacin de normas sin contar con la opinin de las
instituciones que sern sus aplicadores.
Criminal Procedure, Harvard Internacional Law Journal, 45, 2004, pgs. 5 y ss. Trabajo disponible (ltima
fecha de consulta agosto de 2008) en consulta con el autor.
xvii
estatal, diera a los jueces y magistrados una herramienta y un marco de reglas comunes
para definir su propio proceso de transicin, adems de garantizar un cuerpo normativo
que realmente equilibrara las posiciones de Procuraduras, Tribunales, Defensoras
Pblicas y Policas. Con la ventaja de aprovechar las experiencias de los Estados que ya
habran implementado total o parcialmente la reforma.
El resultado es el Cdigo Modelo CONATRIB que pretende dar una propuesta a los
procesos legislativos locales, tomando como punto de partida los nuevos parmetros
constitucionales, adems de incorporar las diversas experiencias y preocupaciones de
operadores del sistema en los distintos Estados, en especial de jueces y magistrados, que
por lo general quedan relegados al momento de discutir este tipo de reformas, siendo
actores centrales del sistema.
Llegados a este punto es necesario enfatizar tres aspectos: primero, el Cdigo Modelo
CONATRIB ofrece una estructura sistemtica que abarca las mltiples y, en algunos casos,
complejas cuestiones derivadas de trasladar todos los principios y reglas constitucionales
a la norma legal, considerndolos no de manera esttica y separada el uno del otro, sino
en la forma como se interrelacionan, por esta razn consideramos que la discusin en los
Estados debe abordarse desde una perspectiva integral, ya que de tomar slo partes del
sistema para insertarla en el modelo tradicional puede conllevar el riesgo de
inconstitucionalidad.
En tercer lugar, el Cdigo Modelo CONATRIB tiene como objeto asegurar que el diseo
normativo construya el sistema acusatorio tomando como fundamento la contradiccin y
la igualdad de las partes, por lo que busca equilibrar funciones de los distintos actores del
sistema, pues no es ningn secreto que, en el actual sistema procesal penal, el actor con
ms fuerza es el Ministerio Pblico, que minimiza y confunde sus facultades con las de un
polica, y frecuentemente pretende sustituir al juez en la toma de decisiones y, en la
prctica, puede anular la defensa del imputado y los derechos de las vctimas.
En el caso de los jueces, el reto que enfrentan en la transicin no es menor, ya que a partir
de la creacin de las normas, ms all de su aplicacin, debern ir interpretando las
normas y sentando criterios acordes con el nuevo sistema que mantengan los equilibrios
que presupone. Por eso, es que en este trabajo adems de una propuesta legislativa, se
trata de proporcionar a los jueces informacin necesaria para encontrar la fuente de las
normas, y en su caso, puntos de discusin alrededor de algunas instituciones que han
surgido al respecto.
comprensin del sistema por sus propios operadores. Est claro que sin el apoyo y
compromiso de los jueces y magistrados ninguna reforma puede tener xito, al respecto,
este Cdigo Modelo de CONATRIB representa el inters de los Tribunales de los Estados
de la Federacin en derrotar a los que apuestan por el fracaso de las propuestas de
mejorar la justicia en Mxico.
xx
II. METODOLOGA
El Grupo de Trabajo que elabor el Cdigo Modelo del Proceso Penal Acusatorio para los
Estados de la Federacin no busca proponer un modelo procesal que desde una
perspectiva terica sea perfecto o puro, antes bien, el objeto principal es proponer un
proceso penal que se ajuste a los requerimientos constitucionales y las necesidades de la
sociedad, al mismo tiempo que pueda ajustarse, en la mayor medida que sea posible o
conveniente, a la tradicin jurdica mexicana.
Por estas razones no se propone establecer un Cdigo que introduzca un nuevo sistema,
slo se proponen nuevas instituciones cuando, a partir de su introduccin en el texto
constitucional, son estrictamente necesarias. En otras palabras, para seleccionar las
normas del cdigo se ha tomado como base fundamental dos fuentes: el nuevo texto
constitucional y, en segundo trmino, los Cdigos reformados de Nuevo Len y Estado de
Mxico, as como los nuevos Cdigos de Chihuahua y Oaxaca.
El Grupo de Trabajo inici por seleccionar como punto de partida las normas, que a su
juicio, representan las mejores prcticas en los Estados de la Federacin, sin que ello
implicara perder de vista que algunas de estas legislaciones estatales han quedado
superadas o necesariamente debern ser modificadas en su estructura o en algunas de
sus instituciones para adecuarse al nuevo texto constitucional o a los tratados
internacionales en materia de derechos humanos.
Por otra parte, debe considerarse que, en muchos temas bsicos de lo ser el sistema
penal acusatorio, el Constituyente no estableci un contenido preciso sino que se limit a
introducir la institucin, de tal manera que el legislador secundario deber dar un
contenido concreto a estas cuestiones. Como se seal en el apartado anterior, existen
tensiones entre las mismas normas que integran la reforma constitucional, al respecto,
muchas de estas cuestiones de interpretacin debern ser resueltas en definitiva por la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, sin embargo, dado que esta interpretacin del
xxi
Mximo Tribunal por lo general no se obtiene hasta mediano plazo, se ha formulado una
respuesta en cada punto, a partir de la consideracin que el Cdigo Modelo CONATRIB
debe asumir una posicin frente a cada cuestin para cumplir eficientemente con su
objetivo de apoyar la labor de creacin de los cdigos en los Estados y, en general, la labor
de los aplicadores del derecho.
Para poder definir la posicin del Cdigo Modelo CONATRIB en cada una de estas
cuestiones se utilizaron los siguientes objetivos que sirvieron como criterios orientadores
de los trabajos:
Incorporar la tradicin jurdica y la experiencia judicial mexicana al diseo
de los nuevos procedimientos que integran el nuevo proceso penal
acusatorio.
Simplificar el desarrollo y hacer ms eficiente el contenido de los actos
procesales.
Fortalecer el papel del juez como protector de derechos fundamentales.
Priorizar la finalidad del proceso como medio de solucin del conflicto
social.
Legitimar la funcin jurisdiccional en el Estado Constitucional de Derecho.
En las siguientes semanas se realizaron visitas a los tribunales de Nuevo Len, Chihuahua y
Estado de Mxico, para conocer de primera mano las experiencias de jueces, magistrados,
ministerios pblicos y defensores; observar audiencias e infraestructura. En una siguiente
etapa, derivadas de la observacin prctica y del contenido de los cdigos estatales, el
xxii
equipo redactor ubic una lista de instituciones constitucionales que generaron debate
desde su diseo legislativo, as como su operacin.
