Contratos y La Responsabilidad Extracontractual - Rene Navarro Albi A

CONTRATOS Y
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Contenido:
Contratos-cuasicontratos
Delitos-cuasidelitos
Le
!aterial de estudio de uso e"clusi#o $ara los
alu%nos de Derec&o Ci#il III a'o ())* de
la Carrera de Derec&o de la
Uni#ersidad de Ataca%a
Ren+ D, Na#arro Al-i'a
A-o.ado
Co$ia$/0 ())*
Derecho Civil III ao 2007 Ren D. Navarro Albia
123,- ESTUDIA, El Derec&o se trans4or%a constante%ente,
Si no si.ues sus $asos0 ser5s cada d6a un $oco %enos a-o.ado7
Eduardo Couture 8!anda%ientos del a-o.ado3
1(3,- SI!PLI9ICA, Sa-er es si%$li4icar sin :uitar esencia7
;a-riela !istral 8Dec5lo.o del %aestro3
Ren+ Da#id Na#arro Al-i'a
Nace en Co$ia$/ el <2 de octu-re de 2=*>, Cursa estudios -5sicos en el Liceo
Sa.rado Cora?/n &asta 2=@* en la Escuela Rudecindo Pe'a D-2A 8E" Ane"a a la
Escuela Nor%al30 &asta 2=@=, El a'o 2==) in.resa a la Escuela T+cnico Pro4esional
8ETP3, En la ETP0 destac/ co%o actor0 %Bsico diri.ente estudiantil, De la
es$ecialidad electricidad0 se traslada a Cient64ico Cu%anista $or $ro$ia decisi/n
82==<30 lo :ue &ace $erder un a'o en su e.reso, En 2==A 4or%a $arte de la $ri%era
.eneraci/n de alu%nos de Derec&o de la Uni#ersidad de Ataca%a, En 2==> era a
audante de las c5tedras de Derec&o Pol6tico0 Derec&o Ro%ano0 9iloso46a del Derec&o
e Introducci/n al Derec&o0 siendo esta Blti%a c5tedra la :ue lo aco%$a'ar6a &asta
2==@0 4ec&a en la :ue asu%e la audant6a en la c5tedra de Derec&o Ci#il0 Dunto al
$ro4esor Enri:ue P+re? L, En 2=== e.resa co%o el %eDor alu%no de su $ro%oci/n0
o-teniendo el $re%io Ealent6n Letelier !adaria.a, En ())) se dese%$e'a co%o asesor
Dur6dico en la Secretar6a ;eneral de la Uni#ersidad0 desde esa 4ec&a ade%5s reali?a
consultor6as $ara la 9undaci/n Uni#ersidad de Ataca%a 89UNDAC-UDA3 sostenedora
de la ETP, En %ar?o de ())< es contratado $or la 9acultad de Ciencias Fur6dicas0
co%o secretario del $roceso de acreditaci/n de la Carrera de Derec&o, En no#i%-re de
())< o-tiene el t6tulo de a-o.ado, En enero de ())G es no%-rado acad+%ico de la
Carrera de Derec&o, Se &a dese%$e'ado en ella ta%-i+n co%o Secretario Acad+%ico
co%o Director de Escuela0 &asta enero de ())@, Es autor de los te"tos 1Teor6a
;eneral del Contrato Contratos en $articular7 de 1!anual de Derec&o Ci#il I:
;eneralidades 9uentes70 a%-os de Ediciones Fur6dicas de Santia.o, Su la-or docente
la &a desarrollado $rinci$al%ente en el 5rea del Derec&o Ci#il,

2
Para !arcia0 Nicol5s Renata
LAS 9UENTES DE LAS OBLI;ACIONES
El curso de Derec&o Ci#il III0 consiste -5sica%ente en el estudio de las
4uentes de las o-li.aciones conte%$ladas en nuestra le.islaci/n ci#il0 #ale decir0 los
contratos0 los cuasicontratos0 los delitos cuasidelitos0 0 la le, Al anali?ar cada
4uente0 se estudiar5n sus as$ectos .enerales0 lue.o se entrar5 al estudio
$articular de cada una de sus ti$olo.6asH tal co%o ocurre con los contratos0 :ue
tienen su teor6a .eneral cada una de sus %ani4estaciones t6$icas: co%$ra#enta0
%andato0 sociedad0 etc,
El $resente tra-aDo 8:ue es a%$liaci/n del a $u-licado en %ar?o de ())A
$or Ediciones Fur6dicas de Santia.o30 se di#ide en cuatro $artesH la $ri%era se
re4iere a las clasi4icaciones de 4uentesH la se.unda0 a la teor6a del contratoH la
tercera0 a los contratos en $articularH la cuarta0 a los cuasicontratosH la :uinta0 a la
res$onsa-ilidad e"tracontractualH la se"ta0 a la le,
Dire%os desde a0 :ue $arte de la doctrina0 lla%a res$onsa-ilidad
e"tracontractual cual:uiera :ue no tu#iere un ori.en neta%ente contractual0 as6
ser5 e"tracontractual tanto la res$onsa-ilidad delictual o cuasidelictual0 co%o la
cuasicontractual0 la estricta%ente le.al0 e incluso la $recontractual ta%-i+n lla%ada
cul$a in contra&endo, Se &a $re4erido en el $resente tra-aDo0 reser#ar la
no%enclatura res$onsa-ilidad e"tracontractual 8&o Derec&o de Da'os30 a la
deri#ada de a:uellas acciones il6citas :ue $roducen da'o a otro 8delito cuasidelito
ci#il3,
Cuel.a dar a:u6 el a.radeci%iento res$ecti#o a las alu%nas alu%nos del
curso de Derec&o Ci#il III del a'o ())G0 :uienes con su in:uietud0 celo estudiantil e
incansa-le sed de conoci%ientos0 %e i%$ulsaron a ter%inar estos a$untes,
3
PRI!ERA PARTE
LAS 9UENTES DE LAS OBLI;ACIONES
I, ;ENERALIDADES DE LAS 9UENTES DE LAS OBLI;ACIONES
Las 4uentes de las o-li.aciones son a:uellos &ec&os o actos Dur6dicos :ue
las .eneran0 #ale decir0 son la causa :ue ori.inan las o-li.aciones o derec&os
$ersonales,
Las 4uentes de las o-li.aciones0 no $roducen Da%5s derec&os reales 8art,
A**30 a lo %enos en 4or%a directa e in%ediata,
II, CLASI9ICACIIN DE LAS 9UENTES DE LAS OBLI;ACIONES
A3, CLASI9ICACIONES TRADICIONALES
C/di.o Ci#il c&ileno, To%adas del C/di.o de Na$ole/n del Derec&o
Ro%ano,
2, Art6culo 2,G<* del C/di.o Ci#il0
2
clasi4icaci/n :u6ntu$le: 1Las o-li.aciones nacen0
a del concurso real de las #oluntades de dos o %5s $ersonas0 co%o en los
contratos o con#encionesH a de un &ec&o #oluntario de la $ersona :ue se o-li.a0
co%o en la ace$taci/n de una &erencia o le.ado en todos los cuasicontratosH a a
consecuencia de un &ec&o :ue &a in4erido inDuria o da'o a otra $ersona0 co%o en
los delitos cuasidelitosH a $or dis$osici/n de la le0 co%o entre los $adres los
&iDos suDetos a $atria $otestad7,
- contratosH
- cuasicontratosH
- delitosH
- cuasidelitosH
- le

El art6culo 2,G<*0 cuando se re4iere al cuasicontrato0 lo &ace de un %odo
a%$lio0 $er%itir6a entonces0 incluir dentro de las 4uentes de las o-li.aciones a la
declaraci/n unilateral de #oluntad,
(, Art6culo A*@0 clasi4icaci/n do-le: 1Derec&os $ersonales o cr+ditos son los :ue
s/lo $ueden recla%arse de ciertas $ersonas0 :ue0 $or un &ec&o suo o la sola
dis$osici/n de la le &an contra6do las o-li.aciones correlati#asH co%o el :ue tiene
el $resta%ista contra su deudor $or el dinero $restado0 o el &iDo contra el $adre $or
ali%entos, De estos derec&os nacen las acciones $ersonales,7
Este art6culo0 distin.ue entre a:uellas 4uentes de o-li.aciones :ue consisten
en un &ec&o del o-li.ado a:uellas o-li.aciones :ue se ori.inan $or la $ro$ia
dis$osici/n de la le0 $oniendo de relie#e la i%$ortancia de la le co%o 4uente de
las o-li.aciones,
<, Art6culo ((@G0 clasi4icaci/n tri$le: 1Las o-li.aciones :ue se contraen sin
con#enci/n0 nacen de la le0 o del &ec&o #oluntario de una de las $artes, Las :ue
nacen de la le se e"$resan en ella7, 8inc, 2J3
- con#enci/nH
- leH
- &ec&o #oluntario de una de las $artes,
B3, CLASI9ICACIONES DOCTRINALES
1
Cuando en adelante se seale un artculo, y no se indique a qu Cdigo o cuerpo legal pertenece, ha de entenderse que se refiere al
Cdigo Civil.
4
2, !arcel Planiol, Doctrina dualista de las 4uentes,
a. O-li.aciones :ue deri#an del contrato, Kstas0 son creadas $or la #oluntad de las
$artes0 ellas deter%inan el o-Deto de la o-li.aci/n su e"tensi/n, La #oluntad
de las $artes tiene un $a$el $re$onderante,
b. O-li.aciones :ue deri#an de la le, En este caso0 el deudor no &a :uerido
o-li.arse0 es la le la :ue le i%$one la o-li.aci/n0 sea en #irtud de un &ec&o
l6cito o il6cito del deudor 8cuasicontrato0 delito0 cuasidelito30 sea :ue la le
i%$on.a directa%ente la o-li.aci/n sin necesidad del &ec&o del deudor
8o-li.aci/n le.al $ro$ia%ente tal0 eD, o-li.aci/n de dar ali%entos3,
(, Colin Ca$itant, Doctrina tri$artita,
a, O-li.aciones :ue nacen del contratoH
-, O-li.aciones :ue nacen de la #oluntad unilateralH
c. O-li.aciones :ue nacen de la le,
Se introduce a:u60 el conce$to de #oluntad unilateral co%o 4uente de
o-li.aciones,
<, Bonnecase, Teor6a de los actos Dur6dicos,
a. O-li.aciones :ue nacen de un acto Dur6dico0 los contratos0 la declaraci/n
unilateral de #oluntadH
b. O-li.aciones :ue nacen de un &ec&o Dur6dico $ro$ia%ente tal0 a:uellas
o-li.aciones :ue nacen de un &ec&o del &o%-re0 reali?ado sin la intenci/n de
$roducir e4ectos Dur6dicos0 #ale decir0 los cuasicontratos0 los delitos los
cuasidelitos,
c. O-li.aciones :ue nacen directa%ente de la le,
De las clasi4icaciones $resentadas0 :ue son al.unas de las tantas e"istentes0
$ode%os concluir :ue las entre.adas $or la doctrina a.re.an0 a las %encionadas
$or el C/di.o Ci#il0 derec&a%ente a la #oluntad unilateral co%o 4uente de las
o-li.aciones,
La tendencia .eneral0 es cuestionar al cuasicontrato co%o 4uente
inde$endiente de las o-li.aciones0 incluso 8co%o se #er5 %5s adelante3 se $one en
duda su e"istencia,
Por Blti%o0 se reBne en un solo .ru$o a los delitos a los cuasidelitos0 :ue
-en sus e4ectos ci#iles- no $resentan di4erencias, Cada una de estas 4uentes se
anali?ar5n a lo lar.o del curso,
III, LA EOLUNTAD UNILATERAL CO!O 9UENTE DE LAS OBLI;ACIONES
LEs el acto Dur6dico unilateral ca$a? de .enerar o-li.aciones0 tal co%o los
-ilateralesM
Por lo $ronto0 los actos Dur6dicos unilaterales son ca$aces de crear derec&os
reales 8la ocu$aci/n al.unas 4or%as de accesi/n arts, >)>0 >A* >>@3, Kstos0
ta%-i+n $ueden disol#er un #6nculo Dur6dico 8re#ocaci/n del %andato0 desa&ucio3H
ade%5s se $uede renunciar a un derec&o $or %edio de un acto Dur6dico unilateral
8re$udiaci/n de una &erencia o le.ado3,
No ca-e duda0 entonces0 :ue el acto Dur6dico unilateral $roduce
consecuencias Dur6dicas o de derec&o0 Lser5 ca$a? de .enerar o-li.acionesM
2, TEORNA DE LA DECLARACIIN UNILATERAL DE EOLUNTAD
5
Un suDeto0 $or su $ro$io Bnico acto #oliti#o0 $uede trans4or%arse en deudor0 sin
:ue sea necesaria la concurrencia de otra #oluntad,
Sin e%-ar.o0 de todas %aneras es necesaria la inter#enci/n del acreedor
$ara :ue ace$te su derec&o, Ello0 $or:ue nadie $uede ser o-li.ado a ad:uirir
derec&os contra su #oluntad,
A&ora -ien0 se.Bn esta teor6a0 la o-li.aci/n no nace cuando el acreedor
ace$ta o eDerce su derec&o0 sino desde :ue &a sido creado -$or $arte del o-li.ado
8deudor3- el acto Dur6dico unilateral,
Es %enester aclarar0 :ue no todos los autores co%$arten la e"istencia de
esta 4uente de las o-li.aciones,
(, CASOS DE DECLARACIIN UNILATERAL0 CO!O 9UENTE DE LAS OBLI;ACIONES0 EN
NUESTRA LE;ISLACIIN
A, O4erta suDeta a $la?o
Art6culo == del C/di.o de Co%ercio: 1El $ro$onente
$uede arre$entirse en el tie%$o %edio entre el en#6o
de la $ro$uesta la ace$taci/n0 sal#o :ue al &acerla
se &u-iere co%$ro%etido a es$erar contestaci/n o a
no dis$oner del o-Deto del contrato0 sino des$u+s de
desec&ada o de transcurrido un deter%inado $la?o7
8inc, 2J3
El $ro$onente :ueda o-li.ado $or el solo &ec&o de 4or%ular la o4ertaH cuando se
co%$ro%eti/ a es$erar contestaci/n o a no dis$oner del o-Deto del contrato $or un cierto
la$so, Este ser6a un caso claro de a$licaci/n de esta 4uente de las o-li.aciones en el
Derec&o c&ileno,
B, Pro%esa de reco%$ensa
Art6culo ><(: 1Si a$arece el due'o antes de su-astada
la es$ecie0 le ser5 restituida0 $a.ando las e"$ensas0
lo :ue a t6tulo de sal#a%ento adDudicare la autoridad
co%$etente al :ue encontr/ denunci/ la es$ecie,
Si el due'o &u-iere o4recido reco%$ensa $or
el &alla?.o0 el denunciador ele.ir5 entre el $re%io de
sal#a%ento la reco%$ensa o4recida7,
C, Pro%esa de 4undaci/n
El 4undador es la $ersona :ue destina un ca$ital $ara un 4in %oralH e4ectBa
una declaraci/n unilateral de #oluntad $or la :ue se o-li.a a a4ectar $arte de su
$atri%onio al 4in :ue +l %is%o se &a $ro$uesto0 sin :ue e"ista en ese tie%$o una
$ersona Dur6dica lla%ada a ace$tarla,
La declaraci/n de #oluntad :ue reali?a el 4undador0 $uede ser $or dos #6as:
testa%ento o escritura $B-lica,
Por testa%entoH con4or%e al art, =>< del C,C, inc, (J: 1si la asi.naci/n
tu#iere $or o-Deto la 4undaci/n de una nue#a cor$oraci/n o esta-leci%iento0 $odr5
solicitarse la a$ro-aci/n le.al0 o-tenida +sta0 #aldr5 la asi.naci/n7,
Por escritura $B-licaH una $ersona 8en #ida3 se o-li.a a entre.ar $arte de su
$atri%onio $ara la creaci/n de una $ersona Dur6dica, Creada la $ersona Dur6dica0
L$uede ella co-rar la su%a co%$ro%etida al 4undadorM En caso de ser a4ir%ati#a
esta res$uesta0 +ste0 ser6a otro caso de #oluntad unilateral co%o 4uente de las
o-li.aciones,
6
D, T6tulos de cr+dito al $ortador
El e%isor0 $or eDe%$lo0 una sociedad an/ni%a0 e%ite contra s6 %is%a t6tulos de
cr+dito 8-onos30 co%$ro%eti+ndose a $a.arlos a :uien se $resente $ortando dic&o t6tulo de
cr+dito, Kstos se e"tienden a 4a#or de $ersonas indeter%inadas0 :uien lo e%ite $arece
o-li.arse $or su sola #oluntad unilateral0 $ues no cele-rar6a con el 4uturo $ortador contrato
al.uno,
E, A$orte del constituente en las e%$resas indi#iduales de res$onsa-ilidad li%itada
8E,I,R,L,3
(
En #irtud del inciso se.undo del art6culo @J de la Le NJ 2=,@A* el
constituente o titular de la e%$resa indi#idual de res$onsa-ilidad li%itada se
o-li.a 8unilateral%ente3 sin %ediar contrato al.uno0 a e4ectuar el $a.o e4ecti#o del
res$ecti#o a$orte :ue se'al/ en la escritura constituti#a0 res$ondiendo de este
$a.o con su $atri%onio,
Art, @J Le NJ 2=,@A*: 1El titular de la e%$resa
res$onder5 con su $atri%onio s/lo del $a.o e4ecti#o
del a$orte :ue se &u-iere co%$ro%etido a reali?ar en
con4or%idad al acto constituti#o sus
%odi4icaciones,7
2
La Ley N 1.!"#, pu$licada en el %.&. con fecha 11 de fe$rero de '.((), autori*a el esta$leci+iento de ,+presas -ndividuales de
.esponsa$ilidad Li+itada.
7
SE;UNDA PARTE
ASPECTOS ;ENERALES DE LOS CONTRATOS
Y DE LA CONTRATACIIN
I, TEORNA ;ENERAL DE LOS CONTRATOS
Eti%ol/.ica%ente &a-lando el t+r%ino contrato0 $ro#iene del lat6n
contractus0 :ue si.ni4ica la relaci/n :ue se constitue so-re la -ase de un acuerdo0
es decir0 lo :ue :ueda des$u+s de un acuerdo entre $ersonas0 no el acuerdo
%is%o, Posterior%ente $as/ a se'alar el acuerdo %is%o0 cosa distinta de las
o-li.aciones :ue de +l nacen,

Se Dusti4ica una teor6a .eneral del contrato0 toda #e? :ue e"isten $rinci$ios
co%unes a todos los contratos0 &a $rinci$ios $ara una deter%inada clase de
contratos 8#.r, contratos reales30 ta%-i+n &a re.las de los contratos en
$articular,
Los $rinci$ios .enerales los $rinci$ios $ara deter%inadas clases de
contratos0 se a$lican incluso a los contratos inno%inados o at6$icos, Esta e"istencia
de $rinci$ios .enerales de los contratos0 se trans4or%a en la ra?/n de e"istir de la
teor6a .eneral de los %is%os,
2, UBICACIIN DE LOS CONTRATOS DENTRO DEL 9ENI!ENO FURNDICO
/ropia+ente tales 0nilaterales
1 que crean ds y o$ligaciones
Hechos Jurdicos Actos Jurdicos 2CONTRATOS3
4ilaterales Convenciones - que +odifican ds y o$ligaciones
5oluntarios 1 que e6tinguen ds y o$ligaciones

7in la -ntencin de producir efectos 8urdicos
En nuestro C/di.o0 $areciera &a-er una con4usi/n en los t+r%inos contrato
con#enci/n 8arts, 2,G<* 2,G<@3, Con#enci/n es el acto Dur6dico -ilateral ca$a? de
crear0 %odi4icar o e"tin.uir o-li.aciones, Contrato es una es$ecie de con#enci/n0
es un acto Dur6dico -ilateral :ue s/lo crea derec&os o-li.aciones,
Doctrinaria%ente son t+r%inos distintos, El C/di.o0 al $arecer0 los &ar6a sin/ni%os,
Art, 2G<*: 1Las o-li.aciones nacen0 a del concurso
real de las #oluntades de dos o %5s $ersonas0 co%o
en los contratos o con#enciones8,,,37
Art, 2G<@: 1Contrato o con#enci/n es un acto $or el
cual una $arte se o-li.a $ara con otra a dar0 &acer o
no &acer al.una cosa, Cada $arte $uede ser una o
%uc&as $ersonas,7
(, EL CONTRATO CO!O ACTO Y EL CONTRATO CO!O NOR!A
Cans Oelsen0
<
4ue :uien esta-leci/ la distinci/n entre el contrato co%o acto
el contrato co%o nor%a, Para este autor la #o? contrato encerrar6a un e:u6#oco0
$ues al.unas #eces se re4iere al acto %is%o :ue los contratantes cele-ran0 otras
#eces se re4iere al resultado nor%ati#o :ue el contrato $roduce $ara las $artes 8le
$ara los contratantes3,
Se &a :uerido destacar esta dicoto%6a0 $uesto :ue no &e%os de $erder de
#ista :ue0 a $arte de ser el contrato una 4uente tradicional de las o-li.aciones
ci#iles0 es ta%-i+n una 4uente 4or%al del Derec&o0 de car5cter $articular,
G
3
%-,91/-C:9&, Luis Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, 5olu+en 1, ,ditorial Civitas, ;adrid, 1.), p. 1').
4
7<0,LL: N., :gustn Introduccin al Derecho, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, '.(((, p. )()> N:5:..& :., .en Manual de
Derecho Civil. Generalidades y fuentes. Relacin jurdica !sujetos de derecho", ,diciones =urdicas de 7an iago, 7antiago, '((?, p. @).
8
II, 9UNCIIN ECONI!ICA DEL CONTRATO
El contrato es una instituci/n conciliadora de intereses0 %uc&as #eces
anta./nicos, Por ello0 si a%-as $artes o-tienen -ene4icios 8derec&os30 a%-as de-en
o-li.arse co%o contra$artida, El contrato resulta as6 una co%$osici/n de intereses
no coincidentes0 un instru%ento de coo$eraci/n entre los indi#iduos, Esta 4unci/n
se $las%a en el acuerdo o con#enci/n 8.+nero al cual $ertenece el contrato30 el
cual $artici$ar5 de todas estas caracter6sticas en la %edida :ue las $artes ten.an
i.ual $oder de ne.ociaci/n, El contrato ser5 entonces0 de li-re discusi/n,
El contrato es ade%5s0 la 4i.ura central del 4en/%eno de la circulaci/n de la
ri:ue?a0 $or %edio de los lla%ados contratos de ca%-io 8co%$ra#enta0 $er%uta0
arrenda%iento0 4leta%ento0 trans$orte0 tra-aDo0 %utuo0 etc,3, Co%o contra$artida0
esta 4i.ura Dur6dica $uede ser ta%-i+n un instru%ento de o$resi/n econ/%ica0
es$ecial%ente en el contrato de ad&esi/n0 deri#ado del %ono$olio le.al0 de &ec&o0
o del e"tre%o $oder de un contratante 4rente a otro, El contrato diri.ido 8eD,
contrato de tra-aDo0 de se.uro3 es una &erra%ienta en donde la le -usca i%$oner
a:uel e:uili-rio :ue no se da natural%ente entre los contratantes,
III, LA AUTONO!NA DE LA EOLUNTAD
A3, NOCIONES
La autono%6a de la #oluntad0 es la $iedra an.ular de la teor6a .eneral del
contrato se enla?a directa%ente con el conce$to de $ro$iedad $ri#ada de
circulaci/n de la ri:ue?a,
Es un as$ecto de la li-ertad en .eneralH es la li-ertad Dur6dica $rote.ida $or
el ordena%iento0 esto si.ni4ica :ue:
Nin.una de las $artes $uede i%$oner unilateral%ente a la otra un contrato0
o su contenido0 sin :ue esta otra lo ace$te $or su $arteH aBn en el contrato
de ad&esi/n se %antiene esta autono%6a de la #oluntad0 a :ue la $arte d+-il
-a la cual se le i%$one el contrato- de-e $or lo %enos ace$tarlo,
El contenido del contrato $uede ser 4iDado $or las $artes co%o les $are?ca0
con la e"ce$ci/n de las nor%as le.ales de car5cter i%$erati#o0 sea :ue
+stas traten so-re el contrato en .eneral0 so-re una clase de contratos o
so-re un contrato es$ec64icoH estas nor%as de car5cter i%$erati#o0 no
$ueden ser dero.adas $or #oluntad de las $artes,
Los contratantes $ueden dero.ar las nor%as le.ales dis$ositi#as o
su$letorias0 :ue &an sido esta-lecidas es$ecial%ente $ara los contratos
no%inados en $articular,
Las $artes $ueden in#entar contratos con 4inalidades no $re#istas en la le0
sie%$re :ue no se o$on.an al ordena%iento Dur6dico 8contratos at6$icos o
inno%inados3,
El $rinci$io de la autono%6a de la #oluntad est5 consa.rado0 $rinci$al%ente0
en los art6culos 2,AGA 2A>),
Art, 2,AGA: 1Todo contrato le.al%ente cele-rado es
una le $ara los contratantes0 no $uede ser
in#alidado sino $or su consenti%iento %utuo o $or
causas le.ales7,
Art, 2,A>): 1Conocida clara%ente la intenci/n de los
contratantes0 de-e estarse a ella %5s :ue a lo literal
de las $ala-ras7,
Este $rinci$io0 se %ani4iesta a lo %enos en:
9
El $rinci$io de la li-ertad contractual0 cada $arte es li-re $ara contratar o
$ara no contratar0 $ara ele.ir a su contra$arte $ara 4iDar su contenido
8cl5usulas3,
El $rinci$io del consensualis%o0 $or re.la .eneral0 la sola #oluntad de las
$artes es su4iciente $ara dar ori.en a un contrato,
El $rinci$io de la 4uer?a o-li.atoria de los contratos0 esta-lecido en el
art6culo 2,AGA0 el contrato es le $ara los contratantes: $acta sunct
ser#andP, De a:u6 la ne.ati#a tradicional $ara ad%itir la teor6a de la
i%$re#isi/n,
A
El $rinci$io del e4ecto relati#o de los contratos0 s/lo los :ue &an
%ani4estado #oluntad :uedan o-li.ados $or el contrato 8res inter alios acta3,
La inter$retaci/n de los contratos0 el art6culo 2,A>) nos da el ca%ino0 esto
es0 la #oluntad real de las $artes es el $rinci$io rector,
B3, LN!ITES A LA EOLUNTAD DE LAS PARTES
En .eneral0 constituen l6%ites a la #oluntad de las $artes0 los si.uientes:
i, Las nor%as le.ales i%$erati#as0 las cuales de-en ser res$etadas $or los
contratantes0 toda #e? :ue +stas0 son indero.a-les $or la #oluntad de las $artes,
Por eDe%$lo0 los ele%entos esenciales del contrato 8art, 2,GGG30 las nor%as
i%$erati#as en .eneral co%o las relati#as al o-Deto causa l6citos 8arts, 2,G>) a
2,G>*3,
ii. Las re.las .enerales de la $ol6tica econ/%ica social nacional0 a las cuales el
contrato de-e su-ordinarse0 si el Estado 8co%o le.islador3 &a resuelto inter#enir en
el ca%$o contractual, Esta inter#enci/n se %ani4iesta en la 4i.ura del contrato
diri.ido0 el cual &a sido de4inido co%o 1a:uel contrato :ue se encuentra
re.la%entado 4iscali?ado $or los $oderes $B-licos0 en su 4or%aci/n0 eDecuci/n
duraci/n7
>
, El Estado inter#iene con el 4in de $rote.er a la $arte %5s d+-il,
iii, La Lesi/n, Considerada en .eneral co%o una des$ro$orci/n c&ocante entre las
$restaciones de las $artes, Co%o se sa-e0 en nuestro siste%a Dur6dico esta
instituci/n no tiene un alcance .eneral0 s/lo se a$lica a casos es$ec64icos
8co%$ra#enta0 arts, 2,@@@ ssH $er%uta0 art, 2,=))H ace$taci/n de una asi.naci/n
&ereditaria0 art, 2,(<GH $artici/n de -ienes0 art, 2,<G@H %utuo con inter+s0 art, (,()>H
anticresis0 art, (,GG<H cl5usula $enal0 art, 2,AGG3,
IE, LA BUENA 9E EN LOS CONTRATOS
El contrato da ori.en a derec&os o-li.aciones $rinci$ales 8contenido
$rinci$al del contrato30 sea res$ecto de a%-as $artes 8contratos -ilaterales30 sea
res$ecto de una de ellas 8contratos unilaterales3 a los lla%ados derec&os
$otestati#os
*
,
La idea -5sica :ue su-ace en todas las o-li.aciones derec&os e%anados
del contrato0 sean $rinci$ales o $otestati#os0 e incluso en la %is%a cele-raci/n del
contrato es el $rinci$io de la -uena 4e,
Este $rinci$io0 se encuentra tanto en la cele-raci/n del contrato0 co%o en el
%o%ento de su cu%$li%iento, En .eneral todas las relaciones Dur6dicas0 en todos
sus as$ectos en todo su contenido0 est5n suDetas al $rinci$io de la -uena 4e,
En el C/di.o0 este $rinci$io se encuentra en el art6culo 2,AG>: 1Los
contratos de-en eDecutarse de -uena 4e0 $or consi.uiente o-li.an no s/lo a lo :ue
en ellos se e"$resa0 sino a todas las cosas :ue e%anan $recisa%ente de la
5
Re#us sic stanti#us.
6
:lessandri .., :rturo. .evista de %erecho y =urisprudencia, ao 1@1.
7
Los derechos potestativos han sido introducidos en el estudio de la teora general del contrato por tratadistas espaoles, estos derechos
potestativos seran las acciones a que dan origen los contratos Anulidad, resolucin, cu+pli+iento for*ado1, las facultades para poner
tr+ino unilateral en ciertos contratos, la o$ligacin de las partes de actuar de $uena fe, la de e+plear la diligencia que corresponde segBn la
naturale*a del contrato, los de$eres de conservacin y custodia, de restitucin, etc.
10
naturale?a de la o-li.aci/n0 o :ue $or la le o la costu%-re $ertenecen a ella7, Este
$rinci$io es ta%-i+n conocido0 en %ateria contractual0 co%o el $rinci$io de
eDecuci/n de -uena 4e de los contratos, A$arece ta%-i+n +ste0 a no
necesaria%ente en %ateria contractual0 en los art6culos 2((H 2,G=) 2,G=2H =)G
ssH 2,A*> inc, (JH 2,@G( 2,@A=H (,G>@H *)>H *)*H etc,
La -uena 4e0 $or i%$re.nar todas las instituciones del C/di.o Ci#il0 es la
re.la .eneral0 constitue una $resunci/n de a$licaci/n a%$lia 8no s/lo en %ateria
$osesoria3, En consecuencia la %ala 4e el dolo de-en $ro-arse 8arts, *)* 2GA=3,
El 5%-ito en :ue de-e actuarse de -uena 4e0 a-arca a todo el 4en/%eno de
la contrataci/n: en las tratati#as $reli%inares0 al %o%ento de cele-rarse el contrato
8en la o4erta en la ace$taci/n30 durante su desarrollo eDecuci/n0 al cu%$lirse sus
o-li.aciones0 co%o idea ins$iradora de su inter$retaci/n0 4inal%ente0 en su
conclusi/n,
La -uena 4e alcan?a a a%-as $artes del contrato: el deudor no $uede
e"onerarse de las o-li.aciones :ue contraDo0 no $uede $retender dar %enos de lo
:ue e"i.e el sentido de la $ro-idad0 &a-ida cuenta de la 4idelidad del contrato, El
acreedor a su #e?0 no $uede $retender %5s de lo e"i.i-le0 $or el %is%o sentido de
$ro-idad, El $rinci$io de la -uena 4e no tiene una $osi-ilidad dero.atoria de las
cl5usulas del contrato0 tiene $or 4inalidad ar%oni?ar esas cl5usulas0 $ara :ue la
letra del contrato no ad:uiera un $redo%inio lesi#o0 $or so-re la #oluntad real de
las $artes,
Si.uiendo esta idea0 en relaci/n al art6culo 2,AG>0 los contratos o-li.an:
A lo :ue en ellos se e"$resa0 se.Bn la inter$retaci/n :ue se &a.a de sus
cl5usulasH
A lo :ue e%ana de la naturale?a de la o-li.aci/n0 esto es0 los ele%entos
de la naturale?a :ue son deter%inados $or la le en su-sidio de la
#oluntad de las $artes0 eD,: sanea%iento en la co%$ra#entaH
A lo :ue $or la le $ertenece a la o-li.aci/n, La le se'ala
i%$erati#a%ente ciertos re:uisitos0 eD,: nor%as i%$erati#as relati#as a
la licitud del o-DetoH
A lo :ue $or la costu%-re $ertenece a la o-li.aci/n, La costu%-re es un
ele%ento inte.rante de los contratos0 #ale decir0 con este $rinci$io se
da cu%$li%iento a lo dis$uesto en el art, (J0 en torno al #alor de la
costu%-re en %ateria ci#il, La re%isi/n del art6culo 2,AG> es .eneral
$ara todos +stos0 $ero ello no o-sta $ara :ue en las nor%as $articulares
de ciertos contratos encontre%os re4erencias es$ec64icas a la
costu%-re0 co%o en el arrenda%iento 8arts,: 2,=G)H 2,=A2 2,=AGH
2,=GGH 2,=<@3 o co%o en el %andato 8art, (,22* inc, (J3,
En estos casos0 la costu%-re de-e $ro-arse0
@
no se $resu%e0 ni $uede el
Due? esta-lecerla de o4icio,
(, TEORNA DEL ABUSO DEL DERECCO EN EL Q!BITO CONTRACTUAL
Esta teor6a es %5s a%$lia :ue el ca%$o contractual 8eD,: a-uso de un
derec&o real3,
=
El desconoci%iento del $rinci$io de -uena 4e en %ateria contractual
$uede con4i.urar un a-uso de derec&os, I%$lica :ue una $ersona causa da'o a otra0
en el eDercicio le.6ti%o de un derec&o0 $ero :ue no se eDerce de -uena 4e,

Re.la -5sica: Todos los derec&os son de eDercicio relati#o0 entendida esta
relati#idad en el sentido :ue su eDercicio de %ala 4e0 no $er%ite causar $erDuicios a
otro, Planiol sostiene :ue 1la Duris$rudencia la doctrina &an con#ertido en re.la
8
Co+o se recordarC, en +ateria civil la costu+$re puede acreditarse por cualquier +edio pro$atorio. No ocurre lo +is+o en +ateria
+ercan il 2ver el artculo " del C. Co+.3
9
N:5:..& :., .en Manual de Derecho Civil. Generalidades y fuentes. Relacin jurdica !sujetos de derecho", ,diciones =urdicas de
7antiago, 7antiago, '((?, p. @.
11
de derec&o la re.la %oral ele%ental :ue $ro&6-e $erDudicar a otro $or es$6ritu de
%aldad7,
La teor6a del a-uso del derec&o0 en %ateria contractual0 &a tenido en la
doctrina di#ersas inter$retaciones:
i3, En la Duris$rudencia 4rancesa se $ueden distin.uir dos eta$as:
En la $ri%era eta$a0 se conden/ a a:uel :ue causa da'o en el cu%$li%iento
del contrato0 $or el si%$le es$6ritu de %al:uerencia0 con el 4in de $erDudicar
intencional%ente a otro0 sie%$re :ue la e"a.eraci/n de los t+r%inos literales
&u-iera sido inBtil $ara su autor0 :ue +ste conociera el da'o :ue causar6a al
tercero
En la se.unda eta$a0 se aco.i/ la teor6a del a-uso del derec&o0 incluso
res$ecto de los actos Btiles $ara su autor0 cuando tu#ieran un %/#il ile.6ti%o o una
%ala intenci/n 8%ala 4e3, Esto es0 -astar6a $ara :ue e"istiera a-uso del derec&o la
%ala 4e o %al:uerencia0 aBn cuando el acto &aa sido Btil $ara el :ue $rocedi/ de
%ala 4e, Al e"i.ir el cu%$li%iento de un contrato0 de %ala 4e0 el $erDuicio causado
$or esta e"i.encia de-e re$ararse $or una inde%ni?aci/n de $erDuicios,
ii3, Art6culo ((> del C/di.o Ci#il ale%5n: No es $er%itido eDercer un derec&o
cuando el eDercicio tiene co%o Bnico o-Deto da'ar a otro,
iii3, En C&ile0 se &a intentado 4unda%entar la teor6a del a-uso del derec&o en las
re.las de la res$onsa-ilidad e"tracontractual 8delitos cuasidelitos ci#iles3H $ero0
aun:ue no se &aa intentado0 ca-e $er4ecta%ente en las re.las de la
res$onsa-ilidad contractual0 $or a$licaci/n del $rinci$io contenido en el art6culo
2,AG>0 a #isto,
Co%o contra$artida de lo anterior0 a$arecen los lla%ados derec&os
a-solutos0 :ue se.Bn los autores ser6an una cate.or6a de derec&os cuo eDercicio0
aBn cuando sea de %ala 4e0 esca$an del 5%-ito de la teor6a del a-uso del derec&o,
Se dan co%o eDe%$los:
Arts, 2)*H 2)@ 22(: derec&o de los ascendientes $ara o$onerse a :ue un
%enor de edad contrai.a %atri%onio sin su asenso o autori?aci/nH
Art, 2A) incs, =J 2)J: derec&o de la %uDer casada en sociedad conu.al0
de ace$tar o renunciar a los .ananciales en el caso :ue ten.a $atri%onio
reser#adoH
Art, 2,(AA: derec&o a ace$tar una &erenciaH
Art, 2,<2*: derec&o a $edir la $artici/n de -ienes,
E, 9ASES DE LA EIDA DEL CONTRATO 8EL NTER CONTRACTUAL3
2)
La doctrina es$a'ola0 distin.ue tres 4ases o %o%entos $rinci$ales en la #ida
de un contrato0 ta%-i+n lla%ado 6ter contractual0 estas son: la .eneraci/n0 la
$er4ecci/n la consu%aci/n,
2, 9ASE DE ;ENERACIIN
Esta 4ase ta%-i+n es conocida co%o 4ase de .estaci/n0 co%$rende el
$roceso interno de 4or%aci/n del contrato o los $reli%inares, Se trata de un $er6odo
$re$aratorio0 del cual resultan una serie de actos :ue tienen co%o $ro$/sito el
sur.i%iento del consenti%iento contractual 4inal, Ca-en a:u6 los contratos
$re$aratorios0 co%o la $ro%esa,
(, 9ASE DE PER9ECCIIN
10
%-,91/-C:9& o$. cit. p. '?#.
12
Esta eta$a0 #iene deter%inada $or el encuentro de #oluntades de las $artes0
esto es0 o4erta %5s ace$taci/n $ura si%$le0 lo :ue trae co%o resultado la
4or%aci/n del consenti%iento 8art6culos =* si.uientes del C/di.o de Co%ercio30
trat5ndose de los contratos consensuales constituir5 el naci%iento del contrato a la
#ida Dur6dica, En el caso de los contratos reales0 esta 4ase :uedar5 co%$leta con la
tradici/n o entre.aH en los contratos sole%nes con el cu%$li%iento de la
res$ecti#a 4or%alidad ad sole%nitate%,
<, 9ASE DE CONSU!ACIIN
La 4ase o eta$a de consu%aci/n0 co%$rende el $er6odo del cu%$li%iento del
o-Deti#o $ara el cual el contrato &a sido cele-rado0 en otras $ala-ras0 constituir5 el
%o%ento en :ue se cu%$lir5n las $restaciones nacidas del contrato,
Con todo0 al decir del autor es$a'ol Luis Die?-Pica?o0
22
una o-ser#aci/n
atenta de estas tres eta$as del 6ter contractual0 nos de-iera lle#ar a concluir :ue
tan solo ser6an dos0 a sa-er:
a3 9ase de $re$araci/n o 4or%aci/n del ContratoH
-3 9ase de eDecuci/n del Contrato,
La 4or%aci/n del contrato0 co%$render6a a:uella serie de actos :ue
$receden o :ue $ueden $receder a la $er4ecci/n de un contrato :ue se lle#an a
ca-o con tal 4inalidad,
G, LA LLA!ADA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL O CULPA IN CONTRACENDO
Cuando en Derec&o Ci#il I0 se estudi/ la Teor6a del Acto Fur6dico0
es$ec64ica%ente el ca$6tulo re4erido a la Eoluntad0 se anali?/ c/%o se 4or%a-a el
consenti%iento 8cu%sentire3
2(
en los actos Dur6dicos -ilaterales,
Se se'al/ ade%5s :ue a este e4ecto0 el C/di.o Ci#il no &a-6a re.la%entado
esta situaci/n0 sino :ue 4ue el C/di.o de Co%ercio :uien #ino a llenar este sensi-le
#ac6o de la le.islaci/n ci#il %ercantil c&ilena,
2<
En e4ecto0 los art6culos =* a 2)2
de este cuer$o le.al0 re.ulan o re.la%entan la lla%ada 4or%aci/n del
consenti%iento,
;racias a estas re.las0 sa-e%os :ue el contrato 8consensual3 se $er4ecciona
sie%$re :ue se de una ace$taci/n $ura si%$le0 a una $olicitaci/n u o4erta
4or%ulada $or el $ro$onente u o4erente,
Pues -ien0 dentro de estas nor%as entonces 8las :ue se entienden a
estudiadas0 .racias al curso de Derec&o Ci#il I3 se &a encontrado el ori.en de la
res$onsa-ilidad :ue $odr6a sur.ir $ara los suDetos :ue toda#6a no son $arte0 $uesto
:ue el contrato aBn no nace a la #ida del Derec&o,
2G
En este conte"to0 encontra%os
la res$onsa-ilidad 1$recontractual70 :ue nacer6a antes :ue a$are?ca un contrato
$ro$ia%ente dic&o,
Pri%a 4acie0 la res$uesta a la interro.ante de si co%o consecuencia del
co%$orta%iento de las $artes en la 4ase $re$aratoria del contrato0 $uede o no
deri#arse una deter%inada res$onsa-ilidad0 $arec6a ser ne.ati#a0 toda #e? :ue no
e"iste nin.una relaci/n Dur6dica entre los suDetos, Sin e%-ar.o0 a 4inales del si.lo
XIX0 I&erin. de%ostr/ :ue $uede sur.ir $ara ellas una deter%inada res$onsa-ilidad
:ue este autor deno%in/ cul$a in contra&endo,
2A
11
-$id. p. '?.
12
7entir con otro.
13
Lase el ;ensa8e del Cdigo de Co+ercio.
14
5ase en la pri+era parte de este +is+o tra$a8o, los casos de declaracin unilateral de voluntad co+o fuente de las o$ligaciones.
15
%-,91/-C:9& o$. cit. p. '#1.
13
Este te%a0 no es %enor, En la $r5ctica %oderna es 4recuente incluso
redactar docu%ental%ente los $actos $or los :ue &a de re.irse la 4ase de
ne.ociaciones0 ello ocurrir5 so-retodo en la $re$araci/n de contratos de .ran
en#er.adura econ/%ica,
EI, CONTENIDO DEL CONTRATO
2, CONTENIDO PRINCIPAL
El contenido $rinci$al de los contratos0 son los derec&os $ersonales o
cr+ditos o-li.aciones e%anadas del contrato0 los lla%ados derec&os
$otestati#os,
2>
(, CONTENIDO ALEATORIO DEL CONTRATO
Se.Bn Ri$ert 1contratar es $re#er7, Las $artes $retenden adelantarse0
e"$lorar el 4uturo in%ediato cuando contratan0 a lo %enos el 4uturo :ue e"istir5
%ientras se %anten.a el contrato,
En todo contrato &a un alea $re#isi-le: una contin.encia incierta de
.anancia o $+rdida :ue $uede $re#erse 8art, 2,GG23, Es un alea nor%al0 co%o $or
eDe%$lo el al?a del I,P,C,0 el retardo en la lle.ada de una %ercader6a0 no .anar un
Duicio :ue se cree Dusto0 etc,
Pero ta%-i+n0 &a un alea i%$re#isi-le0 i%$osi-le de i%a.inar en
condiciones nor%ales, Es un alea anor%al, Se.Bn !essineo0 si el contrato $asa a
esta alea anor%al0 resulta resolu-le o re#isa-le $or e"cesi#a onerosidad: teor6a de
la i%$re#isi/n 8$acta sunct ser#andP #Rs re-us sic stanti-us3,
Buscar la relaci/n entre este contenido aleatorio de todo contrato la
di#isi/n entre contratos con%utati#os aleatorios es ino4icioso0 $or:ue no tienen
nada :ue #er, Todo contrato de cu%$li%iento di4erido $uede incluir aleas
$re#isi-les e i%$re#isi-les,
<, CONTENIDO O ASPECTO !ATERIAL DEL CONTRATO
De%5s est5 decir0 :ue nos re4eri%os a los contratos :ue constan en un
docu%ento0 esto es0 los contratos escritos,
El contrato de-e contener la indi#iduali?aci/n de las $artes contratantes 0
en el caso :ue los &u-iere0 de los testi.os, Tanto las $artes co%o los testi.os
de-en esta%$ar su 4ir%a en el docu%ento o deDar constancia :ue no $ueden o :ue
no sa-en 4ir%ar,
En el caso :ue las $artes o-ren $or re$resentantes0 &a de indi#iduali?arse
ta%-i+n a estos0 es$eci4icarse clara%ente la naturale?a de su re$resentaci/n
8le.al0 contractual3, Si se trata de una re$resentaci/n con#encional0 &a de se'alarse
en 4or%a e"$resa el t6tulo en donde consta0 esto es0 4ec&a lu.ar0 notar6a donde se
otor./0 etc, ;eneral%ente se #eri4icar5 la acreditaci/n de la $ersoner6a al 4inal del
contrato0 en una cl5usula es$ecialH ta%-i+n0 $uede ane"arse el %andato res$ecti#o
al 4inal del contrato de :ue se trate,
Ta%-i+n0 se de-e deDar constancia de la 4ec&a lu.ar del contrato,
Todo contrato0 .eneral%ente0 tiene un $re5%-ulo cl5usulas, El $re5%-ulo
es la $arte introducti#a o $reli%inar del contrato, No es una $arte necesaria del
%is%o0 $er4ecta%ente el contrato $uede carecer de ella, Nor%al%ente el $re5%-ulo
est5 constituido $or las $ri%eras cl5usulas del contrato, En todo caso0 estas
cl5usulas :ue no contienen toda#6a el acuerdo %is%o0 se lla%an cl5usulas
16
5id. nota al pie N # de este +is+o tra$a8o.
14
enunciati#as, El $re5%-ulo sir#e $ara enunciar las 4inalidades :ue las $artes se
$ro$onen en el contratoH los %oti#os0 causas o antecedentes del %is%oH los &ec&os
:ue se &an to%ado en consideraci/n0 co%o un a#alBo de -ienes0 los deslindes de
una $ro$iedad0 en .eneral0 todos los asuntos :ue las $artes esti%an necesario
enunciar co%o $re#ias, A esta $arte0 es a$lica-le lo dis$uesto en el art6culo 2,*)>:
1El instru%ento $B-lico o $ri#ado &ace 4e entre las $artes aun en lo %era%ente
enunciati#o0 con tal :ue ten.a relaci/n directa con lo dis$ositi#o del acto o
contrato,7
Las cl5usulas0 son las dis$osiciones del contrato0 en ellas se distri-ue el
contenido %is%o de +ste,
El contrato es el conDunto de cl5usulas0 las :ue se inte.ran ar%/nica%ente
entre s60 constituendo un todo or.5nico 8art, 2,A>G3, Las cl5usulas :ue contienen lo
%edular de la declaraci/n de #oluntad se lla%an cl5usulas dis$ositi#as, Ellas son la
$arte sustancial del contrato: lo :ue las $artes0 en de4initi#a0 &an :uerido,
Ade%5s0 los contratos $ueden tener ane"os0 :ue son los docu%entos :ue se
a.re.an0 o a los :ue se re%ite el contrato0 e"$resando las $artes :ue se tienen
co%o $arte del contrato $ara todos sus e4ectos, Tales son0 $or eDe%$lo los
in#entarios de -ienes a :ue se re4iere un contrato0 in4or%es0 $lanos0 etc,0 los cuales
no 4or%an $arte de la %aterialidad %is%a del contrato0 $ero se entienden incluidos
en +l0 $or &a-erse re%itido a +stos $or #oluntad de las $artes en las cl5usulas del
contrato,
No de-e con4undirse el contrato con el docu%ento en el cual consta, El
contrato es un acuerdo de #oluntades co%o tal no tiene %aterialidad 46sica, El
docu%ento es otra cosa0 es la 4or%a de e"$resar tal acuerdo0 $ero no es el acuerdo
%is%o, A $esar :ue en al.unos casos la le e"iDa0 co%o sole%nidad0 :ue el
consenti%iento se %ani4ieste $or escrito,
G,- LAS 9OR!ALIDADES EN LOS CONTRATOS
Las 4or%alidades son los re:uisitos e"ternos con :ue al.unos actos0 se.Bn la Le0
de-en cele-rarse,
2*
I&erin.0 &a se'alado :ue 1la 4or%a es $ara los actos Dur6dicos lo
:ue es el sello $ara la %oneda7,
2@
En al.unos %o%entos &ist/ricos0 la 4or%a del
acto lle./ a su$erar su 4ondo, Actual%ente0 se %antienen ciertos actos Dur6dicos
e%inente%ente 4or%ales 8#.r, el %atri%onio30 $ero a la #e?0 la re.la .eneral es el
consensualis%o0 #ale decir0 lo nor%al es :ue los actos contratos0 en su .ran
%aor6a sean consensuales no re:uieran 4or%alidad al.una,
La 4or%a0 ser6a el as$ecto e"terno del acto0 e"istiendo en $rinci$io una sinoni%ia
entre 4or%a0 4or%alidades0 re:uisitos e"ternos0 e incluso sole%nidad, En t+r%inos
.enerales0 4or%alidad es sin/ni%o de sole%nidad0 $ero en sentido estricto0 nosotros
lla%are%os sole%nidad0 s/lo a a:uellos re:uisitos esta-lecidos en atenci/n a la
naturale?a del acto0 no en atenci/n al estado o calidad de las $artes 8arts, 2,GG<H
2,*)2H 2,>@(3,
As6 las cosas0 la c5tedra entiende :ue el t+r%ino 4or%alidad0 es .en+rico0 el
t+r%ino sole%nidad es %5s restrin.ido0 constitue s/lo una es$ecie de 4or%alidad0
co%$rendi+ndose a:u6 a los actos sole%nes0 #ale decir0 a la sole%nidad co%o
re:uisito de los actos Dur6dicos,
2=

G,23,- CLASES DE 9OR!ALIDADES
17
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C DDerecho Civil. Parte General, Eo+o --, ,ditorial ,diar Conosur Ltda., 7antiago, 1.1, p.
'".
18
Citado por /,7C-& 5., 5ictorio Manual de Derecho Civil. $eora General de los %ctos &urdicos y $eora General de la Prue#a, Eo+o --,
,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.#!, p. 1?#.
19
Las solemnidades para algunos autores es un requisito de existencia 2$asCndose en el artculo 1.@@) y principal+ente en el artculo
1.#(13> para otros autores, y especial+ente teniendo en cuenta el artculo 1.!", las sole+nidades son un requisito de valide#, +C6i+e
considerando que la sancin e6presa+ente esta$lecida en la Ley es la nulidad a$soluta.
15
Co%o diDi%os0 no todas las 4or%alidades son sole%nidades $ro$ia%ente tales, Con
ello0 :uere%os0 se'alar :ue e"isten ade%5s de las sole%nidades0 $or lo %enos
cuatro ti$os %5s de 4or%alidades, Ade%5s de sus re:uisitos0 di4ieren en las
sanciones :ue traen a$areDadas,
()
Bre#e%ente las estudiare%os a continuaci/n,
(2
i) 9or%alidades ad su-stantia% o ad sole%nitate%0 o sole%nidadesH
ii) 9or%alidades ad &a-ilitate%H
iii) 9or%alidades ad $ro-atione%H
iv) 9or%alidades ad $u-licitate%H
v) 9or%alidades #oluntaries o con#encionales,
G,(3,- 9or%alidades ad su-stantia% o sole%nidades $ro$ia%ente tales
Las sole%nidades ad su-stantia% o sole%nidades0 son a:uellas e"i.idas en los
actos lla%ados sole%nes, Acto sole%ne0 es a:uel en #irtud del cual0 la %era
#oluntad e"$resada $or las $artes0 no -asta $ara :ue se $er4eccione +ste0 es
%enester ade%5s :ue se cu%$lan ciertos re:uisitos indis$ensa-les $ara su
4or%aci/n0 sin los cuales o no nace a la #ida del Derec&o 8ine"istente3 o es
sancionado con nulidad a-soluta,
Con4or%e al art6culo 2,>@(0 la o%isi/n de la sole%nidad 8de una 4or%alidad ad
su-stantia%3 acarrea la nulidad a-soluta del acto: 1la nulidad $roducida $or la
o%isi/n de al.Bn re:uisito o 4or%alidad :ue las lees $rescri-en $ara el #alor de
ciertos actos o contratos en consideraci/n a la naturale?a de ellos0 no a la calidad
o estado de las $ersonas :ue los eDecutan o acuerdan0 son nulidades a-solutas,7
De acuerdo al art6culo 2,GG<0 un contrato sole%ne no se $er4ecciona 8no nace a la
#ida del Derec&o3 sin el cu%$li%iento de la sole%nidad: 1el contrato 8S3 es
sole%ne cuando est5 suDeto a la o-ser#ancia de ciertas 4or%alidades es$eciales0 de
%anera :ue sin ellas no $roduce nin.Bn e4ecto ci#il7, Por su $arte0 el inciso $ri%ero
del art6culo 2,*)2 e"$resa: 1La 4alta de instru%ento $B-lico no $uede su$lirse $or
otra $rue-a en los actos contratos en :ue la le re:uiere esa sole%nidadH se
%irar5n co%o no eDecutados o cele-rados aun cuando en ellos se $ro%eta reducirlos
a instru%ento $B-lico dentro de cierto $la?o0 -aDo una cl5usula $enal: esta cl5usula
no tendr5 e4ecto al.uno,7
Son ti$os de sole%nidades la escritura $B-lica0 en el contrato de co%$ra#enta de
in%ue-les 8art, 2,@)2 inciso (T3H la escrituraci/n 8aun:ue 4uere en un instru%ento
$ri#ado3 en el contrato de $ro%esa 8art, 2,AAG NT 23,
G,<3,- 9or%alidades ad &a-ilitate%
A:u60 esta%os 4rente a a:uellas situaciones en :ue0 $or las $articularidades del
suDeto :ue cele-ra el acto o contrato0 de-en cu%$lirse ciertos re:uisitos
&a-ilitantes0 de %anera :ue tales suDetos no $ueden actuar #5lida%ente en la #ida
del Derec&o sin tales re:uisitos, Son 4or%alidades esta-lecidas en atenci/n a la
calidad o estado de las $ersonas :ue los eDecutan o acuerdan,
A estos re:uisitos0 est5n suDetos los inca$aces0 $or ra?ones o-#ias, Si un inca$a?
a-soluto0 actBa sin su re$resentante le.al0 la sanci/n ser5 la nulidad a-solutaH si un
inca$a? relati#o actBa 4uera de su $eculio $ro4esional0 o 4uera de los casos en :ue
est5 autori?ado $or Le a actuarH sin autori?aci/n0 re$resentaci/n0 o rati4icaci/n de
su re$resentante le.al0 la sanci/n ser5 la nulidad relati#a,
((
G,G3,- 9or%alidades ad $ro-atione%
20
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C, o$. cit., p. '".
21
.ecurdese aqu, lo dicho a propsito de la sancin que origina$a el no cu+pli+iento de una nor+a im%erativa> di8i+os que dependera
del requisito o+itido, y ello se relaciona con el tipo de &ormalidades incum%lidas. 5ase N:5:..& :., .en Manual de Derecho Civil.
Curso de Derecho Civil I' Generalidades y Fuentes !(", o$. cit., p. )@.
22
7e agregan a estos casos, las sanciones 2nulidad relativa3 esta$lecidas a propsito del rgi+en patri+onial del +atri+onio sociedad
con'u(al, y en algunos casos el de %artici%aci)n en los (ananciales. 5gr., artculos 1.#"#, 1.#'1@> ta+$in, a propsito de la
administraci)n de los (uardadores, los artculos @1( y @1' inc. 1F, sancionan la contravencin con nulidad relativa.
16
Las 4or%alidades ad $ro-atione% o $ro-atorias0 son a:uellos re:uisitos e"ternos
del acto e"i.idos $or #6a de $rue-a0 :ue en de4initi#a sir#en $ara acreditar en
Duicio el acto, La sanci/n a la o%isi/n de estos re:uisitos0 estar5 esta-lecida
e"$resa%ente $or la Le $ara cada caso, A continuaci/n #ere%os tres eDe%$los:
En %ateria ci#il0 los art6culos 2,*)@ 2,*)= inciso $ri%ero esta-lecen una
4or%alidad ad $ro-atione%, El art6culo 2,*)@ dis$one :ue no se ad%itir5 $rue-a de
testi.os res$ecto de una o-li.aci/n :ue &aa de-ido consi.narse $or escritoH a su
turno el inciso $ri%ero del art6culo 2,*)= se'ala :ue de-er5n constar $or escrito los
actos o contratos :ue contienen la entre.a o $ro%esa de una cosa :ue #al.a %5s de
dos unidades tri-utarias,
Lo anterior no si.ni4ica :ue0 los actos o contratos
(<
:ue contienen la entre.a o
$ro%esa de una cosa :ue #al.a %5s de dos unidades tri-utarias 8( U,T,!,30 sean
contratos sole%nes dada la e"i.encia de constar $or escritoH la 4alta de
escrituraci/n no acarrea la nulidad a-soluta del acto o contrato0 la sanci/n es
di4erente0 consiste en i%$edir :ue en Duicio $ueda $ro-arse dic&o acto o contrato
a tra#+s de la $rue-a de testi.os, Tales contratos si.uen siendo consensuales0
$or:ue la e"i.encia de constar $or escrito no constitue una sole%nidad en
atenci/n a la naturale?a del acto o contrato0 sino :ue es una 4or%alidad esta-lecida
$or #6a de $rue-a,
Otro eDe%$lo en %ateria ci#il0 lo encontra%os en la Le NT 2@,2)2 so-re
arrenda%iento de in%ue-les ur-anos, Si -ien el contrato de arrenda%iento de
$redios ur-anos continBa siendo consensual0 la 4alta de escrituraci/n tiene co%o
sanci/n la si.uiente consecuencia $ro-atoria: &ar5 $resu%ir le.al%ente :ue el #alor
de la renta sea la :ue se'ale el arrendatario, La escrituraci/n constitue entonces
una 4or%alidad $or e"i.ida $or #6a de $rue-a, Con todo0 se trata de una $resunci/n
si%$le%ente le.al 8art6culo ()T Le 2@,2)23,
(G
En %ateria la-oral0 encontra%os otro eDe%$lo de 4or%alidad ad $ro-atione%0 en
donde la sanci/n a la 4alta de escrituraci/n no es la nulidad a-soluta 8ni %enos la
ine"istencia30 sino :ue trae consecuencias $ro-atorias e incluso %ultas, El contrato
de tra-aDo0 es un contrato consensual0 no necesita de 4or%alidad al.una $ara
$er4eccionarse, Sin e%-ar.o0 con4or%e lo dis$one el art6culo =T del C/di.o del
Tra-aDo0 de-e constar $or escrito0 de lo contrario el e%$leador :ue no &a.a constar
$or escrito el contrato de tra-aDo dentro del $la?o de :uince 82A3 d6as de
incor$orado el tra-aDador0 o de cinco 8)A3 d6as si se trata de contratos $or o-ra0
tra-aDo o ser#icio deter%inado o de duraci/n in4erior a treinta d6as0 ser5 sancionado
con una %ulta0 ade%5s la 4alta de contrato escrito &ar5 $resu%ir le.al%ente :ue
son esti$ulaciones del contrato las :ue declare el tra-aDador,
(A
G,A3,- 9or%alidades ad $u-licitate%
Las 4or%alidades ad $u-licitate%0 son re:uisitos esta-lecidos $or la Le0 $ara dar
$u-licidad a ciertos actos0 #ale decir0 el 4in es dar co%unicaci/n cierta a
deter%inados suDetos0 con ello &acerles o$oni-les el acto, As6 las cosas0 la
sanci/n a la o%isi/n de una 4or%alidad e"i.ida $or #6a de $u-licidad o ad
$u-licitate%0 ser5 la ino$oni-ilidad del acto o contrato 4rente a terceros,
En ciertos casos0 un acto o contrato no es o$oni-le a terceros $or:ue se &an
o%itido ciertos re:uisitos o 4or%alidades de $u-licidad :ue esta-lece la Le, Los
re:uisitos de $u-licidad no dicen relaci/n con los contratantes0 s/lo se e"i.en en
consideraci/n a los terceros0 $or ello su ausencia no acarrea la nulidadH la
consecuencia a la o%isi/n de re:uisitos e"i.idos $or #6a de $u-licidad ser5 la
23
,sta li+itacin, no rige para pro$ar o$ligaciones derivadas de una fuente e6tracontractual.
24
Art. "* +e' 1!.1*1, )n los contratos de arrendamiento re*idos +or esta ,ey -ue no consten +or escrito. se +resumir/ -ue la renta ser/ la
-ue declare el arrendatario.
25
,l estudio en detalle de esta nor+ativa, corresponde al curso de %erecho La$oral.
17
i%$osi-ilidad de o$oner el contrato res$ecto de terceros0 en otros t+r%inos la
sanci/n ser5 la ino$oni-ilidad,
(>

9or%alidades #oluntarias o con#encionales
En #irtud del $rinci$io de la autono%6a de la #oluntad 8li-ertad contractual30 las
$artes $ueden esta-lecer 4or%alidades o re:uisitos de 4or%a a un acto o contrato0
:ue no son e"i.idos $or la Le, Por eDe%$lo0 cele-rar $or escritura $B-lica una
co%$ra#enta de una cosa %ue-le, Eol#ere%os so-re este $unto0 cuando
estudie%os el contrato de co%$ra#enta,
EII, ELE!ENTOS DE LOS CONTRATOS
Art, 2,GGG: 1Se distin.uen en cada contrato las cosas
:ue son de su esencia0 las :ue son de su naturale?a0
las $ura%ente accidentales, Son de la esencia de un
contrato a:uellas cosas sin las cuales o no $roduce
e4ecto al.uno0 o de.enera en otro contrato di4erenteH
son de la naturale?a de un contrato las :ue no siendo
esenciales en +l0 se entienden $ertenecerle0 sin
necesidad de una cl5usula es$ecialH son
accidentales a un contrato a:uellas :ue ni esencial ni
natural%ente le $ertenecen0 :ue se le a.re.an $or
%edio de cl5usulas es$eciales7,
2, ELE!ENTOS ESENCIALES
Los ele%entos o re:uisitos esenciales del contrato son a:uellos sin los
cuales o no $roduce e4ecto al.uno0 o de.enera en un contrato di4erente,
Entre los re:uisitos esenciales $ode%os distin.uir los :ue son .enerales a
todos los contratos0 los :ue son es$eciales de un contrato en $articular 8#.r, cosa
$recio en la co%$ra#enta3, Re:uisitos esenciales .enerales0 son los :ue de-e
reunir el contrato en ra?/n de ser +ste un acto Dur6dico,
(*
Consenti%iento 8o #oluntad3H
Ca$acidadH
O-Deto L6citoH
Causa L6citaH
Sole%nidades,
(, ELE!ENTOS DE LA NATURALEUA
Son ele%entos de la naturale?a de un contrato0 a:uellos :ue no siendo
esenciales a +l0 se entienden $ertenecerle0 sin necesidad de una cl5usula es$ecial,
Las $artes $ueden %odi4icar estos ele%entos de la naturale?a0 en ra?/n de
ser dis$osiciones :ue corres$onden a la #oluntad $resunta de las $artes0 as60 las
$artes $ueden $rescindir de estos ele%entos si lo esti%an con#eniente,
Estos ele%entos son $articulares de cada contrato
(@
8#.r, o-li.aci/n de
sanea%iento en la co%$ra#enta3, Un eDe%$lo cl5sico de ele%ento de la naturale?a
es el :ue a$arece en el art6culo 2,G@= 8condici/n resolutoria t5cita3
26
Co+o se verC +Cs adelante, son casos de ino%oni$ilidades producidas por la omisin de formalidades e0i*idos +or va de +u#licidadG i3
art. @@#> ii3 ,l art. 1.#(#> iii3 art. 1.('> iv3 ,l art. ' "1)> v3 arts. '? y '# del C./.C.> art. )" inc. 'F Ley NF 1!.'( 2Ley de ErCnsito3.
27
,n este punto es i+portante indicar que, para un aca$ado entendi+iento de lo que sigue en el curso, es +enester volver a estudiar el
captulo co+pleto de la Eeora del :cto =urdico de %erecho Civil -. /or esta ra*n, no se incluye en el presente apunte lo referido a dicha
+ateria.
28
Los que serCn estudiados en la parte especial de los contratos.
18
Art, 2,G@=: 1En los contratos -ilaterales #a en#uelta la
condici/n resolutoria de no cu%$lirse $or uno de los
contratantes lo $actado,
Pero en tal caso $odr5 el otro contratante
$edir a su ar-itrio o la resoluci/n o el cu%$li%iento
del contrato0 con inde%ni?aci/n de $erDuicios,7
<, ELE!ENTOS ACCIDENTALES
Son ele%entos accidentales de un contrato0 a:uellos :ue ni esencial ni
natural%ente le $ertenecen0 :ue se le a.re.an $or %edio de cl5usulas es$eciales,
Son introducidos $or las $artes #oluntaria%ente0 los cuales %odi4ican sus
e4ectos nor%ales, Caracter6sticas:
Son ele%entos accidentales0 $ueden o%itirseH
Tienen $or o-Deto alterar los e4ectos nor%ales del acto Dur6dicoH
Son de car5cter e"ce$cional0 &a :ue $ro-arlosH
Necesaria%ente de-en ser introducidos al acto $or dis$osici/n
e"$resa de las $artes,
<,2 LA CONDICIIN
<,( EL PLAUO
(=
<,<, EL !ODO
El %odo no a$arece tratado en nuestro C/di.o en la $arte dedicada a las
o-li.aciones 8li-ro IE30 sino :ue a$arece en el li-ro III0 art6culos 2,)@= a 2,)=>0 esto
es0 en el t6tulo de las Asi.naciones Testa%entarias, Sin e%-ar.o0 ello no o-sta a
:ue sea a$licado a %ateria contractual,
El %odo es la car.a :ue se i%$one a una $ersona0 en -ene4icio $ro$io o de
un tercero 8art, 2,)@=3, El %odo no es condici/n ni $la?o0 es una deter%inaci/n
accesoria a.re.ada a un contrato o acto de dis$osici/n, Por esta deter%inaci/n0 el
ad:uirente se o-li.a a reali?ar una $restaci/n en 4a#or del dis$onente o un tercero,
EDe%$lo: Te do esta -i-lioteca0 $ero de-er5s audar a 1""7 $ara :ue
4inalice sus estudios de Derec&o, El %odo no es una condici/n0 $or:ue no sus$ende
la ad:uisici/n de un derec&o 8art, 2,)=23, El derec&o car.ado con el %odo se
ad:uiere $ura si%$le%ente0 s/lo suDeto a la car.a %odal,
Los art6culos 2,)=< 2,)=G se'alan la 4or%a de cu%$li%iento del %odo:
Si el %odo es i%$osi-le $or su $ro$ia naturale?a0 a sea i%$osi-ilidad %oral o
46sica0 o la cl5usula :ue lo contiene est5 conce-ida en t+r%inos ininteli.i-les0 no
#aldr5 la dis$osici/nH
29
La condicin y el pla*o, ya fueron estudiados en profundidad en el curso de %erecho Civil --, por lo que en este punto hay que re+itirse
ntegra+ente a dicha +ateria 2Eeora Heneral de las &$ligaciones3, la que se da por reproducida.
19
Si el %odo es i%$osi-le tan solo en la 4or%a es$ecial en :ue 4ue i%$uesto0 en
dic&a i%$osi-ilidad no est5 in#olucrada la cul$a del o-li.ado a cu%$lirlo0 $odr5
cu%$lirse $or analo.6a0 $re#ia autori?aci/n del Due?0 el :ue dictar5 tal resoluci/n
con citaci/n de los interesadosH
Si el %odo0 sin cul$a del o-li.ado a cu%$lirlo0 se &ace i%$osi-le de cu%$lir0
desa$arece la car.a %odal el derec&o su-siste $ura si%$le%enteH
Si el %odo est5 esti$ulado en 4or%a oscura0 el Due? $odr5 deter%inarlo en cuanto a
su tie%$o 4or%a0 si.uiendo -en la 4or%a %5s 4iel $osi-le- la #oluntad del :ue lo
esti$ul/,
En cuanto al incu%$li%iento del %odo0 &a :ue distin.uir si e"iste o no
cl5usula resolutoria,
Si no &a cl5usula resolutoria0 ca-e $recisar dos situaciones:
Si la car.a es en -ene4icio del solo deudor %odal0 no i%$one o-li.aci/n al.una 8art,
2,)=(3H
Si la car.a est5 esta-lecida en -ene4icio de un tercero0 +ste $odr5 $edir su
cu%$li%iento 4or?ado o la inde%ni?aci/n de $erDuicios,
Si e"istiere cl5usula resolutoria0 la :ue de-e ser sie%$re e"$resa0 se
$roduce la situaci/n conte%$lada en el art, 2,)=)0 cuas re.las son:
1En las asi.naciones %odales se lla%a cl5usula
resolutoria la :ue i%$one la o-li.aci/n de restituir la
cosa los 4rutos0 si no se cu%$le el %odo,
No se entender5 :ue en#uel#en cl5usula
resolutoria cuando el testador no la e"$resa,7
<,G LA CLQUSULA PENAL
Art, 2,A<A: 1La cl5usula $enal es a:uella en :ue una
$ersona0 $ara ase.urar el cu%$li%iento de una
o-li.aci/n0 se suDeta a una $ena0 :ue consiste en dar o
&acer al.o en caso de no eDecutar o de retardar la
o-li.aci/n $rinci$al7,
La cl5usula $enal es0 entonces0 una deter%inaci/n con#encional antici$ada
de $erDuicios,
A3, CARACTERNSTICAS
Es una deter%inaci/n antici$ada de los $erDuicios0 $or lo :ue dic&a deter%inaci/n
esca$a a la deter%inaci/n DudicialH
El acreedor no necesita $ro-ar los $erDuicios0 $or lo :ue el deudor no $uede
e"ce$cionarse ale.ando :ue su incu%$li%iento no caus/ $erDuicios al acreedor
8art, 2,AG(3H
20
Es una cauci/n0 $or lo :ue i%$ulsa al deudor a cu%$lir su o-li.aci/n 82,A<A3, Por
ser una cauci/n0 es una o-li.aci/n accesoria, Su nulidad no a4ecta la #alide? de
la o-li.aci/n $rinci$al0 $ero la nulidad de +sta s6 acarrea la nulidad de la
cl5usula $enal 82,A<>3, Ta%-i+n $or ser cauci/n0 es una o-li.aci/n condicional:
de$ende del &ec&o 4uturo e incierto :ue el deudor no cu%$la la o-li.aci/n
$rinci$al, Por Blti%o0 es necesaria la e"istencia de una o-li.aci/n $rinci$al a la
:ue accedaH
Otor.a una acci/n al acreedor 8art, 2,G*(3 re4erida a las o-li.aciones naturales en
contra de los terceros :ue las caucionenH
Por ser una a#aluaci/n antici$ada de $erDuicios0 de-e cu%$lir con todos los
re:uisitos :ue $er%itir6an al acreedor co-rar dic&os $erDuicios 8incu%$li%iento
del deudor0 cul$a o dolo0 el deudor de-e estar en %oraH arts, 2,A<@0 2,A<*
2,AA*3,
B, E9ECTOS DE LA CLQUSULA PENAL
!ientras el deudor no est5 constituido en %ora: s/lo de-e la o-li.aci/n $rinci$al
8art, 2,A<*3H
Des$u+s de constituirse en %ora al deudor: de-e la o-li.aci/n $rinci$al o la $ena
8$or:ue se entiende :ue la $ena su-ro.a la o-li.aci/n $rinci$al0 :ue es
co%$ensatoria3, Por re.la .eneral0 no $ueden $edirse a%-as a la #e?, Sal#o en
los si.uientes casos: a3 si la $ena se &a esti$ulado $ara el caso de no cu%$lirse
una transacci/n 8art, (,G><3, Se $a.a la $ena0 sin $erDuicio de cu%$lirse la
transacci/n en todas sus $artesH -3 cuando la $ena sea %oratoria0 #ale decir0
:ue &aa sido $actada en co%$ensaci/n del retardo en el cu%$li%iento de la
o-li.aci/n $rinci$alH c3 cuando se &aa esti$ulado :ue0 aBn cuando se $a.ue la
$ena0 no e"tin.ue la o-li.aci/n $rinci$al, En este caso0 se reconoce :ue la $ena
es co%$ensatoria0 $ero se esti$ula la $osi-ilidad de co-rar a%-as o-li.acionesH
El acreedor $uede $edir la $ena o $ro-ar los $erDuicios reales0 desentendi+ndose de
la cl5usula $enal, En nin.Bn caso0 sal#o esti$ulaci/n en contrario0 el acreedor
$odr5 co-rar $ri%ero la $ena des$u+s de%andar $erDuicios 8art, 2,AG<3H
Si se &a cu%$lido s/lo $arcial%ente la o-li.aci/n $rinci$al 8se entiende :ue &a una
ace$taci/n del acreedor en torno a reci-ir un $a.o $arcial30 estar6a ace$tando el
acreedor una dis%inuci/n $ro$orcional de la $ena 8art, 2,A<=3,
C, LA CLQUSULA PENAL ENOR!E
Art6culos 2,AGG0 (,()> 8%utuo3 art6culo >J inciso GJ Le 2@,)2), Este es
uno de los casos en :ue la teor6a de la lesi/n tiene ca-ida en nuestro C/di.o Ci#il,
A tra#+s de esta instituci/n0 se $retende e:ui$arar las $restaciones a :ue a%-as
$artes se o-li.an en una relaci/n contractual,
Para deter%inar cu5ndo &a-r6a cl5usula $enal enor%e0 es $reciso distin.uir
los si.uientes ti$os de contratos:
23 Contratos con%utati#os 8:ue conten.an o-li.aciones de $a.ar una cantidad
deter%inada de un .+nero3H
(3 Contratos :ue conten.an o-li.aciones de #alor ina$recia-le o indeter%inadoH
<3 El contrato de %utuo,
En el $ri%er caso0 se a$lica el inciso $ri%ero del art6culo 2,AGG:
Art, 2,AGG inc, 2J: 1Cuando $or el $acto $rinci$al una
de las $artes se o-li./ a $a.ar una cantidad
deter%inada0 co%o e:ui#alente a lo :ue $or la otra
$arte de-e $restarse0 la $ena consiste asi%is%o en
21
el $a.o de una cantidad deter%inada0 $odr5 $edirse
:ue se re-aDe de la se.unda todo lo :ue e"ceda al
du$lo de la $ri%era0 inclu+ndose +sta en +l,7
<)

En el se.undo caso0 se a$lica el inciso 4inal del %is%o art6culo0 esto es0 en
los contratos :ue contienen o-li.aciones de #alor ina$recia-le o indeter%inado0 se
deDa a la $rudencia del Due? %oderarla0 cuando atendidas las circunstancias
$areciere enor%e
En el tercer caso0 se a$lica el inciso tercero del citado art6culo0 el (,()>0
$ero $articular%ente0 ca-e a$licar a:u6 el inciso GJ del art6culo >J de la Le 2@,)2)0
:ue esta-lece:
Art, >J inc, GJ Le 2@,)2): 1No $uede esti$ularse un
inter+s :ue e"ceda en %5s de un A)V al corriente
<2
:ue riDa al %o%ento de la con#enci/n0 a sea :ue se
$acte tasa 4iDa o #aria-le, Este l6%ite de inter+s se
deno%ina inter+s %5"i%o con#encional,7
<,A LA REPRESENTACIIN
A3,- NOCIONES ;ENERALES
La re$resentaci/n es una instituci/n %ediante la cual0 una $ersona :ueda o-li.ada o
ad:uiere un derec&o co%o consecuencia in%ediata o directa del acto Dur6dico
cele-rado en su no%-re $or un tercero de-ida%ente 4acultado $ara tal e4ecto,
Su utilidad es %ani4iesta0 $er%ite el desarrollo del co%ercio0 4acilita las relaciones
Dur6dicas0 etc, Ade%5s0 la re$resentaci/n es necesaria $ara :ue deter%inadas
$ersonas 8inca$aces30 $uedan actuar en la #ida del Derec&o,
Art, 2,GG@: 1Lo :ue una $ersona eDecuta a
no%-re de otra0 estando 4acultada $or ella o
$or la le $ara re$resentarla0 $roduce res$ecto
del re$resentado i.uales e4ectos co%o si
&u-iese contratado +l %is%o7,
B3,- CLASES DE REPRESENTACIIN
La re$resentaci/n $uede ser le.al o con#encional,
La re$resentaci/n es le.al cuando e%ana de la Le, De acuerdo a nuestra
le.islaci/n0 es re$resentante le.al de una $ersona natural a:uel de los $adres :ue
ten.a la $atria $otestad o0 en su caso0 su .uardador 8arts, G<H (G< ss,H (>) ss,H
<<@ ss,H art, <* Le NT 2=,>()3,
<(

Ser5 en ca%-io #oluntaria o con#encional la re$resentaci/n0 cuando en un acto
Dur6dico se la esta-le?ca co%o %odalidad dentro de +ste0 ello ocurrir5 en el %andato
con re$resentaci/n, El %andato se estudia0 en el ca$6tulo dedicado a los contratos
en $articular de este curso,
No o-stante lo anterior0 $ode%os encontrar un tercer ti$o de re$resentaci/n0
distinta de la re$resentaci/n le.al la con#encional, Se tratar6a de la
30
,sta Bl i+a parte del esta nor+a, ha dado pro$le+as de interpretacin. La doctrina +Cs aceptada, es la que seala que es clCusula penal
enor+e toda pena que e6ceda en el do$le de la o$ligacin principal. /or criterio de equidad, se ha a$andonado la posicin que esti+a$a que
era enor+e, aquella clCusula penal que e6ceda al triple de la o$ligacin principal.
31
-nters corriente es el inters pro+edio co$rado por los $ancos y las sociedades financieras esta$lecidas en Chile.
32
La %atria %otestad, y las tutelas y curatelas 2(uardas3, se estudian en %erecho de Ia+ilia.
22
re$resentaci/n cuasicontractual0 deri#ada del cuasicontrato de a.encia o4iciosa
8arts, (,(@> ss, C,C,3,
<<
NATURALEUA FURNDICA DE LA REPRESENTACIIN
En doctrina se &an $lanteado di#ersas teor6as $ara e"$licar la naturale?a Dur6dica de
la re$resentaci/n0 o en otras $ala-ras0 $ara se'alar :u+ es Dur6dica%ente &a-lando
la re$resentaci/n:
a. Teor6a de la 4icci/n: 8Pot&ier3 Se.Bn esta doctrina &a una 4icci/n le.al :ue
&ace a$arecer actuando al re$resentado0 en #e? del re$resentante :uien es
el :ue0 en realidad0 &a cele-rado el acto Dur6dicoH
b. Teor6a del %ensaDero: 8Sa#i.n3 El :ue cele-ra el contrato es el
re$resentado0 :uien utili?a un nuntius 8%ensaDero3 $ara :ue le trans%ita su
#oluntad al otro contratante, Este %ensaDero s/lo actBa co%o #e&6culo de la
#oluntad del re$resentadoH
c. Teor6a de la coo$eraci/n de #oluntades: 8!itteis3 Lo :ue en realidad e"iste0
es una coo$eraci/n de las #oluntades del re$resentante del re$resentado0
de %odo :ue entre a%-os 4or%an la #oluntad :ue dar5 ori.en al acto
Dur6dico :ue se cele-rar5 con la otra $arteH
d. Teor6a de la %odalidad: 8Pilon - Le# Ull%an3 Esta teor6a sostiene :ue el
acto lo cele-ra el re$resentante0 $ero los e4ectos se radican en el
re$resentado, Es una %odalidad co%o tal0 %odi4ica los e4ectos de los
actos Dur6dicos, Para %uc&os autores0 esta teor6a ca-e $er4ecta%ente en
nuestro ordena%iento Dur6dico0 ello se des$rende del art6culo 2,GG@: 1lo :ue
una $ersona eDecuta a no%-re de otra,,,70 #ale decir0 :uien actBa es el
re$resentanteH lue.o el %is%o art6culo a.re.a: 1,,,$roduce res$ecto del
re$resentado i.uales e4ectos :ue si &u-iese contratado +l %is%o7, A:u6 se
contiene el sentido0 en cuanto %odalidad0 de esta instituci/n: los e4ectos del
acto no si.uen la re.la .eneral0 sino :ue se radican en el re$resentado,
El ace$tar la teor6a de la %odalidad0 traer6a las si.uientes consecuencias: i3 El acto
lo cele-ra el re$resentante en +l de-er5 %irarse si &u-o o no #icios en su
%ani4estaci/n de #oluntadH ii3 La re.la .eneral es :ue el acto sea $uro si%$le0 la
%odalidad no se $resu%e :uien la ale.ue de-er5 $ro-arlaH iii3 Todo acto Dur6dico
es susce$ti-le de %odalidades0 $or lo :ue ca-e la re$resentaci/n en todos a:uellos
casos en :ue la Le no la $ro&6-eH i#3 S/lo $ueden cele-rarse $or %edio de
re$resentante0 a:uellos actos :ue el re$resentado $odr6a &a-er cele-rado $or s6
%is%o 8$ara e#itar la si%ulaci/n $or inter$osici/n de $ersonas3,
To%ar $ostura res$ecto de la naturale?a Dur6dica de al.una instituci/n0 nunca &a
resultado ser un te%a $ac64ico, Sin e%-ar.o0 cree%os :ue las teor6as anterior%ente
e"$uestas $ueden tener ca-ida0 en su .ran %aor6a0 en nuestro ordena%iento
Dur6dico, En e4ecto0 cuando se trata de una re$resentaci/n $atri%onial de car5cter
con#encional 8%andato con re$resntaci/n30 no ca-e duda :ue la $ostura doctrinal
:ue %5s de adecua a ella es la teor6a de la %odalidad0 de acuerdo a los 4unda%entos
enunciados $recedente%ente, !as0 las otras doctrinas ta%-i+n $ueden encuadrar
en &i$/tesis distintas al %andato con re$resentaci/n, En este entendido0 la teor6a de
la 4icci/n0 es la :ue %5s se a%olda a los casos de re$resentaci/n le.al de las
$ersonas naturales, 9inal%ente en este $unto0 en el caso del art6culo 2)< del
C/di.o Ci#il0 esto es0 en el %andato $ara cele-rar %atri%onio0 cree%os :ue este
instituto cuadra $er4ecta%ente con la teor6a del nuncio0 a :ue el %andatario en
dic&a 4i.ura0 no es %5s :ue un %ero %ensaDero de la #oluntad a deter%inada de
al.uno de los 4uturos contraentes, La discusi/n :ueda a-ierta,
<,> LAS ARRAS O SEWAS
Ta%-i+n es un ele%ento accidental a un contrato0 consiste en una cantidad
de dinero u otras cosas :ue se dan $or una $ersona a otra0 en .arant6a de la
33
La a(encia o&iciosa, co+o cuasicontrato, se estudia en el captulo dedicado a los cuasicontratos.
23
cele-raci/n de un contrato0 o -ien co%o $arte de $recio o en se'al de :uedar
con#enidas,

Se $ueden distin.uir dos ti$os de arras:
A:uellas :ue tienen una 4unci/n de .arant6a0 en el sentido de co%$eler a cele-rar o
cu%$lir un contrato0 en este caso las $artes conser#an la 4acultad de
retractarse0 $erdiendo las arras o de#ol#i+ndose do-ladas, Este ti$o de arras0
:ue se dan con 4acultad de retractarse0 es la re.la .eneral0 consi.nada en el
art, 2,@)<, Es una cauci/n $ara a%-as $artes0 a :ue si el :ue se retracta es
:uien &a dado las arras0 las $ierdeH si :uien se retracta es :uien las &a
reci-ido0 las restitue do-ladas, El art, 2,@)G esta-lece el tie%$o durante el
cual $ueden las $artes retractarse,
Arras :ue se dan co%o $arte del $recio o en se'al de :uedar con#enidos0 esta es la
e"ce$ci/n de la re.la .eneral0 art6culo 2,@)A, En este caso0 las arras 1no son
una cauci/n70 sino :ue son $arte del $recio del contrato de co%$ra#enta, Las
$artes no $ueden retractarse del contrato0 $or:ue +ste &a :uedado $er4ecto0
sal#o :ue la le e"iDa escritura $B-lica $ara dic&o $er4ecciona%iento 8eD,
co%$ra#enta sole%ne3,
En a%-os ti$os de arras0 si el contrato se cu%$le0 las arras se i%$utan al
$recio,
Aun:ue las arras est5n tratadas en el t6tulo dedicado a la co%$ra#enta0 ello
no o-sta a :ue $ueda utili?5rselas en otro contrato di4erente0 en cuanto no altere su
esencia,
El C/di.o de Co%ercio0 esta-lece re.las di4erentes a las dadas $or la
le.islaci/n ci#il $ara las arras0 art6culo 2)*: 1La daci/n de arras no i%$orta el
derec&o de arre$entirse del contrato a $er4ecto0 a %enos :ue se &u-iere
esti$ulado lo contrario7,
EIII, INTERPRETACIIN DE LOS CONTRATOS
A3, ;ENERALIDADES
E"isten en nuestro C/di.o nor%as di4erentes $ara inter$retar la le 8arts,
2= a (G30
<G
$ara inter$retar los contratos 8arts, 2,A>) a 2,A>>3 $ara inter$retar el
testa%ento 8art, 2,)>=3, Las $ri%eras re.las 4ueron estudiadas en el curso de
Derec&o Ci#il I las Blti%as corres$onden a Derec&o Ci#il IE, Nos corres$onde en
este curso estudiar la inter$retaci/n de los contratos,
La di4erencia entre la inter$retaci/n de la le la inter$retaci/n de los
contratos es :ue la $ri%era ser6a %5s o-Deti#a :ue la se.unda0 $uesto :ue -se.Bn
los arts, 2= al (G del C/di.o Ci#il- se de-e $ri%era%ente anali?ar las $ala-ras de la
le %is%aH %ientras :ue en la inter$retaci/n de los contratos el ele%ento su-Deti#o
es $re$onderante: a:uello :ue las $artes :uisieron,
Una cosa es la inter$retaci/n del contrato0 del contrato %is%o co%o unidad
Dur6dica inde$endiente0 otra %u di4erente es la inter$retaci/n de las nor%as :ue
disci$linan la inter$retaci/n de los contratos0 #ale decir0 la inter$retaci/n de los
art6culos 2,A>) a 2,A>> del C/di.o Ci#il, Dic&as nor%as son o-li.atorias $ara las
$artes so-re todo $ara el Due?0 no %eros conseDos co%o al.unos autores
sostienen, As60 su inter$retaci/n est5 .o-ernada $or los art6culos 2= a (G del
C/di.o0 al i.ual :ue el resto de las nor%as le.ales, Es el Due? :uien de-e
inter$retar los contratos0 deter%inar su alcance se.Bn los art6culos 2,A>) a 2,A>>,
34
5ase N:5:..& :., .en Manual de Derecho Civil' Generalidades y fuentes !(", o$. cit., pp. @? a ".
24
Sin e%-ar.o0 ello no es /-ice $ara :ue las $artes ta%-i+n lo inter$reten al %o%ento
de cu%$lir las o-li.aciones :ue de +ste deri#an,
Se de-en inter$retar0 tanto los contratos oscuros0 cuanto los contratos
claros0 sin distinci/n0 al i.ual :ue la inter$retaci/n de la le,
La nor%a &er%en+utica -5sica en esta %ateria es el art6culo 2,A>)0 +sta es
la -ase de todo el siste%a su-Deti#o de inter$retaci/n: 1Conocida clara%ente la
intenci/n de los contratantes0 de-e estarse a ella %5s :ue a lo literal de las
$ala-ras7, Su #inculaci/n con el $rinci$io de la autono%6a de la #oluntad resulta
o-#io: lo :ue i%$orta es lo :ue las $artes :uisieron al contratar 8siste%a 4ranc+s3,
<A
Para la %aor6a de los autores0 lo :ue nos dice el art6culo 2,A>) es :ue &a
:ue reconstruir el $ensa%iento la #oluntad de las $artes $ara inter$retar un
contrato, Se tratar6a de una #erdadera in#esti.aci/n sicol/.ica :ue el int+r$rete
de-e &acer0 $ara descu-rir el contenido $erse.uido $or las $artes,
La di4erencia entre la nor%a -5sica de inter$retaci/n de los contratos la
nor%a -5sica de inter$retaci/n de la le0 es el $a$el :ue tiene la e"$resi/n
lin.X6stica en uno otro caso, En la inter$retaci/n de la le la e"$resi/n lin.X6stica
del le.islador es esencial
<>
H en ca%-io en la inter$retaci/n de los contratos las
$ala-ras usadas $or los contratantes no tienen ese car5cter,
B3, 9OR!A DE RECONSTRUIR EL PENSA!IENTO Y EOLUNTAD DE LAS PARTES
En .eneral0 todos los %+todos son a$ro$iados, Uno de los %5s i%$ortantes
ser50 en todo caso0 la letra del contrato, El art6culo 2,A>) dice :ue &a :ue estar a
la intenci/n de los contratantes %5s :ue a lo literal de las $ala-ras0 cuando se
conoce clara%ente la intenci/n de +stos, Lue.o0 el int+r$rete no $uede $asar $or
enci%a de las $ala-ras del contrato0 cuando se lle.a a conocer clara%ente la
intenci/n de los contratantesH las $ala-ras utili?adas en el contrato0 entonces0
Due.an un $a$el %u i%$ortante en su inter$retaci/n,
Otro %edio $ara descu-rir la intenci/n de los contratantes0 ser5n las
circunstancias :ue &an $recedido a la 4or%aci/n del contrato0 tales co%o las
ne.ociaciones $reli%inares0 el contrato de $ro%esa0 la o4erta0 la ace$taci/n,
Ta%-i+n ser#ir5 co%o %edio de inter$retaci/n de la #oluntad de las $artes0 la
a$licaci/n $r5ctica del contrato0 #ale decir0 la 4or%a co%o se &a cu%$lido +ste,
Los art6culos 2,A>2 a 2,A>>0 son a$licaci/n del $rinci$io o nor%a -5sica de
inter$retaci/n contenida en el art6culo 2,A>), Esto :uiere decir0 :ue son 4/r%ulas
$ara encontrar la intenci/n de los contratantes,
Por ra?ones did5cticas0 estudiare%os tales art6culos en 4unci/n de los
ele%entos $rinci$ios :ue .o-iernan la inter$retaci/n en %ateria contractual,
Ele%ento l/.ico ele%ento siste%5tico de inter$retaci/n de los contratos: el
contrato0 &a de esti%arse co%o un todo co&erente0 sus cl5usulas se
inter$retan unas $or otras, Art, 2,A>G inc, 2J: 1Las cl5usulas de un contrato se
inter$retar5n unas $or otras0 d5ndose a cada una el sentido :ue %eDor con#en.a
al contrato en su totalidad7, El ele%ento siste%5tico se encuentra en el inc, (J
del %is%o art6culo0 aun:ue la a$licaci/n de tal ele%ento es 4acultati#a: 1Podr5n
ta%-i+n inter$retarse $or las de otro contrato entre las %is%as $artes so-re
la %is%a %ateria7,
Princi$io de inter$retaci/n restricti#a de los contratos: art6culo 2,A>2: 1Por
.enerales :ue sean los t+r%inos de un contrato0 s/lo se a$licar5n a la %ateria
so-re :ue se &a contratado7, Una a$licaci/n de esta re.la la encontra%os en la
35
,l siste+a opuesto al su$8etivo de interpretacin de los contratos, es el siste+a o$8etivo 2escuela ale+ana3, que atiende +Cs a la letra de
los contratos que a la intencin de los contratantes.
36
:rt. 1 inc. 1G Cuando el sentido de la ley es claro. no se desatender/ su tenor literal. a +rete0to de consultar su es+ritu.
25
transacci/n0 art6culo (,G>(: 1Si la transacci/n recae so-re uno o %5s o-Detos
es$ec64icos0 la renuncia .eneral de todo derec&o0 acci/n o $retensi/n de-er5
s/lo entenderse de los derec&os0 acciones o $retensiones relati#as al o-Deto u
o-Detos so-re :ue se transi.e7,
Princi$io de inter$retaci/n e"tensi#a del contrato: art6culo 2,A>A: 1Cuando en un
contrato se &a e"$resado un caso $ara e"$licar la o-li.aci/n0 no se entender5
$or s/lo eso &a-erse :uerido restrin.ir la con#enci/n a ese caso0 e"cluendo
los otros a los :ue natural%ente se e"tienda7, Si se e"$lica el contrato0 o
al.una o-li.aci/n deri#ada de +ste0 con un eDe%$lo no de-e entenderse
restrin.ido s/lo a +ste, El contrato se e"tiende a todos los casos :ue
natural%ente $uedan a$licarse,
Princi$io de la conser#aci/n del contrato o de al.una de sus cl5usulas 84a#or
contractus3: art6culo 2,A>( 1El sentido en :ue una cl5usula $uede $roducir al.Bn
e4ecto0 de-er5 $re4erirse a a:uel en :ue no sea ca$a? de $roducir e4ecto
al.uno,7 Cuando sea dudoso :ue el contrato en su conDunto o al.una de sus
cl5usulas de-e o no surtir e4ecto0 de-e entenderse :ue $uede $roducirlo0 #ale
decir0 lo :ue las $artes &an :uerido es :ue $rodu?ca al.Bn e4ecto, De esta
%anera se e"clue la $osi-ilidad :ue la cl5usula no $rodu?ca nin.Bn e4ecto0 o
en otras $ala-ras0 :ue el contrato sea $oco serio, Si esto Blti%o sucediese0
estar6a%os 4rente a un contrato ine"istente o nulo $or 4alta de #oluntad,
La naturale?a del contrato $redo%ina0 si no a$arece #oluntad contraria: art6culo
2,A><: 1En a:uellos casos en :ue no a$areciere #oluntad contraria de-er5
estarse a la inter$retaci/n :ue %eDor cuadre con la naturale?a del contrato, Las
cl5usulas de uso co%Bn se $resu%en aun:ue no se e"$resen7, Las cl5usulas de
uso co%Bn0 se.Bn riDan en el lu.ar en :ue se cele-ra el contrato se entienden
incor$oradas al %is%o, De esta %anera0 se.Bn la clase de contrato :ue se trate
deter%inar5 :u+ ti$o de cl5usulas son las :ue se incor$oran a +ste 8usos
costu%-res del lu.ar3, Se.Bn al.unos autores0 la e"$resi/n naturale?a del
contrato se re4iere a los ele%entos de la naturale?a se'alados en el art6culo
2,GGG0 no a las cl5usulas consuetudinarias o usuales :ue se incor$oran al
contrato,
Princi$io de la a$licaci/n $r5ctica del contrato 8inter$retaci/n aut+ntica3: art6culo
2,A>G inc, <J: 1O $or la a$licaci/n $r5ctica :ue &aan &ec&o de ellas a%-as
$artes0 o una de las $artes con a$ro-aci/n de la otra7, Esta es una re.la de .ran
i%$ortancia en %ateria de inter$retaci/n contractual0 toda #e? :ue la a$licaci/n
$r5ctica del contrato &ec&a $or las $artes 8de a%-as0 o de una con la
a:uiescencia de la otra30 trasluce clara%ente la intenci/n de los contratantes,
Nos %uestra c/%o entienden +stas0 el cu%$li%iento de las o-li.aciones :ue
deri#an del contrato,
Las cl5usulas a%-i.uas se inter$retar5n a 4a#or del deudor o en contra de :uien
redact/ el contrato: art6culo 2,A>> 8re.la su-sidiaria3: 1No $udiendo a$licarse
nin.una de las re.las $recedentes de inter$retaci/n0 se inter$retar5n las
cl5usulas a%-i.uas a 4a#or del deudor, Pero las cl5usulas a%-i.uas :ue &aan
sido e"tendidas o dictadas $or una de las $artes0 sea acreedora o deudora0 se
inter$retar5n contra ella0 sie%$re :ue la a%-i.Xedad $ro#en.a de la 4alta de
una e"$licaci/n :ue &aa de-ido darse $or ella,7
C3, CRNTICA AL SISTE!A CLQSICO DE INTERPRETACIIN DE LOS CONTRATOS
Se &an 4or%ulado di#ersas cr6ticas a este ti$o de inter$retaci/n las :ue0 $or
ra?ones did5cticas0 reunire%os en los si.uientes .ru$os:
Cr6ticas contra la autono%6a de la #oluntad: el siste%a de inter$retaci/n su-Deti#a de
los contratos se -asa en el $rinci$io de la autono%6a de la #oluntad: L$or :u+ la
#oluntad &a de ser aut/no%aM Lcu5l es el 4unda%ento de esta autono%6aM Todos
los contrarios al siste%a lla%ado indi#idualista se o$onen a :ue la sola #oluntad
26
de los $articulares sea la rectora en +sta %ateria0 recla%an inter#enci/n estatal
8a tra#+s del le.islador3 $ara :ue a%inore los ne4astos $erDuicios :ue $uede
su4rir la $arte %5s d+-il con este ti$o de inter$retaci/n,
Cr6ticas en torno al $a$el del Due?: el /r.ano Durisdictor es el lla%ado a resol#er
con4lictos entre $articulares0 no a actuar de cuasi-sic/lo.o 8tratando de
descu-rir la intenci/n de los contratantes3 $uesto :ue no es su ciencia no le
corres$onde,
Contra del siste%a cl5sico o su-Deti#o de inter$retaci/n de los contratos0
naci/ el siste%a o-Deti#o de inter$retaci/n de los contratos 8escuela ale%ana3,
Dic&o siste%a se $odr6a sinteti?ar en las si.uientes l6neas -5sicas:
No es $ertinente a#eri.uar el sentido :ue cada $arte atri-u/ a las $ala-ras o
cl5usulas discutidas al concluir el contrato,
El Due? de-e considerar las circunstancias o-Deti#as0 e"teriores ostensi-les0 :ue
4or%an el conte"to del contrato0 $or eDe%$lo las 4inalidades econ/%icas
$erse.uidas $or las $artes0 el sustrato socioecon/%ico e"istente al contratar0
etc,
IX, INTE;RACIIN DEL CONTRATO
Es una o$eraci/n di4erente a la inter$retaci/n de los contratos0 aun:ue
relati#a%ente $arecida, Con esta &erra%ienta0 se trata de col%ar la.unas del
contrato0 no de a#eri.uar la intenci/n de los contratantes, La inte.raci/n es
ordenada $or el le.islador, La le es la :ue a.re.a al contrato ciertas cl5usulas o
%6ni%os, As6 sucede en el contrato diri.ido0 en donde se esta-lecen ciertos
%6ni%os irrenuncia-les en -ene4icio de la $arte %5s d+-il 8#.r, tra-aDo0 se.uro0
trans$orte0 renta #italicia3, Ta%-i+n el le.islador col%a las la.unas deDadas $or los
contratantes con los ele%entos de la naturale?a de un contrato 8art, 2,GGG3,
Lo nor%al ser5 :ue no se $uedan inte.rar o col%ar contratos a los :ue le
4alten ele%entos de la esenciaH toda #e? :ue +stos o ser5n ine"istentes o
de.enerar5n en otro distinto, No se $uede inte.rar lo :ue no e"iste0 ni col%ar un
contrato con los ele%entos de otro,
!u e"ce$cional%ente0 el le.islador ad%ite :ue el contrato sea col%ado $or
al.uien :ue no es $arte: art6culo 2,@)= 8co%$ra#enta3: 1Podr5 asi%is%o deDarse el
$recio al ar-itrio de un tercero,,,7,
X, CALI9ICACIIN FURNDICA DEL CONTRATO
Al i.ual :ue la inte.raci/n0 la cali4icaci/n Dur6dica del contrato0 es una
o$eraci/n di4erente a la inter$retaci/n del contrato, En la inter$retaci/n0 co%o a
se diDo0 a#eri.ua%os lo :ue las $artes :uisieron al contratar0 in#esti.a%os la
intenci/n de los contratantes, Se cali4ica Dur6dica%ente un contrato0 cuando
esta-lece%os0 %ediante un an5lisis en derec&o0 la naturale?a Dur6dica del contrato,
Con ello0 sa-re%os :u+ nor%as a$licarle 8las del Derec&o Ci#il o del Derec&o
!ercantilH las de la co%$ra#enta o las de la $er%uta3 :u+ e4ectos Dur6dicos
$roducir5 el contrato, En otras $ala-ras0 se trata de esta-lecer dentro de :u+
nor%as Dur6dicas se en%arca 8si es no%inado30 o :u+ nor%as .enerales de la
contrataci/n les son a$lica-les 8si es inno%inado3,
El no%-re :ue las $artes den al contrato no es decisi#o0 los contratos son lo
:ue son no lo :ue las $artes dicen :ue son, De-e cali4icarse el contrato de
acuerdo a la #oluntad real de las $artes0 no a la #oluntad :ue ellas declaran
8escuela 4rancesa3,
27
La cali4icaci/n del contrato es una cuesti/n de Derec&o0 no as6 la
inter$retaci/n :ue es una cuesti/n de &ec&o, Sin e%-ar.o0 las dos o$eraciones son
una %is%a en 4ases distintas0 las :ue $ueden se$ararse s/lo intelectual%ente, Esta
distinci/n tiene i%$ortancia $ara la $rocedencia del recurso de casaci/n en el
4ondo,
<*
XI, CLASI9ICACIIN DE LOS CONTRATOS
Las clasi4icaciones de los contratos son de dos ti$os, En $ri%er lu.ar se
encuentran las clasi4icaciones 1le.ales7 de los contratos0 en se.undo lu.ar las
clasi4icaciones 1doctrinales7,
A3, CLASI9ICACIONES LE;ALES DE LOS CONTRATOS
Las clasi4icaciones le.ales0 est5n contenidas en el C/di.o Ci#il0 art6culos
2,G<= a 2,GG<0 estas son:
Contratos uni -ilateralesH
Contratos .ratuitos onerososH
Contratos onerosos con%utati#os contratos onerosos aleatoriosH
Contratos $rinci$ales accesoriosH
Contratos reales0 consensuales sole%nes,
2, CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES
En cuanto al nB%ero de $artes :ue resultan o-li.adas0 el contrato se
clasi4ica en unilateral o -ilateral,
No de-e con4undirse esta clasi4icaci/n de contratos0 con la clasi4icaci/n de
actos Dur6dicos uni o -ilaterales0 toda #e? :ue los contratos son una es$ecie de acto
Dur6dico -ilateral o con#enci/n :ue s/lo crea derec&os o-li.aciones,
<@
El art6culo 2,G<= se'ala:
Art, 2,G<=: 1El contrato es unilateral cuando una de
las $artes se o-li.a $ara con otra :ue no contrae
o-li.aci/n al.unaH -ilateral cuando las $artes
contratantes se o-li.an rec6$roca%ente7,
En este sentido entonces0 el contrato ser5 unilateral0 cuando s/lo una de las
$artes se o-li.ue la otra no contrai.a nin.una o-li.aci/n, EDe%$los: co%odato0
%utuo0 de$/sito0 $renda0 4ian?a0 anticresis0 donaci/n0 %andato .ratuito0 renta
#italicia,
Ser5 -ilateral en ca%-io0 cuando en #irtud del contrato a%-as $artes se
o-li.uen rec6$roca%ente, Los contratos -ilaterales ta%-i+n son conocidos en la
doctrina co%o contratos sinala.%5ticos $er4ectos
<=
, EDe%$los: co%$ra#enta0
$er%uta0 arrenda%iento0 transacci/n0 %andato re%unerado0 etc,
I!PORTANCIA DE LA CLASI9ICACIIN
El le.islador no &a &ec&o distinciones ociosas, Toda clasi4icaci/n tiene su
Dusti4icaci/n0 en este sentido deter%inar si un contrato es uni o -ilateral 8o
cual:uier otra clasi4icaci/n3 tiene i%$ortant6si%as consecuencias $r5cticas0 a sa-er:
37
5ase aqu co+o $i$liografa o$ligatoriaG +-./0 S.1 Jor(e D,os contratosJ, Eo+o --, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1 !, pp. "(# a
"@(.
38
5ase en este +is+o tra$a8o, la u$icacin del contrato dentro del fen+eno 8urdico, infra N -, pri+era parte, p. ".
39
LK/,9 7., =orge D,os contratosJ, Eo+o -, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.!> :L,77:N%.- .., :rturo ,os contratos, ,ditorial
=urdica de Chile, 7antiago, 1.".
28
i3 Caso del art6culo 2,AA(,
Art, 2,AA(: 1En los contratos -ilaterales nin.uno de
los contratantes est5 en %ora deDando de cu%$lir lo
$actado0 %ientras el otro no lo cu%$le $or su $arte0 o
no se allana a cu%$lirlo en la 4or%a tie%$o
de-idos,7
Este art6culo conte%$la la e"ce$ci/n non adi%$leti contractus0 o la criticada
e"$resi/n la %ora $ur.a la %ora,
Esta dis$osici/n0 co%o se $uede a$reciar0 s/lo es a$lica-le a los contratos
-ilaterales0 %as no a los unilaterales,
ii3 Caso del art6culo 2,G@=,
Art, 2G@=: 1En los contratos -ilaterales #a en#uelta la
condici/n resolutoria de no cu%$lirse $or uno de los
contratantes lo $actado,
Pero en tal caso $odr5 el otro contratante
$edir a su ar-itrio o la resoluci/n o el cu%$li%iento
del contrato0 con inde%ni?aci/n de $erDuicios,7
La condici/n resolutoria t5cita0 co%o ele%ento de la naturale?a0 s/lo est5
$resente en los contratos -ilaterales,
iii3 Teor6a de los ries.os,
G)
El ries.o de la cosa de-ida0 s/lo $lantea di4icultades en los contratos
-ilaterales0 toda #e? :ue en los contratos unilaterales e"iste un solo deudor
a$lic5ndosele el a4oris%o: res $erit de-itori,
G2
2 -is, CONTRATOS SINALA;!QTICOS I!PER9ECTOS
La doctrina lla%a contratos sinala.%5ticos i%$er4ectos a a:uellos :ue nacen
co%o unilaterales0 $ero :ue lue.o de#ienen en -ilaterales, En otras $ala-ras0 son
contratos unilaterales :ue0 $or &ec&os $osteriores e#entuales0 a #eces aDenos al
contrato %is%o0 $ueden i%$oner o-li.aciones a a:uel contratante :ue
ori.inaria%ente no contrae o-li.aci/n al.una,
Esta clasi4icaci/n no es reconocida $or el C/di.o Ci#il0 toda #e? :ue la
clasi4icaci/n del art6culo 2,G@= atiende al nB%ero de $artes o-li.adas al %o%ento de
$er4eccionarse el contrato no a las situaciones $osteriores :ue $uedan acontecer,
Sin $erDuicio de lo anterior0 se $ueden se'alar co%o eDe%$los0 los
conte%$lados en los art6culos (,2=2H (,2=(H (,(<AH (,2A@ NJs ( AH el art6culo 2J
del D,9,L, NJ *)* so-re cuenta corriente -ancaria c&e:ues,
(, CONTRATOS ;RATUITOS Y ONEROSOS
En cuanto a la utilidad o -ene4icio #ersus .ra#a%en de las $artes los
contratos se clasi4ican en .ratuitos onerosos,
Art, 2,GG): 1El contrato es .ratuito o de -ene4icencia
cuando s/lo tiene $or o-Deto la utilidad de una de las
$artes0 su4riendo la otra el .ra#a%enH oneroso0
cuando tiene $or o-Deto la utilidad de a%-os
40
5anse ta+$in los artculos 1.?#( y siguientes del Cdigo Civil.
41
Las cosas perecen para el deudor.
29
contratantes0 .ra#5ndose cada uno a -ene4icio del
otro,7
En esta clasi4icaci/n se atiende $rinci$al%ente al criterio utilidad #Rs
.ra#a%en,

