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TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCIN N 292-2010-SUNARP-TR-A


Arequipa, 23 de julio de 2010.

APELANTE : ELIANA TORRES CABALA
TTULO : N30601 DEL 08.04.2010
RECURSO : N014005 DEL 24.06.2010.
REGISTRO : PREDIOS - AREQUIPA
ACTO : ANTICIPO DE LEGTIMA

SUMILLA :

ADQUISICIN DE BIEN GRAVADO CON USUFRUCTO A FAVOR DE UN
MENOR
Para la adquisicin de un bien gravado con usufructo a favor de un menor, no se requiere de
autorizacin judicial.

I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y
DOCUMENTACIN PRESENTADA

Mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de transferencia
por anticipo de legtima y usufructo, en mrito a la escritura pblica del 31
de marzo del 2010, otorgada ante notario pblico de Arequipa Jos
Jimnez Mostajo.

El presentante adjunta los siguientes documentos:

a) Solicitud de inscripcin en formato aprobado por SUNARP.
b) Fotocopia del D.N.I. de la apelante.
c) Parte notarial de la escritura pblica del 31 de marzo del 2010, otorgada
ante notario pblico de Arequipa Jos Jimnez Mostajo.



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d) Copias certificadas de las partidas de nacimiento de Susana Raquel
Ponce Rivera, Christopher Aarn Ponce Rivera y Dante Gabriel Ponce
Rivera.
e) Escrito de subsanacin de fecha 07 de mayo del 2010.
f) Escrito conteniendo su recurso de apelacin.

II. DECISIN IMPUGNADA

La Registradora Pblica del Registro de Predios de la Zona Registral N
XIISede Arequipa, Giovanna Macedo Edn, formul observacin al ttulo
venido en grado en los siguientes trminos:

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2.- ANALISIS:
2.1. Se reitera la parte de la observacin en la cual se hace referencia a que el parte
notarial fue otorgado con fecha 06/04/2010, y la norma legal correspondiente en forma
imperativa indica que al expedir el parte el notario deber autorizar. Lo que discrepa
con el parte adjuntado ya que si el parte se expidi el 06/04/2010 la autorizacin debi
autorizarse esa misma fecha y no con posterioridad.
2.2. Asimismo y conforme al 1002 del CC y DS 02-2010 JUS para efectuar una correcta
liquidacin esta deber efectuarse conforme al monto del acto y de ser gratuito se cobrar
como invalorado, sin embargo en el usufructo no se indica si este tiene la calidad de
gratuito u oneroso por lo que deber aclarar, asimismo y sin perjuicio de ello debe
considerarse que el anticipo de legtima se otorga a favor de un menor de edad, y la
constitucin de usufructo la efecta el menor por lo que al estar disponiendo del bien del
menor deber previamente adjuntar la autorizacin judicial, ya que el anticipo de legtima
otorgado a favor de un menor debe de estar libre de cargas.
2.3. Sin perjuicio de lo antes mencionado, se reitera la parte de la observacin en la cual
se hace referencia a que el parte notarial fue otorgado con fecha 06/04/2010, lo cual
discrepa con la fecha (07/04/2010) del sello de autorizacin; debido a que la ley del
notariado, establece que al momento de expedir el parte se dar la autorizacin para la
presentacin del mismo ante los registros pblicos; por lo que ambas fechas deben
coincidir.
().

III. FUNDAMENTOS DE LA IMPUGNACIN

El apelante fundamenta su recurso en los siguientes argumentos:




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Que es responsabilidad del notario al expedir el parte notarial para ser
inscrito en Registros Pblicos consignando nombre y documento de
identidad de la persona autorizada a presentar el parte y son estos datos
los que deben ser verificados por la Oficina Registral correspondiente,
en ningn prrafo de la Stima Disposicin Complementaria Transitoria y
Final del D. Leg. 1049 se establece que el parte y la autorizacin deban
realizarse en la misma fecha, menos que la Oficina Registral deba
verificar esta coincidencia.
Que el usufructo debe entenderse que es constituido a ttulo gratuito,
pues de otra manera las partes debieron haberlo valorizado y colocar
nominalmente el monto hasta por el cual se constituye.
Que no es correcto que el usufructo resulte siendo una carga, pues en el
anticipo de legtima no existe por parte de la menor beneficiada ninguna
obligacin como modalidad del acto jurdico que deba cumplir a favor del
anticipante.

IV. ANTECEDENTE REGISTRAL

En la partida registral 01078249 del Registro de Predios de la Zona
Registral No. XII-Sede Arequipa, se encuentra registrado el predio ubicado
con frente al pasaje Victoria (Pago del Palomar) del distrito, provincia y
departamento de Arequipa, a nombre de Dante Fernando Ponce Maran

V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES

Interviene como ponente el vocal Jorge Luis Tapia Palacios. Del anlisis
del caso y de la documentacin presentada, a criterio de la Sala, las
cuestiones a determinar son las siguientes:

- Si procede transferirse por anticipo de legtima en forma separada la
nuda propiedad y constituirse usufructo sobre la misma a favor del
otorgante del anticipo de legtima.
- Si el usufructo contenido en el ttulo es a ttulo oneroso o gratuito.
- Si la expedicin del parte y la autorizacin para su presentacin por
persona distinta al notario y sus dependientes, deben necesariamente
haber sido efectuadas en la misma fecha.