Este listado denominado Cuestiones fundamentales para el diseo del nuevo proceso
penal fue analizado a profundidad en una reunin de trabajo con el grupo de estudio de
jueces y magistrados, en una reunin que se llev a cabo los das 11 y 12 de agosto en la
Escuela Judicial del Estado de Mxico. Tambin se realiz una reunin con jueces y
magistrados, integrantes de la Comisin que elabora la propuesta del nuevo Cdigo del
Estado de Mxico, as como con asesores del Diputado Csar Camacho Quiroz, que
participaron en la reforma constitucional. De estas reuniones se obtuvieron importantes
puntos de vista a considerar en la redaccin del Cdigo Modelo CONATRIB.
Llegados a este punto se elabor un borrador que, partiendo de las normas especficas de
los cdigos que fueron seleccionadas como mejores prcticas, incorpor las propuestas de
nuevas instituciones procesales que son necesarias para la plena adecuacin al texto
constitucional. De lo avanzado hasta este punto, se hizo una presentacin del borrador
del proyecto en la reunin de Presidentes de Tribunales el 21 de agosto de 2008 en la
Ciudad de Chihuahua. En esta ocasin se entreg tambin el documento Cuestiones
fundamentales para el diseo del nuevo proceso penal.9
Con los comentarios obtenidos hasta ese momento, en los das siguientes se termin de
elaborar una nueva versin del borrador que sera circulado entre los jueces y magistrados
Este documento puede consultarse en el Anexo 2. El Grupo de Trabajo quiere dejar constancia de nuestro
agradecimiento al apoyo y orientacin que recibimos de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del
Estado de Yucatn que, en su oportunidad, remiti un detallado anlisis y comentario de cada una de las
cuestiones incluidas en el documento.
xxiii
del grupo de estudio, para una revisin preliminar e inclusin de opiniones, que seran
discutidas en una segunda reunin con dicho grupo el 1 de septiembre de 2008.
Finalmente, se redact el anteproyecto del Cdigo Modelo CONATRIB, junto con los
anexos que lo acompaan, para su presentacin y circulacin en la Reunin de
Presidentes de Tribunales Estatales del 17 de septiembre de 2008, en Guaymas, Sonora.
El Cdigo Modelo del Proceso Penal Acusatorio para los Estados de la Federacin de la
Comisin Nacional de Tribunales Superiores de Justicia de los Estados Unidos Mexicanos
fue aprobado en la sesin de trabajo de Presidentes de los Tribunales el da 16 de octubre
de 2008.
xxiv
Se tiende a considerar como principios rectores del debido proceso penal, la oralidad,
publicidad, inmediacin, contradiccin, continuidad, economa y concentracin. Sin
embargo, estos principios, como objeto del proceso, slo inician el captulo 20 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos que, capta en esos principios el
instrumento procesal para facilitar, luego la finalidad de proteger al inocente, procurar
que el culpable no quede impune y que los daos causados por el delito se reparen.
Desde una norma fundamental que centra su ocupacin en todos los sujetos del proceso
el Cdigo Modelo CONATRIB resume en los principios, derechos y garantas todos aquellos
contenidos en los apartados A, B y C de la misma normativa.
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos confa al Poder Judicial la tutela
del debido proceso. Con esa finalidad exige el juicio previo, con acceso inmediato a la
justicia, como requisito para imponer una pena o medida de seguridad. Ello implica el
xxv
Sin embargo, desde la propia Constitucin Poltica el Cdigo Modelo CONATRIB introduce,
en su normativa, la comprensin del derecho, desde la interpretacin garantista de la Ley
Suprema del Estado (Cfr: art. 133). De ese modo atrae, para su interpretacin garantista
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, a la Constitucin del Estado, a
los instrumentos internacionales de derechos humanos ratificados por el Senado de la
Repblica (Cfr: art. 4).
Con esa finalidad, la autonoma del Ministerio Pblico y, bajo su control y direccin la
polica en la investigacin tcnica y cientfica de los delitos exige, en proteccin de los
derechos, el control del juez competente (art. 6), llamado a ofrecer y proteger del
imputado y la vctima sus derechos constitucionales y procesales, con igualdad (art. 19);
imparcialidad (art. 14); y prontitud (art. 7). Con ese objetivo, el imputado, como sujeto de
derechos requiere el de defensa (art. 12) y, consecuentemente, los derechos de
presuncin de inocencia (art. 8); libertad (art. 10); dignidad (art. 11); participacin (art.
13); proteccin de su intimidad y privacidad (art. 18).
La vctima, es igualmente sujeto del proceso lo que implica que los dems rganos del
Sistema de Justicia, especialmente al Ministerio Pblico y a los Jueces busquen que
prevalezca la solucin de las controversias (art. 23), teniendo como elemento esencial la
xxvi
reparacin del dao (art. 22), la verdad, objeto de la justicia (art. 17), el acceso a la
justicia, a la seguridad ciudadana, la paz social y la tranquilidad pblica (art. 23).
xxvii
En igual sentido se procura el derecho a una justicia pronta y expedita garantizada no slo
mediante la regulacin de los plazos en que deben resolverse las causas penales, sino
fundamentalmente mediante la inclusin de formas anticipadas de terminacin del
proceso, sin que por ello se menoscabe el derecho a recurrir que, en armona con la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, es reglamentado para hacer posible la
revisin, por otro rgano jurisdiccional competente, de toda resolucin judicial dictada
dentro del proceso penal que afecte los derechos de las partes.
B) Sujetos procesales
En este apartado se analizan, por el orden en que se encuentran regulados en el Ttulo
Sexto del Cdigo Modelo: al ministerio pblico, la polica, la vctima, el imputado y los
defensores. Si bien en dicho Ttulo no se regulan sujetos procesales a los jueces y
tribunales, porque propiamente no lo son, cabe mencionar al respecto que el Cdigo
Modelo, de conformidad con el texto constitucional distingue entre:
Ministerio Pblico
Las funciones que en el sistema tradicional han sido atribuidas al Ministerio Pblico se
exceden de las que le corresponderan en un sistema acusatorio. Esto es, porque el nuevo
sistema se rige por el principio de contradiccin que implica que las partes en igualdad de
condiciones presenten sus medios de prueba y los desahoguen necesariamente frente al
rgano jurisdiccional.
Pero tambin es
Polica
De conformidad con el nuevo texto constitucional, el Cdigo Modelo establece que
cualquiera que sea la adscripcin de un cuerpo policial, stos tienen la funcin de auxiliar
al Ministerio Pblico en la prctica de sus investigaciones y en su caso al tribunal.
xxix
Ahora bien, las funciones de la Polica en la investigacin de delitos son: recibir denuncias
(en tanto que este trmite se desformaliza); prestar el auxilio inmediato que requieran las
vctimas de delito y proteger a los testigos; cuidar que los rastros e instrumentos del delito
sean conservados; recabar los datos que sirvan la identificacin de posibles testigos o
imputados y reunir toda la informacin que sea til al Ministerio Pblico, no obstante le
d aviso inmediato al Ministerio Pblico para que ste supervise la legalidad de la
actuacin policial y d indicaciones especficas o generales para el seguimiento de la
investigacin.