Si a%-as $artes o-tienen utilidad o -ene4icio en el contrato0 a%-as
so$ortan un .ra#a%en0 es oneroso, A cada $arte el contrato re$orta utilidad0 a su
#e? cada una so$ort/ el .ra#a%en :ue su $artici$aci/n en el contrato le si.ni4ic/,
EDe%$los: co%$ra#enta0 $er%uta0 arrenda%iento0 %utuo con inter+s0 sociedad0
transacci/n0 %andato re%unerado0 etc,
En ca%-io0 si s/lo una de las $artes o-tiene -ene4icio o utilidad sin so$ortar
.ra#a%en0 el contrato es .ratuito o de -ene4icencia, EDe%$los: donaci/n0 %utuo sin
inter+s0 de$/sito0 %andato .ratuito0 4ian?a0 $renda0 &i$oteca,
Los contratos -ilaterales son sie%$re onerosos0 en ca%-io0 no
necesaria%ente un contrato unilateral es .ratuito0 $or eDe%$lo el %utuo con inter+s
es oneroso, Lo anterior no o-sta a :ue se a4ir%e :ue -$or re.la .eneral- los
contratos unilaterales sean .ratuitos,
La doctrina &a su-clasi4icado los contratos .ratuitos0 en .ratuitos
interesados desinteresados,
G(
En los .ratuitos interesados &a una ostensi-le
dis%inuci/n $atri%onial en :uien su4re el .ra#a%en0 co%o ocurre en la donaci/nH el
donante se des$rende de lo donado a 4a#or del donatario, En ca%-io en los
contratos .ratuitos desinteresados el :ue su4re el .ra#a%en no su4re una notoria
e#idente dis%inuci/n $atri%onial0 su .ra#a%en no constitue donaci/n, EDe%$los:
4ian?a %andato .ratuito0 co%odato0 %utuo sin inter+s, E"$resa%ente as6 lo
se'alan los art6culos 2,<=A a 2,<=*,
Sin $erDuicio de lo se'alado0 en la $r5ctica a #eces la distinci/n entre uno u
otro ti$o de contrato no es del todo sencilla &a-r5 :ue deter%inarla caso a caso0
to%ando en cuenta todos los ele%entos de los contratos a anali?ar 8as$ecto
%aterial0 intencional0 etc3, Con todo0 este es un $unto de &ec&o :ue so-erana%ente
&an de resol#er los Dueces del 4ondo,
I!PORTANCIA DE ESTA CLASI9ICACIIN
i3 En cuanto al error en la $ersona, Por re.la .eneral0 los contratos .ratuitos
sie%$re ser5n intuito $ersonP0 $or lo :ue el error en la $ersona acarrear5 un #icio
de nulidad relati#a del contrato 8Art, 2,GGA3, No o-stante0 ta%-i+n &a contratos
onerosos donde el error en la $ersona ta%-i+n es rele#ante 8Art, (,GA>3,
ii3 En cuanto a la deter%inaci/n de la res$onsa-ilidad del deudor en caso de
incu%$li%iento 8Art, 2AG*3,
Art, 2,AG* inc, 2J: 1El deudor no es res$onsa-le sino
de la cul$a lata en los contratos :ue $or su naturale?a
s/lo son Btiles al acreedorH es res$onsa-le de la le#e
en los contratos :ue se &acen $ara -ene4icio
rec6$roco de las $artesH de la le#6si%a0 en los
contratos en :ue el deudor es el Bnico :ue le re$orta
-ene4icio,7
G<
iii3 En cuanto a la e#icci/n, Por re.la .eneral0 en los contratos onerosos s6
res$onde el deudor $or e#icci/n 8Arts, 2,@<*H 2,=))H 2,=2>H 2,=<)H (,)@A3H en
ca%-io0 en los contratos .ratuitos $or lo .eneral no se res$onde 82,G((H 2,G(<H
2,G<A3,
42
:L,77:N%.-, o$. cit. p. ').
43
5ase el :rt. @@.
30
i#3 En cuanto a la acci/n $auliana0 +sta es %5s e"i.ente res$ecto de los contratos
onerosos 8Art, (,G>@3,
#3 Los contratos .ratuitos nunca ser5n actos de co%ercio o %ercantiles 8Art, <J del
C/di.o de Co%ercio3,
#i3 En cuanto a la trans%isi/n de los derec&os del acreedor condicional0 Art, 2,G=(,
<, SUBCLASI9ICACIIN DE LOS CONTRATOS ONEROSOS: CONTRATOS ALEATORIOS Y
CON!UTATIEOS,
En relaci/n a c/%o se %ira la e:ui#alencia de las $restaciones entre s60 los
contratos onerosos se clasi4ican en con%utati#os aleatorios,
Art, 2,GG2: 1El contrato oneroso es con%utati#o0
cuando cada una de las $artes se o-li.a a dar o &acer
una cosa :ue se %ira co%o e:ui#alente a lo :ue otra
$arte de-e dar o &acer a su #e?H si el e:ui#alente
consiste en una contin.encia incierta de .anancia o
$+rdida0 se lla%a aleatorio,7
El nudo .ordiano de esta clasi4icaci/n0 radica en c/%o se %iran las
$restaciones rec6$rocas, Si +stas se %iran co%o e:ui#alentes0 el contrato es
con%utati#o, El &ec&o :ue el C/di.o se'ale :ue s/lo se 1%iren7 co%o e:ui#alentes0
:uiere decir :ue el re:uisito no es la real0 e4ecti#a o #erdadera e:ui#alencia de las
$restaciones0 sino :ue +stas 1se ten.an7 $or e:ui#alentes0 o :ue las $artes
1esti%en7 a las $restaciones rec6$rocas co%o e:ui#alentes,
En ca%-io0 si el e:ui#alente0 esto es0 una de las $restaciones a :ue da
ori.en el contrato0 se %ira co%o una contin.encia incierta de .anancia o $+rdida0 el
contrato ser5 aleatorio,
El car5cter aleatorio de un contrato es la e"ce$ci/n0 la re.la .eneral ser5
:ue los contratos onerosos sean con%utati#os, Constituen eDe%$los de contratos
aleatorios: el Due.o la a$uesta l6citos0 la #enta $osterior cesi/n de derec&os
liti.iosos0 la constituci/n de renta censo #italicios,
Co%o se #er5 %5s adelante0 esta clasi4icaci/n co-ra .ra#itante rele#ancia al
%o%ento de co%$render el art6culo 2,@2<0 u-icado en las nor%as del contrato de
co%$ra#enta0 se'ala esta dis$osici/n:
Art, 2,@2<: 1La #enta de cosas :ue no e"isten0 $ero
se es$era :ue e"istan0 se entender5 &ec&a -aDo la
condici/n de e"istir0 sal#o :ue se e"$rese lo
contrario0 o :ue $or la naturale?a del contrato
a$are?ca :ue se co%$r/ la suerte,7
La #enta de cosas 4uturas su$ondr5 entonces dos $osi-ilidades: o se tratar5
de una #enta condicional 8 la condici/n consistir5 $recisa%ente en :ue la cosa
e"ista30 o -ien0 se tratar5 de una #enta aleatoria, La re.la .eneral ser5 :ue la #enta
sea condicional0 a %enos :ue se e"$rese lo contrario o :ue $or la naturale?a del
contrato a$are?ca :ue se co%$r/ la suerte,
i3 En cuanto a la deter%inaci/n de la sanci/n en los casos de cl5usula $enal
enor%e:
31
Art, 2,AGG inc, 2T: 1Cuando $or el $acto $rinci$al una
de las $artes se o-li./ a $a.ar una cantidad
deter%inada0 co%o e:ui#alente a lo :ue $or la otra
$arte de-e $restarse0 la $ena consiste asi%is%o en
el $a.o de una cantidad deter%inada0 $odr5 $edirse
:ue se re-aDe de la se.unda todo lo :ue e"ceda al
du$lo de la $ri%era0 inclu+ndose +sta en +l,7
Esta nor%a s/lo es a$lica-le a los contratos con%utati#os en :ue una de las
$restaciones sea $a.ar una cantidad deter%inada de un .+nero 8:ue ser5 en la
%aor6a de los casos dinero30 $uesto :ue los incisos (T a 4inal del %is%o art6culo0
tratan de %anera distinta el r+.i%en sancionatorio de la cl5usula $enal enor%e
res$ecto al %utuo0 a los contratos :ue conten.an o-li.aciones de #alor
ina$recia-le o indeter%inado,
ii3 S/lo los contratos con%utati#os $ueden ser rescindidos $or lesi/n enor%e 8arts,
2,@@@ 2,=))30 Da%5s tendr5 ca-ida esta instituci/n en los contratos aleatorios, Por
esta ra?/n la co%$ra#enta la $er%uta de una concesi/n %inera no son
rescindi-les $or lesi/n enor%e 8art, ** del C/di.o de !iner6a30 $uesto :ue es de la
esencia de la acti#idad %inera su aleatoriedad,
iii3 Teor6a de la i%$re#isi/n, Esta teor6a s/lo ser6a a$lica-le a los contratos
con%utati#os,
GG
G, CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS
Se.Bn ten.an o no $or o-Deto ase.urar el cu%$li%iento de una o-li.aci/n
$rinci$al0 los contratos se clasi4ican en accesorios $rinci$ales,
Art, 2,GG(: 1El contrato es $rinci$al cuando su-siste
$or s6 %is%o sin necesidad de otra con#enci/n0
accesorio0 cuando tiene $or o-Deto ase.urar el
cu%$li%iento de una o-li.aci/n $rinci$al0 de %anera
:ue no $ueda su-sistir sin ella,7
Ser5 accesorio0 a:uel contrato :ue tiene $or o-Deto ase.urar el
cu%$li%iento de una o-li.aci/n $rinci$al contenida en un contrato $rinci$al, Su
4unci/n es .aranti?ar una o %5s o-li.aciones de un contrato $rinci$al, Son contratos
accesorios la 4ian?a0 la $renda0 la &i$oteca,
Ser5 $rinci$al0 a:uel contrato :ue no re:uiera de otro $ara su-sistir0 ni $ara
.aranti?arlo, EDe%$lo la co%$ra#enta0 el %andato,
Este art6culo &a de ser relacionado con el art6culo G> del C/di.o Ci#il:
Art, G>: 1Cauci/n si.ni4ica .eneral%ente cual:uiera
o-li.aci/n :ue se contrae $ara la se.uridad de otra
44
5ase co+o $i$liografa o$ligatoria en este puntoG 23N4AC5-N 2/RNAN4O 23/6O +AN/R5, )studios so#re reformas al Cdi*o Civil y
de Comercio, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, '(((, pp. 1!1 a '@'.
32
o-li.aci/n $ro$ia o aDena, Son es$ecies de cauci/n la
4ian?a0 la &i$oteca la $renda7,
No &a de con4undirse a los contratos accesorios con los contratos
de$endientes0 ti$olo.6a de car5cter doctrinario, Los contratos de$endientes son
a:uellos :ue re:uieren de la e"istencia de otro contrato 8ta%-i+n lla%ado $rinci$al
o contrato $adre30 $ero no tienen $or o-Deto ase.urar el cu%$li%iento de las
o-li.aciones e%anadas del contrato $rinci$al, Co%o eDe%$los de contratos
de$endientes $ode%os se'alar: el su-contrato0 el contrato colecti#o de tra-aDo0 las
ca$itulaciones %atri%oniales,
Lo accesorio si.ue la suerte de lo $rinci$al 8arts, (,<@2 NT <H (,G<G inc, 2TH
(,A2>3,
A, CONTRATOS CONSENSUALES0 REALES Y SOLE!NES,
Esta clasi4icaci/n tiene relaci/n con la %anera o 4or%a co%o nacen a la #ida
del Derec&o los contratos0 #ale decir0 esta distinci/n atiende al %odo de
$er4eccionarse los contratos,
Art, 2,GG<: 1El contrato es real cuando0 $ara :ue sea
$er4ecto0 es necesaria la tradici/n de la cosa a :ue se
re4iereH es sole%ne cuando est5 suDeto a la
o-ser#ancia de ciertas 4or%alidades es$eciales0 de
%anera :ue sin ellas no $roduce nin.Bn e4ecto ci#ilH
es consensual cuando se $er4ecciona $or el solo
consenti%iento7,
Los contratos consensuales0 son a:uellos :ue se $er4eccionan $or el %ero
acuerdo de #oluntades de a%-as $artes, EDe%$lo: co%$ra#enta de %ue-les0
arriendo de %ue-les e in%ue-les ur-anos0 contrato de tra-aDo0 %andato ci#il0
sociedad colecti#a ci#il0 entre otros,
Los contratos reales0 son a:uellos :ue se $er4eccionan a tra#+s de la
tradici/n o entre.a de la cosa a :ue se re4ieren, Si -ien es cierto0 el C/di.o s/lo
se'ala a la tradici/n co%o re:uisito de $er4ecciona%iento de los contratos reales0
no es %enos cierto :ue una inter$retaci/n ar%/nica l/.ica de este art6culo con las
de%5s instituciones del %is%o C/di.o0 nos 4uer?a a concluir :ue a la tradici/n
de-e%os a.re.ar la 1si%$le entre.a7 co%o re:uisito de $er4ecciona%iento $ara
ciertos contratos reales,
Los si.uientes eDe%$los clari4icar5n lo anterior%ente se'alado,
El %utuo o $r+sta%o de consu%o necesaria%ente se $er4ecciona con la
tradici/n, Yo no saco nada con :ue %e $resten Y2)) si no los $udo .astar0 o una
%an?ana si no %e la $uedo co%er, A %i acreedor no le de#ol#er+ lue.o la %is%a
%oneda de Y2))0 sino :ue le de#ol#er+ la cantidad a :ue %e o-li.u+ en #irtud del
%utuo, Lo %is%o ocurre con la %an?ana0 no %e o-li.u+ a de#ol#erle la %is%a
%an?ana dos se%anas des$u+s toda $odrida0 sino :ue le de#ol#er+ otra de una
33
calidad 1a lo %enos %ediana7, En el %utuo entonces0 ser5 necesario :ue el deudor
se &a.a due'o de lo $restado $ara as6 $oder .astarlo Ro consu%irlo0 lue.o
cu%$lir de#ol#iendo al acreedor la %is%a cantidad del .+nero o cosa consu%i-le
$restada0 a 4alta de $acto e"$reso0 de una calidad 1a lo %enos %ediana7,
No ocurre lo %is%o en el co%odato o $r+sta%o de uso, Este contrato real0
necesaria%ente &a de $er4eccionarse $or la 1si%$le entre.a7, No es necesario
&acer due'o de la cosa al co%odatario $ara :ue la use, Ade%5s el deudor &a de
de#ol#erle 1la %is%a7 cosa $restada, El co%odatario ser5 %ero tenedor de lo
$restado,
Los contratos sole%nes0 son a:uellos :ue $ara su $er4ecciona%iento
re:uieren el cu%$li%iento de 4or%alidades e"ternas0 sin las cuales no $roducen
e4ectos ci#iles, EDe%$lo: co%$ra#enta de in%ue-les0 $ro%esa0 sociedades
co%erciales0 %atri%onio0 et ceterP,
La o%isi/n de estos re:uisitos acarrear5 un #icio de nulidad a-soluta del
contrato0 se.Bn lo dis$one el art6culo 2,>@2: 1la nulidad $roducida 8,,,3 $or la
o%isi/n de al.Bn re:uisito o 4or%alidad :ue las lees $rescri-en $ara el #alor de
ciertos actos o contratos en consideraci/n a la naturale?a de ellos0 no a la calidad
o estado de las $ersonas :ue lo eDecutan o acuerdan0 son nulidades a-solutas7,
La doctrina
GA
&a se'alado :ue e"isten contratos :ue $artici$an de un do-le
car5cter ser6an reales sole%nes a la #e?0 co%o la &i$oteca 8arts, (,G)=H (,G2)30
la donaci/n de in%ue-les 82,G))30 las $rendas a.raria e industrial otras
es$eciales,
G>
La i%$ortancia de esta clasi4icaci/n0 no es otra :ue identi4icar c/%o
cu5ndo nacen a la #ida del Derec&o 8o nacen de 4or%a sana3 los contratos: los
consensuales0 al $roducirse la ace$taci/n $ura si%$le0 esto es0 al 4or%arse el
consenti%ientoH los reales0 con la tradici/n o entre.aH los sole%nes0 al %o%ento
de cu%$lirse con la 8o las3 res$ecti#a8s3 4or%alidad8es3 en relaci/n a la naturale?a
del acto o contrato,
B3, CLASI9ICACIONES DOCTRINALES DE LOS CONTRATOS
Para la c5tedra0 no -asta con conocer las clasi4icaciones le.ales de los
contratos0 es %enester ade%5s tener nociones0 a lo %enos -5sicas0 de otras
clasi4icaciones :ue0 en este caso0 &an sido $lanteadas $or la doctrina0 tanto nacional
co%o co%$arada,
Las clasi4icaciones doctrinales de los contratos0 sin a.otar la nu%eraci/n0
son las si.uientes:
Contratos no%inados e inno%inadosH
Contratos de eDecuci/n instant5nea0 de eDecuci/n di4erida de tracto sucesi#oH
Contratos $or ne.ociaci/n contratos $or ad&esi/nH
45
:lessandri, o$. cit. p. )@.
46
5olvere+os a este punto, al tratar en la parte especial estos contratos.
34
Contratos $re$aratorios contratos de4initi#os,
2, CONTRATOS NO!INADOS E INNO!INADOS
Se.Bn ten.an o no0 trata%iento o re.ulaci/n a ni#el le.al0 los contratos se
clasi4ican en no%inados e inno%inados0 clasi4icaci/n :ue ta%-i+n es conocida co%o
contratos t6$icos at6$icos,
Son no%inados o t6$icos0 a:uellos contratos :ue &an sido e"$resa%ente
re.la%entados $or el le.islador, EDe%$lo: co%$ra#enta todos los de%5s
contenidos en la le,
Son at6$icos o inno%inados0 a:uellos :ue carecen de re.la%entaci/n a ni#el
le.al,
Es acertada la o$ini/n del $ro4esor don For.e L/$e? S,
G*
0 en el sentido :ue
utili?ar la no%enclatura t6$ico o at6$ico es $re4eri-le a las e"$resiones no%inado e
inno%inado0 $uesto :ue estas Blti%as se%5ntica%ente &acen alusi/n a :ue tales
contratos se clasi4icar6an se.Bn ten.a o no no%-re 8inno%inado Z sin no%-re3,
[ueda claro $ues0 :ue el sentido se%5ntico no es el :ue nos interesaH son
inno%inados a:uellos contratos :ue carecen de re.ulaci/n le.al es$ecial0 e%$ero s6
tienen un no%-re $or el cual reconocerlos,
Son eDe%$los de contratos at6$icos o inno%inados: el contrato de %udan?a0
el de &os$itali?aci/n0 el de &os$edaDe0 el de $ensi/n0 el Doin #enture0 el leasin.
ordinario0
G@
entre otros,
En la e"istencia de contratos at6$icos se con4ir%a el $rinci$io .eneral de la
autono%6a de la #oluntad0 su e"$resi/n en %ateria de contratos co%o el de
li-ertad contractual, Con todo0 :ue el contrato sea inno%inado0 no si.ni4ica :ue en
a-soluto care?ca de re.la%entaci/n0 $or el contrario0 les son entera%ente
a$lica-les las nor%as co%unes a cual:uier ti$o de contrato0 co%o $or eDe%$lo las
nor%as so-re #icios del consenti%iento las de%5s $ertenecientes a la teor6a
.eneral del contrato,
Los contratos inno%inados ta%-i+n &an sido su-clasi4icados en $ro$ia%ente
tales %i"tos, En los $ri%eros la ori.inalidad de las $artes 8 lue.o la 4uer?a de la
costu%-re en %ateria contractual3 crea de 4or%a in+dita contratos anterior%ente
desconocidos, En los se.undos0 se co%-inan contratos re.lados entre s60 o a
contratos a re.lados se le a'aden ele%entos ori.inales o no re.ulados $or la le,
(, CONTRATOS DE EFECUCIIN \NICA O INSTANTQNEA0 DE EFECUCIIN DI9ERIDA Y DE
TRACTO SUCESIEO
En atenci/n a cu5ndo c/%o se cu%$len sus o-li.aciones los contratos se
clasi4ican en contratos de eDecuci/n Bnica0 de eDecuci/n di4erida o de tracto
sucesi#o,
Los Contratos de eDecuci/n instant5nea o de una sola eDecuci/n0 son a:uellos
en los cuales las o-li.aciones se cu%$len a$enas se cele-ra el contrato :ue las
47
LK/,9 o$. cit. p. 1'.
48
,l leasing ha$itacional fue regulado por la Ley N 1.'!1 de 1.).
35
.ener/, Ca naci%iento %uerte in%ediata de las o-li.aciones0 dic&o en t+r%inos
%5s sencillos: $asando $asando,
Los Contratos de eDecuci/n di4erida0 son a:uellos en :ue al.una o al.unas de
las o-li.aciones se cu%$len dentro de un $la?o0 t5cito o e"$reso0 o al cu%$li%iento
de una condici/n 8eD,: $er%uta a $la?o3,
Los Contratos de tracto sucesi#o0 de eDecuci/n $eri/dica o eDecuci/n
sucesi#a0 son a:uellos en :ue los cu%$li%ientos se $oster.an en el transcurso del
tie%$o, La relaci/n contractual tiene esta-ilidad0 se #an cu%$liendo $aso a $aso0
escalonada%ente las %is%as o-li.aciones, En el contrato de arrenda%iento0 cl5sico
eDe%$lo0 sucede a:uello0 la o-li.aci/n de $a.ar la renta se de#en.a %es a %es o el
tie%$o :ue dure el contrato,
La 4unci/n econ/%ico-social del contrato de tracto sucesi#o i%$one una
duraci/n sostenida en el tie%$o, Las $artes s/lo alcan?an a satis4acer la necesidad
:ue los induce a contratar0 sie%$re :ue la relaci/n contractual se dilate o sosten.a
en el tie%$o, La continuidad la $eriodicidad del cu%$li%iento de las o-li.aciones
del contrato es una condici/n esencial de este ti$o contractual,
G=
Esta clasi4icaci/n co-ra rele#ancia en relaci/n a los e4ectos de la nulidad
la $osi-ilidad de resoluci/n, Tanto en los contratos de eDecuci/n instant5nea co%o
en los de eDecuci/n di4erida se $roduce el e4ecto retroacti#o de la resoluci/n
ta%-i+n de la nulidad del contrato Dudicial%ente declarada 8art6culos 2,>@* 2,>@=
del C/di.o Ci#il3, En ca%-io en los contratos de tracto sucesi#o es i%$osi-le -orrar
los e4ectos :ue a se $roduDeron, La resoluci/n to%a a:u6 el no%-re de
ter%inaci/n0 al i.ual :ue la nulidad sus e4ectos o$eran s/lo &acia el 4uturo,
Esta clasi4icaci/n ta%-i+n es rele#ante en %ateria de los ries.os, En los
contratos de eDecuci/n instant5nea no tiene i%$ortancia 8no &a ries.os :ue
$re#er3, En %ateria de eDecuci/n di4erida es donde se a$lican los art6culos 2,AA)
2,@(), En ca%-io en los contratos de tracto sucesi#o0 se $roduce sie%$re la
e"tinci/n de la o-li.aci/n de la contra$arte, As6 $or eDe%$lo de con4or%idad al
articulo 2,=A) la destrucci/n de la cosa arrendada $one t+r%ino al contrato de
arrenda%iento,
Otra nota distinti#a esta dada $or el &ec&o :ue los contratos de tracto
sucesi#o0 $ueden ter%inar $or la #oluntad unilateral de uno de los contratantes0
esta 4i.ura Dur6dica se conoce co%o desa&ucio0 $uede $edirse en cada $er6odo0 a
ra6? de cada incu%$li%iento,
<, CONTRATOS POR NE;OCIACIIN Y CONTRATOS POR ADCESIIN
Al decir del $ro4esor es$a'ol don Luis Die?-Pica?o0
A)
esta clasi4icaci/n es
&o en d6a una de las %5s rele#antes0 so-retodo atendido el 4en/%eno de la
contrataci/n en %asa,
Son contratos $or ne.ociaci/n o de li-re discusi/n a:uellos en :ue las $artes
de-aten o discuten o0 $or lo %enos0 se encuentran en i.ual $osici/n o &an tenido la
$osi-ilidad de de-atir discutir el contenido del contrato a cele-rar,
En ca%-io0 los contratos de ad&esi/n o contratos $or ad&esi/n son todos
a:uellos en :ue e"iste una $re#ia redacci/n unilateral de sus cl5usulas $or $arte de
uno de los contratantes0 $or %edio de 4or%ularios0 i%$resos0 $/li?as o %odelos
$reesta-lecidos0 al otro contratante s/lo le es $er%itido declarar su ace$taci/n o
rec&a?o, En estos contratos no ca-en las tratati#as $reli%inares,
49
/,L:, Carlos D,os contratos de tracto sucesivo, 0niversidad de Chile y 0niversidad %iego /ortales, :puntes de Clase, disponi$le en la
Me$G httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6.phpOpaginaP)"Q-%P'(QtipoP!
50
%-,91/-C:9& o$. cit. p. 1).
36
La Le de Protecci/n a los derec&os de los consu%idores entre.a un
conce$to de contratos $or ad&esi/n o contratos de ad&esi/n0 en el %arco de su
a$lica-ilidad 8art6culo (J Le NJ 2=,G=>0 %odi4icado $or la Le NJ 2=,=AA del 2G de
Dulio de ())G30 #ale decir0 a:
Las relaciones de consu%o0 :ue son todos a:uellos actos Dur6dicos :ue sean ci#iles
$ara el consu%idor 8$arte %5s d+-il3 %ercantiles $ara el $ro#eedor 8$arte %5s
4uerte3H
Los actos de co%erciali?aci/n de se$ulcros o se$ulturasH
Los actos o contratos en :ue el $ro#eedor se o-li.ue a su%inistrar al consu%idor o
usuario el uso o .oce de un in%ue-le $or $er6odos deter%inados0 continuos o
discontinuos0 no su$eriores a tres %eses0 sie%$re :ue lo sean a%o-lados $ara
4ines de descanso o turis%oH
Los contratos de educaci/n de la ense'an?a -5sica0 %edia0 t+cnico $ro4esional
uni#ersitaria0 s/lo res$ecto del P5rra4o GJ del T6tulo IIH de los P5rra4os 2J (J del
T6tulo IIIH de los art6culos 2@0 (G0 (>0 (* <= C0 res$ecto de la 4acultad del o de
los usuarios $ara recurrir ante los tri-unales corres$ondientes0 con4or%e a los
$rocedi%ientos :ue esta le esta-lece0 $ara &acer e4ecti#os los derec&os :ue
dic&os P5rra4os art6culos les con4ieren,
No :uedar5 suDeto a esta le el derec&o a recurrir ante los tri-unales de Dusticia $or
la calidad de la educaci/n o $or las condiciones acad+%icas 4iDadas en los
re.la%entos internos #i.entes a la +$oca del in.reso a la carrera o $ro.ra%a
res$ecti#o0 los cuales no $odr5n ser alterados sustancial%ente0 en 4or%a ar-itraria0
sin $erDuicio de las o-li.aciones de dar 4iel cu%$li%iento a los t+r%inos0
condiciones %odalidades o4recidas $or las entidades de educaci/nH
Los contratos de #enta de #i#iendas reali?adas $or e%$resas constructoras0
in%o-iliarias $or los Ser#icios de Ei#ienda Ur-ani?aci/n0 en lo :ue no di.a
relaci/n con las nor%as so-re calidad contenidas en la le NJ 2=,G*(H
Los actos cele-rados o eDecutados con ocasi/n de la contrataci/n de ser#icios en el
5%-ito de la salud0 con e"clusi/n de las $restaciones de saludH de las %aterias
relati#as a la calidad de +stas su 4inancia%iento a tra#+s de 4ondos o se.uros de
saludH de la acreditaci/n certi4icaci/n de los $restadores0 sean +stos $B-licos o
$ri#ados0 indi#iduales o institucionales 0 en .eneral0 de cual:uiera otra %ateria
:ue se encuentre re.ulada en lees es$eciales,
As60 el le.islador del consu%idor0 de4ini/ e"$resa%ente en este conte"to0 el
contrato de ad&esi/n:
Art, 2J Le NJ 2=,G=> NJ >: 1Contrato de
Ad&esi/n: a:uel cuas cl5usulas &an sido $ro$uestas
unilateral%ente $or el $ro#eedor sin :ue el
consu%idor0 $ara cele-rarlo0 $ueda alterar su
contenido7,
A2
G, CONTRATOS PREPARATORIOS Y DE9INITIEOS
En relaci/n al 6ter contractual0 o a las eta$as de 4or%aci/n del contrato0
estos se clasi4ican en contratos $re$aratorios de4initi#os,
Es contrato $re$aratorio o $reli%inar a:uel %ediante el cual las $artes
esti$ulan :ue en el 4uturo cele-rar5n otro :ue $or a&ora no $ueden o no :uieren
cele-rar0 o :ue est5 suDeto a una incertidu%-re lo :ue &ace dudosa su 4acti-ilidad
actual,
A(
De4initi#o es a:uel contrato :ue se cele-ra en cu%$li%iento de uno
$re$aratorio, EDe%$lo0 es $re$aratorio el contrato de $ro%esa de cele-rar un
contrato0 de4initi#o ser5 el contrato de co%$ra#enta a :ue se o-li.aron las $artes
en el de $ro%esa,
51
5ase ta+$in el R @, de la Ley N 1.@? so$re proteccin a los derechos de los consu+idores, artculos 1? a 1#. ,sta Ley fue
+odificada reciente+ente por la Ley N 1."" del 1@ de 8ulio de '((@.
52
LK/,9 o$. cit. p. 1?(.
37

XII, CATE;ORNAS CONTRACTUALES
BaDo el e$6.ra4e 1cate.or6as contractuales70 el $ro4esor c&ileno don For.e
L/$e? Santa !ar6a
A<
a.ru$a 4i.uras contractuales :ue no necesaria%ente encuadran
en las clasi4icaciones entre.adas en el NJ XI anterior de este tra-aDo0 sin e%-ar.o0
su trascendencia o-li.a a re4erirnos a a:uellas0 estas cate.or6as contractuales
entre otras son:
El contrato diri.idoH
El contrato 4or?osoH
El contrato-leH
El su-contratoH
El autocontratoH
El contrato $or $ersona a no%-rar $or cuenta de :uien corres$ondaH
La cesi/n de contrato
2, EL CONTRATO DIRI;IDO
Co%o reacci/n estatal al a-uso :ue la $arte %5s d+-il su4r6a en una relaci/n
contractual0 en donde e"ist6an contratos de ad&esi/n0 sur.e la 4i.ura del contrato
diri.ido,
En estos contratos0 el le.islador inter#iene nor%ando %5s all5 de lo nor%al0
con el 4in de atenuar las di4erencias :ue se $roducen en la realidad0 otor.ando
derec&os irrenuncia-les $ara la $arte %5s d+-il de la relaci/n contractual 8nor%as
de orden $B-lico3,
El contrato diri.ido es ta%-i+n conocido co%o contrato nor%ado o dictado
$or el le.islador,
AG
Por re.la .eneral en los contratos ordinarios0 las dis$osiciones le.ales 8#.r,
las de la co%$ra#enta3 son su$letorias de la #oluntad de las $artes0 e incluso la
%aor6a de las #eces $ueden ser $or +stas alteradas 8ele%entos de la naturale?a3,
En ca%-io0 en el contrato diri.ido0 la re.la%entaci/n le.al asu%e un car5cter
i%$erati#o0 sin :ue las $artes $uedan alterar lo esta-lecido de %anera .eneral
antici$ada $or el le.islador,
Esta cate.or6a contractual sur.e Dunto al naci%iento del contrato de tra-aDo
del Derec&o del Tra-aDo conte%$or5neo, Son eDe%$los de contratos diri.idos: el
de se.uro0 de tra-aDo0 los contratos #inculados a las A,9,P, e Isa$res0 entre otros,
(, EL CONTRATO 9ORUOSO
Contrato 4or?oso es a:uel en donde el le.islador o-li.a a cele-rarlo o a
darlo $or cele-rado,
El $ro4esor L/$e?0
AA
distin.ue dos ti$os de contratos 4or?osos: los ortodo"os
los &eterodo"os,
En los contratos 4or?osos ortodo"os la autoridad i%$one contratar0 $ero el
$articular eli.e con :ui+n0 e incluso discutir las cl5usulas res$ecti#as, En cierta
%edida su-siste la autono%6a contractual, EDe%$lo: contrato de se.uro o-li.atorio
auto%otri?0 arts, **A <*G,
Los contratos 4or?osos &eterodo"os se caracteri?an $or la $+rdida total de
la li-ertad contractual, Tanto el #6nculo0 las $artes el contenido del contrato
53
-$id. p. 1?).
54
No confundirlo con el contrato tpico o no+inado.
55
LK/,9 o$. cit. p. 1?!.
38
#ienen deter%inados &eter/no%a%ente $or la autoridad, EDe%$los: art6culos <@>
<@* del C/di.o de Co%ercioH art6culo *2 C/di.o Tri-utario,
<, CONTRATO-LEY
En este $unto0 dire%os :ue el trata%iento del contrato-le es una %ateria
$ro$ia del curso de Derec&o Econ/%ico III0 $or lo :ue +sta se da 6nte.ra%ente $or
re$roducida, El eDe%$lo %5s claro de contrato le es el contenido en el art6culo *J
del Decreto Le NJ >)) so-re Estatuto de la In#ersi/n E"tranDera,
G, EL SUBCONTRATO O CONTRATO DERIEADO
G,2 ;ENERALIDADES
1El 4en/%eno de la su-contrataci/n se $resenta en la #ida Dur6dica co%o una
alternati#a :ue en ciertas ocasiones $uede tener una de las $artes del contrato, En
al.uno de +stos0 uno de los contratantes $uede0 en lu.ar de dis4rutar de su derec&o
o de asu%ir la o-li.aci/n :ue &a contra6do0 contratar nue#a%ente con un tercero0 a
4in de :ue sea este tercero :uien dis4rute del derec&o o asu%a la o-li.aci/n,7
A>

Nace un contrato de contenido i.ual a otro0 del cual deri#a,
De un contrato $adre0 nacer6a un contrato &iDo 8!essineo3,
A*
Una de las $artes del contrato $adre constitue a 4a#or de un tercero0 un
derec&o $ersonal :ue $ro#iene del derec&o :ue tiene del contrato -ase0 :ue
$resu$one su e"istencia, El contrato &iDo 1de$ende7 del contrato $adre :ueda
li.ado a todas sus #icisitudes,
Podr6a e"$licarse esta 4i.ura co%o un contrato de .oce0 $or cuanto el
su-contratante $asa a dis4rutar de la $osici/n contractual del contrato $adre,
En esta 4i.ura0 se des%e%-ra el derec&o deri#ado del contrato ori.inal
nace un derec&o nue#o en el $atri%onio del su-contratanteH en tanto :ue en la
cesi/n de contrato0 se su-ro.a una $ersona al $ri%iti#o contratante ocu$a su
$osici/n contractual,
A@
En el su-contrato0 el se.undo contratante %antiene su $osici/n Dur6dica
4rente al $ri%er contratante0 no as6 en la cesi/n de contrato,
Conce$to: 1Contrato en #irtud del cual una $arte trans4iere a la otra0 $or #6a
de una sucesi/n constituti#a0 derec&os u o-li.aciones :ue &an nacido $ara ella de
una relaci/n contractual $re#ia0 sin :ue esta Blti%a relaci/n se e"tin.a,7 8P,
Bae?a3,
A=
Nos encontra%os con :ue una $arte0 en #e? de .o?ar $ersonal%ente de los
derec&os :ue e%anan del contrato de cu%$lir sus o-li.aciones0 contrata con un
tercero $ara :ue +ste los .oce las cu%$laH sin :ue ello si.ni4i:ue :ue el contrato
ori.inario se e"tin.a $or la a$arici/n del nue#o contrato,
En esta 4i.ura de la su-contrataci/n no &a su-ro.aci/n $ersonal entre el
se.undo contratante 8inter%ediario3 el tercero 8tercer su-contratante30 en cuanto
a las relaciones con el $ri%er contratante,
G,( PUNTUALIUACIONES DEL CONCEPTO
El su-contrato es0 ante todo0 un contratoH
56
%-:9 ;., SriTa )l efecto relativo de los contratos. ,ditorial =urdica de Chile. 7antiago, 1!".
57
;,77-N,&, I Derecho Civil y Comercial. ,diciones =urdicas ,uropa1:+ricaJ. 4uenos :ires, 1#.
58
I-H0,.&: U., Hon*alo )l Patrimonio. ,ditorial =urdica de Chile. 7antiago, 1".
59
4:,9: /., ,a su#contratacin. ,ditorial =urdica de Chile.
39
En +ste0 un contratante trans4iere a un tercero derec&os o-li.aciones
e%anados del contrato ori.inarioH
Esta trans4erencia no e"tin.ue el contrato ori.inario,
El su-contrato se constitue so-re la -ase a e"$ensas del contrato
ori.inario :ue0 sin e%-ar.o0 se conser#a 6nte.roH si.ue #i.ente, El tercer
su-contratante ad:uiere sus derec&os o-li.aciones $or %edio de una ad:uisici/n
constituti#a,
>)
G,< CONTRATOS EINCULADOS AL 9ENI!ENO DE LA SUBCONTRATACIIN
Contrato $adre 8ori.inario0 -ase0 $ri%iti#o o $adre3: es el contrato del cual
nacen los derec&os u o-li.aciones :ue ser5n o-Deto del su-contrato,
Su-contrato o Contrato deri#ado: es a:uel contrato :ue se cele-ra $or uno
de los contratantes del contrato ori.inario0 el cual #ersa so-re derec&os u
o-li.aciones :ue nacieron en el contrato -ase,
Las #icisitudes del contrato ori.inario necesaria%ente re$ercutir5n so-re el
su-contrato0 a :ue +ste es deri#ado de a:u+l,
G,G SUFETOS [UE INTEREIENEN EN ESTA 9I;URA
Pri%er Contratante: La $arte del $ri%er contrato 8contrato ori.inario o -ase3
:ue no inter#iene en el se.undo,
Inter%ediario: La contra$arte del $ri%er contratante en el contrato -ase0
:ue contrata con un tercero res$ecto de derec&os u o-li.aciones
e%anados del contrato ori.inario,
Tercer Su-contratante: La contra$arte del inter%ediario en el su-contrato0
:ue ad:uiere un derec&o o una o-li.aci/n e%anados del $ri%er contrato,
G,A RELACIONES ENTRE EL CONTRATO PADRE Y SUBCONTRATO
A%-os de-en ser coe"istentes, El contrato $adre no %uere $or el naci%iento
del contrato &iDoH
Pri%ero nace el contrato -ase lue.o el su-contrato: so-re el su$uesto de su
e"istencia0 #ale decir0 nacen en 4or%a sucesi#aH
A%-os contratos $ueden0 en cuanto a su esencia0 ser o no i.uales 8Art, 2GGG3,
Pueden ser i.uales los ele%entos de la esencia de a%-os contratos 8eD,
arrenda%iento-su-arrenda%iento3H o ser di4erentes 8eD, arrenda%iento-
co%odato3, Los ele%entos de la naturale?a o accidentales de los contratos
$ueden #ariar,
G,> CLASES DE SUBCONTRATACIIN
Su-contrataci/n $ro$ia: e"iste en +sta0 identidad esencial en a%-os contratos
8arrenda%iento-su-arrenda%iento3H
Su-contrataci/n i%$ro$ia: no &a identidad esencial entre el contrato -ase el
su-contrato 8arrenda%iento-co%odato3,
G,* ELE!ENTOS DEL SUBCONTRATO 8ART, 2,GGG3
En cuanto a los ele%entos de la esencia0 es %enester distin.uir entre la
su-contrataci/n $ro$ia la i%$ro$ia, En la su-contrataci/n $ro$ia los ele%entos
esenciales son los %is%os tanto en el contrato -ase co%o en el contrato deri#ado o
su-contrato0 no ocurre necesaria%ente lo %is%o en la su-contrataci/n i%$ro$ia,

60
Ior+as de adquirir un derecho o una o$ligacin 2Ierrara3G :dquisicin &riginariaG no e6iste relacin con un titular anterior> :dquisicin
%eriva ivaG si hay relacin con un titular anterior> ya sea por causa de +uerte o por actos entre vivos. ,n estos Blti+os, esta adquisicin
derivativa puede ser traslativa, restitu iva o constitutiva. ,n la adquisicin derivativa constitutiva por actos entre vivos, el derecho u o$ligacin
que se transfiere se cons ituye a e6pensas de un derecho u o$ligacin pri+itivo, que se conserva en +anos de su titular originario, pero
desprovisto de las facultades que se transfirieron.
40
Consenti%iento: En la su-contrataci/n $ro$ia0 la 4or%a de $er4eccionar el
su-contrato de$ender5 de c/%o &a de %ani4estarse esa #oluntad en el
contrato $adre $ara :ue $rodu?ca e4ectos Dur6dicos0 #ale decir0 si es
consensual0 real o sole%ne lo ser5 ta%-i+n el su-contrato o contrato
deri#ado0 $or eDe%$lo arrenda%iento su-arrenda%iento 8a%-os son0
$or re.la .eneral0 consensuales3,
>2
En la su-contrataci/n i%$ro$ia0 no
sucede lo %is%o0 $ues si el contrato -ase es real0 $uede ser consensual
el se.undo #ice#ersaH
Ca$acidad: 8re.las .enerales3H
O-Deto: en la su-contrataci/n $ro$ia se $roducir6a una reiteraci/n del o-Deto
en los dos contratos, O-Deto de un contrato son los derec&os
o-li.aciones :ue +ste .enera, Si se contrata so-re los %is%os derec&os
o-li.aciones del contrato ori.inario0 e"istir6a una reiteraci/n del
o-Deto en el su-contrato, A&ora -ien0 ello no si.ni4ica :ue esta
reiteraci/n de-a ser total0 $uede darse el caso de una reiteraci/n
$arcial, En la su-contrataci/n i%$ro$ia0 en ca%-io0 no necesaria%ente
se $roduce la reiteraci/n del o-Deto del contrato $adre al contrato &iDo,
As60 si el contrato -ase 4uera un arrenda%iento el su-contrato 4uera un
co%odato0 nota%os en este eDe%$lo :ue en el $ri%er contrato el
derec&o :ue se crea es de uso de .oce en el se.undo es s/lo de
uso, Por Blti%o0 e#idente%ente en a%-as clases de su-contrataci/n el
o-Deto %aterial es el %is%o o $arte de +l 8la casa &a-itaci/n en el caso
del arrenda%iento-su-arrenda%iento o en el caso del arrenda%iento-
co%odato3H
Causa: si.uiendo la teor6a de la causa 4inal0
>(
en la su-contrataci/n $ro$ia se
$roduce una reiteraci/n de causas0 en ra?/n de la identidad esencial
entre los contratos, La causa es sie%$re id+ntica en el %is%o ti$o de
contratos0 no ocurrir6a ello en la su-contrataci/n i%$ro$ia 8la causa del
arrenda%iento es distinta a la del co%odato3, Si se.ui%os la teor6a de la
causa %oti#o0 o-#ia%ente ser5n di#ersas tanto en la $ro$ia co%o en la
i%$ro$iaH
Sole%nidades: En la $ro$ia de$ender5 del contrato -ase0 no as6 en la
i%$ro$ia,
Los ele%entos de la naturale?a0 son $articulares a cada contrato $odr5n
#ariar en cada uno,
Los ele%entos accidentales %odi4ican los e4ectos nor%ales de los contratos,
Las $artes $ueden a.re.arle ele%entos accidentales al contrato &iDo :ue el $adre
no ten6a0 o #ice#ersa,
G,@ Q!BITO DE LA SUBCONTRATACIIN
En $ri%er lu.ar0 de-e tenerse claro :ue el contrato -ase de-e ser de
duraci/n 8eDecuci/n di4erida o de tracto sucesi#o30 con el e4ecto :ue $ueda cederse
el .oce so-re los derec&os e%anados de +l0 :ue las o-li.aciones :ue asu%e el
su-contratante est+n incu%$lidas aBn, Se e"cluen de la su-contrataci/n los
contratos de eDecuci/n instant5nea,
9i.uras e"cluidas de la su-contrataci/n:
Los contratos traslaticios de do%inio: co%$ra#enta0 $er%uta0 %utuo0 donaci/n,
Si el titular de un derec&o $ersonal e%anado de un contrato traslaticio de
do%inio0 su-contrata res$ecto de ese derec&o $ersonalH una #e? :ue se
cu%$la la o-li.aci/n correlati#a 8e4ectuar la tradici/n30 nacer5 un derec&o
real al su-contratar estar6a dis$oniendo del derec&o de do%inio,
Ta%$oco $uede su-sistir el contrato ori.inario una #e? cu%$lida la
61
,sto no ocurrirC si el pri+er o el segundo contrato fue elevado a la categora de sole+ne por deter+inacin de las partes. ,sta
deter+inacin e+ana de la voluntad de stas, la cual es diferente en cada contrato.
62
L,KN V., :velino ,a causa. ,ditorial =urdica de Chile. 7antiago, 1(. p. )(.
41
o-li.aci/n traslaticia #i%os :ue era necesario :ue a%-os contratos 4ueran
coet5neosH
Contratos constituti#os de derec&os reales so-re cosa aDena 8$renda o
&i$oteca3: se constitue un .ra#a%en en -ene4icio de un tercero distinto
del due'o, No &a o-li.aciones correlati#as so-re las cuales su-contratar0
el acreedor en estos casos no $uede ceder el .oce de su derec&o real de
$renda o de &i$otecaH
Contratos intuito $ersonae: la consideraci/n a la $ersona es el $rinci$al %oti#o
:ue lle#/ a las $artes a contratar0 $or lo %is%o no $odr6an +stas
su-contratar 8co%odato arts, (,2*GH (,2@)0 transacci/n arts, (,GG>H (,GA>3H
Contratos en donde e"ista $ro&i-ici/n le.al $ara su-contratar: si es una
$ro&i-ici/n le.al a-soluta0 su in4racci/n acarrear5 la nulidad a-soluta del
acto $or ilicitud del o-Deto, Si es una $ro&i-ici/n le.al condicionada la
sanci/n ser5 di#ersa se.Bn el caso $articular, En el Derec&o c&ileno no &a
$ro&i-iciones a-solutas $ara su-contratar0 $ero si &a dis$osiciones
i%$erati#as con re:uisitos sin los cuales no se $uede su-contratar0 eD, Art,
2=G>,
><
Casos en :ue e"ista $ro&i-ici/n $ara su-contratar en el contrato $adre
8$ro&i-ici/n con#encional3, Esta $ro&i-ici/n $uede ser e"$resa o t5cita, Si
se incu%$le esta o-li.aci/n se incu%$lir6a una o-li.aci/n de no &acer 8Art,
2AAA3,
G,= CARACTERNSTICAS DEL SUBCONTRATO
Es una %ani4estaci/n del $rinci$io de la autono%6a de la #oluntad0 no ca-e s/lo
en los casos en :ue la le o la naturale?a del acto no lo $er%itenH
Es una es$ecie de contrato li.ado, No son contratos co%$leDos0 :ue son una
unidad des$u+s de todo, A:u6 esta%os ante una #inculaci/n de dos
contratosH
Es un contrato deri#ado de$ende del ori.inario0 $uesto :ue los derec&os
o-li.aciones :ue 4or%an su o-Deto e%anan de a:u+l0 $or consi.uiente las
#icisitudes del contrato $adre a4ectan al su-contratoH
Es un contrato sucesi#o0 esto es0 necesaria%ente de-e estar $recedido del
contrato $adre o -aseH
Contiene la $osi-ilidad de dar ori.en a un nue#o su-contrato,
G,2) E9ECTOS DEL SUBCONTRATO
Los e4ectos del su-contrato son0 el conDunto de derec&os o-li.aciones :ue
.enera co%o cual:uier contrato0 $ero est5 li%itado $or el contenido del contrato
ori.inario, El %arco es el contrato -ase, No $uede el su-contrato ser %5s a%$lio
:ue el contrato $adre,
En $rinci$io0 en la su-contrataci/n se conser#a el $rinci$io del e4ecto
relati#o de los contratos, El su-contrato no $er%ite al $ri%er contratante diri.irse
contra el tercer su-contratante0 siendo el $ri%er contratante tercero a-soluto
res$ecto del su-contrato, Lo %is%o ocurre a la in#ersa0 el tercer su-contratante es
un tercero a-soluto res$ecto del contrato ori.inario,
Este $rinci$io se :ue-rar6a con la lla%ada acci/n directa0 :ue al.unas
le.islaciones conceden al $ri%er contratante contra el tercer su-contratante a
+ste contra a:u+l, No &a :ue con4undir la acci/n directa con la acci/n su-ro.atoria
o indirecta 8Art, (G>>3, Esta Blti%a se eDerce en no%-re aDeno: en no%-re del
deudor :ue no eDerci/ de-ida%ente las acciones contra sus $ro$ios deudores,
La acci/n directa se eDerce a no%-re $ro$ioH la su-ro.atoria en no%-re
aDeno0 aun:ue a%-as en inter+s $ro$io,
63
:rt. "F Ley NF 1!.1(1 so$re :rrenda+iento de /redios 0r$anosG )n los contratos de arrendamiento de inmue#les destinados a la
ha#itacin con +la1o fijo su+erior a un a2o. se entender/ siem+re im+lcita la facultad del arrendatario de su#arrendar. salvo esti+ulacin en
contrario. en cuyo caso 3ste +odr/ +oner t3rmino antici+ado al contrato sin la o#li*acin de +a*ar la renta +or el +erodo -ue le falte.
42
Acci/n directa del $ri%er contratante contra el tercer su-contratante0 $ara :ue
cu%$la o-li.aciones asu%idas $or el inter%ediario, De-e e"istir una
dis$osici/n le.al e"$resa :ue la autorice0 $uesto :ue la acci/n directa es
una e"ce$ci/n al $rinci$io de la relati#idad de los contratos0 ra?/n $or la
:ue no se $uede e"tender a todos los su$uestos de la su-contrataci/n, La
$osi-ilidad de eDercicio de la acci/n directa no $erDudica el eDercicio de la
acci/n ordinaria del $ri%er contratante contra el inter%ediario deri#ada del
contrato -ase0 $or el contrario0 la acci/n directa la co%$le%enta, El $ri%er
contratante tendr5 dos acciones0 una contra el inter%ediario 8acci/n
ordinaria3 otra contra el tercer su-contratante 8acci/n directa3H
Acci/n directa del tercer su-contratante contra el $ri%er contratante0 $ara
recla%ar derec&os :ue le &a trans4erido el inter%ediario, Es %5s di46cil su
ace$taci/n en las le.islaciones0 $or el &ec&o :ue el $ri%er contratante
i.nore :ue se &a su-contratado, En todo caso se re:uerir5 dis$osici/n le.al
e"$resa,
Con todo0 los $ro$ios contratantes ta%-i+n $odr5n0 en $rinci$io0 $re#er una
acci/n directa0 sea en el contrato ori.inario0 sea en el su-contrato 8esti$ulaci/n a
4a#or de otro3,
G,22 EXTINCIIN DEL SUBCONTRATO
El su-contrato se $uede e"tin.uir $or dos #6as: Por #6a $rinci$al o $or #6a
consecuencial, Por #6a $rinci$al ser5 $or cual:uier %edio nor%al de e"tinci/n
8a.ota%iento natural0 lle.ada del t+r%ino e"tinti#o0 resoluci/n0 nulidad0 rescisi/n0
resciliaci/n0 desisti%iento0 desa&ucio0 re#ocaci/n0 %uerte o inca$acidad
so-re#iniente si el su-contrato 4uere intuito $ersonP3, Por #6a consecuencial0 se
$roducir5 cuando aconte?ca la e"tinci/n del contrato ori.inario0 si cae el contrato
$adre0 cae el &iDo, Si +sta 4ue res$onsa-ilidad del inter%ediario0 $odr5 #erse en la
necesidad de res$onder a los $erDuicios causados al tercer su-contratante,
A, EL AUTOCONTRATO O CONTRATO CONSI;O !IS!O
>G
A3, ;ENERALIDADES
La re$resentaci/n crea la $osi-ilidad de :ue una $ersona :ue actBa $or s6
en re$resentaci/n de otra0 o :ue re$resente a dos $artes0 conclua un contrato con
su sola #oluntad, As60 re$resentando a una $ersona :ue &a enco%endado la #enta
de %ercader6as0 el %andatario $odr6a cele-rar un contrato consi.o %is%o ad:uirir
esas %ercader6as $ara s60 o $ara otra $ersona :ue le &aa enco%endado
co%$rarlas, Claro :ue en estos casos0 el $ro-le%a se $lantea cuando conce-i%os a
la re$resentaci/n co%o 1%odalidad de los actos Dur6dicos70 a :ue co%o la #oluntad
del re$resentante es la :ue .enera el contrato0 -ien $uede entonces %ani4estar
#oluntad $or s6 ta%-i+n $or otro, Pero esta idea $odr6a c&ocar con el es$6ritu de
las relaciones contractuales0 las :ue su$onen un encuentro de #oluntades
anta./nicas :ue lle.an a un $unto de e:uili-rioH una transacci/n de intereses
contra$uestos, Por lo de%5s nadie $uede ser acreedor deudor de s6 %is%o0
$or:ue si ello ocurriere se $roducir6a la con4usi/n se e"tin.uir6an las o-li.aciones
8art6culo 2,>>A3,
B3, CONCEPTO
El autocontrato es a:uel acto Dur6dico :ue una $ersona cele-ra consi.o
%is%a en el cual actBa0 a la #e?0 co%o $arte directa co%o re$resentante de la
64
,l trata+iento de esta figura ha sido e6trado principal+ente de los apuntes de clase de la profesora de %erecho Civil de la 0niversidad
%iego /ortales doa :le8andra :guad %., disponi$les en la Me$ enG httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6.phpOpaginaP)"Q-%P'(QtipoP!
43
otra0 o co%o re$resentante de a%-as $artes o co%o titular de dos $atri%onios
so%etidos a re.6%enes Dur6dicos distintos,
C3, CASOS EN [UE PODRNA PRESENTARSE ESTA 9I;URA
Si una $ersona actBa $or s6 en re$resentaci/n de otra0 a sea una re$resentaci/n
de ti$o le.al o con#encional0 esto es0 el caso del $adre :ue contrata $ara s6
ta%-i+n $or el &iDoH el del %andante re$resentado $or el %andatario con el
%andatario $or si,
Si una $ersona es re$resentante 8le.al o #oluntaria3 de dos $ersonas di4erentes
8$or eDe%$lo0 en las transacciones -urs5tiles :ue reali?an los corredores de
-olsa3,
Si una %is%a $ersona asu%e una do-le calidadH es el caso de los asi.natarios
%odales :ue de-an crear una 4undaci/n ad%inistrada $or ellos %is%os: de-en
entre.ar los -ienes co%o asi.natarios0 reci-irlos co%o re$resentantes de la
4undaci/n,
Si una $ersona tiene dos $atri%onios o 4racciones de $atri%onios so%etidos a
re.6%enes Dur6dicos distintos0 necesita $recisar la condici/n Dur6dica de ciertos
-ienes, Es el caso del &eredero al :ue se le concede la $osesi/n $ro#isoria de
los -ienes del desa$arecido0 entre esos -ienes &a al.unos en :ue +l es
co%unero, Res$ecto de los -ienes del desa$arecido0 el &eredero es
usu4ructuario 8art, @=30 si :uiere $roducir la $artici$aci/n de dic&os -ienes0
de-er5 acudir al autocontrato,
D3, NATURALEUA FURNDICA DEL AUTOCONTRATO
Al.unos Duristas ale%anes no ace$tan la autocontrataci/n co%o 4uente de
o-li.aciones con#encionales, La naturale?a del autocontrato no se a#iene con estas
o-li.aciones, Ec&an de %enos el acuerdo de #oluntades :ue su$one la con#enci/n o
contrato,
Sin e%-ar.o en .eneral la doctrina lo ace$ta 8-as5ndose $rinci$al%ente en
el $rinci$io de autono%6a de la #oluntad3 e"$lican su naturale?a Dur6dica de tres
%aneras distintas:
i3, El autocontrato es un acto &6-rido0 $ues se .enera co%o si se tratara de un acto
Dur6dico unilateral0 $ero $roduce e4ectos de acto Dur6dico -ilateral, En consecuencia0
es unilateral en cuando a su $er4ecciona%iento $ero -ilateral en sus e4ectos, Esta
$osici/n la sostienen0 entre otros0 De%o.ue0 Cu$]a0 Stitc&]in0 A#elino Le/n
Alessandri, As60 se'ala este Blti%o :ue 1es i%$osi-le $retender encuadrar el
autocontrato dentro de un conce$to :ue0 co%o el del contrato0 su$one
necesaria%ente un concurso de #oluntades,7 El autocontrato se lla%a as6 $or:ue
e"clue la concurrencia de dos #oluntades re:uiere de una sola,
>A
ii3, El autocontrato encuentra se 4unda%ento en la conce$ci/n %oderna de la
o-li.aci/n0 :ue es una #inculaci/n entre $atri%onios, Este conce$to es co%$artido
$or al.unos autores ale%anes 4ranceses :ue esti%an :ue el autocontrato tiene
una naturale?a es$ecialH e"$lican su $osici/n diciendo :ue la o-li.aci/n es &o en
d6a una relaci/n entre $atri%onios0 %5s :ue entre $ersonas0 co%o entend6an los
ro%anos0 0 $or consi.uiente0 esta o-li.aci/n de car5cter $ura%ente $atri%onial
$uede ori.inarse $or #oluntad de una sola $ersona :ue dis$on.a o $ueda a4ectar
#arios $atri%onios o 4racciones de uno solo,
iii3, El autocontrato es el resultado de la idea de re$resentaci/n entendida co%o
4icci/n del acto Dur6dico, Tesis sostenida $or Planiol0 Ri$ert0 Claro Solar0 entre
otros, As6 la idea del contrato consi.o %is%o es una $rolon.aci/n e"tre%a0 en
65
Leslie Eo+asello critica esta tesis, argu+entando que en el caso del itular de dos patri+onios, el acto 8urdico es clara+ente unilateral y
no produce efectos de contrato 2pues no hay representacin3.
44
#erdad0 $ero l/.ica de la idea de re$resentaci/n, El %andatario no %ani4iesta su
#oluntad sino la del re$resentado, La re$resentaci/n dero.a el $rinci$io de la
$ersonalidad de las relaciones contractuales0 sustituendo en su 4or%aci/n la
#oluntad del re$resentante a la del re$resentado, Para estos autores si un acto
Dur6dico $roduce o-li.aciones contractuales i%$orta0 en #erdad0 un contrato, Esta
tesis se critica desde dos as$ectos: en $ri%er lu.ar no e"$lica la &i$/tesis del
titular de dos $atri%onios0 en la :ue no &a re$resentaci/nH en se.undo lu.ar0
su$one ace$tar la tesis de la re$resentaci/n-4icci/nH conce$ci/n :ue &a sido
a-andonado ree%$la?ada $or la de la %odalidad, Para For.e L/$e? Santa !ar6a el
contrato de-e e"a%inarse 4uncional%ente co%o relaci/n Dur6dica a constituida
$or tanto0 sie%$re ser6a un contrato,
Nuestro C/di.o Ci#il no re.la%ent/ el acto Dur6dico consi.o %is%o de
%anera .eneral0 o%isi/n :ue ta%-i+n se ad#ierte en el C/di.o 4ranc+s en casi
todos los dictados en el si.lo ante$asado, S/lo contiene al.unos art6culos :ue
estudiare%os0 en los :ue se $ro&6-e a-soluta%ente en ciertos casos0 o se
$rescri-en re:uisitos es$eciales $ara su #alor,
De esta circunstancia0 la doctrina &a deducido :ue la autocontrataci/n es
le.al%ente $osi-le en nuestro derec&o, Es #5lida $or re.la .eneral, Si no 4uera
le.al%ente $osi-le el le.islador no la &a-r6a $ro&i-ido en ciertos casos0 o
re.la%entado en otros, Por esta tesis se inclinan Claro Solar0 Alessandri0 A#elino
Le/n Stitc&]in,
En todo caso la autocontrataci/n ser6a inad%isi-le en C&ile en dos casos:
cuando la le lo $ro&i-aH
cuando es susce$ti-le de .enerar un con4licto de intereses entre los dos
$atri%onios re$resentados,
Ksta es una cuesti/n de &ec&o0 :ue :ueda reser#ada a los Dueces del 4ondo,
E3, CASOS DE PROCIBICIIN O DE RE;LA!ENTACIIN LE;AL DE LA
AUTOCONTRATACIIN
a3, AUTOCONTRATO DE LOS ;UARDADORES
De los art6culos G2)0 G2(0 2,*== a$arece clara%ente :ue el .uardador en su
calidad de tal0 no $uede autocontratar, Te%e la le con ra?/n :ue el .uardador sacri4i:ue
el de-er $or su inter+s $ecuniario e"i.e0 en consecuencia0 :ue todo contrato :ue se
cele-re entre +l el $u$ilo se &a.a con autori?aci/n de los de%5s .uardadores no
i%$licados o del Due? en su-sidio, En esta 4or%a el .uardador $uede contratar con su
$u$ilo sin li%itaciones0 sal#o en los casos indicados en el inciso se.undo del art6culo G2(0
en :ue e"iste $ro&i-ici/n a-soluta de cele-rar los contratos :ue a&6 se indican,
La contra#enci/n a los art6culos G2) G2( inciso $ri%ero acarrea la nulidad
relati#a0 $ues se &a-r5 o%itido los re:uisitos e"i.idos $or la le en consideraci/n a
la 1calidad o estado de las $ersonas :ue los eDecutan o cele-ran,7 A&ora -ien en el
caso del inciso se.undo del art6culo G2(0 su trans.resi/n acarrea0 no la nulidad
relati#a0 sino la a-soluta0 en #irtud de :ue se re4iere a contratos $ro&i-idos0 cuo
o-Deto es il6cito $or lo %is%o nulo a-soluta%ente,
-3, AUTOCONTRATO DEL PADRE O !ADRE [UE EFERCE LA PATRIA POTESTAD
No e"iste una $ro&i-ici/n .eneral0 de donde se deduce su licitud, S6 e"isten0 $or
e"ce$ci/n0 al.unas $ro&i-iciones relati#as a la co%$ra#enta la $er%uta 8art6culos 2,*=>0
2,@== 2,=))30 cua trans.resi/n acarrea la nulidad a-soluta, Ade%5s0 &a ciertos casos0
en :ue $uede &a-er con4licto de intereses entre el $adre o la %adre el &iDo0 en cuo
e#ento es necesario no%-rar al &iDo un curador es$ecial 8arts, 2(G0 2@@0 (A(0 (A*0 (A@3, La
in4racci/n a estas dis$osiciones $roduce la nulidad relati#a0 sal#o :ue la le esta-le?ca
otra sanci/n es$ecial0 co%o el caso del art6culo 2(G en relaci/n al art6culo 2(*,
45
A&ora -ien0 si el $adre re$resenta a dos &iDos :ue contratan entre s60 o a un
&iDo a un %andante0 no ri.en los art6culos 2,*=> 2,@@=0 la autocontrataci/n
ser6a $er4ecta%ente #5lida,
c3, AUTOCONTRATO DEL !ARIDO
Al i.ual :ue el $adre o %adre :ue eDerce la $atria $otestad0 el %arido en el
r+.i%en de sociedad conu.al $uede autocontratar en su car5cter de %arido de
%andatario de un tercero0 o-li.ando as6 a su %uDer a su %andanteH o -ien0 en el
car5cter de %arido titular de la $atria $otestad0 actuando co%o re$resentante de
su %uDer de su &iDo 8re$resentante le.al3,
>>
En este Blti%o caso no $odr5 cele-rar
los contratos de co%$ra#enta o de $er%uta0 $ues la le $ro&6-e tales contratos
entre la %adre el &iDo suDeto a $atria $otestad, Su in4racci/n $or tanto acarrea la
nulidad a-soluta,
Sin $erDuicio de estas e"ce$ciones0 la re.la .eneral ser5 :ue es #5lida la
autocontrataci/n0 sin e%-ar.o no s/lo la co%$ra#enta la $er%uta son contratos
$ro&i-idos -aDo estas circunstancias0 sino :ue ta%-i+n el contrato de donaci/n
irre#oca-le 8arts, >*A0 2,2<*0 2,2<@3,
c3, AUTOCONTRATO DEL !ANDATARIO
Para sa-er si el %andatario $uede cele-rar un acto Dur6dico consi.o %is%o0
&a-r5 :ue estarse en $ri%er t+r%ino al contenido del %andato0 #ale decir0 a lo :ue
el %andante &aa dis$uesto so-re el $articular,
As60 la autocontrataci/n ser5 $osi-le si se autori?a e"$resa%ente o
i%$l6cita%ente no lo ser5 en caso contrario0 no lo $odr5 &acer sin #iolar el
contrato, En este caso al e"ceder los l6%ites del %andato0 se $roducir5 la
ino$oni-ilidad $ara el %andante 8arts, (,2AG (,2>)3, En el silencio del %andato0
de-e esti%arse :ue el autocontrato del %andatario es l6cito0 $uesto :ue los
art6culos (,2GG (,2GA le $ro&i-en autocontratar en casos es$ecial%ente
se'alados0 no es $osi-le trans4or%ar esas $ro&i-iciones es$ec64icas en re.la
.eneral,
Con todo0 e"isten ciertos autocontratos es$ecial%ente $ro&i-idos al %andatario0
estos son:
i3, Art6culo (,2GG 1No $odr5 el %andatario $or s6 ni $or inter$uesta $ersona0
co%$rar las cosas :ue el %andante le &a ordenado #ender0 ni #ender de lo suo al
%andante lo :ue +ste la &a ordenado co%$rar0 si no 4uere con a$ro-aci/n e"$resa
del %andante,7
Co%o se e"i.e la autori?aci/n del %andante no ca-e el autocontrato0 sino
s/lo el contrato0 $ues concurren las #oluntades del %andante del %andatarioH La
autori?aci/n del %andante de-e ser e"$resa, Co%o se cele-ra un contrato no un
autocontrato de-ido a la autori?aci/n del %andante0 se a$lican las nor%as .enerales
de los contratos, La 1$ro&i-ici/n7 se re4iere a la co%$ra de cosas :ue el %andante
le &a ordenado #ender al %andatario0 o la #enta de +ste al %andante de lo :ue el
%andante le &a ordenado co%$rar, Esta dis$osici/n 1$ro&i-e7 el autocontrato al
%andatario0 aBn cuando +ste se #al.a de la inter$osici/n de una tercera $ersona,
Ri.e esta dis$osici/n tanto $ara -ienes %ue-les co%o ra6ces, La contra#enci/n a
esta dis$osici/n acarrea la nulidad relati#a $ues la co%$ra#enta no est5 1$ro&i-ida7
$recisa%ente0 sino :ue $er%itida -aDo ciertas condiciones :ue se e"i.en en
66
La 8urisprudencia ha sealado que si el +arido, co+o +andatario y dentro del rgi+en de sociedad conyugal, vende a su propia +u8er lo
que el +andante le ha encargado vender, es inaplica$le el artculo 1.#?, ya que de acuerdo a los principios que rigen el +andato, es el
+andante quien vende a la +u8er. /ero si no se ha acreditado que la +u8er adquiera el in+ue$le en el e8ercicio de su patri+onio reservado,
es nulo de nulidad relativa el contrato por el cual el +arido, co+o +andatario, y dentro del rgi+en de co+unidad de $ienes, vende a su
propia +u8er, sin autori*acin del +andante el in+ue$le que ste le ha encargado vender. Eal acto del +arido i+porta co+prar para si la
propiedad del +andante, atendido a que esa propiedad ingres al ha$er social, incurriendo en la prohi$icin del artculo '.1@@.
46
consideraci/n de la $ersona :ue lo eDecuta, Esta %is%a dis$osici/n se a$lica a los
s6ndicos al-aceas 8art, 2,@))3,
ii3, Art6culo (,2GA Autocontrato del %andatario relati#o al %utuo de dinero:
1Encar.ado de to%ar dinero $restado $odr5 $restarlo +l %is%o al inter+s desi.nado
$or el %andante0 o a 4alta de esta desi.naci/n al inter+s corrienteH $ero 4acultado
$ara colocar dinero a inter+s0 no $odr5 to%arlo $restado $ara s6 sin a$ro-aci/n del
%andante,7
La le ace$ta0 $ues0 :ue el %andatario sea %utuante de su re$resentado
%ediante la autocontrataci/n, No &a a:u6 nin.Bn ries.o $ara el %andante $ues
incluso los intereses tendr5n el l6%ite 4iDado $or +ste o el se'alado $or la le, Y si el
%andatario #iola las instrucciones de su %andante autocontrata a un inter+s
su$erior0 no lo o-li.ar5,
Las de%5s condiciones del contrato las deter%inar5 el %utuario si.uiendo
las instrucciones del %andanteH a 4alta de +stas $odr5 &acerlo li-re%ente, Si no
esta-leciera $la?o0 se a$licar5n las dis$osiciones su$letorias 8art, (,())3, Si el
%utuo 4uere de otras cosas0 :ueda suDeto a las nor%as .enerales de
autocontrataci/nH $odr5 cele-rarse el autocontrato si el %andante no lo &a
$ro&i-ido no i%$orta un $erDuicio $ara +ste, La le no ace$ta0 en ca%-io :ue el
%andatario sea %utuario de su %andante0 sin la a$ro-aci/n de +ste, En otras
$ala-ras0 el autocontrato es i%$osi-le0 $uesto :ue si &a #oluntad del %andante
&a-r5 contrato no acto consi.o %is%o, La #oluntad del %andante $odr5 ser
e"$resa o t5cita, La contra#enci/n a este art6culo acarrea la nulidad relati#a0 $ues
la autori?aci/n del %andante es un re:uisito e"i.ido en consideraci/n a la calidad
de la $ersona :ue inter#iene, Y si el %andatario est5 autori?ado $ara to%ar en
$r+sta%o $ara s6 el dinero0 $ero lo &ace en condiciones distintas de las se'aladas0
el contrato ser5 ino$oni-le al %andante0 $ues el %andatario se &a salido de los
l6%ites del %andato,
d3, AUTOCONTRATO DE CIERTOS !ANDATARIOS ESPECIALES
El art6culo 2,*=@ dis$one :ue al e%$leado $B-lico se $ro&i-e co%$rar los
-ienes $B-licos o $articulares :ue se #endan $or su %inisterio a los Dueces0
a-o.ados0 $rocuradores o escri-anos los -ienes en cuo liti.io &an inter#enido
:ue se #enden a consecuencia del liti.ioH aun:ue la #enta se &a.a en $B-lica
su-asta,
El e%$leado $B-lico en este caso0 los $artidores0 a-o.ados $rocuradores0
son es$ecies de %andatarios no $ueden cele-rar consi.o %is%o el contrato de
co%$ra#enta, La contra#enci/n acarrea la nulidad a-soluta, Pero $odr5n
autocontratar cuando no co%$ren $ara s6 sino $ara un tercero de :ui+n sean a la
#e? %andatarios,
e3, OTROS CASOS DE AUTOCONTRATACIIN
i3, Autocontrato del co%isionista0 art6culo (*2 C/di.o de Co%ercio 8Se $ro&6-e a los
co%isionistas0 sal#o en caso de autori?aci/n 4or%al0 &acer contratos $or cuenta de
dos co%itentes sie%$re :ue $ara cele-rarlos ten.a :ue re$resentar intereses
inco%$ati-les3,
ii3, Autocontrato de los corredores0 art6culo A* C/di.o de Co%ercio,
iii3, Autocontrato en la Le NJ 2=,@A* so-re E%$resa Indi#idual de Res$onsa-ilidad
Li%itada,
>*
La Le :ue esta-lece esta nue#a $ersona Dur6dica de Derec&o Pri#ado
con 4ines de lucro0 de car5cter indi#idual0 &a re.ulado en su art6culo 2)0 la
$osi-ilidad de autocontrataci/n del titular de la e%$resa:
67
/u$licada en el %.&. de fecha 11N('N'(().
47
Art, 2)J Le NJ 2=,@A*: 1Los actos contratos :ue el
titular de la e%$resa indi#idual cele-re con su
$atri%onio no co%$ro%etido en la e%$resa0 $or una
$arte0 con el $atri%onio de la e%$resa0 $or la otra0
s/lo tendr5n #alor si constan $or escrito desde :ue
se $rotocolicen ante notario $B-lico, Estos actos
contratos se anotar5n al %ar.en de la inscri$ci/n
estatutaria dentro del $la?o de sesenta d6as contados
desde su otor.a%iento,
La $ena del delito conte%$lado en el nB%ero
(J del art6culo G*2 del C/di.o Penal0 se a$licar5
au%entada en un .rado si 4uere co%etido $or el titular
de una e%$resa indi#idual de res$onsa-ilidad
li%itada,7
>, CONTRATO POR PERSONA A NO!BRAR Y CONTRATO POR CUENTA DE [UIEN
CORRESPONDA
>@
El contrato $or $ersona a no%-rar es a:uel en :ue una de las $artes desi.nara en
el 4uturo0 %ediante un acto unilateral de #oluntad0 a la $ersona :ue ad:uirir5
retroacti#a%ente los derec&os asu%ir5 las o-li.aciones :ue en su inicio se radican en el
$atri%onio del $ri%er contratante,
Entre la $ersona a no%-rar0 el contratante :ue lo desi.ne $uede o no
e"istir %andato0 el cual en todo caso es un %andato sin re$resentaci/n, El contrato
$or $ersona a no%-rar0 tiene un contratante :ue es ca%-ia-le o 4un.i-le0 :ue ser5
ree%$la?ado ocu$ando el %is%o lu.ar del contratante ori.inal,
Esta instituci/n no tiene consa.raci/n $ositi#a en el C/di.o Ci#il c&ileno0
aun:ue s6 en el C/di.o de Co%ercio 8Art6culo (A>0 :ue al tratar de la co%isi/n o
%andato %ercantil0 4aculta al co%isionista $ara reser#arse el derec&o de declarar
%5s tarde $or cuenta de :u+ $ersona cele-ra el contrato0 una #e? &ec&a la
declaraci/n0 el co%isionista :ueda li-erado de todo co%$ro%iso la $ersona
no%-rada los sustituir5 retroacti#a%ente en todos los derec&os o-li.aciones3,
El C/di.o Ci#il italiano de 2,=G(0 el Portu.u+s de 2,=>> el Peruano de
2,=@G lo consa.ran $ositi#a%ente0 4iDando $la?os $ara desi.nar a la $ersona del
contratante incierto, Se.Bn al.unos autores esta 4i.ura tiene #alide? en C&ile $or el
$rinci$io de la li-ertad contractual tiene e#idente inter+s $r5ctico, Por eDe%$lo0
una $ersona :ue :uiere co%$rar un in%ue-le colindante al suo desea :ue su
no%-re $er%ane?ca desconocido $ara e#itar :ue el #ecino le su-a el $recio, Una
$ersona desea e4ectuar un
ne.ocio $ara lo cual no cuenta con ca$itales su4icientes necesita interesar a otros
suDetos :ue se lo a$ortenH %ediante esta 4i.ura $uede reali?arlo0 deDando el
contrato a-ierto $ara :ue los ca$italistas $osterior%ente in.resen a +l,
La doctrina sostiene :ue no &a incon#eniente en $rinci$io0 $ara ace$tarlo
en nuestra le.islaci/n0 en #irtud de la li-ertad contractual0 en la $r5ctica se le &a
utili?ado en contratos de $ro%esas0 $ero con ciertas li%itaciones,
En $ri%er lu.ar0 de-e contener un $la?o en :ue se &a.a la deter%inaci/n0
en todo caso una 4/r%ula :ue $er%ita e4ectuarla0 $ues si -ien se ace$ta la
indeter%inaci/n de al.unas de las $artes en el contrato0 ello es a condici/n de :ue
sea deter%ina-leH la 4/r%ula $or eDe%$lo0 en el %encionado contrato de $ro%esa0
ser6a :ue al e4ectuarse la escritura de4initi#a0 el $ro%itente declarara la o las
$ersonas $ara :uienes &a contratado0 si as6 no lo &iciere0 se entender5 :ue lo
&ace $ara s6, En se.uida: no es $osi-le en toda clase de contratos0 co%o $or
eDe%$lo0 en la sociedad co%ercial0 a :ue el le.islador e"i.e en el $acto social0 la
indi#iduali?aci/n de todos los socios 4undadores, 8art6culo G(> C, Co%,3,
68
,l trata+iento de esta figura ha sido e6trado principal+ente de los apuntes de clase de la profesora de %erecho Civil de la 0niversidad
%iego /ortales doa :le8andra :guad %., disponi$les en la Me$ enG httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6 phpOpaginaP)"Q-%P'(QtipoP!
48
Distinta es la situaci/n res$ecto del contrato $or cuenta de :uien
corres$onda o contrato con $ersona inciertaH contrato en el cual una de las $artes
:ueda indeter%inada0 con la se.uridad :ue des$u+s ser5 indi#iduali?ada, En este
caso0 necesaria%ente el contratante 4or%al &a de ser ree%$la?ado0 $or :uien
corres$onda0 es decir $or la $arte real,
Las di4erencias entre a%-os ti$os de contratos son:
[ue en el $ri%ero e"isten dos $artes0 s/lo :ue una es 4un.i-le0 no lo
ser5 si no no%-ra a la $ersona :ue lo ree%$lace, En ca%-io en el
contrato $or cuenta de :uien corres$onda0 &a un contratante real
uno 4or%al :ue no es $arteH
En el contrato $or $ersona a no%-rar la desi.naci/n es o-ra de una de
las $artes, Por el contrario0 en el contrato $or cuenta de :uien
corres$onda la indi#iduali?aci/n del contratante sustancial0 :ue
necesaria%ente se $roducir50 no es o-ra de una de las $artes0 sino de
un acto de un tercero 8$or eDe%$lo un acto de autoridad3,
*, LA CESIIN DEL CONTRATO
>=
A3, ;ENERALIDADES
Co%o antecedente $ara ace$tar la cesi/n de contrato el $ro4esor ;on?alo
9i.ueroa se'ala0 dado :ue no e"isten o-st5culos $ara ace$tar en nuestro Derec&o
la asunci/n de deudas0
*)
esta nue#a 4i.ura a-re el ca%ino a un instituto %5s
no#edoso aBn: la cesi/n de contrato0 la cual &a des$ertado el inter+s de los
estudiosos desde su incor$oraci/n al C/di.o Ci#il italiano de 2,=G(,
*2
El contrato es %5s :ue un #6nculo Dur6dico entre las $artes :ue lo cele-ran0
$ues se con#ierte en una entidad econ/%ica :ue $uede ser o-Deto a su #e? de actos
Dur6dicos :ue le $er%itan circular en el co%ercio &u%ano, De esta suerte0 del
%is%o %odo co%o $ueden $roducirse %odi4icaciones o-Deti#as al contrato durante
su #ida0 es $osi-le :ue se $resenten %odi4icaciones su-Deti#as0 co%o la
su-ro.aci/n $ersonal de una de las $artes $or un tercero aDeno0 en $rinci$io0 a la
relaci/n contractual, En este caso0 este tercero $asa a sustituir 6nte.ra%ente una
de las $artes en todos sus derec&os o-li.aciones e%anados del contrato, Con
todo0 el contrato no $uede disociarse tan solo en los cr+ditos o-li.aciones :ue de
+l e%anan0 $ues e"isten ade%5s los lla%ados derec&os $otestati#os de las $artes0
$or lo cual no -astar5 a al.una de ellas trans4erir a un tercero todos los cr+ditos
e"istentes a su 4a#or0 ni o-tener :ue ese tercero asu%a todas las o-li.aciones
e%anadas del contrato0 $ara entender :ue se &a tras$asado la $osici/n contractual
%is%a,

Es e#idente :ue los derec&os $otestati#os 8co%o las acciones :ue del
contrato e%anan0 la o-li.aci/n de actuar de -uena 4e0 las o-li.aciones de
conser#aci/n :ue i%$one el contrato3 #an incluidos en toda relaci/n contractual0 la
cual e"cede $or consi.uiente0 los derec&os o-li.aciones $rinci$ales de :ue el
contrato a$arece .enerando a $ri%era #ista, En este $unto radica $rinci$al%ente el
inter+s de esta 4i.ura Dur6dica0 $uesto :ue de ad%itirse ser5 ca$a? de tras$asar al
tercero la totalidad de derec&os0 o-li.aciones0 acciones0 e"ce$ciones0 .arant6as0
4acultades de-eres0 esto es0 la $osici/n contractual %is%a,
69
,l trata+iento de esta figura ha sido e6trado principal+ente del te6toG )l Patrimonio del profesor Hon*alo Iigueroa UCe*, 'W edicin,
,ditorial =urdica de Chile. 7antiago, 1#. pp. '"@ y ss.
70
:suncin de deudasG su$rogacin de un deudor por otro en la +is+a relacin o$ligacional, sie+pre que e6ista acuerdo e6preso del
acreedor y voluntad del nuevo deudor. I-H0,.&:, o$. cit.
71
:rtculos 1.@(? y ss. del Cdigo Civil italiano.
49
De esta suerte0 la 4i.ura en estudio e"cede as6 a%$lia%ente a las 4i.uras de
cesi/n de cr+ditos
*(
la asunci/n de deudas0 :ue se re4ieren s/lo a cr+ditos
deudas es$ec64icos deter%inados,
B3, CONCEPTO
Para el $ro4esor ;on?alo 9i.ueroa la cesi/n de contrato $uede de4in6rsela co%o la
su-ro.aci/n #oluntaria o 4or?ada de una de las $artes del contrato $or un tercero0 el cual
asu%e la %is%a $osici/n Dur6dica del su-ro.ado0 esto es0 el conDunto indi#isi-le de
derec&os o-li.aciones e%anados del contrato,
C3, SUFETOS [UE INTEREIENEN EN LA CESIIN DE CONTRATO
i3, El contratante cedido: $arte en el contrato ori.inario0 :ue #er5 ca%-iada su
contra$arte en dic&o contrato $or un tercero cesionario,
ii3, El contratante cedente: era la $arte en el contrato ori.inario deDar5 de serlo
$or e4ecto de la cesi/n de contrato0 ser5 su-ro.ado $or un tercero cesionario en su
iii3, El tercero cesionario: el :ue ori.inal%ente es un tercero0 $ero :ue asu%ir5 la
$osici/n de $arte en +l0 $or su-ro.ar al contratante cedente en su $osici/n
contractual,
D3, INTERKS O Q!BITO DE APLICACIIN DE LA CESIIN DE CONTRATO
La cesi/n de contrato no tiene inter+s co%o 4i.ura aut/no%a en el caso de
los contratos unilaterales0 $ues -astar5 con recurrir a las 4i.uras de la cesi/n de
cr+ditos o asunci/n de deudas 8en cada caso3 $ara alcan?ar los 4ines :ue las $artes
$uedan $ro$onerse,
Por el contrario0 esta 4i.ura co-ra inter+s en los contratos -ilaterales, Sin
e%-ar.o0 en este ti$o de contratos es $reciso distin.uir en :u+ estado se
encuentran las o-li.aciones :ue de +l e%anan:
i3, Si las o-li.aciones a 4ueron cu%$lidas $or a%-as $artes0 no es $osi-le su
cesi/n0 $ues el contrato se encuentra a.otado0 se e"tin.ui/ $or su cu%$li%iento0 la
cesi/n carecer6a de o-DetoH
ii3, Si las o-li.aciones del contrato -ilateral s/lo &an sido cu%$lidas $or una sola de
las $artes0 la cesi/n de contrato acrecer5 de inter+s0 tal co%o sucede con los
contratos unilateralesH
iii3, Si nin.una de las $artes &a cu%$lido aBn0 la 4i.ura de la cesi/n de contrato
ad:uiere inter+s, Lo %is%o sucede en el caso de los contratos sinala.%5ticos
i%$er4ectos, Co%o es necesario :ue las o-li.aciones de los contratos -ilaterales se
encuentren incu%$lidas0 $uede $resentarse tan solo en los contratos de eDecuci/n
di4erida en los contratos de tracto sucesi#o, Esta 4i.ura no es a$lica-le a los
contratos de eDecuci/n instant5nea,
E3, NATURALEUA FURNDICA DE LA CESIIN DE CONTRATO
a, Teor6a 4rancesa: La cesi/n de contrato es una cesi/n de cr+ditos %5s una
no#aci/n su-Deti#a $or ca%-io de deudor, Estos autores nie.an la instituci/n co%o
4i.ura Dur6dica aut/no%a,
72
Iigura que serC anali*ada +Cs adelante a propsito de la co+praventa de cosas incorporales.
50
-, Teor6a ale%ana: La cesi/n de contrato es una cesi/n de cr+ditos %5s una
asunci/n de deudas0 +sta la lla%ada teor6a ecl+ctica,
c, Teor6a italiana: La cesi/n de contrato es un 4en/%eno Dur6dico inde$endiente
aut/no%o con caracter6sticas $ro$ias :ue se di4erencia de otras 4i.uras co%o las
:ue $retenden 4undir las de%5s teor6as,
93, LA CESIIN DE CONTRATO EN EL DERECCO CCILENO
Ca &a-ido resistencia de los autores $ara ace$tar en $rinci$io la cesi/n de
contrato en el Derec&o c&ileno0 $or decirse :ue los actos Dur6dicos de-en
necesaria%ente recaer so-re cosas cor$orales o incor$orales 8arts, A>A0 A*>0
2,G>)3, Se.Bn al.unos el contrato carecer6a del car5cter de cosa,
Sin e%-ar.o0 si to%a%os en cuenta la #elocidad del co%ercio actual0
ta%-i+n la de4inici/n de cosa :ue entre.a el Diccionario de la Real Acade%ia
Es$a'ola de la Len.ua0
*<
se'alare%os :ue el contrato no est5 aDeno a la noci/n de
cosa :ue $uede ser o-Deto de las $restaciones en los actos Dur6dicos,
El $ro4esor 9i.ueroa se'ala :ue esta 4i.ura e"iste en C&ile0 toda #e? :ue se
$resentan los si.uientes casos #inculados:
- Casos en :ue la Le ordena la cesi/n de contrato 8cesi/n de contrato 4or?osa3H
- Casos en :ue no resulta $or la naturale?a %is%a o $or dis$osici/n de la LeH
- Casos en :ue la le autori?a la cesi/n de contratoH
- Casos en :ue la cesi/n de contrato no est5 re.la%entada,
;3, CESIIN DE CONTRATO 9ORUOSA
a3, Sucesi/n $or causa de %uerte 8art, 2,)=*3, Para Ren+ A-eliu]
*G
este no es un
caso de cesi/n de contrato0 sino :ue de tras$aso le.al del contrato,
-3, Contrato de arrenda%iento 8art, 2,=>(3, El contrato de arrenda%iento se cede en
todos los casos enu%erados en el art6culo 2,=>(0 en los cuales el nue#o $ro$ietario
de la cosa de-e res$etar el arriendo,
c3, Contrato de se.uro 8art, A<) C, Co%3 La $ro$iedad ase.urada si es trans4erida o
trans%itida0 el se.uro correr5 en $ro#ec&o del ad:uirente,
C3, CASOS EN [UE ES I!POSIBLE LA CESIIN DE CONTRATO
a3, Contratos intuito $ersonP0 en estos casos es i%$osi-le ceder el contrato $uesto
:ue se &a cele-rado en atenci/n a las calidades o cualidades es$ec64icas de una o
de a%-as $artes0 $or eDe%$lo0 el %atri%onio0 la $restaci/n de ser#icios de un
artista 4a%oso,
-3, Al.unos casos de dele.aci/n del %andato0 &a ciertas &i$/tesis en donde no
$uede &a-er ni su-contrataci/n0 ni %enos cesi/n del contrato, Kstas ser5n
anali?adas cuando &a-le%os del %andato0 sin e%-ar.o dire%os :ue no ca-e la
4i.ura en estudio0 cuando: se le &a $ro&i-ido al %andatario dele.arH cuando no se
&a dic&o nada en el contrato so-re la dele.aci/n0 se $uede dele.ar0 $ero el
dele.ante res$onde de los &ec&os del dele.ado co%o de los suos $ro$ios 8a:u6
&a su-contrato3H se autori?a e"$resa%ente :ue $uede dele.ar0 $ero no se se'ala
la $ersona del dele.ado se dele.a en $ersona inca$a? e insol#ente0 si.ue
res$ondiendo el dele.ante 4rente al %andatario 8a:u6 ta%-i+n &a su-contrato3H
cuando se &a autori?ado al %andatario $ara dele.ar0 $ero se le se'ala en 4or%a
e"$resa la $ersona del dele.ado0 a:u6 se trata de un contrato de %andato di4erente,
73
CosaG todo lo que tiene entidad ya sea corporal o espiritual, natural, artificial, real o a$stracta, en contraposicin a persona o su8eto.
74
:4,L-0X o$. cit. p. #)".
51
I3, CASOS EN [UE LA LEY AUTORIUA LA CESIIN DE CONTRATO
a3, La Le autori?a a un tercero $ara su-ro.arse a un contratante aBn contra la
#oluntad de +ste, La acci/n su-ro.atoria u o-licua0 es uno de los derec&os
au"iliares del acreedor $ara o-tener el cu%$li%iento de la o-li.aci/n0 consiste en
la 4acultad de los acreedores $ara su-stituirse al deudor en el eDercicio de
deter%inadas acciones derec&os de +ste,
El art6culo (,G>> inciso se.undo se'ala :ue los acreedores 1$odr5n
asi%is%o su-ro.arse en los derec&os del deudor co%o arrendador o arrendatario0
se.Bn lo dis$uesto en los art6culos 2,=>A 2,=>@,7, La $ri%era de tales
dis$osiciones 8art, 2,=>A3 esta-lece :ue 1si $or el acreedor o acreedores del
arrendador se tra-are eDecuci/n e%-ar.o en la cosa arrendada0 su-sistir5 el
arriendo0 se sustituir5n el acreedor o acreedores en los derec&os o-li.aciones
del arrendador,7 De %anera :ue los acreedores est5n autori?ados $or la Le -en
caso de eDercitar la acci/n su-ro.atoria- $ara ocu$ar la $osici/n contractual de su
deudor en su calidad de arrendador0 eDercer los derec&os acciones deri#ados
del contrato de arrenda%iento0 el cual su-siste,
El art6culo 2,=>@ $or su $arte0 declara 1:ue la insol#encia declarada del
arrendatario no $one necesaria%ente 4in al arriendo, El acreedor o acreedores
$odr5n su-stituirse al arrendatario0 $restando 4ian?a a satis4acci/n del arrendador,7
En los dos casos se'alados 8arts, (,G>> 2,=>@30 el acreedor o acreedores
&an asu%ido la calidad Dur6dica de contratantes en un contrato en :ue no eran
$artes ori.inal%ente, A-eliu]0
*A
en ca%-io0 $iensa :ue estos son casos de tras$aso
de contrato0 reser#ando la e"$resi/n cesi/n de contrato a la trans4erencia
#oluntaria del %is%o,
-3, Ca casos en :ue la le autori?a a las $artes $ara ceder #oluntaria%ente su
En la dele.aci/n del %andato 8art, (,2<A3 cuando la dele.aci/n se autori?ado
e"$resa%ente $or el %andante0 $ero no se le &a se'alado al %andatario el no%-re
de la $ersona del dele.ado0 el %andatario dele.a en $ersona ca$a? sol#enteH
constitue cesi/n de contrato $uesto :ue el %andatario no res$onde 4rente al
%andante res$ecto de los actos del dele.ado,
El art6culo 2,=G> se'ala :ue el arrendatario no tiene 4acultad de ceder el
arriendo0 a%enos :ue se le &aa e"$resa%ente concedido,
Ta%-i+n se autori?ar6a en la sociedad0 en el contrato de se.uro0 en el de
trans$orte en al.unos contratos ad%inistrati#os 8arts, (,)@@ H G)G NT <H G@(H
A2GH 2*> del C, Co%,3,
F3, CASOS EN [UE LA CESIIN DE CONTRATO NO ESTQ RE;LA!ENTADA
9rente a estos casos0 en teor6a de-iera ca-er la 4i.ura en estudio $or
a$licaci/n del $rinci$io .eneral de la autono%6a de la #oluntad0 $or a$licaci/n
ta%-i+n del $rinci$io de :ue en Derec&o Pri#ado est5 $er%itido reali?ar0 todo
a:uello :ue no est+ e"$resa%ente $ro&i-ido,
O3, CARACTERNSTICAS DEL 1CONTRATO7 DE CESIIN DE CONTRATO
La cesi/n de contrato &a de tener un t6tulo :ue le sir#a de -ase0 a$licando
nuestro siste%a Dur6dico de t6tulo %odo de ad:uirir, Este t6tulo en la cesi/n de
contrato ser5 el contrato de cesi/n de contrato, Tal contrato0 tendr5 las si.uientes
caracter6sticas:
75
-$id.
52
i) Es un acto o ne.ocio Dur6dico trilateral0 $uesto :ue necesita del
consenti%iento de los tres suDetos :ue en +l inter#ienenH
ii3 Es un contrato inno%inado o at6$icoH
iii3 Ser5 consensual0 a %enos :ue el contrato cedido sea sole%neH
i#3 Es un contrato $rinci$alH
#3 Es .ratuito u onerosoH si es oneroso0 ser5 $or re.la .eneral
con%utati#oH
#i3 Es unilateral en el caso :ue s/lo na?can o-li.aciones $ara una de las
$artes0 -ilateral en el caso contrario0 cuando la cesi/n sea con al.una
contra$restaci/n econ/%icaH
#ii3 Es de eDecuci/n instant5neaH
#iii3 Constitue un acto de dis$osici/n,
En cuanto a los ele%entos de este contrato0 se si.uen las re.las .enerales,
L3, E9ECTOS DEL CONTRATO DE CESIIN DE CONTRATO
a3, E4ectos $ara el contratante cedente
La o-li.aci/n $rinci$al :ue ad:uiere el contratante cedente es la de
trans4erir al cesionario su $osici/n contractual en el contrato ori.inario, Esta
o-li.aci/n se cu%$lir5 cuando el contratante cedente e4ectBe la tradici/n de su
$osici/n contractual, El cedente no trans4iere directa%ente0 sino :ue 8co%o
corres$onde a nuestro siste%a de t6tulo %odo3 se o-li.a a trans4erir la $osici/n
contractual,
De la o-li.aci/n $rinci$al del contratante cedente de trans4erir su $osici/n
contractual al contratante cesionario0 se deri#an otras o-li.aciones secundarias
co%o la o-li.aci/n de conser#ar su $osici/n contractual 8arts, 2,AG*0 2,AG@
2,AG=3
*>
la o-li.aci/n de .aranti?ar al tercero cesionario la e"istencia #alide?
del contrato cedido 8a$licando anal/.ica%ente el art, 2,=)*3,
-3, E4ectos $ara el tercero cesionario
Si el contrato de cesi/n de contrato 4ue oneroso0 su $rinci$al o-li.aci/n ser5
$a.ar al contratante cedente la retri-uci/n con#enida0 la :ue ser5 .eneral%ente en
dinero, En ca%-io si 4ue .ratuito no &a-r5 contra6do o-li.aci/n al.una ade%5s
ser5 un contrato unilateral,
A&ora antes de #eri4icarse la tradici/n de la $osici/n contractual0 este suDeto
es un tercero aDeno res$ecto del contrato cedido0 $ero s6 es $arte $rinci$al en el
contrato de cesi/n de contrato, Pasar5 a ser $arte del contrato cedido0 cuando se
#eri4i:ue la tradici/n,
c3, E4ectos $ara el contratante cedido
La sola cele-raci/n del contrato de cesi/n de contrato0 no lo des#incula
res$ecto del contratante cedente0 s/lo :uedar5 des#inculado del contratante
cedente e%$e?ar5 a relacionarse con el tercero cesionario0 cuando se $rodu?ca la
tradici/n de la $osici/n contractual,
!3, TRADICIIN DEL CONTRATO CEDIDO O DE LA POSICIIN CONTRACTUAL
La 4or%a en :ue el contratante cedente cu%$le su o-li.aci/n :ue nace del
contrato de cesi/n de contrato0 es %ediante la tradici/n de su $osici/n contractual
en el contrato cedido,
76
;Cs adelante vere+os las o$ligaciones del vendedor en la co+praventa, principal+ente la o$ligacin de entregar y conservar la cosa
vendida.
53
LC/%o se reali?a esta tradici/nM
a3, En el caso :ue la Le conte%$le la $osi-ilidad de e"tender el contrato ori.inario
en un docu%ento a la orden o al $ortador0 la tradici/n se e4ectuar5 $or el endoso o
$or la %era tradici/n %anual0 res$ecti#a%ente, Si la Le conte%$la la $osi-ilidad de
ceder el contrato e"tendido en 4or%a no%inati#a0 se &ar5 %ediante el
$rocedi%iento es$ecial :ue se'ale la Le0 eDe%$lo: contrato de se.uro0 de
trans$orte,
-3, Cuando la Le esta-le?ca una 4or%a es$ec64ica $ara e4ectuarla0 se a$licar5 +sta,
EDe%$lo: cesi/n de cartera de se.uros,
c3, En los de%5s casos se e4ectuar5 esta tradici/n con4or%e a las re.las .enerales:
si el contrato cedido consta en al.Bn docu%ento0 se &ar5 si.ni4icando el cedente al
cesionario :ue le trans4iere su $osici/n contractual entre.5ndole el docu%ento o
t6tulo corres$ondienteH si en ca%-io el contrato cedido no consta en docu%ento
al.uno0 -astar5 con la declaraci/n del contratante cedente del tercero cesionario
en el sentido de :ue entienden e4ectuada la tradici/n, Funto con la tradici/n
$ro$ia%ente tal0 el contratante cedente de-er5 entre.ar al tercero cesionario0 todos
los docu%entos $a$eles :ue ten.a en su $oder :ue se re4ieran al contrato
cedido,
N3, E9ECTOS DE LA CESIIN DE CONTRATO
A&ora corres$onde re4erirnos a los e4ectos de la cesi/n de contrato0 no a
los e4ectos del contrato de cesi/n de contrato0 cuesti/n :ue a se estudi/, Para
deter%inarlos0 distin.uire%os entre las relaciones de los suDetos :ue $artici$an de
esta 4i.ura,
a3, E4ectos entre contratante cedido contratante cedente
A este res$ecto0 nue#a%ente de-e%os distin.uir si se trata de una cesi/n
reali?ada con o sin li-eraci/n del contratante cedente, Si se reali?a la cesi/n con
li-eraci/n del contratante cedente0 este Blti%o $ierde la $osici/n contractual :ue
ten6a 4rente al contratante cedido0 :ueda li-erado de sus derec&os o-li.aciones
:ue e%anan del contrato :ue $or dic&o acto se cede0 en otras $ala-ras0 desa$arece
de la relaci/n contractual, Si se reali?a la cesi/n sin li-eraci/n del contratante
cedente0 :uedar5 +ste #inculado al contrato co%o 4iador solidario o su-sidiario del
tercero cesionario0 con4or%e lo acuerden las $artes,
-3, E4ectos entre contratante cedido tercero cesionario
Desde :ue se e4ectBa la tradici/n0 ser5 el tercero cesionario :uien asu%a la
$osici/n de $arte 4rente al contratante cedido, Se a$lican a:u6 los e4ectos $ro$ios
de los contratos entre las $artes,
c3, E4ectos entre contratante cedente tercero cesionario
Se $roduce una su-ro.aci/n $ersonal entre uno otro0 $asando el tercero
cesionario a ocu$ar el lu.ar :ue antes ten6a el contratante cedente en el contrato,
XIII, E9ECTOS DE LOS CONTRATOS
Los e4ectos del contrato son el conDunto de derec&os o-li.aciones :ue de
+l e%anan $ara las $artes,
En relaci/n a este te%a0 $reciso es &a-lar del e4ecto relati#o de los
contratos 8 sus e"ce$ciones3 del e4ecto a-soluto del contrato,
A3, E9ECTO RELATIEO DE LOS CONTRATOS
54
2, ;ENERALIDADES
Este te%a0 &a sido ele#ado a la cate.or6a de $rinci$io .eneral del Derec&o
Pri#ado0 es conocido co%o el $rinci$io del e4ecto relati#o de los contratos o
$rinci$io de la relati#idad de la 4uer?a o-li.atoria de los contratos,
**
La idea 4uer?a :ue est5 detr5s de este $rinci$io0 consiste en :ue los
contratos .eneran derec&os o-li.aciones s/lo $ara las $artes :ue concurren a su
cele-raci/n0 sin -ene4iciar ni $erDudicar a los terceros,
Para los terceros0 los contratos cele-rados $or otras $ersonas no les
e%$ecen0 son inocuos0 no les a4ectan0 no los o-li.an ni les -ene4ician: res inter
alios acta,
*@
Si.uiendo al $ro4esor es$a'ol don Luis Die?-Pica?o0 del conce$to %is%o de
contrato deri#a una natural consecuencia en orden a sus e4ectos, Si el contrato se
considera co%o una %ani4estaci/n de #oluntad $ri#ada0 tal %ani4estaci/n de
#oluntad no $uede $roducir sus e4ectos %5s :ue en relaci/n con las $ersonas :ue
&an reali?ado dic&a %ani4estaci/n, Si el contrato se considera co%o una
%ani4estaci/n de la autono%6a $ri#ada0 en orden a la re.la%entaci/n de los $ro$ios
intereses0 resulta claro :ue dic&a re.la%entaci/n &a de a4ectar0 en l6nea de
$rinci$io0 tan s/lo a la es4era Dur6dica de sus autores0 $or:ue s/lo res$ecto de ellos
$or &i$/tesis la autono%6a e"iste, De a:u6 se &a deducido la idea de :ue todo
contrato li%ita su e4icacia a la es4era de las $artes :ue lo &an cele-rado :ue no
$roduce nin.Bn e4ecto res$ecto de terceros,
*=
En relaci/n a este te%a0 el C/di.o de Bello no conte%$l/ una nor%a e"$resa
co%o la contenida en el C/di.o Ci#il 4ranc+s de 2,@)G0
@)
en donde se se'ala
e"$resa%ente :ue las con#enciones no surten e4ectos sino entre las $artes
contratantes,
@2
El C/di.o Ci#il se re4iere a este te%a a $ro$/sito de la 4uer?a o-li.atoria de
los contratos0 art6culo 2,AGA:
causas le.ales7,
(, LAS PARTES Y LOS TERCEROS
Son $artes en un contrato :uienes &an concurrido a su cele-raci/n0
$ersonal%ente o $or inter%edio de re$resentante le.al o con#encional, La se.unda
$arte del art6culo 2,G<@ se'ala :ue cada $arte $uede ser una o %uc&as $ersonas,
Ta%-i+n se &a se'alado :ue &an de considerarse $artes en el contrato0 las
$ersonas :ue &an e%itido las declaraciones de #oluntad o &an reali?ado los
co%$orta%ientos constituti#os del ne.ocio :ue son ade%5s titulares de los
intereses re.la%entados $or +l,
@(
En relaci/n al conce$to de tercero0 +ste ser6a ne.ati#o0 #ale decir0 son
terceros todos a:uellos :ue no son $arte, A&ora -ien0 es %enester distin.uir entre
los terceros a-solutos los relati#os, Son terceros a-solutos 8$enitus e"traneis30
77
No de$en confundirse los efectos del contrato, con los efectos de las o$ligaciones. %esde el punto de vista del acreedor, los efectos de las
o$ligaciones son el con8unto de derechos de que go*a para o$tener su cu+pli+iento> desde el punto de vista del deudor, la necesidad
8urdica en que se encuentra de cu+plirla. :4,L-0X, .en ,as 4#li*aciones, ,ditorial =urdica Conosur, 7antiago, 1.!", p. 1(#.
78
Res inter alio acta. aliis ne-ue +rodesse +otest' las cosas hechas por unos, no per8udican ni aprovechan a los de+Cs. :4,L-0X, o$. cit.
p. 11@.
79
%-,91/-C:9& o$. cit. p. )).
80
:rt. 1.1?" Cdigo Civil francs.
81
7 e6iste tal declaracin e6presa en los Cdigos espaol, italiano, argentino, entre otros. LK/,9, o$. cit. p ))#.
82
%-,91/-C:9& o$. cit. p. )".
55
a:uellos :ue no son $arte0 ade%5s son co%$leta%ente e"tra'os al contrato0 el
cual no les a4ecta ni les a4ectar5 en el 4uturo, Son terceros relati#os0 a:uellos :ue
no son $arte al %o%ento de cele-rar el contrato0 $ero :ue con $osterioridad entran
a la relaci/n Dur6dico-o-li.acional,
Dentro de los terceros relati#os0 es %enester reali?ar una su-clasi4icaci/n:
los sucesores o causa&a-ientes a t6tulo uni#ersal los sucesores o causa&a-ientes
a t6tulo $articular,
@<
Los sucesores o causa&a-ientes a t6tulo uni#ersal0 son en nuestro Derec&o
los &erederos0 esto es0 a:uel :ue sucede al causante en todos sus -ienes
trans%isi-les o en una cuota de ellos des$u+s de la %uerte de este Blti%o, Cuando
el causante 8[,E,P,D,3 cele-r/ en #ida un contrato cual:uiera con otra $arte0 los
&erederos no ten6an nin.una relaci/n en tal acuerdo de #oluntadesH $ero0 al
$roducirse la %uerte del causante0 nacen relaciones Dur6dicas entre ellos0 $or tal
ra?/n o-li.an a los &erederos las esti$ulaciones del contrato,
For.e L/$e?0
@G
se'ala :ue los &erederos se asi%ilan a las $artes0 ocu$ando a
la %uerte de +stas0 la %is%a situaci/n Dur6dica :ue ten6a el causante: :uien contrata
$ara s60 lo &ace ta%-i+n $ara sus &erederos,
As6 las cosas0 el contrato ta%-i+n $roduce sus e4ectos res$ecto de los
&erederos 8sucesores o causa&a-ientes a t6tulo uni#ersal3 de las $artes, Esta re.la
enunciada0 tiene e"ce$ciones0 a sa-er:
No a4ectan a los &erederos las o-li.aciones contractuales de car5cter
intrans%isi-les contra6das $or el causanteH
ii3 No a4ectan a los &erederos los contratos intuito $ersonP cele-rados $or el
causanteH
iii3 Ta%$oco a4ectan a los &erederos los e4ectos del contrato0 cuando as6
e"$resa%ente lo se'alen las $artes,
Los sucesores o causa&a-ientes a t6tulo sin.ular0 son a:uellos :ue suceden
a una $ersona0 $or acto entre #i#os 8co%$rador0 cesionario3 o -ien %ortis causP
8le.atario30 en un -ien es$ec64ica%ente deter%inado no en la totalidad de su
$atri%onio0 ni en una cuota del %is%o,
Co%o eDe%$los $ode%os se'alar los si.uientes:
i3 Caso de la &i$otecaH si un le.atario ad:uiere un -ien &i$otecado $or su
causante0 ta%-i+n le a4ecta el contrato de &i$oteca0 lo %is%o le ocurre al
co%$rador de un -ien &i$otecadoH
ii3 Caso de la cesi/n de cr+ditos o derec&os $ersonales, El cesionario sucede
a t6tulo sin.ular 8$or acto entre #i#os3 al cedente en el cr+dito o-Deto de la
cesi/n0 con todos sus accesorios co%o el $orcentaDe de inter+s,
<, EXCEPCIIN AL E9ECTO RELATIEO DE LOS CONTRATOS, LA ESTIPULACIIN A
9AEOR DE OTRO,
<,2 ;ENERALIDADES
Esta 4i.ura0 &a sido se'alada co%o un eDe%$lo de e"ce$ci/n al e4ecto
relati#o de los contratos0 se encuentra re.ulada en el art6culo 2,GG= del C/di.o
Ci#il:
Art, 2,GG=: 1Cual:uiera $uede esti$ular a 4a#or de una
tercera $ersona0 aun:ue no ten.a derec&o a
re$resentarlaH $ero s/lo esta tercera $ersona $odr5
83
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Fuentes de las 4#li*aciones. Curso de Derecho Civil $omo I5J, ,ditorial Naci+iento,
7antiago, 1 @', p. '#(
84
LK/,9 o$. cit. p. )@(.
56
de%andar lo esti$uladoH %ientras no inter#en.a su
ace$taci/n e"$resa o t5cita0 es re#oca-le el contrato
$or la sola #oluntad de las $artes :ue concurrieron a
+l,
Constituen ace$taci/n t5cita los actos :ue
s/lo &u-ieran $odido eDecutarse en #irtud del
contrato,7
La esti$ulaci/n a 4a#or de otro0 es un contrato en -ene4icio de un tercero0 el
cual es e"tra'o al contrato0 $ero es to%ado en cuenta $or las $artes al %o%ento de
contratar,
Esta 4i.ura se e"$lica %eDor con el eDe%$lo cl5sico: el contrato de se.uro,
Un %arido concurre a una Co%$a'6a de Se.uros con el o-Deto de ase.urar su #ida a
4a#or de su %uDer, El contrato se cele-ra entre la Co%$a'6a de Se.uros el %arido,
La %uDer es un tercero e"tra'o0 $ero en cuo -ene4icio se &a esta-lecido la
inde%ni?aci/n res$ecti#a,
<,( SUFETOS [UE INTEREIENEN EN LA ESTIPULACIIN POR OTRO
Tres son los suDetos :ue inter#ienen en esta 4i.ura: el $ro%itente 8en el
eDe%$lo la C6a, de Se.uros30 el esti$ulante 8el %arido3H el tercero -ene4iciario 8la
%uDer3,
a) Esti$ulante: este suDeto &a de tener la ca$acidad necesaria $ara cele-rar el
contrato o-Deto de la esti$ulaci/n, Ade%5s0 se re:uiere :ue +ste no sea
%andatario o .estor de ne.ocios del tercero -ene4iciario0 $or:ue si contrata
en #irtud de un contrato de %andato o de una a.encia o4iciosa
8cuasicontrato30 nos sali%os 4uera del %arco esta-lecido en esta 4i.ura,
b) Pro%itente: +ste0 ta%-i+n &a de tener la ca$acidad necesaria $ara o-li.arse
en ra?/n de esta con#enci/n0 es necesario ade%5s :ue %ani4ieste su
intenci/n de crear un derec&o a 4a#or del tercero -ene4iciario,
c) Tercero -ene4iciario: este suDeto se caracteri?a $or:ue no &a tenido nin.una
in.erencia en la cele-raci/n del contratoH el contrato &a nacido a la #ida del
derec&o s/lo $or o-ra .racia del esti$ulante del $ro%itente0 de esta
suerte0 no es necesario :ue el tercero -ene4iciario ten.a ca$acidad $ara
contratar0 -asta con :ue ten.a ca$acidad de .oce, Co%o se se'al/0 es
necesario ade%5s :ue no sea %andante del esti$ulante, En cuanto a su
deter%inaci/n0 actual%ente 8so-retodo en el caso de los se.uros3 se
$er%ite :ue el tercero -ene4iciario sea una $ersona 4utura e indeter%inada0
con tal :ue $ueda deter%inarse al %o%ento de &acerse e"i.i-le el derec&o0
eD, se.uro de #ida contratado $or el $adre a 4a#or del &iDo $/stu%o,
@A