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VI. ANLISIS

1. Conforme al Art. 831 del Cdigo Civil, las donaciones u otras liberalidades
que, por cualquier titulo, hayan recibido del causante sus herederos
forzosos, se considerarn como anticipo de herencia para el efecto de
colacionarse salvo dispensa de aqul. As, si el anticipo de legtima tiene
por objeto transferir la propiedad un bien, no es sino un contrato de
donacin en el que el donatario es heredero forzoso del donante,
considerndose al bien donado como anticipo de la herencia para efectos
de colacionarse, salvo dispensa del anticipante.

El Art. 1621 del Cdigo Civil define a la donacin como el contrato en virtud
del cual el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la
propiedad de un bien. Los atributos de la propiedad son el uso, disfrute,
disposicin y reivindicacin de un bien. Al respecto, por el contrato de
donacin podr transferirse la propiedad con todos sus atributos, o
nicamente con algunos de ellos. As, cuando nicamente se transfieren el
poder de disposicin y reivindicacin, se transfiere lo que se denomina
"nuda propiedad, esto es, la propiedad sin los poderes de uso y disfrute,
poderes que el transferente puede mantener temporalmente para s o
atribuirlos temporalmente a terceras personas. Este poder de usar y
disfrutar de un bien ajeno constituye un derecho real autnomo: el
usufructo.

Resulta, por tanto, que por anticipo de legtima podr transferirse
gratuitamente la propiedad con todos sus atributos, o la nuda propiedad de
un bien.

2. Dado que el uso y disfrute son atributos de la propiedad, slo el propietario
de un bien podr constituir usufructo sobre l, con excepcin de los
usufructos establecidos por ley.

Conforme al Art. 447 del Cdigo Civil, los padres no pueden enajenar ni
gravar los bienes de los hijos, ni contraer en nombre de ellos obligaciones
que excedan de los lmites de la administracin, salvo por causas
justificadas de necesidad o utilidad y previa autorizacin judicial.

Ahora bien, si el bien ya fuera de propiedad de un menor, se requerira de
autorizacin judicial para constituir usufructo sobre el mismo, pues los
padres requieren de autorizacin judicial para gravar los bienes de sus
hijos. As, la facultad de los padres de celebrar actos en nombre de sus
menores hijos se encuentra sujeta a las reglas de proteccin de sus
intereses contenidas en los Arts. 423 y siguientes del Cdigo Civil.




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3. Por regla general, el modo de adquirir la propiedad de bienes inmuebles
est dado por el propio ttulo de adquisicin, esto es, la sola obligacin de
enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de l, salvo
disposicin legal diferente o pacto en contrario (Art. 949 del Cdigo Civil).

En el contrato de donacin de inmuebles, la manifestacin de voluntad del
donante y donatario debe hacerse por escritura pblica bajo sancin de
nulidad, conforme lo establece el Art. 1625 del Cdigo Civil. As, mientras
no se otorgue la escritura pblica, no hay donacin y por lo tanto, no hay
transferencia de propiedad. As lo dispone el Art. 1352 del Cdigo Civil: los
contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes, excepto
aquellos que adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo
sancin de nulidad.

Resulta entonces que la propiedad no qued transferida al sealarse en la
clusula segunda que se transfera el inmueble, pues se requera de
escritura pblica para que existiera contrato de donacin. En tal sentido, al
constituirse el usufructo en la clusula stima, el anticipante (el padre) era el
propietario del bien, y por tanto poda vlidamente establecer este derecho
real.

En consecuencia, es inexacto lo afirmado por la Registradora en el sentido
que el usufructo es efectuado por el menor: el usufructo no es constituido
por el menor (quien no era propietario an del predio), adems, de los otros
anticipados mayores de edad. El usufructo contenido en la clusula stima
debe interpretarse en el sentido que fue constituido por el padre, quien a
esa fecha era el propietario del predio. Resulta, por tanto, que se don la
nuda propiedad, pues el predio donado haba sido gravado con usufructo
por su propietario (el padre).

4. De otra parte, en el Quinto Pleno del Tribunal Registral se aprob el
siguiente precedente de observancia obligatoria:

Interpretacin del artculo 448 Inc. 9 del Cdigo Civil
Para inscribir donaciones, legados o herencias voluntarias a favor de menores se requiere
contar con autorizacin judicial cuando aquellos actos estn sujetos a cargo, como
modalidad del acto jurdico, y no cuando los bienes objeto de liberalidad estn gravados.
(Criterio adoptado en las Res. N 329-99-ORLC/TR del 3-12-1999 y N
363-2000-ORLC/TR del 30-10-2000. Publicado en el diario oficial El
Peruano el 20-10-2003).