Un punto novedoso en el Cdigo Modelo, es la relacin de direccin funcional que se
plantea entre el Ministerio Pblico y la Polica. En esos trminos la direccin de la
investigacin la tiene el Ministerio Pblico quien se auxilia de la Polica que le aporta datos
y elementos para la acusacin que habr de sustentar en juicio. De esta manera, se
propone una distincin entre funciones de investigacin policial y la de persecucin ante
los tribunales.
Es congruente con el esquema planteado que la Polica aporte datos para la investigacin
de delitos, pues esta institucin es la que tiene el contacto inmediato con la comunidad y
genera informacin de utilidad trascendente para combatir ilcitos. Pero, tambin es
oportuno el sealamiento de que la Polica no puede, ni debe so pretexto del desempeo
de sus funciones tomar declaraciones a los imputados.
Vctima
La vctima u ofendido como sujeto continuamente olvidado en el drama penal se retoma
en Cdigo Modelo con el objeto de ampliar los derechos de conformidad con el nuevo
texto constitucional.
1. Acceso a la justicia y trato justo, con compasin y respeto por su dignidad acceso a los
mecanismos de justicia y a una pronta reparacin del dao que hayan sufrido;
2. Ser informado sobre el caso y la marcha de las actuaciones, as como la decisin sobre
sus causas, a que sus opiniones y preocupaciones sean tomadas en cuenta y sean
presentadas y examinadas en las etapas apropiadas del proceso siempre que est en
juego sus intereses, sin perjuicio del acusado y de acuerdo con el debido proceso;
3. Asistencia mdica, psicolgica y jurdica para las vctimas;
4. Minimizacin de las molestias causadas proteger su intimidad y garantizar su
seguridad;
5. Evitar demoras innecesarias;
6. Mecanismos de solucin de controversias, cuando proceda, y las prcticas de justicia
consuetudinaria o autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la reparacin en favor de
las vctimas.
Imputado
En el Cdigo modelo se mantiene la diferenciacin de denominaciones para quien de
manera genrica es imputado, y que en otras etapas es acusado o sentenciado.
xxxi
Ahora bien, la condicin de imputado en un proceso penal conlleva un trato acorde a las
garantas del debido proceso legal. El derecho a un debido proceso en su conjunto
reconoce que el inculpado se enfrenta al Estado y sus instituciones, las cuales pueden
restringir el ejercicio de algunos de sus derechos fundamentales, como la libertad, en
tanto exista suficiente informacin fidedigna en que sustentar su actuacin.
Todos estos derechos deben traducirse en el derecho interno en normas y prcticas que
garanticen a los individuos su libertad personal, es decir, en no ser privados de su libertad
en forma arbitraria o ilegal. Y en caso de que un sujeto sea privado de su libertad de
manera legal, a gozar del derecho a un debido proceso legal.
Defensores
En un sistema acusatorio el papel de la defensa se torna indispensable e implica una
posicin mucho ms activa que en el sistema tradicional, precisamente porque el nuevo
sistema se fundamenta en el principio de contradiccin.
La idoneidad y profesionalidad del defensor son aspectos de suma importancia para el
ejercicio de la funcin, pero tambin lo es el establecimiento de las obligaciones de los
defensores y la medida de cumplimiento de ellas, las normas para su nombramiento,
remocin y reemplazo, la comunicacin libre y privada entre el inculpado y su defensa
para la toma de decisiones sobre su estrategia procesal.
La funcin del defensor genera obligaciones hacia el inculpado, los tribunales, los testigos
e involucrados en el caso. Los deberes de comportamiento estn dirigidos a permitir el
espacio para una defensa leal a los intereses de su defendido, sin menoscabo del respeto
a la ley y la exigencia de un desempeo tico.
Este desempeo se hace patente a travs de una actuacin pronta, tica y profesional que
incluye la comunicacin regular con su defendido y la transmisin de la informacin
relevante del caso; no revelar las comunicaciones confidenciales con su cliente sin el
permiso explcito de ste, evitando defraudar al juez o tribunal; no entrar en situaciones
que representan un conflicto de intereses; asesorar al cliente de cumplir con la ley; no
hacer representaciones falsas al tribunal a sabiendas; defender con lealtad a su cliente sin
volverse meramente portavoz de su defendido.
xxxiii
Por lo tanto, ste Cdigo debe asumir la tarea de asentar las pautas de la defensa
adecuada. La Convencin Americana sobre Derechos Humanos ofrece algunos puntos de
partida en su artculo 8 sobre las garantas judiciales:
Artculo 8. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
siguientes garantas mnimas:
a. derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no
comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b. comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c. concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su
defensa;
d. derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor
de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e. derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado,
remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s
mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f. derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal10 y de obtener
la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre
los hechos;
xxxiv
C) Etapas Procesales
A reserva de que ms adelante se explicar de manera ms detallada el contenido de
ciertas figuras que surgen a lo largo del proceso, como por ejemplo la vinculacin a
proceso y la participacin de particulares en el mismo, en este primer apartado se har
una breve descripcin de las etapas que comprende el Cdigo Modelo, para comprender
la estructura general del proceso penal de acuerdo al sistema acusatorio.
Como segundo punto sustancial que define diferencias entre la averiguacin previa y la
etapa de investigacin del sistema acusatorio, es que el Ministerio Pblico pierde su fe
pblica, ya que slo los medios de prueba que se desahogan ante el rgano jurisdiccional
sern susceptibles de ser valorados para dictar una sentencia. En consecuencia, tambin
pierde sentido la integracin de expedientes sumamente formales, ya que el mtodo de
anlisis de los medios de pruebas es el desarrollo de audiencias, en las que las partes
frente al juez refutan las pruebas de la parte contraria.
Ahora bien, eso no significa que las actuaciones realizadas en la investigacin no deban
registrarse de alguna manera. Por ello, pretendiendo ser congruente con un sistema oral,
en el Proyecto de Cdigo se eliminan todas las referencias al expediente para sustituirlas
por registro y se utiliza este vocablo para aquellas actuaciones que se realizan en el curso
de la investigacin y la forma en la que queda constancia de las audiencias.
referencia a la Polica como auxiliar del Ministerio Pblico (entendida, segn la iniciativa,
como el Cuerpo de Polica que resulta de la fusin entre las actuales Polica Preventiva y
Policas Ministeriales.) Esa distincin o fusin entre Cuerpos de Polica preventivos y de
investigacin o ministeriales, como se denomina comnmente en Mxico, es una cuestin
que no atae a un cdigo adjetivo en materia penal. Lo relevante para efectos del Cdigo
es que la Polica (investigadora o preventiva) sea un auxiliar activo en el proceso. En
consecuencia se eliminan las referencias a la Polica Ministerial, para sustituirlas
simplemente por la Polica o Polica de Investigacin.
xxxviii
A estas audiencias en las que se evala: 1. La admisin de pruebas; 2. Los hechos que se
tendrn por probados mediante acuerdos probatorios; y 3. Los medios de prueba que
sern excluidos del juicio; precede el auto de apertura de juicio en el que se definir, de
acuerdo a las pruebas a desahogar, los cargos, la participacin y niveles de
responsabilidad, que se demostrarn frente al rgano jurisdiccional que llevar la
audiencia de debate de Juicio Oral.
xxxix
Al inicio del Juicio Oral, el Tribunal slo cuenta con el auto de apertura elaborado por el
juez de la etapa de preparacin a juicio. Dicho auto contiene la acusacin del Ministerio
Pblico y la exposicin de la defensa. Por su parte, el Ministerio Pblico y la defensa
tienen toda la informacin que se desarrollar en el debate, incluida la de la contraparte.