<,< NATURALEUA FURNDICA DE LA ESTIPULACIIN A 9AEOR DE OTRO
Dadas las $articularidades de esta 4i.ura0 el inter+s :ue &a des$ertado
co%o e"ce$ci/n al e4ecto relati#o de los contratos0 es :ue los autores &an
estudiado la naturale?a Dur6dica de la esti$ulaci/n a 4a#or de otro0 $lanteando las
si.uientes teor6as :ue es %enester se'alar:
@>
Teor6a de la O4erta: 8Laurent3 Se.Bn esta doctrina0 en #irtud del contrato
cele-rado0 el derec&o :ue nace se radica en $rinci$io en el $atri%onio del
esti$ulante0 +ste se lo o4recer6a al tercero -ene4iciario0 :uien reci+n al
ace$tarlo lo radicar6a en su $atri%onio, Esta teor6a &a sido dura%ente
criticada: en $ri%er lu.ar0 deDa al tercero -ene4iciario en una situaci/n
$recaria0 so%etido a las contin.encias :ue $ueda su4rir la o4erta o
$olicitaci/n0 #.r, caducidad de la o4erta 8retractaci/n0 %uerte o inca$acidad
le.al del $ro$onente u o4erente0 art, 2)2 del C, Co%,3H en se.undo lu.ar0 si
85
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C o$. cit. p. '#@> :4,L-0X o$. cit. p. 1'1.
86
-$id. p. '#?> LK/,9 o$. cit. p. )"1> :4,L-0X o$. cit. p. 1').
57
el derec&o se radica en una eta$a $re#ia en el $atri%onio del esti$ulante0
entonces +ste $uede ser o-Deto de acciones 8 ta%-i+n e%-ar.os3 $or $arte
de sus acreedores en #irtud del derec&o de .arant6a .eneral del acreedor
so-re los -ienes del deudor 8derec&o de $renda .eneral3, Esta $osici/n
derec&a%ente no tiene ca-ida0 %5"i%e en el caso del se.uro de #ida,
Teor6a de la .esti/n de ne.ocios: 8Planiol3 Para esta teor6a el esti$ulante no es
sino un .estor de ne.ocios aDenos con res$ecto al tercero -ene4iciario0
asi%ilando la ace$taci/n de este Blti%o con la rati4icaci/n :ue de-e $restar
el interesado en el cuasicontrato de a.encia o4iciosa, Esta teor6a ta%-i+n &a
sido o-Detada: en $ri%er lu.ar el %is%o C/di.o re.ula a%-as 4i.uras de
%anera di4erente en distintas $artes del %is%o0 la esti$ulaci/n a 4a#or de
otro es un contrato 8art, 2,GG=30 la a.encia o4iciosa es un cuasicontrato
8arts, (,(@> ss,3H en se.undo lu.ar0 el a.ente o4icioso contrata en no%-re
de otro0 #ale decir0 del interesado0 en ca%-io0 es re:uisito de la 4i.ura en
estudio :ue el esti$ulante contrate $or s6H en tercer lu.ar0 el tercero
-ene4iciario0 no se o-li.a $ara con el esti$ulante0 en ca%-io0 el interesado si
$uede resultar o-li.ado $ara con el esti$ulante,
Teor6a de la declaraci/n unilateral de #oluntad: 8Ca$itant3 Lo :ue en realidad
e"iste0 es una declaraci/n unilateral del $ro%itente a 4a#or del -ene4iciario,
Ello no es e4ecti#o0 $uesto :ue Dusta%ente se trata de un contrato,
Teor6a de la creaci/n directa del derec&o a 4a#or del tercero -ene4iciario:
8Alessandri0 Do%6n.ue?3 Se.Bn esta teor6a0 in%ediata%ente des$u+s de
cele-rado el contrato entre esti$ulante $ro%itente0 nace directa%ente en
el $atri%onio del tercero el derec&o :ue le otor.a dic&o contrato, Esta
teor6a es la de %aor ace$taci/n0 $uesto :ue es la :ue %5s $rote.e al
tercero -ene4iciario0 so-retodo en caso de 4alleci%iento del esti$ulante,
Dire%os ade%5s0 :ue esta teor6a se encuadra %5s con lo se'alado con la
le.islaci/n #i.ente so-re los se.uros0 a :ue el art6culo 2( del D,9,L, NJ
(A2 so-re C6as, de Se.uros se'ala: 1El %onto de las inde%ni?aciones de los
se.uros so-re la #ida cede e"clusi#a%ente en 4a#or del o los -ene4iciarios7,
<,G E9ECTOS DE LA ESTIPULACIIN A 9AEOR DE OTRO
Para estudiar estos e4ectos0 es necesario distin.uir :u+ situaciones se
$roducen entre los suDetos :ue $artici$an de esta 4i.ura:
E4ectos entre esti$ulante $ro%itenteH
E4ectos entre el $ro%itente el tercero -ene4iciarioH
E4ectos entre el esti$ulante el tercero -ene4iciario,
a3 E4ectos entre $ro%itente esti$ulante
Estos suDetos son los :ue cele-ran el contrato, Los e4ectos de este contrato
tienen $articularidades0 +stas son:
El esti$ulante no $uede solicitar el cu%$li%iento de lo $actado, As6 lo
se'ala e"$resa%ente el art6culo 2,GG= 1s/lo el tercero $odr5
de%andar lo esti$ulado7, A&ora -ien0 s6 lo $odr6a &acer de una
%anera indirecta0 a tra#+s de la incor$oraci/n al contrato de una
cl5usula $enalH
Puede resciliarse o re#ocarse el contrato de co%Bn acuerdo $or las
$artes :ue lo cele-raron0 &asta antes :ue el tercero -ene4iciario
ace$te 8e"$resa o t5cita%ente3,
-3 E4ectos entre el $ro%itente el tercero -ene4iciario
58
El $rinci$al de los e4ectos de esta instituci/n0 es :ue s/lo el tercero $uede
de%andar lo esti$ulado, Pero s/lo $odr5 &acerlo sie%$re :ue %edie su ace$taci/n
e"$resa o t5cita, De all6 la i%$ortancia de :ue +ste $reste su ace$taci/n,
Ya se se'al/ :ue antes de :ue el tercero ace$te0 $uede el contrato
re#ocarse de %utuo acuerdo entre el esti$ulante $ro%itente, Pues -ien0 la
i%$ortancia de esta ace$taci/n0 radica en :ue $osterior a ella no $uede re#ocarse
el contrato, Esta ace$taci/n0 co%o lo se'ala el $ro$io art6culo 2,GG= $uede ser
e"$resa o t5cita0 ser5 t5cita a:uella :ue se de en #irtud de actos :ue s/lo
$udieron eDecutarse en #irtud del contrato,
c3 E4ectos entre el tercero -ene4iciario el esti$ulante
No e"isten e4ectos entre estos suDetos0 a :ue no e"iste nin.Bn #6nculo
Dur6dico entre ellos0 el #6nculo se 4or%a entre $ro%itente esti$ulante0 el tercero
le $uede e"i.ir al $ro%itente0 s/lo si ace$ta e"$resa o t5cita%ente,
G, LA PRO!ESA DE CECCO AFENO
Einculada a la 4i.ura anterior0 se estudia la 4i.ura conocida co%o $ro%esa
de &ec&o aDeno u-icada en el art6culo 2,GA),
Es %enester aclarar :ue esta $ro%esa de &ec&o aDeno0 no constitue una
e"ce$ci/n al e4ecto relati#o de los contratos0 se estudia en esta $arte s/lo $or:ue
no tiene otra u-icaci/n en el $ro.ra%a,
Art, 2,GA): 1Sie%$re :ue uno de los contratantes se
co%$ro%ete a :ue $or una tercera $ersona0 de :uien
no se es le.6ti%o re$resentante0 &a de darse0 &acerse
o no &acerse al.una cosa0 esta tercera $ersona no
contraer5 o-li.aci/n al.una0 sino en #irtud de su
rati4icaci/nH si ella no rati4ica0 el otro contratante
tendr5 acci/n de $erDuicios en contra el :ue &i?o la
$ro%esa,7
Co%o se'ala Ren+ A-eliu]0
@*
de esta dis$osici/n se des$rende clara%ente
:ue la $ro%esa de &ec&o aDeno no altera en a-soluto las re.las .enerales de los
contratosH no es una e"ce$ci/n al e4ecto relati#o de los contratos0 co%o ocurre con
la esti$ulaci/n a 4a#or de otro, El tercero en la $ro%esa de &ec&o aDeno0 s/lo se
o-li.a si rati4ica0 la o-li.aci/n nace de su $ro$ia #oluntad, La o-li.aci/n del
$ro%itente consiste Dusta%ente0 en &acer todo lo $osi-le $ara :ue este tercero
rati4i:ue0 si no lo &ace se #e e"$uesto a la inde%ni?aci/n de $erDuicios res$ecti#a,
A&ora -ien0 estos $erDuicios $ueden ser $re4iDados en el contrato %ediante
una cl5usula $enal0 tanto en el e#ento de 4alta de rati4icaci/n0 co%o $ara el e#ento
de no cu%$li%iento $or $arte del :ue $rest/ la rati4icaci/n 8art, 2,A<> inc, (J3,
B, E9ECTO ABSOLUTO O EXPANSIEO DE LOS CONTRATOS
Este te%a0 no &a sido e"$uesto $or la %aor6a de la doctrina nacional, S/lo
For.e L/$e?
@@
se &a re4erido a +ste de una %anera siste%5tica,
El e4ecto a-soluto0 e"$ansi#o0 indirecto o re4leDo de los contratos0 se
$resenta al reconoc+rsele al contrato su e"istencia 45ctica $or los de%5s suDetos
:ue no resultan o-li.ados, En tanto &ec&o :ue &a ocurrido en la realidad0 el
contrato e"iste co%o tal $ara todos 8er.a o%nes3,
87
&$. cit. p. 1'".
88
&$. cit. p. )?(.
59
Es %enester $recisar :ue el e4ecto a-soluto de los contratos no constitue
una e"ce$ci/n al e4ecto relati#o de los contratos0 $uesto :ue no sur.e co%o
consecuencia un derec&o $ersonal directa%ente $ara el tercero, Lo :ue $uede
ocurrir en los casos del e4ecto a-soluto de los contratos es :ue un tercero $uede
in#ocar un contrato aDeno o :ue se lo in#o:uen en su contra en Duicio0 en cuanto ese
contrato indirecta%ente lo a4ecta en su situaci/n Dur6dica $atri%onial,
El $ro4esor L/$e?0 e"$licita casos de %ani4estaciones concretas de este
e4ecto a-soluto0 tales son:
En la :uie-raH los de%5s acreedores no $odr6an i%$u.nar un cr+dito #eri4icado
s/lo -as5ndose en el e4ecto relati#o de los contratosH
Art, 2,@2*H
Casos en donde se $resenta la acci/n directaH
@=
Con#enciones en $erDuicio de terceros, El contrato 4raudulento cele-rado $or el
deudor $uede ser atacado $or el acreedor 8tercero a-soluto3 %ediante la
acci/n $aulianaH
Contratos del Derec&o de 4a%iliaH
O$oni-ilidad de contratos $or o &acia terceros en %ateria e"tracontractual,
Casos Duris$rudenciales donde se in#ocan contratos en tanto inter#ienen
en la cadena o ne"o causal del Derec&o de Da'os, Co%o eDe%$lo
$ode%os se'alar el caso de una #6cti%a de s&oc] $roducido $or una
trans4usi/n de san.re0 :ue $uede accionar ta%-i+n contra el Banco de
san.re :ue le $ro$orcion/ $las%a en %al estado al %+dico tratanteH
Caso del $recario, En nu%erosas sentencias0 nuestros tri-unales &an rec&a?ado
la acci/n de $recario si el de%andado acredita :ue la cosa la detenta en
#irtud de un contrato o t6tulo con $ersona distinta del de%andante,
=)
XIE, LA INOPONIBILIDAD EN LOS CONTRATOS
En relaci/n a este te%a0 se &a ela-orado la lla%ada teor6a de la
ino$oni-ilidad,
=2
Trat5ndose de +sta0 es necesario e"cluir a los contratantes0 $or:ue
a ellos sie%$re los a4ecta el contrato, Ta%-i+n0 &a de e"cluirse a los sucesores a
t6tulo uni#ersal0 dado :ue ellos re$resentan al causante tal co%o si e"istiere
toda#6a, Por Blti%o0 se e"cluen a los terceros a-solutos0 $or:ue $ara ellos el
contrato Da%5s les a4ectar5,
Para :uienes s6 reci-e a$licaci/n la ino$oni-ilidad0 es $ara los sucesores o
causa&a-ientes a t6tulo $articular0 esto es0 a:uellos :ue con $osterioridad a la
cele-raci/n del contrato entran en relaciones Dur6dicas con los contratantes, Estos
terceros relati#os0 $ueden ser ade%5s del deudor cedido 8en la cesi/n de cr+ditos3
del co%$rador0 los acreedores de una de las $artes, Indiscuti-le%ente estos
Blti%os0 tienen -astante inter+s en los contratos :ue cele-re su deudor 8so-retodo
si tales contratos dis%inuen su $atri%onio3,
A&ora -ien0 la e"$resi/n ino$oni-ilidad es e"tra'a a la ter%inolo.6a
e%$leada en el C/di.o Ci#il, Al.unas #eces &ace re4erencias co%o 1no $odr5n
o$onerse7 o -ien &a-la de nulidad :ueriendo re4erirse a la ino$oni-ilidad,
Para entender la instituci/n de la ino$oni-ilidad es $reciso distin.uir entre
el contrato %is%o0 los e4ectos :ue +ste $roduce, Lo anterior se e"$lica $or:ue la
ino$oni-ilidad no a4ecta al contrato en s6 %is%o, El contrato :ue #a a ser ino$oni-le
es $er4ecta%ente #5lido0 $uesto :ue no carece de nin.uno de sus re:uisitos ni
esenciales0 ni de e"istencia o #alide?, La ino$oni-ilidad se caracteri?a $or:ue los
e4ectos de este contrato no #an a $oder o$onerse a ciertos suDetos,
=(
89
5ase en este +is+o tra$a8o la accin del 7u$contrato en la parte respectiva.
90
LK/,9 o$. cit. p. )??.
91
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C o$. cit. p. '!@.
92
-$id.
60
Con todo0 en este $unto es i%$ortante &acer $resente0 :ue e"iste una .ran
di4erencia entre nulidad e ino$oni-ilidad, Cuando un contrato es declarado
Dudicial%ente nulo0 se e"tin.ue tanto $ara las $artes co%o $ara los tercerosH se
re$uta co%o si Da%5s se &u-iere cele-rado, En la ino$oni-ilidad al contrato se le
$ri#a de e4ectos res$ecto de tercerosH $ero el acto su-siste res$ecto de las $artes,
Se &a de4inido a la ino$oni-ilidad co%o la ine4icacia0 res$ecto de terceros0
de un derec&o nacido co%o consecuencia de la cele-raci/n o de la nulidad de un
acto Dur6dico,
La ino$oni-ilidad se clasi4ica en ino$oni-ilidades de 4ondo de 4or%a,
2, INOPONIBILIDADES DE 9OR!A
Dentro de las ino$oni-ilidades de 4or%a se encuentran las si.uientes:
- Las $roducidas $or 4alta de $u-licidadH
- Las $roducidas con %oti#o de la 4ec&a cierta de un contrato :ue
consta en instru%ento $ri#ado,
a, INOPONIBILIDAD PRODUCIDA POR 9ALTA DE PUBLICIDAD
En ciertos casos0 un contrato no es o$oni-le a terceros $or:ue se &an
o%itido ciertos re:uisitos de $u-licidad :ue esta-lece la le, Los re:uisitos de
$u-licidad no dicen relaci/n con los contratantes0 s/lo se e"i.en en consideraci/n a
los terceros0 $or ello su ausencia no acarrea la nulidad0 la consecuencia a la
o%isi/n de re:uisitos e"i.idos $or #6a de $u-licidad ser5 la i%$osi-ilidad de o$oner
el contrato res$ecto de terceros,
A continuaci/n se se'alan al.unos casos de ino$oni-ilidades $roducidas $or
la o%isi/n de re:uisitos e"i.idos $or #6a de $u-licidad:
i3 Si un $r/di.o es declarado en interdicci/n de ad%inistrar sus -ienes $or
disi$aci/n a tra#+s de sentencia Dudicial0 tal declaraci/n no es inscrita en el li-ro
de Interdicciones Pro&i-iciones de EnaDenar en el Conser#ador de Bienes Ra6ces0
tal interdicci/n no $roduce e4ectos res$ecto de terceros 8art, GG*3H
ii3 El art6culo 2,*)*:
Art, 2,*)*: 1Las escrituras $ri#adas &ec&as $or los
contratantes $ara alterar lo $actado en escritura
$B-lica0 no $roducir5n e4ecto res$ecto de terceros,
Ta%$oco lo $roducir5n las contraescrituras
$B-licas0 cuando no se &a to%ado ra?/n de su
contenido al %ar.en de la escritura %atri? cuas
dis$osiciones se alteran en la contraescritura0 del
traslado en cua #irtud &a o-rado el tercero7H
iii3 Para :ue la cesi/n de cr+ditos se $er4eccione res$ecto de terceros el deudor
cedido0 se re:uiere de su ace$taci/n o noti4icaci/n a este Blti%o de la cesi/n
e4ectuada, Si ello no ocurre0 es ino$oni-le al deudor cedido a terceros 8art,
2,=)(3H
i#3 El art6culo (,A2<:
Art, (,A2<: 1La sentencia Dudicial :ue declara una
$rescri$ci/n &ar5 las #eces de escritura $B-lica $ara
la $ro$iedad de -ienes ra6ces o de derec&os reales
constituidos en ellosH $ero no #aldr5 contra terceros
sin la co%$etente inscri$ci/n7H
61
#3 La %edida $recautoria de $ro&i-ici/n de cele-rar actos contratos0 ta%-i+n
los e%-ar.os0 &an de ser inscritas en el re.istro de $ro&i-iciones del Conser#ador
de Bienes Ra6ces res$ecti#o0 $uesto :ue sin este re:uisito tal %edida es ino$oni-le
res$ecto de terceros 8art, (=> (=* del C,P,C,3,
#i3, No ser5n o$oni-les a terceros ni se $odr5n &acer #aler en Duicio los
.ra#5%enes0 $ro&i-iciones0 e%-ar.os0 %edidas $recautorias0 arrenda%ientos con
o$ci/n de co%$ra u otros t6tulos :ue otor.uen la tenencia %aterial del #e&6culo
%otori?ado0 %ientras no se e4ectBe la corres$ondiente anotaci/n en el Re.istro de
Ee&6culos !otori?ados :ue lle#a el Ser#icio de Re.istro Ci#il e Identi4icaci/n 8art,
<A inc, (T0 Le de Tr5nsito NT 2@,(=)3,
=<
-, INOPONIBILIDAD PRODUCIDA POR 9ALTA DE 9ECCA CIERTA
Para :ue un instru%ento $ri#ado ten.a 4ec&a cierta o$oni-le a terceros0 es
necesario :ue se den las condiciones del art, 2,*)< o del art, G2= del C,O,T,:
Art, 2,*)<: 1La 4ec&a de un instru%ento $ri#ado no se
cuenta res$ecto de terceros sino desde el
4alleci%iento de al.uno de los :ue le &an 4ir%ado0 o
desde el d6a en :ue &a sido co$iado en un re.istro
$B-lico0 o en :ue conste &a-erse $resentado en Duicio0
o en :ue se &aa to%ado ra?/n de +l o le &aa
in#entariado un 4uncionario co%$etente0 en el
car5cter de tal7H
Art, G2= C,O,T,: 1Sin $erDuicio de lo dis$uesto en el
art6culo 2,*)< del C/di.o Ci#il0 la 4ec&a de un
instru%ento $ri#ado se contar5 res$ecto de terceros
desde su $rotocoli?aci/n con arre.lo al $resente
C/di.o7,
(, INOPONIBILIDADES DE 9ONDO
El resto de ti$os de ino$oni-ilidad0 son las lla%adas ino$oni-ilidades de
4ondo0 estas son:
A:uella $roducida $or &a-erse cele-rado un contrato en 4raude de tercerosH
A:uella $roducida $or 4alta de concurrenciaH
A:uella $roducida $or la lesi/n de derec&os ad:uiridosH
A:uellas resultantes de la nulidad de un acto,
a, INOPONIBILIDAD PRODUCIDA POR CABERSE CELEBRADO UN CONTRATO EN
9RAUDE DE TERCEROS
Cuando un contrato se cele-ra en 4raude de terceros no es o$oni-le a +stos,
Co%o eDe%$lo0 la doctrina &a se'alado la acci/n $auliana o re#ocatoria 8art, (,G>@3,
Los terceros acreedores0 tienen el $la?o de un a'o $ara inter$onerla,
-, INOPONIBILIDAD POR 9ALTA DE CONCURRENCIA
Este ti$o de ino$oni-ilidad se $roduce en el caso de la #enta de cosa aDena,
La #enta de cosa aDena es #5lida0 tal co%o e"$resa%ente lo dis$one el art6culo
2,@2A,
Art, 2,@2A: 1La #enta de cosa aDena #ale0 sin $erDuicio
de los derec&os del due'o de la cosa #endida0
%ientras no se e"tin.an $or el la$so de tie%$o7,
93
,ste inciso 'F del artculo )", de la Ley 1!.'(, fue ree+pla*ado con la Ley NF "*.*! del 1( de dicie+$re de "**7.
62
La ino$oni-ilidad a:u6 consiste en :ue $ara el #erdadero due'o de la cosa
#endida no $roduce e4ecto el contrato de co%$ra#enta $or lo tanto0 de acuerdo al
art6culo reci+n trascrito0 $uede +ste rei#indicar la cosa de su $ro$iedad0 eso s60
antes :ue su derec&o se e"tin.a $or $rescri$ci/n,
c, INOPONIBILIDAD PRODUCIDA POR LA LESIIN DE DERECCOS AD[UIRIDOS
Se $ueden citar co%o eDe%$los de este ti$o de ino$oni-ilidad los si.uientes:
i3, Caso en :ue el decreto de $osesi/n de4initi#a de los -ienes del desa$arecido0 se
deDe sin e4ecto $or rea$areci%iento0 art, =G, En #irtud de esta declaraci/n Dudicial
:ue deDa sin e4ecto el decreto de $osesi/n de4initi#a0 el rea$arecido reco-ra sus
-ienes0 $ero en el estado en :ue se encuentren0 #ale decir0 a los terceros :ue
ad:uirieron -ienes de +ste %ientras estu#o desa$arecido no le es o$oni-le dic&a
resoluci/n,
ii3, En la si%ulaci/n0 el Bnico contrato o$oni-le a terceros es el $B-lico u ostensi-leH
el contrato oculto0 $ero #erdadero0 es ino$oni-le a los terceros,
d, INOPONIBILIDAD RESULTANTE DE LA NULIDAD DE UN ACTO
A esta &i$/tesis0 se re4iere el art6culo (,)A@:
Art, (,)A@: 1La nulidad del contrato de sociedad no
$erDudica a las acciones :ue corres$onden a terceros
de -uena 4e contra todos cada uno de los asociados
$or las o$eraciones de la sociedad0 si e"istiere de
&ec&o,7
<, RE;LAS ;ENERALES DE LA INOPONIBILIDAD
La ino$oni-ilidad $uede ser ale.ada $or todo a:uel a :uien $erDudi:ue el
acto o contrato cele-rado0 con ausencia de los re:uisitos le.ales $ara :ue sea
o$oni-le,
La ino$oni-ilidad $uede ale.arse contra cual:uiera $ersona -contratante o
e"tra'o- :ue :uiera #alerse del acto o contrato cele-rado con ausencia de los
re:uisitos le.ales de O$oni-ilidad,
La ino$oni-ilidad de-e ser ale.ada $or el a4ectado0 no $uede el Due?
declararla de o4icio, Puede &acerse #aler tanto co%o acci/n0 cuanto $or e"ce$ci/nH
.eneral%ente0 se &ace #aler co%o e"ce$ci/n,
G, E9ECTOS DE LA INOPONIBILIDAD
S/lo $roduce e4ectos $ara los terceros0 en el sentido :ue el acto o contrato
de :ue se trate no ser5 o$oni-le 4rente a terceros0 s/lo en a:uella $arte :ue los
$erDudi:ue0 :uedando su-sistente en las de%5s,
Entre las $artes su-siste el acto0 $or:ue no &a en +l en $rinci$io nin.Bn
#icio :ue lo &a.a anula-le o rescindi-le, Si la o%isi/n de re:uisitos de $u-licidad0
$roduce $erDuicios a los terceros o al contratante de -uena 4e0 ca-e acci/n
inde%ni?atoria en contra de a:uel :ue0 de-iendo &acerlo0 no cu%$li/ con los
re:uisitos le.ales esta-lecidos $ara :ue el acto 4uera o$oni-le,
XE, EXTINCIIN DEL CONTRATO 8INE9ICACIA3
Los contratos no son eternos0 tienen un 4in, Al.unos contratos nacen $ara
e"tin.uirse 8contratos de eDecuci/n instant5nea30 otros se sa-e cuando ter%inar5n
63
%5s adelante en el 4uturo 8contratos de eDecuci/n di4erida3 otros 8contratos de
tracto sucesi#o3 &asta $ueden ser inde4inidos,
Incluso a:uellos contratos :ue no tienen 4ec&a de e"tinci/n $ueden
ter%inar0 a sea $or %utuo acuerdo0 o $or al.una causa le.al,
Si.uiendo esta idea0 los contratos se e"tin.uir6an de dos 4or%as:
Por su e"tinci/n naturalH o
Por su disoluci/n,
En la e"tinci/n natural0 el contrato ter%ina $or:ue se &an cu%$lido o
e"tin.uido total%ente las o-li.aciones e%anadas de +l, Ca o$erado al.Bn %odo de
e"tin.uir las o-li.aciones :ue e:ui#ale al $a.o 8daci/n en $a.o0 co%$ensaci/n0
no#aci/n0 transacci/n30 o -ien dentro del %is%o contrato se encuentra su e"tinci/n
a anunciada, Cuando se &a-la de disoluci/n0 se est5 &aciendo re4erencia a los
casos en :ue las o-li.aciones e%anadas del contrato se e"tin.uen $or %odos no
e:ui#alentes al $a.o,
A este $unto0 se re4ieren los art6culos 2,AGA 2,A>*,
causas le.ales7,
Art, 2,A>* inc, 2J (J: 1Toda o-li.aci/n $uede
e"tin.uirse $or una con#enci/n en :ue las $artes
interesadas0 siendo ca$aces de dis$oner li-re%ente lo
suo0 consienten en darla $or nula,
Las o-li.aciones se e"tin.uen ade%5s en todo
o $arte:
2,J Por la soluci/n o $a.o e4ecti#oH
(,J Por la no#aci/nH
<,J Por la transacci/nH
G,J Por la re%isi/nH
A,J Por la co%$ensaci/nH
>,J Por la con4usi/nH
*,J Por la $+rdida de la cosa :ue se de-eH
@,J Por la declaraci/n de nulidad o $or la rescisi/nH
=,J Por el e#ento de la condici/n resolutoriaH
2),J Por la $rescri$ci/n 8,,,3,7
Los art6culos citados distin.uen .rosso %odo0 dos 4or%as de deDar sin
e4ecto un contrato: el consenti%iento %uto 8resciliaci/n3 las causas le.ales,
Co%o se'ala Santos Ci4uentes0
=G
ine4icacia es un conce$to Dur6dico a%$lio0
:ue a-arca di#ersas situaciones en las :ue los actos carecen de #i.or0 4uer?a o
e4iciencia $ara lo.rar sus e4ectos, En t+r%inos a$ro"i%ati#os0 nosotros dire%os
:ue esta ine4icacia0 $uede $roducirse $or la $ro$ia #oluntad de las $artes 8art,
2,AGA30
=A
o $or una causal le.al0 esta Blti%a &i$/tesis la en.lo-are%os en .eneral
co%o sanciones ci#iles0 :ue0 en de4initi#a $ersi.uen $ri#ar al acto de la $roducci/n
de sus e4ectos nor%ales,
2, !UTUO ACUERDO DE LAS PARTES 8RESCILIACIIN3
94
C-I0,NE,7, 7antos, 6e*ocio &urdico, ,ditorial :strea, 4uenos :ires, 1.!?, p. "#(.
95
Art. 1787, $odo contrato le*almente cele#rado es una ley +ara los contratantes. y no +uede ser invalidado sino +or su consentimiento
mutuo o +or causas legales.
64
En #irtud del $rinci$io de la autono%6a de la #oluntad0 las $artes $ueden
deDar sin e4ecto el contrato :ue cele-raron, Tal co%o se &ace0 el contrato de
des&ace, Nace en #irtud de acuerdo0 $uede ter%inar $or acuerdo,
causas le.ales7,
Art, 2,A>* inc, 2J: 1Toda o-li.aci/n $uede e"tin.uirse
$or una con#enci/n en :ue las $artes interesadas0
siendo ca$aces de dis$oner li-re%ente lo suo0
consienten en darla $or nula, 8,,,37,
A este res$ecto0 es %enester e4ectuar la si.uiente distinci/n0 se.Bn si las
$artes reali?an este acuerdo antes o des$u+s de &a-er cu%$lido sus o-li.aciones,
En el $ri%er caso0 nos encontra%os 4rente al %odo de e"tin.uir las
o-li.aciones se'alado en el inciso $ri%ero del art6culo 2,A>*, Por eDe%$lo0 un
suDeto #ende a otro un #e&6culo en Y<,))),)))0 $ero ni el #endedor &a entre.ado la
cosa ni el co%$rador &a $a.ado el $recio0 $ueden a%-os acordar deDar sin e4ecto el
contrato de co%$ra#enta0 en este caso se e"tin.uir5n a%-as o-li.aciones
e%anadas de a:u+l,
Pero0 si.uiendo el %is%o eDe%$lo0 si el #e&6culo se entre./0 se $a./ el
$recio0 las $artes $ueden toda#6a deDarlo sin e4ecto0 $ero en realidad lo :ue &a
ocurrido es :ue &an cele-rado un nue#o contrato0 $or el cual el co%$rador se
o-li.a a restituir el #e&6culo el #endedor el $recio reci-ido,
El %utuo acuerdo o$era sie%$re $ara el 4uturo no $uede $erDudicar a los
terceros aDenos a +l,
=>
La re.la .eneral es :ue en todos los contratos ca-e la resciliaci/n o
con#enci/n e"tinti#a de las $artes,
(, LA EOLUNTAD UNILATERAL DE UNA DE LAS PARTES
Por e"ce$ci/n &a al.unos contratos :ue $ueden ser deDados sin e4ecto $or
la #oluntad unilateral de una de las $artes, Esta situaci/n ocurre en el %andato0 el
cual $uede $on+rsele t+r%ino $or la re#ocaci/n del %andante $or la renuncia del
%andatario 8Art, (,2>< NJs <J GJ3H en la sociedad0 la :ue $uede ter%inar $or la
renuncia de uno de los socios 8Art, (,2)@3H en el arrenda%iento no suDeto a $la?o0 el
cual $uede ser deDado sin e4ecto $or cual:uiera de las $artes a tra#+s del desa&ucio
8Art, 2,=A23H etc,
La #oluntad unilateral o re#ocaci/n $uede ser esta-lecida en el %is%o
contrato0 co%o un derec&o de las $artes cu%$lido al.Bn e#ento deter%inado0 o $or
su %era #oluntad0 o $re#io $a.o de al.una inde%ni?aci/n o cl5usula $enal,
En todos estos casos0 la ter%inaci/n del contrato o$era Bnica%ente &acia el
4uturo,
=*
<,- LA POSIBLE INEXISTENCIA DEL CONTRATO
=@

Al estudiar los re:uisitos de los actos Dur6dicos0 se se'ala en la c5tedra :ue
la consecuencia Dur6dica 8al %enos te/rica30 $roducida $or la ausencia de los
96
:4,L-0X, o$. cit. p. 1@(.
97
-$id.
98
ConsBltese en esta +ateria las o$rasG :L,77:N%.- 4., :rturo ,a 6ulidad y la Rescisin en el Derecho Civil chileno, -+prenta
0niversitaria, 7antiago, 1.@> .&%.YH0,9 H., /a$lo Ine0istencia y nulidad en el Cdi*o Civil chileno, ,ditorial =urdica de Chile,
7antiago, 1 ".
65
re:uisitos de e"istencia del %is%o acto0 era Dusta%ente su ine"istencia, Si 1A7 $ara
e"istir0 co$ulati#a%ente e"i.e :ue est+n $resentes -0 c dH la 4alta o ausencia de -0
c / d0 tiene co%o resultado :ue A no e"iste, Si el acto no reBne sus re:uisitos de
e"istencia0 no se $er4ecciona0 esto es0 no nace a la #ida del Derec&o, Sin e%-ar.o0
se ad#irti/ :ue esta soluci/n tan ostensi-le%ente si%$le0 era en doctrina en
nuestra le.islaci/n0 una de las %aterias %5s co%$leDas del Derec&o,
La teor6a de la ine"istencia0
==
$resentar6a las si.uientes di4icultades: se
discute si +sta0 tiene ca-ida en nuestro Derec&oH 0 en el e#ento de ser ace$tada0
se discute su car5cter de sanci/n ci#il0 $uesto :ue no se $odr6a sancionar al.o :ue
no e"iste, Res$ecto a esta te%5tica0 $ode%os decir :ue e"isten dos .randes
corrientes doctrinales: los :ue nie.an la ine"istencia0 a:uellos :ue la ace$tan,
2))

Los autores :ue nie.an
2)2
la $osi-ilidad de ace$tar la ine"istencia en nuestro
Derec&o0 $lantean co%o ar.u%entos los si.uientes: i3 El C/di.o Ci#il no re.ul/ la
ine"istencia co%o sanci/n0 no e"iste nin.Bn $5rra4o ni t6tulo del %is%o :ue se
re4iera a ellaH ii3 9rente a la 4alta de un re:uisito de e"istencia0 la sanci/n a a$licar
con4or%e nuestro C/di.o Ci#il0 ser6a la nulidad a-solutaH #.r,0 el a-soluta%ente
inca$a? no tiene #oluntad0 al no &a-er #oluntad 4altar6a un re:uisito de e"istencia0
$ero el C/di.o Ci#il lo sanciona con nulidad a-soluta 8art, 2,>@( inc, (T3H iii3 el
art6culo 2,>@( se'ala las causales de nulidad a-soluta0 no &ace alusi/n a la
ine"istencia0 er.o0 no ca-r6aH i#3 la ine"istencia carece de rele#ancia $r5ctica0
ade%5s0 resulta ser una teor6a inBtil0 $or:ue en de4initi#a la $ro-le%5tica se
resol#er6a con la a$licaci/n de la nulidad a-soluta,
Los :ue ace$tan la ine"istencia
2)(
sostienen :ue0 si -ien es cierto el C/di.o
Ci#il carece de un $5rra4o o t6tulo dedicado a la ine"istencia0 no es %enos cierto
:ue $odr6a darse la situaci/n en :ue0 4rente a la ausencia ostensi-le de un re:uisito
de e"istencia0 la consecuencia Dur6dica necesaria ser5 la ine"istencia del acto, El
$rinci$al art6culo en :ue se -asa esta $ostura0 es el art6culo 2,*)2 inciso $ri%ero,
Art, 2,*)2 inc, 2T: 1La 4alta de instru%ento
$B-lico no $uede su$lirse $or otra $rue-a en
los actos contratos en :ue la le re:uiere
esa sole%nidadH se %irar5n co%o no
eDecutados o cele-rados aun cuando en ellos
se $ro%eta reducirlos a instru%ento $B-lico
dentro de cierto $la?o0 -aDo una cl5usula $enal:
esta cl5usula no tendr5 e4ecto al.uno,7
Ade%5s del art6culo 2,*)20 nosotros a.re.are%os el art6culo 2,GG<, En
e4ecto0 este art6culo nos entre.a la clasi4icaci/n de los contratos en cuanto a su
$er4ecciona%iento0 #ale decir0 en relaci/n a cu5ndo nacen a la #ida del Derec&o: si
el contrato no se $er4ecciona0 no nace a la #ida del Derec&o0 no e"iste,
Inde$endiente%ente de la ardua discusi/n doctrinal0 la %aor6a de los
autores no tiene incon#enientes en reconocer :ue la ine"istencia0 $uede ser
ale.ada co%o e"ce$ci/n0
2)<
%as no co%o acci/n o de%andaH #er-i.racia0 el
de%andado $uede de4enderse 8e"ce$ci/n3 ar.u%entando :ue es ine"istente el
contrato :ue se trata de eDecutar 4or?ada%ente0 $ero no $odr6a de%andar 8acci/n3
la ine"istencia,
99
La creacin de la Teora de la 5nexistencia de los actos 8urdicos se de$e a 0ACHAR5A/, cle$re profesor de la 0niversidad de
Veildel$erg, quien la for+ul a propsito de un matrimonio cele#rado entre sujetos del mismo se0o 2/,7C-& o$. cit., p. 1!? y 1!#3. La
diferencia de se0os en el matrimonio, continBa siendo un requisito esencial y de e6istencia en el %erecho chileno 2art. 1(' C.C., aunque la
Ley de ;atri+onio Civil, declara que es un derecho humano el derecho a casarse o ius connu#is, art. 'F L.;.C. NF 1 @#3> sin per8uicio de
lo anterior, e6isten pases que per+iten la unin +atri+onial entre pare8as del +is+o se6o.
100
5ase co+o $i$liografa o$ligatoria, el resu+en que entrega /a$lo .odrgue* H. respecto de las posiciones doctrinales en torno a la
ine6istencia en el %erecho Civil chilenoG .&%.YH0,9 H., /a$lo Ine0istencia y nulidad en el Cdi*o Civil chileno, pp. ?! y ss.
101
/rincipal+ente, don Jos9 Clemente 2a$res> adhieren, 4arros ,.> :lessandri 4.> :lessandri ..> 7o+arriva 0.> y %ucci C.
102
/rincipal+ente, don +uis Claro Solar> adhieren, .osel, 5ial, y /escio.
103
7in e+$argo, el Cdigo de /rocedi+iento Civil, al enu+erar las e6cepciones en un 8uicio e8ecutivo, no conte+pla co+o una de ellas a la
inexistencia, slo +enciona a la nulidad en el NF 1@ del artculo @?@ de dicho cuerpo legal.
66
Eictorio Pescio Ear.as0
2)G
se'ala :ue caracteri?a a la ine"istencia0 lo
si.uiente: Los tri-unales no declaran la ine"istenciaH se li%itan a constatar :ue el
acto es ine"istenteH Cual:uiera $uede $edir :ue se constate :ue el acto es
ine"istenteH
2)A
El acto ine"istente no es susce$ti-le de rati4icaci/n ni con4ir%aci/nH
Nin.Bn $la?o e"tin.uir6a el derec&o de solicitar la constataci/n de la ine"istenciaH el
transcurso del tie%$o no crea lo :ue no e"isteH la .eneraci/n es$ont5nea es
i%$osi-leH No $rocede trans4or%ar un acto :ue es ine"istente,
9inal%ente0 nosotros se'alare%os :ue es $osi-le sostener -al %enos co%o
re:uisito- la ine"istencia $or #6a de acci/n 8de%anda30 aun:ue no se lla%e acci/n
de ine"istenciaH ello es as6 en la acci/n de re$etici/n deri#ada del cuasicontrato
del $a.o de lo no de-ido,
2)>
Pero 8entre otros re:uisitos30 $ara :ue sea $rocedente
esta acci/n de re$etici/n0 de-e &a-er %ediado un $a.o res$ecto de un acto
ine"istente,
De esta suerte0 $ara :ue se con4i.ure el $a.o de lo no de-ido0 $roceda la
acci/n de re$etici/n0 es %enester :ue se reBnan los si.uientes re:uisitos:
2)*
i3 :ue
&u-o $a.oH ii3 :ue al #eri4icarse ese $a.o0 se reali?are $or error 8incluido el error
de Derec&o3H iii3 :ue el $a.o care?ca de causa0 de causa e4iciente0
2)@
#ale decir0
de 4uente de la o-li.aci/n0 art6culos (,(=A (,(=*,
2)=
Con todo0 e"isten #arios art6culos del C/di.o Ci#il en donde $areciera ser0
:ue la consecuencia Dur6dica a la o%isi/n de ciertos re:uisitos0 4uera la ine"istencia
8art6culos G2AH **2H 2,))2H 2,)A>H 2,)A@H 2,)>*H 2,)*2H 2,)*GH 2,)*AH 2,2(>H 2,2<(H
2,G@)H 2,@=(H (,)<)H (,)<20 entre otros3, El de-ate no est5 cerrado,
22)

G,- LA NULIDAD CIEIL PATRI!ONIAL
222
A3,- ;ENERALIDADES
En relaci/n a la nulidad0 a se &i?o -astante re4erencia al tratar los
re:uisitos de #alide? de los actos Dur6dicos, El acto0 :ue carece de re:uisitos de
#alide?0 es anula-le0 $or:ue $uede ser declarado nulo $or el Due?, En este sentido0
la nulidad est5 conce-ida co%o una sanci/n ci#il0 diri.ida a atacar un acto Dur6dico
al cual le 4alta al.Bn re:uisito de #alide?, Un acto :ue carece de un re:uisito de
#alide?0 nace a la #ida del Derec&o0 se $er4eccionaH %as0 no nace sano,
104
/,7C-& 5., 5ictorio Manual de Derecho Civil. $eora General de los %ctos &urdicos y $eora General de la Prue#a, o$. cit, pp. 1",
1?.
105
.escio sostiene que es posi$le intentar por va de accin la ine0istencia. 7eala este autor, que le parece di*no de necios sostener -ue
+uesto -ue la ine0istencia jurdica es la nada. el +erjudicado con las a+ariencias -ue. sin em#ar*o. +roduce el ne*ocio jurdico ine0istente.
carece de accin judicial +ara -ue los tri#unales constaten la ine0istencia y destruyan las a+ariencias -ue esa nada jurdica ha +roducido en
el cam+o de la vida real. /,7C-&, o$. cit., p. 1"
106
,l detalle de este cuasicontrato, se anali*a +Cs adelante.
107
5ase :4,L-0X, .en ,as 4#li*aciones, ,ditorial =urdica Conosur, 7antiago, 1.!", p.p. @)" y ss.
108
:qu s es aplica$le la teora de la causa e&iciente. 5ase la discusin doctrinal so$re la causa de los actos 8urdicos.
109
/or e8e+ploG errnea+ente se ha pagado el precio de una co+praventa, que carece de o$8eto> o se ha pagado el precio en una
co+praventa de un inmue#le sin +ediar escritura pB$lica. Eal pago es inde#ido, porque se estC pagando una o$ligacin que carece de
causa, de causa eficiente, vale decir, carece de fuente de la o#li*acin. ,n este caso, no hay contrato, es inexistente, porque para que
e6ista contrato de co+praventa, es +enester que recaiga so$re una cosa 2ele+ento esencial3> en el caso de la co+praventa de in+ue$les,
es preciso que se cele$re por escritura +7#lica, sin escritura pB$lica ese contrato 2que es sole+ne3, no se perfeccion, no naci a la vida del
%erecho, es inexistente, y si se pag en virtud de dicho contrato ine6istente, se +a* inde#idamente, y el que as lo hi*o tiene la acci)n de
re%etici)n a su favor.
110
La +e' de :atrimonio Civil N; 1<.<8=, conte+pla la figura del +atri+onio cele$rado ante entidades religiosas. Sste, de$e inscri$irse
dentro de los ocho >*!? das si(uientes a su cele$racin ante el &ficial del .egistro Civil> si as no ocurriere, el +atri+onio es inexistente,
confor+e lo dispone el artculo '( de dicha Ley. Art. "* +:C, ,os matrimonios cele#rados ante entidades reli*iosas -ue *ocen de
+ersonalidad jurdica de derecho +7#lico +roducir/n los mismos efectos -ue el matrimonio civil. siem+re -ue cum+lan con los re-uisitos
contem+lados en la ley. en es+ecial lo +rescrito en este Ca+tulo. desde su inscri+cin ante un 4ficial del Re*istro Civil. )l acta -ue otor*ue
la entidad reli*iosa en -ue se acredite la cele#racin del matrimonio y el cum+limiento de las e0i*encias -ue la ley esta#lece +ara su valide1.
como el nom#re y la edad de los contrayentes y los testi*os. y la fecha de su cele#racin. de#er/ ser +resentada +or a-uellos ante cual-uier
4ficial del Re*istro Civil. dentro de ocho das. +ara su inscri+cin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal matrimonio no producir
efecto civil alguno. ,sta te+Ctica, se anali*a en el curso de 4erecho de 2amilia 2%erecho Civil -53.
111
,nfati*a+os que la nulidad que estudiare+os es la nulidad C5@5+ .ATR5:ON5A+, toda ve* que ta+$in estCn presentes en el
ordena+iento 8urdico nacionalG la nulidad de 4erecho .A$lico 2que se estudia en %erecho Constitucional y %erecho :d+inistrativo, arts. ?F
y #F C./...3, y las nulidades %rocesales 2que se estudian en %erecho /rocesal Civil y /enal, particular+ente en torno al incidente de
nulidad, al recurso de casacin en +ateria procesal civil, y al recurso de nulidad en +ateria procesal penal3. :de+Cs, en %erecho Civil de
2amilia, se estudia la nulidad del matrimonio, 2artculos @@ a "' de la Ley de ;atri+onio Civil NF 1.@#3 que es una especie de nulidad
que difiere de la nulidad patri+onial que es la tratada en el li$ro -5 del Cdigo Civil> ta+$in en %erecho de Ia+ilia, se estudia la nulidad del
reconocimiento de un hiBo 2art. '('3> en %erecho 7ucesorio, se estudia con rigor la nulidad del testamento. Con todo, ta+$in es distinto
el rgi+en de la nulidad en las sociedades comerciales 2su estudio corresponde al %erecho Co+ercial3.
67
Con todo0 %ientras no se declare Dudicial%ente la nulidad de un acto0 +ste
.o?a de la $resunci/n .eneral de #alide? del acto: de-e %ir5rsele co%o #5lido
$lena%ente e4ica?0 &asta :ue el Due? 8a tra#+s de una sentencia 4ir%e
eDecutoriada3
22(
declare la nulidad del %is%o, Por ello 8aun:ue 4alte un re:uisito de
#alide?3 el acto %is%o no es nulo0 sino :ue sola%ente es anula-le0 reci+n ser5
nulo cuando el Due? declare la nulidad,
E"isten en nuestro Derec&o Ci#il Patri%onial dos ti$os de nulidad: la nulidad
a-soluta la nulidad relati#a 8o rescisi/n30 a%-as se -asan en la o%isi/n de
re:uisitos de #alide? del acto Dur6dico,
Los e4ectos de la nulidad 8a-soluta relati#a3 son los %is%osH a%-as
nulidades $roducen sus e4ectos0 s/lo una #e? :ue son declaradas Dudicial%ente,
La nulidad 8a-soluta3 la rescisi/n0 se di4erencian en los si.uientes
as$ectos:
i3 en cuanto a las causalesH
ii3 en cuanto a los le.iti%ados acti#osH
iii3 en cuanto a los $la?os de $rescri$ci/n,
La re.la%entaci/n de la nulidad en nuestro C/di.o Ci#il0 se encuentra
$rinci$al%ente en el t6tulo XX del li-ro IE0 cuo e$6.ra4e es 1De la nulidad la
rescisi/n70 art6culos 2,>@2 a 2,>=*,
Art, 2,>@2: 1Es nulo todo acto o contrato a :ue
4alta al.uno de los re:uisitos :ue la le
$rescri-e $ara el #alor del %is%o acto o
contrato0 se.Bn su es$ecie la calidad o
estado de las $artes,
La nulidad $uede ser a-soluta o
relati#a,7
Se se'ala $or la doctrina0 :ue la rescisi/n 8nulidad relati#a3 ser6a la re.la
.eneral0 la nulidad a-soluta0 la e"ce$ci/nH ello0 $or:ue esta Blti%a est5 ce'ida a
#icios 8causales3 ta"ati#a%ente enu%erados en la Le 8art, 2,>@( incs, 2T (T30
co%o e"$resa el inciso 4inal del art6culo 2,>@(: 1cual:uiera otra es$ecie de #icio
$roduce nulidad relati#a0 da derec&o a la rescisi/n del acto o contrato,7
Co%o #ere%os0 a $ro$/sito de los e4ectos de la nulidad Dudicial%ente
declarada0 la nulidad es ta%-i+n un %odo de e"tin.uir las o-li.aciones 8art, 2,A>* NT
@3,
Se.Bn Carlos Ducci Claro0
22<
la nulidad tiene el car5cter de %edida de
$rotecci/n de sanci/n, Es una %edida de $rotecci/n0 del orden Dur6dico de
ciertas $ersonas :ue la Le esti%a :ue est5n en situaci/n de #ulnera-ilidad
8inca$aces3, En este sentido0 sus nor%as son de orden $B-lico0 $or ende
irrenuncia-les, Los actos o contratos :ue la Le declara in#5lidos0 no deDar5n de
serlo $or las cl5usulas :ue en ellos se introdu?can en :ue se renuncie la acci/n
de nulidad 8art, 2,G>=3,
22G
Es una sanci/n0 esto es0 una $ena de car5cter ci#ilH su
a$licaci/n e inter$retaci/n es de car5cter restricti#a0 #ale decir0 es de Derec&o
estricto0 sus nor%as no $ueden ser a$licadas $or analo.6a,
112
1=8 C...C., 8e entender/ firme o ejecutoriada una resolucin desde -ue se haya notificado a las +artes. si no +rocede recurso al*uno
en contra de ella9 y. en caso contrario. desde -ue se notifi-ue el decreto -ue la mande cum+lir. una ve1 -ue terminen los recursos
deducidos. o desde -ue transcurran todos los +la1os -ue la ley concede +ara la inter+osicin de dichos recursos. sin -ue se hayan hecho
valer +or las +artes. )n este 7ltimo caso trat/ndose de sentencias definitivas. certificar/ el hecho el secretario del tri#unal a continuacin del
fallo. el cual se considerar/ firme desde este momento. sin m/s tr/mites.
113
%0CC- C., Carlos Derecho Civil. Parte General, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.", pp. ))? y ss.
114
Co+o lo vere+os +Cs adelante, ello no o$sta a la figura del saneamiento por voluntad de las partes, el que slo ca$e en la nulidad
relativa 2art. 1.?!@3.
68
Si.uiendo al $ro4esor Ducci0 la nulidad $uede ser e"$resa o t5citaH total o
$arcial,
La nulidad es e"$resa0 cuando la Le se'ale e"$l6cita%ente :ue la o%isi/n
de al.Bn re:uisito deter%inado $roduce la nulidad, Es t5cita0 cuando se des$rende
de la a$licaci/n de los $rinci$ios .enerales contenidos en los art6culos 2)
22A

2,>@2,
La nulidad es total0 cuando a4ecta a todo el acto o contratoH es $arcial0
a:uella :ue a4ecta s/lo ciertas dis$osiciones de un acto o contratoH sie%$re :ue la
$arte a4ectada de nulidad no 4uere esencial0 ni $rinci$al, La nulidad $uede a4ectar a
la totalidad del acto 8nulidad total3 o a una cl5usula $articular #iciada0 en este Blti%o
caso 8nulidad $arcial3 el acto su-siste en todo lo de%5s :ue no se encuentre
a4ectado $or el #icio,
22>
Las causales0 ca$6tulos o #icios de nulidad 8a-soluta o relati#a30 de-en
$resentarse al %o%ento de cele-rarse el acto o contrato0 co%o se'ala Ducci: 1en la
.eneraci/n %is%a del acto0 no en actuaciones $osteriores,7
La acci/n de nulidad es una acci/n $ersonal0 s/lo $uede ser diri.ida en
contra del suDeto :ue cele-r/ el acto :ue se $retende anular,
B3,- NULIDAD ABSOLUTA
La nulidad a-soluta0 es la sanci/n ci#il %5s 4uerte esta-lecida en el C/di.o
Ci#il, Este ti$o de nulidad0 se deno%ina ta%-i+n co%o nulidad radical o nulidad a
secas, Las nor%as :ue re.ulan la nulidad a-soluta0 son de orden $B-lico, Para el
an5lisis de la nulidad a-soluta0 estudiare%os sus causales0 sus le.iti%ados acti#os0
su $osi-ilidad de sanea%iento los $la?os de $rescri$ci/n de dic&a acci/n,
a3,- Causales o #icios de nulidad a-soluta
Las causales0 ca$6tulos o #icios de nulidad a-soluta0 est5n esta-lecidos
ta"ati#a%ente en los incisos $ri%ero se.undo del art6culo 2,>@( del C/di.o Ci#il0
el cual e"$resa :ue la nulidad $roducida $or un o-Deto o causa il6cita0 la nulidad
$roducida $or la o%isi/n de al.Bn re:uisito o 4or%alidad :ue las lees $rescri-en
$ara el #alor de ciertos actos o contratos en consideraci/n a la naturale?a de ellos0
no a la calidad o estado de las $ersonas :ue los eDecutan o acuerdan0 son
nulidades a-solutas, Ca asi%is%o nulidad a-soluta en los actos contratos de
$ersonas a-soluta%ente inca$aces,
Con lo e"$uesto0 a la lu? del art6culo 2,>@( dire%os :ue son causales de
nulidad a-soluta la o%isi/n de ciertos deter%inados re:uisitos de #alide?0
se'alados ta"ati#a%ente en la Le, De tal suerte :ue0 la $resencia de los si.uientes
#icios0 tienen co%o sanci/n la nulidad a-soluta:
O-Deto il6cito 84alta del re:uisito de #alide? Z o-Deto l6cito3H
Causa il6cita 84alta del re:uisito de #alide? Z causa l6cita3H
O%isi/n de sole%nidad o 4or%alidad ad su-stantia%0 #ale decir0 o%isi/n
de al.Bn re:uisito o 4or%alidad :ue las lees $rescri-en $ara el #alor de
ciertos actos o contratos en consideraci/n a la naturale?a de ellos0 no
a la calidad o estado de las $ersonas :ue los eDecutan o acuerdan 84alta
del re:uisito de #alide? Z sole%nidad3H
22*

Actuaci/n de un inca$a? a-soluto sin estar re$resentado le.al%ente
84alta del re:uisito de #alide? Z ca$acidad de eDercicio3,
22@
115
Art. 1*, ,os actos -ue +roh#e la ley son nulos y de nin*7n valor9 salvo en cuanto desi*ne e0+resamente otro efecto -ue el de nulidad
+ara el caso de contravencin.
116
..% =., E. Z-5, 7ecc. 1ra, p. )'(.
117
.ecorde+os que, para algunos autores las sole+nidades no seran un requisito de valide*, sino que un requisito de existencia,
principal+ente a la lu* del artculo 1.#(1.
118
Los autores que niegan la posi$ilidad de ad+itir la ine0istencia dentro de nuestro ordena+iento 8urdico, agregan a este listadoG v3 la &alta
de voluntad> vi3 la &alta de o$Beto> y vii3 la &alta de causa. 7ealan que el Cdigo no lo seal e6presa+ente, por considerarlo innecesarioG
69
-3,- Le.iti%ados acti#os
En este $unto0 ca-e $re.untarnos L:ui+n $uede intentar la acci/n de nulidad
a-solutaM Dic&o de otra %anera0 Lc/%o $uede el Due? declarar la nulidad a-solutaM
Recorde%os :ue las nor%as :ue .o-iernan la nulidad a-soluta son de orden
$B-lico0 $or ello:
Puede de-e0 ser declarada $or el $ro$io Due? de o4icio0 #ale decir0 aBn
sin iniciati#a de $arteH $ero s/lo si a$arece de %ani4iesto en el acto o
contrato0 #ale decir0 cuando el #icio es %u ostenci-leH
Puede ale.arla cual:uiera :ue ten.a inter+s en ello, Se &a entendido0 :ue
el inter+s de-e ser actual 8no 4uturo0 ni $ret+rito3H ade%5s0 de-e
tratarse de un inter+s $ecuniario0 #ale decir0 #alua-le en dinero,
22=
Sin
e%-ar.o0 aBn teniendo un inter+s actual $ecuniario0 no $uede ale.arla0
el :ue &a eDecutado el acto o cele-rado el contrato0 sa-iendo o de-iendo
sa-er el #icio :ue lo in#alida-aH
2()

Puede $edirse $or la 9iscal6a Fudicial0 en el inter+s de la %oral o de la
Le,
2(2
La nulidad a-soluta $uede de-e ser declarada $or el Due?0 aun sin $etici/n
de $arte0 cuando a$arece de %ani4iesto en el acto o contratoH $uede ale.arse $or
todo el :ue ten.a inter+s en ello0 e"ce$to el :ue &a eDecutado el acto o cele-rado el
contrato0 sa-iendo o de-iendo sa-er el #icio :ue lo in#alida-aH $uede asi%is%o
$edirse su declaraci/n $or el %inisterio $B-lico 84iscal6a Dudicial3 en el inter+s de la
%oral o de la leH no $uede sanearse $or la rati4icaci/n de las $artes0 ni $or un
la$so de tie%$o :ue no $ase de die? a'os 8art, 2,>@<3,
c3,- Sanea%iento $rescri$ci/n e"tinti#a de la acci/n de nulidad a-soluta
En .eneral0 el sanea%iento de la nulidad0 $uede $roducirse $or #oluntad de
las $artes0 o $or:ue la acci/n de nulidad se e"tin.ue $or el transcurso del tie%$o
8$rescri-e3, No es $osi-le sanear la nulidad a-soluta $or #oluntad de las $artes0
#ale decir0 no ca-e el sanea%iento #oluntario en la nulidad a-soluta0 con4or%e lo
e"$resa el art6culo 2,>@<: no $uede sanearse $or la rati4icaci/n de las $artes, Ello
es as60 $uesto :ue las nor%as :ue re.ulan la nulidad a-soluta0 son de orden $B-lico0
$or ende irrenuncia-les $or las $artes,
El $la?o de $rescri$ci/n e"tinti#a de la acci/n de nulidad0 est5 se'alado en
el %is%o art6culo 2,>@<0 es de die? 82)3 a'osH el cual0 es el $la?o 1to$e7 en las
nulidades0 $or lo %is%o se cuenta desde la cele-raci/n del acto o contrato,
C3,- NULIDAD RELATIEA O RESCISIIN
Co%o a se se'al/0 la nulidad relati#a ser6a la re.la .eneral0 esto si.ni4ica
:ue0 toda o%isi/n a los re:uisitos de #alide? del acto Dur6dico 8:ue no sean causales
de nulidad a-soluta3 tienen co%o sanci/n la nulidad relati#a, El art6culo 2,>@( lue.o
de se'alar en sus incisos $ri%ero se.undo0 las causales de nulidad a-soluta0
e"$resa en su inciso 4inal: 1Cual:uiera otra es$ecie de #icio $roduce nulidad
relati#a0 da derec&o a la rescisi/n del acto o contrato,7
a3,- Causales o #icios de nulidad relati#a
sera como condenar a muerte al suicida. /ara es i+ar que la o+isin de los requisitos de e6istencia, es sancionado con nulidad a$soluta1
tendra+os que sealar que ellos estaran incluidos en la pala$ra re-uisito del inciso pri+ero del artculo 1.?!'. La clave estara en
considerar disyuntiva la letra Do, convir iendo en pala$ras diferentes a re-uisito y formalidad> y no co+o sinni+as, de acuerdo a la
redaccin de la nor+a.
119
/,7C-& 2o$. cit., p. '1?3, seala que el inciso segundo del artculo ') del C./.C. es ilustrativo a este respectoG 8e entender/ -ue hay
inters actual siempre que exista comprometido un derecho y no una mera expectativa. salvo -ue la ley autorice es+ecialmente la
intervencin fuera de estos casos.
120
/orque nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
121
La 2iscala Judicial 2e6 A ;inisterio /B$lico3 slo funciona en las Cortes de :pelaciones y en la Corte 7upre+a, vanse los artculos
)"( a )"@ del C.&.E.
70
De acuerdo a lo $recedente%ente enunciado0 las causales de nulidad
relati#a ser6an:
Presencia de #icios del consenti%iento o de la #oluntad 89alta u o%isi/n
del re:uisito de #alide? Z #oluntad e"enta de #icios: error0 4uer?a o
dolo3H
Actuaci/n de un inca$a? relati#o0 4uera de su $eculio $ro4esional0 sin
estar autori?ado0 re$resentado o rati4icado $or su re$resentante le.al
89alta del re:uisito de #alide? Z ca$acidad de eDercicio3H
O%isi/n de las de las de%5s 4or%alidades ad &a-ilitate% 0 #ale decir0
a:uellas esta-lecidas en consideraci/n a las $ersonas :ue cele-ran
deter%inados actosH
2((
La lesi/n enor%e en los casos :ue e"$resa%ente se'ala la Le,
2(<

-3,- Le.iti%ados acti#os en la acci/n de nulidad relati#a
A $ro$/sito de la nulidad relati#a o rescisi/n0 el Due? no tiene 4acultades
$ara actuar de o4icio0 #ale decir0 s/lo $uede declarar la nulidad relati#a a $etici/n
de $arte le.iti%ada $ara recla%arla,
Art, 2,>@G: 1La nulidad relati#a no $uede ser
declarada $or el Due? sino a $edi%ento de
$arteH ni $uede $edirse su declaraci/n $or el
%inisterio $B-lico 8la 4iscal6a Dudicial3 en el
solo inter+s de la leH ni $uede ale.arse sino
$or a:uellos en cuo -ene4icio la &an
esta-lecido las lees o $or sus &erederos o
cesionariosH $uede sanearse $or el la$so de
tie%$o o $or la rati4icaci/n de las $artes,7
El le.iti%ado acti#o en la acci/n de nulidad relati#a sola%ente $uede ser:
a:uel en cuo -ene4icio la &a esta-lecido la Le 8#er-i.racia: la
#6cti%a del error0 del dolo o la 4uer?aH el inca$a?3H
los &erederos de este -ene4iciadoH
los cesionarios de este -ene4iciado,
Aun:ue la Le esta-lece la nulidad relati#a en -ene4icio del inca$a?0
con4or%e al art6culo 2,>@A si de $arte del inca$a? &a &a-ido dolo $ara inducir al
acto o contrato0 ni +l ni sus &erederos o cesionarios $odr5n ale.ar nulidadH $or:ue
nadie $uede a$ro#ec&arse de su $ro$io dolo, Sin e%-ar.o0 la aserci/n de %aor
edad0 o de no e"istir la interdicci/n u otra causa de inca$acidad0 no in&a-ilitar5 al
inca$a? $ara o-tener el $ronuncia%iento de nulidad,
c3,- Sanea%iento $or #oluntad de las $artes
La nulidad relati#a es susce$ti-le de sanea%iento a sea $or #oluntad de las
$artes0 o $or el transcurso del tie%$o 8$rescri$ci/n e"tinti#a de la acci/n3,
Ca-e el sanea%iento $or #oluntad de las $artes0 s/lo en 4or%a $osterior
8e"-$ost3H no ca-e una renuncia antici$ada a la acci/n de nulidad 8e"-ante3,
2(G
Recu+rdese :ue el $erd/n antici$ado del dolo0 era causal de o-Deto il6citoH
2(A
$ero
122
7anciones de nulidad relativa esta$lecidas a propsito del rgi+en patri+onial del +atri+onio sociedad con'u(al, y en algunos casos
en el rgi+en de %artici%aci)n en los (ananciales. 5gr., artculos 1.#"#, 1.#'1@> ta+$in, a propsito de la administraci)n de los
(uardadores, los artculos @1( y @1' inc. 1F, sancionan la contravencin con nulidad relativa.
123
La rescisin por lesin enor+e, tiene sus peculiaridades que escapan a las reglas generales de la nulidad relativa. .ecorde+os que slo
ca$e la lesin enorme, en la co+praventa y per+uta de $ienes races, en el +utuo, en la clCusula penal, en la anticresis, en la particin> no
estC esta$lecida en el Cdigo Civil co+o un vicio general, aplica$le a cualquier acto o contrato 2+a lesi)n enorme1 se estudia en este
curso1 en el acC%ite dedicado a la com%raventa3.
124
Los actos o contratos que la Ley declara invClidos, no de8arCn de serlo por las clCusulas que en ellos se introdu*can y en que se renuncie
la accin de nulidad 2art. 1.@?3.
125
La condonacin del dolo futuro no vale 2art. 1.@?"3.
71
nada i%$ide :ue se $erdone el dolo $asado0 a tra#+s del sanea%iento $or #oluntad
de las $artes,
El sanea%iento $or #oluntad de las $artes0 el C/di.o lo lla%a rati4icaci/n de
las $artes, S/lo la nulidad relati#a $uede ser saneada $or esta #6a, La rati4icaci/n
entonces0 consiste en un re%edio :ue sana al acto de la nulidad relati#a, S/lo
$ueden rati4icar los $lena%ente ca$aces de eDercicio0 $or:ue no #ale la rati4icaci/n
del :ue no es ca$a? de contratar 8art, 2,>=*3,
La rati4icaci/n $uede ser e"$resa o t5cita 8art, 2,>=<3, Para :ue la
rati4icaci/n e"$resa sea #5lida0 de-er5 &acerse con las sole%nidades a :ue $or la
Le est5 suDeto el acto o contrato :ue se rati4ica 8art, 2,>=G3, La rati4icaci/n t5cita
es la eDecuci/n #oluntaria de la o-li.aci/n contratada 8art, 2,>=A3, Ni la rati4icaci/n
e"$resa ni la t5cita ser5n #5lidas0 si no e%anan de la $arte o $artes :ue tienen
derec&o de ale.ar la nulidad 8art, 2,>=>3,
d3,- Prescri$ci/n e"tinti#a de la acci/n de nulidad relati#a
La acci/n de nulidad relati#a0 se e"tin.ue $or el transcurso del tie%$o0 es
$rescri$ti-le, El $la?o de $rescri$ci/n de la acci/n rescisoria es de cuatro 8)G3
a'os, A&ora a:u60 interesa deter%inar concreta $recisa%ente0 desde cu5ndo
co%ien?a a correr este $la?o o t+r%ino de cuatro a'os0 Ldesde cu5ndo se cuentaM
Para ello0 es %enester distin.uir las si.uientes situaciones 8arts, 2,>=20 2,>=(3:
En caso de error dolo: se cuenta el $la?o0 desde la 4ec&a de
cele-raci/n del acto o contratoH
En caso de 4uer?a: el $la?o se cuenta0 desde :ue la #iolencia cesaH
En caso de actuaci/n de un inca$a?: se contar5 el t+r%ino desde el d6a
en :ue &aa cesado esta inca$acidad0 #ale decir0 co%ien?a a correr
cuando se ad:uiere la %aor6a de edad 82@ a'os3, Con todo0 el $la?o
to$e sie%$re ser5 de 2) a'os contados desde la cele-raci/n del acto o
contratoH
En el caso de los &erederos: Los &erederos %aores de edad .o?ar5n
del cuadrienio entero si no &u-iere $rinci$iado a correrH .o?ar5n del
residuo en caso contrario, A los &erederos %enores e%$ie?a a correr el
cuadrienio o su residuo0 desde :ue &u-ieren lle.ado a edad %aor 8a los
2@ a'os3, Pero en este caso no se $odr5 $edir la declaraci/n de nulidad
$asados die? a'os desde la cele-raci/n del acto o contrato,
D3,- E9ECTOS DE LA NULIDAD
Ya se'ala%os0 :ue en relaci/n a los e4ectos no se distin.ue entre nulidad
a-soluta o relati#a, Los e4ectos de la nulidad son los %is%osH s/lo $roduce
e4ectos la nulidad una #e? :ue &aa sido declarada $or el Due?0 a tra#+s de una
sentencia 4ir%e eDecutoriada,
2(>
Antes de la declaraci/n Dudicial de nulidad 8a-soluta o relati#a30 el acto .o?a
de la $resunci/n .eneral de #alide? del acto Dur6dico, !ientras no se declare $or el
Due? :ue el acto es nulo0 de-e ten+rsele $or $lena%ente #5lido e4ica?, Sin la
sentencia Dudicial0 la nulidad no $roduce e4ecto al.uno,
Un acto :ue adolece de al.Bn #icio o causal de nulidad0 s/lo es anula-leH
reci+n ser5 nulo0 cuando el Due? lo declare as60 a tra#+s de una sentencia 4ir%e
eDecutoriada,
Para estudiar los e4ectos de la nulidad Dudicial%ente declarada0 es %enester
e4ectuar las si.uientes distinciones:
126
1=8 C...C., 8e entender/ firme o ejecutoriada una resolucin desde -ue se haya notificado a las +artes. si no +rocede recurso al*uno
en contra de ella9 y. en caso contrario. desde -ue se notifi-ue el decreto -ue la mande cum+lir. una ve1 -ue terminen los recursos
deducidos. o desde -ue transcurran todos los +la1os -ue la ley concede +ara la inter+osicin de dichos recursos. sin -ue se hayan hecho
valer +or las +artes. )n este 7ltimo caso trat/ndose de sentencias definitivas. certificar/ el hecho el secretario del tri#unal a continuacin del
fallo. el cual se considerar/ firme desde este momento. sin m/s tr/mites.
72
- E4ectos entre las $artesH
- E4ectos res$ecto de terceros,
a3,- E4ectos de la nulidad entre las $artes
Para deter%inar los e4ectos de la nulidad entre las $artes0 a su #e?0 es
necesario reali?ar una su-distinci/n0 en orden a si antes de la declaraci/n Dudicial
de nulidad0 se cu%$lieron o no las o-li.aciones :ue e%anan del acto o contrato:
- No se cu%$lieron las o-li.aciones: si toda#6a no se alcan?aron a cu%$lir
las o-li.aciones :ue e%ana-an del acto o contrato0 la nulidad o$erar5
co%o un %odo de e"tin.uir tales o-li.aciones0 con4or%e al art6culo
2,A>* NT @H
- Si se cu%$lieron las o-li.aciones: en este caso0 es %enester #ol#er a las
$artes0 al estado anterior al :ue contrataron0 #ale decir0 la nulidad o$era
retroacti#a%ente 8e" tunc3,
2(*
Para $oder re.resar a las $artes al estado anterior al :ue contrataron
8e4ecto retroacti#o o e" tunc de la nulidad30 es necesario a$licar las re.las de las
lla%adas $restaciones %utuas,
2(@
Incluso0 es $osi-le :ue surDa ta%-i+n a 4a#or de
al.una de las $artes0 la acci/n rei#indicatoria,
2(=
El art6culo 2,>@* esta-lece :ue la nulidad $ronunciada en sentencia :ue
tiene la 4uer?a de cosa Du?.ada0
2<)
da a las $artes derec&o $ara ser restituidas al
%is%o estado en :ue se &allar6an si no &u-iese e"istido el acto o contrato nulo 8S3
En las restituciones %utuas :ue &aan de &acerse los contratantes en #irtud de
este $ronuncia%iento0 ser5 cada cual res$onsa-le de la $+rdida de las es$ecies o
de su deterioro0 de los intereses 4rutos0 del a-ono de las %eDoras necesarias0
Btiles o #olu$tuarias0 to%5ndose en consideraci/n los casos 4ortuitos la $osesi/n
de -uena o %ala 4e de las $artes,
Con todo0 e"isten casos en :ue no es $osi-le #ol#er a las $artes al estado
anterior al :ue contrataron:
No o$era retroacti#a%ente la nulidad 8aun:ue se &u-ieren cu%$lido las
o-li.aciones3 en los contratos de tracto sucesi#o0
2<2
#ale decir0 en estos
contratos la nulidad s/lo $uede o$erar &acia lo 4uturo 8e4ecto e"
nunc3H
2<(
No $odr5 re$etirse lo :ue se &aa dado o $a.ado $or un o-Deto o causa
il6cita a sa-iendas 8art, 2,G>@3H
2<<
Si se declara nulo el contrato cele-rado con una $ersona inca$a? sin los
re:uisitos :ue la le e"i.e0 el :ue contrat/ con ella no $uede $edir
restituci/n o ree%-olso de lo :ue .ast/ o $a./ en #irtud del contrato0
sino en cuanto $ro-are &a-erse &ec&o %5s rica con ello la $ersona
inca$a?, Se entender5 &a-erse &ec&o +sta %5s rica0 en cuanto las cosas
127
/D T3NC, %esde entonces> caractersticas de las nor+as que tienen efecto retroactivo. C-7N,.&7 I., Her+Cn Diccionario de frases y
aforismos latinos, -nstituto de investigaciones 8urdicas, 0N:;, Ciudad 0niversitaria, ;6ico %.I., '.((), p. )!.
128
Las %restaciones mutuas, estCn reguladas a propsito de la acci)n reivindicatoria, en los artculos (@ a 1@ del Cdigo Civil.
,ncuentran su funda+ento, en el principio de la +roscri+cin del enri-uecimiento ilcito o sin causa. %aniel /eailillo 2/,L:-L-LL& :., %aniel
,os #ienes, ,ditorial =urdica de Chile, )ra ,dicin, 7antiago, '((@, pp. )# y ss.3, seala que las prestaciones +utuas consisten en las
devoluciones e indemni1aciones -ue rec+rocamente se de#en el reivindicante y el +oseedor cuando este 7ltimo es vencido en la accin
reivindicatoria. La aplicacin de estas reglas, no slo ca$e dentro de la accin reivindicatoria. Ea+$in co$ran i+portancia, en la accin de
nulidad 21.?!#3, en la accin de +eticin de herencia 2art. 1.'??3, en la accesin industrial 2art. ??3, con algunas variantes en la accin de
re+eticin e+anada del cuasicontrato del +a*o de lo no de#ido 2arts. '.)(( y ss.3, y en todos aquellos casos en que no e6ista nor+a e6presa
para restituciones y devoluciones anClogas.
129
,l detalle de la acci)n reivindicatoria, y de las prestaciones +utuas, corresponde al captulo dedicado al %erecho de los 4ienes.
130
7entencia fir+e y e8ecutoriada.
131
Los Contratos de tracto sucesivo, de eBecuci)n %eri)dica o eBecuci)n sucesiva, son aquellos en que los cu+pli+ientos se postergan
en el transcurso del tie+po. La relacin contractual tiene esta$ilidad, y se van cu+pliendo paso a paso, escalonada+ente las +is+as
o$ligaciones. ,l contrato de arrendamiento, es el clCsico e8e+plo de contrato de tracto sucesivoG la o$ligacin de pagar la renta se devenga
+es a +es o el ie+po que dure el contrato.
132
/D N3NC, %esde ahora> se aplica cuando quiere aludirse a la irretroactividad. C-7N,.&7 I., Her+Cn, o$. cit., p. )!.
133
6emo auditor +ro+iam tor+itudicem alle*ans.
73
$a.adas o las ad:uiridas $or %edio de ellas0 le &u-ieren sido
necesariasH
2<G
o en cuanto las cosas $a.adas o las ad:uiridas $or %edio
de ellas0 :ue no le &u-ieren sido necesarias0 su-sistan se :uisiere
retenerlas 8art, 2,>@@3,
2<A
-3,- E4ectos de la nulidad res$ecto de terceros
Res$ecto de los terceros0 el art6culo 2,>@= esta-lece :ue la nulidad
Dudicial%ente $ronunciada da acci/n rei#indicatoria contra terceros $oseedoresH sin
$erDuicio de las e"ce$ciones le.ales,
2<>
Lo i%$ortante de esta nor%a0 es :ue
sie%$re &a-r5 derec&o a rei#indicar en contra del tercero $oseedor0
inde$endiente%ente si este Blti%o est5 de -uena o de %ala 4e,
2<*
E3,- CONEERSIIN DEL ACTO NULO
2<@
Doctrinaria%ente0 la con#ersi/n 1es el %edio Dur6dico en #irtud del cual un
ne.ocio se sal#a de la nulidad con#irti+ndose en otro distinto0 :ue sustitue al
$ri%ero0 en la %edida de lo $osi-le sal#a.uardando con ello &asta ese l6%ite el 4in
$erse.uido $or las $artes, Para :ue esta sustituci/n o$ere0 es $reciso :ue en el
ne.ocio nulo se conten.an los re:uisitos sustanciales 4or%ales del ne.ocio en
:ue se con#ierte,7
2<=
Esta noci/n de con#ersi/n del acto nulo0 $arte con la doctrina ale%ana0
lue.o es reco.ida $or la doctrina le.islaci/n
2G)
italiana,
En C&ile0 no e"iste una nor%a e"$l6cita cate./rica :ue se re4iera a la
con#ersi/n, La doctrina nacional0 cree :ue del inciso se.undo del art6culo 2,*)2 se
$uede e"traer esta idea de la con#ersi/n: 1el instru%ento de4ectuoso $or
inco%$etencia del 4uncionario o $or otra 4alta en la 4or%a0 #aldr5 co%o instru%ento
$ri#ado si estu#iere 4ir%ado $or las $artes,7
A,- RESOLUCIIN Y TER!INACIIN
La condici/n resolutoria cu%$lida $one t+r%ino a las o-li.aciones del
contrato0 consecuencial%ente al contrato %is%o0 o$erando lo anterior con e4ecto
retroacti#o, La %5s i%$ortante de estas condiciones0 es la condici/n resolutoria
t5cita :ue es ele%ento de la naturale?a de todo contrato -ilateral, La ter%inolo.6a
resoluci/n se a$lica s/lo a los contratos de eDecuci/n instant5nea a los de
eDecuci/n di4erida, En los contratos de tracto sucesi#o0 se e%$lea en estos casos la
#o? ter%inaci/n0 $ero +sta o$era sie%$re $ara el 4uturo0 $or la naturale?a %is%a
del contrato0 no $uede tener e4ecto retroacti#o,
2G2
>,- !UERTE DE UNA DE LAS PARTES
Por re.la .eneral0 la %uerte no es una causa de e"tinci/n de los contratos0
$uesto :ue a la %uerte de uno de los contratantes ocu$an su lu.ar en el acuerdo
los sucesores a t6tulo uni#ersal o &erederos,
Sin e%-ar.o0 en ciertos contratos la %uerte es causal de t+r%ino de los
%is%os0 ello ocurrir5 en los contratos lla%ados intuito $ersonP0 co%o el %andato
8Art, (,2>< NJ AJ3H las sociedades de $ersonas :ue no &u-ieren incluido el $acto de
134
/or e8e+plo, se cancel una hipoteca.
135
,sta nor+a del artculo 1.?!!, se relaciona con la contenida en el artculo "* inciso se(undo.
136
Las e6cepciones a esta regla general, las esta$lece la Ley> por e8e+plo, no puede intentarse la accin reivindicatoria en contra del
tercero que adquiri la cosa por usucapin 2prescripcin adquisitiva3.
137
No ocurre lo +is+o en la accin resolutoria 2arts. 1.@(, 1.@13.
138
5-:L del .., 5ctor, $eora General del %cto &urdico, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, '.((), pp. '!! y ss.
139
%, L&7 ;&9&7, =os Luis, ,a conversin del ne*ocio jurdico, ,ditorial 4osch, 4arcelona, 1.", p. > citado por 5-:L, o$. cit., p. '!!.
140
:rt. 1.@'@ C.C. italiano.
141
-$id. p. 1@1.
74
continuaci/n con los &erederos 8Art, (,2)<3H contrato de arrenda%iento de ser#icios
in%ateriales 8Art, ()2(3,
*,- PLAUO EXTINTIEO
Cuando al contrato se le a.re./ un $la?o $ara su t+r%ino0 a la lle.ada de
+ste e"$ira el contrato, Co%o eDe%$los %5s co%unes $ode%os se'alar los
arriendos de $la?o de4inido0 las sociedades0 etc,
75
TERCERA PARTE
CONTRATOS EN PARTICULAR
I, EL CONTRATO DE PRO!ESA
2G(
2, CONCEPTO
El contrato de $ro%esa esta re.ulado en el art6culo 2,AAG0 u-icado en el
t6tulo XII del li-ro IE del C/di.o Ci#il0 relati#o al e4ecto de las o-li.aciones0 a
continuaci/n del art6culo 2,AA< :ue trata las o-li.aciones de &acer,
Dic&o art6culo no entre.a una de4inici/n de este contrato0 sino :ue se'ala
sus re:uisitos,
Art, 2,AAG: 1La $ro%esa de cele-rar un contrato no
$roduce o-li.aci/n al.unaH sal#o :ue concurran las
circunstancias si.uientes:
2,^ [ue la $ro%esa conste $or escritoH
(,^ [ue el contrato $ro%etido no sea de a:uellos :ue
las lees declaran ine4icacesH
<,^ [ue la $ro%esa conten.a un $la?o o condici/n :ue
4iDe la +$oca de cele-raci/n del contratoH
G,^ [ue en ella se es$eci4i:ue de tal %anera el
contrato $ro%etido0 :ue s/lo 4alten $ara :ue sea
$er4ecto0 la tradici/n de la cosa0 o las sole%nidades
:ue las lees $rescri-an,
Concurriendo estas circunstancias &a-r5 lu.ar
a lo $re#enido en el art6culo $recedente,7
La re4erencia al art6culo $recedente 8Art, 2,AA<3 se re4iere a :ue0 co%o la
o-li.aci/n :ue nace de este contrato es una o-li.aci/n de &acer0 #ale decir0
cele-rar un contrato 4uturo0 se a$licar5n las re.las de dic&o art6culo en caso de
incu%$li%iento,
Pode%os se'alar0 co%o conce$to0 :ue el contrato de $ro%esa es a:uel
contrato $re$aratorio de car5cter sole%ne0 en #irtud del cual las $artes se
co%$ro%eten en el 4uturo a cele-rar un contrato de4initi#o0 al %o%ento de
cu%$lirse el $la?o o la condici/n en +l esta-lecido,
(, CARACTERNSTICAS
;enera o-li.aciones de &acer0 de cele-rar un contrato deter%inado en el 4uturo,
Es sole%neH el contrato de $ro%esa0 de-e constar $or escrito0 se.Bn lo
$rescri-e el art6culo 2,AAG NJ 2, El escrito en :ue de-e constar $uede ser
cual:uiera0 -astando nada %5s :ue est+ 4ir%ado $or las $artes, No se re:uiere
instru%ento $B-lico, Sin e%-ar.o0 cuando el acto $ro%etido re:uiere escritura
$B-lica0 se &a esti%ado :ue e"istir6a co%unica-ilidad en la sole%nidad, En
consecuencia de-e otor.arse $or escritura $B-lica, No o-stante lo anterior0 tal
soluci/n es s/lo atri-ui-le a la $r5ctica contractual0 toda #e? :ue la le nada
se'ala al res$ecto,
Es un contrato $re$aratorio0 se $re4i.ura otro contrato0 o-li.5ndose una o
a%-as $artes a cele-rarlo en el 4uturo, En consecuencia la $ro%esa su$one
sie%$re otro contrato 8contrato $ro%etido o de4initi#o3, Por tratarse de
contratos distintos0 cada uno $or se$arado de-e satis4acer los re:uisitos
.enerales de e"istencia de #alide?,
142
/-9:..&, Carlos Contrato de +romesa, :puntes de clase, disponi$le en la Me$ enG
httpGNNMMM.derecho.udp.clNestudianteNapuntesNcontrato[pro+esa.pdf
76
El $la?o o condici/n :ue contiene0 no es un ele%ento accidental0 sino :ue $or el
contrario0 constitue un re:uisito o ele%ento de la esencia del contrato de
$ro%esa 8Art, 2,AAG NJ <3,
Es -ilateral: Por re.la .eneral0 es un contrato -ilateral, A%-as $artes resultan
o-li.adas a cele-rar entre ellas el contrato $ro%etido, Sin e%-ar.o0 nada
i%$ide :ue s/lo una de ellas se o-li.ue a cele-rar el contrato $ro%etido, En
este caso esta%os en $resencia de un contrato de $ro%esa unilateral 8contrato
de $ro%esa asociado a la cl5usula de o$ci/n3, Ta%-i+n $uede ser unilateral o
-ilateral el contrato $ro%etido, De esta suerte en teor6a se $ueden dar las
si.uientes alternati#as de $ro%esa: $ro%esa unilateral de contrato -ilateral0 $or
eDe%$lo0 Pedro Fuan consideran co%o contrato de4initi#o o $ro%etido una
co%$ra#enta0 co%$ro%eti+ndose Pedro a cele-rarlo Fuan se reser#a la
$osi-ilidad de &acerlo o noH $ro%esa -ilateral de contrato unilateralH $or
eDe%$lo Lucas Fos+ $ro%eten cele-rar un co%odatoH $ro%esa -ilateral de
contrato -ilateral 8re.la .eneral30 $or eDe%$lo 9rancisco Fulio se
co%$ro%eten a cele-rar una co%$ra#enta,
No o-stante :ue en teor6a $uede conce-irse una $ro%esa unilateral de
cele-rar un contrato -ilateral0 su #alide? &a sido cuestionada tanto $or la doctrina
la Duris$rudencia, Es$ec64ica%ente la cele-raci/n de $ro%esa unilateral de cele-rar
una co%$ra#enta, Sin $erDuicio :ue %5s adelante se #ol#er5 so-re el $unto0 las
ra?ones $ara el rec&a?o de esta 4i.ura son las si.uientes:
i3, La ace$taci/n de esta 4i.ura0 i%$ortar6a la creaci/n en #irtud del
contrato0 de una condici/n :ue de$ende de la sola #oluntad del deudor en
consecuencia in#5lida0 $ues se tratar6a de una condici/n %era%ente $otestati#a
8Art, 2,G*@3,
ii3 La re.la G^ del art6culo 2,AAG dis$one :ue0 $ara :ue el contrato de
$ro%esa sea #5lido es necesario :ue en +l se es$eci4i:ue de tal %anera el contrato
$ro%etido :ue s/lo 4alten $ara :ue sea $er4ecto la tradici/n o entre.a de la cosa0 o
las sole%nidades :ue las lees $rescri-an, En consecuencia no $uede 4altar el
consenti%iento del contrato $ro%etido0 $ues no se cu%$lir6a el re:uisito
conte%$lado en dic&o $rece$to, En la $ro%esa unilateral de contrato -ilateral 4alta
el consenti%iento de a:uel :ue no se o-li.a a cele-rar el contrato $ro%etido0 sino
:ue tiene la o$ci/n de cele-rarlo o no,
Eere%os %5s adelante ta%-i+n0 :ue esta 4i.ura tiene una re.la%entaci/n
es$ecial en el Derec&o !inero0 en el cual es $er4ecta%ente #5lida la $ro%esa
unilateral0 se inclue ade%5s el contrato de o$ci/n,
El contrato $ro%etido &a de ser real o sole%ne, Teniendo $resente la re.la G^ del
art6culo 2,AAG0 se &a discutido la $osi-ilidad :ue el contrato $ro%etido sea
consensual, Este art6culo $arece dar a entender :ue el contrato $ro%etido s/lo
$uede ser real o sole%ne,
<, RE[UISITOS DEL CONTRATO DE PRO!ESA
<,2 LA PRO!ESA DEBE CONSTAR POR ESCRITO
La e"i.encia de escrituraci/n trans4or%a a la $ro%esa en un contrato
sole%ne, La sole%nidad consiste nada %5s en :ue de-e constar $or escrito0 a sea
instru%ento $ri#ado o $B-lico, La Duris$rudencia incluso &a sostenido :ue no es
necesario :ue el consenti%iento de a%-os contratantes consten en un %is%o
escrito0 $uede ser en distintos instru%entos, Con todo0 en ra?/n del car5cter
sole%ne de la $ro%esa0 el consenti%iento de las $artes de-e ser e"$reso,
Co%o a se se'al/0 se discute si la sole%nidad del contrato $ro%etido
re$ercute en el contrato de $ro%esa, El $ro-le%a se $lante/ res$ecto de la
co%$ra#enta de in%ue-les, La o$ini/n un5ni%e en la Duris$rudencia en la doctrina
77
a4ir%a :ue no ca-e con4undir el contrato de $ro%esa con el contrato $ro%etido,
Los re:uisitos de #alide? de la $ro%esa son aut/no%os de a:uellos :ue de-e
satis4acer el contrato $ro%etido, Ade%5s0 esta conclusi/n se alcan?a relacionando
los nu%erandos 2J GJ del art6culo 2,AAG, La re.la G^ esta-lece :ue en el contrato
de $ro%esa de-e es$eci4icarse de tal %anera el contrato $ro%etido0 :ue s/lo 4alte
$ara :ue sea $er4ecto la tradici/n de la cosa o la sole%nidad res$ecti#a, Este
nu%erando $er%ite la cele-raci/n de una $ro%esa de contrato sole%ne0 deDando la
sole%nidad del contrato $ro%etido $endiente, E"i.ir la sole%nidad del contrato
$ro%etido a la $ro%esa del %is%o0 si.ni4ica con4undir los re:uisitos del contrato de
$ro%esa con a:uellos del contrato $ro%etido, De-e reconocerse la $ro%esa $or
instru%ento $ri#ado de co%$ra#enta de -ienes ra6ces,
<,( DEBE TRATARSE DE CONTRATOS [UE NO SEAN DE A[UELLOS [UE LA LEY
DECLARA INE9ICACES
Para :ue la $ro%esa sea #5lida el contrato $ro%etido no de-e ser de
a:uellos :ue la le declara ine4icaces 8art, 2,AAG NJ (3,
Se.Bn lo &a se'alado la doctrina0 este $rece$to ad%ite una do-le
inter$retaci/n, De una $arte0 $uede e"i.irse :ue al tie%$o de cele-rarse la
$ro%esa0 el contrato $ro%etido de-e ser e4ica?, Sin e%-ar.o0 la o$ini/n %5s
consistente es a4ir%ar :ue la re.la (^ del art6culo 2,AAG e"i.e :ue el contrato
$ro%etido sea e4ica?0 no al tie%$o de cele-rarse la $ro%esa0 sino al tie%$o de
$er4eccionarse el contrato $ro%etido, Esto ser6a lo %5s l/.ico ra?ona-le, El
contrato de $ro%esa $er%ite ase.urar la cele-raci/n de un contrato :ue $or a&ora
no $uede cele-rarse, Los suDetos cele-ran la $ro%esa cuando el contrato $ro%etido
no $uede ser cele-rado en el $resente0 a sea $or no :uererlo las $artes o $or
i%$edi%entos le.ales,
En conclusi/n entonces0 la e4icacia del contrato $ro%etido de-e darse a la
+$oca :ue se 4iDe $ara cele-rarlo no al %o%ento de cele-rarse la $ro%esa,
To%ar una u otra inter$retaci/n0 tiene consecuencias $r5cticas no %enores,
Basta considerar lo $re#isto en el art6culo 2,G>G, Esta nor%a esta-lece ciertas
&i$/tesis de o-Deto il6cito, El nB%ero <J se'ala :ue &a o-Deto il6cito en la
enaDenaci/n de las cosas e%-ar.adas $or decreto Dudicial0 a %enos :ue el Due? lo
autorice o el acreedor consienta en ello, A su turno0 el art, 2,@2)0 dis$one :ue no
se $uede cele-rar co%$ra#enta res$ecto de a:uellos o-Detos cua enaDenaci/n se
encuentra $ro&i-ida $or las lees,
Por eDe%$lo0 si Pedro tiene un in%ue-le e%-ar.ado de su $ro$iedad0 la
res$uesta a la interro.ante si $uede $ro%eter #enderlo de$ende de la
inter$retaci/n :ue se ado$te, De las dos inter$retaciones de-e $re4erirse la
se.unda, Esta $er%ite la $ro%esa de cosas cua enaDenaci/n se encuentra
$ro&i-ida, Ade%5s0 $er%ite :ue lo &erederos $uedan0 sin $racticar nin.una de las
inscri$ciones $re#istas en el art, >@@0 $ro%eter #ender un in%ue-le :ue 4or%a
$arte de la %asa &ereditaria, Toda#6a la se.unda inter$retaci/n $osi-ilita :ue el
4allido0 no o-stante el desasi%iento0 $ueda $ro%eter #ender un -ien -aDo condici/n
de :ue cese el estado de :uie-ra,
Con todo0 e"iste toda#6a una tercera inter$retaci/n de la re.la (^ del art,
2,AAG, Se.Bn esta inter$retaci/n se e"clue la $osi-ilidad de $ro%eter contratos
$ro&i-idos $or las lees, Sin e%-ar.o0 se $er%ite la $ro%esa de contratos
so%etidos a es$eciales re:uisitos $re#istos en la le0 aun:ue al %o%ento de
cele-rarse la $ro%esa no se encuentren satis4ec&os, Se.Bn esta inter$retaci/n0 no
se $odr6a $ro%eter #ender una cosa inco%ercia-le0 $ero si se $odr5 $ro%eter
#ender una cosa e%-ar.ada,
78
El $ro4esor Carlos Pi?arro _,0
2G<
se'ala co%o caso t6$ico a:uel :ue se
#eri4ica cuando e"iste res$ecto de un -ien una $ro&i-ici/n con#encional de
enaDenar, A:u6 nada i%$ide al due'o del -ien $ro%eter #ender0 -aDo condici/n :ue
cese la $ro&i-ici/n de enaDenar,
<,< PLAUO O CONDICIIN RE[UISITO DE LA ESENCIA
Es necesario :ue en la $ro%esa se conten.a un $la?o o condici/n :ue 4iDe la
+$oca de cele-raci/n del contrato $ro%etido 8Art, 2,AAG NJ <3,
La $ro%esa se encuentra esencial%ente so%etida a %odalidad0 en
consecuencia la ausencia de %odalidad $ro#oca :ue la $ro%esa no $rodu?ca
e4ectos, La %odalidad :ue 4iDa la +$oca de cele-raci/n del contrato $uede ser una
condici/n0 un $la?o o una %e?cla de a%-os,
Co%o a se estudi/0 la condici/n se clasi4ica en sus$ensi#a resolutoria0
a%-as $ueden utili?arse $ara 4iDar la +$oca de cele-raci/n del contrato $ro%etido,
Pero sus e4ectos son dia%etral%ente distintos, Si se esta-lece una condici/n
resolutoria se #a a $oder e"i.ir la cele-raci/n del contrato $ro%etido &asta el
%o%ento en :ue la condici/n se cu%$la, La 4acultad de e"i.ir la cele-raci/n del
contrato sur.e con la $ro%esa &asta el cu%$li%iento de la condici/n, Cuesti/n
distinta ocurre si se trata de la condici/n sus$ensi#a, La 4acultad de e"i.ir el
cu%$li%iento del contrato nacer5 cuando ocurra el &ec&o en :ue consiste la
condici/n, En este caso la condici/n sus$ensi#a nor%al%ente ir5 asociada a un
$la?o deter%inado,
2GG
En a%-as condiciones se satis4ace el re:uisito de 4iDar la +$oca de
cele-raci/n del contrato, La clasi4icaci/n de las condiciones en deter%inadas e
indeter%inadas tiene rele#ancia en el contrato de $ro%esa, Condici/n deter%inada0
es a:uel &ec&o 4uturo e incierto :ue su$oniendo :ue #aa a suceder0 se sa-e
cu5ndo0 $or eDe%$lo0 La edad de una $ersona, Condici/n indeter%inada es a:uella
:ue su$oniendo :ue ocurra0 no se sa-e cuando0 $or eDe%$lo0 la constituci/n de una
sociedad a la cual no se le 4iDa $la?o,
El $ro-le%a :ue $resenta la condici/n indeter%inada es :ue en $rinci$io no
resulta $osi-le $recisar cu5ndo se &a cu%$lido o cu5ndo de-e esti%arse 4allida, Por
eDe%$lo0
2GA
una sociedad constructora cele-ra #arias $ro%esas de co%$ra#enta de
acciones0 en el %is%o contrato la e%$resa constructora se o-li.a a construir un
clu- de .ol4 %ediante una sociedad an/ni%a0 cuas acciones &an sido $ro%etidas
#ender a los $ro%etientes co%$radores, Sin e%-ar.o0 en la $ro%esa no se
esta-lece $la?o $ara cu%$lir con la o-li.aci/n,
Una $osici/n doctrinal &a sostenido :ue0 en el e#ento :ue la $ro%esa
esta-le?ca una condici/n indeter%inada0 +sta no satis4ace el re:uisito conte%$lado
en el nu%erando tercero del art6culo 2,AAG0 $or:ue no 4iDa nin.una +$oca de
cele-raci/n del contrato $ro%etido, En consecuencia una $ro%esa con condici/n
indeter%inada ser6a nula,
2G>
El $la?o ta%-i+n $uede ser una %odalidad :ue 4iDe la +$oca de cele-raci/n
del contrato $ro%etido, Se.Bn sa-e%os0 el $la?o $uede re#estir dos %odalidades:
143
/-9:..& o$. cit. p. (".
144
-$id.
145
-$id.
146
0na segunda opinin, sos iene que en el evento que se pacte una condicin indeter+inada en la pro+esa, la ley de +odo supletorio
esta$lece un pla*o que llegado, deter+ina si la condicin se ha cu+plido o ha fallado. ,l +ensa8e del Cdigo Civil en el pCrrafo ZZ-Z
consigna que una regla funda+ental es la prohi$icin de fideico+isos sucesivos, ya que stos entra$an la li$re circulacin de los $ienes.
:grega el citado pCrrafo otra regla que tiende al +is+o o$8etivoG la li+itacin de las condiciones, las cuales se reputan fallidas si tardan +Cs
de treinta aos en cu+plirse. ,l pla*o de treinta aos esta$a esta$lecido en el artculo #), relativo al fideico+iso. ,ste precepto fue
+odificado y el pla*o se redu8o a cinco aos. ,n consecuencia de all se seguira que las condiciones indeter+inadas se reputan fallidas si al
ca$o de cinco aos no se cu+plen. Vay otros autores que sostienen que la regla enunciada por 4ello en el +ensa8e iene por o$8eto reputar
fallidas las condiciones en el pla*o +C6i+o esta$lecido en el Cdigo. /or lo tanto las condiciones indeter+inadas se entenderan fallidas al
transcurrir 1( aos. La 8urisprudencia ha fallado en a+$os sentidos, aunque +ayoritaria+ente se esti+a que la condicin indeter+inada se
entiende fallida una ve* transcurridos 1( aos. ,n todo caso, de$e to+arse la precaucin de esta$lecer condiciones deter+inadas al
redactar una pro+esa de contrato. 2/-9:..&, o$. cit.3
79
$la?o sus$ensi#o $la?o e"tinti#o, En el caso :ue se esti$ule co%o %odalidad un
$la?o e"tinti#o0 su cu%$li%iento i%$orta la caducidad del contrato de $ro%esa, En
e4ecto0 la lle.ada del $la?o de naturale?a e"tinti#o deDa sin e4ecto las o-li.aciones
e%anadas del contrato de $ro%esa, La +$oca de cele-raci/n del contrato $ro%etido
se $uede con4i.urar a la #e? $or %edio de condici/n $la?o, Caso t6$ico de
condici/n $la?o0 se #eri4ica cuando la condici/n es deter%inada,
Puede ocurrir :ue se esti$ule una condici/n sus$ensi#a :ue #eri4icada
esta-lece el inicio de un $la?o0 $or eDe%$lo0 los &erederos no $ueden dis$oner de
los in%ue-les &ereditarios sin $racticar las inscri$ciones :ue se esta-lecen en el
art, >@@, La e"$resi/n dis$oner :ue e%$lea el citado $rece$to &a de ser entendida
co%o la e"$resi/n 1enaDenar7, En consecuencia0 el art, >@@ no i%$ide $ro%eter
#ender sin $racticar las inscri$ciones, La $ro%esa cu%$le con el re:uisito de la
re.la <^ del art, 2AAG, Basta esti$ular una cl5usula del si.uiente tenor: `el contrato
$ro%etido se cele-rar5 dentro de los seis %eses si.uientes a la inscri$ci/n es$ecial
de &erencia`, Ta%-i+n es $osi-le esti$ular un $la?o se.uido de una condici/n $ara
cele-rar el contrato $ro%etido: `se cele-rar5 tal contrato sie%$re :ue acae?ca tal
condici/n dentro de " $la?o`,
<,G CO!PLETA ESPECI9ICACIIN DEL CONTRATO PRO!ETIDO
El contrato de $ro%esa de-e es$eci4icar de tal %anera el contrato
$ro%etido :ue s/lo 4alten $ara :ue sea $er4ecto0 la entre.a o tradici/n de la cosa0 o
el otor.a%iento de la sole%nidad $rescrita en la le 8Art, 2,AAG NJ G3,
La e"i.encia 4unda%ental es la necesidad de es$eci4icar el contrato
$ro%etido, Para esclarecer el sentido del $rece$to0 es necesario esta-lecer :u+ se
entiende $or es$eci4icar,
Al res$ecto se &an dado las si.uientes o$iniones:
La $ri%era0 se'ala :ue es$eci4icar e:ui#aldr6a a con4i.urar en el contrato de
$ro%esa todos cada uno de los as$ectos del contrato $ro%etido, Incluso sus
re:uisitos de #alide?0 4altando sola%ente la entre.a o tradici/n 8si el contrato
$ro%etido es real30 o el otor.a%iento de la sole%nidad 8si el contrato $ro%etido es
sole%ne3, As6 $or eDe%$lo0 si lo $ro%etido es un contrato de co%$ra#enta de un
in%ue-le0 se cu%$le el re:uisito anali?ado si se detalla el contrato de co%$ra#enta
:ue en el 4uturo se $retende cele-rar, Es$eci4icar el contrato $ro%etido e:ui#aldr6a
a deDarlo esta-lecido en tales t+r%inos :ue cuando lle.ue la +$oca de cele-rarlo0
nada %5s &aa :ue &acer dos cosas: ree%$la?ar las e"$resiones $ro%etiente
#endedor $ro%etiente co%$rador0 $or las e"$resiones #endedor co%$rador0 0
en se.undo t+r%ino0 otor.ar el contrato $or escritura $B-lica,
La se.unda o$ini/n es %enos estricta, La Corte Su$re%a se'al/ :ue
es$eci4icar e:ui#aldr6a a indi#iduali?ar, Es decir0 se cu%$le el re:uisito del nB%ero
GJ del art, 2AAG cuando se indi#iduali?a su4iciente%ente el contrato $ro%etido
ello en con4or%idad al art, 2,GGG se lo.ra se'alando nada %5s los ele%entos
esenciales del contrato :ue se $retende cele-rar, En el caso de la co%$ra#enta0
indicar la cosa el $recio, En cuanto a los ele%entos de la naturale?a
accidentales no ser6a necesario esta-lecerlos0 $ues los $ri%eros est5n $re#istos
$or la le los se.undos no son o-li.atorios0 sino :ue est5n su$editados a la
#oluntad de las $artes,
I.ual%ente se &a sostenido :ue el consenti%iento res$ecto al contrato
$ro%etido no constitue un re:uisito del contrato de $ro%esa, Esta a4ir%aci/n
$er%itir6a la ad%isi/n de la $ro%esa del contrato consensual,
G, PROBLE!AS FURISPRUDENCIALES
El $ro4esor Pi?arro0 &a e"$uesto los si.uientes $ro-le%as de inter$retaci/n
Dudicial en relaci/n al contrato de $ro%esa:
80
G,2 PROBLE!AS EN TORNO A LA PRO!ESA UNILATERAL DE CELEBRAR UN CONTRATO
BILATERAL
La $ro%esa unilateral de contrato -ilateral0 es a:uel contrato $or el cual una
de las $artes se o-li.a a cele-rar el contrato $ro%etido la otra si -ien ace$ta la
$ro%esa0 no co%$ro%ete su #oluntad de cele-rar el contrato $ro%etido,
Se trata0 $ues0 de un contrato0 $ues a%-as $artes consienten en la $ro%esa0
$ero unilateral0 a :ue solo una de las $artes resulta o-li.ada0 :uedando la otra a
sal#o de ace$tar o rec&a?ar la cele-raci/n del contrato $ro%etido, No de-e
con4undirse la $ro%esa unilateral de cele-rar un contrato -ilateral con la o4erta de
contrato o con la declaraci/n unilateral de #oluntad, En estas instituciones no e"iste
contrato, La $ro%esa0 $or su $arte0 constitue un contrato0 e"iste interca%-io de
#oluntades :ue 4or%an el consenti%iento, El -ene4iciario de la o$ci/n consiente en
la $ro%esa de contrato, Esto no lo trans4or%a en acreedor de la o-li.aci/n :ue
$uede .enerarse del contrato $ro%etido0 $ues no &a %ani4estado toda#6a su
consenti%iento, El -ene4iciario de la o$ci/n tiene la $osi-ilidad de &acer e4ecti#o el
contrato $ro%etido,
En la $r5ctica co%ercial e"iste una instituci/n cuo desarrollo do.%5tico es
-astante $o-re, Las e%$resas constructoras suelen o4recer la #enta de
de$arta%entos con anterioridad a la cele-raci/n de la $ro%esa de co%$ra#enta
se e"i.e una 1reser#a7 :ue o-li.a a la e%$resa constructora a no #ender el
de$arta%ento en cuesti/n0 se.Bn consta en un docu%ento $or escrito, Si el $osi-le
co%$rador no cele-ra la $ro%esa de co%$ra#enta0 el dinero entre.ado $ara la
1reser#a7 :ueda $ara la e%$resa constructora, A:u6 esta%os en $resencia de un
contrato de $ro%esa unilateral, La e%$resa constructora se o-li.a a no #ender el
res$ecti#o de$arta%ento, En ca%-io0 el -ene4iciario de la o$ci/n no contrae
o-li.aci/n al.una, El -ene4iciario de la o$ci/n 8$osi-le co%$rador3 no se o-li.a a
cele-rar la $ro%esa ni %enos la co%$ra#enta del de$arta%ento0 sino :ue $a.a un
$recio $or tener la o$ci/n de cele-rar la $ro%esa res$ecti#a,
La $ro%esa unilateral de contrato -ilateral &a sido cuestionada, Usual%ente
se es.ri%6a co%o ar.u%ento en contra de la #alide? de este ti$o de $ro%esa el
nu%erando GJ del art, 2,AAG, Con4or%e a este $rece$to la $ro%esa de-e es$eci4icar
el contrato $ro%etido de tal %anera :ue solo 4alte la entre.a o la sole%nidad
corres$ondiente, E"istir6a una in4racci/n a esta e"i.encia0 $ues la $ro%esa
unilateral deDar6a $endiente el consenti%iento del -ene4iciario de la o$ci/n de
cele-rar o no el contrato $ro%etido, Sin e%-ar.o0 4unda%entar en -ase a esta re.la
$ara descartar la $ro%esa unilateral de un contrato -ilateral0 si.ni4ica con4undir el
contrato de $ro%esa con el contrato $ro%etido entender la #o? 1es$eci4icar7 en
el $ri%er sentido estudiado, Es$eci4icar el contrato $ro%etido no si.ni4ica :ue +ste
de-a identi4icarse con el contrato de $ro%esa, La $ro%esa unilateral de
co%$ra#enta es la 4i.ura $aradi.%5tica, En la $ro%esa unilateral de co%$ra#enta0
todos los ele%entos de la co%$ra#enta est5n es$eci4icados en la $ro%esa 8cosa0
$recio30 $ero el co%$rador no se o-li.a a cele-rar la co%$ra#enta o el #endedor no
se o-li.a a #ender la cosa, El consenti%iento :ueda $endiente este solo se
#eri4icar5 al %o%ento de cele-rarse el contrato $ro%etido, Si el -ene4iciario de la
o$ci/n &ace e4ecti#a la $ro%esa $odr5 eDercer todos los derec&os $re#istos en el
art6culo 2,AA<, Sin e%-ar.o0 el ace$tar la $ro%esa unilateral de contrato -ilateral
no soluciona todos los $ro-le%as,
Si el contrato $ro%etido es un contrato sole%ne0 $or eDe%$lo0 una
co%$ra#enta de in%ue-le0 de-er5 el -ene4iciario consentir en la co%$ra#enta
otor.arse la sole%nidad res$ecti#a, Pero :u+ ocurre si se trata de una co%$ra#enta
de -ien %ue-le L$uede cele-rarse una $ro%esa de contrato consensualM, LCu%$le
este contrato con la condici/n $re#ista en el art6culo 2,AAG NJ GM0 La $osi-le
res$uesta se da en el nB%ero si.uiente,
81
G,( PROBLE!AS EN TORNO A LA PRO!ESA DE CONTRATO CONSENSUAL
Para descartar la $ro%esa de contrato consensual se in#oca-a ta%-i+n la
re.la G^ del a citado art6culo 2,AAG, El contrato $ro%etido solo $odr6a ser un
contrato real o sole%ne0 %as no consensual, Estos ser6an los Bnicos casos en :ue
solo $uede 4altar la entre.a de la cosa o el otor.a%iento de la sole%nidad $ara su
$er4ecci/n,
La doctrina se'ala dos 4unda%entos $ara reconocer la #alide? de la $ro%esa
de un contrato consensual, De una $arte0 la &istoria 4idedi.na del art, 2AAG del
C/di.o Ci#il, En el $roecto de 2@A< el actual nu%erando GJ esta-lec6a :ue en el
caso :ue el contrato $ro%etido 4uere consensual0 el contrato de $ro%esa se
identi4ica-a con +l, Lue.o0 en el $roecto deno%inado in+dito :ue antecede al
actual C/di.o Ci#il0 esa de la re.la G^ se su$ri%i/, A $artir de esta constataci/n se
dice :ue Bello co%$rendi/ :ue la $ro%esa de contrato consensual era #5lida, Sin
e%-ar.o0 se se'ala :ue dic&a 4rase &a-r6a desa$arecido $or ser o-#ia la
identi4icaci/n entre el contrato de $ro%esa el contrato $ro%etido consensual,
Con todo este $ro-le%a se $uede sal#ar se'alando de %anera $recisa en el
contrato sole%ne :ue el contrato $ro%etido consensual se so%ete a una
deter%inada sole%nidad con#encional $actada en el contrato de $ro%esa, De otra
$arte0 uno de los $rinci$ios -5sicos $ara inter$retar el contrato de $ro%esa es
ad#ertir :ue sie%$re en el contrato de $ro%esa co%$arecen dos contratos con
re:uisitos de #alide? inde$endientes, El contrato de $ro%esa0 $or una $arte0 el
contrato $ro%etido0 $or otra, El consenti%iento en el contrato de $ro%esa se
enca%ina Bnica e"clusi#a%ente a una o-li.aci/n de &acer 8los suDetos de derec&o
consienten en &acer un contrato en el 4uturo3, Desde este $unto de #ista0 no $uede
con4undirse el contrato de $ro%esa el contrato $ro%etido0 $or:ue consentir en la
$ro%esa no si.ni4ica consentir en el contrato $ro%etido, A%-os consenti%ientos
son inde$endientes $ueden #eri4icarse en %o%entos distintos,
La Corte Su$re%a &a se'alado :ue 1el art6culo 2,AAG se re4iere a la
$ro%esa de toda clase de contratos7,
2G*
G,< PROBLE!AS EN TORNO A LA PRO!ESA DE CO!PRAEENTA DE IN!UEBLES Y LA
LESIIN ENOR!E
Co%o se #er5 %5s adelante0 contrato de co%$ra#enta de in%ue-les $osee
una es$ec64ica 4or%a de rescisi/n0 a sa-er0 la lesi/n enor%e, Cuando e"iste lesi/n
enor%e0 el contratante a4ectado $uede inter$oner la acci/n de nulidad relati#a, El
otro contratante $uede ace$tar :ue se rescinda el contrato o e#itarlo enterando el
Dusto $recio,
El $ro-le%a :ue se $lantea es si $uede de%andarse la rescisi/n $or lesi/n
enor%e res$ecto del contrato de $ro%esa de co%$ra#enta, [uienes $retenden :ue
se $uede rescindir &an in#ocado el nB%ero (J del art, 2,AAG, La $ro%esa es nula
$or:ue el contrato $ro%etido ser6a ine4ica?,
Sin e%-ar.o0 la o$ini/n %aoritaria se'ala :ue no $uede anularse la
$ro%esa de co%$ra#enta $or lesi/n enor%e, Los ar.u%entos son los si.uientes:
i3 No es cierto :ue la co%$ra#enta $ro%etida en este caso sea ine4ica?, El
de%andado $uede e#itar la rescisi/n enterando el Dusto $recio o con deducci/n de
una d+ci%a $arte o restituir el e"ceso del $recio reci-ido0 au%entado en una
d+ci%a $arte, Dic&o de otra %anera0 el de%andado de lesi/n enor%e tiene la o$ci/n
de consentir en la rescisi/n o &acer $er#i#ir el contrato, Esta alternati#a solo $uede
#eri4icarse una #e? :ue se encuentre otor.ado el contrato $ro%etido,
147
,l profesor /i*arro cita en este puntoG ..=.%., t. Z5-, 'W parte, secc. 1W, p. 1> .evista, t. ZZ5---, sec. 1W, p. ?!, o$s. :lesandri .odrgue*>
Claro 7olar, ,6plicaciones de derecho civil chileno y co+parado, t. Z-, p. #1?.
82
ii3 De ace$tarse el ar.u%ento de nulidad del contrato de $ro%esa de co%$ra#enta0
ser6a de nulidad a-soluta0 al 4altar un ele%ento esencial de los enu%erados en el
art, 2,AAG, Esta soluci/n si.ni4icar6a el a-surdo :ue la sanci/n ser6a %aor en la
$ro%esa de co%$ra#enta :ue en el contrato de co%$ra#enta0 res$ecto del cual se
re.ula la rescisi/n 8nulidad relati#a3 $or lesi/n enor%e,
iii3 La nulidad del contrato de $ro%esa de co%$ra#enta $or lesi/n enor%e
in4rin.ir6a dos $rinci$ios: El $ri%ero: las sanciones son de derec&o estricto la
lesi/n esta $re#ista $ara el contrato de co%$ra#enta no $ara la $ro%esa de
co%$ra#enta, En consecuencia no ca-e &acerla e"tensi#a a la $ro%esa, En se.undo
lu.ar0 se in4rin.e el $rinci$io :ue o-li.a a no con4undir la $ro%esa con el contrato
$ro%etido,
Toda#6a en relaci/n a la lesi/n enor%e0 se &a $lanteado la interro.ante si
$uede rescindirse la co%$ra#enta cuando la lesi/n se con4i.ur/ al tie%$o de la
$ro%esa, Precise%os el $ro-le%a, La $re.unta :ue ca-e resol#er es si resulta
#5lida una $ro%esa de #enta si al %o%ento :ue de-e otor.arse el contrato
$ro%etido0 la cosa cua #enta se $ro%eti/ &a au%entado en su #alor en %5s del
do-le del Dusto $recio o0 $or el contrario0 &a dis%inuido su #alor en %5s de la %itad
del Dusto $recio, El $recio $actado en la $ro%esa se aDusta-a al Dusto $recio a la
+$oca de la cele-raci/n de la $ro%esa0 $ero al %o%ento de otor.ar la co%$ra#enta0
e"iste lesi/n enor%e,
Las $osiciones :ue rec&a?an el cu%$li%iento de la $ro%esa se -asan en dos
/rdenes de ar.u%entos, De una $arte se sostiene :ue el contrato de $ro%esa no
ser6a #5lido0 $ues adolece de lesi/n enor%e o es nulo a-soluta%ente $or ser
ine4ica? el contrato $ro%etido, De otra $arte0 si -ien se reconoce #alide? al
contrato de $ro%esa0 la alteraci/n en las circunstancias $osteriores a su
cele-raci/n dar6an lu.ar a la i%$re#isi/n, La otra $osici/n rec&a?a los ar.u%entos
$recedentes esti%a :ue el contrato $ro%etido de-e cu%$lirse,
La $ri%era $osici/n0 esto es0 a:uella :ue rec&a?a el cu%$li%iento de la
co%$ra#enta0 esti%a a$lica-le la lesi/n enor%e al contrato de $ro%esa, Para esta
$osici/n %inoritaria se re:uiere :ue la lesi/n se #eri4i:ue al %o%ento de la
cele-raci/n de la $ro%esa, En esta +$oca las $artes acuerdan el $recio $or la cosa
0 en consecuencia0 en este %o%ento de-e #eri4icarse la lesi/n $ara rescindir el
contrato de $ro%esa, Esta doctrina con4unde el contrato de $ro%esa el contrato
$ro%etido 8la co%$ra#enta3, Ade%5s0 se.Bn diDi%os0 las sanciones ci#iles son de
derec&o estricto no corres$onde e"tender la lesi/n conte%$lada res$ecto a la
co%$ra#enta al contrato de $ro%esa, Para :ue &aa lesi/n se re:uiere :ue e"ista la
co%$ra#enta, As6 lo &a se'alado la Corte Su$re%a,
2G@
Descartada la $osi-ilidad de e"i.ir la rescisi/n $or lesi/n enor%e del
contrato de $ro%esa0 ca-e interro.arse so-re las $osi-les consecuencias de e"istir
lesi/n al %o%ento de cele-rarse la $ro%esa o con $osterioridad a su $er4ecci/n, Si
la lesi/n se $roduce al %o%ento de la $ro%esa de co%$ra#enta0 $uede esti%arse
:ue el contrato $ro%etido no es e4ica? se.Bn lo e"i.e el art6culo 2,AAG NJ (, A:u6
$rocede la nulidad a-soluta del contrato de $ro%esa $or no cu%$lirse con la
condici/n $re#ista en el NJ ( del art, 2AAG, Ca-e $re.untarse L#ar6a esta
ase#eraci/n si la lesi/n desa$arece con $osterioridad a la cele-raci/n de la
$ro%esaM, Dic&o de otra %anera0 :u+ ocurre si la des$ro$orci/n desa$arece con
$osterioridad a la $ro%esa, En este caso no ca-e descartar la nulidad0 $ues la
condici/n de e4icacia del contrato $ro%etido de-e concurrir al %o%ento de la
cele-raci/n de la $ro%esa,
Cuesti/n distinta se #eri4ica cuando la lesi/n ocurre con $osterioridad a la
cele-raci/n del contrato de $ro%esa, A:u6 no ca-e anular la $ro%esa0 $ues a la
+$oca de su cele-raci/n el contrato $ro%etido era e4ica?, La Bnica $osi-ilidad de
restar e4icacia al contrato de $ro%esa ser6a ace$tar la teor6a de la i%$re#isi/n 0
148
. =.%. t. ZL5-, secc. 1W, p. #!(. Citada por /-9:..& o$. cit.
83
$or esta ra?/n0 $roceder a la resoluci/n del contrato de $ro%esa o el ree:uili-rio
del %is%o, Sin e%-ar.o0 co%o se sa-e0 esta teor6a no es ace$tada $or la
Duris$rudencia0 $ese a la o$ini/n 4a#ora-le de la doctrina,
Por Blti%o0 al %o%ento de cele-rarse la co%$ra#enta $ro%etida $uede :ue
$ersista la des$ro$orci/n entre el $recio la cosa, En a$licaci/n del art6culo 2,@@=
$rocede la rescisi/n $or lesi/n enor%e de este contrato0 aun:ue se eDecute en
#irtud de una $ro%esa :ue al tie%$o de cele-rarse esta no e"istiere la lesi/n, Al
$er4eccionarse la co%$ra#enta $uede con4i.urarse la lesi/n el contratante
a4ectado $uede &acer e4ecti#a las re.las $re#istas en los art6culos 2@@= ss,
A, E9ECTOS DEL CONTRATO DE PRO!ESA
El contrato de $ro%esa es un contrato0 o sea0 es nada %5s 4uente de
o-li.aciones carece de e4ectos reales, S/lo en.endra una o-li.aci/n de &acer, Por
tratarse de una o-li.aci/n de &acer se so%ete en sus e4ectos a lo $re#isto en el
art6culo 2,AA<,
Las cl5usulas del contrato de $ro%esa la #eri4icaci/n de si satis4acen o no
los re:uisitos del art, 2AAG &an de inter$retarse en t+r%inos estrictos 8art6culo
2,AAG0 inciso 2J3, La $ro%esa de cele-rar contrato no $roduce $or re.la .eneral
e4ecto al.uno0 a no ser :ue satis4a.an los re:uisitos all6 $re#istos,
La $ro%esa de cele-rar contrato no $ri#a al $ro%etiente #endedor de la
4acultad de dis$oner del in%ue-le :ue $ro%ete #ender, Lo Bnico :ue all6 se #eri4ica
es el incu%$li%iento de la o-li.aci/n contractual de &acer :ue da lu.ar a la
inde%ni?aci/n de $erDuicios, Sin e%-ar.o0 el tercero ad:uirente $uede #erse
e"$uesto a $a.ar una inde%ni?aci/n de $erDuicios en calidad de c/%$lice en el
incu%$li%iento de una o-li.aci/n contractual, El $ro%etiente #endedor $uede
enaDenar el in%ue-le a un tercero0 aun:ue e"ista cl5usula de no enaDenar, Esa
cl5usula de no enaDenar .enera una o-li.aci/n de no &acer0 cua in4racci/n $roduce
los e4ectos $re#istos en el art, 2,AAA del C/di.o Ci#il,
El contrato de $ro%esa de cele-rar contrato0 incluso de cele-rar
co%$ra#enta de in%ue-les0 no re:uiere inscri$ci/n, ABn cuando se $racti:ue carece
de e4ectos,
Si -ien el contrato de $ro%esa no tiene e4ectos reales0 sino $ura%ente
o-li.acionales0 el contrato de $ro%esa e"ce$cional%ente tiene #alor de t6tulo
$osesorio en el caso del D,L, NJ (,>=A so-re re.ulari?aci/n de la $e:ue'a
$ro$iedad ra6?,
>, 9I;URAS CONTRACTUALES DEL DERECCO !INERO EINCULADAS AL CONTRATO DE
PRO!ESA CIEIL 8RE9ERENCIA3
El Le.islador %inero en el art6culo 2>= del C/di.o de !iner6a0 re.ula ciertas
4i.uras :ue es %enester tener $resente $or su #inculaci/n con la cate.or6a
contractual en estudio0 estas son a sa-er:
- La $ro%esa unilateral de #enta %ineraH
- La o$ci/n de co%$ra %inera,
La $ro%esa unilateral de #enta %inera0 es a:uel contrato en :ue s/lo el
$ro%itente #endedor se o-li.a a #ender0 siendo 4acultati#o $ara el $ro%itente
co%$rador cele-rar o no el contrato de co%$ra#enta $ro%etido, La declaraci/n de
:ue el co%$rador tiene la 4acultad de cele-rar o no el contrato &a de se'alarse de
4or%a e"$resa0 de lo contrario se entender5 :ue se trata de una $ro%esa -ilateral,
La discusi/n &a-ida en %ateria ci#il en torno a la #alide? de este ti$o de
contrato0 no tiene ca-ida en el Derec&o !inero0 $ues a:u6 el $ro$io le.islador
84
reconoce este ti$o de $actos0 $or considerarlos Btiles $ara el desarrollo de los
ne.ocios %ineros,
2G=
La o$ci/n de co%$ra %inera0 es un contrato %ediante el cual una $arte
deno%inada o4erente0 $ro$one en 4or%a unilateral e irre#oca-le%ente a otra $arte
deno%inada -ene4iciario0 la cele-raci/n de un contrato de co%$ra#enta so-re
al.uno de los derec&os %encionados en el art6culo 2>= del C, de !iner6a0 :ue se
$er4eccionar5 si el -ene4iciario decide ace$tarlo en tie%$o 4or%a,
A%-os contratos son en $rinci$io si%ilares0 $ero di4ieren en sus e4ectos, En
el contrato de o$ci/n0 si el -ene4iciario decide eDercer la o$ci/n ace$tar la
co%$ra#enta $ro$uesta0 no nace la o-li.aci/n de cele-rar otro contrato co%o en la
$ro%esa 8cele-rar el contrato $ro%etido30 $ues con la sola ace$taci/n :ueda
$er4eccionada la co%$ra#enta o4recida,
Lo anterior0 es s/lo una re4erencia0 a :ue su estudio aca-ado corres$onde
a la c5tedra de Derec&o !inero,
149
;&.:L,7, 5ctor Contratos Mineros, :puntes de Clase, 0niversidad de :taca+a, '.((), sNe. p. 1(.
85
II, EL CONTRATO DE CO!PRAEENTA
2A)
2, CONCEPTO
Art, 2,*=<: 1La co%$ra#enta es un contrato en :ue
una de las $artes se o-li.a a dar una cosa la otra a
$a.arla en dinero, A:u+lla se dice #ender +sta
co%$rar, El dinero :ue el co%$rador da $or la cosa
#endida0 se lla%a $recio7,
(, CARACTERNSTICAS DE LA CO!PRAEENTA
En relaci/n a las clasi4icaciones le.ales de los contratos0 el contrato de
co%$ra#enta tiene las si.uientes caracter6sticas:
-Es consensualH
-Es -ilateralH
-Es onerosoH
-Es con%utati#oH
-Es $rinci$al,
A&ora -ien0 en relaci/n a las clasi4icaciones doctrinales0 $ode%os decir :ue
la co%$ra#enta es un contrato:
-T6$ico o no%inadoH
-De eDecuci/n instant5neaH
-Por ne.ociaci/n o de ad&esi/nH
-De4initi#o,
i3, Consensual: Por re.la .eneral0 el contrato de co%$ra#enta es consensual0 esto
es0 nace a la #ida Dur6dica cuando co%$rador #endedor &an lle.ado a acuerdo en
relaci/n a la cosa el $recio, En tal %o%ento nacen las o-li.aciones $ara a%-os,
Para :ue la co%$ra#enta se $er4eccione no es necesario ni :ue el #endedor
entre.ue la cosa0 ni :ue el co%$rador $a.ue el $recioH s/lo -asta el acuerdo de
#oluntades,
El contrato de co%$ra#enta Da%5s ser5 un contrato real0 $uesto :ue no es
re:uisito de $er4ecciona%iento de +ste ni la tradici/n ni la entre.a de la cosa,
No o-stante ser el contrato de co%$ra#enta $or re.la .eneral un contrato
consensual0 no &a de $erderse de #ista :ue $ara a:uellos contratos :ue conten.an
una o-li.aci/n de entre.ar o $ro%eter una cosa :ue #al.a %5s de dos U,T,!,0 se
e"i.e una 4or%alidad $or #6a de $rue-a o ad $ro-atione% cual es0 :ue de-en
constar $or escrito0 so $ena de no $oder utili?ar testi.os co%o %edio de $rue-a de
la e"istencia del contrato 8arts, 2,*)@ 2,*)= inc, 2T3,
Art, 2,*)@: 1No se ad%itir5 $rue-a de testi.os
res$ecto de una o-li.aci/n :ue &aa de-ido
consi.narse $or escrito7,
Art, 2,*)= inc, 2T: 1De-er5n constar $or escrito los
actos o contratos :ue contienen la entre.a o $ro%esa
de una cosa :ue #al.a %5s de dos unidades
tri-utarias7,
Co%o se se'al/0 la re.la .eneral es :ue el contrato de co%$ra#enta sea
consensual, La e"ce$ci/n es :ue sea sole%ne,
150
:L,77:N%.-, :rturo De los contratos. 5ersiones ta-ui*r/ficas de la c/tedra de Derecho Civil, ,ditorial 9a+orano y CaperCn,
7antiago, 1.@(> :L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C, Fuentes de las 4#li*aciones, o$. cit.> %-,9, .aBl ,a com+raventa en el
Cdi*o Civil chileno, ,ditorial Conosur, 7antiago, 1.)> ;,9:, .a+n De las fuentes de las o#li*aciones, Eo+o -, ,ditorial =urdica de
Chile, 7an iago, 1."".
86
El art6culo 2,@)2 entre.a esta re.la .eneral en su inciso $ri%ero0 en el
inciso se.undo a.re.a las e"ce$ciones,
Art, 2,@)2: 1La #enta se re$uta $er4ecta desde :ue las
$artes &an con#enido en la cosa en el $recioH sal#as
las e"ce$ciones si.uientes,
La #enta de los -ienes ra6ces0 ser#idu%-re
censos0 la de una sucesi/n &ereditaria0 no se
re$utan $er4ectas ante la le0 %ientras no se &a
otor.ado escritura $B-lica,
Los 4rutos 4lores $endientes0 los 5r-oles
cua %adera se #ende0 los %ateriales de un edi4icio
:ue #a a derri-arse0 los %ateriales :ue natural%ente
ad&ieren al suelo co%o $iedras sustancias %inerales
de toda clase0 no est5n suDetos a esta e"ce$ci/n7,
Pues -ien0 ser5 sole%ne la co%$ra#enta en los si.uientes casos:
- Eenta de -ienes ra6cesH
- Eenta de ser#idu%-resH
- Eenta de censoH
- Eenta de una sucesi/n &ereditaria,
2A2
La sole%nidad o 4or%alidad ad sole%nitate%0 consistir5 en :ue s/lo $uede
nacer a la #ida del Derec&o sie%$re :ue estos contratos se otor.uen $or escritura
$B-lica,
2A(
En este $unto0 es i%$ortante destacar :ue la co%$ra#enta constitue un
t6tulo traslaticio de do%inio0 en este sentido dentro de nuestro siste%a Dur6dico no
-asta $or s6 sola $ara ad:uirir el do%inio de la cosa #endida, Para lue.o ad:uirir el
do%inio de la cosa co%$rada0 ser5 %enester e4ectuar el res$ecti#o %odo de
ad:uirir el do%inio0 :ue en este caso ser5 la tradici/n,
Si se trata de -ienes %ue-les la tradici/n se #eri4icar5 $or cual:uiera de las
4or%as se'aladas en el art6culo >@G,
Art, >@G: 1La tradici/n de una cosa cor$oral %ue-le
de-er5 &acerse si.ni4icando una de las $artes a la
otra :ue le trans4iere el do%inio0 4i.urando esta
trans4erencia $or uno de los %odos si.uientes:
2,T Per%iti+ndole la a$rensi/n %aterial de una
cosa $resenteH
(,T !ostr5ndoselaH
<,T Entre.5ndole las lla#es del .ranero0
al%ac+n0 co4re o lu.ar cual:uiera en :ue est+
.uardada la cosaH
G,T Encar.5ndose el uno de $oner la cosa a
dis$osici/n del otro en el lu.ar con#enidoH
A,T Por la #enta0 donaci/n u otro t6tulo de
enaDenaci/n con4erido al :ue tiene la cosa %ue-le
co%o usu4ructuario0 arrendatario0 co%odatario0
de$ositario0 o a cual:uier otro t6tulo no traslaticio de
do%inioH rec6$roca%ente $or el %ero contrato en
:ue el due'o se constitue usu4ructuario0
co%odatario0 arrendatario0 etc,7
151
Vay que agregar a esta lista, la co+praventa de cosas +ue$les a pla*o, confor+e lo dispone el artculo 'F de la Ley NF @.#('.
152
:rt. 1.?G Instrumento +7#lico o aut3ntico es el autori1ado con las solemnidades le*ales +or el com+etente funcionario. 4tor*ado ante
escri#ano e incor+orado en un +rotocolo o re*istro +7#lico. se llama escritura +7#lica.
:rt. @() C.&.E.G )scritura +7#lica es el instrumento +7#lico o aut3ntico otor*ado con las solemnidades -ue fija la ley. +or el com+etente
notario. e incor+orado en su +rotocolo o re*istro +7#lico.
87
Si se trata de tradir el do%inio de -ienes ra6ces0 se &ar5 con4or%e al
art6culo >@>,
Art, >@>: 1Se e4ectuar5 la tradici/n del do%inio de los
-ienes ra6ces $or la inscri$ci/n del t6tulo en el
Re.istro del Conser#ador,
De la %is%a %anera se e4ectuar5 la tradici/n
de los derec&os de usu4ructo o de uso constituidos en
-ienes ra6ces0 de los derec&os de &a-itaci/n de
censo del derec&o de &i$oteca,
Acerca de la tradici/n de las %inas se estar5 a
lo dis$uesto en el C/di.o de !iner6a,7
Si se trata de tradir cr+ditos se &ar5 con4or%e lo se'ala el art6culo >==0 el
cual de-e ser relacionado con los art6culos 2,=)2 si.uientes,
Art, >==: 1La tradici/n de los derec&os $ersonales
:ue un indi#iduo cede a otro se #eri4ica $or la entre.a
del t6tulo &ec&a $or el cedente al cesionario,7
ii3, Bilateral: La co%$ra#enta es un contrato -ilateral0 esta a4ir%aci/n se
des$rende de su $ro$ia de4inici/n, La co%$ra#enta .enera o-li.aciones tanto $ara
el co%$rador0 co%o $ara el #endedor,