En este caso, el menor est adquiriendo un bien gravado con usufructo,
esto es un bien gravado, para lo cual no se requiere de autorizacin
judicial.




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En el sentido expuesto se ha pronunciado este colegiado en la Resolucin
N734-2006-SUNARP-TR-L.

5. Ahora bien, la constitucin del usufructo puede resultar de un acto a ttulo
oneroso como la compraventa o la permuta, o de un acto a ttulo gratuito, es
decir, sin que exista contraprestacin a cargo del beneficiario de la cesin
de la nuda propiedad o del usufructo.

Un contrato puede crear un derecho de usufructo de dos maneras: ya sea
por la va de la constitucin directa o enajenacin, caso en el cual el
constituyente atribuye al adquirente el derecho de usufructo y conserva la
propiedad; o por la va de la detraccin o reserva, en cuyo caso el
constituyente enajena la propiedad y se reserva el usufructo.

El usufructo es gratuito, cuando el donante no enajena sino la nuda
propiedad de la cosa, reservndose su goce. En el ttulo presentado, como
ya se estableci en el considerando tercero, el bien donado ha sido
transferido con el usufructo, por tanto, este es gratuito, adicionalmente a
que no se ha establecido contraprestacin alguna a cargo de los
beneficiarios. En consecuencia debe cobrarse los derechos registrales
como un acto invalorado.

Por lo antes expuesto, corresponde revocar el numeral 2.2 de la
observacin formulada.


6. La Sptima Disposicin Complementaria, Transitoria y Final del Decreto
Legislativo N1049: La presentacin de partes notariales a los Registros de Predios,
de Mandatos y Poderes en las oficinas registrales, deber ser efectuada por el notario ante
quien se otorg el instrumento o por sus dependientes acreditados.
Excepcionalmente, a solicitud y bajo responsabilidad de los otorgantes, los partes
notariales podrn ser presentados y tramitados por persona distinta al notario o sus
dependientes. En este caso, el notario al expedir el parte deber consignar en este el
nombre completo y nmero de documento de identidad de la persona que se encargar de
la presentacin y tramitacin de dicho parte y la procedencia legtima del parte.
La oficina registral ante la cual se presente el ttulo verificar, bajo responsabilidad, que el
presentante sea la persona sealada en el parte notarial y la debida procedencia.
Las oficinas registrales en estos casos no admitirn, bajo responsabilidad, la presentacin
de testimonios y ttulos registrales.

De la lectura de la disposicin anterior, podemos concluir que de acuerdo a
la normatividad vigente, en el caso de pretender efectuarse inscripciones
en el Registro de Predios, la presentacin de los partes notariales que
contengan el acto materia de la rogatoria, al ser cautiva, debe hacerse por
el notario ante quien se otorg el instrumento o por sus dependientes
debidamente acreditados, o en su defecto, por la persona que aqul



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autorice. En este ltimo caso, el notario deber de consignar el nombre
completo y nmero de documento de identidad de la persona que autoriza;
si bien la norma seala que tal circunstancia deber efectuarse al expedir
el parte, debe entenderse que esto se produce cuando los otorgantes
hayan solicitado bajo su responsabilidad que el parte notarial sea
presentado y tramitado por persona distinta antes de la expedicin del
mismo; y no en los casos en que la solicitud se produzca con posterioridad
a la expedicin del parte o por cualquier otra causa se haya omitido
consignar al expedir el parte el nombre y documento de identidad de la
persona que presentar el parte al registro. Este colegiado considera que
no existe impedimento alguno para que el Notario en fecha posterior
consigne en el parte la persona encargada de su tramitacin y presentacin
al registro, siendo lo importante que conste la autorizacin del notario.

Por lo tanto, corresponde revocar el numeral 2.1 y 2.3 de la observacin
formulada.

7. Finalmente, de la verificacin efectuada a la liquidacin de derechos, de
conformidad con lo dispuesto por el penltimo prrafo del Artculo 156
1
del
Reglamento General de los Registros Pblicos, se determina que los
mismos se encuentran ntegramente cancelados.

Estando a lo acordado por unanimidad.

VII. RESOLUCIN

REVOCAR la observacin formulada por la Registradora Pblica del Registro
de Predios de Arequipa, y DISPONER su inscripcin por los fundamentos
expresados en la misma.
Regstrese y comunquese.





RAL JIMMY DELGADO NIETO
Presidente de la Quinta Sala
del Tribunal Registral

1
Artculo 156.- Ponencias, votacin y resolucin del recurso
().Tratndose de los incisos a) y b) cuando el Tribunal Registral confirma o revoca las observaciones
formuladas por el Registrador, tambin debe pronunciarse por la liquidacin de derechos realizada por el
mismo o, en defecto de sta, determinar dichos derechos. ().



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JORGE LUIS TAPIA PALACIOS LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA
Vocal de la Quinta Sala Vocal de la Quinta Sala
del Tribunal Registral del Tribunal Registral