El da y la hora sealados para la celebracin del debate de Juicio Oral, el Presidente del
Tribunal verificar la presencia de los dems jueces, de las partes, de los testigos, peritos,
intrpretes o traductores y de la existencia de las cosas que deban exhibirse en l, y lo
declarar abierto.
xli
A continuacin las partes realizarn una exposicin oral de las posiciones planteadas que
constituyen los alegatos de apertura. En estos alegatos se debe plantear la teora del caso
de cada parte, por lo que no deben ser argumentativos ni ofrecer motivacin de la
prueba, pues sta todava no se ha presentado.
Una vez presentados los alegatos de apertura, se comienza el desahogo de los medios de
prueba comenzando por el Ministerio Pblico, el coadyuvante, y la defensa. Es importante
considerar que el orden de la presentacin de los medios de prueba depende de las
partes, pues es parte de su estrategia en la defensa de su particular teora del caso.
Una vez que se han desahogado los medios de prueba, el Presidente conceder
sucesivamente la palabra al Ministerio Pblico, a la parte coadyuvante y al tercero
objetivamente responsable si los hubiere, y al defensor del imputado, para que, en ese
orden, emitan sus alegatos finales o de clausura. El imputado tendr siempre el derecho a
la ltima palabra.
El alegato final es uno de los momentos ms relevantes del debate, ya que los medios de
prueba se desahogan precisamente para construir este alegato final, pues es en este
momento cuando por primera y nica vez se dar solidez y consistencia a la teora del
caso de cada parte.
El Juicio Oral, previa deliberacin de los jueces, termina en la sentencia definitiva que
decidir si el hecho es delito y si el mismo fue o no cometido por el imputado de modo
que ste sea o no acreedor de una pena.
xlii
La etapa de juicio facilita que la oralidad implique, con mayor propiedad, el desarrollo de
los principios de inmediacin y la publicidad, adems de la concentracin para el
desahogo de los medios de prueba. La oralidad se liga estrechamente con el principio de
inmediacin que exige al juez o tribunal su presencia en las audiencias para escuchar el
debate sobre los hechos y argumentos jurdicos entre el Ministerio Pblico y la defensa.
De esta manera se garantiza una calidad mayor de la informacin rendida, al tiempo que
se impide la delegacin de facultades, como el interrogatorio del imputado, testigos,
peritos, etc., en una persona distinta del juez.
4. Etapa de Impugnacin
Una de las caractersticas esenciales del sistema acusatorio es la limitacin de los medios
de impugnacin, especialmente contra la sentencia, ya que se trata de revalorar y
fortalecer la postura del juez de primera instancia.
Pero estos recursos tienen una lgica de tramitacin y de causales distinta al sistema
inquisitivo:
xliii
Revocacin: procede contra las resoluciones que resuelvan sin sustanciacin un trmite
del proceso, a fin de que el mismo juzgador que los dict examine nuevamente la cuestin
y dicte la resolucin que corresponda. Como regla general, este recurso se deducir
oralmente en las audiencias, y, en su defecto, por escrito, dentro de los tres das
siguientes de notificada la resolucin.
Apelacin: por regla general, procede contra las resoluciones dictadas por el juez en las
etapas preliminar e intermedia, siempre que stas causen un agravio irreparable a los
intereses y derechos de alguna de las partes, pongan fin a la accin o imposibiliten que
sta contine.
Se interpone por escrito ante el mismo juez que dict la resolucin y se remite, previo
emplazamiento de las partes, al tribunal competente. El tribunal que resuelva el recurso
citar a una audiencia para fallarlo en definitiva, convocando al efecto a todas las partes
interesadas.
Al igual que en el resto de los casos, este recurso se desahogar oralmente cuando as lo
estime conveniente el presidente del tribunal.
Revisin: procede contra la sentencia firme, en todo tiempo, y nicamente a favor del
imputado, cuando los hechos tenidos como fundamento de la sentencia resulten
incompatibles con los establecidos por otra sentencia penal firme; se haya fundado en
medios de prueba documentales o testimoniales cuya falsedad se haya declarado en fallo
posterior firme o resulte evidente aunque no exista un proceso posterior; haya sido
pronunciada a consecuencia de prevaricato, cohecho, violencia u otra argumentacin
fraudulenta, cuya existencia se haya declarado en fallo posterior firme; sobrevengan
hechos nuevos o medios de prueba que solos o unidos a los ya examinados en el proceso,
hagan evidente que el hecho no existi, que el imputado no lo cometi o que el hecho
cometido no es punible o corresponda aplicar una norma ms favorable; corresponda
aplicar una ley ms benigna, o una amnista o se produzca un cambio en la jurisprudencia
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin que favorezca al sentenciado; o se obtenga
resolucin a favor por parte de un organismo jurisdiccional supranacional que resulte
obligatoria conforme a los tratados de derechos humanos firmados y ratificados por el
Estado mexicano.
Se critica con la tesis una realidad de los jueces: "que han establecido una profunda lnea
divisoria entre la "ejecucin administrativa" y la decisin judicial". Con ello se exige, por
xlv
un lado, "un control judicial sobre la pena" y, por otro lado y, como prioritario, "la
constitucin del condenado como "sujeto" de la ejecucin que reclama una forma
contradictoria en el desarrollo de la ejecucin penal.
Parece lgico que si el juez tiene un objetivo a la hora de imponer una sancin, luego,
debe contar con los medios para procurar mediante la ejecucin de la sancin los
objetivos propuestos.
alternativas de solucin del conflicto, sino que ste ha llegado hasta sentencia
condenatoria con la aplicacin de la pena, siempre habr un divorcio entre hecho y
sancin, entre accin ilcita y pena privativa de libertad.
Parece, entonces, que existe un divorcio entre el objetivo del juez y el de las personas o
instituciones que aplican la sancin dentro del rgimen penitenciario. El juez su voluntad
objetivamente pensada se ve burlada por el sistema penitenciario que desmiente los
proyectos de una sentencia condenatoria realmente humanizada, pensada en razn de lo
que ms aprovecha al condenado. Significa esto que el sistema judicial debe tambin
administrar el sistema de ejecucin de la condena?