Las o-li.aciones :ue nacen $ara el #endedor son: dar 8entre.ar3 la cosa0
res$onder $or la e#icci/n sanear los #icios red&i-itorios, Las o-li.aciones :ue
nacen $ara el co%$rador son $a.ar el $recio reci-ir la cosa,
iii3, Oneroso: La co%$ra#enta es un contrato oneroso0 toda #e? :ue a%-as $artes
reci-en -ene4icio o utilidad0 a%-as ta%-i+n so$ortan un .ra#a%en,
i#3, Con%utati#o: La co%$ra#enta $or re.la .eneral es un contrato con%utati#o, Las
$restaciones de a%-as $artes se %iran co%o e:ui#alentes, Por ello0 si esta
e:ui#alencia se ro%$e en el caso de #enta de in%ue-les0 ca-e la rescisi/n $or
lesi/n enor%e con4or%e lo se'alan los art6culos 2,@@@ ss, del C/di.o Ci#il,
Sin e%-ar.o0 e"isten casos en :ue la co%$ra#enta ser5 un contrato
aleatorio0 ello suceder5 en el caso de #enta de derec&os liti.iosos en los casos
de #entas de cosas 4uturas0 donde a$are?ca clara%ente :ue se co%$r/ la suerte
con4or%e lo se'ala el art6culo 2,@2<,
Co%o a se se'al/0
2A<
la #enta de cosas 4uturas su$ondr5 dos $osi-ilidades:
o se tratar5 de una #enta condicional 8 la condici/n consistir5 $recisa%ente en :ue
la cosa e"ista30 o -ien0 se tratar5 de una #enta aleatoria, La re.la .eneral ser5 :ue
la #enta sea condicional0 a %enos :ue se e"$rese lo contrario o :ue $or la
naturale?a del contrato a$are?ca :ue se co%$r/ la suerte,
Pode%os se'alar los si.uientes eDe%$los:
2AG
cuando una e%$resa a.r6cola
#ende a una industria &arinera el tri.o :ue cosec&e en sus ca%$os a Y2),))) el
:uintal0 cele-ra un contrato condicional0 cua condici/n ser5 la e"istencia de la
1cosec&a de tri.o7H de %anera :ue si nada cosec&a0 la #enta se re$uta co%o no
153
,n este +is+o tra$a8o, vase las clasificaciones legales de los contratos.
154
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Derecho Civil +arte +reliminar y *eneral, Eo+o --, ,ditorial ,diar Conosur, 7antiago, 1.1,
p. '@(.
88
e4ectuada0 $or &a-er 4allado la condici/n, En ca%-io0 si a:uello :ue se #ende no es
una cosa 4utura0 sino derec&a%ente la suerte o la contin.encia de :ue la cosa
lle.ue a e"istir0 el contrato ser5 $uro si%$le ade%5s aleatorio: si una e%$resa
$es:uera #ende toda su $esca $or un $recio o su%a al?ada0 la #enta es $ura
si%$le0 el co%$rador &ar5 un .ran ne.ocio si la $esca es a-undante0 o un ne.ocio
ruinoso0 si la $esca 4ue de4icitaria,
#3, Princi$al: La co%$ra#enta es un contrato $rinci$al0 su-siste $or s6 %is%o no
tiene $or o-Deto ase.urar o caucionar otra o-li.aci/n,
#i3, T6$ico o no%inado: La co%$ra#enta es un contrato no%inado0 su re.ulaci/n la
encontra%os en el C/di.o Ci#il en los art6culos 2,*=< si.uientes en el C/di.o de
Co%ercio en los art6culos 2<) si.uientes,
#ii3, De eDecuci/n instant5nea: Por re.la .eneral la co%$ra#enta ser5 un contrato de
eDecuci/n instant5nea o de una sola eDecuci/n0 #ale decir0 sus o-li.aciones se
cu%$lir5n a$enas se cele-re el contrato0 o in%ediata%ente des$u+s, Por e"ce$ci/n
ser5 de eDecuci/n di4erida0 ello ocurrir5 si las $artes le a.re.an cl5usulas :ue
conten.an un $la?o o una condici/n $ara la +$oca de la entre.a o $a.o del $recio,
2AA
#iii3, Por ne.ociaci/n o $or ad&esi/n: La re.la .eneral ser5 :ue en el contrato de
co%$ra#enta se discutan li-re%ente sus cl5usulas entre las $artes0 a %enos :ue
una de ellas las i%$on.a unilateral%ente 0 a la otra0 no le :ue$a %5s :ue ad&erir
8contratos de ad&esi/n cele-rados con las .randes tiendas co%erciales3,
i"3, De4initi#o: La co%$ra#enta es un contrato de4initi#o0 no tiene $or 4inalidad
cele-rar otro contrato, Puede s6 tener co%o antecedente un contrato $re$aratorio
co%o la $ro%esa de co%$ra#enta,
<, ELE!ENTOS DEL CONTRATO DE CO!PRAEENTA
Los ele%entos del contrato de co%$ra#enta son el consenti%iento de las
$artes0 la cosa #endida0 el $recio0 en ciertos casos0 la sole%nidad $rescrita $or la
le,
<,2 EL CONSENTI!IENTO DE LAS PARTES
El consenti%iento no $uede 4altar en la co%$ra#enta0 $or:ue no e"iste
nin.Bn contrato :ue $ueda nacer sin +l,
Co%o se se'al/0 la co%$ra#enta $or re.la .eneral es un contrato
consensual0 $ara :ue se $er4eccione -asta :ue concurran o4erta ace$taci/n $ura
si%$le, Por e"ce$ci/n0 este consenti%iento &a de %ani4estarse $or escritura
$B-lica en los casos se'alados en el inciso se.undo del art6culo 2,@)2,
Tal co%o se des$rende de lo se'alado en el inciso 4inal del art6culo 2,@)20
s/lo la #enta de in%ue-les $or naturale?a &a de e4ectuarse $or escritura $B-lica,
En las #entas 4or?adas0 :ue son a:uellas :ue se &acen $or %inisterio de la
Dusticia $roducto de una eDecuci/n ci#il0 el consenti%iento se $resta #irtual%ente
$or $arte del #endedor tradente0 desde el instante %is%o en :ue el deudor
eDecutado contraDo la o-li.aci/n de donde e%ana la acci/n eDecuti#a,
2A>
En estos
casos0 es el Due? :uien actBa co%o re$resentante le.al del deudor 8eDecutado-
#endedor3,
Art, G=* C,P,C,: 1Para los e4ectos de la inscri$ci/n0 no
ad%itir5 el conser#ador sino la escritura de4initi#a de
co%$ra#enta, Dic&a escritura ser5 suscrita $or el
155
,6cepcional+ente la Ley NF @.#(' ha esta$lecido que el pla*o sea un ele+ento de la esencia de este contrato.
156
..% =. Eo+o )@, 7ec. 'da. p. #(.
89
re%atante el Due?0 co%o re$resentante le.al del
#endedor0 se entender5 autori?ado el $ri%ero $ara
re:uerir 4ir%ar $or s6 solo la inscri$ci/n en el
conser#ador0 aun sin %enci/n e"$resa de esta
4acultad,7
Art, >*2 inc, <T: 1En las #entas 4or?adas :ue se &acen
$or decreto Dudicial a $etici/n de un acreedor0 en
$B-lica su-asta0 la $ersona cuo do%inio se trans4iere
es el tradente0 el Due? su re$resentante le.al,7
Res$ecto a los de%5s re:uisitos es$eciales de las #entas 4or?adas0 ellos se
encuentran en el C/di.o de Procedi%iento Ci#il en los art6culos G@2 si.uientes,
Con todo0 la #enta de -ienes $ertenecientes a $ersonas inca$aces no si.uen
la re.la .eneral0 la Le &a esta-lecido :ue se cu%$lan ciertas 4or%alidades en
atenci/n al estado o calidad de las $ersonas 84or%alidades &a-ilitantes30 $ero no en
relaci/n a la naturale?a del contrato0 es $or ello :ue su o%isi/n no acarrea la
nulidad a-soluta sino la rescisi/n o nulidad relati#a 8arts, (AGH <=<H <=GH <=AH G@@H
G@=H 2,*AGH 2,*AA3,
En el caso de #entas de los -ienes del desa$arecido en el $er6odo de
$osesi/n $ro#isoria de +stos0 se $roceder5 con4or%e lo dis$one el art6culo @@,
<,( LA COSA EENDIDA
El se.undo re:uisito de este contrato es la cosa #endida, La cosa #endida
no $uede 4altar0 sin ella no &a contrato0 constitue un ele%ento de la esencia, Si el
contrato carece de cosa #endida o de.enera en otro distinto0 o derec&a%ente0 no
&a co%$ra#enta 8Art, 2,GGG3, Si no est5 $resente la cosa #endida0 carecer5 de
o-Deto la $restaci/n del #endedor0 con ello0 carecer5 de causa la $restaci/n del
co%$rador,
A3, RE[UISITOS DE LA COSA EENDIDA
Los re:uisitos de la cosa #endida son los si.uientes:
- De-e ser co%ercia-leH
- De-e ser deter%inada sin.ularH
- De-e e"istirH
- No de-e $ertenecer al co%$rador,
a3, La cosa de-e ser co%ercia-le: Kste0 es un re:uisito .eneral del o-Deto de las
$restaciones a :ue se o-li.an las $artes en #irtud de un contrato, As6 lo se'ala el
art6culo 2,G>2 al e"$resar :ue las cosas :ue son o-Deto de una declaraci/n de
#oluntad &an de ser co%ercia-les,
El art6culo 2,G>G NT 2 e"$resa :ue &a o-Deto il6cito en la enaDenaci/n de las
cosas :ue no est5n en el co%ercio, El art6culo 2,@2) a.re.a :ue $ueden #enderse
todas las cosas cor$orales e incor$orales cua enaDenaci/n no est+ $ro&i-ida $or la
le,
A&ora -ien0 la %aor6a de las cosas son co%ercia-les0 esto es0 son
susce$ti-les de do%inio o $osesi/n $ri#adaH en otras $ala-ras0 ca-en dentro del
co%ercio &u%ano, Las cosas inco%ercia-les o e"traco%erci son la e"ce$ci/n,
La inco%ercia-ilidad $uede tener su 4unda%ento en la naturale?a %is%a de
la cosa 8co%o las co%unes a todas las $ersonas: la alta %ar0 el aire0 etc,3H en su
destino o destinaci/n 8los -ienes nacionales de uso $B-lico0 las res reli.iosP3H o $or
90
consideraciones de orden $B-lico o de otra 6ndole :ue el le.islador se'ale 8dro.as
il6citas0 ar%as sin autori?aci/n %ilitar0 art6culos de $orno.ra46a in4antil3, En el
$ri%er caso 8inco%ercia-ilidad $or la naturale?a %is%a de la cosa3 su car5cter
inco%ercia-le es a-solutoH en los de%5s0 su inco%ercia-ilidad es relati#a0 $ues su
tr54ico $odr5 deter%inarse -aDo circunstancias cali4icadas,
-3, La cosa #endida de-e ser deter%inada sin.ular: Nue#a%ente el art6culo 2,G>2
da la $auta, Las cosas :ue son o-Deto de una declaraci/n de #oluntad de-en estar
deter%inadas0 a lo %enos0 en cuanto a su .+nero0 a.re.ando :ue la cantidad $uede
ser incierta con tal :ue el acto o contrato 4iDe re.las o conten.a datos :ue sir#an
$ara deter%inarla,
Co%o se se'al/0 -asta :ue la deter%inaci/n se de en cuanto al .+nero0 $ero
+ste &a de estar li%itado, Si se ad%itiera el .+nero ili%itado no $odr6a decirse :ue
&a una declaraci/n seria de #oluntad, En este sentido si s/lo se dice :ue la cosa
#endida es un ani%al sin esta-lecerse cu5l0 $odr6a entonces entre.arse cual:uiera:
un $erro0 un ca-allo0 etc,
2A*
A&ora -ien0 cuando la cosa #endida se deter%ine .en+rica%ente de-e
e"$resarse su cantidad, Pero +sta inicial%ente $uede ser incierta0 #ale decir0
deter%ina-le, La deter%inaci/n $osterior no $uede :uedar entre.ada a un nue#o
acuerdo0 de-er5 #eri4icarse con4or%e las nor%as o re.las se'aladas en el %is%o
contrato,
2A@
Puede #enderse entonces la cantidad de $etr/leo :ue re:uiera el %otor
de una %5:uina :ue $uede deter%inarse $or su naturale?a o ca$acidad,
En cuanto al re:uisito de ser una cosa sin.ular0 +ste se re4iere a :ue se
encuentra $roscrita la #enta del $atri%onio0 toda #e? :ue constitue un atri-uto de
la $ersonalidad,
Art, 2,@22: 1Es nula la #enta de todos los -ienes
$resentes o 4uturos o de unos otros0 a se #enda el
total o una cuotaH $ero ser5 #5lida la #enta de todas
las es$ecies0 .+neros cantidades0 :ue se desi.nen
$or escritura $B-lica0 aun:ue se e"tienda a cuanto el
#endedor $osea o es$ere ad:uirir0 con tal :ue no
co%$renda o-Detos il6citos,
Las cosas no co%$rendidas en esta
desi.naci/n se entender5 :ue no lo son en la #enta:
toda esti$ulaci/n contraria es nula,7
Co%o se'ala el %is%o art6culo reci+n trascrito0 $uede al.uien #ender todos
sus -ienes0 $ero de-e sin.ulari?arlos deter%inarlos0 in#entari5ndolos $or
escritura $B-lica aun:ue sean %ue-les,
c3, La cosa #endida de-e e"istir: Nue#a%ente este es un re:uisito .eneral
esta-lecido en el art6culo 2,G>2: 1No s/lo las cosas :ue e"isten $ueden ser o-Detos
de una declaraci/n de #oluntad0 sino las :ue se es$era :ue e"istan,7
2A=
Art, 2,@2G: 1La #enta de una cosa :ue al tie%$o de
$er4eccionarse el contrato se su$one e"istente no
e"iste0 no $roduce e4ecto al.uno,
157
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Derecho Civil +arte +reliminar y *eneral, o$. cit. p. '@(.
158
;,9:, o$. cit. p. .
159
Ua e6plica+os este artculo a propsito del carCcter con+utativo o aleatorio de la co+praventa, en el NF iv3 de las caractersticas del
contrato de co+praventa.
91
Si 4alta-a una $arte considera-le de ella al
tie%$o de $er4eccionarse el contrato0 $odr5 el
co%$rador a su ar-itrio desistir del contrato0 o darlo
$or su-sistente0 a-onando el $recio a Dusta tasaci/n,7
d3, La cosa #endida no de-e $ertenecer al co%$rador: As6 lo se'ala e"$resa%ente el
inciso $ri%ero del art6culo 2,@2>,
Art, 2,@2> inc, 2T: 1La co%$ra de cosa $ro$ia no #ale:
el co%$rador tendr5 derec&o a :ue se le restitua lo
:ue &u-iere dado $or ella,7
2>)

B3, EENTA DE COSA AFENA
Art, 2,@2A: 1La #enta de cosa aDena #ale0 sin $erDuicio
de los derec&os del due'o de la cosa #endida0
%ientras no se e"tin.an $or el la$so de tie%$o,7
2>2
En este $unto0 recorde%os :ue lo Bnico :ue e"i.e el le.islador es :ue la
cosa no sea de $ro$iedad del co%$radorH $oco i%$orta :ue sea o no del #endedor0
$or:ue la #enta de cosa aDena es #5lida,
Esta re.la se e"$lica se'alando :ue la o-li.aci/n del #endedor no es &acer
due'o de la cosa al co%$rador0 sino :ue darle la $osesi/n $ac64ica de la cosa
#endida,
2>(
Cuando se #ende una cosa aDena0 el contrato es $er4ecta%ente #5lido
.enera las res$ecti#as o-li.aciones $ara a%-os contratantesH el #endedor en #irtud
del contrato se o-li./ a entre.ar la cosa ar-itrar5 las %edidas tendientes a
cu%$lir su o-li.aci/n, Si el #endedor entre.a la cosa 8aun:ue sea aDena3 cu%$le con
su o-li.aci/n el co%$rador a su #e? se encontrar5 en la necesidad Dur6dica de
satis4acer su $restaci/n: $a.ar el $recio,
A&ora -ien Len :u+ situaci/n :ueda el due'o de la cosa #endidaM,
El contrato no $uede a4ectarle0 le es ino$oni-le,
2><
As6 lo reconoce ta%-i+n
el art6culo 2,@2@,
Art, 2,@2@: 1La #enta de cosa aDena0 rati4icada
des$u+s $or el due'o0 con4iere al co%$rador los
derec&os de tal desde la 4ec&a de la #enta,7
Co%o se $uede a$reciar0 dos situaciones se $ueden $lantear $ara el due'o
de la cosa #endida $or otro:
i3 :ue rati4i:ue la #enta &ec&a $or :uien no es due'oH o
ii3 :ue no rati4i:ue el contrato,
En la se.unda situaci/n se $resentan las di4icultades, Nue#a%ente a:u6 es
necesario distin.uir dos &i$/tesis:
la cosa #endida no se &a entre.adoH
la cosa #endida se entre./,
160
Los incisos segundo y final del artculo 1.!1? no guardan relacin con el inciso pri+ero, y de$ieron estar en un artculo diferente y aparte.
161
La e6presin la+so de tiem+o que acostu+$ra$a utili*ar 4ello es cacofnica y redundante, es co+o decir Dhe+orragia de sangreJ.
162
,n este te+a el Cdigo Civil chileno sigui el +odelo ro+anista de ttulo y modo de ad-uirir el dominio, ale8Cndose del Cdigo Civil
francs de 1.!(@ o Cdigo de Napolen. ,n el %erecho francs la venta de cosa a8ena no vale. 5ase +Cs adelante en este tra$a8o :es de
la esencia del contrato de com+raventa -ue el vendedor ha*a due2o de la cosa vendida al com+rador;
163
5ase en este +is+o tra$a8o Dla inoponi$ilidad por falta de concurrenciaJ.
92
En el caso :ue se $resente la $ri%era de las &i$/tesis se'aladas0 $uede el
due'o de la cosa recla%arla de :uien la ten.a, Si el -ien retorna a %anos del due'o0
el #endedor no $odr5 cu%$lir su o-li.aci/n0 al co%$rador le nacer5 el derec&o
alternati#o :ue entre.a la condici/n resolutoria t5cita del art6culo 2,G@=: o de%anda
la eDecuci/n 4or?ada del contrato0 o -ien0 de%anda la resoluci/n del %is%o0 en
a%-os casos con la res$ecti#a inde%ni?aci/n de $erDuicios,
Si se $resenta el caso de la se.unda &i$/tesis0 esto es0 :ue el #endedor
&aa entre.ado la cosa aDena al co%$rador0 el due'o tendr5 a sal#o su derec&o $ara
rei#indicar la cosa de %anos del co%$rador0 sie%$re :ue este Blti%o no &u-iere
ad:uirido la cosa $or $rescri$ci/n,
[u+ $uede &acer el co%$rador de -uena 4e 4rente a esta situaci/n0 #ale
decir0 :ue el due'o lo de%ande de rei#indicaci/n, Co%o #ere%os %5s adelante0 el
co%$rador est5 autori?ado $ara lla%ar 8citar3 al #endedor al Duicio a 4in de :ue
co%$are?ca $ara sanear la e#icci/nH si el #endedor no lo $uede o no :uiere
de4ender tiene derec&o el co%$rador a ser resarcido $or los $erDuicios causados,
En la $r5ctica0 el caso %5s 4recuente de #enta de cosa aDena se $resenta en
la #enta de una cosa $ose6da en co%Bn $or #arias $ersonas,
2>G
Cada uno de los
co%uneros $uede #ender su cuota sin el consenti%iento de los de%5s0 $ero si un
co%unero #ende toda la $ro$iedad &a-r5 #enta de cosa aDena, A esta situaci/n se
re4iere el art6culo 2,@2(,
Art, 2,@2(: 1Si la cosa es co%Bn de dos o %5s
$ersonas $roindi#iso0 entre las cuales no inter#en.a
contrato de sociedad0 cada una $odr5 #ender su cuota0
aun sin el consenti%iento de las otras,7
Este art6culo 2,@2(0 de-e%os relacionarlo con los art6culos (,<)G 2,<(),
Con todo0 la #enta de cosa aDena $uede lle.ar a #alidarse sin la rati4icaci/n
del $ro$ietario0 en el caso del art6culo 2,@2= relacionado con el inciso se.undo del
art6culo >@(:
Art, 2,@2=: 1Eendida entre.ada a otro una cosa
aDena0 si el #endedor ad:uiere des$u+s el do%inio de
ella0 se %irar5 al co%$rador co%o #erdadero due'o
desde la tradici/n,
Por consi.uiente0 si el #endedor la #endiere a
otra $ersona des$u+s de ad:uirido el do%inio0
su-sistir5 el do%inio de ella en el $ri%er co%$rador,7
Art, >@(: 1Si el tradente no es el #erdadero due'o de
la cosa :ue se entre.a $or +l o a su no%-re0 no se
ad:uieren $or %edio de la tradici/n otros derec&os
:ue los trans%isi-les del %is%o tradente so-re la
cosa entre.ada,
Pero si el tradente ad:uiere des$u+s el
do%inio0 se entender5 &a-erse trans4erido desde el
%o%ento de la tradici/n,7
El caso $lanteado se re4iere a :ue $osterior%ente al contrato de
co%$ra#enta la res$ecti#a tradici/n0 el #endedor ad:uiera el do%inio de la cosa
#endida,
<,< EL PRECIO
164
:L,77:N%.-, o$. cit. p. 1('.
93
El tercer re:uisito esencial de la co%$ra#enta es el $recio, Se lla%a $recio0
el dinero :ue el co%$rador da $or la cosa #endida 8art6culo 2,*=< se.unda $arte3,
Los re:uisitos del $recio son los si.uientes:
- De-e consistir en dineroH
- De-e ser realH
- De-e ser deter%inado,
a3, El $recio de-e consistir en dinero: Esencial es :ue el $recio consista en dinero0
o sea 4iDado en dineroH de lo contrario el contrato de.enerar6a en otro distinto :ue
$odr6a ser una $er%uta o &asta una donaci/n, Lo esencial es :ue al %o%ento de
cele-rarse el contrato el $recio se 4iDe o consista en dinero0 aun:ue $osterior%ente
la o-li.aci/n del co%$rador se sustitua $or otra0 en el caso :ue se $rodu?ca
no#aci/n0 o0 se #eri4i:ue una daci/n en $a.o,
[u+ ocurre si el $recio consiste $arte en dinero $arte en es$ecies, Esta
situaci/n la re.ula el art6culo 2,*=G,
Art, 2,*=G: 1Cuando el $recio consiste $arte en dinero
$arte en otra cosa0 se entender5 $er%uta si la cosa
#ale %5s :ue el dineroH #enta en el caso contrario,7
Por eDe%$lo0 si el $recio consiste en Y2)),)))0 se $a.a en dinero YG),)))
el resto en es$ecie0 se tratar5 de una $er%utaH si se $a.a en dinero Y>),)))0 el
resto en es$ecie0 se tratar5 de una co%$ra#enta,
-3, El $recio de-e ser real: En otras $ala-ras0 de-e ser 4iDado de %anera :ue se
%ani4ieste :ue el #endedor tiene derec&o a e"i.irlo0 el co%$rador la o-li.aci/n
de darlo, Por tal ra?/n0 no es $recio real el si%ulado0 o :ue tiene $or o-Deto
disi%ular una donaci/n, Ta%$oco constitue $recio el irrisorio o rid6culo :ue no
.uarda relaci/n con la cosa #endida,
A&ora -ien0 :ue el $recio sea real serio0 no si.ni4ica :ue de-a ser Dusto,
S/lo en la co%$ra#enta de in%ue-les se e"i.e el Dusto $recio so $ena de ser
rescindi-le el contrato $or lesi/n enor%e,
2>A
c3, El $recio de-e ser deter%inado: Dic&o de otra %anera0 &a de esta-lecerse con
toda $recisi/n :ue se se$a e"acta%ente a cu5nto asciende,
Re.la%entan este re:uisito del $recio0 los art6culos 2,@)@ 2,@)=,
Art, 2,@)@: 1El $recio de la #enta de-e ser
deter%inado $or los contratantes,
Podr5 &acerse esta deter%inaci/n $or
cuales:uiera %edios o indicaciones :ue lo 4iDen,
Si se trata de cosas 4un.i-les se #ende al
corriente de $la?a0 se entender5 el del d6a de la
entre.a0 a %enos de e"$resarse otra cosa,7
Art, 2,@)=: 1Podr5 asi%is%o deDarse el $recio al
ar-itrio de un terceroH si el tercero no lo
deter%inare0 $odr5 &acerlo $or +l cual:uier otra
$ersona en :ue se con#inieren los contratantesH en
caso de no con#enirse0 no &a-r5 #enta,
No $odr5 deDarse el $recio al ar-itrio de uno
de los contratantes,7
El inciso 4inal del art6culo 2,@)= es corolario de la naturale?a %is%a del
contrato de co%$ra#enta0 +ste es un acuerdo de las $artes, A%-as de-en consentir
165
;Cs adelante vere+os la rescisin por lesin enor+e.
94
en la cosa en el $recio al %o%ento de cele-rarse el contrato, No $uede
esti$ularse en el contrato :ue el $recio :uede al ar-itrio de uno de los contratantes,
Puede deter%inarse el $recio en cuales:uiera unidades reaDusta-les de
dinero 8U,9,H U,T,!,H U,T,A,H etc,3 o en %oneda e"tranDera 8d/lar0 euro0 en0 etc,3,
<,G SOLE!NIDADES [UE LA LEY EXIFA
Co%o a se'ala%os0 s/lo $or e"ce$ci/n el contrato de co%$ra#enta es
sole%ne0 a :ue $or re.la .eneral es consensual,
Los contratos de co%$ra#enta sole%nes son a:uellos :ue se'ala el inciso
se.undo del art6culo 2,@)2,
Art, 2,@)2 inc, (T: 1La #enta de los -ienes ra6ces0
ser#idu%-re censos0 la de una sucesi/n
&ereditaria0 no se re$utan $er4ectas ante la le0
%ientras no se &a otor.ado escritura $B-lica,7
De-e%os a.re.ar a esta enu%eraci/n0 la co%$ra#enta de cosas %ue-les a
$la?o re.idas $or la Le NT G,*)(0 cuo art6culo se.undo se'ala :ue la sole%nidad
de este contrato consiste en :ue se cele-re o $or escritura $B-lica o $or
instru%ento $ri#ado autori?ado $or un notario o $or el o4icial del Re.istro Ci#il en
la co%una donde no tu#iere asiento un notario, Ta%-i+n a.re.a%os la co%$ra#enta
de acciones de una sociedad an/ni%a0 en tal tras$aso o cesi/n de acciones la
sole%nidad consiste en :ue se cele-re o $or instru%ento $ri#ado 84ir%ado $or el
cedente cesionario ante dos testi.os %aores de edad o ante corredor de -olsa o
ante notario3 o $or escritura $B-lica0 se.Bn lo esta-lece el art6culo 2A del
Re.la%ento de Sociedades An/ni%as 8D,S, NT A@*3,
Co%o se'ala el art6culo 2,>@( la o%isi/n de al.Bn re:uisito :ue la Le
$rescri-a $ara el #alor de ciertos actos o contratos en consideraci/n a la naturale?a
de ellos0 no en atenci/n a la calidad o estado de las $artes acarrea un #icio de
nulidad a-soluta,
A&ora -ien0 la Le no $one o-st5culos $ara :ue las $artes acuerden
sole%nidades o 4or%alidades #oluntarias o con#encionales a co%$ra#entas
consensuales, En estos casos0 nos encontra%os 4rente a contratos condicionales
su-ordinados al e#ento :ue se $racti:ue la res$ecti#a 4or%alidad con#encional,
Art, 2,@)(: 1Si los contratantes esti$ularen :ue la
#enta de otras cosas :ue las enu%eradas en el inciso
(,T del art6culo $recedente no se re$ute $er4ecta
&asta el otor.a%iento de escritura $B-lica o $ri#ada0
$odr5 cual:uiera de las $artes retractarse %ientras no
se otor.ue la escritura o no &aa $rinci$iado la
entre.a de la cosa #endida,7
G, ;ASTOS DE LA EENTA
Art, 2,@)>: 1Los i%$uestos 4iscales o %unici$ales0 las
costas de escritura de cuales:uiera otras
sole%nidades de la #enta0 ser5n de car.o del
#endedorH a %enos de $actarse otra cosa,7
A, CAPACIDAD PARA CELEBRAR EL CONTRATO DE CO!PRAEENTA
La re.la .eneral en este $unto0 es :ue son ca$aces de cele-rar el contrato
de co%$ra#enta todos a:uellos :ue son &5-iles $ara cele-rar cual:uier contrato,
95
Art, 2,GG>: 1Toda $ersona es le.al%ente ca$a?0
e"ce$to a:uellas :ue la le declara inca$aces,7
Pero ade%5s de la ca$acidad .eneral0 la Le e"i.e :ue a los contratantes no
les est+ $ro&i-ido cele-rar el contrato de co%$ra#enta en $articular,
De esta suerte0 en la co%$ra#enta se e"i.e una do-le ca$acidad: la .eneral
$ara cele-rar cual:uier contrato las es$eciales de la co%$ra#enta,
Art, 2,*=A: 1Son &5-iles $ara el contrato de #enta
todas las $ersonas :ue la le no declara in&5-iles
$ara cele-rarlo o $ara cele-rar todo contrato,7
Esta ca$acidad o inca$acidad 8%irado desde el otro $unto de #ista3
$articular $ara cele-rar el contrato de co%$ra#enta0 la doctrina las &a deno%inado
inca$acidades $articulares o es$eciales0 a ellas &ace re4erencia el inciso 4inal del
art6culo 2,GG*,
Art, 2,GG*: 1Son a-soluta%ente inca$aces los
de%entes0 los i%$B-eres los sordos o sordo%udos
:ue no $udieren darse a entender clara%ente,
Sus actos no $roducen ni aun o-li.aciones
naturales0 no ad%iten cauci/n,
Son ta%-i+n inca$aces los %enores adultos
los disi$adores :ue se &allen en interdicci/n de
ad%inistrar lo suo, Pero la inca$acidad de las
$ersonas a :ue se re4iere este inciso no es a-soluta0
sus actos $ueden tener #alor en ciertas
circunstancias -aDo ciertos res$ectos0 deter%inados
$or la le,
Ade%5s de estas inca$acidades &a otras
$articulares :ue consisten en la $ro&i-ici/n :ue la le
&a i%$uesto a ciertas $ersonas $ara eDecutar ciertos
actos,7
Las re.las so-re las inca$acidades $articulares o es$eciales de la
co%$ra#enta las encontra%os en los art6culos 2,*=A a 2,@))0 no son sino
$ro&i-iciones esta-lecidas $or la Le0 $or re.la .eneral su o%isi/n acarrear5 la
nulidad a-soluta, A continuaci/n anali?are%os cada una de ellas,
a3, Co%$ra#enta entre c/nu.es no se$arados Dudicial%ente0 entre el $adre o
%adre el &iDo suDeto a $atria $otestad
Art, 2,*=>: 1Es nulo el contrato de co%$ra#enta entre
c/nu.es no se$arados Dudicial%ente0 entre el $adre
o %adre el &iDo suDeto a $atria $otestad,7
2>>
En #irtud de este art6culo se esta-lecen dos &i$/tesis,
La $ri%era0 se re4iere a la co%$ra#enta cele-rada entre %arido %uDer no
se$arados Dudicial%ente, Da lo %is%o el r+.i%en de -ienes del %atri%onio
8sociedad conu.al0 se$araci/n de -ienes o $artici$aci/n en los .ananciales3, Si se
cele-ra un contrato entre ellos0 tal contrato es nulo de nulidad a-soluta, La Bnica
#enta #5lida entre c/nu.es es a:uella cele-rada con $osterioridad a la 4ec&a en
:ue :ued/ 4ir%e eDecutoriada la sentencia de4initi#a :ue declara la se$araci/n
Dudicial entre ellos 8arts, (> ss, de la Nue#a Le de !atri%onio Ci#il NJ 2=,=G* de
4ec&a 2* de %ao de (,))G3,
166
:rtculo sustituido por la Nueva Ley de ;atri+onio Civil N 1.@# de fecha 1# de +ayo de '.((@.
96
La ratio le.is de esta dis$osici/n #iene dada $or el deseo del le.islador de
res.uardar los intereses de los acreedores de a%-os c/nu.es0 $or:ue de otra
%anera $odr6an -urlarse,
La $ro&i-ici/n de este art6culo se re4iere a cual:uier ti$o de co%$ra#enta0
sea $B-lica o $ri#ada0 #oluntaria o 4or?osa0 de -ienes %ue-les o ra6ces0 $or
a$licaci/n del a4oris%o de no distinci/n: donde el le.islador no &a &ec&o di4erencias
o distinciones no es l6cito &acerlo al int+r$rete,
La se.unda &i$/tesis0 se re4iere a la $ro&i-ici/n de cele-rar el contrato de
co%$ra#enta entre el $adre o %adre el &iDo suDeto a $atria $otestad, La instituci/n
de la $atria $otestad ser5 estudiada en el curso de Derec&o Ci#il IE, Las ra?ones de
esta $ro&i-ici/n son las %is%as enunciadas anterior%ente,
-3, Eenta $or ad%inistradores de esta-leci%ientos $B-licos
Art, 2,*=*: 1Se $ro&6-e a los ad%inistradores de
esta-leci%ientos $B-licos #ender $arte al.una de los
-ienes :ue ad%inistran0 cua enaDenaci/n no est5
co%$rendida en sus 4acultades ad%inistrati#as
ordinariasH sal#o el caso de e"$resa autori?aci/n de la
autoridad co%$etente,7
Se &a cuestionado la u-icaci/n de esta dis$osici/n dentro de las nor%as de
la co%$ra#enta0 $uesto :ue de-i/ se'alarse dentro de las re.las del %andato,
Ade%5s no s/lo se re4iere a la co%$ra#enta, La nor%a del art6culo 2,*=* es de
orden $B-lico,
c3, Pro&i-ici/n al e%$leado $B-lico
Art, 2,*=@: 1Al e%$leado $B-lico se $ro&6-e co%$rar
los -ienes $B-licos o $articulares :ue se #endan $or
su %inisterioH a los Dueces0 a-o.ados0 $rocuradores
o escri-anos los -ienes en cuo liti.io &an
inter#enido0 :ue se #endan a consecuencia del
liti.ioH aun:ue la #enta se &a.a en $B-lica su-asta,7
Son ra?ones de $ro-idad %oralidad las :ue %o#ieron al le.islador a dictar
esta nor%a,
El e%$leado $B-lico no $uede co%$rar los -ienes :ue se #enden dentro de
la es4era de sus co%$etencias,
En cuanto a la $ro&i-ici/n reca6da so-re Dueces0 a-o.ados0 $rocuradores
notarios0 +sta de-e cu%$lir con dos re:uisitos:
i3[ue se trate de -ienes o-Deto de un liti.io en donde &u-ieren
$artici$ado en su calidad de talesH
ii3 [ue los -ienes se #endan a consecuencia del liti.io,
La $ro&i-ici/n no i%$ide la cele-raci/n del $acto o contrato de cuota litis
entre los a-o.ados o $rocuradores sus res$ecti#os clientes,
Einculado a esta dis$osici/n se encuentra el art6culo <(2 del C/di.o
Or.5nico de Tri-unales,
Art, <(2 C,O,T,: 1Se $ro&6-e a todo Due? co%$rar o
ad:uirir a cual:uier t6tulo $ara s60 $ara su c/nu.e o
$ara sus &iDos las cosas o derec&os :ue se liti.uen en
los Duicios de :ue +l cono?ca,
97
Se e"tiende esta $ro&i-ici/n a las cosas o
derec&os :ue &an deDado de ser liti.iosos0 %ientras
no &aan transcurrido cinco a'os desde el d6a en :ue
deDaron de serloH $ero no co%$rende las
ad:uisiciones &ec&as a t6tulo de sucesi/n $or causa
de %uerte 0 si el ad:uirente tu#iere res$ecto del
di4unto la calidad de &eredero a- intestato,
Todo acto en contra#enci/n a este art6culo
lle#a consi.o el #icio de nulidad0 sin $erDuicio de las
$enas a :ue0 con4or%e al C/di.o Penal0 &aa lu.ar,7
d3, Co%$ra $or tutores o curadores
Art, 2,*==: 1No es l6cito a los tutores curadores
co%$rar $arte al.una de los -ienes de sus $u$ilos0
sino con arre.lo a lo $re#enido en el t6tulo De la
ad%inistraci/n de los tutores curadores,7
A los tutores curadores se les a$lican las re.las de los art6culos <=) ss,
$rinci$al%ente el art6culo G2(,
Art, G2(: 1Por re.la .eneral0 nin.Bn acto o contrato
en :ue directa o indirecta%ente ten.a inter+s el tutor
o curador0 o su c/nu.e0 o cual:uiera de sus
ascendientes o descendientes 0 o de sus &er%anos0 o
de sus consan.u6neos o a4ines &asta el cuarto .rado
inclusi#e0 o de al.uno de sus socios de co%ercio0
$odr5 eDecutarse o cele-rarse sino con autori?aci/n
de los otros tutores o curadores .enerales0 :ue no
est+n i%$licados de la %is%a %anera0 o $or el Due? en
su-sidio,
Pero ni aun de este %odo $odr5 el tutor o
curador co%$rar -ienes ra6ces del $u$ilo0 o to%arlos
en arriendoH se e"tiende esta $ro&i-ici/n a su
c/nu.e0 a sus ascendientes o descendientes,7
Esta constitue una #erdadera $ro&i-ici/n de autocontratar,
La o%isi/n de los re:uisitos del inciso $ri%ero del art6culo G2(0 acarrea la
nulidad relati#a o rescisi/n0 toda #e? :ue se &a esta-lecido en atenci/n del estado o
calidad de las $artes,
En ca%-io en el inciso se.undo0 e"iste ilicitud del o-Deto0 $or lo tanto el
#icio es de nulidad a-soluta,
e3, Co%$ra del %andatario0 del s6ndico de :uie-ras del al-acea
Art, 2,@)): 1Los %andatarios0 los s6ndicos de los
concursos0
2>*
los al-aceas0
2>@
est5n suDetos en
cuanto a la co%$ra o #enta de las cosas :ue &aan de
$asar $or sus %anos en #irtud de estos encar.os0 a lo
dis$uesto en el art6culo (,2GG,7
La re4erencia al art6culo (,2GG res$ecto del al-acea no corres$onde a :ue
a +stos en #irtud del art6culo 2,(=G se les a$lica el art6culo G2( trascrito en la letra
d3 anterior,
167
Los sndicos de quie$ras son aquellos funcionarios pB$licos, encargados de la ad+inistracin de los $ines del fallido en una quie$ra o
procedi+iento concursal, y dese+pean las de+Cs atri$uciones que la ley les designe, artculo 1@ y ss. de la Ley de <uie$ras NF 1!.1#".
168
Los al$aceas o e8ecutores testa+entarios son aquellos a quienes el testador da el encargo de hacer e8ecutar sus disposiciones 2art.
1.'#(3.
98
Art, 2,(=G: 1Lo dis$uesto en los art6culos <=G G2(
se e"tender5 a los al-aceas,7
Art, (,2GG: 1No $odr5 el %andatario $or s6 ni $or
inter$uesta $ersona0 co%$rar las cosas :ue el
%andante le &a ordenado #ender0 ni #ender de lo suo
al %andante lo :ue +ste le &a ordenado co%$rar0 si no
4uere con a$ro-aci/n e"$resa del %andante,7
Ta%-i+n +stos0 son casos de $ro&i-ici/n de autocontrataci/n, S/lo se
$er%itir5 en el caso :ue e"$resa%ente lo a$rue-e o autorice el %andante,
>, E9ECTOS DEL CONTRATO DE CO!PRAEENTA
Co%o todo contrato0 los e4ectos del contrato de co%$ra#enta son los
derec&os o-li.aciones :ue .enera $ara los contratantes0 en este caso a%-os0 $or
tratarse de un contrato -ilateral,
Las o-li.aciones del #endedor son: entre.ar la cosa #endida0 el
sanea%iento de +sta, Las o-li.aciones del co%$rador son: $a.ar el $recio reci-ir
la cosa, S/lo las o-li.aciones de entre.ar la cosa $a.ar el $recio son de la
esencia del contrato de co%$ra#enta, Co%o toda o-li.aci/n es correlati#a de un
derec&o0 las o-li.aciones de cada una de las $artes constituen $ara la otra un
derec&o $ersonal o cr+dito,
>,2 OBLI;ACIONES DEL EENDEDOR
Las o-li.aciones del #endedor son dos: entre.ar la cosaH el sanea%iento
de la cosa #endida,
Art, 2,@(A: 1Las o-li.aciones del #endedor se reducen
en .eneral a dos: la entre.a o tradici/n0 el
sanea%iento de la cosa #endida,7
A3, OBLI;ACIIN DE ENTRE;AR LA COSA EENDIDA
a3, ;eneralidades
La $rinci$al o-li.aci/n del #endedor es0 entre.ar la cosa #endida, Ksta es
una o-li.aci/n de la esencia del contrato de co%$ra#enta,
En #irtud de esta o-li.aci/n0 el #endedor no s/lo de-e $oner la cosa a
dis$osici/n del co%$rador0 sino :ue ade%5s cuando se trate de una es$ecie o
cuer$o cierto de-e conser#arla &asta la entre.a e%$lear en su custodia el de-ido
cuidado0 art6culos 2,AG@ 2,AG=,
Art, 2,AG@: 1La o-li.aci/n de dar contiene la de
entre.ar la cosaH si +sta es una es$ecie o cuer$o
cierto0 contiene ade%5s la de conser#arlo &asta la
entre.a0 so $ena de $a.ar los $erDuicios al acreedor
:ue no se &a constituido en %ora de reci-ir,7
Art, 2,AG=: 1La o-li.aci/n de conser#ar la cosa e"i.e
:ue se e%$lee en su custodia el de-ido cuidado,7
A&ora -ien0 en relaci/n al art6culo 2,AG*0 co%o la co%$ra#enta es un
contrato oneroso-con%utati#o0 el #endedor res$onde de cul$a le#e0 de %anera :ue
&a de e%$lear en el cuidado de la cosa la dili.encia de un -uen $adre de 4a%ilia0
#ale decir0 a:uel cuidado :ue los &o%-res e%$lean en sus $ro$ios ne.ocios 8art,
GG3, Por lo dic&o0 el #endedor es res$onsa-le de los deterioros cul$a-les o de la
99
$+rdida cul$a-le de la cosa en el tie%$o :ue %edia entre la cele-raci/n del contrato
la entre.a %aterial,
-3, Ries.o de la cosa #endida
Art, 2,@(): 1La $+rdida0 deterioro o %eDora de la
es$ecie o cuer$o cierto :ue se #ende0 $ertenece al
co%$rador0 desde el %o%ento de $er4eccionarse el
contrato0 aun:ue no se &aa entre.ado la cosaH sal#o
:ue se #enda -aDo condici/n sus$ensi#a0 :ue se
cu%$la la condici/n0 $ues entonces0 $ereciendo
total%ente la es$ecie %ientras $ende la condici/n la
$+rdida ser5 del #endedor0 la %eDora o deterioro
$ertenecer5 al co%$rador,7
Art, 2,AA): 1El ries.o del cuer$o cierto cua entre.a
se de-a0 es sie%$re de car.o del acreedorH sal#o :ue
el deudor se constitua en %ora de e4ectuarla0 o :ue
se &aa co%$ro%etido a entre.ar una %is%a cosa a
dos o %5s $ersonas $or o-li.aciones distintasH en
cual:uiera de estos casos0 ser5 de car.o del deudor el
ries.o de la cosa0 &asta su entre.a,7
Art, 2,G@>: 1Si antes del cu%$li%iento de la condici/n
la cosa $ro%etida $erece sin cul$a del deudor0 se
e"tin.ue la o-li.aci/nH $or cul$a del deudor0 el
deudor es o-li.ado al $recio0 a la inde%ni?aci/n de
$erDuicios,
Si la cosa e"iste al tie%$o de cu%$lirse la
condici/n0 se de-e en el estado en :ue se encuentre0
a$ro#ec&5ndose el acreedor de los au%entos o
%eDoras :ue &aa reci-ido la cosa0 sin estar o-li.ado
a dar %5s $or ella0 su4riendo su deterioro o
dis%inuci/n0 sin derec&o al.uno a :ue se le re-aDe el
$recioH sal#o :ue el deterioro o dis%inuci/n $roceda
de cul$a del deudorH en cuo caso el acreedor $odr5
$edir o :ue se rescinda
2>=
el contrato o :ue se le
entre.ue la cosa0 ade%5s de lo uno lo otro tendr5
derec&o a la inde%ni?aci/n de $erDuicios,
Todo lo :ue destrue la a$titud de la cosa
$ara el o-Deto a :ue se.Bn su naturale?a o se.Bn la
con#enci/n se destina0 se entiende destruir la cosa,7
Art, 2,@2> inc, (T 4inal:
2*)
1Los 4rutos naturales0
$endientes al tie%$o de la #enta0 todos los 4rutos
tanto naturales co%o ci#iles :ue des$u+s $rodu?ca la
cosa0 $ertenecer5n al co%$rador0 a %enos :ue se
&aa esti$ulado entre.ar la cosa al ca-o de cierto
tie%$o o en el e#ento de cierta condici/nH $ues en
estos casos no $ertenecer5n los 4rutos al co%$rador0
sino #encido el $la?o0 o cu%$lida la condici/n,
Todo lo dic&o en este art6culo $uede ser
%odi4icado $or esti$ulaciones e"$resas de los
contratantes,7
Si la cosa #endida de es$ecie o cuer$o cierto se $ierde o deteriora a
consecuencia de caso 4ortuito0 +stas son de car.o del co%$rador 8arts, 2,@()
2,AA)3, Si ocurren estos e#entos 8$+rdida o deterioro 4ortuitos3 se e"tin.ue la
169
,l tr+ino tcnico correcto que de$i ha$er e+pleado el legislador es resuelva, no rescinda.
170
Co+o se seal, estos incisos de$ieron ha$erse u$icado co+o un artculo independiente.
100
o-li.aci/n del #endedor 8art, 2,A>* NT *T30 $ero su-siste la o-li.aci/n de $a.ar el
$recio a :ue es la Bnica 4or%a en :ue el co%$rador su4ra el ries.o de la cosa
#endida 8res $erit creditori3,
Esta re.la no es a-soluta, Ad%ite e"ce$ciones,
En $ri%er lu.ar0 constitue una e"ce$ci/n el &ec&o :ue las $artes &aan
esta-lecido e"$resa%ente lo contrario0 $udi+ndose alterar la res$onsa-ilidad $or
ries.o de la cosa #endida a tra#+s de al.Bn $acto e"$reso es$ecial o accidental
8art, 2,@2> inc, 4inal3,
En se.undo lu.ar0 constitue ta%-i+n una e"ce$ci/n el &ec&o de $actarse
una #enta condicional 8arts, 2,@() 2,G@>3, En este caso la co%$ra#enta no $uede
4or%arse $or 4alta de o-Deto0 $or lo tanto0 el co%$rador no est5 o-li.ado a $a.ar
el $recio,
En co%$ensaci/n de la o-li.aci/n del co%$rador de so$ortar el ries.o de la
cosa #endida0 se esta-lece la re.la del art6culo 2,@2> inciso se.undo,
Si la #enta es de un .+nero0 se si.uen las re.las .enerales0 #ale decir0 la
$+rdida del .+nero es de car.o del deudor 8res $erit de-itori3 $or a$licaci/n del
a4oris%o :ue re?a: el .+nero nunca $erece, Art6culo 2,@(2,
Art, 2,@(2: 1Si se #ende una cosa de las :ue suelen
#enderse a $eso0 cuenta o %edida0 $ero se'alada de
%odo :ue no $ueda con4undirse con otra $orci/n de la
%is%a cosa0 co%o todo el tri.o contenido en cierto
.ranero0 la $+rdida0 deterioro o %eDora $ertenecer5 al
co%$rador0 aun:ue dic&a cosa no se &aa $esado0
contado ni %edidoH con tal :ue se &aa aDustado el
$recio,
Si de las cosas :ue suelen #enderse a $eso0
cuenta o %edida0 s/lo se #ende una $arte
indeter%inada0 co%o die? 4ane.as de tri.o de las
contenidas en cierto .ranero0 la $+rdida deterioro o
%eDora no $ertenecer5 al co%$rador0 sino des$u+s de
&a-erse aDustado el $recio de &a-erse $esado0
contado o %edido dic&a $arte,7
A&ora -ien0 co%o $ude a$reciarse el art6culo 2,@(2 distin.ue dos
situaciones las re.ula de %anera di4erente, La #enta de un .+nero li%itado0 o
-ien0 la #enta si%$le%ente de .+nero,
Es #enta de .+nero li%itado0 a:uella :ue se &ace re4iri+ndose a una $orci/n
deter%inada de un .+nero 8inciso $ri%ero del art6culo 2,@(230 co%o del tri.o
contenido en cierto .ranero, El ries.o en estas #entas es del acreedor-co%$rador0
tal co%o si se tratara de una es$ecie o cuer$o cierto,
Es #enta si%$le%ente de .+nero la se'alada en el inciso se.undo del
art6culo 2,@(2, En estos casos se a$lica el a4oris%o 1el .+nero no $erece7
8.eneru% non $erit30 el ries.o es del deudor-#endedor0 $ero s/lo si la cosa
$erece antes :ue sea $esada0 %edida o contada0 $or:ue desde :ue +stas se $esan0
cuentan o %iden $asan a ser consideradas co%o de es$ecie o cuer$o cierto,

c3, Eentas a $rue-a
Art, 2,@(<: 1Si se esti$ula :ue se #ende a $rue-a0 se
entiende no &a-er contrato %ientras el co%$rador no
declara :ue le a.rada la cosa de :ue se trata0 la
$+rdida0 deterioro o %eDora $ertenece en tanto al
#endedor,
101
Sin necesidad de esti$ulaci/n e"$resa se
entiende &acerse a $rue-a la #enta de todas las cosas
:ue se acostu%-ra #ender de ese %odo,7
Este art6culo no &ace %5s :ue constituir una a$licaci/n de las re.las
.enerales dadas $ara las o-li.aciones condicionales0 :ue a 4ueron estudiadas en
el curso de Derec&o Ci#il II, Constituir5 una o-li.aci/n $otestati#a ordinaria o
si%$le%ente $otestati#a, No es %era o $ura%ente $otestati#a 8de lo contrario ser6a
nula0 tal co%o lo e"$resa el art6culo 2,G*@3,
Lo interesante de este art6culo es la re4erencia e"$resa a la costu%-re :ue
se &ace en su inciso se.undo,
2*2
d3, C/%o se e4ectBa la entre.a
El inciso se.undo del art6culo 2,@(G e"$resa :ue la 8entre.a3 tradici/n se
suDetar5 a las re.las dadas en el t6tulo EI del Li-ro II0 #ale decir0 los art6culo >*) a
>== :ue son las nor%as del %odo de ad:uirir el do%inio: tradici/n,
Co%o a se se'al/0 a este e4ecto &a-r5 :ue distin.uir :u+ ti$o de cosa se
trata0 $ara sa-er c/%o se e4ectBa su tradici/n,
Si se trata de -ienes %ue-les0 se &ar5 con4or%e lo se'ala el art6culo >@G,
Art, >@G: 1La tradici/n de una cosa cor$oral %ue-le
de-er5 &acerse si.ni4icando una de las $artes a la
otra :ue le trans4iere el do%inio0 4i.urando esta
trans4erencia $or uno de los %odos si.uientes:
2,T Per%iti+ndole la a$rensi/n %aterial de una
cosa $resenteH
(,T !ostr5ndoselaH
<,T Entre.5ndole las lla#es del .ranero0
al%ac+n0 co4re o lu.ar cual:uiera en :ue est+
.uardada la cosaH
G,T Encar.5ndose el uno de $oner la cosa a
dis$osici/n del otro en el lu.ar con#enidoH
A,T Por la #enta0 donaci/n u otro t6tulo de
enaDenaci/n con4erido al :ue tiene la cosa %ue-le
co%o usu4ructuario0 arrendatario0 co%odatario0
de$ositario0 o a cual:uier otro t6tulo no traslaticio de
do%inioH rec6$roca%ente $or el %ero contrato en
:ue el due'o se constitue usu4ructuario0
co%odatario0 arrendatario0 etc,7
Si se trata de tradir el do%inio de -ienes ra6ces0 se &ar5 con4or%e al
art6culo >@>,
Art, >@>: 1Se e4ectuar5 la tradici/n del do%inio de los
-ienes ra6ces $or la inscri$ci/n del t6tulo en el
Re.istro del Conser#ador,
De la %is%a %anera se e4ectuar5 la tradici/n
de los derec&os de usu4ructo o de uso constituidos en
-ienes ra6ces0 de los derec&os de &a-itaci/n de
censo del derec&o de &i$oteca,
Acerca de la tradici/n de las %inas se estar5 a
lo dis$uesto en el C/di.o de !iner6a,7
Si se trata de cr+ditos o derec&os $ersonales se a$licar5 el art6culo >==,
171
.ecurdese que en +ateria civil, la Costu+$re no constituye %erecho sino en los casos en que La ley se re+ite a ella 2:rt. 'F3. ,l caso
del inciso 'F del artculo 1.!') es pues, un caso en donde la Ley se re+ite e6presa+ente a la costu+$re.
102
Art, >==: 1La tradici/n de los derec&os $ersonales
:ue un indi#iduo cede a otro se #eri4ica $or la entre.a
e3, Lu.ar de entre.a de la cosa #endida
A este res$ecto0 el le.islador nada se'al/ a $ro$/sito de la co%$ra#enta0 es
$or ello :ue a:u6 &an de a$licarse las re.las dadas a $ro$/sito del $a.o0 en otras
$ala-ras0 se a$lican los art6culos 2,A@* 2,A@@,
Art, 2,A@*: 1El $a.o de-e &acerse en el lu.ar
desi.nado $or la con#enci/n,7
Art, 2,A@@: 1Si no se &a esti$ulado lu.ar $ara el $a.o
se trata de un cuer$o cierto0 se &ar5 el $a.o en el
lu.ar :ue dic&o cuer$o e"ist6a al tie%$o de
constituirse la o-li.aci/n,
Pero si se trata de otra cosa se &ar5 el $a.o
en el do%icilio del deudor,7
A %odo de resu%en dire%os :ue la cosa #endida &a de entre.arse en el
lu.ar esti$ulado0 a 4alta de esti$ulaci/n0 si es in%ue-le0 en el lu.ar donde se
encuentre0 en el do%icilio del co%$rador en el caso :ue se trate de una cosa
#endida %ue-le,
.3, !o%ento de la entre.a
A esta circunstancia se re4iere el art6culo 2,@(> inciso $ri%ero0 no &ace
sino :ue rea4ir%ar :ue el contrato de co%$ra#enta es $or re.la .eneral un contrato
de eDecuci/n in%ediata0 a %enos :ue se esti$ule lo contrario,
Art, 2,@(> inc, 2T: 1El #endedor es o-li.ado a entre.ar
la cosa #endida in%ediata%ente des$u+s del contrato
o a la +$oca $re4iDada en +l,7
Este %o%ento co-ra rele#ancia0 so-retodo cuando el #endedor &a #endido
la cosa a dos o %5s $ersonas0 lo :ue se anali?ar5 a continuaci/n,
43, Eenta se$arada de una %is%a cosa a dos o %5s suDetos
Esta situaci/n se encuentra re.la%entada en el art6culo 2,@2*,
Art, 2,@2*: 1Si al.uien #ende se$arada%ente una
%is%a cosa a dos o %5s $ersonas0 el co%$rador :ue
&aa entrado en $osesi/n ser5 $re4erido al otroH si &a
&ec&o la entre.a a los dos0 a:uel a :uien se &aa
&ec&o $ri%ero ser5 $re4eridoH si no se &a entre.ado a
nin.uno0 el t6tulo %5s anti.uo $re#alecer5,7
A este res$ecto0 es %enester e4ectuar las si.uientes distinciones:
i3 Si de los dos o %5s0 a al.uno se le &i?o entre.a o tradici/n0 se
$re4iere a a:uel de los co%$radores al :ue se e4ectu/ la entre.a o
tradici/nH
ii3 Si la cosa se entre./ a dos o %5s suDetos0 se $re4erir5 a :uien $ri%ero
se e4ectu/ tal entre.aH
iii) Si no se &a entre.ado a nin.uno0 se $re4erir5 1el t6tulo %5s anti.uo70
#ale decir0 se $re4erir5 a la co%$ra#enta %5s anti.ua,
2*(
172
:unque e6ista una pro+esa de co+praventa +Cs antigua, lo que i+porta es el contrato definitivo.
103
&3, ;astos de la entre.a
Corres$onden al #endedor0 &asta el %o%ento de la entre.a, Lue.o de la
entre.a0 el trans$orte corres$onde al co%$rador0 art6culo 2,@(A,
Art, 2,@(A: 1Al #endedor tocan natural%ente los
costos :ue se &icieren $ara $oner la cosa en
dis$osici/n de entre.arla0 al co%$rador los :ue se
&icieren $ara trans$ortarla des$u+s de la entre.a,7
i3, [u+ co%$rende la entre.a
Las re.las :ue a continuaci/n se se'alan se a$lican a 4alta de dis$osici/n
e"$resa de las $artes0 $uesto :ue ellas $ueden alterarlas,
Art, 2,@(@: 1El #endedor es o-li.ado a entre.ar lo :ue
re?a el contrato,7
Art, 2,@(=: 1La #enta de una #aca0 e.ua u otra
&e%-ra co%$rende natural%ente la del &iDo :ue lle#a
en el #ientre o :ue a%a%antaH $ero no la de a:uel :ue
$uede $acer
2*<
ali%entarse $or s6 solo,7
Art, 2,@<): 1En la #enta de una 4inca se co%$renden
natural%ente todos los accesorios0 :ue se.Bn los
art6culos A*) si.uientes se re$utan in%ue-les,7
D3, Derec&os del co%$rador cuando el #endedor no cu%$le con su o-li.aci/n de
entre.ar
Ante esta &i$/tesis0 ca-e a$licar el art6culo 2,G@=0 toda #e? :ue se $roduce
el e#ento de incu%$li%iento en un contrato -ilateral: se #eri4ic/ la condici/n
resolutoria t5cita,
El inciso se.undo tercero del art6culo 2,@(> conte%$lan esta situaci/n:
Art, 2,@(> inc, (T <T: 1Si el #endedor $or &ec&o o
cul$a sua &a retardado la entre.a0 $odr5 el
co%$rador a su ar-itrio $erse#erar en el contrato o
desistir de +l0 en a%-os casos con derec&o $ara ser
inde%ni?ado de los $erDuicios se.Bn las re.las
.enerales,
Todo lo cual se entiende si el co%$rador &a
$a.ado o est5 $ronto a $a.ar el $recio 6nte.ro o &a
esti$ulado $a.ar a $la?o,7
2*G
El inciso 4inal del art6culo 2,@(>0 a%erita una e"$licaci/n es$ecial:
Art, 2,@(> inc, 4inal: 1Pero si des$u+s del contrato
&u-iere %en.uado considera-le%ente la 4ortuna del
co%$rador0 de %odo :ue el #endedor se &alle en
$eli.ro in%inente de $erder el $recio0 no se $odr5
e"i.ir la entre.a aun:ue se &aa esti$ulado $la?o $ara
el $a.o del $recio0 sino $a.ando0 o ase.urando el
$a.o,7
Puede acontecer :ue $osterior a la cele-raci/n del contrato $ero antes de la
entre.a0 dis%inua considera-le%ente la 4ortuna del co%$rador, E"ce$cional%ente
173
Co+er en prados.
174
,ste inciso tercero es aplicacin del artculo 1.""', que contiene la e6cepcin non adim+leti contractus. 5ase en este +is+o tra$a8o la
i+portancia de la clasificacin entre contrato uni y $ilateral.
104
en este caso0 el #endedor no est5 o-li.ado a e4ectuar la entre.a aun:ue el $a.o del
$recio se &aa 4iDado en cuotasH s/lo estar5 o-li.ado a la entre.a si se #eri4ica el
$a.o o se ase.ura o cauciona con#eniente%ente el $a.o,
]3, Eenta de $redios rBsticos
La ace$ci/n $redio rBstico es contraria a $redio ur-ano0 $uede darse tanto
en relaci/n a su u-icaci/n0 cuanto en relaci/n a su destino,
Por eDe%$lo0 en la le de arriendo de -ienes ra6ces ur-anos0 se atiende a su
u-icaci/n,
Sin e%-ar.o0 $ara las nor%as :ue se se'alan a continuaci/n se a$lica la
noci/n de destino0 #ale decir0 ser5n $redios rBsticos a:uellos destinados al culti#o
a.r6cola0 .anadero0 4orestal0 o a la e"$lotaci/n de la tierra,
2*A
Los art6culos 2,@<2 a 2,@<G0 no se a$lican a los $redios ur-anos0 $or as6
dis$onerlo e"$resa%ente la Le,
Estas nor%as0 distin.uen si un $redio rBstico se #ende en relaci/n a su
ca-ida o co%o es$ecie o cuer$o ciertoH re.ulan los e4ectos :ue se $roducen
cuando el #endedor no entre.a al co%$rador la e"tensi/n de terreno se'alada en el
contrato,
Cuando se #ende el $redio rBstico co%o es$ecie o cuer$o cierto se entiende
:ue la cosa se #ende 1ad-cor$us70 en el estado :ue se encontra-a al %o%ento del
contrato, En estos casos no i%$orta su e"tensi/n sino su u-icaci/n o calidad,
Cuando se #ende en relaci/n a su ca-ida0 :uiere decir :ue se &ace to%ando
en cuenta su e"tensi/n: (,))) %ts,aH A)&a0 etc, El %etraDe es a:u6 lo :ue i%$orta,
De acuerdo al inciso 4inal del art6culo 2,@<20 la re.la .eneral es :ue se
#enda el $redio co%o es$ecie o cuer$o cierto0 la e"ce$ci/n es :ue se &a.a en
relaci/n a su ca-ida,
] -is3, Eenta de un $redio rBstico en relaci/n a su ca-ida
Si se #ende un $redio rBstico en relaci/n a su ca-ida0 $ueden crearse
con4lictos entre la ca-ida o e"tensi/n real del $redio la ca-ida o e"tensi/n
declarada en el contrato, El C/di.o re.ula a%-as situaciones0 a sa-er:
i3La ca-ida real es %aor :ue la declaradaH
ii3 La ca-ida real es %enor :ue la declarada,
A%-os casos contienen eDe%$los de lesi/n en la co%$ra#enta0 %as no son
casos de lesi/n enor%e, S/lo son casos de lesi/n :ue el C/di.o resuel#e co%o a
continuaci/n se e"$resa:
i3, Ca-ida real %aor :ue la declarada
Art, 2,@<( inc, 2T: 1Si se #ende el $redio con relaci/n
a su ca-ida0 la ca-ida real 4uere %aor :ue la ca-ida
declarada0 de-er5 el co%$rador au%entar
$ro$orcional%ente el $recioH sal#o :ue el $recio de la
ca-ida :ue so-re0 alcance a %5s de una d+ci%a $arte
del $recio de la ca-ida realH $ues en este caso $odr5
el co%$rador0 a su ar-itrio0 o au%entar
$ro$orcional%ente el $recio o desistir del contratoH
175
:L,7:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Fuentes de las o#li*aciones, o$. cit. p. )'> :L,7:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C
Derecho Civil Parte Preliminar y General, Eo+o --, o$. cit, p. ').
105
si desiste0 se le resarcir5n los $erDuicios se.Bn las
re.las .enerales,7
Co%o se'ala este art6culo0 es necesario distin.uir si el e"ceso entre.ado
su$era no al #alor del 2)V del $recio de la ca-ida real, Si no e"cede a esta d+ci%a
$arte0 el co%$rador est5 o-li.ado a au%entar $ro$orcional%ente el $recioH en
ca%-io0 si este e"ceso su$era al 2)V o d+ci%a $arte0 el co%$rador $uede: o
au%entar el $recio o desistirse del contrato 8$edir resoluci/n del contrato3 con
inde%ni?aci/n de $erDuicios,
En este $unto es %enester clari4icar con un eDe%$lo, Se #ende un $redio
rBstico cua ca-ida real es de 2)A&a0 $ero :ue en el contrato se declara :ue la
ca-ida es de s/lo 2))&a, El $recio se $acta $or Y2),))) la &ect5rea, En este caso el
e"ceso tiene un #alor de YA),)))H $or su $arte0 la ca-ida real en su totalidad cuesta
Y2,)A),)))0 cuo 2)V es el #alor de Y2)A,))), As60 el e"ceso: YA),)))0 no es
su$erior a la d+ci%a $arte del $recio de la ca-ida real: Y2)A,)))H $or lo tanto el
co%$rador de-er5 au%entar $ro$orcional%ente el $recio,
To%ando las %is%as ci4ras0 el #endedor declara :ue la ca-ida es de 2))&a0
$ero la ca-ida real es de 2A)&a, En este caso el e"ceso tiene un #alor de YA)),)))H
el 2)V de la ca-ida real es Y2A),))), A todas luces0 el e"ceso es su$erior a la
d+ci%a $arte del $recio de la ca-ida real0 $or lo tanto el co%$rador tendr5 un
derec&o alternati#o: o co%$leta en 4or%a $ro$orcional el $recio o $ide la resoluci/n
del contrato con inde%ni?aci/n de $erDuicios, El 4unda%ento de la resoluci/n ser5
:ue el #endedor en realidad no cu%$li/ su o-li.aci/n de entre.arle la cosa co%o
re?a-a el contrato,
ii3, Ca-ida real %enor :ue la declarada
Esta &i$/tesis se encuentra resuelta en el inciso se.undo del art6culo 2,@<(:
Art, 2,@<( inc, (T: 1Y si la ca-ida real es %enor :ue la
ca-ida declarada0 de-er5 el #endedor co%$letarlaH
si esto no le 4uere $osi-le0 o no se le e"i.iere0 de-er5
su4rir una dis%inuci/n $ro$orcional del $recioH $ero si
el $recio de la ca-ida :ue 4alte alcan?a a %5s de una
d+ci%a $arte del $recio de la ca-ida co%$leta0 $odr5
el co%$rador0 a su ar-itrio0 o ace$tar la dis%inuci/n
del $recio0 o desistir del contrato en los t+r%inos del
$recedente inciso,7
Ta%-i+n a:u6 es %enester e4ectuar una distinci/n0 en relaci/n a si a:uello
:ue 4alta $ara alcan?ar la ca-ida declarada e"cede o no al 2)V de esta Blti%a,
Cuando lo :ue 4alta no e"cede a la d+ci%a $arte de la ca-ida declarada0 el
#endedor est5 o-li.ado a co%$letarla0 si no le 4uere $osi-le 8o no se lo &an
e"i.ido3 est5 o-li.ado a re-aDar $ro$orcional%ente el $recio, Si.uiendo las ci4ras
anteriores0 en #e? de 2))&a0 se entre.aron =A&a, Lo :ue 4alta tiene un #alor de
YA),)))0 el 2)V de la ca-ida declarada es de Y2)),))), En este caso0 el
co%$rador de-e o co%$letar las A&a :ue 4altan0 o re-aDar $ro$orcional%ente el
$recio si lo anterior no le 4uere $osi-le 8o no se le e"i.iere30 toda #e? :ue el $recio
de la ca-ida :ue 4alta es %enor :ue la d+ci%a $arte de la ca-ida declarada,
A&ora -ien0 cuando lo :ue 4alta e"cede a la d+ci%a $arte de la ca-ida
declarada0 al co%$rador le nace un derec&o alternati#o: o ace$ta la dis%inuci/n del
$recio0 o solicita Dudicial%ente la resoluci/n del contrato con inde%ni?aci/n de
$erDuicios, Si.uiendo las ci4ras %encionadas0 en #e? de 2))&a 8ca-ida declarada30
se entre.aron s/lo A)&a, Lo :ue 4alta $ara alcan?ar la ca-ida co%$leta tiene un
#alor de YA)),)))0 el 2)V del $recio de la ca-ida declarada es de Y2)),))), En
este caso0 el co%$rador tendr5 el derec&o alternati#o %encionado,
106
] ter3, Eenta de un $redio rBstico co%o es$ecie o cuer$o cierto
Lue.o de anali?ado el te%a de la #enta en relaci/n a la ca-ida0 $reciso es
re4erirnos a la #enta del $redio rBstico co%o es$ecie o cuer$o cierto, A ello se
re4iere el art6culo 2,@<<:
Art, 2,@<<: 1Si el $redio se #ende co%o un cuer$o
cierto0 no &a-r5 derec&o $or $arte del co%$rador ni
del #endedor $ara $edir re-aDa o au%ento del $recio0
sea cual 4uere la ca-ida del $redio,
Sin e%-ar.o0 si se #ende con se'ala%iento de
linderos0 estar5 o-li.ado el #endedor a entre.ar todo
lo co%$rendido en ellosH si no $udiere o no se le
e"i.iere0 se o-ser#ar5 lo $re#enido en el inciso (,T
del art6culo $recedente,7
A:u6 nue#a%ente de-e%os distin.uir0 si la #enta se &i?o con o sin
se'ala%iento de linderos,
2*>
Si se #ende sin se'ala%iento de linderos0 nada $uede recla%ar el
co%$rador0 cual:uiera sea la e"tensi/n de terreno entre.ada el #endedor &a-r5
cu%$lido con su o-li.aci/n,
Si se #ende con se'ala%iento de linderos0 de-e entre.arse la e"tensi/n de
terreno co%$rendida dentro de +stosH si el #endedor entre.are una cantidad
%enor se a$lica el inciso se.undo del art6culo 2,@<( a estudiado0 #ale decir0 ser5
necesario anali?ar si la cantidad :ue 4alta $or entre.ar e"cede o no al 2)V de la
e"tensi/n co%$rendida dentro de los linderos: cuando lo :ue 4alta no e"cede a la
d+ci%a $arte de la e"tensi/n co%$rendida dentro de los linderos0 el #endedor est5
o-li.ado a co%$letarla0 si no le 4uere $osi-le 8o no se lo &an e"i.ido3 est5
o-li.ado a re-aDar $ro$orcional%ente el $recioH si en ca%-io0 lo :ue 4alta e"cede a
la d+ci%a $arte0 el co%$rador $uede: o ace$tar la re-aDa del $recio o $uede $edir la
resoluci/n del contrato con inde%ni?aci/n de $erDuicios,
Co%o se'ala el art6culo 2,@<G0 las acciones dadas en los art6culo 2,@<(
2,@<< e"$iran 8$rescri-en3 al ca-o de un a'o contado desde la entre.a,
Natural%ente en este caso0 el le.islador se &a re4erido a la entre.a %aterial 8s/lo
as6 $uede $ercatarse de lo :ue so-ra o 4alta30 no desde la inscri$ci/n en el
Re.istro de Pro$iedad del Conser#ador de Bienes Ra6ces, Por ello la o-li.aci/n de
entre.ar no s/lo co%$rende la entre.a Dur6dica0 sino ta%-i+n la entre.a %aterial,
l3, LEs de la esencia del contrato de co%$ra#enta :ue el #endedor &a.a due'o de la
cosa #endida al co%$radorM
La res$uesta a esta interro.ante es ne.ati#a: no es necesario ni es de la
esencia del contrato de co%$ra#enta :ue el #endedor &a.a due'o de la cosa
#endida al co%$rador, As6 lo esti%an Alessandri So%arri#a0
2**
dado :ue la
co%$ra#enta en nuestro Derec&o constitue s/lo un t6tulo traslaticio de do%inio
no un %odo de ad:uirir el do%inio, Las ra?ones de esta conclusi/n ade%5s son las
si.uientes:
- El le.islador re.ula e"$resa%ente la #enta de cosa aDena0 otor.5ndole
#alide? 8art, 2,@2A3H
- En el e#ento :ue el co%$rador se entere :ue la cosa no era de do%inio
del #endedor0 no tiene nin.una acci/n no $uede $edir la resoluci/n ni
la rescisi/n del contrato,
176
Lindero, segBn el %iccionario de la .eal :cade+ia ,spaola de la Lengua, significa Dque linda con algoJ o $ien Dlinde o lindes de dos
terrenosJ o Del con8unto de los lindes de un terrenoJ. /or su parte lindar, cuando es dicho de dos terrenos o fincas significa que DestCn
contiguosJ. ..:.,. ''W ,dicin de '.((1.
177
:L,7:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Fuentes de las o#li*aciones, o$. cit. p. )".
107
La o-li.aci/n del #endedor es $ro$orcionar al co%$rador la $osesi/n
$ac64ica tran:uila de la cosa #endida,
A&ora -ien0 resulta o-#io :ue si el #endedor es due'o de la cosa #endida0
e4ecti#a%ente trans4erir5 el do%inio de +sta cuando se #eri4i:ue la res$ecti#a
tradici/n,
B3, LA OBLI;ACIIN DE SANEA!IENTO
a3, ;eneralidades
La se.unda o-li.aci/n :ue i%$one el contrato de co%$ra#enta al #endedor
es la o-li.aci/n de sanea%iento, Su caracter6stica $rinci$al es ser una o-li.aci/n de
la naturale?a del contrato 8art, 2,GGG3,
Art, 2,@<*: 1La o-li.aci/n de sanea%iento co%$rende
dos o-Detos: a%$arar al co%$rador en el do%inio
$osesi/n $ac64ica de la cosa #endida0 res$onder de
los de4ectos ocultos de +sta0 lla%ados #icios
red&i-itorios,7
El #endedor no cu%$le su o-li.aci/n con la sola entre.a de la cosa al
co%$rador0 es necesario ade%5s0 :ue la entre.ue en condiciones :ue $ueda el
co%$rador .o?ar de la cosa en 4or%a tran:uila $ac64ica, Puede suceder :ue
des$u+s de entre.ada la cosa0 a$are?can suDetos :ue ten.an derec&os so-re la cosa
#endida0 los cuales %enosca-ar6an al co%$rador0 o -ien0 $uede ser :ue la cosa
#endida adole?ca de #icios o de4ectos :ue la &a.an ine$ta $ara o-tener su utilidad
natural,
Ante cual:uiera de estas circunstancias el #endedor no &a cu%$lido su
o-li.aci/n, La Le #iene en au"ilio del co%$rador0 le otor.a acciones $ara o-li.ar
al #endedor a :ue le $ro$orcione el .oce tran:uilo Btil de la cosa0 o si ello no
4uere $osi-le $ara inde%ni?ar lo :ue en Derec&o corres$ondiere,
La o-li.aci/n de sanea%iento0 entonces0 co%$rende dos o-Detos:
i3a%$arar al co%$rador en el .oce $osesi/n $ac64ica de la cosa #endidaH
ii) re$arar los de4ectos o #icios ocultos :ue son los lla%ados #icios
red&i-itorios,
La o-li.aci/n de sanea%iento no es e"i.i-le in%ediata%ente de cele-rado el
contrato0 sino :ue es necesario :ue se #eri4i:uen en los &ec&os las &i$/tesis
descritas $or el le.islador $ara su $rocedencia, A:u6 est5 el 4unda%ento $ara
conce-ir una co%$ra#enta sin o-li.aci/n de sanea%iento0 %as no sin entre.a de la
cosa,
!ientras no se $rodu?ca al.uno de los &ec&os %encionados0 la o-li.aci/n de
sanear se %antiene en estado latente,
En esta %ateria es i%$ortant6si%o no con4undir los conce$tos: la e#icci/n o
los #icios red&i-itorios son la causa :ue autori?an al co%$rador $ara e"i.ir el
sanea%iento, Co%o se'ala el $ro4esor Alessandri0 con4undir la e#icci/n o los #icios
red&i-itorios con el sanea%iento0 ser6a con4undir el re%edio con la en4er%edad,
-3, Sanea%iento de la e#icci/n
La e#icci/n &a sido de4inida co%o la $ri#aci/n de todo o $arte de la cosa
:ue su4re el co%$rador a consecuencia de una sentencia Dudicial,
108
Art, 2,@<@: 1Ca e#icci/n de la cosa co%$rada0
cuando el co%$rador es $ri#ado del todo o $arte de
ella0 $or sentencia Dudicial,7
El ori.en eti%ol/.ico de esta $ala-ra $ro#iene del lat6n e#incere :ue
si.ni4ica derrotar0 des$oDar o #encer en Duicio o liti.io,
La e#icci/n no es un derec&o 8co%o errada%ente al.unos crean30 ni
ta%$oco es una o-li.aci/n: la e#icci/n es un &ec&o :ue $roduce consecuencias
Dur6dicas las cuales0 se traducen en el derec&o del co%$rador de recla%ar el
sanea%iento0 e i%$one al #endedor la o-li.aci/n de sanear,
c3, Re:uisitos de la e#icci/n
El $ri%er re:uisito0 consiste en :ue el co%$rador sea $ri#ado del todo o
$arte de la cosa co%$rada a consecuencia de un derec&o de tercera $ersona so-re
la cosa, Ser5 total0 si el tercero es due'o en totalidad de la cosa #endida0 o
acreedor &i$otecarioH ser5 $arcial cuando el tercero sea co%unero0 o -ien
usu4ructuario0 o ten.a al.Bn otro derec&o real so-re la cosa,
El se.undo re:uisito0 tiene relaci/n con :ue el derec&o del tercero &a de
tener una causa 8t6tulo3 anterior a la #enta, De otra %anera no ser6a i%$uta-le al
#endedor,
El tercer Blti%o re:uisito0 consiste en :ue la e#icci/n de-e $roducirse $or
sentencia Dudicial, No &a e#icci/n sin sentencia, Cual:uier otra $ri#aci/n no
$roduce e#icci/n,
d3, De-eres del #endedor
En estas circunstancias es e#idente la e"istencia de un Duicio o liti.io,
La o-li.aci/n de sanear :ue $esa so-re el #endedor no s/lo i%$one el de-er
de inde%ni?ar el des$oDo :ue su4re el co%$rador0 sino ta%-i+n - a:u6 est5 el
$rinci$al inter+s de esta instituci/n- e#itar :ue el des$oDo se $rodu?ca,
De esta suerte0 la o-li.aci/n de sanea%iento de la e#icci/n co%$rende dos
4ases o eta$as con o-Detos di4erentes :ue se cu%$len en o$ortunidades di#ersas:
i) Prestar a%$aro o $rotecci/n al co%$rador $ara :ue o-ten.a sentencia
4a#ora-le en el Duicio :ue se &a iniciado en su contra 8o-li.aci/n de
&acer3H
ii) Ter%inada la $ri%era eta$a0 en el e#ento :ue la de4ensa no surta
e4ecto0 inde%ni?ar los $erDuicios su4ridos $or el co%$rador a
consecuencia del 4allo ad#erso 8o-li.aci/n de dar3,
No $uede el #endedor enterarse de :ue el co%$rador &a sido de%andado
sino noti4ic5ndole tal circunstancia, La Le e"i.e al co%$rador :ue cite al #endedor
$ara :ue co%$are?ca a de4enderlo en el Duicio :ue se si.ue en su contra, Con4or%e
lo dis$onen los art6culos G) si.uientes del C/di.o de Procedi%iento Ci#il0 la
citaci/n de e#icci/n &a de noti4icarse al #endedor en 4or%a $ersonal,
Con4or%e lo dis$one el art6culo A@G del C,P,C, la citaci/n de e#icci/n de-e
&acerse antes de la contestaci/n de la de%anda aco%$a'arse los antecedentes
necesarios $ara :ue &a.an ace$ta-le dic&a solicitud, La citaci/n ca-e en cual:uier
Duicio se.uido en contra del co%$rador 8acci/n rei#indicatoria0 acciones $osesorias0
acci/n de $recario0 etc,3,
Decretada Dudicial%ente :ue 4uere la solicitud de citaci/n0 se sus$enden los
tr5%ites del Duicio, Si el citado reside dentro del territorio Durisdiccional donde se
109
si.ue el Duicio0 el $la?o de sus$ensi/n ser5 de 2) d6as &5-ilesH si el citado reside en
otro territorio Durisdiccional o se encuentra 4uera del $a6s0 a este $la?o de 2) d6as
se le su%a el $la?o se'alado en la ta-la de e%$la?a%iento 8arts, A@A (A= del
C,P,C,3, Si tales $la?os #encen sin :ue el de%andado &aa &ec&o $racticar la
citaci/n0 $uede el tercero-de%andante $edir :ue se declare caducado el derec&o
del de%andado-co%$rador $ara e"i.irla0 :ue se continBen los tr5%ites del Duicio
o :ue se autorice al de%andante a lle#arla a e4ecto a costa del de%andado 8inc, (T
art, A@A C,P,C,3,
Los citados de e#icci/n tienen el t+r%ino de e%$la?a%iento 82A d6asH 2A %5s
< d6asH / 2@ d6as %5s ta-la de e%$la?a%iento0 con4or%e lo dis$onen los art6culos
(A@ (A= del C,P,C,3 $ara co%$arecer al Duicio0 sus$endi+ndose %ientras tanto el
$rocedi%iento 8art, A@> C,P,C,3,
Si se #eri4ica la citaci/n dentro de $la?o0 $ueden $resentarse las si.uientes
situaciones:
i3[ue no co%$are?ca el #endedor citadoH o
ii3 [ue co%$are?ca el #endedor citado,
i3, No co%$arece el #endedor citado
Eencido el $la?o :ue otor.a la le $rocesal al citado $ara co%$arecer0
+ste no lo &ace0 continua el $rocedi%iento sin %5s tr5%ite 8art, A@* C,P,C,3,
En caso de no co%$arecencia0 el #endedor es o-li.ado al sanea%iento de la
e#icci/n, Ksta es la re.la .eneral, Sin e%-ar.o0 e"iste una e"ce$ci/n0 consiste en
:ue no o-stante ser citado el #endedor :ue no co%$are?ca0 no res$onde de la
e#icci/nH esta situaci/n de e"ce$ci/n se $roduce cuando el co%$rador no actu/
dili.ente%ente o$oniendo una e"ce$ci/n sua :ue $udo o$oner, EDe%$lo: se cita al
#endedor al Duicio0 si no co%$arece0 res$onder5 de e#icci/nH $ero si ello acontece
el de%andado 8co%$rador3 no o$uso la e"ce$ci/n de $rescri$ci/n0 el #endedor no
res$onder5 $or la ne.li.encia del de%andado,
ii3, Co%$arece el #endedor citado
A esta situaci/n se re4ieren los art6culos 2,@GG 2,@GA,
Art, 2,@GG: 1Si el #endedor co%$arece0 se se.uir5
contra +l solo la de%andaH $ero el co%$rador $odr5
sie%$re inter#enir en el Duicio $ara la conser#aci/n de
sus derec&os,7
Art, 2,@GA: 1Si el #endedor no o$one %edio al.uno de
de4ensa0 se allana al sanea%iento0 $odr5 con todo el
co%$rador sostener $or s6 %is%o la de4ensaH si es
#encido0 no tendr5 derec&o $ara e"i.ir del #endedor
el ree%-olso de las costas en :ue &u-iere incurrido
de4endi+ndose0 ni el de los 4rutos $erci-idos durante
dic&a de4ensa satis4ec&os al due'o,7
Citado el #endedor $uede entonces0 ado$tar dos actitudes:
La $ri%era $uede ser allanarse a la de%anda0 de-iendo $a.ar la res$ecti#a
inde%ni?aci/n, Si el #endedor se allana0 el co%$rador-de%andado $uede continuar
con el Duicio0 $ero si lo $ierde no $uede e"i.ir del #endedor el ree%-olso de las
costas del Duicio0 ni el de los 4rutos $erci-idos durante la de4ensa :ue 4ueron
satis4ec&os al due'o,
La se.unda o$ci/n0 ser5 :ue actBe en de4ensa del co%$rador si.uiendo
adelante en esta tarea, Con esta actitud cu%$le con su o-li.aci/n de de4ensa0 la :ue
110
se traduce en la actuaci/n directa del #endedor en el Duicio0 si.ui+ndose contra +l
solo la de%andaH sin $erDuicio :ue el co%$rador $ueda actuar en el $leito co%o
tercero coadu#ante en de4ensa de sus derec&os,
Si el #endedor .ana el $leito0 ter%ina la $ri%era 4ase de la o-li.aci/n de
sanea%iento0 en otras $ala-ras0 ter%ina la o-li.aci/n de &acer0 esto es0 de de4ender
al co%$rador, Corres$onde a&ora anali?ar la se.unda 4ase: la inde%ni?aci/n al
co%$rador,
e3, La o-li.aci/n de inde%ni?ar
A esta o-li.aci/n se re4iere el art6culo 2,@G*,
Art, 2,@G*: 1El sanea%iento de e#icci/n0 a :ue es
o-li.ado el #endedor0 co%$rende:
2,T La restituci/n del $recio0 aun:ue la cosa al
tie%$o de la e#icci/n #al.a %enosH
(,T La de las costas le.ales del contrato de
#enta :ue &u-ieren sido satis4ec&as $or el co%$radorH
<,T La del #alor de los 4rutos0 :ue el
co%$rador &u-iere sido o-li.ado a restituir al due'oH
sin $erDuicio de lo dis$uesto en el art6culo 2,@GAH
G,T La de las costas :ue el co%$rador &u-iere
su4rido a consecuencia $or e4ecto de la de%andaH
sin $erDuicio de lo dis$uesto en el %is%o art6culoH
A,T El au%ento de #alor :ue la cosa e#icta
&aa to%ado en $oder del co%$rador0 aun $or causas
naturales o $or el %ero transcurso del tie%$o,
Todo con las li%itaciones :ue si.uen,7
La inde%ni?aci/n entonces co%$rende:
i3, La de#oluci/n del $recio: El #endedor de-e restituir el $recio0 aun:ue la cosa
#endida al tie%$o de la e#icci/n #al.a %enos 8NT 2 art, 2,@G*3, Si la dis%inuci/n del
#alor de la cosa $ro#iene de deterioros :ue &u-ieren sido de $ro#ec&o del
co%$rador0 se &ar5 el de-ido descuento en la restituci/n del $recio 8art, 2,@G@3,
ii3, Costos del contrato: Los .astos de redacci/n0 notariales de i%$uestos0
$roducida la e#icci/n de-en inde%ni?arse al co%$radorH a %enos :ue +stos los
&u-iere so$ortado el #endedor al %o%ento de la cele-raci/n 8art, 2,@G* NT (3,
iii3, El #alor de los 4rutos :ue &u-iere restituido el co%$rador al due'o: Si durante
el $leito la cosa $roduDo0 los 4rutos son del .anador del Duicio, De-e el #endedor
inde%ni?ar este 6te% al co%$rador0 a %enos :ue se &u-iere $roducido la &i$/tesis
del art6culo 2,@GA0 #ale decir0 :ue el #endedor citado se &u-iere allanado0 no
o-stante ello el co%$rador o-stinada ne.li.ente%ente &u-iere se.uido el Duicio
8NT < art, 2,@G*3,
i#3, Las costas del Duicio: Se inde%ni?an ta%-i+n las costas del Duicio 8$rocesales
$ersonales3 a consecuencia $or e4ecto de la de%anda0 sin $erDuicio :ue se
$rodu?ca la %is%a &i$/tesis se'alada en el nB%ero iii3 anterior 8art, 2,@G* NT G3,
#3, El au%ento de #alor de la cosa: Este au%ento se $udo $roducir %ientras la cosa
estu#o en $oder del co%$rador0 $uede ser un au%ento $or causas naturales o $or
el %ero transcurso del tie%$o 8NT A art, 2,@G*3,
Dic&o au%ento0 ta%-i+n $uede de-erse a %eDoras :ue &u-iere &ec&o el
co%$rador, El #endedor est5 o-li.ado a inde%ni?ar las %eDoras necesarias0 sie%$re
:ue no &aan sido a $a.adas $or el de%andante 8a$licaci/n de las re.las de las
$restaciones %utuas0 arts, =)G si.uientes3,
111
A&ora0 en el caso :ue el #endedor &u-iere estado de %ala 4e0 de-e
inde%ni?ar las %eDoras #olu$tuarias 8arts, 2,@G= =223,
Si el au%ento se $roduce $or o-ra de la naturale?a o $or el transcurso del
tie%$o0 el #endedor est5 o-li.ado a inde%ni?arlo con la si.uiente li%itaci/n: el
au%ento no de-e ser %aor a la cuarta $arte 8(AV3 del $recio de la cosa #endida,
A&ora0 si est5 de %ala 4e el #endedor &a de $a.ar el au%ento en un 2))V 8art,
2,@A)3,
Las re.las antedic&as se a$lican a las #entas #oluntarias0 a :ue $ara las
#entas 4or?adas el art6culo 2,@A2 da re.las es$eciales:
Art, 2,@A2: 1En las #entas 4or?adas &ec&as $or
autoridad de la Dusticia0 el #endedor no es o-li.ado0
$or causa de la e#icci/n :ue su4riere la cosa #endida0
sino a restituir el $recio :ue &aa $roducido la
#enta,7