El Cdigo Modelo se limita a esclarecer las funciones de vigilancia y control del juez
ejecutor. Sin embargo, es muy conveniente que el objetivo del proceso hacia la sentencia
y, de la sentencia a la condena sea distinto al objetivo institucional del rgimen
penitenciario. La realidad entre hecho y sancin en el Proceso Penal es distinta a la
realidad entre sancin y accin sancionatoria en el Rgimen Penitenciario. La realidad
que enfrenta el juez, a la hora de imponer una pena, ante la veracidad de un hecho ilcito
en sentencia, es distinta a la realidad que luego enfrenta el delincuente ante el modo
de vida propio de la sancin.
Con esa finalidad lo relativo a las fijaciones sucesivas de pena, extincin, sustitucin o
modificacin de aquellas ser competencia del tribunal de ejecucin de la pena, que
proceder siempre ilustrando su criterio con los informes y recomendaciones del personal
profesional carcelario.
El Proceso Penal no termina, entonces, con la pena impuesta en la Sentencia del Tribunal
de Juicio, cuando el Ministerio Pblico, el querellante, el condenado y su defensor podrn
plantear, ante el tribunal de ejecucin de la pena, incidentes relativos a la ejecucin,
sustitucin, modificacin o extincin de la pena o de las medidas de seguridad. Durante el
trmite se permite incorporar elementos de prueba y se permite al tribunal, aun de oficio,
ordenar una investigacin sumaria.
xlvii
D) Vinculacin a Proceso
Uno de los cambios de mayor importancia de la reforma constitucional en materia de
seguridad pblica y justicia penal del 18 de junio de 2008 es el tratamiento a la prueba en
general. Por su importancia prctica y por las dificultades inherentes al nuevo texto
constitucional la reduccin de los parmetros probatorios que deber cubrir el Ministerio
Pblico para obtener la vinculacin a proceso o para obtener una orden de aprehensin
requiere que se analice de una manera completa la nueva regulacin constitucional y la
regulacin en el Cdigo Modelo de esta figura.
1. La errnea identificacin de la vinculacin con los Autos de Plazo
Constitucional: lo que no es la vinculacin a proceso
El auto de vinculacin a proceso ocupa en el nuevo texto constitucional, literalmente, el
lugar del auto de plazo constitucional, como puede observarse en la siguiente tabla:
Artculo
19.
Ninguna
detencin
ante
11
xlviii
xlix
deber
ser
objeto
de
Por lo que se refiere a prisin preventiva, en el sistema acusatorio esta decisin se separa
de la decisin de vinculacin y se lleva a un momento procesal diferenciado. La intencin
de la reforma constitucional es que se establezca como regla general que las medidas
cautelares sean una decisin del juez en funcin de las circunstancias personales del
indiciado, en relacin a la vctima o a la comunidad pero no de la prueba del hecho
delictivo12. En otras palabras, la decisin sobre la procedencia de una medida
precautoria tiene un fundamento diferente a los hechos que conforman la litis del
proceso. La excepcin la contempla el propio texto constitucional estableciendo un listado
de delitos en los que la prisin preventiva procede de oficio.
De esta forma, las medidas cautelares, en estricto sentido, no son contenido de la decisin
de la vinculacin a proceso, puesto que la imposicin de estas corresponde a otra decisin
distinta en el tiempo y diferente en los supuestos que la fundamentan y el auto de
vinculacin slo la justifica. En otras palabras, la decisin sobre prisin preventiva no es
parte de la decisin de vinculacin.
12
El Ministerio Pblico slo podr solicitar al juez la prisin preventiva cuando otras medidas cautelares no
sean suficientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio, el desarrollo de la
investigacin, la proteccin de la vctima, de los testigos o de la comunidad, as como cuando el imputado
est siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisin de un delito doloso.
lii
13
Esto puede observarse en el contenido de los artculos 229 de Chile y del Cdigo de Chihuahua:
liv
lv
De lo sealado hasta este punto, es evidente que una de las finalidades expresas de la
reforma es desaparecer el equivalente al minijuicio que implica al da de hoy la pre
instruccin, con fundamento en las crticas del proceso penal que sealan que al da de
hoy, tan altos parmetros probatorios han hecho de la averiguacin previa la etapa que
tiene ms importancia en la resolucin del proceso.
14
lvi
bsicos del nuevo sistema acusatorio en tanto la libertad al juez para valorar la prueba
slo estar limitada por las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia.
lvii
Por un lado, la primera parte del prrafo primero del artculo 19 constitucional seala que
ninguna detencin ante autoridad judicial podr exceder de setenta y dos horas sin que se
justifique con un auto de vinculacin a proceso, lo que pareciera unir nuevamente la
decisin sobre la continuacin del proceso a la decisin sobre medidas cautelares o,
cuando menos, a la decisin sobre prisin preventiva. Que se trata de dos decisiones
distintas lo confirma la lgica del sistema y as lo han asumido los cdigos acusatorios
vigentes, pero tambin, el propio Poder Revisor de la Constitucin as lo ha asumido.
En efecto, con fundamento en que en el mismo artculo 19 se hace referencia a dos autos
diferentes cuando establece que la autoridad responsable del establecimiento en el que
se encuentre internado el indiciado, que dentro del plazo antes sealado no reciba copia
autorizada del auto de vinculacin a proceso y del que decrete la prisin preventiva deber
notificarlo al juez . . . una interpretacin sistemtica del articulo confirma que deben ser
dos decisiones y que el auto de vinculacin debe incluir la decisin previamente tomada.
Por otra parte, existe otra cuestin que complica un poco ms la regulacin de la
vinculacin a proceso: el Poder Revisor de la Constitucin mantuvo la redaccin de la
garanta de litis cerrada o de congruencia de la sentencia con la acusacin simplemente
sustituyendo auto de formal prisin o de sujecin a proceso por vinculacin a proceso.
En otras palabras, el hecho de que el constituyente haya sealado que el proceso slo se
seguir por los hechos contenidos en el auto de vinculacin, de una forma similar a la
regulacin previa, aumenta las tensiones entre las normas constitucionales ya que, como
se ha sealado, la investigacin continua despus de la vinculacin lo que implica la
posibilidad de modificar los hechos. Lo que implica a que esta norma sea interpretada en
el sentido de que la vinculacin determina los hechos que constituyen la base de la accin.
Esto implica que la legislacin secundaria debe recoger esta emanacin del derecho a la
defensa adaptndola a las exigencias del nuevo proceso penal acusatorio, en especial, a
las de la etapa de investigacin.
lviii
La nueva interpretacin de esta garanta, en opinin del Grupo de Trabajo, debe recoger
la jurisprudencia en materia de reclasificacin para sealar que las limitaciones al
Ministerio Pblico, derivadas de la vinculacin y de la necesaria congruencia de la
acusacin con la hipottica sentencia, radican en la determinacin de los hechos, la
imposibilidad de incorporar al proceso hechos distintos de los sealados, pero no abarca
su calificacin jurdica.