43, E#icci/n $arcial
La e#icci/n $uede ser $arcial0 el art6culo 2,@<@ se'ala :ue la $ri#aci/n $or
esta causa $uede ser total o $arcial, Esta e#icci/n $arcial se encuentra re.ulada en
el inciso 4inal del art6culo 2,@A( en los art6culos 2,@A< 2,@AG,
Art, 2,@A( inc, 4inal: 1Si la e#icci/n no recae so-re
toda la cosa #endida0 la $arte e#icta es tal0 :ue sea
de $resu%ir :ue no se &a-r6a co%$rado la cosa sin
ella0 &a-r5 derec&o a $edir la rescisi/n de la #enta,7
Art, 2,@A<: 1En #irtud de esta rescisi/n0 el co%$rador
ser5 o-li.ado a restituir al #endedor la $arte no
e#icta0 $ara esta restituci/n ser5 considerado co%o
$oseedor de -uena 4e0 a%enos de $rue-a contrariaH
el #endedor ade%5s de restituir el $recio0 a-onar5 al
#endedor los 4rutos :ue el #endedor &u-iere sido
o-li.ado a restituir con la $arte e#icta0 todo otro
$erDuicio :ue de la e#icci/n resultare al co%$rador,7
Art, 2,@AG: 1En caso de no ser de tanta i%$ortancia la
$arte e#icta0 o en el de no $edirse la rescisi/n de la
#enta0 el co%$rador tendr5 derec&o $ara e"i.ir el
sanea%iento de la e#icci/n $arcial con arre.lo a los
art6culos 2,@G* si.uientes,7
Para deter%inar los e4ectos de la e#icci/n $arcial0 es %enester $recisar la
naturale?a de la $arte e#icta,
Si esta $arte es de tal entidad o naturale?a :ue &a.a $resu%ir :ue no se
&u-iere co%$rado la cosa0 el co%$rador $uede $edir la resoluci/n del contrato
8nue#a%ente a:u6 la Le err/nea%ente &a-la de rescisi/n3,
A #irtud de tal resoluci/n el co%$rador ser5 o-li.ado a restituir al #endedor
la $arte no e#ictaH el #endedor de-er5 restituir el $recio las de%5s
inde%ni?aciones del art6culo 2,@G*,
Si la $arte e#icta no es de tanta i%$ortancia0 o si no se solicita la resoluci/n
del contrato0 el co%$rador tiene derec&o a la inde%ni?aci/n $arcial :ue
corres$ondiere,
.3, E"tinci/n de la o-li.aci/n de sanea%iento $or e#icci/n
112
Esta o-li.aci/n se e"tin.ue en los si.uientes casos: $or renuncia $or
$rescri$ci/n,
i3, Renuncia: La renuncia es $er4ecta%ente #5lida cuando el #endedor se encuentra
de -uena 4e0 inter$retando a contrario sensu el art6culo 2,@G(,
Art, 2,@G(: 1Es nulo todo $acto en :ue se e"i%a al
#endedor del sanea%iento de e#icci/n0 sie%$re :ue
en ese $acto &aa &a-ido %ala 4e de $arte sua,7
El sanea%iento $or e#icci/n es una o-li.aci/n de la naturale?a del contrato
de co%$ra#enta no de la esencia0 $or ello $uede renunciarse a tra#+s de $acto
e"$reso,
A&ora0 de acuerdo al art6culo 2,@A( inciso se.undo0 $or re.la .eneral la
renuncia s/lo co%$rende las de%5s inde%ni?aciones del art6culo 2,@G* e"cluida la
del NT 2, El #endedor sie%$re res$onde de la restituci/n del $recio,
Art, 2,@A( inc, 2T: 1La esti$ulaci/n :ue e"i%e al
#endedor de la o-li.aci/n de sanear la e#icci/n0 no le
e"i%e de la o-li.aci/n de restituir el $recio reci-ido,7
Sin e%-ar.o0 e"isten e"ce$ciones en donde ni si:uiera est5 o-li.ado a
de#ol#er el $recio:
La $ri%era e"ce$ci/n0 ser5 en el caso :ue el co%$rador &u-iere cele-rado
el contrato a sa-iendas o con conoci%iento :ue la cosa no era del #endedor 8art,
2,@A( inc, <T3,
La se.unda e"ce$ci/n0 ta%-i+n la conte%$la el inciso tercero del art6culo
2,@A(0 ser5 en el caso :ue el co%$rador to%e e"$resa es$ec64ica%ente el
$eli.ro de e#icci/n0 se'alando en :u+ consiste,
La tercera e"ce$ci/n est5 contenida en el nB%ero uno del art6culo 2,@G>,
Consiste en :ue si el co%$rador el de%andante so%eten el $leito a ar-itraDe0 sin
conoci%iento del #endedor0 4alla el 5r-itro en contra del co%$rador0 el #endedor
no est5 o-li.ado a sanear la e#icci/n,
La cuarta e"ce$ci/n la conte%$la el nB%ero dos del art6culo 2,@G>0 en
este sentido ta%$oco res$onde el #endedor del sanea%iento de la e#icci/n cuando
el co%$rador $ierde la $osesi/n de la cosa $or su cul$a de ello se si.a e#icci/n,
La :uinta e"ce$ci/n0 corres$onde a la a anali?ada situaci/n del art6culo
2,@G< inciso tercero0 en caso de no co%$arecencia del #endedor al Duicio $or 4alta
de citaci/n,
La se"ta e"ce$ci/n se encuentra ta%-i+n en el inciso tercero del art6culo
2,@G<0 :ue 4ue a anali?ada0 :ue se re4iere al caso en :ue el de%andado-
co%$rador deDe de o$oner e"ce$ciones suas 8$rescri$ci/n3 aun:ue se &u-iere
citado no co%$areciere el #endedor,
ii3, Prescri$ci/n: Este te%a est5 tratado en el art6culo 2,@A>,
Art, 2,@A>: 1La acci/n de sanea%iento $or e#icci/n
$rescri-e en cuatro a'osH %5s $or lo tocante a la sola
restituci/n del $recio0 $rescri-e se.Bn las re.las
.enerales,
Se contar5 el tie%$o desde la 4ec&a de la
sentencia de e#icci/nH o si esta no &u-iere lle.ado a
$ronunciarse0 desde la restituci/n de la cosa,7
113
El inciso $ri%ero del art6culo reci+n citado &a de concordarse con el art6culo
2,@G*H el inciso 4inal con el art6culo 2,@GA $ri%era $arte,
El derec&o del co%$rador de a%$aro o de4ensa en el Duicio es
i%$rescri$ti-le,
La $rescri$ci/n :ue esta-lece el le.islador s/lo se re4iere al sanea%iento de
la e#icci/n una #e? :ue +sta a se &a $roducido0 #ale decir0 cuando se &a dictado
sentencia :ue &a $ri#ado al co%$rador del todo o $arte de la cosa co%$rada,
2*@
La acci/n $ara co-rar las inde%ni?aciones de los nB%eros ( a A del art6culo
2,@G*0 $rescri-e en cuatro a'os,
La acci/n $ara co-rar la inde%ni?aci/n del nB%ero uno del art6culo 2,@G*0
#ale decir0 la de#oluci/n del $recio0 $rescri-e se.Bn las re.las .enerales 8tres a'os
si es eDecuti#aH cinco a'os si es ordinaria3,
El $la?o se cuenta desde la dictaci/n de la sentencia, Si no &a sentencia
-co%o cuando el #endedor se allana a la de%anda a la e#icci/n- se cuenta el
$la?o desde la restituci/n de la cosa al due'o,
&3, Sanea%iento de los #icios red&i-itorios
La o-li.aci/n del #endedor no se li%ita a entre.ar la cosa #endida al
co%$rador a $ro$orcionarle la $osesi/n $ac64ica de +staH ade%5s &a de
$ro$orcionarle la $osesi/n Btil de la %is%a,
Las cosas se co%$ran $ara :ue $ro$orcionen a su ad:uirente al.una utilidad
sea %aterial0 econ/%ica0 %oral0 art6stica o de cual:uier otra 6ndole,
Puede suceder :ue el #endedor no entre.ue la cosa en condiciones tales
$ara $restar la utilidad a :ue se encuentra destinada0 aun:ue &a $ro$orcionado
una $osesi/n $ac64ica de la cosa #endida0 esta $osesi/n no es Btil $uesto :ue la
cosa no sir#e $ara el o-Deto al cual se destina se.Bn su naturale?a, 9rente a esta
&i$/tesis0 el #endedor no &a cu%$lido su o-li.aci/n, La Le $rote.e al co%$rador
entre.5ndole los %edios Dur6dicos 8acciones3 $ara o-tener del #endedor el
sanea%iento de los #icios de la cosa #endida0 sanea%iento :ue en la $r5ctica se
traduce en la acci/n red&i-itoria :ue esta-lece el art6culo 2,@A*,
Art, 2,@A*: 1Se lla%a acci/n red&i-itoria la :ue tiene
el co%$rador $ara :ue se rescinda la #enta o se
re-aDe $ro$orcional%ente el $recio $or los #icios
ocultos de la cosa #endida0 ra6? o %ue-le0 lla%ados
red&i-itorios,7
El le.islador no de4ini/ e"$resa%ente :u+ son los #icios red&i-itorios0 $ero
tal de4inici/n $uede deducirse de las dis$osiciones del %is%o C/di.o, El $ro4esor
Eodano#ic0
2*=
se'ala :ue los #icios red&i-itorios son a:uellos de4ectos :ue0
e"istiendo al tie%$o de la #enta no siendo conocidos $or el co%$rador0 &acen :ue
la cosa sea i%$ro$ia $ara su uso natural o :ue s/lo sir#a i%$er4ecta%ente,
La acci/n de sanea%iento de los #icios red&i-itorios0 ca-e tanto en la
co%$ra#enta de %ue-les0 cuanto de in%ue-les0 tal co%o se des$rende del art6culo
2,@A*,
No &an de con4undiese los #icios red&i-itorios con el error sustancial, Este
Blti%o es un #icio del consenti%iento0 4rente a +l0 el consenti%iento no se 4or%/
sana%ente contiene un #icio :ue lo &ace anula-le 8nulidad relati#a o rescisi/n3, El
178
-$id. p. @(".
179
-$id. p. @(?.
114
error sustancial0 es a:uel :ue recae so-re la sustancia o calidad esencial de la
cosa, Un eDe%$lo $uede aclarar0 la di4erencia:
Si un suDeto :uiere co%$rar un reloD de oro -lanco %encion5ndolo
e"$resa%ente0 reci-e uno de $lata de %anos del reloDero0 &a-r5 error sustancialH
%as si el reloDero le entre.a un reloD de oro -lanco0 $ero :ue no 4unciona en
$er4ectas condiciones0 &a-r5 #icio red&i-itorio,
Con todo0 la di4erencia en la $r5ctica no es tan sencilla, La o$eraci/n de
distin.uir entre error sustancial #icio red&i-itorio &a-r5 :ue anali?arla caso a
casoH s/lo en 4or%a casu6stica se $uede a4ir%ar con certe?a si se trata de uno o del
otro,
i3, Re:uisitos de los #icios red&i-itorios
Los re:uisitos de los #icios red&i-itorios $ara :ue sean tales0 den derec&o
a las acciones del art6culo 2,@A* son tres0 est5n enunciados en el art6culo 2,@A@:
:ue e"istan al tie%$o de la #entaH :ue sean .ra#esH :ue sean ocultos,
Art, 2,@A@: 1Son #icios red&i-itorios los :ue reBnen
las calidades si.uientes:
2,^ Ca-er e"istido al tie%$o de la #entaH
(,^ Ser tales0 :ue $or ellos la cosa #endida no
sir#a $ara su uso natural0 o s/lo sir#a
i%$er4ecta%ente0 de %anera :ue sea de $resu%ir :ue
conoci+ndolos el co%$rador no la &u-iera co%$rado o
la &u-iera co%$rado a %uc&o %enos $recioH
<,^ No &a-erlos %ani4estado el #endedor0
ser tales :ue el co%$rador &aa $odido i.norarlos sin
ne.li.encia .ra#e de su $arte0 o tales :ue el
co%$rador no &aa $odido 45cil%ente conocerlos en
ra?/n de su $ro4esi/n u o4icio,7
i3, El #icio de-e e"istir al tie%$o del contrato: S/lo de esta %anera el #icio es
i%$uta-le al #endedorH si el #icio a$areciera des$u+s no &a-r6a res$onsa-ilidad del
#endedor0 a %enos :ue &u-iere e"istido el .er%en del #icio al tie%$o de la #enta,
ii3, El #icio de-e ser .ra#e: El #icio resulta .ra#e0 cuando la cosa #endida no sir#e
$ara su uso natural o s/lo sir#e i%$er4ecta%ente0 de %odo :ue sea de $resu%ir :ue
conoci+ndolos el co%$rador no la &u-iere co%$rado o la &u-iera co%$rado a un
$recio %uc&o %enor,
La Le s/lo autori?a el eDercicio de la acci/n red&i-itoria cuando el #icio :ue
a4ecta a la cosa es .ra#e, El criterio de .ra#edad lo entre.a el $ro$io le.islador,
Por uso natural se entiende a:uel a :ue ordinaria%ente se destina la cosa, Ca
#icio red&i-itorio cuando un auto%/#il no $uede des$la?arse en 4or%a ordinaria0
aun:ue sir#a $ara otros usos co%o escuc&ar %Bsica en 4or%a c/%oda, Ta%-i+n
&a-r5 #icios red&i-itorios cuando 4uncione i%$er4ecta%ente0 en el caso del
auto%/#il cuando se des$lace a tirones0 o no enciendan sus luces,
iii3, El #icio de-e ser oculto: Ksta0 es la caracter6stica $rinci$al de los #icios
red&i-itorios, [ue sea el #icio oculto si.ni4ica :ue el #endedor no de-e tener
noticia de +ste al tie%$o de cele-rar el contrato, Si conociendo el co%$rador el
#icio0 de todas %aneras cele-ra la co%$ra#enta0 :uiere decir :ue no le atri-ue
i%$ortancia al de4ecto, De esta suerte0 los #icios a$arentes u ostensi-les no son
#icios red&i-itorios, Para :ue los #icios sean red&i-itorios es necesario :ue no los
&aa %ani4estado el #endedor0 :ue sean tales :ue el co%$rador &aa $odido
i.norarlos sin ne.li.encia de su $arte0 o :ue0 en ra?/n de su $ro4esi/n u o4icio no
&aa $odido 45cil%ente conocerlos,
115
Co%o se se'al/0 no -asta :ue el #icio no sea %ani4estado al co%$rador $ara
:ue sea oculto0 es necesario ade%5s :ue el co%$rador no lo &aa conocido sin
ne.li.encia .ra#e de su $arte0 o :ue sean tales :ue no los &aa $odido 45cil%ente
conocer en ra?/n de su $ro4esi/n u o4icio,
Si un ani%al de car.a no ca%ina0 a si%$le #ista se #e &inc&ado cansado0
de todas 4or%as el co%$rador cele-ra el contrato de co%$ra#enta no $uede
ale.ar #icios red&i-itorios0 $uesto :ue &a &a-ido ne.li.encia .ra#e de su $arte en
detectar tan %ani4iestas e#idencias de deterioro en el ani%al co%$rado, En ca%-io0
si se co%$ra un ca-allo con una $e:ue'a ras%illadura :ue era el $rinci$io de una
en4er%edad %ortal0 e"iste #icio red&i-itorio $uesto :ue no le es e"i.i-le al
co%$rador tener conoci%ientos t+cnico-#eterinarios $ara $ercatarse de tal %al,
Si un %ec5nico co%$ra un %otor0 a este %otor le 4alta al.una $ie?a de
#ital i%$ortancia :ue a un %ec5nico no le $udo ser indi4erente con s/lo %irar el
%otor0 no &a #icio red&i-itorio $or:ue en ra?/n de su $ro4esi/n u o4icio el
co%$rador no $udo i.norar tal circunstancia0 $or lo tanto &a-r6a ne.li.encia .ra#e
de su $arte,
De todas 4or%as la Le sie%$re #a en au"ilio del co%$rador0 sola%ente le
estar5 #edada su acci/n $or #icios red&i-itorios si &a &a-ido ne.li.encia .ra#e de
su $arte, De lo anterior se des$rende :ue -asta un e"a%en ordinario de la cosa
antes de co%$rarla0 no le es e"i.i-le al co%$rador :ue $racti:ue un e"a%en
detenido acucioso0 ni %enos cient64ico o t+cnico de la %is%a, DeDar5 de ser
ordinario el e"a%en de la cosa0 cuando el co%$rador necesite e4ectuar al.una
dili.encia o estudio distintos de los nor%ales0 co%unes corrientes :ue se
acostu%-ra reali?ar de$endiendo del ti$o de -ien :ue se desee ad:uirir $or
co%$ra#enta,
D3, E4ectos de los #icios red&i-itorios
En #irtud del art6culo 2,@>< la 4uente de los #icios red&i-itorios $uede estar
en la Le o en la #oluntad de las $artes,
Art, 2,@><: 1Las $artes $ueden $or el contrato &acer
red&i-itorios los #icios :ue natural%ente no lo son,7
Pero sean de una u otra clase 8le.ales o contractuales3 los #icios
red&i-itorios $roducen el e4ecto de otor.ar al co%$rador el derec&o alternati#o de
eDercitar la acci/n red&i-itoria :ue tiene $or o-Deto resol#er 8no rescindir3
2@)
el
contrato o la actio cuanti %inoris o de re-aDa $ro$orcional del $recio0 con4or%e lo
se'ala el art6culo 2,@>),
Art, 2,@>): 1Los #icios red&i-itorios dan derec&o al
co%$rador $ara e"i.ir o la rescisi/n de la #enta o la
re-aDa del $recio0 se.Bn %eDor le $areciere,7
Sin e%-ar.o0 no todos los #icios red&i-itorios autori?an al co%$rador $ara
eDercitar alternati#a%ente uno u otro derec&o0 s/lo tendr5 el derec&o alternati#o el
co%$rador cuando el #icio ten.a la caracter6stica del nB%ero dos del art6culo 2,@A@0
#ale decir0 cuando el #icio sea .ra#e, As6 lo dis$one el art6culo 2,@>@, Si no es
.ra#e el #icio s/lo tendr5 la actio cuanti %inoris o acci/n de re-aDa del $recio,
Art, 2,@>@: 1Si los #icios ocultos no son de la
i%$ortancia :ue se e"$resa en el nB%ero (,T del
art6culo 2,@A@0 no tendr5 derec&o el co%$rador $ara
la rescisi/n de la #enta sino s/lo $ara la re-aDa del
$recio,7
180
;,9: o$. cit. p. 1?'.
116
Con todo0 e"iste un caso en :ue ade%5s del derec&o alternati#o a $edir la
resoluci/n del contrato 8acci/n red&i-itoria3 o la re-aDa del $recio 8cuanti %inoris30
$uede accionar $or los $erDuicios, Kste0 es el caso del art6culo 2,@>2,
Art, 2,@>2: 1Si el #endedor conoc6a los #icios no los
declar/0 o si los #icios eran tales :ue el #endedor
&aa de-ido conocerlos $or ra?/n de su $ro4esi/n u
o4icio0 ser5 o-li.ado0 no s/lo a la restituci/n o la
re-aDa del $recio0 sino a la inde%ni?aci/n de
$erDuiciosH $ero si el #endedor no conoc6a los #icios
ni eran tales :ue $or su $ro4esi/n u o4icio de-iera
conocerlos0 s/lo ser5 o-li.ado a la restituci/n o
re-aDa del $recio,7
]3, E"tinci/n de la acci/n deri#ada de la o-li.aci/n de sanear los #icios red&i-itorios
La acci/n deri#ada de la o-li.aci/n de sanear los #icios red&i-itorios se
e"tin.ue o cesa $or: renunciaH en los casos de #entas 4or?adasH $or $rescri$ci/n,
i3, Renuncia: Al i.ual :ue el sanea%iento $or e#icci/n0 el sanea%iento de los #icios
red&i-itorios son ele%entos de la naturale?a del contrato de co%$ra#enta0 de a&6
:ue las $artes $uedan renunciarlo0 #ale decir0 $ueden esti$ular :ue el #endedor no
res$onder5 $or los #icios ocultos de la cosa,
Pero aBn en el caso de renuncia0 el #endedor estar5 o-li.ado a sanear los
#icios red&i-itorios0 si esta-a de %ala 4e0 esto es0 cuando conoc6a los #icios no
los declar/0 con4or%e lo e"$resa el art6culo 2,@A=,
Art, 2,@A=: 1Si se &a esti$ulado :ue el #endedor no
estu#iese o-li.ado al sanea%iento $or los #icios
ocultos de la cosa0 estar5 sin e%-ar.o o-li.ado a
sanear a:uellos de :ue tu#o conoci%iento de :ue no
dio noticia al co%$rador,7
ii3, Caso de las #entas 4or?adas: Cesa ta%-i+n la o-li.aci/n de sanear los #icios
red&i-itorios en el caso de las #entas 4or?adas, Pero ta%-i+n si estu#iere de %ala
4e0 est5 o-li.ado a res$onder incluso de los $erDuicios0 as6 lo esta-lece el art6culo
2,@>A,
Art, 2,@>A: 1La acci/n red&i-itoria no tiene lu.ar en
las #entas 4or?adas &ec&as $or autoridad de la
Dusticia, Pero si el #endedor0 no $udiendo o no
de-iendo i.norar los #icios de la cosa #endida0 no los
&u-iere declarado a $etici/n del co%$rador0 &a-r5
lu.ar a la acci/n red&i-itoria a la inde%ni?aci/n de
$erDuicios,7
iii3, Prescri$ci/n: La acci/n red&i-itoria se e"tin.ue $or $rescri$ci/n, En este
$unto0 es necesario distin.uir entre la acci/n red&i-itoria $ro$ia%ente tal la actio
cuanti %inoris, En el caso de la $ri%era acci/n0 nue#a%ente &a :ue distin.uir si se
trata de #entas de %ue-les o de in%ue-les, En las #entas de cosas %ue-les la
acci/n red&i-itoria $rescri-e en seis %eses0 en las de in%ue-les un a'o, En la actio
cuanti %inoris0 es $reciso e4ectuar la %is%a su-distinci/n0 a$lic5ndose el $la?o de
un a'o $ara los -ienes %ue-les diecioc&o %eses $ara los in%ue-les,
Art, 2,@>>: 1La acci/n red&i-itoria durar5 seis %eses
res$ecto de las cosas %ue-les un a'o res$ecto de
los -ienes ra6ces0 en todos los casos en :ue lees
es$eciales o las esti$ulaciones de los contratantes no
&u-ieren a%$liado el $la?o, El tie%$o se contar5
desde la entre.a real,7
117
Art, 2,@>*: 1Ca-iendo $rescrito la acci/n red&i-itoria0
tendr5 toda#6a derec&o el co%$rador $ara $edir la
re-aDa del $recio la inde%ni?aci/n de $erDuicios
se.Bn las re.las $recedentes,7
Art, 2,@>=: 1La acci/n $ara $edir re-aDa del $recio0
sea en el caso del art6culo 2,@A@0 o en el del art6culo
2,@>@0 $rescri-e en un a'o $ara los -ienes %ue-les
en diecioc&o %eses $ara los -ienes ra6ces,7
Co%o se e"$resa en el art6culo 2,@>>0 estos $la?os $ueden ser a%$liados o
restrin.idos $or las $artes0 co%ien?an a correr a $artir de la entre.a real de la
cosa0 %as no de la entre.a Dur6dica,
l3, P+rdida de la cosa #endida los #icios red&i-itorios
La $+rdida de la cosa #endida no e"i%e de la o-li.aci/n de re-aDar el $recio0
si la cosa &a $erecido a consecuencia del #icio +ste no se declar/0 ade%5s
sur.e la acci/n de $erDuicios con4or%e a las re.las .enerales 8art, 2,@>( 2,@>2 a
trascrito3,
Art, 2,@>(: 1Si la cosa #iciosa &a $erecido des$u+s de
$er4eccionado el contrato de #enta0 no $or eso
$erder5 el co%$rador el derec&o :ue &u-iere tenido a
la re-aDa del $recio0 aun:ue la cosa &aa $erecido en
su $oder $or su cul$a,
Pero si &a $erecido $or un e4ecto del #icio
in&erente a ella0 se se.uir5n las re.las del art6culo
$recedente,7
%3, Caso en :ue el o-Deto #endido se co%$one de #arias cosas
Esta situaci/n est5 re.la%entada en el art6culo 2,@>G0 conte%$la la
&i$/tesis de :ue sean #arias las cosas #endidas conDunta%ente s/lo al.unas de
ellas adole?can de #icios,
Art, 2,@>G: 1Eendi+ndose dos o %5s cosas
conDunta%ente0 sea :ue se &aa aDustado un $recio
$or el conDunto o $or cada una de ellas0 s/lo &a-r5
lu.ar a la acci/n red&i-itoria $or la cosa #iciosa no
$or el conDuntoH a %enos :ue no se &a-r6a co%$rado
el conDunto sin esa cosaH co%o cuando se co%$ra un
tiro0 unta o $areDa de ani%ales0 o un Due.o de
%ue-les,7
El art6culo reci+n citado0 es necesario concordarlo con el art6culo 2,@<A0 el
cual &ace a$lica-les las nor%as so-re #entas de $redios rBsticos a las #entas de
cual:uier todo o conDunto de e4ectos o %ercader6as0 &aci+ndole e"tensi#as sus
nor%as acciones,
Art, 2,@<A: 1Las re.las dadas en los dos art6culos
re4eridos se a$lican a cual:uier todo o conDunto de
e4ectos o %ercader6as,7
2@2

>,( OBLI;ACIONES DEL CO!PRADOR
Las o-li.aciones del co%$rador ta%-i+n son dos: $a.ar el $recio reci-ir la
cosa #endida,
181
,ste sera un caso de lesin en $ienes +ue$les, +as no de lesin enor+e, puesto que sta 1co+o lo vere+os +Cs adelante1 slo es
aplica$le para los in+ue$les.
118
El art6culo 2,@*2 s/lo &ace alusi/n a la o-li.aci/n de $a.ar el $recio0 sin
e%-ar.o ello no es /-ice $ara sostener :ue no est5 e"cluida la o-li.aci/n de reci-ir
la cosa0 toda #e? :ue el %is%o art6culo 2,@*2 se'ala :ue 1la $rinci$al7 o-li.aci/n
del co%$rador es $a.ar el $recio0 lo :ue $rue-a :ue e"iste8n3 otra8s3 o-li.aci/n8es3
del co%$rador,
A3, OBLI;ACIIN DE RECIBIR LA COSA
Esta o-li.aci/n se des$rende de #arias dis$osiciones del C/di.o Ci#il0 $ero
$rinci$al%ente de lo dic&o en el art6culo 2,@(*0 el cual se'ala los e4ectos :ue se
$roducen cuando el co%$rador est5 en %ora de reci-ir la cosa,
Art, 2,@(*: 1Si el co%$rador se constitue en %ora de
reci-ir0 a-onar5 al #endedor el al:uiler de los
al%acenes0 .raneros0 #asiDas en :ue se conten.a lo
#endido0 el #endedor :uedar5 descar.ado del
cuidado ordinario de conser#ar la cosa0 s/lo ser5 a
res$onsa-le del dolo o cul$a .ra#e,7
Sin e%-ar.o0 el &ec&o :ue este art6culo 2,@(* consa.re derec&os es$eciales
$ara el #endedor0 no constitue un o-st5culo $ara :ue en el e#ento de
incu%$li%iento de la o-li.aci/n de reci-ir la cosa no se eDerciten las acciones
alternati#as del art6culo 2,@G= 8condici/n resolutoria t5cita3,
B3, OBLI;ACIIN DE PA;AR EL PRECIO
a3, ;eneralidades
Ksta es otra de las o-li.aciones de la esencia del contrato de co%$ra#enta,
El art6culo 2,@*( inciso $ri%ero se'ala :ue el $recio de-e $a.arse en el
tie%$o lu.ar con#enidos0 a 4alta de esti$ulaci/n al %o%ento en el lu.ar de la
entre.a0 de lo cual se deduce :ue el $a.o es in%ediata%ente $osterior a la entre.a
de la cosa,
Art, 2@*( inciso 2T: 1El $recio de-er5 $a.arse en el
lu.ar en el tie%$o esti$ulados0 o en el lu.ar
tie%$o de la entre.a0 &a-iendo esti$ulaci/n en
contrario,7
As6 co%o la le autori?a al #endedor $ara retener la cosa cuando corre
ries.o :ue el co%$rador no le $a.ue el $recio 8art6culo 2,@(> inciso 4inal30 ta%-i+n
autori?a al co%$rador $ara retener el $recio0 a tra#+s de un de$/sito Dudicial0
cuando corre el ries.o de no o-tener el .oce $leno de la cosa, As6 lo dis$one el
inciso 4inal del art6culo 2,@*(,
Art, 2,@*( inciso 4inal: 1Con todo0 si el co%$rador
4uere tur-ado en la $osesi/n de la cosa o $ro-are :ue
e"iste contra ella una acci/n real de :ue el #endedor
no le &aa dado noticia antes de $er4eccionarse el
contrato0 $odr5 de$ositar el $recio con autoridad de la
Dusticia0 durar5 el de$/sito &asta :ue el #endedor
&a.a cesar la tur-aci/n o a4iance las resultas del
Duicio,7
-3, Sanci/n $or incu%$li%iento de la o-li.aci/n de $a.ar el $recio
A esta &i$/tesis se re4iere el art6culo 2,@*<0 dis$osici/n :ue es corolario de
la condici/n resolutoria t5cita del art6culo 2,G@= tantas #eces citado,
119
Art, 2,@*<: 1Si el co%$rador estu#iere constituido en
%ora de $a.ar el $recio en el lu.ar tie%$o dic&os0
el #endedor tendr5 derec&o $ara e"i.ir el $recio o la
resoluci/n de la #enta0 con resarci%iento de
$erDuicios,7
2@(
Si el co%$rador decide e"i.ir el cu%$li%iento 4or?ado0 #ale decir0 e"i.ir el
$recio0 de$ender5 de la naturale?a de su t6tulo $ara $roceder al co-ro, Si la
o-li.aci/n de $a.ar el $recio consta en un t6tulo eDecuti#o 8escritura $B-lica co%o
en el caso de #enta de in%ue-les3 eDercer5 la acci/n eDecuti#a0 cuo $la?o de
$rescri$ci/n es de tres a'os, Si no consta en t6tulo eDecuti#o ser5 una acci/n
ordinaria0 $ara lo cual tendr5 el $la?o de $rescri$ci/n de cinco a'os, Todo lo
anterior %5s la corres$ondiente inde%ni?aci/n de $erDuicios,
En ca%-io si el co%$rador decide $edir la resoluci/n del contrato0 de-er5
inter$oner la corres$ondiente acci/n resolutoria %5s la de inde%ni?aci/n de los
$erDuicios causados, Los e4ectos de la resoluci/n Dudicial%ente declarada son los
$ro$ios de +sta0 est5n se'alados en el art6culo 2,@*A,
Art, 2,@*A: 1La resoluci/n de la #enta $or no &a-erse
$a.ado el $recio0 dar5 derec&o al #endedor $ara
retener las arras0 o e"i.irlas do-ladas0 a de%5s $ara
:ue se le restituan los 4rutos0 a en su totalidad si
nin.una $arte del $recio se le &u-iere $a.ado0 a en
la $ro$orci/n :ue corres$onda a la $arte del $recio
:ue no &u-iere sido $a.ada,
El co%$rador a su #e? tendr5 derec&o $ara
:ue se le restitua la $arte :ue &u-iere $a.ado del
$recio,
Para el a-ono de las e"$ensas al co%$rador0
de los deterioros al #endedor0 se considerar5 al
$ri%ero co%o $oseedor de %ala 4e0 a %enos :ue
$rue-e &a-er su4rido en su 4ortuna0 sin cul$a de su
$arte0 %enosca-os tan .randes :ue le &aan &ec&o
i%$osi-le cu%$lir lo $actado,7
Con res$ecto a los terceros :ue &aan ad:uirido la cosa o :ue &aan
constituido derec&os reales so-re ella0 &a-r5 acci/n rei#indicatoria del #endedor
8en caso :ue sea el due'o3 contra +stos cuando estu#ieren de %ala 4e0 a$licando el
art6culo 2,@*> inciso $ri%ero los art6culos 2,G=) 2,G=2,
Art, 2,@*> inc, 2T: 1La resoluci/n $or no &a-erse
$a.ado el $recio no da derec&o al #endedor contra
terceros $oseedores0 sino en con4or%idad a los
art6culos 2,G=) 2,G=2,7
Art, 2,G=): 1Si el :ue de-e una cosa %ue-le a $la?o0 o
-aDo condici/n sus$ensi#a o resolutoria0 la enaDena0 no
&a-r5 derec&o de rei#indicarla contra terceros
$oseedores de -uena 4e,7
Art, 2,G=2: 1Si el :ue de-e un in%ue-le -aDo
condici/n0 lo enaDena0 o lo .ra#a con &i$oteca0 censo
o ser#idu%-re0 no $odr5 resol#erse la enaDenaci/n o
.ra#a%en0 sino cuando la condici/n consta-a en el
t6tulo res$ecti#o0 inscrito u otor.ado $or escritura
$B-lica,7
c3, E"$resi/n de &a-erse $a.ado el $recio
182
Ntese que aqu el legislador e+pleo en for+a acertada el tr+ino DresolucinJ y no lo confundi con la rescisin.
120
Esta situaci/n est5 tratada en el inciso 4inal del art6culo 2,@*>,
Art, 2,@*> inc, 4inal: 1Si en la escritura de #enta se
e"$resa &a-erse $a.ado el $recio0 no se ad%itir5
$rue-a al.una en contrario sino la de nulidad o
4alsi4icaci/n de la escritura0 s/lo en #irtud de esta
$rue-a &a-r5 acci/n contra terceros $oseedores,7
Esta dis$osici/n nie.a a las $artes el derec&o de $oder $ro-ar :ue lo
declarado en cuanto a :ue se $a./ el $recio no corres$onda a la realidad, Con esta
dis$osici/n se $rote.e los intereses de terceros :ue contraten con el co%$rador,
Lo anterior no o-sta0 co%o lo se'ala el %is%o art6culo0 a :ue se $ida la
nulidad de la escritura $B-lica o :ue se tac&e +sta de 4alsa o a$/cri4a0
2@<
&ec&o lo
anterior des#irtuar la declaraci/n contenida en +sta,
En su%a0 $ara :ue sea $osi-le al #endedor accionar contra terceros0 no
$uede i%$u.nar la #eracidad de la declaraci/n de &a-erse $a.ado el $recioH s/lo
de-er5 atacar la escritura %is%a en :ue se contiene la declaraci/n0 tac&5ndola de
nula o 4alsi4icada,
2@G
LRi.e esta dis$osici/n cuando el co%$rador tiene toda#6a la cosa en su
$oder el #endedor decide accionar contra +lM
El $ro4esor Ra%/n !e?a0
2@A
se'ala :ue no tiene ca-ida esta nor%a $ara el
caso :ue el co%$rador ten.a toda#6a la cosa en su $oder el #endedor decida
accionar contra +ste, Los ar.u%entos de este autor son los si.uientes:
- Los art6culos 2,@*A 2,@*> s/lo se re4ieren a los e4ectos de la
resoluci/n del contrato entre las $artes los tercerosH
- La dis$osici/n no se Dusti4ica sino co%o una %edida de $rotecci/n a los
terceros ante una e#entual colusi/n entre #endedor co%$radorH
- Si el co%$rador con4iesa no &a-er $a.ado el $recio0 ser6a insensato
ne.arle #alor a la acci/n del #endedor $ara $edir la resoluci/n o la
eDecuci/n 4or?ada del contrato a $rete"to de :ue no es ad%isi-le otra
$rue-a :ue el de la nulidad o la 4alsi4icaci/n de la escritura,
d3, Pacto de reser#a de do%inio o cl5usula de no trans4erirse el do%inio sino $or el
$a.o del $recio
Los $roectos de C/di.o Ci#il si.uieron las conce$ciones del Derec&o
Ro%ano en :ue se considera-a :ue cuando el t6tulo :ue ser#6a de -ase a la
tradici/n0 era la co%$ra#enta0 la tradici/n :ueda-a suDeta a la condici/n t5cita de
$a.arse el $recio0 el do%inio no se trans4er6a %ientras no 4uera +ste $a.ado0
sal#o :ue se e"$resare otra cosa,
Este siste%a ro%ano 4ue deDado de lado en el $roecto de4initi#o :ue se
con#irti/ en Le en 2,@AA e"$resa%ente el art6culo >@) se'al/ el siste%a
contrario,
La condici/n t5cita de la $a.a del $recio del Derec&o Ro%ano $ara trans4erir
el do%inio 4ue a-olida con arre.lo al inciso se.undo del art6culo >@)0 era
necesario esta-lecerla en 4or%a e"$resa,
183
,sta nor+a ha de concordarse con el artculo #(@ NF 1, y con los artculos )"" y @' del C./.C.
184
;,9: o$. cit. p.1#@.
185
-$id.
121
Sin e%-ar.o0 el art6culo 2,@*G entrar6a en clara contradicci/n con el art6culo
reci+n se'alado0 le atri-ue a la cl5usula de no trans4erir el do%inio sino $or el
$a.o del $recio un alcance di4erente,
El do%inio0 $ese a la esti$ulaci/n e"$resa del inciso se.undo del art6culo
>@)0 se trans4iere de todas %aneras al co%$rador, La 4alta de $a.o del $recio no
i%$ide :ue se &a.a due'o0 sino :ue otor.a al #endedor el derec&o a $edir el
cu%$li%iento 4or?ado o la resoluci/n del contrato0 con inde%ni?aci/n de
$erDuicios,
2@>
En otras $ala-ras0 la cl5usula de no trans4erirse el do%inio sino en #irtud
del $a.o del $recio0 no constitue una condici/n sus$ensi#a0 ni &ace condicional la
trans4erencia del do%inio o$erada $or la tradici/n: el co%$rador a $esar de dic&a
cl5usula e"$resa0 ad:uiere $or tradici/n el do%inio0 Bnica%ente este do%inio
$uede resol#erse si constituido en %ora de $a.ar el $recio el #endedor o$ta $or
$edir la resoluci/n del contrato,
2@*
As6 las cosas0 se.Bn la o$ini/n %aoritaria0 la
contro#ersia se resuel#e0 a$licando el art6culo 2,@*G0 $or:ue se u-ica en el t6tulo
XXIII del li-ro IE dedicado a la co%$ra#enta 8a$licaci/n del art6culo 2<3, Esto es
s/lo $or su u-icaci/n0 %as no $or la %ateria0 $or:ue e#idente%ente la nor%a del
art6culo >@) se re4iere a la co%$ra#enta,
2@@

*, PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE CO!PRAEENTA
*,2 ;ENERALIDADES
Co%o a se e"$res/ en la $arte .eneral0 las $artes $ueden a tra#+s de
esti$ulaci/n e"$resa0 a.re.ar ele%entos accidentales a los contratos, Cual:uier
%odi4icaci/n a los e4ectos nor%ales del contrato de co%$ra#enta &an de a.re.arse
%ediante $acto e"$reso de los contratantes,
A&ora -ien0 el C/di.o Ci#il re.la%enta en 4or%a es$ecial tres $actos
accesorios o accidentales de la co%$ra#enta: el $acto co%isorio0 el $acto de
retro#enta el $acto de retracto, Lo anterior no si.ni4ica :ue no e"istan otros0
ser5n tantos a cuanto alcance la i%a.inaci/n de las $artes0 as6 lo dis$one el art6culo
2,@@*,
Art, 2,@@*: 1Pueden a.re.arse al contrato de #enta
cuales:uiera otros $actos accesorios l6citosH se
re.ir5n $or las re.las .enerales de los contratos,7
*,( EL PACTO CO!ISORIO
a3, Conce$to
El art6culo 2,@** inciso $ri%ero lo de4ine e"$resa%ente, No $ode%os caer
a:u6 en el error :ue tradicional%ente se incurre en los %anuales Dur6dicos %5s
conocidos0 esto es0 no $ode%os decir :ue el $acto co%isorio es la condici/n
resolutoria t5cita e"$resada, Lo anterior0 $or:ue de la $ro$ia de4inici/n del art6culo
2,@** inciso $ri%ero0 s/lo es a$lica-le el $acto co%isorio ante el e#ento de un
incu%$li%iento es$ec64ico0 #ale decir0 el no $a.o del $recio en el tie%$o con#enido,
En ca%-io0 en la condici/n resolutoria t5cita el e#ento de incu%$li%iento es a%$lio0
$uede ser cual:uier incu%$li%iento: el no $a.o del $recio0 la 4alta de entre.a0 no
reci-ir0 etc,
Art, 2,@** inc, 2T: 1Por el $acto co%isorio se esti$ula
e"$resa%ente :ue0 no $a.5ndose el $recio en el
tie%$o con#enido0 se resol#er5 el contrato de #enta,7
186
;,9: 4., .a+n Fuentes de las o#li*aciones, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.", p. 1#@
187
,n este caso los terceros poseedores estCn a+parados por las disposiciones de los artculos 1.@( y 1.@1, co+o se estudia en el
captulo %e las &$ligaciones en general.
188
4:..&7, o$. cit., p. "'.
122
El inciso se.undo del %is%o art6culo e"$resa :ue esta condici/n sie%$re
est5 $resente en la co%$ra#enta0 si se e"$resa to%a el no%-re de $acto
co%isorio,
Co%o lo se'ala el art6culo 2,@*@0 el &ec&o de incluir el $acto co%isorio en
una co%$ra#enta0 no $ri#a al #endedor de las acciones de cu%$li%iento 4or?ado o
la resoluci/n del contrato0 con inde%ni?aci/n de $erDuicios,
Art, 2,@*@: 1Por el $acto co%isorio no se $ri#a al
#endedor de la elecci/n de acciones :ue le concede el
art6culo 2,@*<,7
-3, Clases de $acto co%isorio
El le.islador distin.ue dos ti$os de $acto co%isorio: el si%$le el
cali4icado,
El $acto co%isorio si%$le0 es a:uel :ue corres$onde a la de4inici/n del
art6culo 2,@** inciso $ri%ero0 #ale decir0 a:uel en :ue e"$resa%ente las $artes
se'alan en la co%$ra#enta :ue0 no $a.5ndose el $recio en el tie%$o con#enido se
resol#er5 el contrato de #enta,
El $acto co%isorio cali4icado0 es a:uel $acto co%isorio al cual se a.re.a :ue
el contrato de co%$ra#enta se resol#er5 in%ediata%ente o 1i$so 4acto7,
Art, 2,@*=: 1Si se esti$ula :ue $or no $a.arse el
$recio al tie%$o con#enido0 se resuel#a i$so 4acto el
contrato de #enta0 el co%$rador $odr50 sin e%-ar.o0
&acerlo su-sistir0 $a.ando el $recio0 lo %5s tarde0 en
las #einticuatro &oras su-si.uientes a la noti4icaci/n
Dudicial de la de%anda,7
A $esar de lo 4uerte de la dis$osici/n0 nin.Bn contrato se resuel#e $or
#oluntad de las $artes0
2@=
sino en #irtud de una resoluci/n Dudicial, Los e4ectos del
$acto co%isorio cali4icado se tornan interesantes $or:ue el co%$rador $uede
ener#ar la acci/n del #endedor &asta las #einticuatro &oras si.uientes a la
noti4icaci/n Dudicial de la de%anda de resoluci/n del contrato0 cuesti/n :ue no ca-e
en el $acto co%isorio si%$le,
c3, Prescri$ci/n
El $acto co%isorio $rescri-e en cuatro a'os0 a %enos :ue las $artes
&u-ieren 4iDado un $la?o %enor,
Art, 2,@@): 1El $acto co%isorio $rescri-e al $la?o
$re4iDado $or las $artes0 si no $asare de cuatro a'os0
contados desde la 4ec&a del contrato,
Transcurridos estos cuatro a'os0 $rescri-e
necesaria%ente0 sea :ue se &aa esti$ulado un $la?o
%5s lar.o o nin.uno,7
*,< PACTO DE RETROEENTA
a3, Conce$to
Art, 2,@@2: 1Por el $acto de retro#enta el #endedor se
reser#a la 4acultad de reco-rar la cosa #endida0
ree%-olsando al co%$rador la cantidad deter%inada
189
Cosa distinta es la resciliacin o +utuo discenso.
123
:ue se esti$ulare0 o en de4ecto de esta esti$ulaci/n lo
:ue le &aa costado la co%$ra,7
La inclusi/n de este $acto en una co%$ra#enta no si.ni4ica :ue en +sta
e"istan dos #entas distintas co%o acontec6a en el Derec&o Ro%ano,
2=)
En la
conce$ci/n del C/di.o Ci#il es s/lo uno el contrato de co%$ra#enta :ue se cele-ra0
$ero con una $articularidad: est5 a4ecto a una condici/n resolutoria, Ade%5s esta
condici/n resolutoria0 dentro de sus clasi4icaciones es ordinaria $otestati#a,
Es condici/n resolutoria ordinaria0 $or:ue no es la condici/n resolutoria
t5cita del art6culo 2,G@=, El &ec&o 4uturo es un acto #oluntario del #endedor :ue no
corres$onde a un incu%$li%iento de las o-li.aciones e%anadas del contrato,
Es $otestati#a $or:ue de$ende de la #oluntad del acreedor 8#endedor3 es
%era%ente $otestati#a $or:ue de$ende si%$le%ente del %ero ar-itrio del #endedor
$ara recu$erar la cosa,
2=2
-3, Re:uisitos del $acto de retro#enta
Tres son los re:uisitos del $acto de retro#enta $ara :ue sea #5lido:
- :ue se esti$ule al %o%ento del contratoH
- :ue se esti$ule un $recio :ue $a.ar5 el #endedor $ara recu$erar la cosaH
- :ue se 4iDe un $la?o $ara &acerlo e4ecti#o,

El $ri%er re:uisito est5 se'alado i%$l6cita%ente en la de4inici/n del art6culo
2,@@2, Este $acto de-e esti$ularse en el %is%o contrato de co%$ra#enta no
des$u+s, Si se $acta des$u+s0 esta%os en $resencia de un nue#o contrato distinto
del anterior,
En se.undo lu.ar se re:uiere :ue se se'ale un $recio :ue $a.ar5 el
#endedor $ara recu$erar la cosa :ue #ende, Si no se 4iDa +ste0 se a$lica el %is%o de
la #enta, Ta%-i+n est5 se'alado este re:uisito en la de4inici/n0 re:uisito :ue es de
la naturale?a del $acto de retro#enta $or:ue si nada se dice0 se a$lica el :ue se'ala
la le,
El Blti%o re:uisito consiste en :ue se 4iDe un $la?o 8no su$erior a cuatro
a'os3 dentro del cual el #endedor0 &a.a uso de su derec&o de reco-rar la cosa :ue
#ende, A este re:uisito se re4iere el inciso $ri%ero del art6culo 2,@@A,
Art, 2,@@A inc, 2T: 1El tie%$o en :ue se $odr5 intentar
la acci/n de retro#enta no $odr5 $asar de cuatro a'os
contados desde la 4ec&a del contrato,7
De esta suerte las $artes $ueden 4iDar un $la?o %enor0 $ero nunca su$erior a
cuatro a'os contados desde la 4ec&a del contrato,
Este $la?o de cuatro a'os 8o el %enor esti$ulado3 no es de $rescri$ci/n0
sino de caducidad, Esto si.ni4ica :ue e"$irado este $la?o0 se e"tin.ue de $leno
derec&o la 4acultad del #endedor0 sin :ue sea necesario declararlo Dudicial%ente0 no
se sus$ende0 no es necesario ale.arlo,
c3, EDercicio del derec&o de reco-rar la cosa
Para :ue el #endedor eDercite el derec&o :ue se le con4iere en #irtud de
este $acto es$ecial0 es %enester :ue se cu%$lan las si.uientes condiciones:
190
:L,7:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Fuentes de las o#li*aciones, o$. cit. p. @1@.
191
No es nula, porque no depende sola+ente de la voluntad del deudor artculo 1.@#!.
124
i3 :ue se &a.a #aler #oluntaria o Dudicial%enteH
ii3 :ue se $on.a el $recio a dis$osici/n del co%$radorH
iii3 :ue el derec&o se &a.a #aler en tie%$o o$ortunoH
i#3 :ue se de el corres$ondiente a#iso antici$ado al co%$rador,
La $ri%era condici/n se cu%$le si las $artes #oluntaria%ente ree%-olsan el
$recio restituen la cosa res$ecti#a%ente, En el caso :ue el co%$rador se
resista0 es %enester :ue el #endedor recurra a los tri-unales de Dusticia, Ello se
des$rende del art6culo 2,@@A :ue se'ala e"$resa%ente 1intentar la acci/n7, No
-asta una %ani4estaci/n e"traDudicial de la #oluntad del #endedor de eDercitar su
derec&o0 es necesario accionar Dudicial%ente,
2=(
La se.unda condici/n se cu%$le cuando el #endedor $one el $recio a
dis$osici/n del co%$rador, Esta idea de si%ultaneidad est5 detr5s del t+r%ino
1ree%-olsando7 :ue e%$lea el le.islador en el art6culo 2,@@2,
La tercera condici/n se re4iere a :ue el derec&o de-e eDercerse en tie%$o
o$ortuno0 esto es0 antes de los cuatro a'os o del $la?o %enor esta-lecido $or las
$artes, E"$irado este $la?o el derec&o del #endedor caduca,
La cuarta Blti%a condici/n dice relaci/n con el a#iso antici$ado :ue el
#endedor de-e dar al co%$rador, A ello se re4iere el articulo 2,@@A inciso se.undo,
Art, 2,@@A inc, (T: 1Pero en todo caso tendr5 derec&o
el co%$rador a :ue se le de noticia antici$ada0 :ue no
-aDar5 de seis %eses $ara los -ienes ra6ces ni :uince
d6as $ara las cosas %ue-lesH si la cosa 4uere
4ruct64era0 no diere 4rutos sino de tie%$o en tie%$o
a consecuencia de tra-aDos e in#ersiones
$re$aratoria0 no $odr5 e"i.irse la restituci/n
de%andada sino des$u+s de la $r/"i%a $erce$ci/n de
4rutos,7
d3, E4ectos del $acto de retro#enta
A este res$ecto &e%os de se'alar :ue se distin.uen los e4ectos entre las
$artes res$ecto de terceros,
Entre las $artes0 los e4ectos son di4erentes si el #endedor &a eDercido o no
dentro de $la?o le.al el derec&o :ue tiene de e"i.ir el retorno de la cosa, Si el
#endedor no &a e"i.ido este derec&o dentro de $la?o0 si.ni4ica :ue la condici/n &a
4allado0 con lo cual el contrato de co%$ra#enta :ueda co%o $uro si%$le, En
ca%-io0 si el #endedor eDerce su derec&o en tie%$o 4or%a0 se $roducen los
e4ectos in&erentes a toda condici/n resolutoria,
Co%o a se se'al/0 el $acto de retro#enta no es %5s :ue una condici/n
resolutoria %era%ente $otestati#a :ue de$ende de la #oluntad del acreedor
8#endedor3, Cu%$lida esta condici/n0 eDercido el derec&o del #endedor0 se
resuel#e el contrato las $artes de-en #ol#er al estado en :ue se encontra-an
antes de su cele-raci/n: el #endedor de-e restituir el $recio 8o lo esti$ulado30 el
co%$rador de-er5 de#ol#er la cosa con todos sus accesorios naturales tendr5
derec&o a :ue se le inde%nicen las %eDoras necesarias de-er5 a su #e?
inde%ni?ar los deterioros de la cosa 8art, 2,@@<3, Se a$lican entonces las re.las
.enerales de las $restaciones %utuas 8arts, =)G si.uientes3,
Art, 2,@@<: 1El #endedor tendr5 derec&o a :ue el
co%$rador le restitua la cosa #endida con sus
accesorios naturales,
192
;,9: o$. cit. p. 1!1.
125
Tendr5 asi%is%o derec&o a ser inde%ni?ado
de los deterioros i%$uta-les a &ec&o o cul$a del
co%$rador,
Ser5 o-li.ado al $a.o de las e"$ensas
necesarias0 $ero no de las in#ertidas en %eDoras
Btiles o #olu$tuarias :ue se &aan &ec&o sin su
consenti%iento,7
En cuanto a los e4ectos res$ecto de terceros0 a ello se re4iere el art6culo
2,@@(0 &aciendo a$licaci/n de las re.las .enerales a %encionadas,
Art, 2,@@(: 1El $acto de retro#enta en sus e4ectos
contra terceros se suDeta a los dis$uesto en los
art6culos 2,G=) 2,G=2,7
*,G PACTO DE RETRACTO
a3, Conce$to
Art, 2,@@> inc, 2T: 1Si se $acta :ue $resent5ndose
dentro de cierto tie%$o 8:ue no $odr5 $asar de un
a'o30 $ersona :ue %eDore la co%$ra se resuel#a el
contrato0 se cu%$lir5 lo $actadoH a %enos :ue el
co%$rador o la $ersona a :uien se &u-iere enaDenado
la cosa0 se allane a %eDorar en los %is%o t+r%inos la
co%$ra,7
-3, E4ectos del $acto de retracto
Por a$licaci/n de los incisos se.undo 4inal del art6culo 2,@@> tiene
an5lo.os e4ectos al $acto de retro#enta,
Art, 2,@@> inc, (T 4inal: 1La dis$osici/n del art6culo
2,@@( se a$lica al $resente contrato,
Resuelto el contrato0 tendr5n lu.ar las
$restaciones %utuas0 co%o en el caso del $acto de
retro#enta,7
@, LA LESIIN ENOR!E EN LA CO!PRAEENTA
A3 ;ENERALIDADES
En el b2< de las nor%as de la co%$ra#enta se re.ula este te%a0 su e$6.ra4e
es: 1De la rescisi/n de la #enta $or lesi/n enor%e70 art6culos 2,@@@ a 2,@=>, El
art6culo 2,@@@ $arte se'alando :ue el contrato de co%$ra#enta $odr5 rescindirse
$or lesi/n enor%e,
Tal co%o se estudi/ en el curso de Derec&o Ci#il I0 a $ro$/sito de la Teor6a
;eneral de los Actos Fur6dicos0 nuestro le.islador o$t/ $or no conte%$lar a la
lesi/n co%o un #icio %5s del consenti%iento Dunto al error0 la 4uer?a el dolo0
2=<
sino :ue es ace$tada s/lo en deter%inados actos contratos,
2=G
Uno de a:uellos
casos es $recisa%ente la co%$ra#enta de -ienes ra6ces o in%ue-les,
En t+r%inos .enerales0 la lesi/n es el $erDuicio :ue una $arte e"$eri%enta
cuando0 en un contrato con%utati#o0 reci-e de la otra un #alor in4erior al de la
$restaci/n :ue su%inistra, El $erDuicio nace de la desi.ualdad de los #alores de las
$restaciones de un contratante otro,
2=A
193
,l artculo 1.?' del proyecto de Cdigo Civil del ao 1.!") enu+era$a a la lesin co+o un vicio +Cs del consenti+iento.
194
:parte de la co+praventa de in+ue$les, los de+Cs casos sonG la per+uta de in+ue$les 2art. 1.((3> aceptacin de una asignacin
hereditaria 2art. 1.')@3> la particin de $ienes> el +utuo 2art. '.'(?3> la anticresis 2'.@@)3> la clCusula penal 2art. 1 "@@3.
195
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Derecho Civil +arte +reliminar y *eneral, o$. cit. p. ''!.
126
B3, RE[UISITOS DE LA LESIIN EN LA CO!PRAEENTA
Sin $erDuicio :ue0 co%o a #i%os0 e"iste otro caso de lesi/n en la #enta de
$redios rBsticos0 de a&ora en adelante &a-lare%os s/lo de la lesi/n enor%e,
Para :ue o$ere la lesi/n en la co%$ra#enta se de-en cu%$lir los si.uientes
re:uisitos0 :ue se des$renden del articulado del C/di.o Ci#il0 estos son:
i3 La lesi/n de-e ser enor%e en los t+r%inos del art6culo 2,@@=H
ii3 La co%$ra#enta &a de ser susce$ti-le de rescindirse $or lesi/n enor%e,
i3, La lesi/n de-e ser enor%e: Al le.islador no le interesan las lesiones :ue no
re#isten la .ra#edad su4iciente, Para ello es %enester $recisar cu5ndo la lesi/n es
enor%e $ara el #endedor $ara el co%$rador, A este res$ecto el le.islador da la
re.la en el art6culo 2,@@=,
Art, 2,@@=: 1El #endedor su4re lesi/n enor%e0 cuando
el $recio :ue reci-e es in4erior a la %itad del Dusto
$recio de la cosa :ue #endeH el co%$rador a su #e?
su4re lesi/n enor%e0 cuando el Dusto $recio de la cosa
:ue co%$ra es in4erior a la %itad del $recio :ue $a.a
$or ella,
El Dusto $recio se re4iere al tie%$o del
contrato,7
Estas re.las est5n ins$iradas en el %is%o criterio0 tanto res$ecto del
#endedor co%o del co%$rador0 resultar5 lesi/n al co%$arar el Dusto $recio con el
$recio $a.ado, Deter%inar si &a o no lesi/n es una cuesti/n de &ec&o :ue :ueda a
criterio de los Dueces del 4ondo,
Si.uiendo el art6culo 2,@@= &a lesi/n enor%e $ara el #endedor0 cuando el
$recio :ue reci-e es in4erior a la %itad del Dusto $recio de la cosa0 $or eDe%$lo0 una
cosa 8se.Bn su Dusto $recio3 #ale Y2),))),))) el #endedor reci-e $or ella
YG,=)),)))0 &a-r5 lesi/n0 no as6 si reci-e YA,2)),))),
Para el co%$rador &a lesi/n enor%e0 cuando el Dusto $recio de la cosa es
in4erior a la %itad del $recio :ue $a.a $or ella, Si.uiendo el %is%o eDe%$lo
anterior0 el co%$rador $a./ Y(),2)),))), La %itad es Y2),)A),)))0 el Dusto $recio
es in4erior a dic&a cantidad0 $or lo tanto es rescindi-le $or lesi/n enor%e su4rida
$or el co%$rador,
Res$ecto del Dusto $recio o Dusto #alor es %enester e4ectuar las si.uientes
consideraciones:
En $ri%er lu.ar0 el %is%o art6culo 2,@@= se'ala :ue el Dusto $recio se to%a
en relaci/n al #alor :ue ten.a la cosa al %o%ento del contrato no con
$osterioridad, La se.unda consideraci/n0 dice relaci/n con el &ec&o :ue en el Dusto
$recio no se to%a en cuenta el a#alBo 4iscal de la $ro$iedad0 sino su #alor de
%ercado, Por Blti%o0 el Dusto #alor se re4iere a su #alor o-Deti#o no al #alor de
a4ecci/n :ue $ueda tener la cosa $ara las $artes,
ii3, La #enta de-e ser susce$ti-le de ser rescindida $or lesi/n enor%e: Con4or%e lo
e"$resa el art6culo 2,@=20 la re.la .eneral es :ue s/lo la co%$ra#enta de in%ue-les
es rescindi-le $or lesi/n enor%e,
Art, 2,@=2: 1No &a-r5 lu.ar a la acci/n rescisoria $or
lesi/n enor%e en las #entas de -ienes %ue-les0 ni en
las :ue se &u-ieren &ec&o $or el %inisterio de la
Dusticia,7
127
Art, 2*) C, de !iner6a: 1No &a rescisi/n $or causa
de lesi/n enor%e en los contratos de co%$ra#enta
de $er%uta de una concesi/n o de una cuota o $arte
%aterial de ella,7
Se e"cluen de la 4i.ura en estudio la #enta de %ue-les de concesiones
%ineras,
2=>
Ta%$oco se a$lica la lesi/n enor%e a los in%ue-les :ue se #enden $or
el %inisterio de la Dusticia, El $ro4esor !anuel So%arri#a sostiene :ue inclue la
e"ce$ci/n a los in%ue-les :ue se #enden tanto 4or?ada co%o #oluntaria%ente en el
caso de los -ienes de suDetos so%etidos a tutela o curatela,
2=*
La %is%a o$ini/n
tiene Ra%/n !e?a,
2=@
La ra?/n $ara la e"clusi/n ser6a la $u-licidad de la #enta0 el
&ec&o :ue el $recio $a.ado es tal #e? el Bnico $or el cual la cosa &a $odido
#enderse,
C, E9ECTOS DE LA RESCISIIN POR LESIIN ENOR!E
Cuando e"iste lesi/n enor%e en la co%$ra#enta0 el contrato no deDa de
$roducir sus e4ectos: el co%$rador o #endedor se.Bn el caso $ueden &acerlo
su-sistir, A este res$ecto se re4iere el art6culo 2,@=):
Art, 2,@=): 1El co%$rador contra :uien se $ronuncia
la rescisi/n0 $odr5 a su ar-itrio consentir en ella0 o
co%$letar el Dusto $recio con deducci/n de una
d+ci%a $arteH el #endedor en el %is%o caso0 $odr5
a su ar-itrio consentir en la rescisi/n0 o restituir el
e"ceso del $recio reci-ido so-re el Dusto $recio
au%entado en una d+ci%a $arte,
No se de-er5n intereses o 4rutos sino desde la
4ec&a de la de%anda0 ni $odr5 $edirse cosa al.una en
ra?/n de las e"$ensas :ue &aa ocasionado el
contrato,7
As6 $ues0 las $artes de%andadas $ueden ener#ar la acci/n co%$letando o
restituendo el $recio0 res$ecti#a%ente, Este derec&o $uede eDercitarse aun
cuando la sentencia Dudicial :ue &a declarado la resoluci/n se encuentre 4ir%e o
eDecutoriada,
En t+r%inos .enerales0 los e4ectos de la nulidad relati#a 8rescisi/n3
Dudicial%ente declarada en caso de lesi/n enor%e son los %is%os :ue los de la
nulidad $ro$ia%ente tal declarada Dudicial%ente0 con las si.uientes di4erencias:
i3, De acuerdo al art6culo 2,@=) inciso se.undo el co%$rador no est5 o-li.ado a
de#ol#er los 4rutos0 sino desde la de%andaH
ii3, De acuerdo al art6culo 2,@=G0 el co%$rador nada de-e $a.ar al #endedor $or los
deterioros :ue &u-iere su4rido la cosa #endida0 a %enos :ue se &u-iere
a$ro#ec&ado de ellos,
Art, 2,@=G: 1El #endedor no $odr5 $edir cosa al.una
en ra?/n de los deterioros :ue &aa su4rido la cosaH
e"ce$to en cuanto el co%$rador se &u-iere
a$ro#ec&ado de ellos,7
Esta nor%a es a$licaci/n del $rinci$io .eneral de la $roscri$ci/n del
enri:ueci%iento il6cito o sin causa,
196
La ra*n para e6cluir a la venta de concesiones +ineras, viene dada por la aleatoriedad intrnseca de la venta de +inas, cuyos precios
fluctBan y varan titCnica+ente +ucho +Cs rCpido que los $ienes races ordinarios. ,n cuanto a los +ue$les, dire+os que slo ca$e la
Lesin enor+e para las ventas de in+ue$les por la i+portancia que el legislador le ha asignado a estos Blti+os en des+edro de los
+ue$les.
197
:L,7:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Fuentes de las o#li*aciones, o$. cit. p. @'(.
198
;,9: o$. cit. p. 1!?.
128
iii3, Si.uiendo las re.las .enerales de la nulidad Dudicial%ente declarada0 los
.ra#5%enes constituidos en la cosa caducar6an de $leno derec&o, Ello no ocurre en
la rescisi/n $or lesi/n enor%e, De acuerdo al art6culo 2,@=A el co%$rador de-e
$uri4icar las &i$otecas de%5s derec&os reales constituidos so-re la cosa
co%$rada0 $uesto :ue con la sola declaraci/n Dudicial de rescisi/n $or lesi/n
enor%e no caducan,
Art, 2,@=A: 1El co%$rador :ue se &alle en el caso de
restituir la cosa0 de-er5 $re#ia%ente $uri4icarla de las
&i$otecas u otros derec&os reales :ue &aa
constituido en ella,7
D3, IRRENUNCIABILIDAD DE LA ACCIIN POR LESIIN ENOR!E
Con4or%e lo dis$one el art6culo 2,@=( la acci/n rescisoria $or lesi/n enor%e
es irrenuncia-le, Si no 4uera as60 todas las co%$ra#entas tendr6an una cl5usula
leonina :ue e"i%iera de res$onsa-ilidad $or lesi/n enor%e, La sanci/n a cl5usulas
de este ti$o es %5s 4uerte :ue la nulidad: se tienen $or no escritas 8ine"istentes3,
Art, 2,@=(: 1Si se esti$ulare :ue no $odr5 intentarse
la acci/n rescisoria $or lesi/n enor%e0 no #aldr5 la
esti$ulaci/nH si $or $arte del #endedor se e"$resare
la intenci/n de donar el e"ceso0 se tendr5 esta
cl5usula $or no escrita,7
La renuncia est5 $roscrita tanto en la %is%a co%$ra#enta0 cuanto en un acto
$osterior,
2==
E3, EXTINCIIN DE LA ACCIIN POR LESIIN ENOR!E
Esta acci/n se e"tin.ue en los si.uientes tres casos:
Cuando se destrue la cosa en $oder del co%$radorH
Cuando &u-iere salido del do%inio del co%$radorH
Cuando $rescri-e,
i3, Destrucci/n de la cosa en $oder del co%$rador: A esta &i$/tesis se re4iere el
inciso $ri%ero del art6culo 2,@=<,
Art, 2,@=< inc, 2T: 1Perdida la cosa en $oder del
co%$rador no &a-r5 derec&o $or una ni $or otra $arte
$ara la rescisi/n del contrato,7
ii3, EnaDenaci/n de la cosa $or $arte del co%$rador: Ksta0 es otra $articularidad de
la rescisi/n en caso de lesi/n enor%e res$ecto de la nulidad en .eneral, La nulidad
$ro$ia%ente dic&a0 ca-e inde$endiente%ente si sale del do%inio o $osesi/n del
co%$rador, En ca%-io la rescisi/n $or lesi/n enor%e s/lo $uede enta-larse si la
cosa aBn se encuentra en $oder del co%$rador, Ello no o-sta a :ue se restitua la
$arte del %aor $recio :ue el co%$rador &u-iere o-tenido en una $osterior #enta
&ec&a a un tercero,
Art, 2,@=< inc, 4inal: 1Lo %is%o ser5 si el co%$rador
&u-iere enaDenado la cosaH sal#o :ue la &aa #endido
$or %5s de lo :ue &a-6a $a.ado $or ellaH $ues en tal
caso $odr5 el $ri%er #endedor recla%ar este e"ceso0
$ero s/lo &asta concurrencia del Dusto #alor de la
cosa0 con deducci/n de una d+ci%a $arte,7
199
%-,9, .aBl ,a com+raventa en el Cdi*o Civil chileno, o$. cit. p. '#?.
129
El $la?o de $rescri$ci/n de esta acci/n es$ecial de recu$eraci/n del %eDor
$recio es discutido, Para al.unos es el %is%o :ue el de la lesi/n enor%e 8cuatro
a'os30 $ara otros es de cinco a'os0 $uesto :ue no se se'al/ un $la?o es$ecial0 $or
lo :ue se a$lica el .eneral, Ta%-i+n se discute desde cu5ndo se cuenta este $la?o0
si a $artir del contrato en donde se $roduDo la lesi/n o a $artir de la 4ec&a del
contrato en :ue se o-tu#o un %eDor $recio, So%arri#a0 o$ina :ue es de cinco a'os
este $la?o0 se cuenta desde la 4ec&a del contrato en donde se $roduce la lesi/n,
())
En ca%-io don RaBl Die?0
()2
esti%a :ue este $la?o no se cuenta desde la 4ec&a en
:ue se $roduDo la lesi/n0 sino en la se.unda co%$ra#enta, Las ra?ones ser6an: en
$ri%er lu.ar0 s/lo desde :ue se consu%a este se.undo contrato nacer6a la acci/n
del art6culo 2,@=<H en se.undo lu.ar0 el $la?o de cuatro a'os ser6a irrisorio si se
cuenta desde el $ri%er contrato0 s/lo se a$licar6a si a%-as co%$ra#entas se
cele-raren el %is%o d6a,
iii3, Prescri$ci/n: 9inal%ente0 con4or%e lo dis$one el art6culo 2,@=>0 la acci/n de
rescisi/n $or lesi/n enor%e se e"tin.ue $or $rescri$ci/n, El $la?o es de cuatro
a'os se cuenta desde la cele-raci/n del contrato, Por ser esta una $rescri$ci/n
es$ecial0 no se sus$ende corre contra toda $ersona 8arts, (,A(< (,A(G3,
Art, 2,@=>: 1La acci/n rescisoria $or lesi/n enor%e
e"$ira en cuatro a'os contados desde la 4ec&a del
contrato,7

=, CO!PRAEENTA DE EECNCULOS !OTORIUADOS
La co%$ra#enta de #e&6culos %otori?ados es una co%$ra#enta de un -ien
%ue-le0 $or lo tanto en cuanto a su 4or%a de $er4ecciona%iento es una contrato
consensual,
A&ora -ien0 aun:ue la 4or%a de tradici/n de +stos se ri.e $or el art6culo
>@G0 ello no o-sta $ara :ue el le.islador &aa esta-lecido $ara este ti$o de -ienes
un siste%a re.istral, El siste%a re.istral al :ue est5n a4ectos estos -ienes no es la
%anera de $racticar la tradici/n de los #e&6culos %otori?ados -co%o ocurre con los
in%ue-les- sino :ue se &a creado $ara e4ectos distintos, Estas nor%as es$eciales
las encontra%os en la Le de Tr5nsito NT 2@,(=)0 en su t6tulo III0 cuo e$6.ra4e es:
1Del do%inio re.istro de los #e&6culos %otori?ados de la $atente Bnica
certi4icado de inscri$ci/n,7
Art, << Le NT 2@,(=): 1La constituci/n del do%inio0
su trans%isi/n0 trans4erencia los .ra#5%enes so-re
#e&6culos %otori?ados se suDetar5n a las re.las :ue el
derec&o co%Bn esta-lece $ara los -ienes %ue-les,7
Art, <G inc, 2T Le NT 2@,(=): 1El Ser#icio de Re.istro
Ci#il e Identi4icaci/n lle#ar5 un Re.istro de Ee&6culos
!otori?ados en la -ase de datos central de su siste%a
%ecani?ado0 en el cual se inscri-ir5n los #e&6culos
la indi#iduali?aci/n de sus $ro$ietarios se anotar5n
las $atentes Bnicas :ue se otor.uen,7
Art, <A Le NT 2@,(=): 1Se inscri-ir5n0 ade%5s en el
Re.istro de Ee&6culos !otori?ados0 las #ariaciones
del do%inio de los #e&6culos inscritos,
Podr5 re:uerirse ta%-i+n :ue en dic&o
re.istro se anoten los .ra#5%enes0 $ro&i-iciones0
e%-ar.os %edidas $recautorias :ue les a4ecten0
inscri$ci/n :ue no es re:uisito $ara su constituci/n,
200
:L,7:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Fuentes de las o#li*aciones, o$. cit. p. @').
201
%-,9, .aBl ,a com+raventa en el Cdi*o Civil chileno, o$. cit. p. '#?.
130
En tanto no se e4ectBe esta anotaci/n0 no ser5n
o$oni-les 4rente a terceros,
Si el acto :ue sir#i/ de t6tulo a la trans4erencia
de un #e&6culo 4uere consensual0 se acreditar5
%ediante declaraci/n escrita conDunta :ue
su-inscri-ir5n ante el o4icial de Re.istro Ci#il e
Identi4icaci/n el ad:uirente la $ersona a cuo
no%-re 4i.ure inscrito el #e&6culo0 o %ediante
instru%ento $B-lico o $ri#ado autori?ado ante
notario,7
Art, <@ Le NT 2@,(=): 1Se $resu%ir5 $ro$ietario de
un #e&6culo %otori?ado la $ersona a cuo no%-re
4i.ure inscrito en el Re.istro0 sal#o $rue-a en
contrario,7
()(
2), CO!PRAEENTA DE COSAS !UEBLES A PLAUO
Este contrato tiene una re.ulaci/n es$ecial0 esta nor%ati#a es entre.ada $or
la Le so-re Co%$ra#enta de Cosas !ue-les a Pla?o0 $u-licada en el Diario O4icial
de )> de dicie%-re de 2=(=0 :ue se encuentra en el a$+ndice del C/di.o de
Co%ercio,
Para .aranti?ar al #endedor el $a.o del $recio de la cosa0 cuando se &a
con#enido un $la?o $ara solucionarlo0 $er%itiendo al %is%o tie%$o al co%$rador
dis$oner de la cosa #endida en su $oder0 se cre/ una 4or%a es$ecial de
co%$ra#enta0 en la cual se constitue una $renda sin des$la?a%iento, Este ti$o
es$ecial de co%$ra#enta0 4a#orece tanto el inter+s del co%$rador :ue no $uede
ad:uirir -ienes $a.ando su $recio al contado0 co%o al #endedor0 :uien #e
.aranti?ado su cr+dito $or la $renda es$ecial0 $udiendo $erse.uir la cosa de %anos
de :uien la ten.a0 ceder su cr+dito $rendario e incluso $erse.uir la res$onsa-ilidad
cri%inal del co%$rador cuando &u-iere enaDenado la es$ecie $i.norada sin su
consenti%iento,
()<
Art, 2,J Le NJ G,*)( inc, 2T: 1En el contrato de
co%$ra#enta de una cosa cor$oral %ue-le0
sin.ulari?a-le no 4un.i-le0 cuo $recio de-a $a.arse
en todo o $arte a $la?o0 el $a.o $odr5 .aranti?arse
con $renda de la cosa #endida0 $ero conser#ando el
deudor la tenencia de ella7,
CARACTERNSTICAS ESPECIALES DE ESTE CONTRATO
i3, En cuanto al o-Deto:
a3, Cosa:
()G
De-e ser cor$oralH %ue-leH sin.ulari?a-le no 4un.i-le,
-3, Precio: De-e $a.arse en todo o $arte a $la?o,
En cuanto al $la?o :ue se %enciona $ara el $a.o del $recio0 es %enester
$recisar :ue no constitue un ele%ento accidental de este contrato0 sino $or el
contrario constitue un ele%ento de la esencia de +ste 8art, 2,GGG30 dado :ue es
indis$ensa-le $ara :ue se con4i.ure este contrato es$ecial de la Le G,*)(0 co%o
su no%-re lo indica0 :ue el $recio se $a.ue en todo o $arte a $la?o,
202
,sta nor+a es de vital trascendencia en los accidentes de trCnsito, pues, co+o lo vere+os +Cs adelante, confor+e al inciso segundo del
artculo 1#@ de la +is+a Ley, son solidariamente res%onsa$les el %ro%ietario del vehculo1 el tenedor del mismo a cualquier ttulo ' el
conductor. ,l artculo 1#@, se +odific el ao '((", con la dictacin de la Ley NF '(.(?!.
203
7:N%&5:L, .icardo, Derecho Comercial. Eo+o --, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.@, p. '!(.
204
La Ley N 1( )@), de '! de +ayo de 1"', dispone lo siguiente en su art. 1#'G Proh#ese la venta a +la1o de los artculos suntuarios
-ue se2ala el re*lamento -ue dictar/n los Ministros de )conoma y Comercio y de <acienda. ,as instituciones de cr3dito no +odr/n financiar
directa ni indirectamente esta clase de o+eraciones. Res+ecto de estas ventas no re*ir/n las dis+osiciones de la ,ey 6= >.?@A.
131
ii3, En cuanto a la .arant6a :ue contiene:
1,,,el $a.o $odr5 .aranti?arse con $renda de la cosa #endida0 $ero conser#ando el
deudor la tenencia de ella,7
()A
8Inc, 2J art, 2J Le G,*)(3,
Art, G2 Le G,*)(: 1El contrato es$ecial de $renda
:ue esta-lece esta le s/lo se $odr5 esti$ular en las
co%$ra#entas a $la?os de las si.uientes cosas:
!a:uinarias %otores de toda es$ecie0
destinados a la industria0 a la a.ricultura o a usos
do%+sticosH
Auto%/#iles0 ca%iones tractores0 coc&es0
carretas otros #e&6culosH
Auto-uses0 -icicletas %otocicletasH
Li-ros0 %5:uinas e instru%entos de tra-aDo
$ara al.una ciencia0 arte o $ro4esi/nH
ReloDesH
!5:uinas de coserH
9ri.or64icosH
!5:uinas de escri-ir0 calculadoras
re.istradorasH
Cocinas0 %ue-les0 l5%$aras de%5s o-Detos
:ue 4or%an $arte del %enaDe de una casa o instalaci/n
de una o4icina,7
Art, 2,J Le G,*)(: 1Estos contratos se re.ir5n de
$re4erencia $or las dis$osiciones de la $resente le7,
8Inc, 4inal3,
iii3, En cuanto a sus sole%nidades,
Art, (,J Le G,*)(: 1El contrato de co%$ra#enta el
de $renda :ue le acceda0 de-er5n cele-rarse
conDunta%ente $or escritura $B-lica o $or instru%ento
$ri#ado autori?ado $or un notario o $or el o4icial del
Re.istro Ci#il en la co%una donde no tu#iere asiento
un notario,
El derec&o real de $renda se ad:uirir5
conser#ar5 $or la inscri$ci/n del contrato en el
Re.istro Es$ecial de Prenda del de$arta%ento en :ue
se cele-re,
Las %odi4icaciones :ue se introdu?can en
dic&os contratos su cancelaci/n0 estar5n suDetas a
las sole%nidades del inciso $ri%ero de-er5n
anotarse al %ar.en de la res$ecti#a inscri$ci/n,7
Art, G) Le G,*)(: 1Los Conser#adores de Bienes
Ra6ces lle#ar5n un re.istro es$ecial en :ue se
inscri-ir5n anotar5n en e"tracto los contratos de
:ue trata la $resente le,
Un re.la%ento deter%inar5 la 4or%a de las
inscri$ciones0 anotaciones certi4icados0 4iDar5 los
derec&os del Conser#ador,7
()>
i#3, En cuanto al contenido del contrato:
205
:l tratar los derechos del acreedor, vere+os especial+ente el derecho de prenda de ste.
206
5ase el %ecreto N '.!)?, del ;inisterio de =us icia, /u$licado en el %iario &ficial de ? de enero de 1)(, que contiene el .egla+ento
para el .egistro ,special de /renda.
132
Art, <,J Le G,*)(: 1En el contrato de-er5 deDarse
testi%onio de :ue se &a entre.ado la cosa #endida al
co%$rador, Ta%-i+n de-er5 indicarse el lu.ar donde
ordinaria%ente de-a +ste %antenerla0 sal#o acuerdo
en contrario de las $artes, Si se deter%inare en el
contrato el lu.ar0 +ste no $odr5 #ariarse sino $or
con#enio e"$reso de las $artes0 otor.ado en
cuales:uiera de las 4or%as indicadas en el inciso
$ri%ero del art6culo anterior,7
#3, En cuanto a los derec&os de-eres de las $artes,
a3, Del Acreedor 8Eendedor3:
- Ins$eccionar0 $or s6 o $or %andatario0 la cosa dada en $renda 8art,2<3
- Si el cr+dito 4uere a la orden0 los derec&os del acreedor $rendario0 ser5n
trans4eri-les $or endoso escrito a continuaci/n0 al %ar.en o al dorso del t6tulo
inscrito o de la $ri%era co$ia0 si se tratare de escritura $B-lica,
El endoso de-er5 contener el no%-re0 a$ellido do%icilio del endosatario0 la
4ec&a en :ue se &a.a la 4ir%a del endosante, Sin estas anotaciones el endoso no
$roducir5 e4ecto contra el deudor ni contra terceros,
El endoso con las sole%nidades $rescritas0 constituir5 solidaria%ente
res$onsa-le al endosante del cu%$li%iento de la o-li.aci/n $ersonal0 sal#o
esti$ulaci/n en contrario :ue de-er5 a$arecer en el %is%o endoso $ara :ue
$rodu?ca e4ecto res$ecto de terceros 8art, AJ3,
- En el caso :ue el contrato se cele-rare $or instru%ento $ri#ado 4ir%ado ante
notario0 +ste tendr5 %+rito eDecuti#o 8art, GJ3,
- Pri#ile.io $ara el $a.o del cr+dito, El $ri#ile.io de la $renda co%$rende los
intereses las costas de co-ran?a se e"tiende al se.uro0 si lo &u-iere a
cual:uiera inde%ni?aci/n :ue de-an $a.ar los terceros $or da'os o $erDuicios
causados a la cosa dada en $renda 8art, *J3,
- Si la cosa dada en $renda ad:uiere la calidad de in%ue-le $or destinaci/n0 no le
a4ectar5 nin.una &i$oteca o .ra#a%en so-re el in%ue-le sin $re#io consenti%iento
del acreedor 8art, @J3,
- El derec&o de $renda con4iere al acreedor la 4acultad de $erse.uir la tenencia de
la cosa contra toda $ersona en cuo $oder se encuentre a cual:uier t6tulo :ue la
ten.a 8art, 2*3,
- El acreedor $odr5 $edir a%$liaci/n del e%-ar.o cuando la cosa dada en $renda
no -astare $ara cu-rir el %onto del cr+dito 8art, (=3,
-3, Del Deudor 8Co%$rador3,
- Puede el deudor #ender la cosa dada en $rendaH $ero no $odr5 entre.arla al
co%$rador sin consenti%iento del acreedor $rendario o sin la $re#ia cancelaci/n
del cr+dito, Si el acreedor inDusti4icada%ente ne.are su consenti%iento0 $uede el
deudor ocurrir ante el Due? $ara :ue otor.ue dic&o consenti%iento en
re$resentaci/n del acreedor 8art, 223,
- No $uede esti$ularse un $er6odo de $a.o in4erior a cuatro %eses0 ni :ue el
acreedor ad:uiera el derec&o de e"i.ir todo el $recio insoluto $or 4alta de $a.o de
%enos de dos $arcialidades 8art, 2=3,
133
- Puede &acer a-onos e"traordinarios a su o-li.aci/n o $a.arla total%ente
e"tin.uir0 en este Blti%o caso0 el .ra#a%en $rendario antes del #enci%iento del
$la?o esti$ulado 8art, 2A3,
- Los $a.os totales o $arciales $odr5n &acerse directa%ente al acreedor o $or
%edio de de$/sito a su orden en el Banco del Estado de C&ile del lu.ar del $a.o,
- Los .astos de conser#aci/n custodia de la $renda ser5n de cuenta del deudor0
:uien tendr5 los de-eres res$onsa-ilidades del de$ositario 8art, >J3,
- !ientras est+ #i.ente el contrato de $renda se $ro&6-e al deudor dar la cosa en
$renda0 en .arant6a de otros contratos cele-rar cual:uiera con#enci/n en #irtud
de la cual el deudor $ierda la tenencia de la cosa0 sal#o :ue el acreedor consienta
en ello 8art,2)3,
- Si el deudor a-andonare o enaDenare inde-ida%ente la es$ecie dada en $renda0 el
Due? $odr5 autori?ar al acreedor $ara to%ar la tenencia de la $renda o $ara desi.nar
un de$ositario,
El acreedor en este caso $uede e"i.ir ta%-i+n0 el $a.o del $recio insoluto
la in%ediata reali?aci/n de la $renda0 sin $erDuicio de la res$onsa-ilidad $enal del
deudor,
- Se a$licar5n al deudor las $enas corres$ondientes al delito de esta4a0 cuando con
$erDuicio del acreedor 8art,<<3: Ca%-iare de lu.ar la cosa con in4racci/n del art,
<J H 9altare a sus o-li.aciones de de$ositarioH In4rin.iere las $ro&i-iciones de los
arts, 2) u 22H Deso-edeciere o entor$eciere las resoluciones Dudiciales $ara la
ins$ecci/n de las cosas .ra#adasH A-andonare o destruere las es$ecies dadas en
$rendaH Constituere $renda so-re -ienes aDenos co%o si 4ueren $ro$ios,
c3, De los terceros,
- El derec&o de $renda no $roducir5 e4ecto al.uno contra el tercero :ue &aa
ad:uirido la cosa en una 45-rica0 4eria0 tienda0 u otro esta-leci%iento an5lo.o en :ue
se #endan cosas %ue-les de la %is%a clase, El due'o del esta-leci%iento :uedar5
res$onsa-le al acreedor $rendario del %onto de su cr+dito de los $erDuicios
causados 8art,2@3,
- No se ad%itir5n tercer6as de nin.una clase en los Duicios eDecuti#os :ue ten.an
$or o-Deto la reali?aci/n de los -ienes .ra#ados con $renda en con4or%idad a la le
G,*)( 8art, <)3,
- Si un tercero co%$ra al deudor el -ien $i.norado de con4or%idad a la le G,*)(0
:uedar5 constituido en codeudor solidario con +ste su-sistir5 la $renda so-re la
cosa #endida 8art, 22 inc, 4inal3,
22, CO!PRAEENTA DE COSAS INCORPORALES
Art, 2,@2): 1Pueden #enderse todas las cosas cor$orales o
incor$orales0 cua enaDenaci/n no est+ $ro&i-ida $or le,7
No s/lo las cosas cor$orales se $ueden #ender co%$rar0 ta%-i+n $ueden
ser o-Deto de una co%$ra#enta las cosas incor$orales,
El estudio de tales co%$ra#entas las e4ectuare%os en relaci/n a su 4or%a
de tradici/n0 la cual reci-e a:u6 el no%-re de cesi/n,
En los nB%eros :ue si.uen anali?are%os $ues0 la cesi/n de los derec&os
$ersonales0 la cesi/n del derec&o real de &erencia0 la cesi/n de los derec&os
liti.iososH cesiones :ue $ueden tener co%o t6tulo :ue les sir#e de causa una
co%$ra#enta,
134
2(, CESIIN DE DERECCOS PERSONALES
A3, ;ENERALIDADES
En el curso de Derec&o Ci#il II se estudi/ el ca$6tulo re4erido a los o-Detos
del Derec&o0 all6 se diDo :ue las cosas se di#id6an en cor$orales e incor$oralesH
cor$orales son las :ue $ode%os $erci-ir $or los sentidos0 e incor$orales0 a:uellas
:ue consisten en a-stracciones co%o los derec&osH +stas a:u+llas0 $ueden ser
o-Deto de declaraciones de #oluntad0 #ale decir0 de actos Dur6dicosH
()*
$or
consi.uiente de un contrato, Si.uiendo este criterio0 el art6culo 2,@2) del C/di.o
Ci#il dice :ue $ueden #enderse todas las cosas cor$orales e incor$orales0 cua
enaDenaci/n no est+ $ro&i-ida $or la le,
Los derec&os se clasi4ican en reales $ersonales, Son reales los :ue se
eDercen so-re una cosa sin res$ecto a deter%inada $ersonaH son $ersonales0
a:uellos :ue s/lo $ueden recla%arse de deter%inadas $ersonas :ue0 $or un &ec&o
suo o $or dis$osici/n de la le0 &an contra6do las o-li.aciones correlati#as,
Tanto los derec&os reales0 co%o los $ersonales0 $ueden ser o-Deto de
enaDenaciones o trans4erencias, En Derec&o Ci#il II0 a se anali?/ el trata%iento de
los $ri%eros 8sal#o la enaDenaci/n o cesi/n del derec&o real de &erencia30 nos
corres$onde a&ora el desarrollo de los se.undos,
La enaDenaci/n de los derec&os $ersonales0 tiene una re.la%entaci/n
es$ecial en nuestro C/di.o, Ksta se encuentra en el $5rra4o 2J del t6tulo XXE del
li-ro GJ0 art6culos 2,=)2 a 2,=)@,
Estos art6culos se re4ieren a la cesi/n de los derec&os $ersonales o cr+ditos
8de4inidos en el art6culo A*@3, Tanto el art6culo 2,=)20 co%o el no%-re :ue el
le.islador le &a dado a este $5rra4o &a-lan de la cesi/n de cr+ditos $ersonales0
e"$resi/n :ue a si%$le #ista es redundante0 toda #e? :ue los t+r%inos cr+dito
derec&o $ersonal son sin/ni%os,
Por re.la .eneral0 todos los derec&os $ersonales -a e"ce$ci/n o-#ia%ente
de los $ersonal6si%os- $ueden cederse, Sin e%-ar.o0 no todos $ueden ser cedidos
de la %is%a 4or%a, En e4ecto0 $ara deter%inar la %anera de trans4erirlos0 es
necesario distin.uir entre los cr+ditos no%inati#os0 cr+ditos a la orden cr+ditos al
$ortador,
Cr+ditos no%inati#os0 son a:uellos en donde se deter%ina concreta%ente la
$ersona del acreedor0 $or ello0 no $ueden ser $a.ados sino a esa deter%inada
$ersona, EDe%$lo: el cr+dito0 o derec&o $ersonal0 del co%$rador de reci-ir el
$recio0 en el contrato de co%$ra#enta,
Cr+ditos a la orden0 son a:uellos en los cuales el suDeto acti#o o acreedor
#a a estar deter%inado $or la desi.naci/n u orden :ue se'ale la $ersona :ue
a$arece en +ste, Por esta ra?/n0 esta clase de cr+ditos se identi4ica $or la
e"$resi/n 1a la orden7 :ue se contiene antes del no%-re de la $ersona :ue 4i.ura
en el docu%ento, EDe%$lo0 un $a.ar+ a la orden: 1do $a.ar+ a la orden de don
Nelson Oli#ares la su%a de " %illones,7 En este eDe%$lo el acreedor #a a estar
deter%inado cuando don Nelson lo desi.ne 8%ediante el endoso30 o0 si no desi.na a
otro suDeto0 el acreedor ser5 +l %is%o,
Son cr+ditos al $ortador a:uellos :ue no contienen el no%-re de la $ersona
a :uien de-en ser $a.ados0 o -ien0 si lo contienen resulta indi4erente $or la
207
Co+o se recordarC, los actos 8urdicos son las +anifestaciones de voluntad, protegidas por el ordena+iento 8urdico, que se hacen con la
intencin de crear, +odificar o e6tinguir derechos y o$ligaciones.
135
naturale?a del cr+ditoH $or consi.uiente de-e e4ectuarse el $a.o a la $ersona :ue
detente %aterial%ente el t6tulo, Esta clase de cr+ditos se caracteri?a $or contener
en ellos la e"$resi/n 1al $ortador7, EDe%$lo: un c&e:ue al $ortador,
Los cr+ditos no%inati#os0 se trans4ieren en con4or%idad a las re.las :ue
se'alan los art6culos 2,=)2 a 2,=)@0 :ue son las re.las :ue lue.o estudiare%os,
Las re.las $ara la trans4erencia de los cr+ditos a la orden al $ortador0 se
encuentran en nuestra le.islaci/n %ercantil, El art6culo 2>G0 del C/di.o de
Co%ercio0 se'ala :ue la cesi/n de los docu%entos a la orden se &ar5 $or %edio del
endoso0
()@
la de los docu%entos al $ortador $or la %era tradici/n %anual, Kstas0
ser5n estudiadas en el curso de Derec&o Co%ercial I,
B3, LA CESIIN DE LOS CRKDITOS NO!INATIEOS
Antes de estudiar en detalle las dis$osiciones :ue ri.en la cesi/n de
derec&os0 de-e%os $re.untarnos lo si.uiente: L:u+ es la cesi/nM0 Les un contrato o
la %anera de &acer la tradici/n de los derec&os $ersonalesM
Al.unos sostienen0 :ue la cesi/n de cr+ditos no es otra cosa :ue la
co%$ra#enta de las cosas incor$orales, Este conce$to no &a sido ace$tado $or la
le.islaci/n c&ilena0 $uesto :ue la Le no &a e:ui$arado la #enta de las cosas
incor$orales a la cesi/n de derec&os,
Actual%ente la Duris$rudencia la doctrina0 concuerdan con la idea :ue la
cesi/n de derec&os es la %anera de e4ectuar la tradici/n de los cr+ditosH no es el
contrato .enerador de o-li.aciones0 sino la %anera de consu%ar este contrato0 en
otras $ala-ras0 la %anera o %odo de ad:uirir el do%inio de los derec&os
$ersonales, Para don Arturo Alessandri R,
()=
la cesi/n se $uede de4inir co%o: 1el
acto Dur6dico %ediante el cual una $ersona trans4iere o enaDena un cr+dito a otra7,
Resu%iendo0 $ara trans4erir los derec&os $ersonales o cr+ditos se re:uiere
de un t6tulo 8co%$ra#enta0 donaci/n3 un %odo de ad:uirir 8cesi/n de derec&os0
endoso0 %era tradici/n %anual3, Esta $ostura0 :ueda sustentada $rinci$al%ente $or
los art6culos 2,@2)
(2)
H 2,=)2
(22
,
Por otra $arte0 si se ace$tara :ue la cesi/n de los cr+ditos no%inati#os
4uera la #enta de +stos0 nos encontrar6a%os con el a-surdo :ue +sta resultar6a ser0
a la lu? del art6culo 2,=)20 un contrato real, La Bnica %anera de ar%oni?ar esta
su$uesta contradicci/n0 es concluendo :ue la cesi/n no es la #enta de las cosas
incor$orales0 sino su tradici/n0 :ue la #enta 8t6tulo3 :ueda so%etida a las re.las
.enerales de la co%$ra#enta,
Por Blti%o0 $ara re4or?ar lo anterior0 el art6culo >== se'ala: 1La tradici/n
de los derec&os $ersonales :ue un indi#iduo cede a otro se #eri4ica $or la entre.a
Co%o toda tradici/n necesita un t6tulo traslaticio de do%inio0 es %enester
:ue la cesi/n #aa $recedida de uno0 :ue ser5 el contrato en #irtud del cual0 el
cedente se o-li.a a trans4erir el do%inio del derec&o $ersonal al cesionario, De a&6
:ue se di.a0 :ue la cesi/n $ueda ser a t6tulo .ratuito u oneroso, En .eneral los
e4ectos de la cesi/n son los %is%os si su t6tulo 4ue una co%$ra#enta o una
donaci/n0 sal#o en lo :ue se re4iere a la res$onsa-ilidad del cedente0 $or:ue +ste
s/lo res$onde de la e#icci/n cuando la cesi/n se &ace en #irtud de un t6tulo
208
,l endoso es un acto ca+$iario y un acto 8urdico unilateral, que se encuentra definido en el artculo 1# de la Ley 1!.(' so$re letras de
ca+$io y pagarG )l endoso es el escrito +or el cual el tenedor le*timo transfiere el dominio de la letra !.. " de#e estam+arse al dorso de la
letra misma o en una hoja de +rolon*acin adherido a ella !.. " el endoso de#e ser firmado +or el endosante !.. ".
209
:L,77:N%.- .., :rturo. De los Contratos. 5ersiones ta-ui*r/ficas de la c/tedra de Derecho Civil. o$. cit.
210
:rt. 1!1(G Pueden venderse todas las cosas cor+orales o incor+orales. cuya enajenacin no est3 +rohi#ida +or ley.
211
:rt. 1(1G ,a cesin de un cr3dito +ersonal. a cual-uier ttulo -ue se ha*a. no tendr/ efecto entre el cedente y el cesionario sino en
virtud de la entre*a del ttulo.
136
onerosoH $ero esto no es $ro$ia%ente un e4ecto de la cesi/n0 sino un e4ecto del
contrato :ue le sir#e de t6tulo0 esto es0 de la co%$ra#enta,
C3, PER9ECCIONA!IENTO DE LA CESIIN
En toda cesi/n de cr+ditos inter#ienen tres $ersonas: el cedente 8acreedor0
suDeto acti#o del derec&o0 :ue lo trans4iere a otro30 el cesionario 8$ersona :ue
ad:uiere el derec&o cedido0 $asa a ocu$ar el lu.ar del acreedor30 el deudor
cedido 8suDeto $asi#o :ue :ueda o-li.ado a 4a#or del cesionario3,
En la cesi/n de cr+ditos $odr6a%os decir :ue concurren dos eta$as0 la
$ri%era se desarrolla entre el cedente el cesionario0 tiende a deDar $er4ecta la
cesi/n res$ecto de ellosH la se.unda eta$a se desarrolla con el deudor cedido0
tiende a darle noticia acerca del ca%-io de la $ersona del acreedor,
En $ri%er lu.ar0 nos re4erire%os a los actos :ue se desarrollan entre el
cedente el cesionario $ara deDar $er4eccionada entre ellos la cesi/n, Co%o la
cesi/n es la tradici/n de los derec&os $ersonales0 $uesto :ue todo %odo de
ad:uirir re:uiere de un t6tulo traslaticio de do%inio0 es necesario :ue entre cedente
cesionario e"ista un contrato traslaticio de do%inio0 :ue $uede ser una
co%$ra#enta o una donaci/n o cual:uier otro contrato de estas caracter6sticasH este
contrato se $er4eccionar5 entre ellos en con4or%idad a las re.las .enerales no se
necesita :ue consienta en ello el deudor cedido,
Cele-rado el contrato0 ser5 %enester e4ectuar la tradici/n del derec&o
$ersonal,
As6 co%o el #endedor de una cosa %ue-le o in%ue-le est5 o-li.ado a
e4ectuar la tradici/n0 de la %is%a 4or%a el #endedor de un cr+dito ta%-i+n esta
o-li.ado a &acerla la &ar5 con arre.lo a los art6culos 2,=)2 >==, Esta tradici/n
se e4ectBa $or la entre.a del t6tulo &ec&a $or el cedente al cesionario0 entre.a :ue
es de a-soluta necesidad0 $or:ue sin ella no &a tradici/n del derec&o cedido,
El art, 2,=)2 e%$lea la e"$resi/n 1t6tulo7 en dos si.ni4icados o ace$ciones
di4erentes: &a-la $ri%era%ente de la 1cesi/n de cr+ditos a cual:uier t6tulo :ue se
&a.a7H se re4iere a:u6 al contrato o acto Dur6dico :ue sir#e de antecedente o causa a
la cesi/n0 :ue &a-ilita al cesionario $ara ad:uirir el cr+dito %ediante la tradici/n0
:ue en este caso es la cesi/nH este t6tulo $odr5 ser0 co%o &e%os re$etido0 la
co%$ra#enta0 la $er%uta o la donaci/n, Lue.o0 cuando dice :ue la cesi/n no se
$er4ecciona entre el cedente el cesionario sino %ediante la entre.a del t6tulo0 en
este caso se re4iere al docu%ento o instru%ento Dusti4icati#o del cr+dito,
En se.undo lu.ar0 nos corres$onde anali?ar el $er4ecciona%iento de la
cesi/n res$ecto del deudor de terceros, Reali?ada la entre.a del t6tulo $or el
cedente al cesionario0 :ueda $er4eccionada la trans4erencia del do%inio del cr+dito
radicado +ste en %anos del cesionarioH ter%ina con esto la $ri%era eta$a de la
cesi/n de cr+ditos,
Pero &a otro suDeto :ue tiene intereses co%$ro%etidos: 1el deudor7, Kste0
no tiene conoci%iento del acto :ue &a %ediado entre el cedente el cesionarioH
$ero co%o es +l :uien #a a e4ectuar el $a.o es de a-soluta necesidad :ue se le d+
conoci%iento de la cesi/n0 a este $ro$/sito o-edecen las dis$osiciones de los
art6culos 2,=)( 2,=)A,
El art6culo 2=)( dice: 1La cesi/n no $roduce e4ecto contra el deudor ni
contra terceros0 %ientras no &aa sido noti4icada $or el cesionario al deudor o
ace$tada $or +ste,7 Ni la noti4icaci/n al deudor ni la ace$taci/n de la cesi/n $or
+ste0 son re:uisitos o 4or%alidades $ro$ias de la cesi/n de cr+ditosH la cesi/n :ueda
$er4ecta en el %o%ento %is%o en :ue el cedente &ace la entre.a del t6tulo al
137
cesionarioH la noti4icaci/n no tiene otro o-Deto :ue dar $u-licidad a la cesi/n
(2(
84or%alidades ad $u-licitate%30 $onerla en conoci%iento del deudor de tercerosH
es $or eso :ue la o%isi/n de las 4or%alidades indicadas en el art6culo 2,=)( no
$roduce consecuencias en cuanto a la #alide? de la cesi/n -$or:ue no es una
sole%nidad :ue el le.islador &aa esta-lecido en atenci/n a la naturale?a del acto o
contrato-0 sino :ue $roduce los e4ectos se'alados en el art6culo 2=)A,
La entre.a del t6tulo es indis$ensa-le $ara $er4eccionar la cesi/n entre el
cedente el cesionarioH $ero res$ecto de terceros la trans4erencia no est5 $er4ecta
%ientras el deudor no &a ace$tado la cesi/n0 o -ien0 +sta no le &a sido noti4icada,
Tanto una co%o la otra0 no son re:uisitos co$ulati#os, Basta cual:uiera de ellas
$ara :ue no acarree la ino$oni-ilidad
(2<
de la cesi/n con res$ecto al deudor cedido
a terceros, De este e4ecto trata el art6culo 2,=)A0 :ue se'ala: 1No inter#iniendo la
noti4icaci/n o ace$taci/n so-redic&as0 $odr5 el deudor $a.ar al cedente0 o
e%-ar.arse del cr+dito $or acreedores del cedenteH en .eneral0 se considerar5
e"istir el cr+dito en %anos del cedente res$ecto del deudor de terceros,7
La noti4icaci/n de-er5 &acerse $or %edio de un rece$tor Dudicial0 :ue es el
4uncionario au"iliar de la ad%inistraci/n de Dusticia0 encar.ado $or la le $ara estas
dili.encias0 $ara ello ser5 necesario recurrir al tri-unal0 $ara :ue ordene la
noti4icaci/n de la cesi/n al deudor0 $uesto :ue estos no $ueden o-rar sino en #irtud
de un decreto Dudicial,
La noti4icaci/n0 de-er5 &acerse con e"&i-ici/n del t6tulo0 el :ue de-er5
lle#ar una anotaci/n del tras$aso con el no%-re del cesionario -aDo la 4ir%a del
cedente0 en con4or%idad con el art6culo 2,=)<, Para :ue :uede $er4ecta la cesi/n0
entonces0 res$ecto del deudor de terceros0 es necesario :ue al tie%$o de
noti4ic5rsela0 se le e"&i-a el t6tulo en el cual de-er5 &a-erse deDado constancia0
-aDo la 4ir%a del cedente0 :ue se &a tras$asado la $ro$iedad del cr+dito al
cesionario,
(2G