En este sentido, el Grupo de Trabajo, desde una visin sistemtica (recurdese el listado
de delitos en los que la prisin preventiva es de oficio) y apegada a la tradicin jurdica
mexicana considera que slo la reduccin en la intensidad es viable. Dicho de otra forma,
la reduccin en la extensin de la prueba producira un efecto negativo en los derechos de
los ciudadanos. Por esta razn, el Cdigo Modelo CONATRIB no considera viable que
nicamente se exija el elemento material del hecho delictivo y mantiene la exigencia de
lx
que el Ministerio Pblico se refiera a la totalidad de elementos del actual cuerpo del
delito.
El Cdigo Modelo CONATRIB asume que la reduccin probatoria que seala el Poder
Revisor de la Constitucin se concreta en la reduccin en la intensidad, por lo que se
seala expresamente que el juez valorar la razonabilidad de los datos de prueba (no
prueba en sentido estricto) ofrecidos. Por esta razn se seala que ser necesario que de
los antecedentes de la investigacin expuestos por el Ministerio Pblico se establezcan
datos de prueba que permitan establecer razonablemente la existencia de un hecho o
hechos que las leyes del Estado califiquen como delito y la probabilidad de la autora o
participacin en el hecho del imputado.
El auto de vinculacin
En contraste con la propuesta de una audiencia compleja de vinculacin, el Grupo de
Trabajo considera que es de la mayor relevancia precisar que el auto de vinculacin se
refiere a la decisin de permitir la continuacin del proceso que el juez toma con
fundamento en los datos de prueba presentados por el Ministerio Pblico.
En otras palabras, el auto de vinculacin es la resolucin del juez de garanta que finaliza
un acto complejo de control judicial la audiencia de vinculacin a proceso y su
contenido especfico es determinar si, de los datos de prueba aportados por el Ministerio
Pblico as como de lo sealado por la defensa, resulta procedente el acto de molestia de
la continuacin de la investigacin.
lxiv
Partiendo de esta premisa el Cdigo CONATRIB establece como principio que el imputado
se encuentre libre durante el procedimiento, por lo que en esas condiciones deber acudir
ante el juez de control desde la primer audiencia que se ha instrumentado para dar curso
ordinario al procedimiento penal, que es, la de vinculacin a proceso y slo en casos de
flagrancia, urgencia u orden de aprehensin ser presentado en calidad de detenido, sin
embargo, en los dos primeros, el Ministerio Pblico deber contar con datos que le hagan
presumir que el rgano jurisdiccional, a la postre, acceder a decretar la prisin
preventiva; mientras que en el ltimo, el juez velar no slo porque se renan los
requisitos de fondo a que se refiere el artculo 16 de la CPEUM, sino tambin, por que se
actualice un efectivo riesgo de retardo, esto es, que de no acceder al mandamiento
aprehensivo resultara difcil obtener la presentacin voluntaria del imputado.
lxv
De esto resulta que las medidas cautelares de urgencia, flagrancia y orden de aprehensin
tienen como fin iniciar el procedimiento judicializado15, cesan una vez que se ha
formulado imputacin16 y slo proceden cuando de no mediar se podra retardar el
procedimiento17.
15
Esto es el reflejo del principio de instrumentalidad, pues las medidas cautelares, por s
mismas, no tienen una finalidad, sino que son un instrumento para lograr los fines del
procedimiento penal.
16
cual las medidas cautelares subsisten slo hasta que se cumple el fin para el que se
instrumentaron.
17
En virtud del principio de excepcionalidad las medidas cautelares slo se imponen cuando resultan necesarias para asegurar los fines
del procedimiento.
18
De acuerdo al principio de jurisdiccionalidad las medidas cautelares deben ser impuestas por el rgano jurisdiccional, las excepciones
son los casos de urgencia, flagrancia y garanta econmica previa a la audiencia de vinculacin a proceso. Esto no implica que el juez o
tribunal las ordene de oficio, ya que el inters jurdico de su aplicacin reside en el ministerio pblico y en el acusador privado.
lxvi
F) Criterios de oportunidad
El prrafo sptimo del artculo 21 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos incorpora expresamente esta figura al sealar:
En materia del ejercicio de la accin penal entendida como la facultad de exigir al juez la
imposicin de una sancin en contra de un individuo derivada de la existencia de
responsabilidad penal nuestro pas tradicionalmente ha seguido el principio de legalidad.
En otras palabras, en presencia de datos que acrediten el cuerpo delito y la probable
responsabilidad, el agente del Ministerio Pblico deber es decir, en todos los casos, ya
que no es una facultad discrecional sino un deber ejercer la accin penal.
19
la magnitud del riesgo a los fines del procedimiento que se actualice y no deben ser de
una magnitud superior a la posible pena a imponer, por lo tanto lo prisin preventiva slo
podr aplicarse cuando el hecho amerite necesariamente pena de prisin y cuando otras
medidas cautelares no resulten suficientes para contrarrestar el riesgo que se actualice.
lxvii
As, pues los criterios de oportunidad strictu sensu implican que la institucin del
Ministerio Pblico establecer, como parte de las decisiones de poltica criminal, la
procedencia de la accin penal en consideracin de las caractersticas particulares de cada
caso. Sin embargo, dado que esto implica un gran poder discrecional para el Ministerio
Pblico y en consecuencia para el Ejecutivo, se ha buscado atemperarlo a travs del
establecimiento, dentro del Cdigo Modelo CONATRIB los casos en los que procede la
aplicacin de estos criterios.
El modelo acusatorio aspira a que la aplicacin de los criterios de oportunidad tenga como
fundamento razones objetivas y sin discriminacin, aplicando a cada caso individual, los
criterios generales que al efecto se hayan dispuesto por la Procuradura General de
Justicia. Esto pone de manifiesto que la aplicacin de los criterios de oportunidad deber
ser realizada como parte de una poltica criminal claramente delineada por parte de la
misma Procuradura, con la consiguiente exigencia de fundar y motivar la aplicacin del
criterio de oportunidad a un caso particular
La decisin del agente del Ministerio Pblico que aplique un criterio de oportunidad
deber estar fundada y motivada, y ser comunicada al Procurador General de Justicia, o a
quien ste designe, a fin de que se revise que la misma se ajusta a las polticas generales
del servicio y a las normas dictadas al respecto.
lxviii
Cuando se trate de un hecho que, por las circunstancias de tiempo y/o modo, deviene
insignificante, de mnima culpabilidad del autor o del partcipe o exigua contribucin de
ste. Ese tipo de criterios no se admiten cuando el hecho afecte gravemente un inters
pblico o, cuando an de sea bagatela, lo cometa un servidor pblico en el ejercicio del
cargo o con ocasin de l.