El art6culo G* inciso 2J del C/di.o de Procedi%iento Ci#il se re4iere a este
ti$o de noti4icaciones: 1La 4or%a de noti4icaci/n de :ue tratan los art6culos
$recedentes 8noti4icaci/n $ersonal3 se e%$lear5 sie%$re :ue la le dis$on.a :ue se
noti4i:ue a al.una $ersona $ara la #alide? de ciertos actos0 o cuando los tri-unales
lo ordenen e"$resa%ente,7
Se $er4ecciona ta%-i+n la cesi/n res$ecto del deudor de terceros0 cuando
el deudor &a ace$tado la cesi/nH en la %aor6a de los casos el deudor no tiene
incon#eniente en ace$tar la cesi/n $or:ue a +l %is%o $odr6a re$ortarle -ene4icio el
ca%-io de acreedor, Esta ace$taci/n0 $uede ser e"$resa o t5citaH es e"$resa si
co%$arece en la cesi/n ace$t5ndolaH es t5cita en el caso del art6culo 2=)G: 1La
ace$taci/n consistir5 en un &ec&o :ue la su$on.a0 co%o la litis contestaci/n con el
cesionario0 un $rinci$io de $a.o al cesionario0 etc,7 Si el cesionario de%anda al
deudor el deudor contesta la de%anda 8litis contestatio3 es $or:ue i%$l6cita%ente
&a ace$tado la cesi/n, Pero esta ace$taci/n del deudor no es necesaria $ara :ue
:uede $er4ecta la cesi/n0 a :ue en el caso de no ace$tar +ste0 -asta con :ue la
cesi/n le sea noti4icadaH la cesi/n :ueda $er4ecta aBn cuando el deudor $roteste0
$or:ue -asta la si%$le noti4icaci/n $ara :ue la cesi/n se entienda $er4eccionada
res$ecto del deudor0 con ella0 a se le &a dado noticia acerca del ca%-io de
acreedor, Es un error creer :ue el deudor $uede o$onerse a la cesi/n, Lo contrario
ser6a deDar entre.ado al ca$ric&o de +ste el $er4ecciona%iento de la cesi/n de
cr+ditos,
Para un s/lo e4ecto tiene i%$ortancia :ue la cesi/n &aa sido o no ace$tada
$or el deudor0 es en %ateria de co%$ensaci/nH si la cesi/n le &a sido noti4icada
212
Ior+alidad e6igida co+o +edio de pu$licidad. 5id I-H0,.&:, Hon*alo. BCurso de Derecho CivilB. ;anuales =urdicos N ??. ,ditorial
=urdica de Chile. 7antiago, 1". p. )"!.
213
5ase en este +is+o tra$a8o DLa inoponi$ilidad en los ContratosJ> ta+$in %0CC- C., Carlos. BDerecho Civil. Parte GeneralB. ,ditorial
=urdica de Chile. 7antiago, 1". pp. )"' y )"".
214
Los tri$unales han resuelto que el hecho de interponer el cesionario una de+anda en contra del deudor, co$rCndole el crdito, es
suficiente notificacin.
138
la &a ace$tado sin reser#as0 el deudor no $uede o$oner en co%$ensaci/n al
cesionario los cr+ditos :ue antes de la ace$taci/n &u-iera $odido o$oner al
cedenteH $ero si al tie%$o de la ace$taci/n 4or%ula reser#as0 $odr5 o$oner todos
los cr+ditos :ue ten.a con el cedente0 en con4or%idad al art6culo 2,>A=,
(2A
D3, E9ECTOS DE LA CESIIN
Art, 2,=)>: 1La cesi/n de un cr+dito co%$rende sus
4ian?as0 $ri#ile.ios e &i$otecasH $ero no tras$asa las
e"ce$ciones $ersonales del cedente,7
El cr+dito se trans4iere al cesionario en las %is%as condiciones :ue lo ten6a
el cedente0 #ale decir0 la cesi/n tras$asa el derec&o $ersonal al cesionario con
todos sus $ri#ile.ios acciones0 $rendas e &i$otecas, Ksta es la re.la .eneral,
Sin e%-ar.o0 $or e"ce$ci/n no $asan al cesionario las e"ce$ciones
$ersonales del cedente0 en esto se di4erencia la cesi/n de la su-ro.aci/n, Con todo0
e"iste una contra e"ce$ci/n es :ue la Bnica e"ce$ci/n $ersonal :ue $asa al
cesionario es la de nulidad relati#a0 :ue de con4or%idad al art6culo 2,>@G $uede ser
ale.ada $or los cesionarios del :ue ten6a derec&o a $edirla,
Las e"ce$ciones $ersonales a :ue se re4iere el art6culo 2,=)>0 a Duicio del
$ro4esor Alessandri0 son %5s -ien $ri#ile.ios in&erentes a la $ersona del cedente,
Por eso0 se'ala don RaBl D6e? Duarte0
(2>
:ue no se de-e considerar co%$rendido en
la cesi/n de un cr+dito0 el derec&o :ue su due'o ten6a de o$oner en su calidad de
%enor0 el -ene4icio de la sus$ensi/n de la $rescri$ci/n concedido a deter%inados
inca$aces $or el art6culo (,A)=0 u-icado en el t6tulo De la Prescri$ci/n, Este
-ene4icio constitue una e"ce$ci/n $ersonal0 de uso e"clusi#o del cedente0
in&erente a su condici/n social0 :ue la le no le $er%ite ceder,

Co%o a se &a re$etido0 el t6tulo de la cesi/n $uede ser una co%$ra#enta o
una donaci/n0 o cual:uier otro t6tulo traslaticio de do%inioH si la cesi/n es a t6tulo
.ratuito0 el cedente no contrae res$onsa-ilidad al.una0 $uesto :ue se trata de un
acto de %era li-eralidad de su $arte,
E%$ero0 si el t6tulo es oneroso0 :ueda o-li.ado al sanea%iento de la
e#icci/n de los #icios red&i-itorios0 en con4or%idad a las re.las .enerales, Por
esta ra?/n el art6culo 2,=)* se'ala:
Art, 2,=)*:1El :ue cede un cr+dito a t6tulo oneroso0 se
&ace res$onsa-le de su e"istencia al tie%$o de la
cesi/n0 esto es0 de :ue #erdadera%ente le $ertenec6a
en ese tie%$oH $ero no se &ace res$onsa-le de la
sol#encia del deudor0 si no se co%$ro%ete
e"$resa%ente a elloH ni en tal caso se entender5 :ue
se &ace res$onsa-le de la sol#encia 4utura0 sino s/lo
de la $resente0 sal#o :ue se co%$renda e"$resa%ente
la $ri%eraH ni se e"tender5 la res$onsa-ilidad sino
&asta concurrencia del $recio o e%olu%ento :ue
&u-iere re$ortado la cesi/n0 a %enos :ue
e"$resa%ente se &aa esti$ulado otra cosa,7
Co%o se a$recia0 el art6culo 2,=)* autori?a una serie de %odi4icaciones de
los ele%entos de la naturale?a de este acto0 los :ue se entienden $ertenecerle sin
necesidad de cl5usula es$ecial0 sal#o :ue las $artes0 e"$resa%ente0 los e"cluan
8Art, 2,GGG3,
215
5id :4,L-0X, .en. B,as 4#li*acionesB, o$. cit.. @W parte, cap. ?, \L: C&;/,N7:C-KN\, seccin 'W, pCginas @" y @?1.
216
%Y,9 %. .aBl. B,a Cesin de DerechosB. ,ditorial =urdica Conosur, 7antiago, 1". p. "?.
139
2<, CESIIN DEL DERECCO REAL DE CERENCIA
(2*
A3, ;ENERALIDADES
La cesi/n del derec&o real de &erencia se encuentra tratada0 en nuestro
C/di.o0 a continuaci/n de la cesi/n de cr+ditos0 es decir0 en el $5rra4o (J del t6tulo
XXE del li-ro GJ0 art6culos 2,=)= 2,=2),
La &erencia0 es un derec&o real 8art6culo A** inc, (J3 :ue co%$rende la
totalidad de los derec&os o-li.aciones trans%isi-les de un di4unto0 o una $arte de
+stos, Se dice0 ade%5s0 :ue la &erencia -al i.ual :ue el $atri%onio- 4or%a un todo
inde$endiente de los ele%entos :ue la co%$onenH no est5 4or%ada $or las cosas
%is%as0 sino :ue es un todo a-stracto0 inde$endiente de sus co%$onentes, La
&erencia es el continenteH los derec&os o-li.aciones trans%isi-les :ue la
co%$onen0 su contenido,
El derec&o de &erencia :ue una $ersona tiene en la sucesi/n de otra es
dis$oni-le, Sin e%-ar.o0 $ara $oder reali?ar actos Dur6dicos #5lidos so-re este -ien0
es a-soluta%ente necesario :ue la sucesi/n est+ a-ierta0 esto es0 :ue el causante
&u-iere 4allecido0 de lo contrario estos actos o contratos ser5n nulos $or ilicitud del
o-Deto 8art6culo 2G><30 toda #e? :ue el le.islador $roscri-e los $actos so-re
sucesi/n 4utura,
(2@
Se.Bn don Ra%/n !e?a0
(2=
la cesi/n se $uede e4ectuar de dos %aneras:
es$eci4icando cada uno de los -ienes co%$rendidos en la cesi/nH o -ien0 sin
es$eci4icar los -ienes :ue co%$onen la &erencia o le.ado,
Para don Arturo Alessandri R,0
(()
s/lo ca-e &a-lar de cesi/n del derec&o de
&erencia0 cuando se cede sin es$eci4icar los e4ectos :ue la co%$onen0 esto es0
cuando el &eredero cede esa cosa incor$oral :ue se lla%a derec&o real de &erencia0
de esta %anera el &eredero o le.atario se &ace res$onsa-le s/lo de su calidad de
tal, Cuando la cesi/n se &ace es$eci4icando los -ienes0 en realidad &a una
co%$ra#enta0 a$lic5ndosele las re.las $ro$ias de dic&o contrato,
La cesi/n del derec&o de &erencia $uede &acerse a t6tulo .ratuito o a t6tulo
oneroso, Los art6culos 2,=)= 2,=2)0 s/lo se re4ieren a la cesi/n del derec&o real
de &erencia a t6tulo onerosoH as6 e"$resa%ente lo se'ala el art6culo 2=)=: 1El :ue
cede a t6tulo oneroso un derec&o de &erencia o le.ado sin es$eci4icar los e4ectos
de :ue se co%$one0 no se &ace res$onsa-le sino de su calidad de &eredero o de
le.atario,7
No es la calidad de &eredero lo :ue se cede -$uesto :ue esta calidad
resulta deter%inada $or el testa%ento en la sucesi/n testa%entaria o $or la le en
la intestada- sino :ue las consecuencias $atri%oniales :ue de la calidad de
&eredero resultan,
La cesi/n del derec&o de &erencia0 co%o la cesi/n de cr+ditos0 es la
tradici/n o enaDenaci/n de este %is%o derec&o, Puede ceder su derec&o de
&erencia tanto el &eredero testa%entario co%o el a- intestatoH si el le.islador no &a
distin.uido0 no le corres$onde al int+r$rete &acerlo,
Co%o a se se'al/0 se.Bn el art6culo 2,@)2 inciso (J0 el contrato :ue le sir#a
de t6tulo de-e constar $or escritura $B-lica: 1La #enta de los -ienes ra6ces0
ser#idu%-res censos0 la de una sucesi/n &ereditaria0 no se re$utan $er4ectas
ante la le0 %ientras no se &a otor.ado escritura $B-lica,7 El contrato :ue le sir#e
de antecedente Dur6dico a la cesi/n es sole%ne,
217
5ase co+o $i$liografa o$ligatoriaG /+ORR5AEA 4/ FON5S1 2a$iCn, Derecho 8ucesorioJ, Le6isNe6is, 7antiago, '.((", pp. ! a #.
218
,l Bnico pacto so$re sucesin futura que no adolece de o$8eto ilcito, es aquel en donde el futuro causante se co+pro+ete con un
legiti+ario, a no disponer de la cuarta de +e8oras 2artculos 1.@?) inc. ' y 1.'(@3.
219
;,9: 4, .a+n. o$, cit. p. '('.
220
:L,77:N%.- ., :rturo. BDe los Contratos. 5ersiones ta-ui*r/ficas de la c/tedra de Derecho CivilB. o$. cit. p. 1"@.
140
Casta a:u60 no &e%os notado nin.una di4icultad $ara entender esta
instituci/n, El $ro-le%a se $resenta cuando nos $lantea%os la si.uiente
interro.ante: Lde-e inscri-irse la cesi/nM
1Desde la c+le-re contro#ersia Dur6dica entre don Leo$oldo Urrutia don
Fos+ Ra%/n ;uti+rre?0
((2
la uni4or%aci/n de la Duris$rudencia en torno a la tesis
sostenida $or el $ri%ero0 se &a estado re$itiendo en la doctrina en la c5tedra :ue
la cesi/n del derec&o real de &erencia no re:uiere inscri$ci/n en el Conser#ador de
Bienes ra6ces0 cual:uiera :ue sea la calidad de los -ienes :ue co%$renda el
$atri%onio del di4unto0 aun:ue e"istan entre ellos -ienes ra6ces,7
(((

Sin e%-ar.o0 esta soluci/n &a tenido #arias cr6ticas0 al.unas de estas las
se'ala don Ra%/n !e?a
((<
en su !anual de las 9uentes de las O-li.aciones to%o I:
a3 Las cosas cor$orales se di#iden en %ue-les e in%ue-les 8art,A>>3 e i.ual
clasi4icaci/n es a$lica-le a las cosas cor$orales o derec&os, La &erencia &a de ser
%ue-le o in%ue-leH sustraerla de esta clasi4icaci/n $ara cali4icarla de una
uni#ersalidad Dur6dica es %eta46sicaH -3 La le0 en e4ecto0 no &a se'alado una 4or%a
es$ecial de tradici/n de la &erencia, Es +sta una ra?/n $ara concluir :ue la tradici/n
se e4ectBa de acuerdo a la naturale?a de los -ienes :ue la inte.ran0 o sea la
tradici/n de los in%ue-les se #eri4icar5 $or la corres$ondiente inscri$ci/n0 la de los
cr+ditos &ereditarios $or la entre.a del t6tulo0 etc,H c3La doctrina .eneral%ente
ace$tada i%$orta ne.ar la necesidad de una tradici/n $ara ad:uirir la &erencia, En
nada se $arece a una tradici/n la $etici/n de la $osesi/n e4ecti#a o el eDercicio de la
acci/n de $artici/nH d3 La 4alta de inscri$ci/n conser#atoria crea una soluci/n de
continuidad en el Re.istro de Pro$iedades notoria%ente contraria al $ro$/sito del
le.islador0 reiterada%ente %ani4iesto en las dis$osiciones del C/di.o
es$ecial%ente en el !ensaDe, La inscri$ci/n conser#atoria $ersi.ue co%o 4inalidad
Blti%a 1$oner a #ista de todos el estado de las 4ortunas :ue consisten en
$osesiones territoriales70 %ostrarla co%o un cuadro :ue re$resente
1instant5nea%ente0 sus %utaciones0 car.as di#isiones sucesi#as7H e3 En 4in0 la
sustracci/n de los in%ue-les al r+.i%en a :ue nor%al%ente est5 so%etida su
enaDenaci/n0 a $rete"to de 4or%ar $arte de una &erencia0 conduce a deDar sin
a$licaci/n di#ersas %edidas :ue ado$ta la le $ara $rote.er a los inca$aces,
((G

B3, E9ECTOS DE LA CESIIN0 A TNTULO ONEROSO0 DEL DERECCO REAL DE CERENCIA
Los e4ectos de la cesi/n del derec&o real de &erencia a t6tulo oneroso0 est5n
deter%inados en el art6culo 2,=2), El $rinci$io orientador de este art6culo es el
si.uiente: el cesionario de-e o-tener %ediante la cesi/n el total -ene4icio :ue
&a-r6a re$ortado el &eredero0
((A
#ale decir0 el cesionario tiene derec&o de o-tener
de la &erencia del di4unto el %is%o -ene4icio :ue le corres$onder6a al &eredero0 sin
:ue al cedente le sea l6cito o-tener $arte al.una de esos -ene4icios $ara s6,
Si.uiendo la %is%a idea0 el art6culo 2,<() se'ala: `Si un coasi.natario #ende
o cede su cuota a un e"tra'o0 tendr5 +ste i.ual derec&o :ue el #endedor o cedente
$ara $edir la $artici/n e inter#enir en ella,`
El &eredero 8cedente3 :ue se &a a$ro#ec&ado en cual:uiera 4or%a de al.uno
de los e4ectos &ereditarios0 o de sus 4rutos naturales o ci#iles0 est5 o-li.ado a
re%-olsar su #alor al cesionario 8art6culo 2,=2) inc, 2J30 sal#o :ue e"$resa%ente las
$artes dis$on.an lo contrario,
Cuando se cede una cuota &ereditaria0 se entiende :ue se cede ta%-i+n las
cuotas &ereditarias :ue $or el derec&o de acrecer
((>
so-re#en.an a ellaH sal#o
esti$ulaci/n en contrario 8inciso <J0 art6culo 2,=2)3,
221
5ase el resu+en de la discusin en /+ORR5AEA, Derecho 8ucesorio. o$. cit., pp. 1 y '.
222
I-H0,.&: U, Hon*alo. B)l PatrimonioB. 'W edicin. ,ditorial =urdica de Chile. 7antiago, 1#. /Cg. ??).
223
;,9:, o$. cit. pCg. '(" y '(?.
224
5ase ta+$in co+o $i$liografa o$ligatoria, el captulo ZZ-- del li$ro B)l PatrimonioB, de Hon*alo Iigueroa, pp. ??1 a ??.
225
:L,77:N%.-, o$. cit. p. 1"".
141
Por otro lado0 el cesionario ta%-i+n tiene o-li.aciones: est5 o-li.ado a
inde%ni?ar al cedente los costos necesarios o $rudenciales :ue &aa &ec&o el
cedente 8&eredero3 en ra?/n de la &erencia 8art6culo 2,=2) inciso (J3H ta%-i+n a
car.ar con el $asi#o de la &erencia0 esto es0 con las o-li.aciones .ra#5%enes de
la %asa &ereditaria0 tal co%o el &eredero, Sin e%-ar.o0 ante terceros0 el cedente
continBa siendo res$onsa-le0 :ueda sie%$re directa%ente o-li.adoH $ero tiene
derec&o a :ue el cesionario le ree%-olse lo $a.ado,
Con res$ecto a los le.atarios0 el inciso 4inal del art6culo 2,=2) se'ala :ue se
les a$licar5n las %is%as re.las antes se'aladas $ara los &erederos,
2G, CESIIN DE LOS DERECCOS LITI;IOSOS,
A3, ;ENERALIDADES
Esta cesi/n0 est5 tratada en el C/di.o Ci#il a continuaci/n de la cesi/n del
derec&o de &erencia: art6culos 2,=22 a 2,=2G,
En $ri%er lu.ar0 es %enester $recisar dos conce$tos :ue no $ode%os
con4undir son: las cosas liti.iosas los derec&os liti.iosos,
((*
Cosas liti.iosas0 se.Bn el art6culo 2,G>G del C/di.o Ci#il se.Bn los
art6culos (=> inciso (J (=* inciso 2J del C/di.o de Procedi%iento Ci#il0 son
a:uellas es$ecies cua $ro$iedad se liti.a0 en cua enaDenaci/n &a o-Deto il6cito
si se &a dictado $ro&i-ici/n de enaDenar $or el tri-unal co%$etente0 la :ue de-e
inscri-irse en el caso de los in%ue-les,
Derec&os liti.iosos0 son a:uellos :ue se de-aten ante los tri-unales de
Dusticia0 a:uellos :ue son o-Deto de discusi/n Dudicial,
Tanto las cosas liti.iosas co%o los derec&os liti.iosos $ueden ser o-Deto de
un acto Dur6dico0 sie%$re :ue se cu%$la con los re:uisitos deter%inados $or el
le.isladorH $ero en uno otro caso el contrato recae so-re o-Detos %u distintos,
Ca #enta de cosa liti.iosa cuando el contrato recae so-re la cosa cor$oral
%is%a cua $ro$iedad se liti.aH en ca%-io &a #enta de derec&os liti.iosos0 cuando
lo :ue el #endedor se o-li.a a ceder es: 1el e#ento incierto de la litis0 del :ue no se
&ace res$onsa-le el cedente,7
La #enta de cosa liti.iosa es nula a-soluta%ente $or ilicitud del o-Deto0 a
%enos :ue se e4ectBe con $er%iso del Due? :ue conoce del liti.io, La #enta de
derec&os liti.iosos - ta%-i+n su $osterior cesi/n- es $er4ecta%ente #5lida0
aun:ue sea un acto e%inente%ente aleatorio0 $or:ue su o-Deto es una contin.encia
incierta de .anancia o $+rdida: .anar o $erder el $leito,
Clari4i:ue%os con un eDe%$lo: Nelson de%anda a C&ristian $ara :ue le
entre.ue una cosa :ue este Blti%o $oseeH el Due? %ientras se si.ue el Duicio0
$ro&6-e a C&ristian enaDenar o .ra#ar la cosaH esta cosa es liti.iosa a :ue
concurren en ella los re:uisitos se'alados en los art6culos 2,G>G del CIDI;O CIEIL
(=> del C,P,C,H si C&ristian la #ende0 &a-r5 en la #enta o-Deto il6cito adolecer5
de nulidad a-soluta, En ca%-io &a-r5 #enta $osterior cesi/n de los derec&os
liti.iosos cuando Nelson 8:uien liti.a con C&ristian3 ceda a Rodri.o 8un tercero3 la
e"$ectati#a :ue tiene de .anar o $erder el Duicio :ue si.ue contra C&ristian,
226
,l artculo 11@# define el derecho de acrecerG BDestinado un mismo o#jeto a dos o m/s asi*natarios. la +orcin de uno de ellos. -ue +or
falta de 3ste se junta a las +orciones de los otros. se dice acrecer a ellas.B
227
,n el artculo #() 2,as sentencias judiciales so#re derechos liti*iosos no forman nuevo ttulo +ara le*itimar la +osesin3, a nuestro
8uicio, el legislador e+ple errada+ente la vo* derecho liti*ioso. Cree+os que es preferi$le u ili*ar la vo* es+ecie cuya +ro+iedad se liti*a,
ha$ida consideracin a los argu+entos que en este acCpite se e6presan.
142
Tal co%o en la cesi/n de derec&os en la cesi/n del derec&o real de
&erencia0 la cesi/n de los derec&os liti.iosos es la tradici/n o enaDenaci/n de +stos
no el contrato :ue o-li.a a una de las $artes a trans4erir estos derec&os, As60 lo
de%uestra el art6culo 2=2(: 1Es indi4erente :ue la cesi/n &aa sido a t6tulo de
#enta o $er%utaci/n0 :ue sea el cedente o el cesionario el :ue $ersi.ue el
derec&o,7 El le.islador &ace la distinci/n entre la cesi/n 8%odo3 el contrato
8t6tulo3 :ue le sir#e de -ase,
Co%o la le no &a indicado de :u+ %anera se $er4ecciona la cesi/n0 se &a
entendido :ue de-en a$licarse las re.las de la cesi/n de cr+ditos0 toda #e? :ue en
el art6culo 2,=2< se &a-la de noti4icaci/n de la cesi/n al deudor 8de%andado3,
De las e"$resiones de los art6culos 2,=22 a 2,=2G0 se des$rende :ue s/lo
&a cesi/n de derec&os liti.iosos cuando esta es &ec&a $or el de%andante, No
ca-e0 entonces0 cuando la &ace el de%andado, En este sentido el art6culo 2,=22
inciso (J0 es $articular%ente claro: 1Se entiende liti.ioso un derec&o0 $ara los
e4ectos de los si.uientes art6culos0 desde :ue se noti4ica Dudicial%ente la
de%anda,7 El C/di.o atiende s/lo a la noti4icaci/n Dudicial de la de%anda $ara darle
el car5cter de liti.ioso a un derec&oH %al $odr6a ser liti.ioso $ara el de%andado0
$uesto :ue toda#6a no &a contestado la de%anda,
B3, E9ECTOS DE LA CESIIN DE DERECCOS LITI;IOSOS
El t6tulo :ue sir#e de -ase a la cesi/n de derec&os liti.iosos es un contrato
aleatorio :ue no i%$one al cedente la o-li.aci/n de sanear la e#icci/n ni los #icios
red&i-itorios,
Para :ue un derec&o sea liti.ioso es necesario :ue reBna las si.uientes
circunstancias:
- :ue se liti.ue so-re la e"istencia o no e"istencia de +lH
- :ue &aa sido Dudicial%ente noti4icada la de%anda,
C3, EL DERECCO DE RESCATE
Se.Bn los autores0
((@
la le %ira con $oco 4a#or la cesi/n de derec&os
liti.iosos0 $ues la entiende co%o una de las o$eraciones %5s incon#enientes del
derec&o0 $or:ue 4o%enta los $leitos0 #en.an?as0 etc,
Nuestro C/di.o Ci#il &a re.la%entado esta %ateria $ara e#itar
incon#enientes, En esta l6nea0 el art6culo 2,=2< esta-lece el derec&o de rescate0
ta%-i+n conocido co%o de retracto,
El derec&o de rescate0 consiste en la 4acultad :ue tiene el de%andado de
li-ertarse de la $restaci/n a :ue &a sido condenado en el Duicio0 $a.5ndole al
cesionario el $recio :ue dio al cedente0 %5s los intereses de esta su%a desde :ue
la cesi/n le &a sido noti4icada, 8art6culo 2,=2< inciso 2J3
De esta %anera0 si.uiendo el eDe%$lo anterior0 si la cosa dis$utada entre
C&ristian Nelson #ale Y2)),)))0 Rodri.o le co%$r/ los derec&os liti.iosos a
Nelson en YG),)))0 el de%andado 8C&ristian30 una #e? $roducida la sentencia en su
contra0 $uede li-erarse de sus e4ectos0 $a.ando los YG),))) %5s los intereses
indicados0 al cesionario 8Rodri.o3,
Para :ue $ueda ser eDercido este derec&o de rescate se necesita -ade%5s
de re%-olsar al cesionario lo :ue &aa costado su derec&o liti.ioso %5s los
intereses le.ales desde la noti4icaci/n de la cesi/n al deudor 8de%andado3- :ue se
&a.a #aler en el tie%$o se'alado en el art6culo 2,=2G0 es decir0 dentro de los nue#e
228
:L,77:N%.-, o$. cit. p. 1"!.
143
d6as contados desde la noti4icaci/n del decreto en :ue se %anda a eDecutar la
sentencia,
Con todo0 este derec&o de rescate no es a-soluto ad%ite e"ce$ciones
est5n se'aladas en los incisos (J 4inal del art6culo 2,=2<:
Art, 2,=2< inc, (T 4inal: 1Se e"ce$tBan de la
dis$osici/n de este art6culo las cesiones entera%ente
.ratuitasH las :ue se &a.an $or el %inisterio de la
DusticiaH las :ue #an co%$rendidas en la enaDenaci/n
de una cuota de :ue el derec&o liti.ioso 4or%a una
$arte o accesi/n,
E"ce$tBanse asi%is%o las cesiones &ec&as:
2,J A un co&eredero o co$ro$ietario0 de un
derec&o :ue es co%Bn a los dosH
(,J A un acreedor en $a.o de lo :ue se de-e al
cedenteH
<,J Al :ue .o?a de un in%ue-le co%o $oseedor
de -uena 4e0 usu4ructuario o arrendatario0 cuando el
derec&o cedido es necesario $ara el .oce tran:uilo
se.uro del in%ue-le,7
III, EL CONTRATO DE PER!UTA
2, CONCEPTO
Art, 2,@=*: 1La $er%utaci/n o ca%-io es un contrato
en :ue las $artes se o-li.an %utua%ente a dar una
es$ecie o cuer$o cierto $or otro,7
(, NOR!AS APLICABLES
En t+r%inos .enerales0 dire%os :ue todo lo e"$resado en cuanto al contrato
de co%$ra#enta es a$lica-le a la $er%uta0 con4or%e lo dis$one el art6culo 2,=)),
Art, 2,=)): 1Las dis$osiciones relati#as a la
co%$ra#enta se a$licar5n a la $er%utaci/n en todo lo
:ue no se o$on.a a la naturale?a de este contratoH
cada $er%utante ser5 considerado co%o #endedor de
la cosa :ue da0 el Dusto $recio de ella a la 4ec&a del
contrato se %irar5 co%o el $recio :ue $a.a $or lo :ue
reci-e a ca%-io,7
IE, EL CONTRATO DE ARRENDA!IENTO
((=
2, CONCEPTO
Art, 2,=2A: 1El arrenda%iento es un contrato en :ue
las dos $artes se o-li.an rec6$roca%ente0 la una a
conceder el .oce de una cosa0 o a eDecutar una o-ra o
$restar un ser#icio0 la otra a $a.ar $or este .oce0
o-ra o ser#icio un $recio deter%inado,7
Se.Bn $uede o-ser#arse de la de4inici/n del art6culo 2=2A el contrato de
arrenda%iento a.ru$a tres 4i.uras con o-Detos di#ersos0 a sa-er:
229
,sta parte del tra$a8o, aunque no en su totalidad, ha sido e6trada principal+ente de los apuntes de clase del profesor de %erecho Civil
de la 0niversidad %iego /ortales don -igo de la ;a*a H. Contrato de %rrendamiento, disponi$les en la Me$ enG
httpGNNderecho.udp.clNestudianteNarch[est.ht+> 5ase ta+$in la $i$liografa citada a propsito de la co+praventa.
144
i3 la concesi/n del .oce de una cosaH
ii3 la eDecuci/n de una o-raH
iii3 la $restaci/n de un ser#icio,
As6 $ues0 tendre%os tres ti$os de arrenda%ientos: el arrenda%iento de
cosas %ue-les e in%ue-les 8$redios ur-anos rBsticos3H el arrenda%iento $ara la
eDecuci/n de una o-raH el arrenda%iento o $restaci/n de ser#icios $ersonales,
(, CARACTERNSTICAS
De acuerdo a las clasi4icaciones le.ales doctrinales dadas $ara los
contratos0 el contrato de arrenda%iento reBne las si.uientes caracter6sticas:
i3, Consensual: El contrato de arrenda%iento es consensual, Sin e%-ar.o0 se
encuentra so%etido a al.unas 4or%alidades, La $ri%era de ellas es de $rue-a 8arts,
2,*)@ 2,*)=3, La se.unda es &a-ilitante en a:uellos casos en :ue se arrienden
$redios ur-anos o rBsticos de inca$aces0 de-e &acerse con autori?aci/n Dudicial, Lo
%is%o sucede0 $ero esta #e? la autori?aci/n re:uerida es la del c/nu.e res$ecti#o
en el caso de arriendo de $redios $or deter%inados $la?os -aDo el r+.i%en de
sociedad conu.al 8arts, 2,*A>0 2,*>23, A esto de-e su%arse :ue0 no e"iste
$ro-le%a de a'adir sole%nidades con#encionales si las $artes as6 lo esta-le?can
8art, 2,=(23, Ade%5s0 co%o lo #ere%os %5s adelante0 el arrenda%iento de $redios
ur-anos0 si -ien es consensual0 el arrendador est5 o-li.ado a deDarlo $or escrito0 so
$ena de tenerse $or renta lo :ue se'ale el arrendatario, 9inal%ente dire%os :ue el
arrenda%iento de $redios rBsticos es sole%ne0 la sole%nidad consiste en :ue el
contrato res$ecti#o &a de constar en escritura $B-lica o escritura $ri#ada suscrita
$or las $artes $or dos testi.os %aores de edad,
ii3, Bilateral: El arrenda%iento es un contrato -ilateral0 esta a4ir%aci/n se
des$rende de su $ro$ia de4inici/n, Este contrato .enera o-li.aciones tanto $ara el
arrendador0 co%o $ara el arrendatario, Las o-li.aciones :ue nacen $ara las $artes0
las anali?are%os cuando estudie%os los e4ectos de este contrato,

iii3, Oneroso: El arrenda%iento es un contrato oneroso0 toda #e? :ue a%-as $artes
reci-en -ene4icio o utilidad0 a%-as ta%-i+n so$ortan un .ra#a%en,
i#3, Con%utati#o: El arrenda%iento es un contrato con%utati#o0 $uesto :ue las
$restaciones rec6$rocas de las $artes se %iran co%o e:ui#alentes,
#3, Princi$al: El arrenda%iento es un contrato $rinci$al0 su-siste $or s6 %is%o no
tiene $or o-Deto ase.urar o caucionar otra o-li.aci/n,
#i3, T6$ico o no%inado: El arrenda%iento es un contrato no%inado0 su re.ulaci/n
la encontra%os en el C/di.o Ci#il en los art6culos 2,=2* ss,0 en la Le NT 2@,2)2
en D,L, NT ==<,
#ii3, De tracto sucesi#o: De a:u6 se si.ue :ue tanto los e4ectos de la condici/n
resolutoria co%o a:uellos de la nulidad o$eran &acia el 4uturo, La resoluci/n a:u6
reci-e el no%-re de ter%inaci/n,
#iii3, Es un t6tulo de %era tenencia: El contrato trans4or%a al arrendatario en %ero
tenedor de la cosa 8la %era tenencia es la :ue se eDerce so-re una cosa no co%o
due'o0 sino en lu.ar a no%-re del due'o3, Por lo anterior0 el arrenda%iento es un
acto de ad%inistraci/n no de dis$osici/n o enaDenaci/n,
<, EL ARRENDA!IENTO DE COSAS
Puede de4inirse co%o a:uel contrato en :ue una de las $artes deno%inada
arrendador $ro$orciona a otra0 lla%ada arrendatario0 el .oce de una cosa0 :uien
$a.a $or ella un $recio deter%inado, El $recio $a.ado reci-e el no%-re de renta0
cuando se $a.a en 4or%a $eri/dica,
145
El contrato de arrenda%iento .uarda nu%erosas se%eDan?as con el de
co%$ra#enta, A%-os son contratos consensuales0 -ilaterales0 onerosos
con%utati#osH a%-os re:uieren co%o ele%entos esenciales de cosa0 $recio
consenti%iento, Por otra $arte0 en a%-os contratos una $arte se o-li.a a entre.ar
una cosa .aranti?ar a la otra el .oce tran:uilo Btil0 res$ondiendo del
sanea%iento $or e#icci/n o $or #icios ocultos,
No o-stante estas se%eDan?as0 las di4erencias son %5s 4uertes:
i3 la co%$ra#enta es un t6tulo traslaticio de do%inio0 el arrenda%iento es
s/lo un t6tulo de %era tenenciaH
ii3 el .oce :ue el arrendador se o-li.a a .aranti?ar es te%$oral0 en la
co%$ra#enta es de4initi#o,
Ta%-i+n .uarda se%eDan?as el arrenda%iento con el usu4ructo0 en a%-os
casos se concede a una $ersona el derec&o a .o?ar de una cosa aDena, La $rinci$al
di4erencia :ue los se$ara es :ue el derec&o de usu4ructo es real0 a:uel :ue se
deri#a del arrenda%iento $ersonal0 $uesto :ue de los contratos s/lo nacen
derec&os $ersonales o cr+ditos,
G, ELE!ENTOS DEL ARRENDA!IENTO DE COSAS
Los ele%entos esenciales $ro$ios de dic&o contrato son: el consenti%iento0
la cosa arrendada el $recio o renta,
G,2 EL CONSENTI!IENTO DE LAS PARTES
Co%o a se &a dic&o0 el contrato de arrenda%iento es consensual0 de
%anera :ue no resulta necesario escriturar el acto $ara :ue este se $er4eccione,
No o-stante lo anterior0 la escrituraci/n resulta indis$ensa-le $or las si.uientes
ra?ones:
i3 9acilita la $rue-a del contrato, De no escriturarse no $odr5 $ro-arse
$or testi.os si su $recio e"cede de dos unidades tri-utariasH
ii) Si recae so-re in%ue-les0 ade%5s de su escrituraci/n es aconseDa-le
:ue se $er4eccione $or escritura $B-lica se $roceda a su inscri$ci/n
en el Re.istro del Conser#ador de Bienes Ra6ces 8el art6culo A< NT (
inc, (T del Re.la%ento del Conser#ador de Bienes Ra6ces lo $er%ite3,
[ue el contrato de arriendo se cele-re $or escritura $B-lica0 ade%5s
se inscri-a0 $er%ite dos cosas: $ro#ee a las $artes de un t6tulo
eDecuti#o $ara recla%ar sus res$ecti#as o-li.acionesH en caso de
enaDenarse la cosa0 los ad:uirentes :uedar5n o-li.ados a res$etar el
arriendo0 incluendo a los acreedores &i$otecarios en a:uellos casos
en :ue el arrenda%iento se &aa inscrito con anterioridad a la
inscri$ci/n de la &i$oteca 8art, 2,=>( NT <3H
iii3 Co%o se se'al/0 en el caso de arrenda%ientos de in%ue-les ur-anos0
la Le esta-lece :ue de no escriturarse0 se $resu%e :ue la renta es la
declarada $or el arrendatario 8art, () Le NT 2@,2)23,
G,( LA COSA ARRENDADA
De acuerdo a las re.las .enerales so-re el o-Deto en las o-li.aciones de
dar0 la cosa de-e ser real0 deter%inada susce$ti-le de ser dada en arrenda%iento,
Se.Bn lo dis$uesto en el art6culo 2,=2>0 son susce$ti-les de ser dadas en
arrenda%iento todas las cosas cor$orales e incor$orales0 :ue $ueden usarse sin
consu%irseH e"ce$to a:uellas :ue la le $ro&6-e arrendar0 los derec&os
estricta%ente $ersonales0 co%o los de &a-itaci/n uso,
Art, 2,=2>: 1Son susce$ti-les de ser dadas en
arrenda%iento todas las cosas cor$orales e
146
incor$orales0 :ue $ueden usarse sin consu%irseH
e"ce$to a:uellas :ue la le $ro&6-e arrendar0 los
derec&os estricta%ente $ersonales0 co%o los de
&a-itaci/n uso,
Puede arrendarse aun la cosa aDena0 el
arrendatario de -uena 4e tendr5 acci/n de
sanea%iento contra el arrendador0 en caso de
e#icci/n,7
Co%o en el caso de la co%$ra#enta0 es #5lido el arrenda%iento de la cosa
aDena0 sin e%-ar.o0 resulta ino$oni-le al #erdadero due'o, Si este decide
i%$u.narlo0 el arrendatario de -uena 4e tendr5 acci/n de sanea%iento en contra del
arrendador, Estar5 de -uena 4e el arrendatario0 cuando desconociere :ue la cosa no
era de $ro$iedad del arrendador,
G,< EL PRECIO
A, CARACTERNSTICAS DEL PRECIO
Art, 2,=2*: 1El $recio $uede consistir a en dinero0 a
en 4rutos naturales de la cosa arrendadaH en este
se.undo caso $uede 4iDarse una cantidad deter%inada
o una cuota de los 4rutos de cada cosec&a,
Ll5%ase renta cuando se $a.a
$eri/dica%ente,7
A di4erencia de la co%$ra#enta0 el $recio $uede consistir en dinero o en los
4rutos naturales de la cosa arrendada, Si se o$ta $or esta se.unda %odalidad0
$uede 4iDarse una cantidad deter%inada o -ien una cuota de dic&os 4rutos,
El $recio se deter%ina de la %is%a 4or%a :ue en la co%$ra#enta 8art,
2,=2@30 esto es0 de co%Bn acuerdo o -ien $or un tercero con anuencia de las $artes,
B, 9OR!A DE PA;O DEL PRECIO
Co%o se se'al/0 si el $recio se $a.a en 4or%a $eri/dica reci-e el no%-re de
renta , En el caso del arrenda%iento de trans$orte reci-e el no%-re de 4lete0 en
el de ser#icios in%ateriales se le deno%ina sueldo u &onorario,
A di4erencia de la co%$ra#enta0 la le.islaci/n actual c&ilena no contiene
li%itaciones .enerales res$ecto de la relaci/n entre la cosa el $recio :ue de-e
$a.arse $or su arrenda%iento, Ta%$oco ca-e la lesi/n enor%e,
(<)
A, E9ECTOS DEL CONTRATO DE ARRENDA!IENTO SOBRE COSAS
Los e4ectos del contrato de arrenda%iento de cosas0 son los derec&os
o-li.aciones :ue .enera $ara las $artes contratantes0 :ue en este contrato se
deno%inan: arrendador arrendatario,
Art, 2,=2=: 1En el arrenda%iento de cosas la $arte
:ue da el .oce de ellas se lla%a arrendador0 la $arte
:ue da el $recio arrendatario,7
A,2 OBLI;ACIONES DEL ARRENDADOR
230
Vasta la dictacin de la Ley 1!.1(1, se contena una li+itacin a la renta que poda co$rarse, esto no poda e6ceder del 11] del avalBo
fiscal del in+ue$le. %icha li+itacin no corre a partir del ' de ,nero de 1!?.
147
Art, 2,=(G: 1El arrendador es o-li.ado:
2,T A entre.ar al arrendatario la cosa
arrendadaH
(,T A %antenerla en estado de ser#ir $ara el
4in a :ue &a sido arrendadaH
<,T A li-rar al arrendatario de toda tur-aci/n o
e%-ara?o en el .oce de la cosa arrendada,7
La o-li.aci/n .eneral del arrendador es la de $ro$orcionar al arrendatario el
.oce $ac64ico de la cosa arrendada, Esta o-li.aci/n .eneral se desa.re.a0 se.Bn lo
esta-lece el art6culo 2,=(G en tres0 a sa-er:
i3 El arrendador de-e entre.ar al arrendatario la cosa dada en
arrenda%ientoH
ii3 De-e %antener la cosa arrendada en tal 4or%a :ue le sir#a al
arrendatario $ara el o-Deto :ue la arrend/H
iii3 De-e e#itarle todas las %olestias e%-ara?os :ue $ueda su4rir con la
cosa arrendada
A3, OBLI;ACIIN DE ENTRE;AR LA COSA ARRENDADA
a3, ;eneralidades
La entre.a :ue &ace el arrendatario no constitue tradici/n0 #ale decir0
dic&a entre.a no o$era co%o %odo de ad:uirir el do%inio, Lo anterior toda #e? :ue0
co%o se ad#irti/0 el arrenda%iento es t6tulo de %era tenencia, Se.Bn lo dis$uesto
en el art6culo 2,=()0 la entre.a de la cosa :ue se da en arriendo $odr5 &acerse -aDo
cual:uiera de las 4or%as de tradici/n reconocidas $or la le, De-e ad#ertirse :ue
esta re.la resulta correcta en lo re4erente a los -ienes %ue-les0 res$ecto de los
cuales la tradici/n $odr5 e4ectuarse -aDo cual:uiera de las %odalidades
conte%$ladas en el art6culo >@G,
No sucede lo %is%o res$ecto de los in%ue-les, En estos casos0 la tradici/n
se reali?a a tra#+s de la inscri$ci/n cuando el t6tulo 4ue la co%$ra#enta, La entre.a
$ro$ia del arrenda%iento no re:uiere de inscri$ci/n, La entre.a del in%ue-le en el
arrenda%iento consiste si%$le%ente en $oner a dis$osici/n %aterial del
arrendatario la cosa,
-3, !o%ento lu.ar de la entre.a
En relaci/n al %o%ento lu.ar de la entre.a0 de-e estarse $ri%ero a lo
esti$ulado en el contrato0 en caso contrario0 la re.la su$letoria es :ue se trata de
un contrato de entre.a in%ediata, Res$ecto a lu.ar se a$lican la %is%as re.las del
$a.o,
c3, Condiciones de entre.a de la cosa arrendada
La entre.a de-e ser co%$leta en estado de ser#ir $ara los $ro$/sitos :ue
&a sido arrendada, En caso contrario0 la e"istencia de #icios ocultos de la cosa
&ace nacer $ara el arrendatario derec&o a solicitar la ter%inaci/n del contrato 0
aBn la rescisi/n0 -aDo las si.uientes condiciones 8art, 2=<(3:
i3 El %al estado o calidad de la cosa de-e i%$edir al arrendatario &acer
uso de la cosa $ara el cual &a sido arrendadaH
ii3 El arrendador no de-e conocer el #icioH
iii3 El #icio $uede &a-er co%en?ado a e"istir con $osterioridad a la
cele-raci/n del arrenda%iento sie%$re cuando no sea $or cul$a del
arrendatario,

148
Si el %al estado o calidad de la cosa es $arcial o la cosa se destrue en
$arte0 el Due? decidir5 si las circunstancias dan lu.ar a la ter%inaci/n o -ien a una
re-aDa del $recio o renta,
d3, Entre.a de la cosa a #arias $ersonas
En este caso dis$one el art6culo 2,=(( la %is%a re.la del art6culo 2,@2* a
estudiada en el contrato de co%$ra#enta, Ser5 $re4erido a:uel a :uien se le &a
entre.ado $ri%ero la cosa, Si no &a %ediado entre.a0 $re#alecer5 el t6tulo %5s
anti.uo,
e3, Incu%$li%iento de la o-li.aci/n de entre.ar
En el caso :ue no se &a.a entre.a la 4alta de esta sea i%$uta-le al &ec&o
o cul$a del arrendador o de sus de$endientes0 el arrendatario tendr5 derec&o a
desistirse del contrato con inde%ni?aci/n de $erDuicios, Ca-r5 lu.ar a
inde%ni?aci/n aBn cuando el arrendador &aa cre6do de -uena 4e con error :ue
$od6a arrendar la cosa0 sal#o :ue el arrendatario &aa conocido la i%$osi-ilidad o
esta $ro#en.a de 4uer?a %aor o caso 4ortuito0 con4or%e lo dis$one el art6culo
2,=(A,

e3, La %ora
En caso de %ora en la o-li.aci/n de entre.ar0 el arrendatario tendr5
derec&o a inde%ni?aci/n de $erDuicios, Si $or el retardo dis%inuera nota-le%ente
$ara el arrendatario la utilidad del contrato0 $odr5 desistirse del contrato e"i.ir la
inde%ni?aci/n de $erDuicios0 sie%$re :ue el retardo no $ro#en.a de caso 4ortuito o
4uer?a %aor 8art, 2,=(>3,
B3, OBLI;ACIIN DE !ANTENCIIN DE LA COSA ARRENDADA
Con4or%e lo esta-lece el art6culo 2,=(*0 el arrendador de-e %antener la
cosa en condiciones de ser#ir al uso $ara la cual 4ue arrendada,
a3, Re$araciones necesarias
El arrendador est5 entonces o-li.ado a reali?ar las re$araciones necesarias
a la cosa arrendada, Son necesarias a:uellas sin las cuales la cosa desa$arece0 se
destrue o no sir#e $ara el uso a :ue se destina,
El arrendador no est5 o-li.ado a reali?ar las re$araciones locati#as0 :ue son
a:uellas :ue $or la costu%-re .eneral del lu.ar corres$onden al arrendatario 0 en
.eneral0 a:uellas :ue son %oti#adas $or el &ec&o0 cul$a o descuido del arrendatario
o la $ersona :ue en la casa #i#e, El arrendador de-er5 &acerse car.o de ellas en
los casos :ue se &allan $roducido sin cul$a del arrendatario o co%o $roducto del
%al estado de la cosa,
El art6culo 2,=<A $rescri-e :ue el arrendador ser5 o-li.ado a re%-olsar al
arrendatario el costo de las re$araciones indis$ensa-les no locati#as :ue este
Blti%o &iciere en la cosa0 sie%$re :ue no las &aa &ec&o necesarias $or su cul$a
:ue &aa dado noticia lo %5s $ronto $osi-le al arrendador, Las condiciones de la
inde%ni?aci/n son las si.uientes:
i3 :ue el arrendatario no las &aa &ec&o indis$ensa-les $or su cul$aH
ii3 :ue &aa dado $ronta noticia al arrendadorH
iii3 :ue el arrendador no &aa tratado de &acerlas a tie%$oH
i#3 :ue el arrendatario $rue-e la necesidad de las re$araciones :ue se
trata,
149
-3, Las %eDoras Btiles
De acuerdo a lo dis$uesto en el art6culo 2,=<>0 el arrendador no es o-li.ado
a inde%ni?ar las %eDoras Btiles en :ue no &u-iere consentido, Solo nacer5 su
o-li.aci/n de inde%ni?ar -aDo dos condiciones:
i3 :ue &u-iere consentidoH
ii3 :ue se &aa co%$ro%etido e"$resa%ente a $a.arlas,
En los de%5s casos0 el arrendatario $odr5 lle#arse los %ateriales :ue ocu$/
en las %eDoras0 sie%$re :ue su retiro no $ro#o:ue deterioros a la cosa :ue el
arrendador no est+ dis$uesto a a-onarle lo :ue #aldr6an los %ateriales
consider5ndolos se$arados,
C3, OBLI;ACIIN DE LIBERAR AL ARRENDATARIO DE TODA TURBACIIN EN EL ;OCE
Esta o-li.aci/n se desco%$one en dos, La $ri%era de ellas recae
directa%ente so-re las tur-aciones :ue el arrendador $ueda ocasionar de las
cuales de-e a-stenerse, La se.unda recae so-re las tur-aciones :ue terceros
$uedan ocasionar al arrendatario0 res$ecto de las cuales el arrendador de-e
li-erarlo,
a3, O-li.aciones del arrendador res$ecto de las tur-aciones $ro$ias de terceros
i3, Proscri$ci/n de tur-aciones: BaDo esta o-li.aci/n0 el arrendador de-e a-stenerse
de eDecutar nin.una o-ra o trans4or%aci/n en la cosa arrendada :ue tur-en o
e%-aracen el .oce de ella0 sal#o :ue %edie el consenti%iento del arrendatario 8art,
2,=(@3,
Si resulta i%$rescindi-le reali?arlas0 el arrendatario tendr5 derec&o a :ue se
le re-aDe $ro$orcional%ente la renta, Si las re$araciones si%$le%ente i%$iden el
uso de la cosa0 $odr5 el arrendatario dar $or ter%inado el arrenda%iento,
Ade%5s de lo anterior0 el arrendatario $odr5 solicitar inde%ni?aci/n de los
$erDuicios ocasionados $or las re$araciones en los si.uientes casos:
- Si las re$araciones $ro#ienen de una causa :ue a e"ist6a al %o%ento
del contrato era conocida -o de-6a serlo en ra?/n de su $ro4esi/n-
$or el arrendador0 $ero no $or el arrendatarioH
- Lo %is%o suceder5 si las re$araciones &an de di4icultar el .oce $or
%uc&o tie%$o0 de %anera :ue no $ueda su-sistir el contrato de
arrenda%iento sin .ra#e %olestia o $erDuicio $ara el arrendatario,
ii3, Tur-aciones de terceros: Res$ecto de los actos de terceros0 la tur-aci/n $uede
ser de &ec&o o de derec&o 8art, 2,=<)3, En el $ri%er caso ser5 el arrendatario :uien
de-er5 se.uir las acciones enca%inadas a la o-tenci/n de la re$araci/n de
$erDuicios, Si es $or #6as de derec&o0 el res$onsa-le es el acreedor, El arrendatario
Bnica%ente tiene o-li.aci/n de dar noticia al arrendador de dic&as $ertur-aciones,
-3, Derec&os :ue co%$eten al arrendatario res$ecto del incu%$li%iento de la
o-li.aci/n de li-erar las tur-aciones
i3 Inde%ni?aci/n0 si la causa de la tur-aci/n 4ue o de-i/ ser conocida $or el
arrendador al tie%$o de la cele-raci/n del contrato0 $ero no lo 4ue del
arrendatario0 o si+ndolo inter#ino una cl5usula de sanea%ientoH
ii3 Si el arrendador no la conoci/ al %o%ento de la cele-raci/n del contrato0 no
ser5 o-li.ado a inde%ni?ar el lucro cesanteH
iii) El derec&o le.al de retenci/n 8art, 2=<*3, En a:uellos casos en :ue se de-a
inde%ni?aci/n al arrendatario $or causa de tur-aciones0 no $odr5 ser este
e"$elido o $ri#ado de la cosa arrendada sin :ue se le $a.ue o se le ase.ure
el $a.o de lo adeudado,
150
D3, OBLI;ACIIN DE ENTRE;AR RECIBO DE PA;O DE LAS RENTAS
Se.Bn el art6culo (G NT < de la Le de arrenda%iento de in%ue-les ur-anos
NT 2@,2)20 %odi4icada $or la Le NT 2=,@>> del 22 de a-ril de (,))<0 el arrendador
de -ienes ra6ces ur-anos0 est5 o-li.ado a entre.ar reci-o de las rentas $a.adas0 so
$ena de %ulta de una a sesenta U,9, a -ene4icio 4iscal,
A,( OBLI;ACIONES DEL ARRENDATARIO
De acuerdo a los art6culo 2,=<@ si.uientes0 las o-li.aciones del
arrendatario son cinco0 a sa-er:
- $a.ar el $recio o rentaH
- usar la cosa con4or%e los t+r%inos del contratoH
- cuidar la cosa arrendadaH
- e4ectuar las re$araciones locati#asH
- una #e? ter%inado el contrato0 restituir la cosa al arrendador,

A3, LA OBLI;ACIIN DE PA;AR EL PRECIO O RENTA
a3, ;eneralidades
Art, 2,=G( inc, 2T: 1El arrendatario es o-li.ado al $a.o
del $recio o renta7,
Constitue el $recio o renta un ele%ento de la esencia del contrato de
arrenda%iento, En el caso :ue se &aa $roducido la entre.a &u-iese dis$uta
so-re +ste no se $roduDere $rue-a le.al de lo esti$ulado se estar5 al $recio :ue
4iDen $eritos $a.ados en $artes i.uales $or los contratantes 8art, 2,=G<3,
-3 K$oca del $a.o del $recio o renta
Con4or%e lo esta-lece el art6culo 2,=GG0 $ara deter%inar la +$oca del $a.o
del $recio o renta0 en $ri%er lu.ar se estar5 a la esti$ulaci/n, No e"istiendo -o no
$ro-5ndose +sta- a la costu%-re del lu.ar, A 4alta de costu%-re se a$licar5n las
si.uientes re.las su$letorias:
i3 En los $redios ur-anos el $a.o de la renta ser5 %ensual en los
rBsticos anualH
ii3 Si se trata de una cosa %ue-le o se%o#iente se arrienda $or d6as0
%eses o a'os0 las rentas se de-er5n lue.o de la e"$iraci/n del
res$ecti#o $eriodoH
iii3 Si se arrienda $or una sola su%a0 se de-er5 lue.o de :ue ter%ine el
arrenda%iento,
c3 9alta de $a.o del $recio
En .eneral dar5 lu.ar a la acci/n del art6culo 2,G@=0 esto es0 el derec&o
alternati#o o a la eDecuci/n 4or?ada o a la resoluci/n del contrato %5s la
inde%ni?aci/n de $erDuicios, Co%o a se se'al/0 en el caso del arrenda%iento no se
lla%a resoluci/n0 sino ter%inaci/n,
La %ora de un $er6odo entero en el $a.o de la renta0 dar5 derec&o al
arrendador0 des$u+s de dos recon#enciones entre las cuales %edien a lo %enos
cuatro d6as0 $ara &acer cesar in%ediata%ente el arriendo 8ter%inaci/n in%ediata30 si
no $resta se.uridad co%$etente de :ue se #eri4icar5 el $a.o dentro un $er6odo
151
ra?ona-le0 :ue no -aDar5 de treinta d6as 8art, 2,=**3, La $ri%era recon#enci/n de
$a.o0 se #eri4ica $or el rece$tor Dudicial cuando noti4ica la de%anda de ter%inaci/n
del arriendo 8$re#ia%ente &a :ue solicit5rselo al Due? $ara :ue el rece$tor
$racti:ue esta $ri%era recon#enci/n3H la se.unda0 en el caso de los in%ue-les
ur-anos0 se $ractica en la o$ortunidad :ue se'ala el art6culo 2) de la Le 2@,2)20
co%o lo #ere%os %5s adelante 8audiencia de contestaci/n de la de%anda3, En los
de%5s casos se a$lica el art6culo >22 del C/di.o de Procedi%iento Ci#il,
B3, OBLI;ACIIN DE USAR LA COSA SE;\N LOS TKR!INOS O ESPNRITU DEL CONTRATO
El art6culo 2,=<@0 esta-lece esta o-li.aci/n del arrendatario, La o-li.aci/n
de usar la cosa0 i%$lica utili?arla Bnica%ente se.Bn los t+r%inos o es$6ritu del
contrato, En caso :ue estos no se &aan esti$ulado0 de-er5n d5rsele a:uellos usos
$ara los cuales la cosa .eneral%ente se destina o :ue de-an $resu%irse de las
circunstancias del contrato o de la costu%-re del $a6s,
Si el arrendatario contra#iene la re.la del 2,=<@0 el arrendador $odr50 a su
ar-itrio0 recla%ar la ter%inaci/n del arrenda%iento con inde%ni?aci/n de $erDuicios
o -ien li%itarse a esta,
En relaci/n a la 4acultad de su-arrendar ceder el contrato de arriendo0
se.Bn lo dis$uesto en el art6culo 2,=G>0 el arrendatario no tiene derec&o a
su-arrendar si lo &ace el arrendador tiene derec&o a $edir la ter%inaci/n del
contrato, Ta%$oco $uede cederlo0 arries.ando la %is%a sanci/n en caso de
&acerlo, Podr5 su-arrendar o ceder el arriendo0 s/lo si e"$resa%ente se entre.a
esta 4acultad en el %is%o contrato de arrenda%iento o -ien en un acto $osterior, En
resu%en0 la 4acultad de su-arrendar o ceder el arriendo no es de la esencia ni de la
naturale?a del contrato0 s/lo ca-e si se a.re.a %ediante $acto e"$reso de las
$artes,
(<2
C3, OBLI;ACIIN DE CUIDAR LA COSA CO!O UN BUEN PADRE DE 9A!ILIA
El ni#el de cuidado :ue de-e e%$lear el arrendatario :uedar5 deter%inado
$or la esti$ulaci/n de las $artes, A 4alta de esta0 res$onder5 de cul$a le#e 8art6culos
GG 2,AG* a estudiados a $ro$/sito de la co%$ra#enta3,
Art, 2,=<=: 1El arrendatario e%$lear5 en la
conser#aci/n de la cosa el cuidado de un -uen $adre
de 4a%ilia,7
En caso de #ulnerar esta o-li.aci/n res$onder5 de los $erDuicios0 en
a:uellos casos en :ue e"ista un deterioro .ra#e cul$a-le $odr5 el arrendador
$oner 4in al arrenda%iento,
D3, OBLI;ACIIN DE E9ECTUAR REPARACIONES LOCATIEAS
Co%o a se se'al/0 las re$araciones locati#as son a:uellas :ue tienen $or
o-Deto su-sanar los deterioros :ue son consecuencia nor%al del .oce :ue tiene el
arrendatario so-re la cosa 8art, 2,=G)3,
Art, 2,=G): 1El arrendatario es o-li.ado a las
re$araciones locati#as,
Se entienden $or re$araciones locati#as las
:ue se.Bn la costu%-re del $a6s son de car.o de los
arrendatarios0 en .eneral las de a:uellas es$ecies
de deterioros :ue ordinaria%ente se $roducen $or
cul$a del arrendatario o sus de$endientes0 co%o
descala-ros de $aredes o cercas0 al-a'ales
ace:uias0 roturas de cristales0 etc,7
231
Co+o vere+os +Cs adelante, en el arrenda+iento de $ienes races ur$anos destinados a la ha$itacin con pla*o fi8o superior a un ao,
la facultad de su$arrendar es de la naturale*a del contrato, se entiende que le pertenece aunque las partes nada digan al respecto, y para
quitarla es necesario pacto e6preso 2art. "F Ley NF 1!.1(13.
152
E3, OBLI;ACIIN DE RESTITUIR LA COSA ARRENDADA
a3, ;eneralidades
Se.Bn lo dis$uesto en el art6culo 2,=G*0 el arrendatario es o-li.ado a
de#ol#er la cosa arrendada,
El arrendatario de-e restituir la cosa en el estado en :ue le 4ue entre.ada0
sin $erDuicio de los deterioros ocasionados $or el uso .oce le.6ti%os de la cosa,
En .eneral0 las $artes esta-lecer5n en el contrato el estado en :ue la cosa 4ue
entre.ada0 en caso contrario se $resu%ir5 :ue se entre./ en re.ular estado de
ser#icio, Esta $resunci/n es si%$le%ente le.al,
En la $r5ctica0 la %aor6a de las #eces se ane"an in#entarios de 1estado7 de
la cosa arrendada de los %ue-les de%5s arte4actos :ue contiene,
Res$ecto de los da'os $+rdidas so-re#enidas durante su uso0 el
arrendatario ser5 res$onsa-le0 sal#o :ue $rue-e :ue no $ro#inieron de su cul$a0 ni
de la cul$a de sus &u+s$edes0 de$endientes o su-arrendatarios,
-3, 9or%a de restituir
La restituci/n de-e reali?arse $oniendo la cosa %aterial%ente a dis$osici/n
del arrendador, En el caso de los in%ue-les esto se &ar5 desocu$5ndolos
co%$leta%ente entre.ando las lla#es al arrendador 8art, 2,=G@3,
Sal#o esti$ulaci/n en contrario la restituci/n de-e &acerse in%ediata%ente
des$u+s de ter%inado el contrato, Para :ue el arrendatario sea constituido en %ora
de restituir de-e ser re:uerido o recon#enido $or el arrendador 8el art6culo 2,=G=0
constitue una e"ce$ci/n a la re.la del art6culo 2,AA23,

Constituido en %ora0 el arrendatario de-er5 todos los $erDuicios :ue contra
+l co%$etan co%o inDusto detentador,
c3, El derec&o le.al de retenci/n del arrendador
Art, 2,=G( inc, (T: 1Podr5 el arrendador0 $ara
se.uridad de este $a.o0 de las inde%ni?aciones a
:ue tiene derec&o0 retener todos los 4rutos e"istentes
en la cosa arrendada0 todos los o-Detos con :ue el
arrendatario la &aa a%o-lado0 .uarnecido o $ro#isto0
:ue le $ertenecen0 a %enos de $rue-a contraria,7
Co%o se recordar50 el derec&o le.al de retenci/n es uno de los derec&os
au"iliares del acreedor 8arrendador30 :ue .aranti?a el $a.o del $recio o renta0
de%5s $restaciones $ecuniarias deri#adas del contrato de arrenda%iento, En #irtud
de este derec&o0 el arrendador $uede retener todas las es$ecies %ue-les con :ue
el arrendatario &a $ro#isto la cosa arrendada0 los :ue se e:ui$aran a los -ienes
dados en $renda, En este caso0 dic&os -ienes ser#ir5n $ara .aranti?ar lo :ue se
de-a al arrendador $or los si.uientes conce$tos:
i3 el uso de la cosa contraria%ente a los t+r%inos o al es$6ritu del
contratoH
ii3 deterioros causados a la cosa $or no e%$lear el cuidado de un -uen
$adre de 4a%iliaH
iii3 $erDuicios deri#ados de la %ora en la restituci/n de la cosaH
153
i#3 $erDuicios deri#ados de la ter%inaci/n del contrato $or cul$a del
arrendatarioH
#3 $or conce$to del no $a.o de la renta o $recio,
Se.Bn el art6culo (< -is de la Le NT 2@,2)20 art6culo incor$orado $or la Le
NT 2=,@>> del 22 de a-ril de (,))<0 $ara los e4ectos del art6culo 2,=G( del C/di.o
Ci#il 8derec&o le.al de retenci/n3 los contratos de arriendo re.idos $or dic&a le0
#ale decir0 los in%ue-les ur-anos0 les ser5 a$lica-le lo dis$uesto en el art6culo A=@
del C,P,C,
Art, A=@ C,P,C,: 1Si el arrendatario $retendiera -urlar
el derec&o de retenci/n :ue concede al arrendador el
art6culo 2,=G( del C/di.o Ci#il e"traendo los o-Detos
a :ue dic&o art6culo se re4iere0 $odr5 el arrendador
solicitar el au"ilio de cual:uier 4uncionario de $olic6a
$ara i%$edir :ue se sa:uen esos o-Detos de la
$ro$iedad arrendada,
El 4uncionario de $olic6a $restar5 este au"ilio
s/lo $or el t+r%ino de dos d6as0 sal#o :ue
transcurrido este $la?o le e"&i-iera el arrendador
co$ia autori?ada de la orden de retenci/n e"$edida
$or el tri-unal co%$etente,7
>, LA EXPIRACIIN DEL CONTRATO DE ARRENDA!IENTO
Ade%5s de las causales co%unes de e"tinci/n corres$ondientes a todo
contrato0 el art6culo 2,=A) esta-lece las si.uientes causales es$eciales de e"tinci/n
o e"$iraci/n del contrato de arrenda%iento:
i3 Destrucci/n total de la cosa arrendadaH
ii3 E"$iraci/n del tie%$o esti$ulado $ara la duraci/n del arriendoH
iii3 E"tinci/n del derec&o del arrendadorH
i#3 Sentencia del Due? en los casos $re#istos $or la le,
>,2 LA DESTRUCCIIN TOTAL DE LA COSA ARRENDADA
La $+rdida de-e ser total0 en caso contrario se a$lica la re.la del art6culo
2,=<(, El contrato se e"tin.ue $or carecer de o-Deto0 sea :ue la $+rdida total 4uere
cul$a-le o 4ortuita, En el caso de la $ri%era0 nacer5 una acci/n en el $atri%onio del
arrendador $ara e"i.ir la inde%ni?aci/n corres$ondiente de $erDuicios0
es$ecial%ente al $a.o de la renta adeudada $or el $eriodo e"cedente 8art, 2,=GA3,
>,( EXPIRACIIN DEL TIE!PO ESTIPULADO
A:u6 se de-e distin.uir se.Bn si el contrato era $or tie%$o indeter%inado o
deter%inado,
i3 Por tie%$o deter%inado: El tie%$o es deter%inado si las $artes lo &an
esti$uladoH si se deri#a de la naturale?a del ser#icio a :ue la cosa se destinaH o as6
lo ordene la costu%-re del $a6s, En estos casos0 el transcurso del tie%$o
esta-lecido e"tin.ue el contrato sin necesidad de desa&ucio,
ii3 Por tie%$o indeter%inado: 9uera de los casos %encionados0 $ara e"tin.uir el
contrato0 las $artes de-en darse a#iso de su #oluntad de $oner 4in al contrato, A
este a#iso se le deno%ina desa&ucio a +l se re4iere el art6culo 2,=A2,
El desa&ucio es un acto Dur6dico unilateral no re#oca-le0 corres$onde a
la noticia de ter%inaci/n del contrato :ue e4ectBan cada una de las $artes a la otra
8art, 2=A(3,
154
El art6culo 2,=A< dis$one :ue si se &a 4iDado $la?o $ara una de las $artes0
$ero no $ara la otra0 a:uella :ue $uede &acer cesar el arrenda%iento a #oluntad
de-er5 desa&uciar a la otra,
El desa&ucio $uede utili?arse aBn en los contratos $or tie%$o deter%inado
si as6 lo &an $actado las $artes, El desa&ucio $uede ser Dudicial o e"traDudicial0
#er-al o escrito de-er5 ser reali?ado dentro de los $la?os esta-lecidos en el
art6culo 2,=A2 co%en?ar5 a correr a $artir del $eriodo si.uiente,
La t5cita reconducci/n 8art, 2,=A>3: La t5cita reconducci/n consiste0 en
t+r%inos sencillos0 en a:uella situaci/n en la cual0 una #e? ter%inado el contrato de
arrenda%iento $or cual:uier ra?/n0 el arrendatario continBe usando .o?ando de la
cosa arrendada con la a:uiescencia o anuencia del arrendador, El C/di.o Ci#il la
ad%ite Bnica%ente en t+r%inos %u restrin.idos0 cuando las $artes as6 lo
con#en.an e"$resa%ente, Si no lo &acen0 una #e? e"$irado el $la?o del contrato0 el
arrendador tendr5 derec&o a e"i.ir la restituci/n de la cosa cuando lo desee,
El se.undo caso en :ue el C/di.o la ace$ta es res$ecto de los in%ue-les0
cuando una #e? e"$irado el contrato0 el arrendador conser#e la cosa &aa $a.ado
con el -ene$l5cito del arrendador la renta corres$ondiente a un $eriodo $osterior0 o
las $artes &aa eDecutado actos de los cuales se deri#a ine:u6#oca%ente su
#oluntad de continuar con el contrato,
La reconducci/n i%$orta la cele-raci/n de un nue#o contrato0 id+ntico al
anterior en todo0 sal#o en su duraci/n, Con $rescindencia de cu5l &aa sido la
anterior0 la de +ste ser5 de tres %eses si se trata de un -ien ur-ano &asta :ue
$uedan reco.erse los 4rutos si se trata de uno rBstico,
En a:uellos casos en :ue o$era la t5cita reconducci/n - teniendo en cuenta
:ue se trata de un nue#o contrato- las cauciones co%o las 4ian?as0 $rendas o
&i$otecas constituidas $or terceros $ara .aranti?ar el cu%$li%iento del $ri%er
contrato se e"tin.uen, As6 lo dis$one el art6culo 2,=A*,
>,< LA EXTINCIIN DEL DERECCO DEL ARRENDADOR
El $rinci$io .eneral a:u6 es :ue resuelto el derec&o del causante0 se
resuel#e el derec&o del causa&a-iente, En el caso del arrendador0 e"tin.uido su
derec&o so-re la cosa0 si%$le%ente no $uede se.uir cu%$liendo las o-li.aciones
deri#adas del contrato de arrenda%iento,
Las causas de la e"tinci/n son di#ersas di#ersos son los e4ectos de cada
una de ellas, Para e"a%inar esto Blti%o0 con#iene distin.uir se.Bn si la e"tinci/n se
&a $roducido in#oluntaria%ente o con cul$a del arrendador,
A3, LA EXTINCIIN INEOLUNTARIA

a3, ;eneralidades
Dis$one el art6culo 2,=A@ :ue e"tin.ui+ndose el derec&o del arrendador
so-re la cosa arrendada0 $or una causa inde$endiente de su #oluntad0 e"$irar5 el
arrenda%iento aun antes de cu%$lirse el tie%$o :ue $ara su duraci/n se &aa
esti$ulado,
El derec&o del arrendador so-re la cosa arrendada e"$ira cuando un tercero
$asa a ser titular de este, Al tenor de la re.la anterior%ente citada0 el tercero :ue
ad:uiera los derec&os del arrendador no estar5 o-li.ado a res$etar los derec&os
:ue $ro#en6an del contrato de arrenda%iento $ara el arrendatario,
Una e"ce$ci/n a lo anterior se encuentra en las re.las del usu4ructo0 :ue
dan al arrendatario un $la?o $rudente $ara :ue $erci-a los 4rutos de la cosa,
155
-3, La res$onsa-ilidad del arrendador
De acuerdo al art6culo 2,=A=0 el arrendador no est5 o-li.ado a inde%ni?ar
$erDuicios al arrendatario cuando su $osici/n Dur6dica &ace incierta la duraci/n del
contrato este0 en de4initi#a0 se e"tin.ue antes de la lle.ada del $la?o $re#isto,
Esta o-li.aci/n nace cuando el arrendador se &aa &ec&o $asar $or $ro$ietario
a-soluto0 sal#o :ue el arrendatario &aa sa-ido :ue no lo era,
c3 E"tinci/n $or causa de e"$ro$iaci/n
El le.islador se &a $reocu$ado de re.ular es$ecial%ente esta situaci/n en el
art6culo 2=>)0 a sa-er:
- De-e otor.arse al arrendatario el tie%$o necesario $ara utili?ar las la-ores
$rinci$ales co.er los 4rutos $endientesH
- Si la ur.encia de la e"$ro$iaci/n no $er%itiera lo anterior0 el Estado o la
cor$oraci/n e"$ro$iadora de-er5 una inde%ni?aci/n de $erDuicios al
arrendatarioH
- Si solo se &a e"$ro$iado una $arte de la cosa arrendada0 tendr5 derec&o el
arrendatario a $edir la ter%inaci/n del contrato se.Bn lo dis$uesto en el
inciso tercero del art6culo 2,=<),
B3, EXTINCIIN CULPABLE O I!PUTABLE AL ARRENDADOR
En estos casos de-e distin.uirse se.Bn si la $ersona :ue ad:uiere la cosa
est5 o no o-li.ada a res$etar los derec&os del arrendatario, Lue.o0 con#iene
re#isar al.unos casos en :ue la e"tinci/n del derec&o del arrendador no $erDudica
al arrendatario,
a3, No e"iste o-li.aci/n de res$etar los derec&os del arrendatario
De acuerdo al art6culo 2,=>20 en estos casos el arrendador es o-li.ado a
inde%ni?ar al arrendatario todos los $erDuicios :ue le ocasione la e"tinci/n del
contrato, Entre estos $erDuicios de-en conta-ili?arse a:uellos :ue su4ra el
su-arrendatario0 los :ue $ueden ser recla%ados $or el arrendatario0 o $or el
su-arrendatario si el $ri%ero le cediere su acci/n 8art6culo 2,=><3,
-3, E"iste o-li.aci/n de res$etar los derec&os del arrendatario
La re.la .eneral es :ue los terceros no est+n o-li.ados a res$etar el
contrato de arrenda%iento, Co%o a se es-o?/ al estudiar la cesi/n 4or?ada de
contrato0 el art6culo 2,=>( esta-lece tres e"ce$ciones a lo anterior0 esto es0 en
estos casos de-en res$etar el arriendo:
i3, Todo a:uel a :uien se trans4iere el derec&o del arrendador $or un t6tulo
lucrati#o 8art, 2,=>( NT 23, Este nu%eral co%$rende a todos :uienes acceden al
-ien a tra#+s de un t6tulo .ratuito, Se trata entonces de los donatarios0 le.atarios
&erederos,
ii3, A:uellos :ue &an ad:uirido la cosa a t6tulo oneroso0 sie%$re :ue el
arrenda%iento &aa sido otor.ado $or escritura $B-lica 8art, 2,=>( NT (3, Se
e"ce$tBan de esta re.la los acreedores &i$otecarios,
iii3, Los acreedores &i$otecarios 8art, 2,=>( NT <30 sie%$re :ue el arrenda%iento
&aa sido otor.ado $or escritura $B-lica +sta &aa sido inscrita en el Re.istro del
Conser#ador antes de la inscri$ci/n de la &i$oteca,
LPor :u+ re.la se re.ir6an los terceros ad:uirentesM Si el contrato de
arrenda%iento se encontra-a otor.ado $or escritura $B-lica no inscrita0 no ser5
156
o$oni-le al acreedor &i$otecario0 L:u+ sucede0 sin e%-ar.o0 si +ste su-asta la
$ro$iedad0 es o$oni-le al tercero su-ad:uirenteM
Las re.las dis$oni-les son las de los nB%eros ( < del art6culo 2=>(,
Alessandri - al.una Duris$rudencia- &an o$inado :ue se re.ir6a $or la re.la del NJ
(, Co%o $uede ad#ertirse0 -aDo ciertas condiciones0 el derec&o $ersonal e%anado
del contrato de arrenda%iento resulta0 $ese a su car5cter $ersonal0 o$oni-le a
terceros,
Ealide? de la cl5usula de no enaDenar: Co%o se'ala el art6culo 2,=>G el $acto
de no enaDenar la cosa arrendada0 aun:ue ten.a la cl5usula de nulidad0 no $roducir5
otros e4ectos :ue $er%itir al arrendatario usar .o?ar la cosa &asta la ter%inaci/n
natural del contrato de arrenda%iento,
C3, EL DERECCO DEL ARRENDADOR O DEL ARRENDATARIO SE EXTIN;UE POR ACTOS
DE TERCEROS
Dis$one el art6culo 2,=>A :ue si se tra-ara e%-ar.o so-re la cosa
arrendada0 su-sistir5 el arriendo0 se su-stituir5n el o los acreedores en los
derec&os o-li.aciones del arrendador, Si la cosa se adDudica a el o los acreedores
tendr5 lu.ar lo dis$uesto en el art6culo 2,=>(,
>,G SENTENCIA DEL FUEU EN LOS CASOS EN [UE LA LEY LO CA PREEISTO
El contrato de arrenda%iento ter%inar5 cuando las $artes lo soliciten en
ra?/n de incu%$li%ientos contractuales0 rescisi/n o nulidad,
>,A OTRAS CAUSAS DE TER!INACIIN DEL ARRIENDO
i3, La insol#encia del arrendatario: Se.Bn lo dis$uesto en el art6culo 2,=>@0 en estos
casos el o los acreedores del arrendatario $odr5n su-stituirse a este $restando
4ian?a a satis4acci/n del arrendador, No siendo as6 el arrendador $odr5 dar $or
concluido el arrenda%iento tendr5 acci/n de $erDuicios contra el arrendatario,
ii3, Re$araciones a la cosa arrendada 8art, 2,=>>3: Este derec&o se le reconoce al
arrendador cuando la cosa re:uiera re$araciones :ue0 en todo o en $arte0 i%$idan
su .oce, El arrendatario tiene los derec&os consa.rados en el art6culo 2,=(@,
iii3, Arrenda%iento de -ienes de inca$aces 8arts, 2,=>=0 G)*3: Si se arriendan
$redios de inca$aces $or un $eriodo :ue e"ceda los cinco a'os en el caso de los
ur-anos oc&o en el de los rBsticos0 el e"ceso del $la?o no ser5 o$oni-le al
inca$a?, En el caso del %arido o la %uDer :ue re$resentan a la sociedad conu.al0
los arriendos adolecen de nulidad relati#a 8arts, 2,*G=0 2,*A2 2,*A>3,
*, EL ARRENDA!IENTO DE PREDIOS URBANOS
A3, ;ENERALIDADES
Las re.las del arrenda%iento de los $redios ur-anos se encuentran
contenidas en el $5rra4o AJ del T6tulo XXEI del C/di.o Ci#il en la Le 2@,2)2 de
2=@(,
La Le 2@,2)2 incor$ora criterios de li-re %ercado al arrenda%iento de
$redios ur-anos0 %ateria :ue durante el si.lo XX 4ue o-Deto de un se#ero diri.is%o
$or $arte del le.islador0 esta-leciendo0 $or eDe%$lo0 %ontos %5"i%os de la renta
$rotecciones :ue 4a#orec6an la $er%anencia del arrendatario en el -ien ra6?
des$u+s de :ue &u-iese concluido el contrato,
157
La Le so-re arrenda%iento de -ienes ra6ces ur-anos0 4ue reciente%ente
%odi4icada0 a tra#+s de la Le NT 2=,@>>, Dic&a Le se $u-lic/ en el Diario O4icial el 22 de
a-ril de (,))<,
B3, Q!BITO DE APLICACIIN
La Le NT 2@,2)20 es una re.la es$ecial $ara el arrenda%iento de $redios
ur-anos, En lo no re.ulado $or ella0 estos se re.ir5n $or las re.las contenidas en el
T6tulo XXEI entre los art6culos 2,=2> 2,=** del C/di.o Ci#il,
L[u+ es un $redio ur-anoM 8art, 2J Le 2@,2)23 Por $redios ur-anos se
entienden a:uellos u-icados dentro del radio ur-ano res$ecti#o,
(<(
La Le ta%-i+n
alcan?ar5 a las #i#iendas u-icadas 4uera del radio ur-ano0 aun:ue incluan terreno0
sie%$re cuando este no e"ceda de una &ect5rea,
Por e"ce$ci/n0 no se consideran dentro del 5%-ito de a$licaci/n de esta Le
los si.uientes $redios ur-anos 8art, (T Le NT 2@,2)23:
i3 Predios de ca-ida su$erior a una &ect5rea :ue ten.an a$titud a.r6cola0
.anadera o 4orestal0 o est+n destinados a ese ti$o de e"$lotaci/nH
ii3 In%ue-les 4iscalesH
iii3 Ei#iendas :ue se arrienden $or te%$oradas no su$eriores a tres %eses0 $or
$eriodos continuos0 sie%$re :ue lo sean a%o-ladas $ara 4ines de
descanso o turis%oH
i#3 Coteles0 residenciales esta-leci%ientos si%ilares0 en las relaciones
deri#adas de &os$edaDeH
v) Estaciona%ientos de auto%/#iles #e&6culosH
(<<

vi) Las #i#iendas re.idas $or la Le NT 2=,(@20 :ue esta-lece nor%as so-re
arrenda%iento de #i#iendas con $ro%esa de co%$ra#enta 8leasin.
&a-itacional3,
C3, CARACTERNSTICAS DEL LA LEY 2@,2)2
a3, Se.Bn dis$one el art6culo 2=0 los derec&os :ue la Le con4iere al arrendatario
son irrenuncia-les,
-3, Si -ien el contrato de arrenda%iento de $redios ur-anos continBa siendo
consensual0 la 4alta de escrituraci/n &ar5 $resu%ir la renta :ue se'ale el
arrendatario, La escrituraci/n constitue entonces una 4or%alidad $or #6a de
$rue-a, Con todo0 se trata de una $resunci/n si%$le%ente le.al 8art6culo ()3,
c3, Res$ecto del $a.o de rentas %orosas o de#oluciones de e"cesos de rentas
.arant6as0 se de-e estar a lo dis$uesto en el art6culo (2 :ue esta-lece :ue dic&os
$a.os de-er5n &acerse reaDustados se.Bn la #ariaci/n de la unidad de 4o%ento
durante el la$so :ue %edia entre el %o%ento en :ue la o-li.aci/n se &i?o e"i.i-le
a:uel en :ue se cu%$li/, En el caso de adeudarse intereses0 se calcular5n so-re la
su%a $ri%iti#a%ente adeudada0 %5s el reaDuste,
d3, En caso de ne.ati#a del arrendador a reci-ir la renta el arrendatario tiene la
o$ci/n de reali?ar el $a.o $or consi.naci/n 8P5rra4o *J0 T6tulo XIE del Li-ro IE3 o
-ien $odr5 de$ositar a:uella en la o4icina del Ser#icio de Tesorer6as :ue
corres$onda al in%ue-le0 indicando el no%-re0 a$ellidos residencia del
arrendador, El $a.o se considerar5 &ec&o $ara todos los e4ectos le.ales0 $ero su
su4iciencia ser5 cali4icada en el Duicio :ue corres$onda, El retiro del $a.o $or $arte
del arrendador no si.ni4icar5 la renuncia a sus derec&os ni si.ni4icar5 :ue
232
,l radio ur$ano es deter+inado en el /lan .egulador de cada co+una.
233
No o$stante que esta Ley en general no se aplica a estos in+ue$les, los 8uicios que se originen en relacin con los contratos a que se
refieren los nB+eros )F y "F del artculo 'F, se su$stanciarCn con arreglo al procedi+iento esta$lecido en el ttulo --- de la Ley de arriendo de
predios ur$anos NF 1!.1(1.
158
t5cita%ente est+ %ani4estando su -ene$l5cito so-re la cele-raci/n de un nue#o
contrato de arrenda%iento,
D3, EL DESACUCIO Y LA RESTITUCIIN
a3, El desa&ucio
Esta %ateria 4ue %odi4icada $or la Le 2=,@>>0 $ro%ul.ada el * de a-ril de
())< 8!oderni?a la nor%ati#a re.uladora de los arrenda%ientos de $redios
ur-anos3,
El desa&ucio se a$lica a los contratos en :ue el $la?o se &aa $actado %es
a %es en los de duraci/n inde4inida,
En cuanto a su 4or%a0 el desa&ucio se reali?ar5 Dudicial%ente o %ediante
noti4icaci/n $ersonal e4ectuada $or un notario, Antes de la %odi4icaci/n le.al0 el
desa&ucio era sola%ente Dudicial,
En relaci/n al $la?o $ara la restituci/n0 dire%os :ue desde el desa&ucio0 el
arrendatario dis$ondr5 del $la?o de dos %eses $ara restituir el in%ue-le, Dic&o
$la?o se au%entar5 en un %es $or cada a'o co%$leto :ue el arrendatario &u-iera
ocu$ado el -ienH el $la?o total no $odr5 e"ceder de seis %eses, El arrendatario
desa&uciado $odr5 restituir el -ien con anterioridad a este $la?o0 en cuo caso
de-er5 la renta Bnica%ente &asta el $la?o de restituci/n,
-3, La restituci/n
La restituci/n se a$lica $ara los contratos de $la?o 4iDo cua duraci/n no
e"ceda de un a'o 8art6culo GT3,
El art6culo GT esta-lece :ue en estos casos0 el arrendador solo $odr5
solicitar Dudicial%ente la restituci/n del in%ue-le, El arrendatario tendr5 dos %eses
$ara restituirlo desde la noti4icaci/n de la de%anda,
El arrendatario :ueda o-li.ado a $a.ar la renta los ser#icios .astos
co%unes &asta el %o%ento de la restituci/n, Si el arrendatario a-andona el
in%ue-le sin restituirlo0 el arrendador $odr5 solicitar al Due? :ue se lo entre.ue sin
4or%a de Duicio0 con la sola certi4icaci/n del a-andono $or $arte de un %inistro de
4e0 :uien le#antar5 acta del estado en :ue se encuentra la cosa,
E3, EL SUBARRENDA!IENTO
El art6culo AJ de la Le NT 2@,2)2 &ace e"ce$ci/n res$ecto de la re.la
.eneral en los arriendos0 dis$oniendo :ue en los contratos de arriendo destinados a
la &a-itaci/n con $la?o 4iDo su$erior a un a'o0 se entender5 sie%$re i%$l6cita la
4acultad del arrendatario $ara su-arrendar0 sal#o esti$ulaci/n en contrario0 en cuo
caso0 el arrendatario $uede dar $or ter%inado el contrato sin :ue est+ o-li.ado a
$a.ar la renta $or el tie%$o :ue aBn 4alte $ara su ter%inaci/n,
De esta suerte en el contrato de arrenda%iento de in%ue-les ur-anos
destinados a la &a-itaci/n con $la?o 4iDo su$erior a un a'o0 la 4acultad de
su-arrendar es de la naturale?a del contrato, Si las $artes nada se'alan0 se
entiende $ertenecerle0 a %enos :ue e"$resa%ente las $artes :uiten esta 4acultad,
En los de%5s casos0 ri.en las nor%as .enerales del arrenda%iento de cosas0 en
donde la 4acultad de su-arrendar no es de la naturale?a del contrato0 s/lo
4or%ar6a $arte de +l si las $artes la a.re.an a tra#+s de cl5usula es$ecial,
159
En el caso del su-arrendador :ue reci-a las rentas del su-arrendatario no
$a.ue las del arrenda%iento ser5 sancionado con una %ulta a -ene4icio 4iscal de
una a sesenta U,9,0 si a consecuencia de esta situaci/n el su-arrendatario es
e"$ulsado del in%ue-le 8art, (G NT (0 Le NT 2@,2)23,
93, EL SALEOCONDUCTO
El sal#oconducto es una autori?aci/n :ue la Unidad de Cara-ineros
res$ecti#a0 otor.a a un suDeto $ara :ue $ueda ca%-iarse de do%icilio o trasladar
%ue-les de un lu.ar a otro, Si :uien se traslada no es el $ro$ietario 8arrendatario3
$ara o-tener el sal#oconducto0 de-er5 $resentar a Cara-ineros una autori?aci/n del
due'o del in%ue-le o e"&i-ir reci-o de $a.o de la Blti%a renta de arrenda%iento0
as6 co%o una constancia de encontrarse al d6a en el $a.o de los ser#icios -5sicos
8a.ua $ota-le0 electricidad3,
Esta autori?aci/n0 en relaci/n a los arriendos0 tiene la si.uiente 4inalidad:
i%$edir :ue se -urle el derec&o le.al de retenci/n del art6culo 2,=G( del C/di.o
Ci#il, Con ello0 se e#ita :ue arrendatarios inescru$ulosos se lle#en
clandestina%ente 4rutos de la cosa arrendada o los o-Detos con :ue la &aa
a%o-lado0 .uarnecido o $ro#isto0 o -ien se retiren sin &a-er $a.ado los ser#icios
-5sicos,
(<G
;3, ;ENERALIDADES SOBRE LA CO!PETENCIA Y EL PROCEDI!IENTO
Los art6culos *T si.uientes de la Le 2@,2)20 se re4ieren a la co%$etencia
$rocedi%iento en los Duicios relati#os a los contratos de arrenda%iento :ue ca-en
-aDo el 5%-ito de a$licaci/n de la Le de arrenda%iento de in%ue-les ur-anos,
Ta%-i+n son a$lica-les los art6culos A@@ si.uientes del C/di.o de Procedi%iento
Ci#il,
Es co%$etente0 8a elecci/n del de%andante3 el Due? de letras en lo ci#il
donde se contraDo la o-li.aci/n o el del lu.ar donde se encontrare situado el
in%ue-le0 sal#o :ue se &u-iere $actado $r/rro.a de la co%$etencia en el contrato
res$ecti#o o en al.Bn acto $osterior 8art, 2<A C,O,T,3,
Las caracter6sticas del $rocedi%iento en los Duicios de arriendo0 son las
si.uientes 8art, @T Le 2@,2)23:
- El $rocedi%iento ser5 #er-al0 sin e%-ar.o las $artes $ueden $resentar %inutas
escritasH
- Deducida la de%anda el tri-unal citar5 a la audiencia del AT d6a &5-il des$u+s de
la Blti%a noti4icaci/n0 la cual se lle#ar5 a e4ecto con s/lo con la $arte :ue asista,
Dic&a audiencia co%en?ar5 con una relaci/n -re#e de la de%anda 8si 4ue oral3
continuar5 con la contestaci/n #er-al del de%andadoH acto se.uido0 se lla%ar5
o-li.atoria%ente a conciliaci/n, Si no e"iste a#eni%iento0 se reci-e de
in%ediato la $rue-a o4recida en la de%anda la contestaci/nH
- Los %edios de $rue-a de-en enunciarse en al %is%a de%anda0 incluso la lista
de testi.osH
- S/lo $ueden declarar &asta cuatro testi.os $or cada $arte, La lista de testi.os
del de%andante se $resentar5 &asta antes de las 2(:)) &oras del d6a :ue
$receda al de la audienciaH
- La $rue-a se a$recia con4or%e a las re.las de la sana cr6ticaH
- Los incidentes se tra%itan $rue-an en la %is%a audienciaH
- Las $artes $ueden co%$arecer de4enderse $ersonal%ente0 en $ri%era
instancia0 sin $atrocinio de a-o.ado0 $ero s/lo en los Duicios de arriendo cua
renta #i.ente al tie%$o de inter$onerse la de%anda no sea su$erior a cuatro
U,T,!,H
234
Las nor+as del salvoconducto se encuentran en el %.I.L. NF '1? de 1.)1 2que ta+$in fue +odificado por el artculo 'F de la Ley
1.!??3.
160
- Cuando la ter%inaci/n del arriendo se $ida $or 4alta de $a.o de la renta0 la
se.unda de las recon#enciones de $a.o a :ue se re4iere el art6culo 2,=** se
$racticar5 en la audiencia de contestaci/n de la de%anda 8art, 2) Le NT
2@,2)23H
- Para :ue a los su-arrendatarios les sea o$oni-le lo o-rado la sentencia en los
Duicios de arriendo de-er5 ta%-i+n noti4ic5rseles la de%anda o &a-erse
a$ersonado en el Duicio 8art, 22 Le NT 2@,2)23H
- El arrendador :ue de%anda la entre.a de la $ro$iedad arrendada0 $uede &acer
noti4icar la de%anda a las e%$resas :ue su%inistren .as0 ener.6a el+ctrica o
a.ua $ota-le0 en tal caso el de%andado ser5 el Bnico res$onsa-le de los
consu%os %ientras dure la ocu$aci/n del in%ue-le $or +l %is%o o $or sus
de$endientes 8art, 2G Le NT 2@,2)23,
@, EL ARRENDA!IENTO DE PREDIOS R\STICOS
A3, ;ENERALIDADES
Por $redio rBstico se entiende 1todo in%ue-le susce$ti-le de uso a.r6cola0
.anadero o 4orestal0 sea co%$rendido en ?onas rurales o ur-anas7 8art, 2J0 Le
2>,>G)3,
El arrenda%iento de $redios rBsticos es re.ulado $or el D,L, ==< de 2=*A,
El cual se re4iere al arrenda%iento de $redios $ro$ia%ente tal a otras 4i.uras de
e"$lotaci/n de un $redio rBstico $or terceros0 co%o la %edier6a, No se a$lica0 sin
e%-ar.o0 a los si.uientes casos 8art, 2J3:
i3 #i#iendas situadas en el radio ur-ano :ue incluan una e"tensi/n de terreno
de una su$er4icie in4erior a una &ect5reaH
ii3 terrenos 4iscalesH
iii3 contratos de a$arcer6a %edier6a conte%$lados en la le 2*,*(=,
Su$letoria%ente el arrenda%iento de $redios rBsticos se ri.e $or las re.las
del b>J del T6tulo XXEI del Li-ro IE,
B3, CARACTERNSTICAS
a3, Car5cter consensual $rue-a del contrato
Solo $uede $actarse $or escritura $B-lica o $ri#ada, En este Blti%o caso0 es
necesaria la $resencia de dos testi.os %aores de 2@ a'os, No o-stante lo anterior0
el art6culo AJ dis$one :ue la 4alta de escrituraci/n i%$edir5 :ue el docu%ento $ueda
&acerse #aler ante autoridades ad%inistrati#as o Dudiciales,
-3, Inca$acidades es$eciales
El Decreto Le NT ==< contiene una in&a-ilidad es$ecial en sus art6culo <T0
se.Bn el cual 1En las ?onas 4ronteri?as0 no $odr5n cele-rarse los contratos a :ue se
re4iere el $resente decreto le0 con $ersonas naturales o Dur6dicas e"tranDeras7,
C3, OBLI;ACIONES DE LAS PARTES
Para el arrendador la $rinci$al o-li.aci/n es entre.ar la cosa0 si la ca-ida es
di#ersa se estar5 a lo dis$uesto en las re.las de la co%$ra#enta 8art, 2,=*@3,
El arrendatario est5 o-li.ado a $a.ar el $recio o renta, Se esta-lece una
re.la $ara el caso en :ue la cosec&a %er%a o $erece $or caso 4ortuito se.Bn la
cual esta situaci/n no da lu.ar al colono a $edir re-aDa del $recio 8art, 2,=@<3,
161
Ade%5s de la o-li.aci/n de $a.ar el $recio0 el arrendatario de-e cuidar de
la cosa co%o un -uen $adre de 4a%ilia0 en caso de incu%$li%iento0 el art6culo 2,=*=
$ro#ee de una serie de %edidas al arrendador destinadas a e#itar el da'o,
(<A

D3, EL SUBARRIENDO
Se.Bn lo dis$uesto en el art6culo *T del D,L, NT ==< :ueda $ro&i-ido al
arrendatario su-arrendar el todo o $arte del $redio o ceder su derec&o0 o la
tenencia total o $arcial de los terrenos o introducir %eDoras en el $redio sin
autori?aci/n $re#ia $or escrito del $ro$ietario,
E3, EXPIRACIIN DEL CONTRATO
Si no se &a 4iDado $la?o cual:uiera de las $artes $uede $onerle t+r%ino0
desa&uci5ndolo 8art, 2,=@A3
=, EL CONTRATO DE !EDIERNA O APARCERNA
Este contrato ta%-i+n est5 re.ulado en el D,L, NT ==<0 es a:uel en :ue
una $arte se o-li.a a a$ortar una deter%inada su$er4icie de terreno la otra su
tra-aDo $ara reali?ar culti#os deter%inados0 con el o-Deto de re$artirse los 4rutos o
$roductos resultantes0 o-li.5ndose ade%5s a a$ortar los ele%entos necesarios $ara
la adecuada e"$lotaci/n de los terrenos,
Los derec&os deri#ados de la cele-raci/n del contrato de %edier6a no
$ueden cederse,
Se &a discutido la naturale?a Dur6dica de este contrato0 toda #e? :ue de su
$ro$ia de4inici/n se des$rende :ue es un &6-rido entre el contrato de sociedad el
de arriendo,
(<>
2), CONTRATOS PARA LA CON9ECCIIN DE UNA OBRA !ATERIAL
A3, CONCEPTO
Este ti$o de arriendo se re.ula en los art6culos 2,==> a (,))A del C/di.o
Ci#il, Es a:uel en :ue las $artes se o-li.an0 una a eDecutar una o-ra %aterial0 otra
a $a.ar un $recio $or esta, [uien eDecuta la o-ra se deno%ina art64ice,
B3, NOR!ATIEA
Este contrato $uede ser re.ulado -aDo el estatuto de la co%$ra#enta o -aDo
el del arrenda%iento, [uedar5 -aDo las re.las de la #enta en el caso :ue sea el
art64ice :uien su%inistre la %ateria $ara la con4ecci/n de la o-ra, Si la %ateria es
su%inistrada $or :uien encar./ la o-ra0 el contrato es de arrenda%iento, Si la
%ateria &a sido su%inistrada $or a%-os0 el contrato ser5 de arrenda%iento o
co%$ra#enta se.Bn :uien &aa su%inistrado la $arte $rinci$al,
i3, Contrato de #enta: Se trata de una #enta de cosa 4utura0 suDeta a condici/n0 +sta
consiste en :ue la o-ra sea -ien con4eccionada, El contrato se $er4ecciona
Bnica%ente con la a$ro-aci/n de :uien orden/ la o-ra 8art, 2,=2>3,
Pendiente la condici/n0 el $eli.ro de la cosa $ertenece al art64ice, Una #e?
:ue :uien encar./ la o-ra la a$rue-e aun:ue se encuentre $endiente la entre.a el
235
5anse ade+Cs las reglas especiales de los artculos 1.!( y 1.!1.
236
5ase a este respecto /0,L;:, ^lvaro 8ociedades, Eo+o -, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.?, p. 1"#.
162
$eli.ro se traslada a este Blti%o, El $eli.ro se trasladar5 ta%-i+n en a:uellos casos
en :ue se constitua en %ora de dar su ace$taci/n,
ii3, Contrato de arrenda%iento: Se suDeta en .eneral a las re.las del arrenda%iento0
sin $erDuicio de a:uellas contenidas en los art6culos 2,==* si.uientes,
C3, CARACTERNSTICAS DEL ARRIENDO PARA LA CON9ECCIIN DE UNA OBRA
!ATERIAL
a3, La $+rdida de la %ateria 8art, ()))3: La re.la .eneral es :ue recae so-re el
due'o, Si la %ateria &a $erecido sin cul$a del art64ice o de sus de$endientes0 es
so$ortada $or :uien encar./ la o-ra,
Pereciendo la %ateria0 el art64ice no $uede recla%ar su re%uneraci/n0
co%$artiendo el ries.o con :uien encar./ la o-ra, BaDo estas circunstancias el
art64ice solo $uede recla%ar su re%uneraci/n cuando:
i3 la o-ra &a sido reconocida a$ro-adaH
ii3 &a %ora de :uien encar./H
iii3 si la cosa $erece $or #icios de la %ateria entre.ada $or :uien encar./0
sal#o :ue el art64ice conociese o de-iese conocer dic&os #icios,
-3, La 4iDaci/n del $recio 8arts, 2,==* 2,==@3: No &a-i+ndose 4iDado $recio0 se
$resu%ir5 :ue las $artes &an con#enido el :ue ordinaria%ente se $a.a $or el %is%o
ti$o de o-ra, A 4alta de este $or el :ue se esti%ase e:uitati#o a Duicio de $eritos,
Si la 4iDaci/n del $recio se &a enco%endado a un tercero este %uere0 de-e
distin.uirse se.Bn si la %uerte acaeci/ antes o des$u+s de $rocederse a la
eDecuci/n, Si 4ue antes0 el contrato es nuloH si des$u+s0 se 4iDar5 $or $eritos,
c3, O-li.aciones de las $artes
i3, El :ue encar.a de-e:
- Pa.ar el $recio: co%o a se &a ad#ertido0 la o-li.aci/n se &ace e"i.i-le una #e?
:ue la o-ra &a sido a$ro-ada, Dic&a a$ro-aci/n $uede ser $arcial0 se.Bn lo
dis$uesto en el art6culo (,))20 esto de$ender5 del &ec&o :ue se &aa
con#enido :ue la o-ra se a$rue-e $or $artes,
- Declarar si a$rue-a o rec&a?a: Esta o-li.aci/n sur.e en el %o%ento en :ue lo
&aan acordado las $artes o se.Bn las re.las .enerales de las o-li.aciones
suDetas a condici/n,
ii3, El :ue eDecuta:
EDecutar la o-ra de-ida%ente dentro del tie%$o acordado, En caso de
desacuerdo res$ecto a lo de-ido de la eDecuci/n0 las $artes $odr5n no%-rar dos
$eritos :ue decidan si el art64ice cu%$li/ o no con su o-li.aci/n, En caso de :ue no
lo &aa &ec&o $odr5 :uien encar./ e"i.irle: :ue la &a.a de nue#oH la inde%ni?aci/n
de $erDuiciosH la restituci/n de los %ateriales0 con otros de i.ual calidad o dinero,
d3, Causales de e"tinci/n del contrato
i3, Eoluntad unilateral de :uien encar./ 8art, 2,===0 inciso (J3: En este caso :uien
encar./ al art64ice la eDecuci/n de la o-ra de-e ree%-olsarle los costos en :ue +ste
&aa incurrido con ocasi/n de la eDecuci/nH $a.ar lo :ue #al.a el tra-aDo &ec&o
a:uello :ue &u-iere $odido .anar en la o-ra,
ii3, !uerte del art64ice: En este caso0 se resuel#e el contrato0 sur.iendo
o-li.aciones $ara :uien encar./ res$ecto de los tra-aDos a reali?ados $or el
art64ice 8art, (,))A3,
163
e3, La construcci/n de edi4icios: La construcci/n de edi4icios se ri.en $or los
art6culos (,))< (,))G en la %edida :ue se cu%$la con dos re:uisitos0 a sa-er: :ue
se cele-re con un e%$resario0 :ue +ste se encar.ue de toda la o-ra $or un $recio
Bnico,
Re.las es$eciales en la construcci/n de edi4icios:
i3 Si no se &a $actado0 el e%$resario no $uede solicitar au%ento del $recio a
$rete"to de encareci%iento de los Dornales0 los %ateriales o %odi4icaciones
en el $lan $ri%iti#oH
ii3 Si el encareci%iento $ro#iene de circunstancias :ue no $udieron $re#erse0
es el due'o :uien de-e autori?ar el au%ento en dic&os costos0 a 4alta de
esta autori?aci/n0 el e%$resario $uede recurrir al Due? $ara :ue este 4iDe el
au%ento de $recio :ue corres$ondaH
iii3 Si el edi4icio se arruina dentro de los cinco a'os si.uientes a su entre.a $or
#icio de la construcci/n o del suelo :ue el e%$resario o sus e%$leados
&aan de-ido conocer se .enera res$onsa-ilidad $ara el e%$resario0 sal#o
:ue los %ateriales le &aan sido entre.ados $or el due'o0 en cuo caso
res$onde +ste0 sie%$re cuando el e%$resario o sus de$endientes no
&aan conocido o de-ido conocer esos #iciosH
i#3 El :ue encar.a la o-ra es su-sidiaria%ente res$onsa-le res$ecto de
a:uellos art64ices u o-reros su-contratados $or lo :ue +ste de-a al
e%$resario, El C/di.o del Tra-aDo &a %odi4icado este re.la en el caso :ue
el due'o sea una $ersona Dur6dica &aa contratado la o-ra $or un $recio
Bnico $re4iDado0 en este caso es res$onsa-le $or el total de lo adeudado
$or el contratista a sus e%$leados 8art, >G C, del Tra-aDo3H
#3 Las Blti%as tres re.las se a$lican a :uienes se encar.an de la construcci/n
del edi4icio en calidad de ar:uitectos0 :uienes ade%5s res$onden $or los
#icios de los $lanos,