Con ese objetivo, cuando se trate de asuntos de delitos graves y el imputado colabore
eficazmente con la investigacin, brinde informacin esencial para evitar que contine el
delito o se perpetren otros, ayude a esclarecer el hecho investigado u otros conexos o
proporcione informacin til para probar la participacin de otros imputados, el
Ministerio Pblico podr aplicar criterios de oportunidad. Este criterio exige prever que la
accin penal de la cual se prescinde total o parcialmente resulte considerablemente ms
leve que los hechos punibles cuya persecucin facilita o cuya continuacin evita.
De igual forma cuando el imputado pueda colaborar con el ministerio pblico federal para
esclarecer hechos relacionados con delincuencia organizada y el ministerio pblico del
Estado considere conveniente dicha informacin respecto a los hechos que se investigan y
atribuyen en el Estado.
lxx
La Suspensin Condicional del Proceso nace, en el Cdigo Modelo CONATRIB, a partir del
principio Constitucional por el cual la ley establecer los beneficios que se podrn otorgar
al inculpado cuando acepte su responsabilidad (art. 20; A, VII). Con esa finalidad las leyes
prevern mecanismos alternativos de solucin de controversias. En la materia penal
regularn su aplicacin, asegurarn la reparacin del dao y establecern los casos en los
que se requerir supervisin judicial (art. 17, 3). Se entiende as que una vez iniciado el
proceso penal, siempre y cuando no exista oposicin del inculpado, se podr decretar su
terminacin anticipada en los supuestos y bajo las modalidades que determine la ley (art.
20, A, VII).
El plazo a prueba, con la posible reparacin del dao a favor de la vctima, procura hacer
eficaz el objetivo Constitucional de facilitar, con base al trabajo, la capacitacin para el
mismo, la educacin, la salud y el deporte (art. 18) lograr la reinsercin del imputado a la
sociedad y procurar que no vuelva a delinquir. Sin embargo, en estos casos, en lugar de
lograr esos objetivos a travs del sistema penitenciario lo facilita, confiando en que el
imputado, en libertad, pueda residir en un lugar determinado o abstenerse de salir del
pas; frecuentar o dejar de frecuentar determinados lugares o personas; abstenerse
de consumir drogas o estupefacientes o de abusar de las bebidas alcohlicas participar
en programas especiales de tratamiento con el fin de abstenerse de consumir drogas,
bebidas alcohlicas o cometer hechos delictivos; comenzar o finalizar la educacin
bsica si no la ha cumplido, aprender una profesin u oficio o seguir cursos de
capacitacin en el lugar o la institucin que determine el tribunal. (Cfr: artculo 116)
lxxii
H) Justicia Restaurativa
Diferentes denominaciones se han dado a este captulo en las diversas legislaciones
latinoamericanas, tales como Conciliacin o Acuerdos Reparatorios.
La regulacin en este Captulo recoge las prcticas que se han desarrollado exitosamente
en los estados de la Federacin. El tema de los intereses difusos es novedoso y no debe
quedar ausente en el Cdigo, por tanto, consideramos que se debe dar la legitimidad al
Ministerio Pblico en caso de que no se apersone la vctima.
I) Procedimiento abreviado
Esta figura, se encuentra expresamente reconocida en el nuevo texto constitucional, en la
fraccin VII del apartado A del artculo 20 que establece:
VII. Una vez iniciado el proceso penal, siempre y cuando no exista
oposicin del inculpado, se podr decretar su terminacin anticipada en los
supuestos y bajo las modalidades que determine la ley. Si el imputado
reconoce ante la autoridad judicial, voluntariamente y con conocimiento de
las consecuencias, su participacin en el delito y existen medios de
conviccin suficientes para corroborar la imputacin, el juez citar a
audiencia de sentencia. La ley establecer los beneficios que se podrn
otorgar al inculpado cuando acepte su responsabilidad;
El procedimiento abreviado sin ser en sentido estricto una salida alterna, permite dictar
una sentencia de forma ms rpida y de cuanta menor que en el procedimiento ordinario,
en los casos en que, previa solicitud del mismo imputado o del representante social, el
imputado admita el hecho que le atribuyera el Ministerio Pblico en su escrito de
acusacin, acepte la aplicacin de este procedimiento y no haya oposicin fundada de la
vctima u ofendido constituido como acusador particular. Si la vctima no se ha constituido
lxxiv
El Grupo de Trabajo considera que del texto constitucional se ampla la naturaleza de este
procedimiento pues no slo se considera un medio de aplicacin de la poltica criminal y
un instrumento que busca la eficacia de la instancia de persecucin, sino que tambin se
extiende como derecho del imputado a solicitarlo.
Ahora bien, en este aspecto, no debe dejarse de considerar que la Ley Federal contra la
Delincuencia Organizada fue la pionera en introducir esta figura en el sistema jurdico
mexicano, ofreciendo una reduccin de hasta dos terceras partes de la pena posible.
trminos del acuerdo y las consecuencias que ste pudiera implicarle; y acepta los hechos
materia de la acusacin en forma inequvoca y de manera libre y espontnea.
J) Prueba Anticipada
Las reformas constitucionales en materia de seguridad pblica y justicia penal del 18 de
junio de 2008 contienen cambios muy importantes en materia de prueba penal. Dos
destacan en importancia: por un lado, se redujeron los parmetros probatorios que
deber cubrir el Ministerio Pblico para obtener la vinculacin a proceso as como una
orden de aprehensin, tema al que nos hemos referido con detalle; por otro lado, se
determina que slo ser prueba la que se desahogue durante la audiencia de juicio oral,
misma que servir de base al juez para dictar sentencia. En este sentido la fraccin III del
apartado A del artculo 20 constitucional seala:
III. Para los efectos de la sentencia slo se considerarn como prueba
aquellas que hayan sido desahogadas en la audiencia de juicio. La ley
establecer las excepciones y los requisitos para admitir en juicio la prueba
anticipada, que por su naturaleza requiera desahogo previo;
La regla general que se establece implica que slo ser prueba la que se produzca en juicio
con la finalidad de garantizar los principios de igualdad procesal, inmediacin, publicidad y
contradiccin. La excepcin a esta regla, es decir, la prueba anticipada constituye un
lxxvi
elemento esencial para el funcionamiento adecuado del sistema, en especial en los casos
de delitos complejos.
La cuestin central en este punto pasa por establecer una regulacin de la prueba
anticipada que se coloque en un punto de equilibrio entre los extremos que son, por un
lado, la completa permisividad frente a la actividad del Ministerio Pblico, para que realice
e incorpore a juicio prueba anticipada segn su conveniencia y, en el otro extremo, una
regulacin que buscando impedir arbitrariedades en la investigacin conlleve la nulidad, o
la imposibilidad de incorporar a juicio, de los elementos de la investigacin, generando en
consecuencia un alto grado de impunidad.