22, EL CONTRATO DE ARRENDA!IENTO DE SEREICIOS
El contrato de arrenda%iento de ser#icios $uede ser de ser#icios %ateriales
o in%ateriales0 se.Bn si en estos $redo%ine la inteli.encia so-re la %ano de o-ra o
#ice#ersa,
En relaci/n al arrenda%iento de ser#icios in%ateriales el C/di.o Ci#il
distin.ue tres es$ecies:
i3, Arrenda%iento de ser#icios aislados: est5 re.ulado en el art6culo (,))@ :ue lo
re%ite al (,))>0 se ri.en $or ellos los contratos cuo o-Deto es la con4ecci/n de
una o-ra %aterial a$lic5ndose a ellos los art6culos 2,==* a 2,=== (,))(,
ii3, Arrenda%iento de ser#icios :ue consisten en una lar.a serie de actos: estos
contratos se ri.en $or los art6culos (,))> si.uientes,
iii3, Ser#icios $restados $or :uienes eDecutan $ro4esiones li-erales: el art6culo
(,22@ se'ala :ue los ser#icios de las $ro4esiones carreras 8co%o la de a-o.ado3
:ue su$onen lar.os estudios0 o a :ue est5 unida la 4acultad de re$resentar o-li.ar
a otra $ersona res$ecto de terceros se suDetan a las re.las del %andato0 re.las :ue
estudiare%os %5s adelante al anali?ar dic&o contrato,
Ca-e recordar a:u60 los si.uientes art6culos:
Art, (,A(2 inc, (J: 1Prescri-en en dos a'os los
&onorarios de Dueces0 a-o.ados0 $rocuradoresH los de
%+dicos ciruDanosH los de directores o $ro4esores
de cole.ios escuelasH los de in.enieros
a.ri%ensores0 en .eneral0 de los :ue eDercen
cual:uiera $ro4esi/n li-eral,7
164
Art, >@) NJ < C,P,C,: 1El $rocedi%iento de :ue trata
este T6tulo se a$licar5 en de4ecto de otra re.la
es$ecial a los casos en :ue la acci/n deducida
re:uiera0 $or su naturale?a0 tra%itaci/n r5$ida $ara
:ue sea e4ica?,
De-er5 a$licarse0 ade%5s0 a los si.uientes
casos: 8S3
<J, A los Duicios so-re co-ro de &onorarios0
e"ce$to el caso del art6culo >=*H 8S37
Art, >=* C,P,C,: 1Cuando el &onorario $roceda de
ser#icios $ro4esionales $restados en Duicio0 el
acreedor $odr50 a su ar-itrio0 $erse.uir su esti%aci/n
$a.o con arre.lo al $rocedi%iento su%ario0 o -ien
inter$oniendo su recla%aci/n ante el tri-unal :ue
&aa conocido en la $ri%era instancia del Duicio,
En este Blti%o caso la $etici/n ser5
su-stanciada resuelta en la 4or%a $rescrita $ara los
incidentes,7
165
E, EL CONTRATO DE SOCIEDAD
(<*
2, CONCEPTO
Art, (,)A<: 1La sociedad o co%$a'6a es un contrato en
:ue dos o %5s $ersonas esti$ulan $oner al.o en
co%Bn con la %ira de re$artir entre s6 los -ene4icios
:ue de ello $ro#en.an,
La sociedad 4or%a una $ersona Dur6dica0
distinta de los socios indi#idual%ente considerados,7
La caracter6stica conce$tual de este contrato es la e"istencia de dos o %5s
$ersonas :ue se Duntan con la %ira de $oner al.o en co%Bn re$artirse los
-ene4icios, La idea 4uer?a es reunir ca$ital 0 aunar los es4uer?os $ara alcan?ar
deter%inados o-Detos l6citos,

La sociedad $uede tener $or o-Deto cual:uier acti#idad, La Bnica li%itaci/n
es :ue no $uede tener un o-Deto o causa il6cita, Las sociedades :ue tu#ieren o-Deto
o causa il6cita 8$or eDe%$lo0 sociedades constituidas $ara el tr54ico de
estu$e4acientes0 de ar%as0 $orno.ra46a in4antil0 trata de -lancas0 etc,3 son nulas
no $uede ser consideradas ni si:uiera co%o una sociedad de &ec&o, Kstas0 :uedan
suDetas a la nor%ati#a cri%inal 8art, (,)A* inc, 4inal3,
(, CARACTERNSTICAS
i3, Tiene $ersonalidad Dur6dica: Es un contrato a la #e? 4or%a una $ersona Dur6dica
distinta de las $ersonas :ue la co%$onen, La atri-uci/n de $ersonalidad Dur6dica a
las sociedades i%$lica el reconoci%iento de la calidad de suDeto de derec&o0
o-li.aciones res$onsa-ilidades 0 $or ende0 constitue un centro de i%$utaci/n de
nor%as di4erenciado de sus %ie%-ros, Esto trae co%o consecuencias: tiene un
$atri%onio $ro$ioH no%-reH do%icilioH tiene una #oluntad distinta a la de los socios
indi#idual%ente consideradosH tiene res$onsa-ilidad en 4or%a di4erenciada de la de
sus %ie%-ros re$resentantes,
ii3, Plurilateral: La sociedad es un contrato $lurilateral o de or.ani?aci/n en donde
las #oluntades #an en un %is%o sentido :ue es el sentido de :ue la sociedad
o-ten.a -ene4icios,
iii3, Consensual: El contrato de sociedad colecti#a ci#il en cuanto a su 4or%a de
$er4ecciona%iento es consensual0 $or lo tanto -asta el %ero acuerdo de #oluntades
$ara :ue na?ca a la #ida del Derec&o, Sin e%-ar.o la consensualidad en el contrato
social es e"ce$cional0 a :ue la Bnica sociedad :ue es consensual es la sociedad
colecti#a ci#il0 todas las restantes sociedades son sole%nes,
i#3, Intuito $ersonP: La sociedad colecti#a ter%ina $or la %uerte de uno de los
socios0 $uesto :ue es una sociedad de $ersonas no una sociedad de ca$itales :ue
no se disuel#en $or la %uerte de al.Bn socio, Ade%5s0 el error en la $ersona del
socio #icia el consenti%iento nin.uno de los consocios $uede ceder sus derec&os
sin el consenti%iento de los otros,

<, ELE!ENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
A3, EL APORTE
El a$orte es un ele%ento de la esencia del contrato de sociedad, Sin este
ele%ento no e"iste la sociedad 8art, (,)AA inc, 2T (,)@(3, Por re.la .eneral0 la
utilidad :ue corres$onda a cada socio se distri-ue en $ro$orci/n a sus a$ortes,
237
,sta parte del tra$a8o, aunque no en su totalidad, ha sido e6trada principal+ente de los apuntes de clase de la profesora de %erecho
Civil de la 0niversidad %iego /ortales doa :le8andra :guad %. 8ociedad, disponi$les en la Me$ enG
httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6.phpOpaginaP)"Q-%P'(QtipoP!> 5ase ta+$in /0,L;:, ^lvaro 8ociedades. Eo+o -, ,ditorial =urdica
de Chile, 7antiago, 1.?.
166
El conDunto de los a$ortes constitue el lla%ado Ca$ital Social0 :ue a su
turno es una deuda de la sociedad $ara con los socios, El a$orte de-e ser
susce$ti-le de a$reciaci/n $ecuniaria de-e ser a t6tulo sin.ular 8art, (,)A>3,
Los a$ortes $ueden ser de distintas clases:
i3 a$orte en dineroH
ii3 a$orte en es$ecie 8en do%inio o usu4ructo3H
iii3 a$orte en tra-aDo 8socio industrial3H
i#3 a$orte en ser#icio,
B3, LOS BENE9ICIOS
La caracter6stica de la sociedad en t+r%inos de :ue &a sido constituida o
$actada $ara $roducir utilidades re$artirla entre los socios es lo :ue la di4erencia
de las $ersonas Dur6dicas sin 4ines de lucroH $or eDe%$lo0 las 4undaciones, El
-ene4icio no es %oralH sino clara%ente $ecuniario o en dinero 8art, (,)AA inc, (T
<T3, Los -ene4icios solo se $odr5n deter%inar al %o%ento de la disoluci/n de la
sociedad,
Los -ene4icios se re$arten:
i3 Con4or%e a lo $actado 8art, (,)>>3H
ii3 Ta%-i+n $uede deDarse entre.ado al ar-itrio de un tercero 8art,
(,)>*3H
iii3 Si nada se esti$ula se re$arte a $rorrata de los a$ortes 8art, (,)>@3H
i#3 Res$ecto del socio industrial o :ue a$orta tra-aDo0 su $artici$aci/n la
4iDa el Due? a 4alta de esti$ulaci/n e"$resa 8art, (,)>=3,
C3, LAS PKRDIDAS
Las $+rdidas en el contrato de sociedad se distri-uen:
i3 Con4or%e a lo se'alado en el $acto social o se deDa entre.ado al
ar-itrio de un tercero 8arts, (,)>> (,)>*3H
ii3 A 4alta de esti$ulaci/n e"$resa a $rorrata de los a$ortes 8art, (,)>@3H
iii3 Si nada se esti$ula res$ecto del socio industrial0 +ste solo $ierde el
tra-aDo 8art, (,)>=3,
Res$ecto de los -ene4icios $erdidas se de-e entender res$ecto de todos
los ne.ocios de la sociedad no de cada ne.ocio en $articular 8art, (,)*)3,
D3, INTENCIIN DE 9OR!AR SOCIEDAD O A99ECTIO SOCIETATIS
Se trata de un ele%ento esencial de la sociedad de $ersonas0 dado su
car5cter de intuito $ersonP, La A44ectio Societatis tiene co%o caracter6stica :ue las
$artes de-en encontrarse en un $ie de i.ualdad en t+r%inos $sicol/.icos destinados
a coo$erar en la 4or%aci/n de una e%$resa, Lo :ue a:u6 i%$orta es la $ersona
caracter6sticas de los socios,
No &a sociedad cuando se &ace 4or%al%ente un es:ue%a social con un
tra-aDador :ue se.uir5 siendo tal, No de-e &a-er #inculo de su-ordinaci/n a :ue
en tal caso nos encontrar6a%os 4rente a un contrato de tra-aDo,
G, ;ENERALIDADES DE LA SOCIEDAD EN TANTO ASOCIACIIN CU!ANA
El ser &u%ano tiende a a.ru$arseH la $ri%era a.ru$aci/n es la 4a%iliaH la
Blti%a a.ru$aci/n0 en ca%-io0 es el Estado, Pero entre la 4a%ilia el Estado e"isten
una serie de .ru$os inter%edios 8asociaciones3 en din5%ica rec6$roca interacci/n,
Estos .ru$os inter%edios0 sean :ue se encuentren or.ani?ados Dur6dica%ente o no0
167
ostentan un conDunto de re.las o nor%as de conducta :ue sus %ie%-ros de-en
se.uir :ue deter%ina la relaci/n de $ertenencia al .ru$o,
Este car5cter asociati#o del ser &u%ano0 del :ue no es $osi-le $rescindir0
traDo consi.o el esta-leci%iento o reconoci%iento -se.Bn la tesis :ue se ado$te en
cuanto a la naturale?a Dur6dica de los derec&os 4unda%entales-0 del lla%ado derec&o
de asociaci/n, Ello su$one :ue el Estado esta-le?ca una re.ulaci/n Dur6dica
&eter/no%a de las asociaciones inter%edias -aDo cuo a%$aro $uedan sur.ir
.ru$os 4or%ales o de Derec&o, De esta 4or%a0 todos los Estados %odernos $re#+n
una nor%ati#a le.al :ue $er%ite #arias $osi-ilidades de or.ani?aci/n Dur6dica $ara
un .ru$o inter%edio,
En nuestro Derec&o0 la Constituci/n Pol6tica de la Re$B-lica reconoce0 a en
su art6culo $ri%ero0 la e"istencia de los .ru$os inter%edios0 .aranti?5ndoles su
$lena autono%6a, A su turno0 el art6culo 2= NJ 2A ase.ura a todas las $ersonas el
derec&o de asociarse sin $er%iso $re#io0 en la %edida :ue dic&as asociaciones no
contra#en.an la %oral0 el orden $B-lico la se.uridad del Estado,
De esta 4or%a0 las asociaciones 4or%ales0 es decir0 a:uellas :ue
constitu+ndose en con4or%idad a la le .o?an de $ersonalidad Dur6dica0 son el
$roducto del eDercicio del derec&o constitucional de asociaci/n0 son lla%adas
$ersonas Dur6dicas o %orales0 $or cuanto tienen una e"istencia ideal0 $oseen
$ersonalidad Dur6dica0 es decir0 se encuentran situados en la cate.or6a de suDetos de
derec&o,
El art6culo AGA del nuestro C/di.o Ci#il de4ine a la $ersona Dur6dica co%o un
ente 4icticio ca$a? de eDercer derec&os contraer o-li.aciones ci#iles0 de ser
re$resentada Dudicial e"traDudicial%ente, De esta 4or%a0 las asociaciones 4or%ales
son ca$aces de ad:uirir derec&os contraer o-li.aciones0 lo :ue e:ui#ale decir :ue
.o?an de $atri%onio $ro$io0 en el sentido cl5sico de su ace$ci/n0 constituen
entidades distintas de los %ie%-ros :ue la co%$onen,
A, UBICACIIN DE LAS SOCIEDADES DENTRO DE LAS DE!QS PERSONAS FURNDICAS
[UE CONTE!PLA NUESTRO DERECCO
Las sociedades son $ersonas Dur6dicas de Derec&o Pri#ado colecti#as con
4ines de lucro, La $ri%era .ran clasi4icaci/n de $ersonas Dur6dicas es0 entre
$ersonas Dur6dicas de Derec&o PB-lico Derec&o Pri#ado,
Es $ersona Dur6dica de Derec&o PB-lico $or e"celencia el Estado0 ade%5s
los ser#icios $B-licos descentrali?ados0 co%o las %unici$alidades0 los .o-iernos
re.ionales0 entre otros0 las uni#ersidades estatales co%o la Uni#ersidad de
Ataca%a,
Las $ersonas Dur6dicas de Derec&o Pri#ado se clasi4ican en a:uellas :ue
tienen 4ines de lucro0 las :ue no,
Las $ersonas Dur6dicas de Derec&o Pri#ado sin 4ines de lucro son las
cor$oraciones 4undaciones 8re.uladas en el Li-ro Pri%ero del C/di.o Ci#il30 las
asociaciones co%unitarias0 los sindicatos0 las coo$erati#as0 entre otras,
Las $ersonas Dur6dicas de Derec&o $ri#ado con 4ines de lucro0 se clasi4ican a
su #e? en uni$ersonales colecti#as,
La Bnica $ersona Dur6dica uni$ersonal en nuestro Derec&o es la e%$resa
indi#idual de res$onsa-ilidad li%itada0 creada $or la Le NT 2=,@A*0 $u-licada en el
Diario O4icial de 4ec&a 22 de 4e-rero de (,))<,
(<@

238
,l artculo 'F de la Ley NF 1.!"# sealaG ,a em+resa individual de res+onsa#ilidad limitada es una +ersona jurdica con +atrimonio
+ro+io distinto al del titular. es siem+re comercial y est/ sometida al Cdi*o de Comercio cual-uiera -ue sea su o#jeto9 +odr/ reali1ar toda
clase de o+eraciones civiles y comerciales. e0ce+to las reservadas +or ,ey a las sociedades annimas.
168
Las $ersonas Dur6dicas de Derec&o Pri#ado con 4ines de lucro colecti#as0
son las lla%adas sociedades0 las cuales a su #e? $ueden ser ci#iles0 co%erciales0 o
%ineras,
Lo anterior0 se e"$lica %eDor con el si.uiente es:ue%a:
%,.,CV& /_4L-C& 2,stado1Iisco, ;unicipalidades, Ho$iernos .egionales, 0niversidades ,statales3
C&./&.:C-&N,7 U I0N%:C-&N,7,
7 N I-N,7 %, L0C.& 7 N%-C:E&7,
:7&C. C&;0N-E:.-:7
./RSONAS J3RG45CAS C&&/,.:E-5:7, ,EC.
4/R/CHO .R5@A4O N%-5 %0:L,7
2,+p. -ndividual de .esp. Ltda.3
CON 25N/S 4/ +3CRO
CO+/CT5@AS >Sociedades?.
>Sociedades Civiles1 comerciales
' mineras?.
>, NATURALEUA FURNDICA DE LA SOCIEDAD
(<=
En doctrina en el Derec&o Co%$arado0 $rinci$al%ente el euro$eo-
continental0 se &an $lanteado di#ersas teor6as $ara e"$licar la naturale?a Dur6dica de
la sociedad0 las %5s i%$ortantes son:
a) Teor6a contractual o cl5sica: 8codi4icaci/n del si.lo XIX3 Co%o se'ala el $ro4esor
de Derec&o Co%ercial don Ql#aro Puel%a A,0 desde los inicios de su e#oluci/n
en el tie%$o la sociedad reconoce su ori.en en acuerdos entre los socios0 esto
es0 su ori.en se -asa en el %ero contrato, Esta tendencia 4ue la :ue $re#aleci/
desde los inicios de la codi4icaci/n ci#il %ercantil &asta 4ines del si.lo XIX, Lo
anterior e"$lica la u-icaci/n de la sociedad dentro del li-ro IE del C/di.o Ci#il
co%o uno %5s de los contratos t6$icos o no%inados, Al.unos autores consideran
a la sociedad co%o un contrato $luri$ersonal0 de tracto sucesi#o0 de car5cter
or.ani?ati#o,
b) Teor6a del acto constituti#o unilateral0 del acto colecti#o: 8Eon ;ier]e0
!essineo3 [uienes sostienen esta tesis critican a la anterior0 $or:ue no
e"$lican los e4ectos de la sociedad res$ecto de terceros de a:uellos 8co%o
los accionistas3 :ue entran a $artici$ar en la sociedad sin &a-er 4or%ado $arte
del acto constituti#o, En la sociedad0 sus creadores i%$onen una nor%ati#a
contenida en los estatutos0 $or un acto unilateral0 el cual constitue la le de la
entidad :ue se crea, En otras $ala-ras0 se tienen #arias declaraciones de
#oluntad diri.idas al %is%o 4in0 los suDetos se co%$ortan co%o uno solo, El
4a%oso autor italiano 9rancesco !essineo0 en ca%-io0 $re4iere cali4icar a la
sociedad co%o un acto colecti#o0 $ues la desa$arici/n de un socio no la a4ecta0
ni co%$ro%ete al acto, Brunetti0 considera esta teor6a co%o co%$le%entaria a
la teor6a contractualista0 no co%o tesis o$uestas,
c) Teor6a de la instituci/n: 8Cauriou0 Renard0 ;uillard3 Sin desconocer el ori.en
contractual de la sociedad o co%$a'6a0 estos autores sostienen :ue del contrato
nace la sociedad co%o una instituci/n0 un ser o ente inter%edio entre el
indi#iduo el Estado, De acuerdo a esta teor6a la sociedad constitue un suDeto
de derec&o con intereses $ro$ios0 distintos a los de sus asociados0 cuas
cl5usulas son si%$les %edios $ara la consecuci/n de un 4in social,
d) Teor6a del contrato de or.ani?aci/n o cola-oraci/n: 8Ascarelli3 Esta teor6a $uede
catalo.5rsela co%o neocontractual0 se sustenta en :ue la sociedad es un
contrato $luri$ersonal0 contra$uesto a los contratos de ca%-io 8co%o la
co%$ra#enta de%5s -ilaterales30 $uesto :ue a:u6 cada socio no se encuentra
4rente a otro0 sino :ue 4rente a todos, Su inter+s es co%Bn no indi#idual,
*, TIPOS SOCIETARIOS
239
/0,L;: o$. cit. p. "@.
169
A3, CLASI9ICACIONES
Los ti$os societarios corres$onden a las clasi4icaciones o ti$olo.6as :ue la
Le &a entre.ado de sociedades, Co%o a se se'al/0 las sociedades $ueden ser
ci#iles0 co%erciales %ineras,
Las sociedades %ercantiles ser5n estudiadas en el curso de Derec&o
Co%ercial I0 las sociedades %ineras en Derec&o !inero, Estas Blti%as $ueden ser
sociedades contractuales %ineras o sociedades le.ales %ineras 8cuasicontratos3,
Los ti$os de sociedades ci#iles %ercantiles son:
- Sociedad colecti#aH
- Sociedad en co%andita si%$leH
- Sociedad en co%andita $or accionesH
- Sociedad de res$onsa-ilidad li%itadaH
- Sociedad an/ni%a a-iertaH
- Sociedad an/ni%a cerradaH
- Sociedades an/ni%as es$eciales 8A,9,P,0 Bancos0 C6as, de Se.uros0 Bolsas de
Ealores0 etc,3,
B3, DISTINCIIN ENTRE SOCIEDADES CIEILES Y !ERCANTILES
Para $oder distin.uir si una sociedad es ci#il o %ercantil0 es %enester
atender al .iro u o-Deto de ne.ocios, As60 ser5 co%ercial o %ercantil a:uella
sociedad :ue ten.a co%o .iro u o-Deto de ne.ocios al.unas de las acti#idades
co%$rendidas dentro del art6culo tercero del C/di.o de Co%ercio0 :ue son los
lla%ados actos de co%ercio,
El conce$to de sociedad ci#il es ne.ati#o0 #ale decir0 es ci#il toda a:uella
sociedad :ue se 4or%e $ara o-Detos no co%$rendidos dentro del art6culo <T del
C/di.o de Co%ercio,
Art, (,)A=: 1La sociedad $uede ser ci#il o co%ercial,
Son sociedades co%erciales las :ue se 4or%an
$ara ne.ocios :ue la le cali4ica de actos de
co%ercio, Las otras son sociedades ci#iles,7
(G)
La i%$ortancia de la distinci/n estri-a0 entre otros 4actores0 en lo relati#o a
las o-li.aciones de las sociedades co%erciales0 en tanto co%erciantes 8lle#ar
li-ros0 conta-ilidad es$ecial0 etc,3H las sociedades co%erciales son todas sole%nesH
las sociedades co%erciales en la :uie-ra tienen un trata%iento distinto0 etc,
No o-stante lo anterior0 e"iste una sociedad :ue0 aun:ue se 4or%e $ara
ne.ocios de car5cter ci#il0 sie%$re ser5 %ercantil0 $or as6 dis$onerlo e"$resa%ente
la Le: las sociedades an/ni%as,
Art, 2T Le NT 2@,)G>: 1La sociedad an/ni%a es una
$ersona Dur6dica 4or%ada $or la reuni/n de un 4ondo
co%Bn0 su%inistrado $or accionistas res$onsa-les
s/lo $or sus res$ecti#os a$ortes ad%inistrada $or
un directorio inte.rado $or %ie%-ros esencial%ente
re#oca-les,
La sociedad an/ni%a es sie%$re %ercantil0
aun cuando se 4or%e $ara la reali?aci/n de ne.ocios
de car5cter ci#il,7
240
,l artculo '.(?( esta$lece que las sociedades se pueden su8etar a las reglas de las sociedades co+erciales por propia voluntad de los
socios.
170
C3, PARALELO DE LOS TIPOS SOCIETARIOS EN RELACIIN A LOS ELE!ENTOS
CARACTERNSTICOS DE CADA SOCIEDAD
Sin $erDuicio :ue en este curso0 s/lo nos corres$onde re4erirnos a las
sociedades colecti#as ci#iles0 se &a cre6do necesario esta-lecer un $aralelo si%$le
entre los di4erentes ti$os societarios0 en relaci/n a los ele%entos caracter6sticos de
cada sociedad,
Los ele%entos caracter6sticos o di4erenciadores de cada ti$o societario son
los si.uientes:
i3 La constituci/nH
ii3 La ad%inistraci/nH
iii3 La res$onsa-ilidad de los sociosH
i#3 La cesi-ilidad de los derec&os o acciones,
a3, Constituci/n:
En cuanto a su 4or%a de constituci/n0 las sociedad colecti#a ci#il es
consensual0 -asta el acuerdo de #oluntades $ara :ue na?ca a la #ida del Derec&o,
Las sociedades colecti#a en co%andita co%erciales0 re:uieren $ara su
constituci/n de escritura $B-lica e inscri$ci/n del e"tracto de dic&a escritura en el
Re.istro de Co%ercio res$ecti#o, Las sociedades de res$onsa-ilidad li%itada las
sociedades an/ni%as0 ta%-i+n re:uieren de escritura $B-lica $ara su constituci/n0 e
inscri$ci/n del e"tracto en el Re.istro de Co%ercio0 $ero ade%5s sus e"tractos
de-en $u-licarse $or una sola #e? en el Diario O4icial, Las sociedades an/ni%as
es$eciales0 re:uieren toda#6a un certi4icado de e"istencia de la Su$erintendencia
res$ecti#a, En resu%en0 las de%5s sociedades son sole%nes,
-3, Ad%inistraci/n:
La ad%inistraci/n de la sociedad colecti#a ci#il0 la anali?are%os %5s
adelante0 $ero en resu%en dire%os :ue corres$onde a todos los socios0 o a uno o
%5s de ellos0 o a un tercero desi.nado $or los socios en el $acto social0 o en un
%andato $osterior, Este %is%o es:ue%a se a$lica a las sociedades colecti#as
%ercantiles a las de res$onsa-ilidad li%itada,
Las sociedades en co%andita0 son ad%inistradas $or los lla%ados socios
.estores, La sociedad an/ni%a es ad%inistrada $or el directorio,
c3, Res$onsa-ilidad de los socios
En la sociedad colecti#a ci#il0 los socios res$onden en 4or%a ili%itada con
su $atri%onio $ersonal de las deudas sociales0 $ero a $rorrata de su a$orte, En la
sociedad colecti#a %ercantil0 la res$onsa-ilidad de los socios es solidaria e
ili%itada,
En la sociedad en co%andita0 es $reciso distin.uir, Los socios
co%anditarios0 res$onden s/lo &asta del %onto de sus res$ecti#os a$ortesH los
socios .estores0 res$onden co%o si 4ueren colecti#os: solidaria e ili%itada%ente,
En la sociedad de res$onsa-ilidad li%itada0 co%o su no%-re lo indica0 los
socios s/lo res$onden li%itada%ente &asta el %onto de sus a$ortes0 o a la su%a
su$erior :ue se &u-ieren o-li.ado en #irtud del $acto social,
En la sociedad an/ni%a0 los accionistas s/lo res$onden $or el %onto de sus
res$ecti#os a$ortes0 #ale decir0 del %onto de sus acciones,
d3, Cesi-ilidad de los derec&os acciones
171
La sociedad en donde i%$era el $rinci$io de li-re cesi-ilidad de los
derec&os o acciones es0 en la sociedad an/ni%a, Nadie $uede i%$edir a un socio
des$renderse de su acci/n cederla o tras$asarla a un tercero
(G2
, Lo %is%o ocurre
$ara la sociedad en co%andita $or acciones,
En ca%-io0 en los de%5s ti$os societarios0 co%o son sociedades de
$ersonas no sociedades de ca$ital0 uno de los ele%entos esenciales es la $ersona
de los socios 8intuito $ersonP0 a44ectio societatis30 entonces la cesi/n de derec&os
i%$licar6a re4or%a de los estatutos sociales0 re4or%as :ue0 en el caso de las
sociedades :ue no sean colecti#as ci#iles0 i%$lica ade%5s reali?arse con todas las
4or%alidades :ue se $rescri-en $or la Le $ara su constituci/n 8escritura $B-lica0
inscri$ci/n0 en su caso $u-licaci/n3,
@, LA SOCIEDAD COLECTIEA CIEIL
El Bnico ti$o social re.ulado en el C/di.o Ci#il es la sociedad colecti#a ci#il,
A continuaci/n #ere%os las nor%as %5s rele#antes :ue entre.a el C/di.o al
res$ecto0 toda #e? :ue el an5lisis en $ro4undidad del Derec&o Societario
corres$onde a los estudios del curso de Derec&o Co%ercial I,
@,2, AD!INISTRACIIN
A3, ;ENERALIDADES
Co%o es sa-ido0 la ad%inistraci/n en .eneral co%$rende tres acti#idades: la
re$araci/n0 la conser#aci/n el culti#o 8arts, <=2H (,2<(H (,(AA3,
El art6culo (,)>2 inciso se.undo se'ala :ue la ad%inistraci/n es e4ectuada
$or todos los socios $or si o $or un %andatario desi.nado de co%Bn acuerdo0 $or lo
tanto &a :ue distin.uir las si.uientes &i$/tesis:
a3, Se &a desi.nado ad%inistrador $or los socios, A su #e?0 de-e%os su-distin.uir
en relaci/n a si esta desi.naci/n se e4ectu/ o no en el $acto o escritura social,
i3, Se desi.n/ ad%inistrador o %andatario en el $acto social: Se trata de un
%andatario estatutario es condici/n esencial de la e"istencia de la sociedad, Por
lo tanto0 el ad%inistrador no $uede renunciar si no es $or causa conte%$lada en los
estatutos o un5ni%e%ente ace$tada $or los de%5s sociosH no $uede ser re%o#ido0
sino $or causa .ra#e o $or causa conte%$lada en los estatutos, En caso de
renuncia o re%oci/n Dusti4icada $ueden continuar los socios con la sociedad en los
t+r%inos del art6culo (,)*<,
ii3, Se desi.no %andatario en un acto $osterior: En este caso ri.en las re.las del
%andato, Art6culos (,)*G si.uientes,
-3, No se &a desi.nado ad%inistrador $or los socios0 ni en el acto constituti#o ni en
un acto $osterior, En este caso ad%inistran todos los socios conDunta%ente0 en
#irtud del lla%ado %andato le.al0 t5cito rec6$roco, 8Art, (,)@23,
B3, 9OR!AS DE AD!INISTRACIIN
a3, Ad%inistraci/n $or un s/lo ad%inistrador: En el e#ento de :ue la ad%inistraci/n
sea con4erida a un socio ad%inistrador este $uede eDecutar los actos se.Bn le
$are?ca con las restricciones le.ales del caso, Pese a esto la %aor6a de los socios
241
Co+o lo vi+os, a propsito de las co+praventas sole+nes, la co+praventa de acciones de una sociedad anni+a es solemne, en tal
tras+aso o cesin de acciones la sole+nidad consiste en que se cele$re o por instru+ento privado 2fir+ado por el cedente y cesionario ante
dos testigos +ayores de edad o ante corredor de $olsa o ante notario3 o por escritura pB$lica, segBn lo esta$lece el artculo 1" del
.egla+ento de 7ociedades :nni+as 2%.7. NF "!#3.
172
$odr5 o$onerse a los actos :ue no &aan $roducido e4ectos le.ales0 es decir0 :ue
no est+n consu%ados 8art, (,)*A3,
-3, Ad%inistraci/n $or #arios ad%inistradores: Si la ad%inistraci/n es con4erida a
#arios socios o ad%inistradores $ueden eDecutar $or si solo $or se$arado los
actos de ad%inistraci/n sal#o :ue se les &aa $ro&i-ido actuar se$arada%ente en
cuo caso no $odr5n &acerlo ni aun a $rete"to de ur.encia 8art, (,)*>3,
c3, Ad%inistraci/n $or todos los socios: Res$ecto de la Ad%inistraci/n e4ectuada $or
todos los socios0 &a :ue estarse a las re.las del art6culo (,)@2, Se entiende en
este caso :ue cada uno de los socios &a reci-ido de los otros el $oder de
ad%inistrar con las li%itaciones se'aladas en esa dis$osici/n :ue son:
- Cual:uier socio tiene derec&o a o$onerse a los actos ad%inistrati#os del otro
antes de su eDecuci/nH
- Cada socio $uede ser#irse de las cosas de la sociedad $ara su uso $ersonal
sie%$re :ue las e%$lee $ara su destino ordinarioH
- Cacer concurrir a los de%5s socios a la conser#aci/n de las cosasH
- No &acer inno#aciones en los in%ue-les sociales sin el consenti%iento de los
otros socios,
C3, 9ACULTADES DE LA AD!INISTRACIIN
Son las del %andato, S/lo las del .iro ordinario0 a 4alta de 4acultad e"$resa,
En consecuencia0 ser5 el o-Deto social la :ue deter%ine las atri-uciones del
ad%inistrador 8arts, (,)** (,)*@3, I.ual :ue en el %andato el ad%inistrador $uede
en casos ur.entes con#ertirse en a.ente o4icioso,
D3, E9ECTOS DE LA AD!INISTRACIIN
Si el ad%inistrador actBo dentro del .iro ordinario de la sociedad de sus
4acultades o-li.a a la sociedad0 si se e"cede en los li%ites de sus 4acultades s/lo +l
:uedara o-li.ado 8art, (,)*=3,
@,( OBLI;ACIONES DE LOS SOCIOS
a3, E4ectuar el a$orte a :ue esta o-li.ado en tie%$o 4or%a 8arts, (,)AA (,)@*3, El
ries.o de la cosa $ertenece a la sociedad si &a sido a$ortada en $ro$iedad, El
ries.o de la cosa $ertenece al socio si la cosa se &a a$ortado en usu4ructo 8art,
(,)@G3, Si se trata de un cuasiusu4ructo0 el ries.o es de la sociedad 8art, (,)@G inc,
<T3, En caso de incu%$li%iento del socio de su o-li.aci/n de a$orte0 es res$onsa-le
de los $erDuicios :ue su retardo &aa ocasionado a la sociedad 8art, (,)@<3 0
ade%5s0 da derec&o a los restantes socios $ara $edir la resoluci/n0 con
inde%ni?aci/n de $erDuicios, En #erdad0 la resoluci/n o$era a:u6 co%o causal de
disoluci/n de la sociedad 8art, (,2)23,
-3, Tienen la o-li.aci/n de sanear el a$orte
Art, (,)@A: 1El :ue a$orta un cuer$o cierto en $ro$iedad o
usu4ructo0 es o-li.ado0 en caso de e#icci/n0 al $leno sanea%iento
de todo $erDuicio,7
c3, Los socios tienen la o-li.aci/n de cuidar los intereses sociales res$ondiendo
&asta de la cul$a le#e, !ani4estaciones de este $rinci$io las encontra%os en los
art6culos (,)=2H (,)=(H (,)=< (,)=G,
@,< OBLI;ACIONES DE LA SOCIEDAD PARA CON LOS SOCIOS
173
a3, De-e ree%-olsarle la su%a :ue le &u-iere adelantado el socio a la sociedad con
conoci%iento de ella $ara ne.ocios de la sociedad o sociales 8art, (,)@=0 inc, 2T3
-3, Ade%5s de-e resarcirle los $erDuicios :ue la .esti/n le &u-iere ocasionado 8art,
()@=3,
c3, Estas inde%ni?aciones se $a.an a $rorrata $or los socios la cuota del socio
insol#ente .ra#a a los de%5s0 $ero ta%-i+n a $rorrata de sus derec&os,
@,G OBLI;ACIONES DE LA SOCIEDAD RESPECTO DE TERCEROS
El socio :ue contrata a no%-re $ro$io no o-li.a en nin.Bn caso a la
sociedad 8art, (,)=G3, Cuando actBa a no%-re de la sociedad de-e &acerlo
ine:u6#oca%ente en tal caso o-li.a a la sociedad 4rente a terceros, En caso de
duda se entender5 :ue contrata o actBa a no%-re $ro$io,
9or%a en :ue los socios res$onden de las deudas sociales: Los contratos
#alida%ente cele-rados $or al.Bn socio o ad%inistrador en uso de sus 4acultades
o-li.an a la sociedad a los socios a $rorrata de su inter+s socialH con la
caracter6stica :ue la cuota del deudor insol#ente .ra#a a los otros, Por lo tanto0 &a
res$onsa-ilidad ili%itada $ero no solidaria en la sociedad colecti#a ci#il 8co%o a
se se'al/0 en la colecti#a co%ercial0 res$onden ili%itada solidaria%ente3, En
consecuencia0 ade%5s del $atri%onio social0 los socios co%$ro%eten su $ro$io
$atri%onio,
Si -ien los acreedores de la sociedad tienen acci/n $ara $erse.uir sus
cr+ditos en el $atri%onio de los socios0 los acreedores $ersonales de los socios no
tienen acci/n $ara $erse.uir sus cr+ditos en el $atri%onio socialH s/lo tienen
derec&o a &acer e4ecti#os sus cr+ditos so-re los -ene4icios :ue los socios o-ten.an
de la sociedad 8art, (,)=>3,
@,A DISOLUCIIN DE LA SOCIEDAD
A3, CAUSALES DE DISOLUCIIN
Los art6culos (,)=@ si.uientes conte%$lan las causales de disoluci/n de la
sociedad colecti#a ci#il0 +stas son:
a3, La lle.ada del $la?o o el cu%$li%iento de la condici/n, 8Art, (,)=@3 La sociedad
se disuel#e en estos casos0 $uesto :ue la duraci/n de la %is%a $uede :uedar suDeta
a un $la?o o una condici/n, En caso de $r/rro.a0 de-e $actarse antes del
#enci%iento del $la?o de-en cu%$lirse las %is%as 4or%alidades :ue $ara la
constituci/n 8si -ien es consensual0 si se constitu/ $or escrito0 la $r/rro.a ta%-i+n
de-e constar $or escrito3,
-3, T+r%ino del ne.ocio, 8Art, (,)==3 La sociedad se disuel#e $or la 4inali?aci/n del
ne.ocio $ara la cual se cre/,
c3, Insol#encia de la sociedad $+rdida total de los -ienes sociales, 8Art, (,2))
(,2)(3,
d3, En el e#ento de :ue uno de los socios no e4ectBe su a$orte los de%5s decidan
disol#erla 8Art, (,2)23,
e3, Por la %uerte de cual:uiera de los socios, Por ser la sociedad colecti#a un
contrato intuito $ersonP0 la %uerte de uno de los socios es una causal de disoluci/n
de la %is%a, Esta re.la no es a-soluta0 $uesto :ue los %is%os contratantes $ueden
en el contrato social0 $actar la cl5usula de continuaci/n con los &erederos del socio
di4unto 8art, (,)2G3,
174
43, Por acuerdo entre las $artes0 %utuo discenso o resciliaci/n 8Art, (,2)*3,

.3, Por renuncia de cual:uiera de los socios, La renuncia0 co%o acto unilateral de un
socio :ue %ani4iesta su #oluntad de retirarse solo constitue causal de ter%inaci/n
de las sociedades de duraci/n inde4inida, Los e4ectos de la renuncia se re.ulan en
los art6culos (,2)@ inciso se.undo (,2)=,
Art, (,2)@: 1La sociedad $uede e"$irar ta%-i+n $or la
renuncia de uno de los socios,
Sin e%-ar.o0 cuando la sociedad se &a
contratado $or tie%$o 4iDo0 o $ara un ne.ocio de
duraci/n li%itada0 no tendr5 e4ecto la renuncia0 si $or
el contrato de sociedad se &u-iere dado la 4acultad de
&acerla0 o si no &u-iere .ra#e %oti#o0 co%o la
ineDecuci/n de las o-li.aciones de otro socio0 la
$+rdida de un ad%inistrador inteli.ente :ue no $ueda
ree%$la?arse entre los socios0 en4er%edad &a-itual
del renunciante :ue le in&a-ilite $ara las 4unciones
sociales0 %al estado de los ne.ocios $or
circunstancias i%$re#istas0 u otros de i.ual
i%$ortancia,7
Art, (,2)=: 1La renuncia de un socio no $roduce
e4ecto al.uno sino en #irtud de su noti4icaci/n a todos
los otros,
La noti4icaci/n al socio o socios :ue
e"clusi#a%ente ad%inistran0 se entender5 &ec&a a
todos,
A:uellos de los socios a :uienes no se &u-iere
noti4icado la renuncia0 $odr5n ace$tarla des$u+s0 si
#ieren con#enirles0 o dar $or su-sistente la sociedad
en el tie%$o inter%edio,7
Por Blti%o0 dire%os :ue con4or%e al art6culo (,22) la renuncia del socio no
$uede ser de %ala 4e o inte%$esti#a, Es renuncia de %ala 4e0 a:uella :ue se &ace
$ara a$ro$iarse de al.una .anancia :ue de-6a $ertenecerle a la sociedad 8art,
(,2223, Es renuncia inte%$esti#a0 a:uella :ue se #eri4ica cuando su se$araci/n es
$erDudicial $ara los intereses sociales 8art, (,22(3,
B3, E9ECTOS DE LA DISOLUCIIN
Si la sociedad es ci#il0 se $roduce el t+r%ino de la $ersonalidad Dur6dica
de-e $rocederse a su di#isi/n en los t+r%inos del art6culo (,22A0 esto es se a$lican
las re.las de la $artici/n de los -ienes &ereditarios al caudal social,
Si la sociedad es co%ercial0 $ersiste la $ersonalidad Dur6dica durante la
li:uidaci/n de la sociedad el &a-er $asi#o de la sociedad de-en li:uidarse
con4or%e a los art6culos G)@ si.uientes del C/di.o de Co%ercio,
Al $roducirse la disoluci/n0 ter%ina la re$resentaci/n de sus
ad%inistradores %andatarios,
9inal%ente0 los derec&os de los socios contra la sociedad 1en li:uidaci/n7 o
contra la co%unidad resultante de la disoluci/n0 son li-re%ente trans4eri-les $or
+stos,
En cuanto a los terceros0 la disoluci/n de la sociedad s/lo $roduce e4ecto en
los si.uientes casos 8art, (,22G3:
175
i3 cuando la sociedad se disuel#e $or la lle.ada del $la?o $actado $ara su
#i.enciaH
ii3 se $uede o$oner la disoluci/n cuando se &a $u-licado este &ec&o $or
tres #eces en $eri/dicos de la ca$ital la re.i/nH
iii3 cuando &aa $rue-a de :ue los terceros conocieron o$ortuna%ente de
la disoluci/n de la sociedad,
=, LA SOCIEDAD DE CECCO
Art, (,)A* inc, 2T: 1Si se 4or%are de &ec&o una
sociedad :ue no $ueda su-sistir le.al%ente0 ni co%o
sociedad0 ni co%o donaci/n0 ni co%o contrato al.uno0
cada socio tendr5 la 4acultad de $edir :ue se li:uiden
las o$eraciones anteriores sacar sus a$ortes,7
La sociedad de &ec&o es a:uella a la :ue 4alt/ al.uno de los re:uisitos
esta-lecidos $or la le $ara nacer a la #ida del Derec&o, La restituci/n de los
a$ortes de-er5 reali?arse en tal caso con4or%e a las nor%as del cuasicontrato de
co%unidad,
Ade%5s0 de-e tenerse $resente la nor%a del art6culo (,)A@ :ue $rote.e a
los terceros de -uena 4e0 $or cuanto esta-lece la ino$oni-ilidad de la nulidad de la
sociedad 8al decir de la $ro4esora A-uad0
(G(
+ste es un caso %5s de rece$ci/n
nor%ati#a de la teor6a de la a$ariencia3,
EI, EL CONTRATO DE !ANDATO
(G<
2, CONCEPTO
Art, (,22>: 1El %andato es un contrato en :ue una
$ersona con46a la .esti/n de uno o %5s ne.ocios a
otra0 :ue se &ace car.o de ellos $or cuenta ries.o
de la $ri%era,
La $ersona :ue con4iere el encar.o se lla%a
co%itente o %andante0 la :ue lo ace$ta0 a$oderado0
$rocuradorH en .eneral %andatario,7
De la de4inici/n le.al reci+n citada0 $ode%os des$render los si.uientes
ele%entos:
Por cuenta ries.o de la $ri%era: Todas las de%5s caracter6sticas del
%andato $ueden ser %ori.eradas0 $or eDe%$lo la onerosidad, Pero el &ec&o de :ue
sea $or cuenta ries.o del %andante es una caracter6stica esencial de este
contrato, Esto no necesaria%ente i%$orta :ue en el contrato de %andato sea
esencial la re$resentaci/n, La re$resentaci/n es un ele%ento de la naturale?a no
de la esencia, En otras $ala-ras0 sie%$re actBa %andatario $or cuenta ries.o del
%andante0 aBn cuando actBe a su $ro$io no%-re,
[ue sea $or ries.o cuenta del %andante0 si.ni4ica :ue ser5 sie%$re el
%andante el :ue se a$ro#ec&ar5 de los -ene4icios so$ortar5 las $+rdidas0 co%o si
el ne.ocio lo &u-iese reali?ado $ersonal%ente0 $or s6 %is%o,
Con4ian?a en la .esti/n de los ne.ocios: A:u6 inter#iene un ele%ento
su-Deti#o del %andanteH la con4ian?a :ue se i%$ri%e al %andatario, De a:u6 se
242
&$. cit.
243
Civil de la 0niversidad %iego /ortales doa :le8andra :guad %. Mandato, disponi$les en la Me$ enG
httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6.phpOpaginaP)"Q-%P'(QtipoP!> 5ase ta+$in 7E-ECVX-N, %avid )l Mandato Civil. ,ditorial =urdica
de Chile, 7antiago, 1.#".
176
des$renden al.unas caracter6sticas %5s o %enos 4recuentes en este ti$o de
contratos :ue son intuito $ersonP :
i3 las o-li.aciones del %andatario no se trans%itenH
ii3 $or %uerte del %andatario se $one 4in al contrato de %andatoH
iii3 nor%al%ente e"iste la 4acultad del %andante de re#ocar el %andatoH
i#3 el error en la $ersona es causal de nulidad de este contrato,
La .esti/n de uno o %5s ne.ocios: El o-Deto del %andato0 :ue lo di4erencia
de otros contratos co%o el arrenda%iento de ser#icios0 es :ue el encar.o
constitue en de4initi#a la eDecuci/n de un &ec&o o acto Dur6dico0 lo cual lo
di4erencia clara%ente del arrenda%iento de ser#icios %ateriales e in%ateriales, La
e"$resi/n .esti/n de ne.ocios i%$lica la idea de ad%inistrar un ne.ocio aDeno
8conser#ar0 re$arar culti#ar art, (,2<(30 o sea .o-ernar0 re.ir0 cuidar dar
t+r%ino a una o$eraci/n de inter+s econ/%ico0 $ara lo cual $uede ser necesario la
eDecuci/n de &ec&os o actos Dur6dicos,
Los asuntos :ue $ueden ser o-Deto del %andato son:
i3 La conser#aci/n de un $atri%onio 8art, (,2<(3H
ii3 La eDecuci/n de cual:uier ne.ocio de 6ndole econ/%ica $ara el
%andante 8art, (,2G*3H
iii3 La ad%inistraci/n de una industria 8art, (,2<( $arte 4inal3H
i#3 La reali?aci/n de cual:uier acto Dur6dicoH
#3 La eDecuci/n de un &ec&o Dur6dico 8arts, *()0 *(23,
(, CARACTERNSTICAS DEL !ANDATO
El %andato es un contrato -ilateral0 nor%al%ente oneroso0 nor%al%ente
con%utati#o nor%al%ente consensual,
i3, Bilateral: ;enera derec&os o-li.aciones $ara a%-as $artes 8art, 2,G<=3, Aun:ue
el %andato sea .ratuito0 es decir0 aun:ue el %andatario no reci-a re%uneraci/n u
&onorario0 con4or%e al art6culo (,2A@0 el %andante i.ual%ente contrae o-li.aci/n0
cual es0 entre otras0 la de $ro#eer 4ondos $ara la recta eDecuci/n del %andato, 8NT 2
del art, (,2A@30 :ue es una o-li.aci/n :ue nace coet5nea%ente con el %andato0 e
incluso antes :ue el %andatario $rinci$ie la eDecuci/n de su encar.o0 de tal %odo
:ue si el %andante no la cu%$le0 autori?a al %andatario $ara desistirse 8art, (,2A=3,
Da#id Stitc&]in
(GG
a.re.a :ue el %andato $or e"ce$ci/n $uede ser unilateral0
cuando $or esti$ulaci/n e"$resa de las $artes0 o $or la naturale?a %is%a del
contrato0 el %andante no es o-li.ado a $a.ar re%uneraci/n ni a $ro#eer al
%andatario de lo necesario $ara la eDecuci/n del encar.o, En todo caso0 en este
e#ento0 se tratar6a al %enos en doctrina de un contrato sinala.%5tico i%$er4ecto0
$or:ue las o-li.aciones a :ue se re4ieren los nB%eros (T0 GT AT del art6culo (,2A@0
son o-li.aciones le.ales 8o $ara al.unos cuasicontractuales3 :ue nacen con
$osterioridad a la cele-raci/n del contrato0 con ocasi/n de su cu%$li%iento,
ii3, ;eneral%ente oneroso: La re%uneraci/n es de la naturale?a del %andato0 es
decir0 si no se esta-lece :ue es .ratuito &a :ue $a.ar re%uneraci/n, El art6culo
(,22* esta-lece :ue el %andato $uede ser .ratuito o re%unerado a.re.a :ue la
re%uneraci/n lla%ada &onorario es deter%inada0 $ri%ero0 $or con#enci/n de las
$artes0 antes o des$u+s del contrato0 ta%-i+n $uede ser esta-lecida $or la le0
$or la costu%-re e incluso $or el Due?, Esto de-e relacionarse con el art6culo (,2A@
NT < :ue esta-lece la o-li.aci/n del %andante de $a.ar la re%uneraci/n esti$ulada
o la usual,
(GA

A $ro$/sito de la .raduaci/n de la cul$a :ue atiende a la onerosidad o
.ratuidad de un contrato0 el C/di.o Ci#il en %ateria de %andato se desentiende de
244
7E-ECVX-N o$. cit.
245
,ste es un nuevo caso de costu+$re segBn Ley 2art. 'F3.
177
la re.la del art6culo 2,AG* resuel#e el te%a con inde$endencia a ella, Con4or%e al
art6culo (,2(=0 el %andatario res$onde de cul$a le#e en el cu%$li%iento del
encar.o0 sin atender al car5cter .ratuito u oneroso del %andato0 %5s :ue $ara
a.ra#ar esta res$onsa-ilidad si es re%unerado0 de con4or%idad al inciso se.undo,
Por el contrario0 si el %andatario &a re$u.nado el encar.o o se &a #isto 4or?ado a
ace$tarlo0 ser5 a&6 %enos estricta la res$onsa-ilidad :ue so-re +l recae,
En cuanto al %andante0 de-e%os a$licar la re.la .eneral del art6culo 2,AG*0
$or cuanto no &a re.la es$ecial $ara +l0 de %anera :ue si el %andato es .ratuito
res$onder5 &asta de la cul$a le#6si%a0 li%it5ndose a la cul$a le#e cuando sea
re%unerado,
iii3, ;eneral%ente con%utati#o: Nor%al%ente el -ene4icio se %ira co%o e:ui#alente,
E"iste una relaci/n entre la re%uneraci/n esti$ulada0 la acti#idad des$le.ada $or el
%andatario $ara la eDecuci/n del encar.o la utilidad :ue el %andante o-tiene de la
.esti/n reali?ada, Es i%$ortante la relaci/n entre la re%uneraci/n de-ida el
ser#icio $restado0 $ues la re%uneraci/n se de-e sie%$re0 sin consideraci/n a :ue
el ne.ocio enco%endado &aa tenido o no -uen +"ito0 sal#o :ue el 4racaso se de-a
a cul$a del %andatario 8art, (,2A@ inciso 4inal3,
Sin e%-ar.o $odr5 ser aleatorio en deter%inados casos0 co%o en a:uellos
e#entos en :ue el %andatario suDeta sus &onorarios a las resultas de la .esti/n
8+"ito o 4racaso del ne.ocio enco%endado30 cosa 4recuente en el eDercicio
$ro4esional 8$acto de cuota litis3, En tal caso0 el %andante no est5 o-li.ado a
acreditar :ue el ne.ocio 4racas/ $or cul$a del %andatario $ara no $a.ar
re%uneraci/n,
i#3, ;eneral%ente consensual: Por re.la .eneral0 el %andato se $er4ecciona $or el
%ero acuerdo de #oluntades entre el %andante %andatario,
As6 lo esta-lecen los art6culos (,2(< (,2(G:
Art, (,2(<: 1El encar.o :ue es o-Deto del %andato
$uede &acerse $or escritura $B-lica o $ri#ada0 $or
cartas0 #er-al%ente o de cual:uier otro %odo
inteli.i-le0 aun $or la a:uiescencia t5cita de una
$ersona a la .esti/n de sus ne.ocios $or otraH $ero no
se ad%itir5 en Duicio $rue-a testi%onial sino en
con4or%idad a las re.las .enerales0
(G>
ni la escritura
$ri#ada cuando las lees re:uieran un instru%ento
aut+ntico,7
Art, (,2(G: 1El contrato de %andato se re$uta
$er4ecto $or la ace$taci/n del %andatario, La
ace$taci/n $uede ser e"$resa o t5cita,
Ace$taci/n t5cita es todo acto en eDecuci/n del
%andato,
Ace$tado el %andato0 $odr5 el %andatario
retractarse0 %ientras el %andante se &alle toda#6a en
a$titud de eDecutar el ne.ocio $or s6 %is%o0 o de
co%eterlo a di#ersa $ersona, De otra %anera se &ar5
res$onsa-le en los t+r%inos del art6culo (,2>*,7
En consecuencia0 el silencio del %andante constitue ace$taci/n cuando el
%andatario da $rinci$io a la .esti/n con conoci%iento sin recla%o de +l,
Ade%5s de lo anterior &a :ue tener $resente :ue el art6culo (,2(A
esta-lece un caso rele#ante de silencio circunstanciado del %andatario 8silencio
co%o %ani4estaci/n $ositi#a de #oluntad3 en %ateria de ace$taci/n del %andatoH
246
.ecurdense los artculos 1.#(! y 1.#(.
178
es el caso en :ue el encar.o se e4ectBa a $ersona :ue $or su $ro4esi/n u o4icio se
encar.a de ne.ocios aDenos 8$or eDe%$lo los a-o.ados0 corredores0 etc,3, Los
re:uisitos los se'ala tal art6culo:
Art, (,2(A: 1Las $ersonas :ue $or su $ro4esi/n u
o4icio se encar.an de ne.ocios aDenos0 est5n
o-li.adas a declarar lo %5s $ronto $osi-le si ace$tan
o no el encar.o :ue una $ersona ausente les &aceH
transcurrido un t+r%ino ra?ona-le0 su silencio se
%irar5 co%o ace$taci/n,
Aun cuando se e"cusen del encar.o0 de-er5n
to%ar las $ro#idencias conser#ati#as ur.entes :ue
re:uiera el ne.ocio :ue se les enco%ienda,7
Con estas tres circunstancias unidas 8$ersona :ue $or su $ro4esi/n u o4icio
se encar.ue de ne.ocios aDenos0 transcurso de un t+r%ino ra?ona-le0 %andante
ausente3 nos encontra%os 4rente a un caso en :ue el silencio del %andatario
i%$orta ace$taci/n,
Pese a &a-erse 4or%ado el consenti%iento0 $or &a-er %ediado o4erta
ace$taci/nH estar $er4ecto el contrato0 el %andatario $uede retractarse en la
&i$/tesis del inciso 4inal del (,2(G, Esto es $er4ecta%ente e"$lica-le $or cuanto el
%andato sie%$re $uede ter%inar $or renuncia del %andatario,
(, -is, EXCEPCIONES AL CONSENSUALIS!O EN EL !ANDATO: CASOS EN [UE EL
!ANDATO ES SOLE!NE
i3, Es sole%ne el %andato $ara contraer %atri%onio 8al i.ual :ue a:uel $ara
reconocer un &iDo3 tiene dos re:uisitos: de-e otor.arse $or escritura $B-lica de-e
desi.narse e"$resa%ente a los contraentes,
ii3, Es sole%ne el %andato Dudicial :ue de-e e4ectuarse %ediante escritura $B-licaH
%ediante acta e"tendida ante el Due? suscrita $or todos los otor.antesH o
%ediante declaraci/n escrita del %andante0 autori?ada $or el secretario del tri-unal
8art, >T del C,P,C,3,
iii3, Es sole%ne el %andato :ue otor.a la %uDer $ara los e4ectos de enaDenar -ienes
ra6ces sociales, El art6culo 2,*G= inciso s+$ti%o se'ala :ue tal %andato De-e
constar $or escrito o $or escritura $B-lica si el acto re:uiere de esa sole%nidad,
i#3, Es sole%ne el %andato $ara enaDenar -ienes ra6ces :ue el %arido est5 o-li.ado
a restituir en es$ecie, Art6culo 2,*AG inciso se.undo $arte 4inal, Re:uiere escritura
$B-lica,
LEl %andato0 $ara los e4ectos de reali?ar un acto sole%ne0 de-e a su turno
ser sole%ne M
La Duris$rudencia0 en torno a los -ienes ra6ces se inclin/ $or e"i.ir la
sole%nidad del acto &a ser reali?ado0 $or lo tanto se e"i.6a escritura $B-lica
trat5ndose de un %andato $ara la co%$ra#enta de -ienes ra6ces, Las ra?ones :ue
se es.ri%6an eran: a3 El $oder o %andato es el Bnico instru%ento en :ue el
co%$rador o #endedor %ani4iesta su consenti%iento0 co%o la le $rescri-e :ue
este ele%ento o re:uisito esencial se $rodu?ca de una 4or%a es$ecial0 es o-#io :ue
el docu%ento :ue lo conten.a se suDete a i.ual 4or%alidadH -3 Si -ien el art6culo
(,2(< esta-lece la re.la del consensualis%o0 esa %is%a dis$osici/n se'ala entre
sus e"ce$ciones0 el caso en :ue el %andato de-a constar $or escritura $B-lica,
Co en d6a $arece :ue no ca-e duda :ue no es necesario la cele-raci/n del
%andato sole%ne $ara reali?ar un acto sole%ne, Ya no &a discusi/n en torno a :ue
el %andato $ara #ender un -ien ra6? no re:uiere de escritura $B-lica, El %andante
179
:ue enco%ienda al %andatario la co%$ra o la #enta de al.Bn -ien no %ani4iesta en
%anera al.una el consenti%iento necesario $ara :ue se $er4eccione esa
co%$ra#enta, Si%$le%ente0 autori?a o 4aculta al %andatario $ara :ue cele-re ese
contrato, A su turno0 el %andatario :ue en cu%$li%iento del encar.o cele-ra el
contrato0 %ani4iesta su $ro$io consenti%iento no el del %andante 8Teor6a de la
re$resentaci/n co%o %odalidad30 aBn cuando contrate a no%-re de +ste, Esta es la
soluci/n doctrinaria0 a%$lia%ente ace$tada,
Sin e%-ar.o0 esta soluci/n en la $r5ctica -ancaria no es ace$tada0 $or lo
tanto0 $or la 4uer?a de los &ec&os0 &a-r5 :ue cele-rar un %andato $ara #ender un
-ien ra6?0 $or escritura $B-lica,
<, PARTES E INTERESES EN EL CONTRATO DE !ANDATO
<,2 PARTES
a3, !andante: Ta%-i+n 1co%itente70 es la $ersona natural o Dur6dica :ue con4iere el
encar.o,
-3, !andatario: Es la $ersona :ue ace$ta el encar.o 8a$oderado0 $rocurador3,
<,( INTERKS EN EL !ANDATO
Art, (,22=: 1El ne.ocio :ue interesa al %andatario
solo0 es un %ero conseDo0 :ue no $roduce o-li.aci/n
al.una,
Pero si este conseDo se da %aliciosa%ente0
o-li.a a la inde%ni?aci/n de $erDuicios,7
Art, (,2(): 1Si el ne.ocio interesa Dunta%ente al :ue
&ace el encar.o al :ue lo ace$ta0 o a cual:uiera de
estos dos0 o a a%-os un tercero0 o a un tercero
e"clusi#a%ente0 &a-r5 #erdadero %andatoH si el
%andante o-ra sin autori?aci/n del tercero0 se
$roducir5 entre estos dos el cuasicontrato de a.encia
o4iciosa,7
Art, (,2(2: 1La si%$le reco%endaci/n de ne.ocios
aDenos no es0 en .eneral0 %andatoH el Due? decidir50
se.Bn las circunstancias0 si los t+r%inos de la
reco%endaci/n en#uel#en %andato, En caso de duda
se entender5 reco%endaci/n,7
<,< PLURALIDAD DE !ANDATARIOS
Art, (,2(*: 1Si se constituen dos o %5s %andatarios0
el %andante no &a di#idido la .esti/n0 $odr5n
di#idirla entre s6 los %andatariosH $ero si se les &a
$ro&i-ido o-rar se$arada%ente0 lo :ue &icieren de
este %odo ser5 nulo,7
Se.Bn el art6culo (,2(* $ueden ser %uc&os los %andatarios :ue o-ren
indi#idual%ente o de consuno, La le no &a esta-lecido res$onsa-ilidad solidaria
entre %andatarios 8sal#o en la co%isi/n o %andato %ercantil0 art, (=) C, Co%,3H sin
$erDuicio de :ue se $acte solidaridad entre ellos,
<,G CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES
i3, Ca$acidad del %andante: No &a re.la es$ecial0 $or lo :ue a:u6 se a$lican las
re.las .enerales, El %andante de-e tener una do-le ca$acidad0 en cuanto &a de ser
ca$a? de cele-rar el contrato de %andato de eDecutar $or s6 %is%o el acto o
180
contrato :ue $or el %andato enco%ienda, Si el %andante no est5 autori?ado $ara
eDecutar $or s6 %is%o el contrato :ue enco%ienda0 el %andato es nulo $or ilicitud
del o-Deto, Por ello0 si una $ersona casada no di#orciada a $er$etuidad otor.a un
%andato a un tercero $ara :ue ese tercero #enda un -ien a su c/nu.e0 ese
%andato ser5 nulo 8arts, 2,*=>H 2,G>>3,
ii3, Ca$acidad del %andatario: Se esta-lece una re.la es$ecial en el art6culo (,2(@
donde se se'ala :ue si es %enor adulto sus actos no lo o-li.an 4rente al %andante
terceros0 sino de con4or%idad a las re.las .enerales0 $ero s6 o-li.an al %andante
terceros, En consecuencia0 se $odr5 accionar en contra del %andatario %enor
adulto en la %edida en :ue se &u-iere &ec&o %5s rico,
G, RELACIIN ENTRE !ANDATO Y REPRESENTACIIN
Se.Bn la $ostura doctrinal %5s ace$tada0
(G*
la re$resentaci/n e:ui#ale a una
%odalidad en los actos o ne.ocios Dur6dicos :ue altera los e4ectos nor%ales del acto
eDecutado $or un suDeto de derec&o0 &aciendo :ue las consecuencias $atri%oniales
del acto cele-rado se radi:uen en un $atri%onio distinto del :ue co%$arece al actoH
$or lo tanto0 los derec&os o-li.aciones se radican en el $atri%onio del
re$resentado0 art6culo 2,GG@,
Anta'o se discuti/ la relaci/n entre %andato re$resentaci/n0 -5sica%ente
$or:ue en 9rancia no e"iste %andato sin re$resentaci/n, Pero en este $unto don
Andr+s de FesBs !ar6a Fose4 Bello L/$e?0 se a$art/ del C/di.o de Na$ole/n de
2,@)G, La instituci/n de la re$resentaci/n es aut/no%a del contrato de %andatoH de
%anera :ue $uede e"istir inde$endiente%ente de otra relaci/n Dur6dica o unida a
una relaci/n contractual deter%inada,
En nuestro Derec&o0 %andato re$resentaci/n son cosas a-soluta%ente
distintas0 relacionadas0 $ero distintas:
i3, El %andato es un acto Dur6dico0 $articular%ente un contrato, La re$resentaci/n es
una %odalidad de los actos Dur6dicos,
ii3, Tienen ori.en distinto: El %andato tiene su ori.en en una con#enci/n, La
re$resentaci/n $uede tener su ori.en en la con#enci/n0 en la le o en una sentencia
Dudicial co%o las .uardas :ue otor.a la Dusticia 8.uardas dati#as3, Ni aun en el caso
:ue el ori.en de la re$resentaci/n sea la con#enci/n necesaria%ente es %andato0
a :ue &a otros contratos a los :ue ta%-i+n #a unidad la 4i.ura de la
re$resentaci/n0 co%o la sociedad,
iii3, En C&ile $uede e"istir %andato no e"istir re$resentaci/n, Ta%-i+n0 co%o a
lo #i%os0 e"iste la re$resentaci/n sin %andato 8re$resentaci/n le.al3, En #irtud del
art6culo (,2A20 la re$resentaci/n es un ele%ento de la naturale?a del %andato no
de la esencia del %is%o, Esta nor%a autori?a al %andatario $ara :ue actBe a
no%-re del %andante 8o sea $ara :ue lo re$resente3 a.re.a :u+ cosas co%$rende
natural%ente esa re$resentaci/n, Ter%ina diciendo :ue $ara todos los actos :ue
sal.an de estos l6%ites re:uerir5 de $oder es$ecialH $or lo tanto0 la re$resentaci/n
es de la naturale?a del %andato,
Cuando se $roduce la 4i.ura del %andato sin re$resentaci/n los derec&os
o-li.aciones se radican en el $atri%onio del %andatario, El %andante es un tercero
e"tra'o a la relaci/n Dur6dica no ad:uiere $or dic&o contrato derec&os ni
o-li.aciones,
L[ue $asa0 entonces0 con los derec&os o-li.aciones :ue nacen del
contrato cele-rado $or el %andatarioM Nace la o-li.aci/n $ara el %andatario de
tras$asar los derec&os o-li.aciones al %andante, No es lo %is%o el estatuto
a$lica-le al tras$aso de los derec&os :ue al tras$aso de las o-li.aciones0 a :ue al
247
5ase en este +is+o tra$a8o la naturale*a 8urdica de la representacin.
181
tercero contratante no le e%$ece ni $uede o$onerse a :ue la $arte acti#a del
contrato 8los derec&os3 le sea tras$asado al %andante0 $ero si le e%$ece el
tras$aso de la deuda 8$or cuanto &a-r5 a&6 un ca%-io de deudor o suDeto $asi#o3,
En consecuencia0 &a :ue distin.uir:
a3, La $arte acti#a o Derec&osH
-3, La $arte $asi#a u O-li.aciones,
a3, Parte Acti#a: Tras$aso de cr+ditos de%5s derec&os, De las o-li.aciones :ue
tiene el %andatario $ara con el %andante0 est5 la o-li.aci/n de rendir cuenta de su
.esti/n a +ste, La rendici/n de cuenta ser5 el t6tulo necesario $ara el tras$aso de
los derec&os &a :ue distin.uir entre derec&os Reales Personales,
Si se trata de derec&os reales0 $or eDe%$lo0 el %andatario ad:uiri/ un
in%ue-le en el eDercicio del %andato0 $ara trans4erir +ste0 el %andatario re:uiere
de un t6tulo traslaticio de do%inio de un %odo de ad:uirir, El t6tulo es el $ro$io
contrato de %andato :ue0 $ara estos e4ectos0 se %ateriali?a en una escritura $B-lica
de rendici/n de cuentaH el %odo de ad:uirir es la tradici/n del derec&o de do%inio
8%ediante inscri$ci/n del titulo en el Re.istro de Pro$iedad del Conser#ador de
Bienes Ra6ces3, En e4ecto0 una #e? $er4eccionado el %andato nace $ara el
%andatario la o-li.aci/n de eDecutar el encar.o 8o-li.aci/n de &acer3 una #e?
eDecutado el encar.o0 la o-li.aci/n de entre.ar al %andante las cosas :ue &an sido
ad:uiridas $or el %andatario 1$or cuenta ries.o del $ri%ero7, Esta es una
o-li.aci/n de dar 8arts, (,2A< (,2A*3 :ue i%$one al %andatario la de entre.ar las
cosas, De %anera :ue el %andatario :ue trans4iere al %andante en do%inio las
cosas ad:uiridas $ara +ste0 en eDecuci/n del %andato0 $a.a lo :ue de-e 82,A>@3,
Si se trata de derec&os $ersonales o cr+ditos0 co%o a lo #i%os0 se
e4ectuar5 la tradici/n de los %is%os a tra#+s de la cesi/n de cr+dito0 si son cr+ditos
no%inati#os 8arts, 2,=)2 ss,3H del endoso0 si son cr+ditos a la ordenH de la
entre.a %aterial del docu%ento si son cr+ditos al $ortador, Por lo tanto se e4ectBa
la tradici/n de los derec&os $ersonales se.Bn la naturale?a el t6tulo sie%$re se
tiene co%o antecedente o t6tulo el $ro$io %andato0 :ue se %ateriali?a a tra#+s de la
rendici/n de cuenta,
-3, Parte Pasi#a: Tras$aso de las deudas u o-li.aciones, Ca :ue distin.uir si se
tiene o no la a:uiescencia o #oluntad del acreedor0 $ara e4ectos :ue la o-li.aci/n
se radi:ue en de4initi#a en el $atri%onio del %andante,
No &a a:uiescencia o #oluntad del acreedor0 esto es0 no ace$ta el
tras$aso de las o-li.aciones, En este caso0 el %andatario no :uedar5
li-erado de las o-li.aciones se.uir5 siendo o-li.ado, Por lo tanto0
$er%anece si.ue co%o deudor, El %andante0 en el su$uesto de
&a-er ace$tado el tras$aso de las deudas0 ser5 o-li.ado a 4a#or del
tercero acreedor en calidad de codeudor solidario o su-sidiario
84iador3, En todo caso0 en #irtud del %andato0 el %andante de-e
$ro$orcionar al %andatario los 4ondos necesarios $ara cu%$lir las
o-li.aciones contra6das $or cuenta ries.o de +l,
E"iste a:uiescencia $or $arte del acreedor, En tal caso0 el acreedor
consiente e"$resa%ente en dar $or li-re el %andatario 8$ri%iti#o
deudor30 ace$tando en su ree%$la?o al %andante0 en cuo caso se
$roduce la no#aci/n $or ca%-io de deudor 8art, 2,><A3, Ta%-i+n
$odr6a a$licarse a:u6 la no#edosa 4i.ura su.erida $or el $ro4esor
;on?alo 9i.ueroa: la asunci/n de deudas,
(G@
Entendiendo $or tal0 la
4i.ura Dur6dica $or %edio de la cual0 $or contrato cele-rado entre las
$artes0 un nue#o deudor se su-ro.a al deudor ori.inario en una
248
I-H0,.&: )l Patrimonio, o$. cit. p. ') y ss.
182
deuda a e"istente0 :uedando li-erado este Blti%o0 su-sistiendo
con el nue#o deudor la %is%a o-li.aci/n $ri%iti#a,
(G=
G,2 !ANDATO CON REPRESENTACIIN
Cuando en el %andato se actBa con re$resentaci/n se $roducen los e4ectos
$ro$ios de esta %odalidadH $or lo tanto los derec&os o-li.aciones nacidos en el
contrato cele-rado $or el %andatario0 se radican en el $atri%onio del %andante
8re$resentado3,
Co%o la re$resentaci/n es una %odalidad del acto0 +sta no se $resu%eH de
%anera :ue :uien la in#oca de-e $ro-ar su e"istencia,
A, SUBCONTRATACIIN EN EL !ANDATO
(A)
Este te%a0 res$onde a la $re.unta res$ecto de la $osi-ilidad :ue tiene el
%andatario de con4iar a otro la eDecuci/n del encar.o: L$uede o no el %andatario
dele.ar el %andato :ue se le &a con4eridoM
En $rinci$io0 la dele.aci/n est5 $er%itida0 a %enos :ue e"ista $ro&i-ici/n
e"$resa $or $arte del %andante 8art, (,2<A3, Sin e%-ar.o0 $ara los e4ectos de
esta-lecer cuales ser5n las relaciones0 entre %andante0 %andatario0 dele.ado
de-e%os distin.uir &i$/tesis di#ersas entre s60 las :ue se se'alan a continuaci/n:
A,2 EL !ANDANTE AUTORIUI EXPRESA!ENTE LA DELE;ACIIN
Se de-en distin.uir dos situaciones:
a3, Si la autori?aci/n 4ue .en+rica: En este caso0 la autori?aci/n es e4ectuada sin
desi.naci/n de $ersonas, El %andatario es res$onsa-le en cuanto de-e desi.nar0
necesaria%ente co%o dele.ado0 a una $ersona sol#ente ca$a? 8Art, (2<A inc,(T3,
Es un caso de res$onsa-ilidad o-Deti#a o sin cul$a, En este caso0 el %andatario
res$onde de los &ec&os del dele.ado co%o si 4ueran $ro$ios, Su cul$a est5 en no
&a-er ele.ido una $ersona sol#ente ca$a?0 de a&6 su res$onsa-ilidad $or los
&ec&os del dele.ado0 aBn cuando en +stos no &aa cul$a del %andatario,
-3, Si la autori?aci/n 4ue a $ersona deter%inada: A:u6 nos encontra%os0 en la
$r5ctica en el derec&o0 con un nue#o contrato de %andato0 con todas sus
consecuencias, Si la autori?aci/n 4ue a una $ersona deter%inada se ori.ina un
nue#o contrato entre %andante dele.ado0 cuas consecuencias son0 $or eDe%$lo0
:ue el %andatario :ue e4ectu/ la dele.aci/n no $odr5 re#ocar este encar.o 8art,
(2<*3, La #erdad es :ue cuando se le &a autori?ado dele.ar en $ersona
deter%inada0 el %andatario se encuentra 4rente a una o-li.aci/n alternati#a :ue
consiste:
- En eDecutar +l %is%o el encar.oH o
- En dele.ar el encar.o a un tercero,
A,( EL !ANDANTE NADA DIFO RESPECTO DE LA DELE;ACIIN
En otras $ala-ras0 no &a autori?ado0 ni &a $ro&i-ido la dele.aci/n 8nada
diDo3, De acuerdo con el art6culo (2<A0 el %andatario $uede dele.ar el encar.o sino
se le &a $ro&i-ido, 8La 4acultad de dele.ar es de la naturale?a del %andato3, Para
estudiar los e4ectos de la dele.aci/n0 de-e%os distin.uir:
249
,ntre la asuncin de deudas y la novacin +or cam#io de deudor e6isten diferencias funda+entales. ,n la pri+era figura se conserva la
pri+itiva relacin o$ligatoria, la que de$e conservar en principio todos sus accesorios originarios 2garantas, cauciones, +odalidades3> en
tanto que, en la novacin por ca+$io de deudor, la relacin pri+itiva se e6tingue 2y con ella ta+$in sus accesorios, salvo reserva e6presa
en los casos que proceda3 y se da naci+iento a una nueva relacin o#li*acional entre el acreedor y un nuevo deudor. I-H0,.&:, -$id.
250
5ase en este +is+o tra$a8o, el 7u$contrato o contrato derivado.
183
a3, Relaciones entre %andante %andatario: En $rinci$io0 el %andatario :ue dele.a
su encar.o actBa dentro de sus 4acultades0 $or lo :ue no le ca-e res$onsa-ilidad,
Sin e%-ar.o0 4rente a su %andante es el %andatario el res$onsa-le $or la
ineDecuci/n del encar.o $or el incu%$li%iento de cuales:uiera otras o-li.aciones
contra6das $or el %andato, De %anera :ue el %andatario res$onder5 de los &ec&os
del dele.ado co%o de los suos $ro$ios 8art, (,2<A inc, 2T3, Es una res$onsa-ilidad
o-Deti#a 8sin cul$a3 $or lo :ue s/lo $odr6a e"onerarse de res$onsa-ilidad $ro-ando
la incul$a-ilidad del $ro$io dele.ado 8caso 4ortuito o 4uer?a %aor3,
-3, Relaciones entre el %andante el dele.ado: &a :ue distin.uir si el %andatario
dele./ el encar.o a su $ro$io no%-re o a no%-re del %andante:
i3, El %andatario contrata la dele.aci/n a no%-re $ro$io: en este caso0 el %andato
cele-rado entre %andante 8dele.ante3 %andatario 8dele.atario3 es una 1res inter
alios acta7 $ara el dele.ado, De %anera :ue el %andante carece de acci/n en
contra del dele.ado el dele.ado es res$onsa-le e"clusi#a%ente 4rente al
%andatario no o-li.ada al %andante, Si -ien el art6culo (,2<@ otor.a al %andante
el derec&o de eDercer contra el dele.ado las acciones del %andatario0 no si.ni4ica
:ue ten.a acci/n $ersonal directa en contra del dele.ado0 sino :ue el derec&o a
su-ro.arse en los derec&os del %andatario, Se trata de un caso en :ue $rocede
acci/n su-ro.atoria u o-licua del art6culo (,G>>,
ii3, El %andatario contrata la dele.aci/n a no%-re del %andante: Si el %andatario
dele.a el encar.o a no%-re de su %andante0 o-li.a a +ste $ara con el dele.ado
#ice#ersa, Ello0 $or a$licaci/n de los art6culos (,2A2 2,GG@, En este caso0 el
%andatario cele-ra un contrato de %andato con el dele.ado0 co%o cual:uier otro a
:ue est5 4acultado $or el %andato 8#enta0 $er%uta0 etc,3, En tal caso0 el %andante
tiene acci/n directa contra el dele.ado0 del %is%o %odo :ue la tendr6a contra
cual:uiera :ue &u-iere contratado con el %andatario a no%-re del $ri%ero, En el
%is%o su$uesto0 el dele.ado es res$onsa-le directa%ente al %andante $or las
4altas co%etidas en su .esti/n de-er5 rendirle cuenta de la %is%a,
Todo lo anterior su$one :ue la dele.aci/n &aa sido e4ectuada dentro de los
l6%ites del %andato, Si el %andatario dele./ 4uera de los l6%ites de su %andato0 el
%andante no $uede ser o-li.ado 8art, (,2>)3, As60 $or eDe%$lo0 si el %andatario
esti$ul/ una re%uneraci/n0 sin estar 4acultado $ara ello0 el %andante s/lo ser5
o-li.ado a la re%uneraci/n usual0 o la deter%inada $or la le0 la costu%-re o el
Due?,
c3, Relaciones entre el %andatario el dele.ado: Si el %andatario dele./ a su $ro$io
no%-re0 se $roduce entre %andatario el dele.ado un nue#o %andato, Si el
%andatario dele.a la .esti/n a no%-re del %andante0 o-li.a a +ste $ara con el
dele.ado no se o-li.a $ersonal%ente0 sie%$re :ue actBe dentro de los l6%ites de
su %andatoH $ero el %andatario conser#a su car5cter de re$resentante del
%andante en tal calidad el dele.ado le res$onde del cu%$li%iento de sus
o-li.acionesH sin $erDuicio de :ue ta%-i+n sea o-li.ado en i.uales t+r%inos 4rente
al %andante,
d3, Relaciones entre el %andante los terceros: Con4or%e al art6culo (,2<>0 la
dele.aci/n no autori?ada o no rati4icada e"$resa o t5cita%ente $or el %andante no
da derec&o a terceros contra el %andante $or los actos del dele.ado, Esta
dis$osici/n &a lle#ado a al.unos sostener :ue $ara :ue el dele.ado re$resente al
%andante se re:uiere :ue el %andatario ten.a 4acultad e"$resa de dele.ar, Otros
sostienen :ue0 surtir5 e4ectos la dele.aci/n res$ecto de terceros 8 no entre
%andante0 %andatario dele.ado30 o-li.5ndose el %andante $or los actos del
dele.ado0 cuando &aa %ediado autori?aci/n del %andante o -ien rati4icaci/n
e"$resa o t5cita de la dele.aci/n,
E"iste toda#6a una tercera $osici/n :ue sostiene :ue &aciendo una
inter$retaci/n ar%/nica de las dis$osiciones so-re esta %ateria0 la 4rase
1dele.aci/n no autori?ada7 :ue a$arece en el art6culo (,2<> de-e entenderse en el
184
sentido de la 1dele.aci/n $ro&i-ida7, En a$oo a esta tesis0 $ode%os decir :ue el
(,2<A autori?a al %andatario $ara dele.ar0 de %anera :ue al &acerlo o-ra dentro de
sus 4acultades, Al dele.ar el encar.o0 se dele.a con ello las 4acultades $ara
eDecutarlo0 entre las :ue se cuenta la de contratar a no%-re del %andante, De esta
%anera0 el dele.ado eDecuta el encar.o a no%-re del %andante0 $or lo :ue lo o-li.a
res$ecto de los terceros contratantes 8art, 2,GG@3H de %anera :ue el %andante no
$odr6a desconocer la .esti/n del del.ado, Si ad%iti%os :ue los actos del dele.ado
no o-li.an al %andante 4rente a terceros0 tendr6a%os :ue concluir :ue en tal caso
los terceros no tienen acci/n $ersonal deri#ada del contrato :ue cele-ran: no $uede
diri.irse contra el %andanteH ta%$oco contra el dele.ado $or:ue no actBa a no%-re
$ro$io sino a no%-re del %andanteH ta%$oco contra el %andatario0 $ues el
dele.ado no o-r/ a no%-re del %andatario sino a no%-re del %andante,
El te%a la discusi/n :uedan a-iertos,
A,< DELE;ACIIN PROCIBIDA POR EL !ANDANTE
En tal caso0 si el %andatario dele.a0 contra#iene la $ro&i-ici/n0 de %anera
:ue a:u6 &a-r6a incu%$li%iento de una o-li.aci/n de no &acer0 :ue se resuel#e en la
de inde%ni?ar $erDuicios0 si es $osi-le0 des&acer lo &ec&o 8art, 2,AAA3,
En todo caso0 el %andante $odr5 eDercer contra el dele.ado las acciones del
%andatario $or a$licaci/n del art6culo (,2<@ 8acci/n su-ro.atoria3, El %andatario
:ueda $ersonal%ente res$onsa-le al dele.ado si no le dio su4iciente conoci%iento
de sus $oderse o se o-li./ $ersonal%ente a o-tener la rati4icaci/n del %andante
8art, (,2AG3,
>, CLASES DE !ANDATO
Se $ueden0 $or lo %enos0 &acer dos clasi4icaciones de %andato, La $ri%era
en atenci/n a las %aterias :ue .o-iernan el %andato 8ci#il0 co%ercial0 Dudicial30
ta%-i+n en relaci/n a la es$ecialidad de +ste,
>,2 !ANDATO CIEIL0 CO!ERCIAL Y FUDICIAL
El %andato ser5 co%ercial o %ercantil0 cuando el ne.ocio co%etido sea un
acto de co%ercio de los se'alados en el art6culo <J del C/di.o de Co%ercio 8arts,
(<< ss, del C, Co%,3, A su #e?0 este %andato se su-clasi4ica en: la co%isi/n0 el
%andato de los 4actores de co%ercio0 la corredur6a 8art, (<G C, Co%3,
Art, (<G C, Co%,: 1El %andato co%ercial es un
contrato $or el cual una $ersona encar.a la eDecuci/n
de uno o %5s ne.ocios l6citos de co%ercio a otra :ue
se o-li.a a ad%inistrarlos .ratuita%ente o %ediante
una retri-uci/n a dar cuenta de su dese%$e'o,7
El %andato ser5 Dudicial0 cuando consista en la co%$arecencia en Duicio a
no%-re de otro,
(A2
El %andato ser5 ci#il0 cuando no se trate ni del encar.o de actos de
co%ercio0 ni de la co%$arecencia en Duicio,
>,( !ANDATO ;ENERAL Y ESPECIAL
251
,l artculo "' del C.&.E. esta$lece que el +andato de los a$ogados no ter+ina por la +uerte del +andante. Las de+Cs nor+as del
+andato 8udicial las encontra+os en el C./.C. 2arts. @W a 1?3, y en la Ley so$re co+parecencia en 8uicio N 1!.1'(.
185
Art, (,2<) inc, 2J: 1Si el %andato co%$rende uno o
%5s ne.ocios es$ecial%ente deter%inados0 se lla%a
es$ecialH si se da $ara todos los ne.ocios del
%andante0 es .eneralH lo ser5 i.ual%ente si se da
$ara todos0 con una o %5s e"ce$ciones
deter%inadas,7

El %andato es .eneral0 cuando se da $ara todos los ne.ocios del %andante0
o con una o %5s e"ce$ciones deter%inadas, Es es$ecial el %andato0 si co%$rende
uno %5s ne.ocios es$ecial%ente deter%inados,
Anali?ando los art6culos (,2<( (,2<< lle.a%os a la conclusi/n :ue el
%andato .eneral $or a%$lia :ue a$are?ca su redacci/n0 no otor.a %5s 4acultades al
%andatario :ue los actos de ad%inistraci/n 8conser#ar0 re$arar culti#ar3 $ro$ios
del .iro del ne.ocio, Si la #enta est5 dentro del .iro ordinario del ne.ocio0 de-e
co%$renderse dentro del %andato0 sin necesidad de $oder es$ecial, Para dar un
%andato .eneral de-e%os &acer una lar.a enu%eraci/n de las 4acultades :ue
:uera%os otor.ar,
Ciertas 4acultades &an sido re.ladas es$ec64ica%ente $or el le.islador $ara
se'alar su alcance:
- La 4acultad de transi.ir0 no co%$rende la de co%$ro%eter 8art, (,2G23H
- La 4acultad de #ender0 co%$rende la de $erci-ir el $recio 8art, (,2G(3H
- La 4acultad de &i$otecar no co%$rende la de #ender0 ni la de #ender la de
&i$otecar 8 art, (,2G<3,
*, E9ECTOS DEL CONTRATO DE !ANDATO
Co%o en todos los contratos0 es $reciso distin.uir entre e4ectos $ara las
$artes0 res$ecto de terceros,
*,2 E9ECTOS PARA LAS PARTES
Los e4ectos $ara las $artes0 en el contrato de %andato0 no son sino los
derec&os o-li.aciones :ue en #irtud de tal acuerdo de #oluntades se crean $ara
a%-as,
A3, OBLI;ACIONES PARA EL !ANDATARIO
Las o-li.aciones del %andatario son -5sica%ente dos: eDecutar el encar.o
rendir cuenta,
a3, EDecutar el encar.o
Se trata de una o-li.aci/n de &acer, Se.Bn el art6culo (,2<20 el %andatario
de-er5 ce'irse ri.urosa%ente a los t+r%inos del %andato0 4uera de los casos en :ue
las lees lo autoricen $ara o-rar de otro %odo,
El art6culo (,2<G nos se'ala :ue esto se re4iere tanto a los %edios co%o a
los 4ines, Nuestro le.islador conte%$la e"ce$ciones a esta re.la 8casos en :ue la
le lo autori?a a o-rar de otro %odo3:
Art6culo (,2<G inciso (T, Dice :ue se $odr5n e%$lear %edios
e:ui#alentes0 a los ordenados $or el %andante0 cuando sea necesario se
o-tu#iere co%$leta%ente de este %odo el o-Deto del %andatoH
Art6culo (,2A) inciso 2T (T: Conte%$la la situaci/n en :ue el %andatario
se &alle en la i%$osi-ilidad de o-rar con arre.lo a sus instrucciones0 en
cuo caso no est5 o-li.ado a constituirse en a.ente o4iciosoH $ero de-e
186
to%ar la $ro#idencias conser#ati#as, En caso :ue no 4uere $osi-le deDar
de o-rar sin co%$ro%eter .ra#e%ente al %andante0 actuar5 del %odo :ue
%5s se acer:ue a sus instrucciones :ue %5s con#en.a al ne.ocioH
Art6culo (,2A) inc <T: Co%$ete al %andatario $ro-ar la 4uer?a %aor o el
caso 4ortuito :ue le i%$osi-ilite lle#ar a e4ecto las /rdenes del %andanteH
Art6culo (,2G@: Sus 4acultades se inter$retan con %aor latitud cuando no
est5 en situaci/n de $oder consultar al %andanteH
Art6culo (,2G=: De-e a-stenerse de eDecutar el %andato si ello es
%ani4iesta%ente $ernicioso al %andanteH
Art, (2G*: Caso en :ue $uede reali?ar el ne.ocio con %aor -ene4icio o
%enor .ra#a%en,
-3, O-li.aci/n de rendir cuenta
Esta o-li.aci/n la se'ala el art6culo (,2AA inciso $ri%ero, Se trata de una
o-li.aci/n de la naturale?a el %andato0 es o-li.ado a ella sea :ue el %andatario
&aa o-rado a su $ro$io no%-re o en re$resentaci/n de su %andante,
La rendici/n de cuentas tiene $or o-Deto $oner en conoci%iento del
%andante la 4or%a en :ue se &a lle#ado a ca-o la .esti/n0 los resultados del %is%o0
la restituci/n de todo lo :ue el %andatario &a reci-ido con ocasi/n de la
eDecuci/n0 sea del $ro$io %andante0 sea de terceros aBn cuando lo $a.ado $or
+stos no se de-a al %andante 8art, (,2A*3, En consecuencia0 la rendici/n de-e
co%$render todo lo reci-ido $ara o $or cuenta del %andante,
Ade%5s0 el %andatario es res$onsa-le de lo :ue &a deDado de reci-ir $or su
cul$a 8art, (,2A*3, La cuenta de-e co%$render0 ta%-i+n0 los intereses corrientes de
los dineros del %andante :ue el %andatario &aa e%$leado en utilidad $ro$ia 8art,
(,2A>3,
Si el %andatario &a actuado a su $ro$io no%-re0 la rendici/n de cuenta
i%$orta ta%-i+n la cesi/n de todos los derec&os el tras$aso de todas las deudas,
Las $artidas i%$ortantes de la cuenta de-en ser docu%entadas 8art, (,2AA inc, (T3,
Co%o se trata de una o-li.aci/n de la naturale?a del %andato0 el %andante
$uede rele#ar al %andatario de la o-li.aci/n de rendir cuenta docu%entada0 en
este caso0 el %andatario $odr5 acreditar la #erdad de las $artidas $or todos los
%edios de $rue-a :ue 4ran:uea la le0 incluso la $rue-a testi%onial, El %andante
$uede rele#ar al %andatario de la o-li.aci/n de rendir cuentaH $ero esto de-e ser
acreditado $or el %andatario0 a :ue la o-li.aci/n de rendir cuenta es de la
naturale?a del %andato, Sin e%-ar.o0 esta li-eraci/n no $roduce otro e4ecto :ue el
de alterar el onus $ro-andi0 $ues ello no e"onera al %andatario de los car.os :ue
contra +l Dusti4i:ue el %andante, En otras $ala-ras0 el %andante de-er5 acreditar
:ue el %andatario &a reci-ido del %andante o de terceros cosas :ue est5 o-li.ado a
restituirle,
La acci/n de rendici/n de cuentas es $ersonal0 trans%isi-le $rescri-e
se.Bn las re.las .enerales0 esto es0 cinco a'os contados desde :ue la o-li.aci/n se
&i?o e"i.i-le 8tres a'os co%o eDecuti#a0 sie%$re :ue conste de t6tulo eDecuti#o3,
El %andatario $odr6a o$oner a esta acci/n dos e"ce$ciones, La de
$rescri$ci/n e"tinti#a de la acci/n de rendici/n de cuentaH la de $rescri$ci/n
ad:uisiti#a de las cosas ad:uiridas en eDecuci/n del %andato0 $ero a su $ro$io
no%-re 8no a no%-re del %andante0 $ues en ese caso reconoce do%inio aDeno3,
187
El %andante ta%-i+n tiene acci/n rei#indicatoria en contra del %andatario
$ara o-tener la restituci/n de las cosas :ue le $ertenecen :ue el %andatario &a
reci-ido del %andante o de terceros a no%-re del %andante0 $ues en tal caso es un
%ero tenedor 8art, =2A3,
La a$ro-aci/n dada $or el %andante al %andatario de las cuentas
$resentadas $or +ste0 deter%ina irre#oca-le%ente los saldos a 4a#or o en contra
del %andante, En consecuencia0 no $odr6a #ol#er a discutirse0 sal#o :ue &aa
&a-ido dolo del %andatario0 a %enos :ue el %andante condone e"$resa%ente el
dolo contenido en ella 82,G>A3,
El :ue de-a rendir una cuenta la $resentar5 en el $la?o :ue la le desi.ne o
:ue se esta-le?ca $or con#enio o $or resoluci/n Dudicial 8art, >=< C,P,C,3,
Presentada la cuenta0 se $ondr5 en conoci%iento de la otra $arte0 concedi+ndole el
tri-unal un $la?o $rudente $ara su e"a%en, Si #encido el $la?o0 no se &a 4or%ulado
o-ser#aci/n al.una0 se dar5 la cuenta $or a$ro-ada 8art, >=G C,P,C,3, En caso de
e"istir o-ser#aciones0 se $lantear5 un Duicio de cuentas,
Se.Bn el art6culo ((* NJ < del C/di.o Or.5nico de Tri-unales0 el Duicio de
cuentas es una de las %aterias de ar-itraDe 4or?oso,
B3, OBLI;ACIONES DEL !ANDANTE:
Nin.una de las o-li.aciones del %andante es de la esencia del %andato, Las
$artes $ueden e"cluirlas0 $uesto :ue s/lo son de la naturale?a, De otro lado0 las
$artes $odr6an esti$ular otras o-li.aciones $ara el %andante0 a tra#+s de cl5usulas
accidentales,
Las o-li.aciones del %andante est5n contenidas en el art6culo (,2A@,
Art, (,2A@: 1El %andante es o-li.ado:
2,J A $ro#eer al %andatario de lo necesario $ara la
eDecuci/n del %andatoH
(,J A ree%-olsarle los .astos ra?ona-les causados
$or la eDecuci/n del %andatoH
<,J A $a.arle la re%uneraci/n esti$ulada o usualH
G,J A $a.arle las antici$aciones de dinero con los
intereses corrientesH
A,J A inde%ni?arle de las $+rdidas en :ue &aa
incurrido sin cul$a0 $or causa del %andato,
No $odr5 el %andante dis$ensarse de cu%$lir
estas o-li.aciones0 ale.ando :ue el ne.ocio
enco%endado al %andatario no &a tenido -uen +"ito0 o
:ue $udo dese%$e'arse a %enos costoH sal#o :ue le
$rue-e cul$a,7
En este art6culo0 $ode%os distin.uir dos .ru$os de o-li.aciones0 a sa-er:
i3 Las :ue se .eneran al tie%$o de $er4eccionarse el contrato 8NT 23H
ii3 Las :ue se .eneran durante el contrato o con ocasi/n del %is%o 8NT ( a A3,
a3, O-li.aciones :ue se .eneran al tie%$o de $er4eccionarse el contrato
El %andante de-e $ro#eer al %andatario de lo necesario $ara la eDecuci/n
del %andato, 1Lo necesario $ara la eDecuci/n,,,7: E"$resi/n a%$lia :ue co%$rende
todas las cosas :ue $uedan necesitarse $ara la correcta eDecuci/n del encar.o, Por
eDe%$lo0 $ara #ender una casa0 el %andante de-er5 entre.ar al %andatario los
t6tulos de la $ro$iedad los dineros necesarios $ara los .astos0 etc, Si el %andante
no cu%$le esta o-li.aci/n0 el %andatario $uede desistirse de su encar.o 8art,
188
(2A=3, O$era en este caso0 ta%-i+n0 la e"ce$tio non adi%$leti contractus $ara el
caso de :ue el %andante $ersi.a la res$onsa-ilidad del %andatario $or no &a-er
eDecutado el encar.o,
-3, O-li.aciones :ue se .eneran con $osterioridad al $er4ecciona%iento del contrato
i3, Ree%-olso de los .astos causados en la eDecuci/n del %andato, La le &a-la de
.astos 1ra?ona-les70 cuesti/n :ue de-er5 deter%inarse caso a caso0 :ueda
entre.ada a la $rudencia del Due?,
ii3, Pa.o de la re%uneraci/n esti$ulada o la usual, La re%uneraci/n es de la
naturale?a del %andato, Puede ser 4iDada $or con#enci/n de las $artes0 $or le0 $or
costu%-re
(A(
o $or el Due?, Pre#alece el $rinci$io de la autono%6a de la #oluntad,
Las $artes $ueden 4iDar a su ar-itrio la 4or%a de re%uneraci/n,
iii3, O-li.aci/n de $a.ar las antici$aciones de dinero con los intereses corrientes,
Las antici$aciones de dineros $ro$ios :ue el %andatario &ace durante el dese%$e'o
de su co%etido0 i%$ortan un contrato de %utuo 8acto consi.o %is%o0 art, (,2GA3,
Ter%inado el %andato0 el %andatario $uede e"i.ir el ree%-olso de las su%as
$restadas o antici$adas al %andante0 con los intereses corrientes desde el d6a en
:ue se antici$aron,
i#3, O-li.aci/n de inde%ni?ar las $+rdidas :ue &u-iere su4rido el %andatario sin
cul$a $or causa del %andato, Alessandri
(A<
sostiene :ue esta res$onsa-ilidad es
de car5cter contractual0 $ues el contrato0 $or e"$resa dis$osici/n de la le0 o-li.a a
re$arar el da'o causado, Sin e%-ar.o0 si el %andante de-e re$arar los $erDuicios es
$or:ue la le lo o-li.a a ello, No se in4rin.e a:u6 una o-li.aci/n :ue e%ana del
contrato0 sino :ue e"iste una res$onsa-ilidad si%$le%ente le.al0 4undado en el
$rinci$io de :ue :uien se a$ro#ec&a de la acti#idad aDena de-e so$ortar0 ta%-i+n0
los ries.os :ue entra'a, El %andante de-e re$arar todos los $erDuicios, No se
distin.ue si son $re#istos o i%$re#istos0 %ateriales o %orales, Por lo tanto0 todos
los $erDuicios :ue ten.an una causa directa e in%ediata en el %andato,
Derec&o le.al de retenci/n, De con4or%idad al art6culo (,2>(0 $ara ase.urar el $a.o
de estas $restaciones0 el %andatario .o?a de este -ene4icio0 so-re los -ienes
e4ectos :ue le &aan entre.ado $or cuenta del %andante,
*,( E9ECTOS DEL CONTRATO DE !ANDATO RESPECTO DE TERCEROS
Para re4erirnos a este $unto0 es $reciso distin.uir c/%o se #eri4ic/ la
contrataci/n del %andatario0 esto es0 si actu/ a no%-re $ro$io o a no%-re de su
%andante:
i3, !andatario :ue contrata a no%-re $ro$ioH
ii3, !andatario :ue contrata a no%-re de su %andante,
a3, !andatario :ue contrata a no%-re $ro$io, En $rinci$io0 no o-li.a res$ecto de
terceros al %andante 8art, (,2A23, Pero una #e? 4inali?ada su .esti/n0 de-e
tras$asar a su %andante los cr+ditos de%5s derec&os ad:uiridos las deudas
contra6das $or la eDecuci/n del %andato,
-3, !andatario :ue contrata a no%-re de su %andante, O$era la re$resentaci/n 8art,
2,GG@3, El %andatario en #irtud del acto reali?ado0 o-li.a al %andante 4rente a
terceros no se o-li.a $ersonal%ente, Co%o la re$resentaci/n es una %odalidad
de los actos Dur6dicos0 ella no se $resu%e de-e acreditarse $or :uien la in#oca,
Los terceros de-en $ro-ar0 ta%-i+n0 :ue el %andatario &a contratado dentro de los
l6%ites de sus $oderes0 $ues s/lo de este %odo :ueda o-li.ado el %andante la
$rue-a de las o-li.aciones incu%-e al :ue las ale.a, Si $roducida esta $rue-a0 el
252
Nueva+ente, aqu ve+os una referencia directa del legislador a la costu+$re, confor+e lo esta$lece el artculo '.
253
&$. cit.
189
%andante ale.a :ue los $oderes e"&i-idos $or el %andatario esta-an restrin.idos
$or cual:uier %edio :ue no &a.a $resu%i-le el conoci%iento de los terceros0 $or
eDe%$lo0 $or instrucciones $ri#adas0 a +l tocar5 acreditar :ue los terceros conoc6an
el #erdadero alcance del %andato 8art, (,2*< inc, 4inal3,
El $ro-le%a de los #icios del consenti%iento de los &ec&os il6citos del %andatario,
Se &a resuelto :ue el %andante $uede intentar la acci/n de nulidad $or los #icios
:ue &aan a4ectado la #oluntad del %andatario 8Re.la es$ecial en la tradici/n0 art,
>*@3, Si los #icios del consenti%iento &an reca6do en la #oluntad del tercero0 no &a
duda :ue +ste tiene acci/n de nulidad, Ello es cate./rico trat5ndose del error la
4uer?a0 $ues ellos #ician el consenti%iento con inde$endencia de d/nde o de :ui+n
$ro#en.a, El $ro-le%a se $lantea con el dolo0 $ues +l no #icia el consenti%iento
sino cuando es o-ra de una de las $artes, La $re.unta entonces es si el dolo
co%etido $or el %andatario es o$oni-le al %andante,
Una tesis sostiene :ue co%o el %andante no $artici$/ en la %a:uinaci/n
4raudulenta0 el dolo de su %andatario 8:ue es $ersonal6si%o3 no le $uede ser
o$oni-le, En tal caso0 el tercero s/lo tendr6a acci/n de $erDuicios contra el
%andatario $or el total de los $erDuicios contra el %andante :ue se &a
a$ro#ec&ado de +l &asta concurrencia del $ro#ec&o, No o-stante0 al $arecer la
doctrina correcta es la contraria: el dolo del %andatario es o$oni-le al %andante,
Ello $or cuanto en la es$ecie el dolo &a sido o-ra de una de las $artes 8:uien $resta
su consenti%iento es el %andatario no el %andante3 aBn cuando los e4ectos del
%is%o se radi:uen en el %andante, Y es Dusta%ente $or esto Blti%o :ue el
%andante se &ace car.o de todos los derec&os todas las acciones :ue e%anan
directa e in%ediata%ente del contrato, Pero esto no :uiere decir :ue el dolo del
%andatario se tras$ase al %andante, 8La Duris$rudencia &a dic&o :ue el dolo es una
actitud $ersonal6si%a0 de %anera :ue no se tras$asa de %anera al.una3, El tercero
$odr5 accionar de nulidad en contra del %andante0 $ero la acci/n de $erDuicios
de-er5 diri.irla en contra del %andatario, Esto0 $or cuanto el %andante0 $or re.la
.eneral0 no es res$onsa-le de los delitos cuasidelitos co%etidos $or el
%andatario en el dese%$e'o de su co%etido0 a %enos :ue e"istiere coautor6a, En
consecuencia0 el %andante res$onde de su $ro$io dolo del $ro#ec&o :ue re$orta
del dolo del %andatario 8art, (,<2> inc, 4inal3
La res$onsa-ilidad del %andante $or cul$a o dolo del %andatario en el
incu%$li%iento de una o-li.aci/n contractual, Esta%os a:u6 situados en la &i$/tesis
de :ue e"ista un contrato :ue li.ue #5lida%ente a %andante a un terceroH :ue el
cu%$li%iento del %andato &aa sido enco%endado al %andatarioH :ue el
incu%$li%iento sea i%$uta-le a dolo o cul$a del %andatarioH :ue el tercero
contratante &aa su4rido $erDuicio, A:u6 el %andante es res$onsa-le de los
$erDuicios :ue se deri#en del incu%$li%iento contractual0 aun:ue el %is%o sea
i%$uta-le al %andatario, Ello0 $or cuanto los art6culos 2,A=) 2,>*= esta-lecen :ue
en %ateria de res$onsa-ilidad contractual0 en el &ec&o o cul$a del deudor se
co%$rende el de las $ersonas $or :uienes 4ueren res$onsa-les, En consecuencia0 el
%andante no $uede e"i%irse de res$onsa-ilidad ale.ando su 4alta de cul$a, De-e
$ro-ar ta%-i+n :ue el incu%$li%iento no &a sido i%$uta-le a su %andatario,
@, EXTRALI!ITACIIN DEL !ANDATARIO EN SUS 9ACULTADES
Si el %andatario se e"trali%ita en sus 4acultades0 incurre en res$onsa-ilidad
4rente a su %andante0 $ues in4rin.e el contrato, Pero ta%-i+n $uede incurrir en
res$onsa-ilidad 4rente a terceros0 en la %edida de :ue +stos :uedar5n $ri#ados de
o-tener del %andante el cu%$li%iento de las o-li.aciones contra6das a su no%-re
$or su %andatario, Deter%inar si el %andatario se e"trali%it/ en sus 4acultades es
una cuesti/n de &ec&o $ri#ati#a de los Dueces del 4ondo :ue0 $or ende0 no es
susce$ti-le de casaci/n,
Para estudiar los e4ectos de la e"trali%itaci/n de las 4acultades0 de-e%os
distin.uir: a3 Res$onsa-ilidad del %andatario 4rente al %andanteH -3
190
Res$onsa-ilidad del %andante 4rente a tercerosH c3 Res$onsa-ilidad del
%andatario 4rente a terceros,
A3, RESPONSABILIDAD DEL !ANDATARIO 9RENTE AL !ANDANTE
Con4or%e al art6culo (,2AG0 se trata de una res$onsa-ilidad de car5cter
contractual $ara con el %andante0 $ues &a in4rin.ido la o-li.aci/n de ce'irse
ri.urosa%ente a los t+r%inos del %andato 8art, (,2<23, Por lo tanto0 de-en
cu%$lirse los re:uisitos $ro$ios de la res$onsa-ilidad contractual 8i%$uta-ilidadH
%oraH $erDuicios,3
Los $erDuicios :ue su4ra el acreedor 8%andante3 nor%al%ente consistir5n en
lo :ue sea o-li.ado a cu%$lir $or los actos contratos cele-rados $or el
%andatario 4uera de sus $oderes, 8Este %is%o criterio es el :ue ins$ira el art,
(,2*< inciso (T3, Si el %andante no resulta o-li.ado en 4a#or de terceros0 sin
e%-ar.o rati4ica e"$resa o t5cita%ente los contratos cele-rados $or el %andatario0
de-e entenderse :ue renuncia a la acci/n de $erDuicios :ue $udo intentar en contra
de +ste0 $ues &a to%ado #oluntaria%ente la o-li.aci/n de eDecutarlos0 aBn cuando
les resulte da'oso,
LDe :ui+n es el $eso de la $rue-aM De con4or%idad al art6culo 2,>=@0 si el
%andante acredita la e"istencia del %andato 8la o-li.aci/n de eDecutar el encar.o
dentro de los l6%ites de sus atri-uciones30 ser5 el %andatario :uien de-er5
acreditar :ue &a eDecutado el encar.o en la 4or%a con#enida, Si $or una necesidad
i%$eriosa el %andatario se sale de los l6%ites de su %andato0 cesa su
res$onsa-ilidad $ara con el %andante se con#ierte en un a.ente o4icioso 8art,
(,2((30 $ero +l de-er5 acreditar esta circunstancia i%$eriosa, Esta dis$osici/n
distin.ue0 entonces0 el %andatario :ue se e"cede de sus atri-uciones de %anera
cul$osa 8 :ue ser5 res$onsa-le3 de a:uel :ue se e"cede $or una necesidad
i%$eriosa, De esta %anera0 si el %andatario se e"cede cul$a-le%ente de sus
atri-uciones0 tendr5 res$onsa-ilidad $or $erDuicios 4rente al %andante no tendr5
acci/n en contra del %andante $ara de%andar las $restaciones :ue se le de-an0
sal#o :ue $rue-e :ue la .esti/n &a sido #erdadera%ente Btil al %andante :ue esa
utilidad e"ista al tie%$o de la de%anda, En este caso0 se a$lica la nor%a del
art6culo (,(=20 $ues0 en de4initi#a0 el %andatario actBa a:u6 co%o en la &i$/tesis del
a.ente o4icioso :ue ad%inistra contra la e"$resa $ro&i-ici/n del interesado,
En ca%-io0 el %andatario :ue e"cede sus atri-uciones $or una necesidad
i%$eriosa0 tiene acci/n contra el %andante $ara :ue le ree%-olse las e"$ensas
Btiles necesarias no es res$onsa-le $or la in4racci/n0 sal#o :ue el ne.ocio &aa
sido %al ad%inistrado 8art, (,(=)30 en cuo caso la res$onsa-ilidad e%ana de la
a.encia o4iciosa no de la in4racci/n del contrato de %andato,
B3, RESPONSABILIDAD DEL !ANDANTE 9RENTE A LOS TERCEROS
Nue#a%ente a:u60 es $reciso distin.uir si el %andatario actu/ a no%-re
$ro$io0 o lo &i?o a no%-re de su %andante,
Si el %andatario &a contratado a su $ro$io no%-re0 el %andante es aDeno a
las relaciones deri#adas de ese contratoH $or lo tanto es indi4erente0 $ara los
terceros0 :ue el %andatario &aa o no e"cedido de sus 4acultades, Los terceros
de-en diri.irse contra el %andatario0 :uien es $ersonal%ente o-li.ado $or esos
contratos,
Si el %andatario &a actuado a no%-re de su %andante 8con re$resentaci/n30
$or re.la .eneral0 el %andante no ser5 o-li.ado res$ecto de los terceros0 ello $or
lo :ue se'ala el art6culo (,2>) 8a contrario sensu3, Se trata de un caso de
ino$oni-ilidad del acto $or 4alta de concurrencia de #oluntad 8el %andante no &a
$restado su consenti%iento $ara o-li.arse0 ni &a sido le.6ti%a%ente re$resentado3,
En este caso0 es $er4ecta%ente $osi-le :ue el %andante rati4i:ue lo o-rado $or el
191
%andatario 4uera de los l6%ites de su %andato en cuo caso :uedar5 o-li.ado co%o
si el %andatario &u-iese actuado le.6ti%a%ente 8art, (,2>) inc, (T3,
Es un error sostener :ue en estos casos0 los contratos cele-rados $or el
%andatario 4uera de los l6%ites de su %andato son nulos a-soluta%ente $or 4alta de
consenti%ientoH $ues si as6 4uese0 esos actos no $odr6an rati4icarseH o-li.ar6an al
%andante %ientras no se declara Dudicial%ente la nulidad no $roceder6a acci/n
rei#indicatoria %ientras no se declarare la ine4icacia del acto, La doctrina acertada0
reco.ida %aoritaria%ente $or la Duris$rudencia0 es :ue 1el %andatario :ue
contrat/ e"cediendo sus $oderes0 o des$u+s de e"$irado el %andato0 o sin &a-er
tenido Da%5s esa calidadH actBa sin $oder su4iciente sus actos son #5lidos $ero no
o-li.an al %andante0 sal#o :ue +ste los rati4i:ue7,
(AG
La rati4icaci/n del %andante, Ce%os dic&o :ue $or la rati4icaci/n0 el
%andante :ueda o-li.ado $or los actos contratos cele-rados $or su %andatario
4uera de los l6%ites de su %andato,
La rati4icaci/n es0 $ues0 un acto Dur6dico unilateral0 en #irtud del cual una
$ersona ace$ta co%o suas las declaraciones de #oluntad &ec&as en su no%-re $or
otra $ersona :ue carec6a de $oder su4icienteH en consecuencia0 $ara la #alide? de la
rati4icaci/n no es necesaria la ace$taci/n del tercero ni la del %andatario,
Con4or%e a los art6culos (,2>) inciso se.undo (,2<>0 la rati4icaci/n $uede
ser t5cita o e"$resa, Ser5 t5cita0 la eDecuci/n de actos :ue s/lo $odr6an eDecutarse
en #irtud del contrato 8$or eDe%$lo0 reci-ir el $recio de #enta de un contrato
cele-rado $or el %andatario3, El si%$le conoci%iento del acto no -asta, La
rati4icaci/n t5cita no re:uiere de 4or%alidad al.una 8as6 se des$rende0 $or eDe%$lo0
del art, @=@3,
La rati4icaci/n e"$resa0 de-e reunir las 4or%alidades del acto :ue rati4ica, Si
el acto re:uiere de escritura $B-lica0 la rati4icaci/n de-er5 constar en escritura
$B-lica 8As6 se des$rende0 $or eDe%$lo0 del art, (,G2*3, En cual:uier caso0 la
rati4icaci/n o$era con e4ecto retroacti#o, La rati4icaci/n &ec&a $or el %andante es
irre#oca-le0 no o-stante ser un acto Dur6dico unilateral0 $ues crea derec&os 4a#or de
terceros contratantes,
El %andante no tiene $la?o $ara rati4icarH $or lo tanto0 $uede rati4icar en
cual:uier tie%$o, Los terceros $ueden ro%$er esta inercia de%andando al
%andante0 :uien en el $la?o de contestaci/n0 de-er5 rati4icar o ale.ar ino$oni-ilidad
8esta situaci/n constituir6a un #ac6o le.al0 :ue est5 $arcial%ente resuelto en %ateria
$rocesal0 $ues el art, >T del C,P,C, :ue dis$one :ue el :ue co%$are?ca en
re$resentaci/n de otro sin $oder0 $uede &acerlo rindiendo 4ian?a el Due? se'alar5
un $la?o dentro del cual de-e #eri4icarse la rati4icaci/n3,
C3, RESPONSABILIDAD DEL !ANDATARIO 9RENTE A TERCEROS
La re.la .eneral es la irres$onsa-ilidad del %andatario 4rente a tercerosH
esto es0 en $rinci$io el %andatario no contrae res$onsa-ilidad al.una res$ecto de
los terceros con :uienes contrat/ e"cediendo sus $oderes 8art, (,2AG3,
Sin e%-ar.o0 co%o toda -uena re.la .eneral +sta $resenta e"ce$ciones0
#ale decir0 e"isten situaciones en donde el %andatario s6 se #e a4ecto a
res$onsa-ilidad 4rente a terceros0 en los si.uientes casos:
a3, Cuando el %andatario no &a dado su4iciente conoci%iento de sus $oderes: Su$one
necesaria%ente :ue el %andatario actBe a no%-re 8en re$resentaci/n3 del
%andante0 $ues de otro %odo a los terceros no les e%$ece la e"tensi/n de sus
$oderes,
254
7in per8uicio de esta solucin, vere+os que sta no es tan clara respecto del +andato para transigir.
192
LCu5l ser6a la naturale?a de la res$onsa-ilidad del %andatario 4rente a
terceros en este casoM LEs contractual o e"tracontractualM Su res$onsa-ilidad no
e%ana de la in4racci/n del contrato cele-rado con el tercero0 $ues +l no entiende
o-li.arse $ersonal%ente0 sino al de su %andante en esa relaci/n Dur6dica, En
consecuencia0 su res$onsa-ilidad es de car5cter delictual o cuasidelictual0 $ues
&a-r5 dolo o cul$a al deDar en i.norancia a los terceros o al inducirlos a contratar
en -ase a una condici/n Dur6dica distinta a la :ue ostenta, O-#ia%ente0 si el
%andatario &a dado su4iciente conoci%iento de sus $oderes0 los terceros :ue
contratan lo &acen -aDo su cuenta ries.o0 $ues sa-edores de esta circunstancia0 el
contrato :uedar5 su-ordinado a la rati4icaci/n del %andante,
LSo-re :ui+n $esa la car.a de la $rue-aM Son los terceros :uienes de-er5n
acreditar :ue el %andatario no les dio su4iciente noticia de sus $oderes, De-en
acreditar0 en consecuencia0 :ue el %andatario actu/ con dolo o cul$a0 esto es as6
$or cuanto en %ateria de res$onsa-ilidad e"tracontractual la cul$a no se $resu%e0
sino :ue de-e $ro-arse,
-3, Cuando el %andatario se &a o-li.ado $ersonal%ente:
En este $unto0 es $reciso clari4icar las si.uientes dos &i$/tesis:
i3, El %andatario &a contratado en su $ro$io no%-reH
ii3, El %andatario contrata a no%-re del %andante0 $ero se &a constituido en deudor
solidario o su-sidiario o &a $ro%etido0 $or s60 la rati4icaci/n del %andante,
La $ri%era &i$/tesis de-e descartarse0 $ues esta nor%a se re4iere sie%$re
al caso en :ue el %andatario actBa a no%-re del %andante, La se.unda es la
&i$/tesis correcta, Nada o-sta a :ue el %andatario se constitua en deudor
solidario o su-sidiario de su %andante 84iador30 en tal caso0 el tercero $odr6a
intentar diri.irse en contra de %andante %andatario, Del %is%o %odo0 si el
%andatario se o-li./ a o-tener la rati4icaci/n del %andante0 esta%os en $resencia
de una $ro%esa de &ec&o aDeno0 :ue se re.ir5 $or la nor%a del art, 2,GA), Si el
%andante no rati4ica0 el tercero tendr6a acci/n de $erDuicios en contra del
%andatario0 :ue es :uien &i?o la $ro%esa,
=, TER!INACIIN DEL !ANDATO
Ade%5s de las causales de e"tinci/n .enerales a$lica-les a cual:uier
contrato0 el C/di.o re.la%enta causales es$eciales de e"tinci/n del %andato0
conte%$ladas en el art6culo (,2>< re.ladas desde el art6culo (,2>G al (,2*(,
Art, (,2><: 1El %andato ter%ina:
2,J Por el dese%$e'o del ne.ocio $ara :ue 4ue
constituidoH
(,J Por la e"$iraci/n del t+r%ino o $or el
e#ento de la condici/n $re4iDados $ara la ter%inaci/n
del %andatoH
<,J Por re#ocaci/n del %andanteH
G,J Por renuncia del %andatarioH
A,J Por la %uerte del %andante o del
%andatarioH
>,J Por la :uie-ra o insol#encia del uno o del
otroH
*,J Por la interdicci/n del uno o del otroH
@,J Dero.adoH
=,J Por la cesaci/n de las 4unciones del
%andante0 si el %andato &a sido dado en eDercicio de
ellas,7
193
A3, DESE!PEWO DEL NE;OCIO PARA EL CUAL 9UE CONSTITUIDO
Una #e? eDecutado el ne.ocio ter%ina el %andato, Pero $ueden :uedar
su-sistentes o-li.aciones a .eneradas0 co%o son las de rendir cuenta la de
$a.ar la re%uneraci/n con#enida o usual, Estas o-li.aciones se e"tin.uir5n $or el
$a.o, Co%o es o-#io0 esta causal s/lo es a$lica-le a los %andatos es$eciales,
Los %andatos .enerales $ara la ad%inistraci/n de los -ienes del %andante
no se a.otan0 aBn cuando se destruan todos los -ienes0 $ues Dur6dica%ente su
$atri%onio su-siste,
B3, EXPIRACIIN DEL TKR!INO O EEENTO DE LA CONDICIIN
El %andato $uede estar suDeto a un $la?o o al e#ento de una condici/nH
cu%$lidas las cuales0 el contrato ter%ina o se resuel#e 8$ero la resoluci/n no o$era
a:u6 con e4ecto retroacti#o3, A todo e#ento0 el %andato sie%$re estar5 suDeto a un
$la?o indeter%inado0 cual es la %uerte del %andante o %andatario0 $ero esta Blti%a
constitue una causal es$ecial conte%$lada en el NJ A,
C3, LA REEOCACIIN DEL !ANDANTE
a3, ;eneralidades
Co%o &e%os dic&o0 el %andato es un t6$ico contrato en :ue las $artes
$ueden $onerle t+r%ino unilateral%ente, El %andante $uede re#ocar el %andato a
su ar-itrio 8art, (,2>A30 lo :ue i%$lica :ue $or re.la .eneral no necesita e"$licar las
ra?ones de la re#ocaci/n0 ni Dusti4icar una 4alta del %andatario, Se &a dic&o0 $or
ello0 :ue en el eDercicio de este derec&o no $uede &a-larse de un a-uso, Si el
%andato era re%unerado0 no $or eso se $ri#a al %andante de su 4acultad de
re#ocar, Se &a 4allado :ue si el %andatario a &a dado co%ien?o a la .esti/n0 los
tri-unales de-er5n re.ular los &onorarios $ro$orcional%ente a los ser#icios
$restados, La re#ocaci/n $uede ser e"$resa o t5cita $one t+r%ino al %andato
desde :ue el %andatario to%a conoci%iento de ellaH $ero res$ecto de terceros s/lo
$roduce e4ecto desde :ue +stos la conocieron,
-3, La irre#oca-ilidad del %andato
La 4acultad de re#ocar es de la naturale?a del %andato no de su esencia,
El C/di.o de Co%ercio reco.e una nor%a :ue se &a entendido de Derec&o Co%Bn
:ue e"cede la /r-ita %ercantil0 ri.iendo todo ti$o de %andato, Con4or%e al art6culo
(G2 del C/di.o de Co%ercio0 el co%itente 8%andante3 no $uede re#ocar a su
ar-itrio la co%isi/n ace$tada0 cuando su eDecuci/n interesa al co%isionista
8%andatario3 o a terceros, Asi%is%o0 se &a esti%ado $er4ecta%ente l6cito el $acto
$or el cual %andante %andatario con#ienen en :ue el $ri%ero no $odr5 re#ocar el
encar.o0 ello de con4or%idad al art6culo 2(, :ue $er%ite la renuncia de los
derec&os0 sie%$re :ue dic&a renuncia %ire el inter+s e"clusi#o del renunciante,
Ade%5s0 la le en deter%inadas ocasiones &a $ro&i-ido e"$resa%ente el
$acto de irre#oca-ilidad0 de donde se si.ue :ue la re.la .eneral es su licitud, Es el
caso0 $or eDe%$lo0 de los ad%inistradores de sociedades an/ni%as,
Sin e%-ar.o0 se &a esti%ado il6cito el $acto de irre#oca-ilidad esti$ulado en
un %andato .eneral de ad%inistraci/n de -ienes0 $ues ello i%$licar6a renunciar a
$er$etuidad a la ad%inistraci/n de sus -ienes0 esta-leciendo una es$ecie de
inca$acidad relati#a con#encional,
Una #e? $actada la irre#oca-ilidad0 el %andante no $uede $ro&i-ir a los
terceros :ue contraten con el %andatario, A su turno0 el %andante de-e a-stenerse
194
de eDecutar $or s6 %is%o el ne.ocio enco%endado si de &ec&o lo &ace se
adelanta al %andatario0 :uedar5 res$onsa-le de los $erDuicios :ue irro.ue al
%andatario 8res$onsa-ilidad contractual3,
c3, 9or%as de la re#ocaci/n del %andato
De con4or%idad al art6culo (,2>G la re#ocaci/n $uede ser e"$resa o t5cita,
La re#ocaci/n e"$resa $uede &acerse de $ala-ra o $or escritoH sie%$re :ue se
&a.a en t+r%inos e"$l6citos, La Le entiende :ue &a re#ocaci/n t5cita cuando el
%andante encar.a el %is%o ne.ocio a otra $ersona,