En el mbito del derecho comparado se pueden apreciar dos tendencias, una ms abierta
y menos formalista permite su solicitud en cualquier momento hasta antes de instalarse el
juicio oral. La otra tendencia es la de cerrar la puerta a la prueba anticipada y establecer
dos momentos en que es procedente su peticin: en la audiencia de preparacin, o al
terminar la declaracin ante el fiscal. La primera tendencia permite el anticipo de
cualquier tipo de prueba y no slo la testimonial y declaracin de peritos, con indicacin
textual de la posibilidad de recurrir la negativa de la prueba anticipada
lxxvii
Actualmente, las averiguaciones previas y, en general, los procesos penales suelen prestar
poca atencin a esta cuestin. En ese sentido, la carga de la prueba y el impulso procesal
lxxviii
necesario para obtener la reparacin del dao corresponde a la vctima aunque no tiene
necesariamente la condicin procesal adecuada para presentar su reclamo.
Por otro lado, los bienes asegurados con motivo de la comisin de un delito suelen
permanecer durante largos periodos en condiciones precarias de almacenamientos y
sujetos a un deterioro permanente. Esta circunstancia genera importantes prdidas a las
vctimas del delito sin contar con los costos que enfrentan las instituciones pblicas para
su almacenamiento.
reparacin del dao puede ser solicitada por la vctima u ofendido an sin la participacin
del Ministerio Pblico aunque con la finalidad de su proteccin se sigue incluyendo en las
obligaciones de la representacin social.
Desde esta perspectiva la reparacin del dao se presenta cmo la figura procesal que
puede determinar una valoracin social positiva del nuevo proceso penal acusatorio. Con
esa visin, el Cdigo Modelo CONATRIB procura reflejar adecuadamente el nuevo
contenido de este concepto a travs de los siguientes objetivos puntuales en el proceso
ordinario:
b. Que la vctima pueda coadyuvar con el Ministerio Pblico, como parte procesal,
tanto en la gestin probatoria, como en la determinacin de los hechos y el monto
de los daos causados por el delito.
c. Que la vctima pueda constituirse como parte, con patrocinio letrado, para el
logro de obtener la reparacin del dao.
Por otra parte conforme al artculo 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, un requisito esencial de los mecanismos alternativos de solucin de
controversias en materia penal es que aseguren la reparacin del dao a favor de la
lxxx
vctima. Por esta razn el Cdigo Modelo CONATRIB busca proteger la reparacin del dao
a lo largo de las salidas alternas: as se encuentra en los acuerdos reparatorios; es tambin
un requisito para la aplicacin de los criterios de oportunidad y queda al cuidado del juez
tanto en la suspensin condicional del proceso como en el juicio abreviado.
Finalmente, el Cdigo Modelo CONATRIB prev que la accin para obtener la reparacin
del dao pueda dirigirse contra el imputado y contra la persona que, segn las leyes,
responda objetivamente por los daos y perjuicios que el imputado hubiera causado con
el hecho punible.
puede constituirse en parte acusadora. Adems de estos dos casos, en algunos sistemas
jurdicos cualquier ciudadano, aunque no haya sido ofendido ni perjudicado por el delito
puede ejercitar la accin penal, constituyndose en acusador popular siempre que cumpla
con una serie de exigencias legales. Por ltimo, el acusador privado es tambin el
ofendido o perjudicado por el delito, pero, a diferencia del acusador particular que tiene
que considerar la posibilidad el ejercicio de la accin por parte del Ministerio Fiscal, el
acusador privado es el nico legitimado para ejercer la accin penal, porque el delito por
el que se ha visto ofendido o perjudicado no afecta al inters pblico.
As pues, en algunos casos la acusacin se ejercer de manera nica por uno solo de los
sujetos mencionados, en otros casos podr ejercerse de manera concurrente por varios de
ellos. Ahora bien, es necesario que la acusacin se ejerza por algn sujeto para que pueda
iniciarse el proceso penal: derivado del principio acusatorio es indispensable la distincin
entre la figura de juez y acusador. Adems, para algunos sujetos como el Ministerio
Pblico, el ejercicio de la accin penal se configura como un deber, supeditado a la
apreciacin del carcter aparentemente delictivo de los hechos; y para los restantes
sujetos como una facultad, condicionada al cumplimiento de una serie de requisitos.
Para comprender por qu y en qu casos podr o deber existir accin penal por los
particulares en tanto la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos no define
su contenido, conviene sealar que el tipo de acusador privado, particular o popular
debe ser legitimado en funcin de la naturaleza diversa de los delitos tipificados en el
Cdigo Penal y en especfico del inters pblico existente en la proteccin del bien jurdico
tutelado.
Se puede afirmar que las acciones y omisiones tipificadas en el cdigo penal tienen una
relevancia que trasciende el inters particular de las personas agraviadas por el delito; es
decir, a toda la sociedad en su conjunto le interesa la persecucin de los delitos. En el
mbito penal es particularmente intenso el inters pblico que subyace al proceso,
lxxxii
porque su objeto es ms relevante para la sociedad que el de los procesos que se siguen
ante otros rdenes jurisdiccionales.
En efecto, puede decirse que todos los individuos de una sociedad tienen cierto inters en
que los deudores paguen sus deudas, pues eso redunda en beneficio de todos, al generar
un alto grado de confianza en el trfico jurdico. Sin embargo, esos mismos individuos
tienen mayor inters en que se persiga penalmente a los estafadores, secuestradores o
terroristas que a los deudores, pues, frente al bienestar econmico, en estos otros casos
estn en juego bienes o valores superiores, como la seguridad, la libertad o incluso la vida.
Indudablemente, como no todos los delitos afectan al mismo bien jurdico, no todos los
delitos revisten la misma gravedad ni, por lo tanto, interesa a la sociedad en la misma
medida su persecucin.
Adems de esta opcin el Cdigo Modelo CONATRIB con la finalidad de que la discusin
sobre este importante punto tenga la mayor amplitud de elementos para su decisin
incluye tambin las figuras de Acusador privado y de Acusador popular. El primero de los
supuestos implica que en la accin privada su ejercicio corresponde nicamente a la
vctima, se trata del caso de los delitos contra el honor que en muchas entidades han
dejado de ser materia penal, pero la introduccin de esa figura podra ser un paso previo y
gradual. En el caso del Acusador popular cualquier persona que demuestre inters
legtimo, podr ejercer la accin penal popular. De igual forma, el Cdigo Modelo
CONATRIB, considerando la especial naturaleza de ciertos delitos y el contexto en que se
cometen, seala que tambin podrn ejercer la acusacin popular dentro del mbito
derivado de sus funciones: el Auditor Superior del Congreso, el titular del Organismo
Estatal de Derechos Humanos y los Sndicos Municipales. Se propone sealar como delitos
de accin popular: a los delitos cometidos por servidores pblicos, de lesa humanidad y
contra el medio ambiente y la legislacin ambiental.
lxxxiv