El le.islador se'ala :ue0 si el $ri%er %andato es .eneral el se.undo
es$ecial0 su-siste el $ri%er %andato $ara los ne.ocios no co%$rendidos en el
se.undo, No da la soluci/n $ara la situaci/n in#ersa, Pero se &a resuelto :ue si el
se.undo %andato es .eneral0 +ste deDa sin e4ecto el %andato es$ecial anterior0
$ues se entiende :ue co%$rende el ne.ocio anterior%ente enco%endado, Ta%-i+n
&a-r5 re#ocaci/n t5cita0 cuando a$are?ca clara%ente de cual:uier %odo su
intenci/n de $oner ter%ino al %andato 8$or eDe%$lo0 si eDecuta $or si el ne.ocio
enco%endado3, La re#ocaci/n no est5 suDeta a 4or%alidad al.una0 ni aBn cuando el
%andato conste en escritura $B-lica 8art, (,2>A3H sal#o :ue el %andado de-a
constituirse en 4or%a sole%ne $or leH en cuo caso de-e re#ocarse de i.ual
%anera,
d3, Pu-licidad de la re#ocaci/n
Para :ue la re#ocaci/n surta e4ecto res$ecto del %andatario0 es decir0 $ara
:ue el %andato deDe de $roducir e4ectos0 de-e $onerse +sta en conoci%iento del
%andatario, Este conoci%iento $uede darse $or cual:uier %edio de co%unicaci/n
8#er-al o escrita3, Basta :ue el %andatario se$a :ue sus $oderes &an sido
re#ocados aun:ue se entere $or terceras $ersonas, Es el %andante :uien tiene :ue
acreditar :ue el %andatario to%/ conoci%iento0 $ara lo cual $uede ser#irse de
todos los %edios :ue le 4ran:uea la le,
e3, E4ectos de la re#ocaci/n res$ecto del %andatario
Desde :ue el %andatario to%a conoci%iento de ella0 cesa en sus 4unciones
de-e a-stenerse de se.uir actuando0 sal#o en lo estricta%ente necesario $ara
e#itar un da'o con la sus$ensi/n in%ediata de la .esti/n, Si el %andatario0 sa-edor
de la re#ocaci/n0 contrata con terceros0 de-er5 inde%ni?ar al %andante de los
$erDuicios :ue esa contra#enci/n le &aa ocasionado 8art, (,2*< inc, (T3, Si el
%andatario0 lue.o de la re#ocaci/n0 contrata a su $ro$io no%-re0 $ero $or cuenta
del %andante0 no o-li.a al %andante con terceros ni tiene derec&o a :ue el
%andante le $a.ue ree%-olsos0 etc,0 sal#o :ue la .esti/n &u-iese sido Btil al
%andante e"istiera la utilidad al tie%$o de la de%anda0 en cuo caso tiene acci/n
contra el %andante &asta concurrencia del $ro#ec&o 8Re.la del art, (,(=23,
43, E4ectos de la re#ocaci/n res$ecto de terceros
La re#ocaci/n es ino$oni-le a los terceros de -uena 4e0 #ale decir0 a
a:uellos :ue i.noran la re#ocaci/n al tie%$o en :ue contrataron con el %andatario,
Para los terceros i.norantes de la re#ocaci/n el %andato su-siste0 de esta %anera
lo :ue cele-re el %andatario con ellos0 o-li.a al %andante, Co%o la -uena 4e se
$resu%e0 incu%-e al %andante acreditar :ue los terceros conoc6an de la
re#ocaci/n, Pero si el %andante noti4ica al $B-lico %ediante a#isos :ue &a re#ocado
el %andato o no $areciera $ro-a-le la i.norancia del tercero0 $odr5 el Due? en su
$rudencia a-sol#erlo 8art, (,2*< inc, 4inal3, Si los terceros contrataron de %ala 4e
no tiene acci/n ni contra el %andante ni contra el %andatario,
195
D3, LA RENUNCIA DEL !ANDATARIO
El %andatario ta%-i+n $uede $oner t+r%ino unilateral al %andato0
renunciando, Lo $uede &acer antes de dar co%ien?o a la .esti/n 8art, (,2(G3 o
durante ella0 sin $erDuicio de continuar atendiendo los ne.ocios del %andante $or un
tie%$o ra?ona-le $ara :ue +ste $ueda encar.5rselo a un tercero o asu%ir
$ersonal%ente, El %andatario no est5 o-li.ado a Dusti4icar su renuncia ni a
4or%ularla en deter%inado tie%$o,
Es $er4ecta%ente l6cito el $acto $or el cual se esti$ula :ue el %andatario no
$odr5 renunciar al encar.oH sal#o los casos en :ue la renuncia est+ e"$resa%ente
$ro&i-ida 8$or eDe%$lo0 el art, (G( del C, Co%,3, Si $actada la irrenuncia-ilidad0 el
%andatario renuncia o cesa en sus 4unciones0 la renuncia no $roduce e4ectos se
&ace res$onsa-le de los $erDuicios :ue con ello se si.an al %andante
8res$onsa-ilidad contractual3,
La renuncia de-e co%unicarse sie%$re al %andante0 art6culos (,2(G inciso
4inal (,2>*, La renuncia del %andato Dudicial0 se encuentra re.ulada en el art6culo
2) del C/di.o de Procedi%iento Ci#il,
Los e4ectos de la renuncia son los si.uientes: Pone 4in al %andato una #e?
#encido :ue sea el tie%$o ra?ona-le a :ue se re4iere el art6culo (,2>*, En cuanto a
los terceros0 la renuncia no es o$oni-le sino desde :ue &an to%ado conoci%iento
de ella0 art6culo (,2*<,
E3, !UERTE DEL !ANDANTE
Ya se'ala%os :ue +ste es un contrato0 intuito $ersonP, E"$resi/n de la
naturale?a $ersonal6si%a de este contrato0 es :ue ter%ine $or la %uerte del
%andante0 art6culo (,2>@, Esta causal0 $roduce su e4ecto desde :ue el %andatario
to%a conoci%iento de esta circunstancia, !ientras +ste lo i.nore0 ri.e la re.la del
inciso $ri%ero del art6culo (,2*<,
a3, Casos en :ue no o-stante la %uerte del %andante su-siste el %andato
i3, El %andato destinado a eDecutarse des$u+s de la %uerte del %andante, Art6culo
(,2>= 8arts, 2,(*) 2,<223H
ii3, El %andato Dudicial, Art6culo <=> del C,O,T,H
iii3, La co%isi/n %ercantil, Art6culo (G) del C, Co%,H
i#3, 9inal%ente su-siste el encar.o cuando la sus$ensi/n en sus 4unciones $ueda
ocasionar $erDuicio a los &erederos del %andante 8art, (,2>@3,
-3, E4ectos de la %uerte del %andante
Por re.la .eneral0 la %uerte del %andante $one t+r%ino al %andato desde
:ue el %andatario to%a conoci%iento de ellaH $ero los contratos cele-rados $or el
%andatario0 sa-edor o i.norante de la %uerte0 con terceros de -uena 4e o-li.an a
los &erederos del %andante 8art, (,2*<3,
9inal%ente en este $unto0 ca-e $re.untarnos L:u+ destino tiene la cl5usula
1se 4aculta al $ortador7 incluida en los contratos de co%$ra#enta de in%ue-les0
des$u+s de la %uerte de al.una de las $artesM Ksta0 es una cl5usula %u usual
$r5ctica0 en los contratos de co%$ra#enta de in%ue-les0 la cual 4acilita %uc&6si%o
los tr5%ites de la $osterior inscri$ci/n del in%ue-le, Co%o sa-e%os0 con la sola
co%$ra#enta 8t6tulo30 no se ad:uiere derec&o real al.uno0 $ara :ue ello aconte?ca0
es %enester :ue se #eri4i:ue el %odo de ad:uirir el do%inio0 :ue en este caso ser5
196
la tradici/n del derec&o de do%inio :ue se #eri4ica con la inscri$ci/n del t6tulo en el
Re.istro de Pro$iedad del Conser#ador de Bienes Ra6ces donde se u-i:ue el -ien
ra6?, En las escrituras $B-licas de co%$ra#enta0 se inclue al 4inal una cl5usula0 :ue
4aculta al $ortador de co$ia autori?ada del t6tulo $ara re:uerir la8s3 inscri$ci/n8es3
de ri.or,
(AA

Eol#a%os entonces a la $re.unta: L:u+ destino tiene la cl5usula 1se 4aculta
al $ortador7 incluida en los contratos de co%$ra#enta de in%ue-les0 des$u+s de la
%uerte de al.una de las $artesM
La Duris$rudencia est5 di#idida al res$ecto,
(A>
En al.unos 4allos0 se considera
:ue la cl5usula 1se 4aculta al $ortador7 es un %andato :ue e"$ira con la %uerte del
%andante 0 en consecuencia0 el %andatario :ue reali?a la inscri$ci/n des$u+s de la
%uerte del %andante no &a $odido e"$resar en la tradici/n 8inscri$ci/n3 la #oluntad
de su %andante a %uerto, Otro 4allo reciente0 e"$resa :ue la cl5usula 1se 4aculta
al $ortador7 en#uel#e un %andato :ue no e"$ira con la %uerte del %andante :ue
i%$orta un caso l6cito de autocontrataci/n0 considerando #5lida la tradici/n
e4ectuada %ediante la inscri$ci/n del t6tulo traslaticio de do%inio con $osterioridad
al 4alleci%iento del #endedor,
(A*

93, !UERTE DEL !ANDATARIO
Al i.ual :ue el caso anterior0 la %uerte del %andatario $one 4in al %andato0
8art, (,2*)3 sal#o esti$ulaci/n de continuar el %andato con los &erederos del
%andatario, Si e"isten #arios %andatarios :ue de-an o-rar conDunta%ente0 la
%uerte de uno de ellos $one t+r%ino al %andato res$ecto de todos 8art, (,2*(3,
;3, [UIEBRA O INSOLEENCIA DE !ANDANTE O !ANDATARIO
Si el %andante &a ca6do en :uie-ra0 :ueda in&i-ido de ad%inistrar sus
-ienes0 $or lo :ue ta%$oco $odr5 &acerlo $or %edio de %andatario, La :uie-ra del
%andatario ta%-i+n $one ter%ino al %andato0 dado la relaci/n de con4ian?a :ue
este contrato su$one, La insol#encia es un estado de &ec&o :ue de-er5 acreditarse
en un Duicio ser declarada $or sentencia Dudicial,
C3, INTERDICCIIN DE !ANDANTE O !ANDATARIO
[uien &a sido declarado interdicto0 &a sido $ri#ado de la ad%inistraci/n de
sus -ienes0 $or lo :ue cesa el %andato de $leno derec&o,
I3, CESACIIN DE LAS 9UNCIONES DEL !ANDANTE
Tal es el caso0 $or eDe%$lo0 del %andato otor.ado $or el $adre o %adre en
eDercicio de la $atria $otestad, Una #e? e%anci$ado el &iDo0 el %andato se e"tin.ue0
$or &a-er cesado la $atria $otestad, Lo %is%o sucede con el resto de los
re$resentantes le.ales,
255
4:..-,NE&7 H., =avier De la tradicin y su definicin en el Cdi*o Civil chileno, en .evista Chilena de %erecho /rivadoG Iernando
Iueyo L., 7antiago, NF 1, ao '.((), ,diciones de la Iundacin Iernando Iueyo, pp. ' a ?.
256
5anse los fallos citados por el profesor 4arrientos, o$. cit., pp. ', ), ?.
257
: parte de los te6tos clCsicos de consulta en el punto 27 itchTin, :lessandri, etc.3, el profesor 4arrientos, cita la siguiente $i$liografa
especiali*ada so$re el puntoG /,L:-L-LL& :., %aniel 8e faculta al +ortador de co+ia autori1ada (, en .%=, LZZZ-, 7antiago, 1!@>
.&%.YH0,9 /., ;ara ,a cl/usula Cse faculta al +ortadorD y la transferencia de +ro+iedad +or tradicin, en Revista Chilena de Derecho, '#,
NF 1, 7antiago, '(((, p. 1#@> `-NE,. -., .odrigo )l +ortador facultado, en Revista del %#o*ado, NF 1), 7antiago, 8ulio 1!.
197
EII, EL CONTRATO DE CO!ODATO O PRKSTA!O DE USO
(A@
2, CONCEPTO
Art, (,2*G: 1El co%odato o $r+sta%o de uso es un
contrato en :ue la una de las $artes entre.a a la otra
.ratuita%ente una es$ecie0 %ue-le o ra6?0 $ara :ue
&a.a uso de ella0 con car.o de restituir la %is%a
es$ecie des$u+s de ter%inado el uso,7
(, CARACTERNSTICAS
i3, Real: El co%odato es un contrato real0 $ues se $er4ecciona $or la entre.a de la
cosa $or el co%odante al co%odatario, A este res$ecto0 ca-e decir :ue el inciso
se.undo del art6culo (,2*G incurre en un error, La re4erida nor%a e"$resa :ue
1este contrato no se $er4ecciona sino $or la tradici/n de la cosa,7 Constitue un
error0 toda #e? :ue -co%o se se'al/ a $ro$/sito de la clasi4icaci/n de los
contratos- si se $er4eccionara $or la tradici/n0 el co%odatario $odr6a destruir la
cosa dada en co%odato0 cuesti/n :ue es i%$osi-le en un $r+sta%o de uso0 a :ue el
deudor de-er5 restituir la %is%a cosa entre.ada $or el co%odante0 al t+r%ino del
contrato,
ii3, ;ratuito: El co%odato es un contrato .ratuito, S/lo el co%odante se .ra#a en
-ene4icio del co%odatario, Ksta es una caracter6stica de la esencia del co%odato, Si
lle.ara a e"istir cual:uier contra$restaci/n0 deDar6a de ser un contrato de co%odato
$ara con#ertirse en un arriendo,
iii3, Unilateral: Es un contrato unilateral el co%odato, !ientras :ue el co%odante no
ad:uiere o-li.aci/n al.una 8ni si:uiera a entre.ar la cosa $ues antes de la entre.a
no e"iste contrato30 s/lo el co%odatario se o-li.a a restituir la cosa dada en
co%odato, E#entual%ente el co%odante $odr6a asu%ir la o-li.aci/n de $a.ar al
co%odatario las e"$ensas de conser#aci/n de la cosa 8art, (,2=23 a inde%ni?arle
de los $erDuicios :ue le &u-iere $odido ocasionar la cosa 8art, (,2=(3, Por ello0 se
dice :ue el co%odato es un contrato sinala.%5tico i%$er4ecto0 en cuanto a :ue si
-ien nace co%o un contrato unilateral0 $uede de#enir en un contrato -ilateral,
i#3, T6tulo de %era tenencia: El contrato de co%odato constitue un t6tulo de %era
tenencia, El co%odatario es un %ero tenedor de la cosa dada en co%odato0
reconoce do%inio aDeno, El co%odante es :uien conser#a el do%inio la $osesi/n
8art, (,2*>3,
<, COSAS SUSCEPTIBLES DE DARSE EN CO!ODATO
Pueden darse en co%odato todas las cosas0 %ue-les o in%ue-les0 sie%$re
:ue no sean 4un.i-les ni consu%i-les, S/lo en teor6a0 ca-e el co%odato res$ecto de
cosas consu%i-les en la %edida en :ue se restitua la %is%a es$ecie0 co%o si se
$resta dinero se de#uel#e el %is%o dinero 8las %is%as %onedas3, 9inal%ente0
$ueden darse en co%odato tanto las cosas $ro$ias co%o las aDenas: el co%odato
so-re cosa aDena #ale sin $erDuicio de los derec&os del due'o se.Bn las re.las
.enerales, Pero el co%odatario no tendr5 en contra del co%odante acci/n de
e#icci/n $ues +sta es una acci/n $ro$ia de los contratos onerosos el co%odato es
un contrato .ratuito 8art, (,2@@3,
G, PRUEBA DEL CO!ODATO
Se.Bn el art6culo (,2*A0 el co%odato $uede $ro-arse %ediante testi.os0
cual:uiera sea el #alor de la cosa $restada, De este %odo0 no ri.en a este res$ecto
las li%itaciones a la $rue-a testi%onial contenidas en los art6culos 2,*)@ 2,*)=,
258
Civil de la 0niversidad %iego /ortales doa :le8andra :guad %., disponi$les en la Me$ enG httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6.phpO
paginaP)"Q-%P'(QtipoP!> 5ase ta+$in la $i$liografa general, ya citada en los anteriores contratos.
198
A, E9ECTOS DEL CONTRATO DE CO!ODATO
Co%o en todo contrato0 los e4ectos de +ste son los derec&os o-li.aciones
:ue se crean $ara las $artes,
A3, OBLI;ACIONES DEL CO!ODATARIO
El co%odato0 al ser un contrato unilateral0 s/lo .enera o-li.aciones $ara el
co%odatario0 :ue son -5sica%ente tres:
- Conser#ar la cosaH
- Usar la cosa en los t+r%inos del contrato o los usualesH
- Restituir la cosa,
a3, O-li.aci/n de conser#ar la cosa: Co%o el co%odatario &a de restituir la %is%a
cosa0 de-e conser#arla e%$lear en su conser#aci/n el cuidado de-ido, Co%o el
co%odato cede en -ene4icio e"clusi#o del co%odatario0 +ste res$onde de cul$a
le#6si%a 8arts, 2,AG* (,2*@3,
Sin $erDuicio de lo anterior0 el art6culo (,2*= dis$one :ue $odr6a el
co%odatario res$onder de otro ti$o de cul$a se.Bn si el contrato cede en -ene4icio
de a%-as $artes o en -ene4icio del co%odante e"clusi#a%ente, Ello no le :uita al
co%odato su car5cter de .ratuito0 $ues no e"iste contra$restaci/n al.una $ero0 de
al.una %anera0 el contrato resulta Btil a a%-as $artes o incluso al co%odante
e"clusi#a%ente, Bene4icia a a%-as $artes el co%odato en :ue el co%odante $resta
al co%odatario un $erro de ca?a con la o-li.aci/n de a%aestrarlo, Bene4icia el
co%odato e"clusi#a%ente al co%odante cuando +ste $resta al co%odatario su
auto%/#il $ara :ue el co%odatario e4ectBe al.una .esti/n del co%odante,
El co%odatario res$onde de los deterioros de la cosa :ue $ro#en.an de su
cul$a, El art6culo (,2*@ inciso se.undo esta-lece :ue 1si este deterioro es tal :ue
la cosa a no sea susce$ti-le de e%$learse en su uso ordinario0 $odr5 el
co%odante e"i.ir el $recio anterior de la cosa0 a-andonando su $ro$iedad al
co%odatario,7
El co%odatario no res$onder5 de los deterioros de la cosa :ue $ro#en.an
de la naturale?a de la cosa0 de su uso le.6ti%o o del caso 4ortuito0 con ciertas
e"ce$ciones 8art, (,2*@3,
Se.Bn lo dis$uesto en el art6culo (,2@=0 1si la cosa &a sido $restada a
%uc&os0 todos ser5n solidaria%ente res$onsa-les07 lo :ue se entiende se re4iere a
las inde%ni?aciones :ue $uedan de-erse al co%odante,
ii3, O-li.aci/n de usar la cosa en los t+r%inos con#enidos o se.Bn su uso ordinario:
El co%odatario de-e dar a la cosa sola%ente el uso deter%inado $or el acuerdo
e"$reso o t5cito de las $artes, A 4alta esti$ulaci/n e"$resa0 el co%odatario de-e
dar a la cosa el uso :ue ordinaria%ente le corres$onda0 de acuerdo a su naturale?a
8art, (,2**3,
iii3, O-li.aci/n de restituir la cosa: El art6culo (,2@) dis$one :ue 1el co%odatario es
o-li.ado a restituir la cosa $restada en el tie%$o con#enidoH o a 4alta de
con#enci/n0 des$u+s del uso $ara :ue &a sido $restada,7 E"ce$cional%ente el
co%odante $odr5 recla%ar antici$ada%ente la restituci/n de la cosa0 en los casos
$re#isto en los art6culos (,2@) nB%eros 2T0 (T <T (,2** inciso se.undo, El
co%odatario no $uede ne.arse a restituir la cosa $or $rete"to al.uno0 $ara
se.uridad de lo :ue le de-a el co%odante 8art, (,2@(3 ni de :ue la cosa $restada no
$ertenece al co%odante 8art, (,2@< inc, 2T3, Sin $erDuicio de lo anterior0 el
co%odatario $odr5 ne.arse a restituir la cosa en los si.uientes casos:
199
- Para la se.uridad de las inde%ni?aciones :ue $ueda de-erle el
co%odante 8arts, (,2@( (,2=<3: derec&o le.al de retenci/nH
- El co%odatario de-e sus$ender la restituci/n cuando se e%-ar.ue la
cosa en su $oder $or orden Dudicial 8art, (,2@< inciso 2TH art6culo 2,A*@
NT (3H
- Cuando la cosa &a sido $erdida0 &urtada o ro-ada0 el co%odatario de-e
dar a#iso al $ro$ietario sus$ender %ientras tanto la restituci/n 8art,
(,2@< inc, (T3H
- El co%odatario de-e sus$ender la restituci/n de toda es$ecie de ar%as
o4ensi#as de toda otra cosa de :ue se se$a se trata de &acer un uso
cri%inalH $ero de-er5 $onerlas a dis$osici/n del Due? 8art6culo (2@G3H
- El co%odatario de-e sus$ender la restituci/n cuando el co%odante &a
$erdido el Duicio 8se #ol#i/ de%ente3 carece de curador 8art, (,2@G
inc, (T3H
- Cesa la o-li.aci/n del co%odatario de restituir la cosa si descu-re :ue
+l es el #erdadero due'o de la cosa $restada 8art6culo (2@A inciso 2T3,
Si el co%odante le dis$uta el do%inio0 de-er5 el co%odatario e4ectuar la
restituci/n0 a %enos :ue $rue-e0 -re#e su%aria%ente0 :ue la cosa
$restada le $ertenece,
La restituci/n de-e &acerse a :uien corres$onda, El art6culo (,2@2 dis$one
:ue la restituci/n de-e &acerse al co%odante o a la $ersona :ue ten.a derec&o
$ara reci-irla a su no%-re, El inciso se.undo del art6culo (,2@2 esta-lece una
i%$ortante e"ce$ci/n al art6culo 2,A*@ NT 20 $ues dis$one :ue 1si la cosa &a sido
$restada $or un inca$a? :ue usa-a de ella $er%iso de su re$resentante le.al0 ser5
#5lida su restituci/n al inca$a?,7
El co%odante .o?a de dos acciones $ara e"i.ir la restituci/n:
La acci/n de restituci/n $ro$ia del co%odato0 :ue es una acci/n
$ersonal 0 $or lo %is%o0 s/lo $uede enta-larse en contra del
co%odatarioH
La acci/n rei#indicatoria 8sie%$re :ue el co%odante sea el due'o de la
cosa $restada30 :ue es una acci/n real 0 $or lo %is%o0 $uede eDercerla
en contra de cual:uier $ersona, Cuando la cosa &aa salido del $oder
del co%odatario &aa $asado a terceras $ersonas0 la acci/n
rei#indicatoria ser5 la Bnica acci/n :ue $odr5 eDercer el co%odante,
9inal%ente0 ca-e se'alar :ue si los co%odatarios son %uc&os al ser la o-li.aci/n
de restituir una o-li.aci/n indi#isi-le 8art, 2,A(> NT (30 la cosa $odr5 recla%arse en %anos
de a:uel de los co%odatarios :ue la detente,
B3, OBLI;ACIONES DEL CO!ODANTE
Co%o se se'al/0 en $rinci$io0 el co%odante no contrae o-li.aci/n al.una $or
el contrato de co%odato $ues0 el co%odato es un contrato unilateral, Pero en
al.unos casos0 el co%odante $uede #erse suDeto a ciertas o-li.aciones0 las :ue
consisten en las si.uientes:
i3, O-li.aci/n de $a.ar al co%odatario las e"$ensas de conser#aci/n de la cosa: ABn
cuando &aan sido e4ectuadas sin su $re#ia noticia0 cuando:
- Las e"$ensas sean e"traordinarias 8art, (,2=2 NT 23H
- Las e"$ensas sean necesarias ur.entes 8art, (2=2 NT (3,
ii3, O-li.aci/n de inde%ni?ar al co%odatario los $erDuicios :ue le &aa ocasionado la
%ala calidad o condici/n de la cosa $restada: de la 4or%a en los casos $re#istos
en el art6culo (,2=(:
200
- [ue la condici/n o %ala calidad de la cosa &aa sido conocida
no declarada $or el co%odanteH
- [ue la condici/n o %ala calidad de la cosa sea de tal naturale?a
:ue 4uere $ro-a-le :ue &u-iese de ocasionar $erDuiciosH
- [ue el co%odatario no &aa $odido con %ediano cuidado conocer
la condici/n o %ala calidad de la cosa o $reca#er los $erDuicios,
Co%o a se diDo0 la Le concede al co%odatario el derec&o le.al de
retenci/n con el o-Deto de .aranti?ar el cu%$li%iento de las o-li.aciones :ue $ara
con +l contrai.a el co%odante 8art, (,2=<3,
>, TRANS!ISIBILIDAD DE LOS DERECCOS Y OBLI;ACIONES DE LAS PARTES
Los derec&os o-li.aciones :ue e%anan del contrato de co%odato son
trans%isi-les a los &erederos del co%odante 8art, (2@>3, El co%odato no se
e"tin.ue $or el 4alleci%iento del co%odante 8art, (,2=)3, Pero s6 se e"tin.ue $or el
4alleci%iento del co%odatario $uesto :ue $ara +ste0 se trata de un contrato intuito
$ersonP0 sal#o :ue la cosa &aa sido $restada $ara un ser#icio en $articular :ue no
$uede sus$enderse ni di4erirse 8art, (,2@) NT 2T3 los &erederos del co%odatario
:uedar5n suDetos a las %is%as o-li.aciones tendr5n todos los de%5s derec&os
:ue deri#en del co%odato,
*, EL CO!ODATO PRECARIO
El co%odato reci-e el no%-re de $recario si el co%odante se reser#a el
derec&o de $edir la restituci/n de la cosa en cual:uier %o%ento 8en caso contrario0
el co%odante de-e res$etar el t+r%ino con#enido3,
El art6culo (,2=G dis$one :ue 1El co%odato to%a el t6tulo de $recario si el
co%odante se reser#a la 4acultad de $edir la restituci/n de la cosa en cual:uier
tie%$o,7 Ta%-i+n to%a el t6tulo de $recario el co%odato en el cual la cosa no se &a
$restado $ara un ser#icio $articular ni se 4iDa tie%$o $ara su restituci/n 8art, (,2=A
inc, 2T3,
@, EL PRECARIO
La Le0 dentro del co%odato $recario0 re.ula una situaci/n de &ec&o :ue
consiste en el .oce .ratuito de una cosa aDena sin nin.Bn t6tulo :ue lo le.iti%e0 sea
$or %era tolerancia del due'o o :ue se #eri4i:ue $or i.norancia sua: esta situaci/n
se deno%ina si%$le%ente 1$recario7,
El art6culo (2=A inciso (T esta-lece :ue 1constitue ta%-i+n $recario la
tenencia de una cosa aDena0 sin $re#io contrato $or i.norancia o %era tolerancia
del due'o,7
@,2 DI9ERENCIAS ENTRE EL PRECARIO Y EL CO!ODATO PRECARIO
La $ri%era .ran di4erencia0 dice relaci/n con el ori.en contractual de a%-as
4i.uras, La distinci/n 4unda%ental entre el $recario el co%odato $recario0 radica
en :ue el se.undo es un contrato0 en ca%-io el $ri%ero no, Esta di4erencia en
.ra#itante al %o%ento de eDercer las acciones Dudiciales0 en su caso $ara
$re$arar la res$ecti#a de4ensa,
(A=
La se.unda di4erencia0 es :ue la acci/n deri#ada del co%odato $recario es
una acci/n $ersonal0 :ue deri#a o-#ia%ente del contrato0 $or lo tanto0 s/lo $uede
eDercerla :uien cele-r/ co%o co%odante el res$ecti#o contrato0 $rescri-ir5
259
/reciso es, tener +uy clara esta diferencia, toda ve* que un nB+ero no +enor de las causas que reci$en las Corporaciones de
:sistencia =udicial del pas se refieren a patrocinados que son de+andados de co+odato precario. Heneral+ente los a$ogados del foro
confunden las cosas, y de+andan co+odato precario, cuando en realidad de$ieron de+andar slo +recario. Ssta, general+ente serC la
Bnica defensa que tenga el egresado de derecho postulante del respectivo consultorio.
201
con4or%e a las re.las .enerales 8< / A a'os3, En ca%-io0 se.Bn la o$ini/n
%aoritaria de la doctrina la Duris$rudencia0 la acci/n de $recario0 e%ana del
derec&o de do%inio de su titular0 $or esta ra?/n es real, Puede o$onerla el due'o
res$ecto de cual:uiera :ue detente la cosa sin t6tulo0 ade%5s la acci/n $rescri-ir5
s/lo cuando se e"tin.a $or $rescri$ci/n el derec&o de do%inio de su titular,
La tercera di4erencia0 dice relaci/n con el &ec&o :ue $uede darse en
co%odato 8 ta%-i+n en co%odato $recario3 una cosa aDena0 $or ende0 tendr5
acci/n de co%odato $recario al.uien :ue no sea due'o, En ca%-io0 no &a acci/n de
$recario0 cuando la cosa es aDena0 toda #e? :ue s/lo el due'o es titular de la acci/n,
La cuarta di4erencia0 se re4iere a %aterias $ro-atorias, Cuando se de%anda
de co%odato $recario0 o-#ia%ente el actor &a de $ro-ar la e"istencia del contrato0
si no &a &a-ido contrato0 o no lo.ra $ro-arlo el actor0 no $uede $ros$erar su
acci/n, En ca%-io0 cuando se de%anda s/lo $recario0 no es necesario $ro-ar la
e"istencia de nin.Bn contrato0 toda #e? :ue +sta es una situaci/n de &ec&o,
@,( ELE!ENTOS DE LA ACCIIN DE PRECARIO
El due'o $odr5 reco-rar la tenencia de la cosa en cual:uier tie%$o0
de-iendo acreditar:
i3 [ue es due'oH
ii3 [ue el de%andado tiene o detenta la cosa de :ue se trata sin t6tuloH
iii3 [ue la tenencia se &a $roducido $or i.norancia o %era tolerancia del
due'o,
En relaci/n al $ri%er re:uisito 8:ue $arece o-#io30 &e%os cre6do necesario
detenernos en el caso del8los3 co%unero8s3 :ue de%anda8n3 de $recario, So-re este
res$ecto0 es %enester e4ectuar las si.uientes distinciones:
a3, Si :uien de%anda resulta ser un solo co%unero0 la de%anda es i%$rocedente0
$or:ue el de%andante no es e"clusi#o due'oH
-3, Si el co%unero de%anda $or s6 en re$resentaci/n de los de%5s co%uneros
de la co%unidad con %andato su4iciente no e"isten incon#enientes $ara :ue
$ros$ere la acci/n si lo.ra acreditar los de%5s re:uisitos de +sta, El $ro-le%a se
$resenta cuando se o-ra sin %andato o $oder, Anti.ua%ente0 se sostu#o :ue el
co%unero $od6a de%andar -as5ndose en un %andato t5cito de la co%unidadH &o en
d6a la doctrina
(>)
la Duris$rudencia
(>2
&an rec&a?ado la idea del %andato t5citoH
c3, L[u+ ocurre cuando un co%unero tiene la cosa en su $oder0 $ueden los de%5s
de%andarlo de $recario $ara o-tener la restituci/nM La res$uesta es ne.ati#a0
$uesto :ue los co%uneros no son $ro$ietarios e"clusi#os0 ade%5s el co%unero
de%andado tiene t6tulo,
En relaci/n al se.undo re:uisito0 dire%os :ue no -asta cual:uier t6tulo $ara
ener#ar la acci/n de $recarioH de-e tratarse de uno :ue $or su sola naturale?a sea
id/neo $ara $oner la cosa en dis$osici/n del de%andado0 :ue sea o$oni-le al
due'o de%andante, Rec&a?a%os la actual tendencia de nuestros tri-unales :ue
nie.uen lu.ar a las acciones de $recario cuando el de%andado e"&i-e cual:uier
t6tulo0 aun:ue sea ino$oni-le al de%andante, No es ta%$oco contrato id/neo $ara
o$oner la $ro%esa de co%$ra#enta :ue &u-iere cele-rado el actor con el
de%andado,
En relaci/n al tercer re:uisito0 el actor de-e acreditar al.una de las dos
situaciones conte%$ladas en el art6culo (,2=A: o la i.norancia0 o la %era tolerancia
suas,
260
.:;&7 /., .en )l Precario, en .%=, Eo+o ZZZ, p. '1'> CL:.& 7., Luis, )0+licaciones de Derecho Civil, E. 5-, p. "1#>
7&;:..-5: 0., ;anuel Indivisin y +articin. ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1."?.
261
.%=, Eo+o L---, 7ec. 'W, p. #(.
202
A%-as acciones 8$recario co%odato $recario3 se tra%itar5n se.Bn las
re.las del Duicio su%ario 8art, >@) NT >T C,P,C,3,
203
EIII, EL CONTRATO DE !UTUO O PRKSTA!O DE CONSU!O
(>(
2, CONCEPTO
Art, (,2=>: 1El %utuo o $r+sta%o de consu%o es un
contrato en :ue una de las $artes entre.a a la otra
cierta cantidad de cosas 4un.i-les con car.o de
restituir otras tantas del %is%o .+nero calidad,7
(, CARACTERNSTICAS
i3, Real: El contrato de %utuo es un contrato real0 $ues se $er4ecciona $or la
tradici/n de la cosa $or el %utante al %utuario, El art6culo (,2=* esta-lece :ue 1no
se $er4ecciona el contrato de %utuo sino $or la tradici/n0 la tradici/n trans4iere
do%inio,7 La tradici/n $uede #eri4icarse $or cual:uiera de los %odos se'alados en
el art6culo >@G, A este res$ecto0 ca-e se'alar :ue cuando el %utuo constitue una
o$eraci/n de cr+dito de dinero0 el contrato $odr6a ser consensual 8art, 2T de la Le
2@,)2)30 sin $erDuicio de las li%itaciones de la $rue-a de testi.os esta-lecida en los
tantas #eces citados art6culos 2,*)@ 2,*)=,
ii3, Unilateral: El %utuo es un contrato unilateral0 $uesto :ue i%$one tan s/lo
o-li.aciones al %utuario, El %utuario se o-li.a a restituir tantas cosas del %is%o
.+nero calidad de las :ue reci-i/ en $r+sta%o, El %utuante no contrae o-li.aci/n
al.una,
iii3, ;ratuito $or naturale?a: El %utuo es un contrato natural%ente .ratuito se.Bn las
nor%as del C/di.o Ci#il0 $ero es un contrato natural%ente oneroso cuando
constitue una o$eraci/n de cr+dito de dinero: la o-li.aci/n de $a.ar intereses en el
%utuo0 $ara el C/di.o Ci#il0 $uede $actarse $ero re:uiere de esti$ulaci/n e"$resa,
Si nada se dice0 el %utuo no de#en.ar5 intereses, Cuando el %utuo constitue una
o$eraci/n de cr+dito de dinero0 entran a re.ir las nor%as de la Le 2@,)2)0 del
art6culo 2( de la %is%a se des$rende :ue el %utuo es un contrato natural%ente
oneroso: si nada se dice se de-er5n los intereses corrientes,
i#3, T6tulo traslaticio de do%inio: El %utuo constitue un t6tulo traslaticio de
do%inio, El %utante se des$rende del do%inio de la cosa $restada el %utuario se
&ace due'o de la %is%a, Por lo %is%o0 la entre.a necesaria $ara :ue el contrato se
$er4eccione i%$orta en el caso del %utuo0 tradici/n 8art, (,2=*3,
<, COSAS SUSCEPTIBLES DE DARSE EN !UTUO
De-e tratarse de cosas 4un.i-les0 :ue son a:uellas :ue $resentan una
relaci/n de e:ui#alencia con otras de su %is%o .+nero $or lo :ue $oseen el %is%o
#alor li-eratorio, Dado :ue el %utuario de-e restituir otras tantas cosas de i.ual
.+nero calidad0 es l/.ico :ue una cosa0 $ara ser susce$ti-le de ser dada en
%utuo0 de-a $oder ree%$la?arse li-re%ente con otra cosa, Ta%-i+n0 ca-e el %utuo
so-re cosas consu%i-les0 ello en atenci/n a su $ro$io no%-re 1$r+sta%o de
consu%o7,
G, PARTICULARIDADES EN CUANTO A LA CAPACIDAD Y CALIDAD DE LAS PARTES EN
EL !UTUO
El %utuante de-e ser ca$a? de enaDenar due'o de las cosas dadas en
%utuo, Si el %utuante es inca$a? de enaDenar0 el contrato adolecer5 de un #icio de
nulidad, Y si no es due'o0 el %utuo no trans4erir5 el do%inio de las cosas0
conser#ando el do%inio el #erdadero due'o, El art6culo (,()( dis$one :ue 1si
&u-iere $restado el :ue no ten6a derec&o de enaDenar0 se $odr5n rei#indicar las
262
Civil de la 0niversidad %iego /ortales doa :le8andra :guad %., disponi$les en la Me$ enG httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6.phpO
paginaP)"Q-%P'(QtipoP!> 5ase ta+$in :L,77:N%.-, :rturo De los contratos. 5ersiones ta-ui*r/ficas de la c/tedra de Derecho Civil,
,ditorial 9a+orano y CaperCn, 7antiago, 1.@(> :L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C, Fuentes de las 4#li*aciones, o$. cit.> ;,9:,
.a+n De las fuentes de las o#li*aciones, Eo+o -, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1."".
204
es$ecies0 %ientras conste su identidad,7 Desa$arecida la identidad0 se &ace
i%$osi-le el eDercicio de la acci/n rei#indicatoria se a$licar5 la nor%a $re#ista en
el art6culo (,()( inciso se.undo,
El %utuario de-e ser ca$a? de o-li.arse0 so $ena de nulidad del contrato de
%utuo,
A, E9ECTOS DEL CONTRATO DE !UTUO
Co%o a se &a se'alado0 los e4ectos del contrato de %utuo consisten en los
derec&os o-li.aciones :ue se crean $ara las $artes0 $or ello $reciso es distin.uir entre
las o-li.aciones del %utuario del %utuante o $resta%ista,
A3, OBLI;ACIONES DEL !UTUARIO
El %utuario asu%e la Bnica o-li.aci/n de restituir otras tantas cosas de i.ual
.+nero calidad, Para deter%inar la 4or%a en :ue de-e e4ectuarse la restituci/n0 es
$reciso distin.uir si las cosas dadas en %utuo consisten en dinero o en otras cosas
4un.i-les:
a3, !UTUO DE DINERO
(><
Se a$lican las nor%as de la Le 2@,)2) no las del C/di.o Ci#il,
Anti.ua%ente0 se a$lica-a el art6culo (,2== del C/di.o Ci#il :ue dis$on6a :ue de-6a
restituirse la %is%a su%a $restada 8criterio no%inalista del C/di.o3, Dic&a re.la 4ue
dero.ada en 2,=*G $or el D,L, GAA :ue re.ul/ &asta el a'o 2,=@2 las o$eraciones de
cr+dito de dinero, Actual%ente ri.e la Le 2@,)2) de (* de Funio de 2,=@20 la
restituci/n de la cantidad $restada se ri.e $or las si.uientes re.las:
Art, 2J Le 2@,)2): 1Son o$eraciones de cr+dito de
dinero a:uellas $or las cuales una de las $artes
entre.a o se o-li.a a entre.ar una cantidad de dinero
la otra a $a.arla en un %o%ento distinto a a:uel en
:ue se cele-ra la con#enci/n,7
Co%o dice el art6culo0 una de las $artes entre.a o se o-li.a a entre.ar una
cantidad de dinero0 con lo cual se des$rende :ue el contrato $odr6a ser real o
consensual,
El art6culo 2( de la citada le0 se'ala :ue la .ratuidad no se $resu%e, Si no
se $actan intereses e"$resa%ente0 se de-er5n los intereses corrientes0 los :ue se
de4inen del %odo indicado en el art6culo se"to de la %is%a nor%a: 1inter+s
corriente es el inter+s $ro%edio co-rado $or los Bancos las sociedades
4inancieras esta-lecidos en C&ile en las o$eraciones :ue realicen en el $a6s,7
Art, (J Le 2@,)2): 1En las o$eraciones de cr+dito de
dinero no reaDusta-les0 constitue inter+s toda su%a
:ue reci-e o tiene derec&o a reci-ir el acreedor0 a
cual:uier t6tulo0 $or so-re el ca$ital,
En las o$eraciones de cr+dito de dinero
reaDusta-les0 constitue inter+s toda su%a :ue reci-e
o tiene derec&o a reci-ir el acreedor0 a cual:uier
t6tulo0 $or so-re el ca$ital reaDustado,7
El art6culo tercero0 se'ala :ue $uede $actarse cual:uier 4or%a de reaDuste
desde el a'o 2,=@=0 $ues antes0 s/lo $od6a $actarse en U,9,
263
/ara +ayor co+prensin de esta +ateria, vase el Captulo #11 de la .ecopilacin de Nor+as de la 7uperintendencia de 4ancos e
-nstituciones Iinancieras, disponi$le en la Me$ en MMM.s$if.cl.
205
Por su $arte el inciso 4inal del art6culo >T0 de4ine el %5"i%o inter+s
con#encional, Dice la nor%a :ue 1no $uede esti$ularse un inter+s :ue e"ceda en
%5s de un A)V al corriente :ue riDa al %o%ento de la con#enci/n0 a sea :ue se
$acte tasa 4iDa o #aria-le, Este l6%ite de inter+s se deno%ina inter+s %5"i%o
con#encional,7 El e"ceso su4re la sanci/n del art6culo @T: se tiene $or no escrito
el inter+s se entender5 reducido al inter+s corriente :ue riDa al %o%ento de la
con#enci/n, 9inal%ente el art6culo 22 se'ala :ue s/lo $ueden $actarse intereses en
dinero,
La restituci/n en caso de %utuo de dinero0 de-e &acerse en la +$oca
esti$ulada, Si no se &u-iere 4iDado un t+r%ino0 s/lo $odr5 e"i.irse el $a.o des$u+s
de die? d6as contados desde la entre.a0 sal#o :ue se trate de docu%entos u
o-li.aciones a la #ista o $a.aderos a su $resentaci/n 8art6culo 2< Le NT 2@,)2)3,
El retardo en el cu%$li%iento da lu.ar a la sanci/n $re#ista en el art6culo 2>,
LPuede antici$arse el $a.oM Se.Bn el art6culo (,()G es $osi-le sie%$re :ue
no se &aan $actado intereses, Ello0 $or cuanto si se &a $actado inter+s0 el $la?o en
el %utuo es un -ene4icio esta-lecido en 4a#or de a%-as $artes, El inter+s se de4ine
co%o 1el $ro#ec&o o re%uneraci/n :ue o-tiene el %utuante co%o $recio del ca$ital
entre.ado al %utuario,7 Son0 Dur6dica%ente0 4rutos ci#iles de la cosa $restada
8art6culo >G*3 se de#en.an se.Bn el tie%$o :ue se &aa $actado el $r+sta%o, De
este %odo0 si se antici$a el $a.o0 la cantidad de intereses ser5 %enor 0 $or lo
%is%o0 la antici$aci/n $erDudicar6a los intereses del %utuante, A&ora -ien0 la
antici$aci/n en el $a.o $ara la Le 2@,)2) es un derec&o irrenuncia-le del %utuario0
$ero de-e e4ectuarse en los t+r%inos se'alados en el art6culo 2) Le 2@,)2),
9rente a esta situaci/n0 $reciso es distin.uir:
i) En las o$eraciones de cr+dito de dinero no reaDusta-les de-e $a.ar el
ca$ital :ue se antici$a los intereses calculados &asta la 4ec&a de $a.o
e4ecti#o0 %5s la co%isi/n de $re$a.o, Dic&a co%isi/n0 a 4alta de acuerdo0 no
$odr5 e"ceder el #alor de un %es de intereses calculados so-re el ca$ital
:ue se $re$a.a, No se $odr5 con#enir una co%isi/n :ue e"ceda el #alor de
dos %eses de intereses calculados so-re dic&o ca$italH
ii) En las o$eraciones de cr+dito de dinero reaDusta-les de-e $a.arse todo el
ca$ital :ue se antici$a los intereses calculados &asta la 4ec&a de $a.o
e4ecti#o0 %5s la co%isi/n de $re$a.o, Dic&a co%isi/n0 a 4alta de acuerdo0 no
$odr5 e"ceder el #alor de un %es %edio de intereses calculados so-re el
ca$ital :ue se $re$a.a, No se $odr5 con#enir una co%isi/n :ue e"ceda el
#alor de tres %eses de intereses calculados so-re dic&o ca$ital,
El anatocis%o es el inter+s de los intereses, En otras $ala-ras0 los intereses
se ca$itali?an o a.re.an al ca$ital $ara $roducir0 a su turno0 nue#os intereses,
Anti.ua%ente0 el art6culo (,(2) del C/di.o Ci#il lo $ro&i-6a, Co0 dic&a nor%a 4ue
dero.ada $or el la Le 2@,)2): el art6culo =T lo $er%ite e"$resa%ente se'ala la
4or%a en :ue de-e &acerse, Tiene la li%itante :ue la ca$itali?aci/n de estos
intereses de-e $roducirse en t+r%inos :ue no sean in4eriores a <) d6as 8s/lo se
$uede ca$itali?ar cada <) d6as3,
-3, !UTUO DE COSAS 9UN;IBLES O CONSU!IBLES DISTINTAS DEL DINERO
Ri.en $lena%ente las nor%as del C/di.o Ci#il, Se.Bn el art6culo (,2=@0
de-en restituirse i.ual cantidad de cosas de i.ual .+nero calidad 8calidad a lo
%enos %ediana3, Si no es $osi-le0 de-er5 $a.arse lo :ue #al.an las cosas al tie%$o
en :ue de-a &acerse el $a.o 8se $a.a su e:ui#alente en dinero3,
En relaci/n a la +$oca de la restituci/n0 co%o la o-li.aci/n del %utuario es
sie%$re una o-li.aci/n a $la?o0 sie%$re &a de %ediar un tie%$o entre la entre.a
la restituci/n, El tie%$o de restituci/n $uede ser 4iDado $or la con#enci/n de las
$artes o $or la le: la restituci/n de-e &acerse en la +$oca esti$ulada, Si no se
206
&u-iere 4iDado un t+r%ino0 en nin.Bn caso $odr5 e"i.irse la restituci/n dentro de los
die? d6as su-si.uientes a la entre.a 8art, (,())3,
9inal%ente0 si se &u-iere $actado :ue el %utuario $a.ue cuando le sea
$osi-le0 $odr5 el Due?0 atendidas las circunstancias0 4iDar un t+r%ino 8art, (,()23,
B3, OBLI;ACIONES DEL !UTUANTE
En $rinci$io0 el %utuante no :ueda suDeto a o-li.aci/n al.una,
E#entual%ente0 $odr6a #erse o-li.ado a inde%ni?ar al %utuario si se $roducen
da'os $or la %ala calidad de las cosas dadas en %utuo 8art, (,()<0 el cual se re%ite
al art, (,2=( dentro de las re.las del co%odato3,
>, EL !UTUO DE DINERO Y LAS NOR!AS DE LA LEY DEL CONSU!IDOR
(>G
Esta nor%ati#a0 incluida en el T6tulo <J0 $5rra4o <J de la lla%ada Le del
Consu%idor NT 2=,G=>0 cuo e$6.ra4e es 1Del Cr+dito al consu%idor70 4ue
%odi4icada $or las Lees nB%eros 2=,>A= 2=,*>20 de (* de dicie%-re de 2,===0
de )@ de no#ie%-re de (,))20 res$ecti#a%ente, Ca de a.re.arse ta%-i+n0 la
reciente %odi4icaci/n de 4ec&a 2G de Dulio de (,))G0 a tra#+s de la Le NJ 2=,=AA,
La ra?/n :ue %oti#/ al le.islador $ara dictarlas0 4ue el enor%e a-uso :ue se
co%et6a en un %o%ento $osterior al acto %is%o de consu%o0 #ale decir0 al %o%ento
del co-ro de los -ienes co%$rados0 a no de contado0 sino a cr+dito,
Ca-e &acer %enci/n0 :ue estas nor%as reci-en a$licaci/n en a:uellas
o$eraciones de consu%o con la %odalidad de $a.o di4erido o a $la?o0 :ue no se
encuentren re.uladas $or nor%as es$eciales, As6 $or eDe%$lo0 todo el otor.a%iento
de cr+ditos de Bancos Co%erciales e Instituciones 9inancieras0 se encuentra
re.ulado en la Le ;eneral de Bancos en la Re.la%entaci/n es$ecial :ue dicta la
Su$erintendencia de Bancos e Instituciones 9inancieras 8SBI930 esto0 de acuerdo a
lo :ue se'ala el inciso tercero del art6culo (J de la Le NJ 2=,G=>,
El art6culo <* de la Le del Consu%idor se'ala :ue en toda o$eraci/n de
consu%o en :ue se conceda cr+dito directo al consu%idor0 el $ro#eedor de-er5
$oner a dis$osici/n de +ste la si.uiente in4or%aci/n:
a3 El $recio al contado del -ien o ser#icio de :ue se trate0 el :ue de-er5
e"$resarse en ta%a'o i.ual o %aor :ue la in4or%aci/n acerca del %onto de las
cuotas a :ue se re4iere la letra d3H
-3 La tasa de inter+s :ue se a$li:ue so-re los saldos de $recio corres$ondientes0
la :ue de-er5 :uedar re.istrada en la -oleta o en el co%$ro-ante de cada
transacci/nH
c3 El %onto de los si.uientes i%$ortes0 distintos a la tasa de inter+s:
2, I%$uestos corres$ondientes a la res$ecti#a o$eraci/n de cr+dito,
(, ;astos notariales
<, ;astos in&erentes a los -ienes reci-idos en .arant6a,
G, Se.uros e"$resa%ente ace$tados $or el consu%idor,
A, Cual:uier otro i%$orte $er%itido $or leH
d3 Las alternati#as de %onto nB%ero de $a.os a e4ectuar su $eriodicidadH
e3 El %onto total a $a.ar $or el consu%idor en cada alternati#a de cr+dito0
corres$ondiendo dic&o %onto a la su%a de cuotas a $a.ar0
43 La tasa de inter+s %oratorio en caso de incu%$li%iento el siste%a de c5lculo
de los .astos :ue .enere la co-ran?a e"traDudicial de los cr+ditos i%$a.os0
incluidos los &onorarios :ue corres$ondan0 las %odalidades $rocedi%ientos
de dic&a co-ran?a,
264
V0.E:%& .., Claudio Res+onsa#ilidad de los +roveedores en la ,ey del Consumidor, ;e+oria de /rue$a, 0niversidad de :taca+a,
Copiap, '.((@.
207
No $odr5 co-rarse0 $or conce$to de .astos de co-ran?a e"traDudicial0
cantidades :ue e"cedan de los $orcentaDes :ue a continuaci/n se indican0 a$licados
so-re el ca$ital adeudado o la cuota #encida0 se.Bn el caso0 con4or%e a la
si.uiente escala $ro.resi#a: en o-li.aciones de &asta 2) unidades de 4o%ento0 =VH
$or la $arte :ue e"ceda de 2) &asta A) unidades de 4o%ento0 >V0 $or la $arte
:ue e"ceda de A) unidades de 4o%ento0 <V, Los $orcentaDes indicados se a$licar5n
una #e? transcurridos los $ri%eros :uince d6as de atraso,
Entre las %odalidades $rocedi%ientos de la co-ran?a e"traDudicial se
indicar5 si el $ro#eedor la reali?ar5 directa%ente o $or %edio de terceros 0 en
este Blti%o caso0 se identi4icar5n los encar.adosH los &orarios en :ue se e4ectuar50
la e#entual in4or%aci/n so-re ella :ue $odr5 $ro$orcionarse a terceros de
con4or%idad a la le NT 2=,>(@0 so-re $rotecci/n de los datos de car5cter $ersonal,

Se in4or%ar50 asi%is%o0 :ue tales %odalidades $rocedi%ientos de
co-ran?a e"traDudicial $ueden ser ca%-iados anual%ente en el caso de o$eraciones
de consu%o cuo $la?o de $a.o e"ceda de un a'o0 en t+r%inos de :ue no resulte
%5s .ra#oso ni oneroso $ara los consu%idores ni se discri%ine entre ellos0
sie%$re :ue de tales ca%-ios se a#ise con una antici$aci/n %6ni%a de dos $er6odos
de $a.o,
Las actuaciones de co-ran?a e"traDudicial no $odr5n considerar el en#6o al
consu%idor de docu%entos :ue a$arenten ser escritos DudicialesH co%unicaciones a
terceros aDenos a la o-li.aci/n en las :ue se d+ cuenta de la %orosidadH #isitas o
lla%ados tele4/nicos a la %orada del deudor durante d6as &oras :ue no sean los
:ue declara &5-iles el art6culo A= del C/di.o de Procedi%iento Ci#il0 0 en .eneral0
conductas :ue a4ecten la $ri#acidad del &o.ar0 la con#i#encia nor%al de sus
%ie%-ros ni la situaci/n la-oral del deudor,
Sin $erDuicio de lo anterior0 cuando se e"&i-an los -ienes en #itrinas0
ana:ueles o estanter6as0 se de-er5n indicar all6 las in4or%aciones re4eridas en las
letras a3 -3,
El art6culo <= A30 sanciona las conductas :ue trans.redan las dis$osiciones
reci+n e"$licadas,
Co%o a se e"$res/0 el le.islador &a :uerido -con la inclusi/n de estas
dis$osiciones- ter%inar con los a-usos en los :ue incurr6an las instituciones :ue se
dedican &a-itual%ente al co-ro de estas o$eraciones,
Por su $arte el art6culo <= B30 sanciona la ne.ati#a del $ro#eedor a reci-ir el
$a.o total de cuotas atrasadas0 as60 si un consu%idor 8deudor3 :uiere $a.ar
directa%ente a su $ro#eedor 8acreedor30 este Blti%o no $uede ne.arse a reci-ir el
$a.o aun:ue el cr+dito lo &aa cedido a un tercero $ara la co-ran?a e"traDudicial0 o
le &aa otor.ado al.Bn %andato a +ste, El consu%idor sie%$re $odr5 $a.ar
directa%ente el total de lo adeudado a su $ro#eedor,
Le est5 $ro&i-ido a :uien co-re e"i.ir $a.os $or adelantado0 sal#o :ue
e"ista acuerdo con el consu%idor :ue lo autorice 8art6culo <@3,
El co-ro de intereses $or so-re el %5"i%o con#encional se encuentra
e"$resa%ente sancionado en el art6culo <=,
(>A
El nue#o art6culo <= C3 e"$resa :ue no o-stante lo se'alado en el e$6.ra4e
del $resente $5rra4o <T0 se a$licar5 lo dis$uesto en el inciso :uinto del art6culo <* a
todas las o$eraciones de consu%o re.idas $or la Le del Consu%idor0 aun cuando no
in#olucren el otor.a%iento de un cr+dito al consu%idor, Es decir0 con la
%odi4icaci/n le.al del a'o (,))20 no se necesita :ue0 entre $ro#eedor consu%idor0
265
La tasa +C6i+a convencional es el inters corriente que corresponda al perodo de atraso, au+entado hasta en un "(]. %e acuerdo a
las nor+as i+partidas por la 7-4I la tasa pactada para el perodo de +ora podrC ser equivalente a este inters +C6i+o convencional,
vigente a la fecha de la convencin o la que ri8a durante la +ora.
208
e"ista una o$eraci/n de cr+dito0 sino :ue $odr6a tratarse de contratos de tracto
sucesi#o0 co%o los :ue e%$lean a:uellas e%$resas :ue $restan ser#icios de
tele#isi/n $or ca-le0 incluidas ta%-i+n las de ser#icios -5sicos 8electricidad0 .as0
a.ua $ota-le0 tele4on6a0 etc,3,
En su%a0 las dis$osiciones %encionadas0 ade%5s de conte%$lar una serie de
situaciones de car5cter in4raccional0 i%$onen0 esto es lo %edular0 la o-li.aci/n al
$ro#eedor de in4or%ar res$ecto de las condiciones las %odalidades con4or%e a
las cuales se re.ulan las o$eraciones de cr+dito,
IX, EL CONTRATO DE DEPISITO
(>>
2, CONCEPTO
Art, (,(22: 1Ll5%ese en .eneral de$/sito el contrato
en :ue se con46a una cosa cor$oral a una $ersona :ue
se encar.a de .uardarla de restituirla en es$ecie,
La cosa de$ositada se lla%a ta%-i+n
de$/sito,7
(, CARACTERNSTICAS
i3, Real: El de$/sito es un contrato real0 $ues se $er4ecciona $or la entre.a de la
cosa $or el de$ositante al de$ositario 8art, (,(2(3, La entre.a $uede &acerse de
cual:uier %odo :ue trans4iera la tenencia de la cosa, Podr5n ta%-i+n con#enir las
$artes en :ue una de ellas reten.a co%o de$/sito lo :ue est5 en su $oder $or otra
causa 8art, (,(2<3,
ii3, ;ratuito: El de$/sito s/lo -ene4icia a una de las $artes 8el de$ositante30 la otra
8de$ositario3 so$orta el .ra#a%en, Si 4uera re%unerado0 se trans4or%ar6a en un
arriendo,
iii3, Unilateral: El de$/sito s/lo en.endra o-li.aciones $ara una de las $artes
8de$ositario3H sin $erDuicio de ello0 $or &ec&os $osteriores0 $uede de#enir en
-ilateral 8sinala.%5tico i%$er4ecto3H
i#3, T6tulo de %era tenencia: El de$ositario reconoce do%inio aDeno0 $or ello0 se
o-li.a a restituir, S/lo es un %ero tenedor de la cosa entre.ada en de$/sito,
<, CLASI9ICACIIN DEL DEPISITO
La clasi4icaci/n del de$/sito la encontra%os en el art6culo (,(2G,
Art, (,(2G: 1El de$/sito es de dos %aneras: de$/sito
$ro$ia%ente dic&o0 secuestro,7

A su #e?0 en #irtud del art6culo (,(<>0 el de$/sito $ro$ia%ente dic&o $uede
ser #oluntario o necesario, Ser5 #oluntario cuando la elecci/n del de$ositario
de$ende la li-re #oluntad del de$ositante, Cuando la cosa dada en de$/sito no es
una es$ecie o cuer$o cierto0 sino :ue una cosa .en+rica0 se lla%a irre.ular, Ser5
necesario cuando la elecci/n del de$ositario es i%$uesta $or las circunstancias, El
de$/sito necesario en %anos de un inca$a? relati#o constitue un cuasicontrato
8art, (,(<@3,
El secuestro0 es una es$ecie de de$/sito en $oder de un tercero de una
cosa :ue dos o %5s $ersonas dis$utan0 %ientras se resuel#e de4initi#a%ente acerca
de sus res$ecti#os derec&os, El secuestro es0 $or consi.uiente0 una %edida
266
:L,77:N%.-, :rturo De los contratos. 5ersiones ta-ui*r/ficas de la c/tedra de Derecho Civil, ,ditorial 9a+orano y CaperCn,
7antiago, 1.@(> :L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C, Fuentes de las 4#li*aciones, o$. cit.> ;,9:, .a+n De las fuentes de las
o#li*aciones, Eo+o -, ,ditorial =urdica de Chile, 7an iago, 1 "".
209
conser#ati#a o de $recauci/n 8%edida $recautoria3, Puede ser con#encional o
Dudicial 8o $reDudicial30 se.Bn se constitua $or acuerdo de las $artes o $or decreto
del Due?,
A3, DEPISITO PROPIA!ENTE DICCO EOLUNTARIO
a3, Conce$to
Lo de4ine el art6culo (,(2A co%o a:uel contrato en :ue una de las $artes
entre.a a la otra una cosa cor$oral %ue-le $ara :ue la .uarde la restitua en
es$ecie a #oluntad del de$ositante, La cosa de$ositada &a de reunir0 $ues0 dos
re:uisitos: &a de ser cor$oral &a de ser %ue-le, De este %odo0 el de$/sito
$ro$ia%ente tal no $uede recaer so-re -ienes in%ue-les0 a di4erencia de lo :ue
ocurre con el secuestro, El de$/sito de -ienes ra6ces ser6a0 $or lo tanto0 un
contrato at6$ico o inno%inado, No es :ue se encuentre $ro&i-ido0 $ero no encuadra
dentro del conce$to $re#isto $or el C/di.o, Co%o contrato inno%inado o at6$ico0 se
re.ir6a $ri%ero $or la re.las del $ro$io contrato0 an5lo.a%ente ta%-i+n $or las
nor%as del de$/sito0 $or las re.las .enerales a$lica-les a cual:uier ti$o de
contrato,
-3, Prue-a del de$/sito #oluntario
De-e constar $or escrito cuando la cosa de$ositada sea de un #alor su$erior
a dos unidades tri-utarias 8arts, 2,*)@ 2,*)=3, La o%isi/n de este re:uisito &ace
inad%isi-le la $rue-a testi%onial0 $ero a 4alta de acto escrito0 ser5 cre6do el
de$ositario so-re su $ala-ra0 sea en orden al &ec&o %is%o del de$/sito0 sea en
cuanto a la cosa de$ositada0 o al &ec&o de la restituci/n 8art, (,(2*3,
c3, O-li.aciones del de$ositario
i3, ;uardar la cosa con la de-ida 4idelidad : el contrato cede en $rinci$io en
$ro#ec&o e"clusi#o del de$ositante0 $or lo :ue el de$ositario res$onde
.eneral%ente de cul$a .ra#e o cul$a lata 8art, (,(((3, EL de$ositario al .uardar la
cosa0 nor%al%ente no $odr5 &acer uso de ella sin el consenti%iento del de$ositante
8art, (,(()3H de-er5 res$etar los sellos cerraduras del -ulto :ue contiene la cosa
8art, (,((<3H 0 en caso de tratarse de un de$/sito de con4ian?a0 el de$ositario no
de-e #iolar el secreto ni $odr5 ser o-li.ado a re#elarlo 8art, (,((A3,
ii3, O-li.aci/n de restituir la cosa dada en de$/sito : el art6culo (,(2A dice :ue la
restituci/n de-e #eri4icarse en es$ecie 8arts, (,((@0 (,((=0 (,(<)0 (,(<2 ((<(30
a #oluntad del de$ositante0 o sea0 cuando el de$ositante la recla%e 8arts, (,(2A
(,(2> inciso 2T3,
B3, DEPISITO IRRE;ULAR
a3, Conce$to
Se lla%a de$/sito irre.ular a:uel en :ue el de$ositario0 en lu.ar de restituir
la %is%a cosa :ue &a reci-ido0 se o-li.a a restituir otras del %is%o .+nero
calidad, El de$ositario a no es deudor de una es$ecie o cuer$o cierto0 sino de una
cosa .en+rica 0 al i.ual :ue en el %utuo0 se &ace due'o da las cosa dada en
de$/sito, Por lo tanto0 el de$/sito irre.ular constitue un t6tulo traslaticio de
do%inio 8art, (,((230 se $er4ecciona a no $or la entre.a0 sino :ue $or la
tradici/n, La di4erencia entre el de$/sito irre.ular el %utuo es %era%ente
accidental: el %utuo su$one un $la?o $endiente en el cual no $uede de%andarse la
restituci/n en tanto :ue el de$/sito de-e restituirse tan $ronto co%o el de$ositante
lo re:uiera,
-3, O-li.aciones del de$ositante
210
El de$ositante no contrae0 en $rinci$io0 o-li.aci/n al.una, E#entual%ente
8art, (,(<A3 $odr6a #erse o-li.ado a :
i3, Pa.ar al de$ositario los .astos de conser#aci/n de la cosa en :ue &aa incurridoH
ii3, Inde%ni?ar al de$ositario los $erDuicios :ue le &aa ocasionado la tenencia de la
cosa, Para .arant6a de las reci+n %encionadas inde%ni?aciones0 el de$ositario .o?a
del derec&o le.al de retenci/n 8art, (,(<G3,
C3, DEPISITO NECESARIO
El de$/sito $ro$ia%ente tal se deno%ina necesario cuando la elecci/n del
de$ositario no de$ende de la li-re #oluntad del de$ositante0 sino :ue es dictada o
i%$uesta $or las circunstancias 8art, (,(<>3, Se ri.e $or las %is%as re.las del
de$/sito #oluntario 8art6culo ((G)30 sal#o las si.uientes e"ce$ciones:
En $ri%er lu.ar0 la $re%ura con :ue se &ace el de$/sito i%$osi-ilita al
de$ositante $ara $rocurarse una $rue-a escritaH $or lo %is%o0 no se a$lican las
li%itaciones de la $rue-a testi%onial $ara acreditar el &ec&o del de$/sito0 la
naturale?a0 calidad cantidad de las cosas de$ositadas 8art, ((<*3,
En se.undo lu.ar0 la res$onsa-ilidad del de$ositario s/lo $uede alcan?ar
cul$a le#e 8art, (,(<=3,
Co%o a se e"$res/0 el de$/sito necesario en %anos de un inca$a?
constitue un cuasicontrato 8art, (,(<@3,
D3, EL SECUESTRO
El secuestro es una es$ecie de de$/sito en $oder de un tercero de una cosa
:ue dos o %5s $ersonas dis$utan0 %ientras se resuel#e de4initi#a%ente acerca de
sus res$ecti#os derec&os, El secuestro es0 $or consi.uiente0 una %edida
conser#ati#a o de $recauci/n 8art, (,(G=3, El de$ositario reci-e la deno%inaci/n
es$ecial de secuestre, Puede ser con#encional o Dudicial 8o co%o %edida $reDudicial
$recautoria3,

Se ri.e $or las %is%as nor%as del de$/sito con al.unas e"ce$ciones0 $or
las re.las es$eciales del C/di.o de Procedi%iento Ci#il si es Dudicial 8art, (,(A)H
arts, (*=0 (=) NT 20 (=20 (=(0 GG< NT <0 GA2 C,P,C,30 $uede recaer so-re -ienes
ra6ces 8art, ((A23, Este de$/sito no de-e restituirse 1a #oluntad del de$ositante7
sino &asta :ue e"ista sentencia de adDudicaci/n $asada en autoridad de cosa
Du?.ada 8art, (,(A>3, El secuestre0 en caso de $erder la tenencia de la cosa0 $uede
recla%arla contra toda $ersona0 incluso cual:uiera de los de$ositantes :ue la &aa
to%ado sin el consenti%iento del otro o sin decreto del Due? 8art, (,(AG3,
El secuestre de un in%ue-le tiene las 4acultades de-eres de %andatario
res$ecto de su ad%inistraci/n de-er5 dar cuenta de sus actos al 4uturo
adDudicatario,
X, EL CONTRATO DE 9IANUA
(>*
2, CONCEPTO
Art, (,<<A: 1La 4ian?a es una o-li.aci/n accesoria0 en
#irtud de la cual una o %5s $ersonas res$onden de
una o-li.aci/n aDena0 co%$ro%eti+ndose $ara con el
acreedor a cu%$lirla en todo o $arte0 si el deudor
$rinci$al no la cu%$le,
267
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C, Fuentes de las 4#li*aciones, o$. cit.
211
La 4ian?a $uede constituirse0 no s/lo a 4a#or
del deudor $rinci$al0 sino de otro 4iador,7
En $ri%er lu.ar0 dire%os :ue la 4ian?a es una cauci/n $ersonal0 a di4erencia
de la $renda0 la &i$oteca la anticresis :ue son cauciones reales, [ue sea una
cauci/n $ersonal0 si.ni4ica :ue no e"iste un -ien es$ec64ico con el cual res$onder
de la o-li.aci/n0 sino :ue -en el caso de la 4ian?a- &a-r5 dos $atri%onios en donde
el acreedor $ueda &acer e4ecti#o el derec&o de .arant6a .eneral so-re los -ienes
del deudor 8%al lla%ado derec&o de $renda .eneral3,
(, CARACTERNSTICAS DEL CONTRATO DE 9IANUA
i3, Consensual: La 4ian?a ci#il es un contrato consensual0 #ale decir0 se $er4ecciona
$or el solo consenti%iento del 4iador acreedor, A&ora -ien0 el &ec&o :ue la 4ian?a
sea consensual no si.ni4ica :ue no le a4ecten las li%itaciones de los art6culos 2,*)@
2,*)=, En este sentido0 &an de res$etarse las 4or%alidades e"i.idas $or #6a de
$rue-a o ad $ro-atione%,
La 4ian?a %ercantil o co%ercial0 con4or%e lo dis$one el art6culo @() del
C/di.o de Co%ercio0 es sole%ne0 $uesto :ue de-e constar $or escritoH ta%-i+n el
a#al -:ue es una es$ecie de 4ian?a- de-e constar $or escrito,
Con todo0 $ara discernir la tutela o curadur6a0 es %enester :ue se otor.ue
4ian?a o cauci/n 8art, <*G30 el discerni%iento de la tutela o curadur6a es el decreto
Dudicial :ue autori?a al tutor o curador $ara eDercer su car.o 8art, <*<3H este
decreto Dudicial de-e reducirse a escritura $B-lica 8art, @AG C,P,C,3,
ii3, Unilateral: El contrato de 4ian?a es unilateral0 toda #e? :ue el Bnico :ue contrae
o-li.aci/n en #irtud de +ste es el 4iador: solucionar la o-li.aci/n $rinci$al0 si el
deudor no lo &ace,
iii3, ;ratuito: El contrato de 4ian?a0 es $or naturale?a .ratuito, El art6culo (,<G2
$er%ite :ue se $acte re%uneraci/n al 4iador0 $ero en este caso0 a Duicio de
Eodano#ic se tratar6a de un contrato at6$ico o inno%inado entre el 4iador deudor0
en donde este Blti%o nada tiene :ue #er con el contrato de 4ian?a,
(>@
Tal co%o lo dis$one el art6culo 2,<=*0 aun:ue el contrato de 4ian?a sea
.ratuito0 no $or ello constitue donaci/n,
i#3, Accesorio: La caracter6stica $rinci$al del contrato de 4ian?a es ser un contrato
accesorio0 esto es0 tiene $or o-Deto ase.urar el cu%$li%iento de una o-li.aci/n
$rinci$al0 no $uede su-sistir sin ella,
Del car5cter accesorio del contrato de 4ian?a0 se des$renden las si.uientes
consecuencias:
Al e"tin.uirse la o-li.aci/n $rinci$al0 se e"tin.ue ta%-i+n la 4ian?a 8lo
accesorio si.ue la suerte de lo $rinci$al3H
En $rinci$io0 el 4iador $uede o$onerle al acreedor las e"ce$ciones :ue
nacen de la o-li.aci/n $rinci$alH
El 4iador no $uede o-li.arse a %5s de lo :ue de-a el deudor $rinci$al0 ni en
t+r%inos %5s .ra#osos :ue +ste 8arts, (,<G<H (,<GG3,
<, RE[UISITOS DE LA 9IANUA
El contrato de 4ian?a &a de cu%$lir con los re:uisitos .enerales a$lica-les a
todo contrato0 $ero ade%5s de-e reunir las si.uientes condiciones es$eciales:
a3 De-e e"istir una o-li.aci/n $rinci$al :ue a4ian?arH
268
-$id. p. ?1.
212
-3 La o-li.aci/n del 4iador de-e consistir en dineroH
c3 El 4iador de-e tener ca$acidad $ara o-li.arse,
a3, Se re:uiere :ue e"ista una o-li.aci/n $rinci$al a la cual la 4ian?a acceda, No
$uede &a-er contrato de 4ian?a sin :ue e"ista una o-li.aci/n $rinci$al :ue a4ian?ar,
Esta o-li.aci/n $rinci$al $uede o no consistir en dinero0 esto es0 $uede ser de
cual:uier naturale?a, Incluso $uede ser una o-li.aci/n natural0 de acuerdo a los
art6culos 2,G*( (,<<@, Ta%-i+n la o-li.aci/n $rinci$al $uede ser $ura o si%$le o
suDeta a %odalidad0 con4or%e lo esta-lece el art6culo (,<<=, Por Blti%o0 dire%os :ue
la o-li.aci/n a4ian?ada $uede ser 4utura co%o lo dis$one la re.la del %andato del
art6culo (,2*<H $ero en este caso el 4iador tiene un derec&o es$ecial el cual
consiste en la $osi-ilidad de 1retractarse7 %ientras no se &aa cu%$lido la
o-li.aci/n $rinci$al,
Art, (,<G<: 1El 4iador no $uede o-li.arse a %5s de lo
:ue de-e el deudor $rinci$al0 $ero $uede o-li.arse a
%enos,
Puede o-li.arse a $a.ar una su%a de dinero
en lu.ar de otra cosa de #alor i.ual o %aor,
A4ian?ando un &ec&o aDeno se a4ian?a s/lo la
inde%ni?aci/n en :ue el &ec&o $or su ineDecuci/n se
resuel#a,7 8incs, 2J0 (J0 <J3,
-3, La 4ian?a de-e consistir sie%$re en :ue el 4iador $a.ue una o-li.aci/n de
dineroH as6 lo se'ala e"$resa%ente el inciso 4inal del art6culo (,<G<,
Art, (,<G< inc, 4inal: 1La o-li.aci/n de $a.ar una cosa
:ue no sea dinero en lu.ar de otra cosa o de una
su%a de dinero0 no constitue 4ian?a,7
c3, El 4iador &a de tener ca$acidad $ara o-li.arse, A$arte de los re:uisitos
.enerales de ca$acidad de cual:uier acto Dur6dico0 &a de cu%$lirse lo se'alado en el
art6culo (,<G(0 relacionado con los art6culos (G< si.uientes0 <=) si.uientes0
2,*2A si.uientes0 2,*=(-<,
Art, (,<G(: 1Las $ersonas :ue se &allen -aDo $otestad
$atria o -aDo tutela o curadur6a0 s/lo $odr5n o-li.arse
co%o 4iadores en con4or%idad a lo $re#enido en los
t6tulos De la $atria $otestad De la ad%inistraci/n de
los tutores curadores, Si el %arido o la %uDer0
casados en r+.i%en de sociedad conu.al :uisieren
o-li.arse co%o 4iadores0 se o-ser#ar5n las re.las
dadas en el t6tulo De la sociedad conu.al,7
G, CLASI9ICACIIN DE LA 9IANUA
Art, (,<<>: 1La 4ian?a $uede ser con#encional0 le.al o
Dudicial,
La $ri%era es constituida $or contrato0 la
se.unda es ordenada $or la le0 la tercera $or
decreto de Due?,
La 4ian?a le.al la Dudicial se suDetan a las
%is%as re.las :ue la con#encional0 sal#o en cuanto la
le :ue la e"i.e o el C/di.o de EnDuicia%iento
dis$on.a otra cosa,7
A3, 9IANUA CONEENCIONAL0 LE;AL Y FUDICIAL
213
a3, 9ian?a con#encional: es a:uella :ue nace en #irtud del acuerdo de #oluntades
entre el 4iador el acreedor, Ta%-i+n se le lla%a 4ian?a contractual0 o si%$le%ente
contrato de 4ian?a,
-3, 9ian?a le.al: es a:uella esta-lecida $or la Le, Por eDe%$lo: El discerni%iento
de la tutela o curadur6a del art6culo <*GH El usu4ructo0 art6culo **AH El caso de los
$oseedores $ro#isorios en el $rocedi%iento de $resunci/n de %uerte $or
desa$areci%iento0 art6culo @=,
c3, 9ian?a Dudicial: en este ti$o de 4ian?a -la cual se esta-lece a tra#+s de decreto
Dudicial :ue la ordena- con4or%e lo esta-lece el art6culo (,<A@ NJ G0 el 4iador no
$osee el lla%ado -ene4icio de e"cusi/n,
B3, 9IANUA SI!PLE Y 9IANUA SOLIDARIA
a3, 9ian?a si%$le: es a:uella so%etida a las re.las .enerales de la 4ian?a,
-3, 9ian?a solidaria: la 4ian?a solidaria0 $uede tener dos as$ectos: uno en relaci/n al
4iador el deudorH el otro0 en relaci/n a un 4iador con res$ecto a los de%5s
4iadores en el caso :ue e"istan dos o %5s,
Si la 4ian?a es solidaria con res$ecto a los de%5s 4iadores0 i%$ide o$oner el
-ene4icio de di#isi/n, Este -ene4icio de di#isi/n consiste en :ue cada 4iador 8cuando
&a dos o %5s3 $uede $edir :ue se les $ersi.a $or la cuota de cada cual en la
4ian?aH $ero si se &u-iere esti$ulado soliedariedad entre ellos0 o-#ia%ente no
$odr5n i%$etrar este -ene4icio,
Si la 4ian?a es solidaria entre 4iador deudor o deudores0 su esti$ulaci/n
:uiere si.ni4icar la renuncia al -ene4icio de e"cusi/n,
C3, 9IANUA ORI;INARIA0 9IANUA SUBSIDIARIA
El inciso se.undo del art6culo (,<<A0 entre.a esta clasi4icaci/n0 en este
sentido ser5 su-sidiaria la 4ian?a cuando se esta-le?ca a 4a#or de otro 4iador,
Art, (,<<A inc, (J: 1La 4ian?a $uede constituirse0 no
s/lo a 4a#or del deudor $rinci$al0 sino de otro 4iador,7
D3, 9IANUA CIEIL Y !ERCANTIL
La 4ian?a ser5 %ercantil o ci#il0 de$endiendo de la naturale?a ci#il o
co%ercial de la o-li.aci/n $rinci$al a la :ue acceda 8art, <J C, Co%,3,
E3, 9IANUA PROPIA!ENTE TAL O SI!PLE 9IANUA0 9IANUA PRENDARIA0 9IANUA
CIPOTECARIA
La si%$le 4ian?a o 4ian?a $ro$ia%ente tal0 se ri.e $or las re.las .enerales
de la 4ian?a,
La 4ian?a $rendaria0 es a:uella en #irtud de la cual0 el 4iador -ade%5s de
o-li.arse co%o tal- constitue una $renda $ara .aranti?ar el cu%$li%iento de la
o-li.aci/n, 9rente a este caso0 el acreedor tiene contra el 4iador la acci/n $ersonal
$ro$ia de la 4ian?a0 ade%5s una acci/n real :ue e%ana de la $renda,
La 4ian?a &i$otecaria0 se encuentra reconocida en el art6culo (,G<) incisos
tercero 4inal0 es an5lo.a a la anterior0 $ero o-#ia%ente re4erida a los in%ue-les,
Ta%-i+n a:u6 tendr5 el acreedor una acci/n $ersonal0 una real,
214
Art, (,G<) inc, <J 4inal: 1La 4ian?a se lla%a
&i$otecaria cuando el 4iador se o-li.a con &i$oteca,
La 4ian?a &i$otecaria est5 suDeta en cuanto a la
acci/n $ersonal a la re.las de la si%$le 4ian?a,7
93, 9IANUA LI!ITADA E ILI!ITADA
9ian?a li%itada0 es a:uella 4ian?a en #irtud de la cual el 4iador -co%o su
no%-re lo indica- li%ita su res$onsa-ilidad a una su%a deter%inada, A este ti$o de
4ian?a se re4iere el art6culo (,<>* inciso 4inal,
Art, (,<>* inc, 4inal: 1El 4iador :ue ine:u6#oca%ente
&aa li%itado su res$onsa-ilidad a una su%a o cuota
deter%inada0 no ser5 res$onsa-le sino &asta
concurrencia de dic&a su%a o cuota,7
9ian?a ili%itada0 ser5 a:uella 4ian?a en donde el 4iador no li%ita su
res$onsa-ilidad a una su%a deter%inada, No est5 de4inida en el C/di.o0 $ero nada
o-sta a su a$licaci/n0 en #irtud del $rinci$io de la autono%6a de la #oluntad,
;3, CAUCIIN FURATORIA
9inal%ente Eodano#ic
(>=
a.re.a co%o ti$o de 4ian?a la cauci/n Duratoria0 la
cual consiste en :ue un suDeto $reste Dura%ento de :ue #a a de#ol#er ciertas
es$ecies del %is%o .+nero calidad0 o el #alor :ue tu#ieren al tie%$o de la
restituci/n 8arts, **AH 2,<2G3,
A, LA 9IANUA CO!PRENDE TA!BIKN LOS ACCESORIOS
Art, (,<G*: 1La 4ian?a no se $resu%e0 ni de-e
e"tenderse a %5s :ue el tenor de lo e"$resoH $ero se
su$one co%$render todos los accesorios de la deuda0
co%o los intereses0 las costas Dudiciales del $ri%er
re:ueri%iento &ec&o al $rinci$al deudor0 las de la
inti%aci/n :ue en consecuencia se &iciere al 4iador0
todas las $osteriores a esta inti%aci/nH $ero no las
causadas en el tie%$o inter%edio entre el $ri%er
re:ueri%iento la inti%aci/n antedic&a,7
>, OBLI;ACIIN DE CONSTITUIR 9IANUA
A este res$ecto es %enester enunciar co%o re.la .eneral0 :ue la 4ian?a es
a-soluta%ente #oluntaria, Sin e%-ar.o0 co%o -uena re.la .eneral0 +sta tiene
e"ce$ciones, A continuaci/n entonces0 #ere%os los casos en donde el deudor est5
o-li.ado a constituir 4ian?a0 estos se encuentran en los art6culos (,<G@ (,<G=,
Art, (,<G@: 1Es o-li.ado a $restar 4ian?a a $etici/n del
acreedor:
2,J El deudor :ue lo &aa esti$uladoH
(,J El deudor cuas 4acultades dis%inuan en
t+r%inos de $oner en $eli.ro %ani4iesto el
cu%$li%iento de su o-li.aci/nH
<,J El deudor de :uien &aa %oti#o de te%er
:ue se ausente del territorio del Estado con 5ni%o de
esta-lecerse en otra $arte0 %ientras no deDe -ienes
su4icientes $ara la se.uridad de sus o-li.aciones,7
269
-$id. p. #()
215
Art, (,<G=: 1Sie%$re :ue el 4iador dado $or el deudor
caere en insol#encia0 ser5 o-li.ado el deudor a
$restar nue#a 4ian?a,7
En todos los casos a citados0 el 4iador :ue $resente el deudor &a de reunir
las caracter6sticas enunciadas en el art6culo (,<A),
Art, (,<A): 1El o-li.ado a $restar 4ian?a de-e dar un
4iador ca$a? de o-li.arse co%o talH :ue ten.a -ienes
%5s :ue su4icientes $ara &acerla e4ecti#a0 :ue est+
do%iciliado o eliDa do%icilio dentro de la Durisdicci/n
de la res$ecti#a Corte de A$elaciones,
(*)
Para cali4icar la su4iciencia de los -ienes0 s/lo
se to%ar5n en cuenta los in%ue-les0 e"ce$to en
%ateria co%ercial o cuando la deuda a4ian?ada es
%/dica,
Pero no se to%ar5n en cuenta los in%ue-les
e%-ar.ados o liti.iosos0 o :ue no e"istan en el
territorio del Estado0 o :ue se &aan suDetos a
&i$otecas .ra#osas o a condiciones resolutorias,
Si el 4iador estu#iere recar.ado de deudas :ue
$on.an en $eli.ro aun los in%ue-les no &i$otecados a
ellas0 ta%$oco se contar5 con +stos,7
*, E9ECTOS DE LA 9IANUA
Para deter%inar los e4ectos de la 4ian?a0 es %enester distin.uir lo si.uiente:
- E4ectos entre el 4iador el acreedorH
- E4ectos entre el 4iador el deudorH
- E4ectos entre los co4iadores entre s6,
*,2 E9ECTOS EN LAS RELACIONES ENTRE 9IADOR Y ACREEDOR
Para deter%inar estos0 &uel.a distin.uir dos %o%entos $articular%ente
rele#antes0 estos son0 antes :ue el acreedor de%ande al 4iador0 el %o%ento
$osterior a la re4erida de%anda,
*,2,2 ANTES [UE EL ACREEDOR DE!ANDE AL 9IADOR
Nue#a%ente a:u6 es $reciso di4erenciar0 si la o-li.aci/n se &i?o o no
e"i.i-le,
Antes :ue se &a.a e"i.i-le la o-li.aci/n0 $uede el 4iador $a.ar al acreedor
la o-li.aci/n $rinci$al0 de acuerdo a lo se'alado en el art6culo (,<A<0 $ero no $uede
re$etir contra el deudor sino una #e? :ue la o-li.aci/n se &aa &ec&o e"i.i-le 8art,
(,<*<3,
Art, (,<A<: 1El 4iador $odr5 &acer el $a.o de la deuda0
aun antes de ser recon#enido $or el acreedor0 en
todos los casos en :ue $udiere &acerlo el deudor
$rinci$al,7
Art, (,<*<: 1El 4iador :ue $a./ antes de e"$irar el
$la?o de la o-li.aci/n $rinci$al0 no $odr5 recon#enir
al deudor0 sino des$u+s de e"$irado el $la?o,7
270
D,l art. ' de la Ley N 1@.?(1, de 1?1 dispone que las ins ituciones $ancarias no podrCn aceptar co+o garantas de operaciones de
crdito, la fian*a o solidaridad de personas que dese+peen cargos de representacin popular, salvo en el caso de operaciones o
sociedades en que tengan participacin.J 2Nota que aparece en el artculo ' )"( en las ediciones oficiales del Cdigo Civil3.
216
Des$u+s :ue la o-li.aci/n se &i?o e"i.i-le0 tiene derec&o el 4iador a re:uerir
al acreedor $ara :ue $ersi.a $ri%ero al deudor $rinci$al, Si el acreedor no to%a en
cuenta el re:ueri%iento0 no $ersi.ue al deudor $rinci$al no es res$onsa-le el
4iador $or la insol#encia :ue se $rodu?ca con $osterioridad0 con4or%e lo se'ala el
art6culo (,<A>, Eodano#ic0
(*2
lla%a a este derec&o co%o -ene4icio antici$ado de
e"cusi/n,
Art, (,<A>: 1Aun:ue el 4iador no sea recon#enido0
$odr5 re:uerir al acreedor0 desde :ue sea e"i.i-le la
deuda0 $ara :ue $roceda contra el deudor $rinci$alH
si el acreedor des$u+s de este re:ueri%iento lo
retardare0 no ser5 res$onsa-le el 4iador $or la
insol#encia del deudor $rinci$al0 so-re#enida durante
el retardo,7
*,2,( !O!ENTO DESPUKS DE LA DE!ANDA DEL ACREEDOR EN CONTRA DEL 9IADOR
A este res$ecto0 de-e%os enunciar a:u6 las $osi-les de4ensas del 4iador
4rente a una de%anda del acreedor,
Para de4enderse el 4iador tiene cuatro &erra%ientas Dur6dicas0 a sa-er:
- El -ene4icio de e"cusi/nH
- El -ene4icio de di#isi/nH
- La e"ce$ci/n de su-ro.aci/nH
- Las e"ce$ciones in&erentes a la o-li.aci/n,
A3, EL BENE9ICIO DE EXCUSIIN
a3, Conce$to: el art6culo (,<A* no lo de4ine e"$resa%ente0 $ero se'ala sus
ele%entos esenciales, Este -ene4icio ta%-i+n es reconocido con el no%-re de
-ene4icio de orden0 $or:ue tiene $or o-Deto :ue se $ersi.a $ri%ero al deudor
$rinci$alH s/lo si +ste no $a.a0 reci+n $uede diri.irse el acreedor en contra del
4iador, Constituir6a una #erdadera orden dada al acreedor $ara :ue $ersi.a $ri%ero
al deudor $rinci$al,
Art, (,<A*: 1El 4iador recon#enido .o?a del -ene4icio
de e"cusi/n0 en #irtud del cual $odr5 e"i.ir :ue antes
de $roceder contra +l se $ersi.a la deuda en los
-ienes del deudor $rinci$al0 en las &i$otecas o
$rendas $restadas $or +ste $ara la se.uridad de la
%is%a deuda,7
Si el 4iador 4ue de%andado en un Duicio :ue no 4uere eDecuti#o0 $uede
o$oner el -ene4icio de e"cusi/n co%o e"ce$ci/n dilatoria 8art, <)< NJ A C,P,C,30 la
cual de-e incluirse con las de%5s e"ce$ciones dilatorias :ue $rocedieren0 en un
%is%o escrito0 dentro del t+r%ino de e%$la?a%iento $ara contestar la de%anda
8art, <)A C,P,C,3, Las e"ce$ciones dilatorias se tra%itan 4allan co%o incidente
8art, <)* C,P,C,3,
Si el 4iador 4ue de%andado en Duicio eDecuti#o0 corres$onde :ue eDer?a su
derec&o $racticando la o$osici/n a la eDecuci/n conte%$lada en el art6culo G>G NJ A
del C/di.o de Procedi%iento Ci#il, Para o$onerse0 el 4iador de%andado
eDecuti#a%ente tiene el $la?o de cuatro d6as &5-iles si 4ue re:uerido de $a.o en la
co%una del asiento del tri-unal en :ue se si.uiere la causa 8art, GA= inc, 2J C,P,C,3,
Este $la?o se a%$l6a a cuatro d6as &5-iles %5s0 si el re:ueri%iento se &iciere 4uera
de la co%una del asiento del tri-unal0 $ero dentro de su territorio Durisdiccional
8art, GA= inc, (J C,P,C,3, A&ora -ien0 si el re:ueri%iento se e4ectuare 4uera del
territorio Durisdiccional del tri-unal0 el eDecutado $uede ele.ir d/nde e4ectuar su
271
:L,77:N%.-, 7o+arriva, 5&%:N&5-C, Fuentes de las o#li*aciones, o$. cit. p. #(".
217
o$osici/n, Puede $resentar la o$osici/n ante el tri-unal :ue &aa ordenado cu%$lir
el e"&orto del :ue conoce en el Duicio o ante este Blti%o tri-unal, En el $ri%er caso0
los $la?os ser5n los %is%os se'alados $recedente%enteH en el se.undo caso0 de-e
4or%ularse la o$osici/n en el $la?o 4atal de oc&o d6as0 %5s el au%ento del t+r%ino
de e%$la?a%iento,
-3, 9acultati#idad del -ene4icio de e"cusi/n: el -ene4icio de e"cusi/n es 4acultati#o0
#ale decir0 :ueda al ar-itrio del 4iador eDercerlo o no, Lo anterior0 constitue la
re.la .eneral0 se des$rende de la redacci/n del art6culo reci+n trascrito 8$odr5
e"i.ir3,
Sin e%-ar.o0 e"ce$cional%ente e"isten casos en :ue el 4iador no $uede
o$oner0 aun:ue :uiera0 este -ene4icioH $or otro lado0 e"isten casos en donde el
acreedor est5 o-li.ado a $racticar la e"cusi/n0 aun:ue el 4iador no lo o$on.a, Estos
casos0 se anali?an so%era%ente en las letras :ue si.uen,
c3, Casos en :ue el 4iador no $uede o$oner el -ene4icio de e"cusi/n: 8art, (,<A@3
(*(
i3 Cuando &u-iere renunciado e"$resa%ente a +ste 8art, 2(3H sin e%-ar.o0
$reciso es tener $resente :ue la renuncia del 4iador $rinci$al no su$one la
renuncia del 4iador su-sidiario 8art, (,<>)3H
ii3 Cuando se &aa o-li.ado co%o 4iador solidario con res$ecto al deudor0 o
co%o 4iador codeudor solidarioH
iii3 Cuando la o-li.aci/n $rinci$al 4uere una o-li.aci/n natural 8arts, 2,G*(H
(,<<@3H
i#3 Cuando la 4ian?a 4uere DudicialH
#3 Cuando el deudor 4uere Dudicial%ente declarado en :uie-ra o estu#iere en
%ani4iesto estado de insol#enciaH
#i3 Cuando se tratare de una 4ian?a &i$otecaria el acreedor en #e? de ele.ir
su acci/n $ersonal 84ian?a30 eli.e su acci/n real 8&i$oteca3H
#ii3 Cuando se con4unden en una $ersona las calidades de deudor de 4iador,
d3, Casos en :ue el acreedor est5 o-li.ado a $racticar la e"cusi/n0 no o-stante :ue el 4iador
no o$on.a el -ene4icio de e"cusi/n:
i3 Cuando as6 lo &u-ieren $actado e"$resa%ente acreedor 4iadorH
ii3 Caso conte%$lado en el inciso se.undo del art6culo (,<>A,
Art, (,<>A: 1Si el 4iador0 e"$resa e ine:u6#oca%ente0
no se &u-iere o-li.ado a $a.ar sino lo :ue el acreedor
no $udiere o-tener del deudor0 se entender5 :ue el
acreedor es o-li.ado a la e"cusi/n0 no ser5
res$onsa-le el 4iador de la insol#encia del deudor0
concurriendo las circunstancias si.uientes:
2,^ [ue el acreedor &aa tenido %edios
su4icientes $ara &acerse $a.arH
(,^ [ue &aa sido ne.li.ente en ser#irse de
ellos,7
e3, Re:uisitos o condiciones del -ene4icio de e"cusi/n: 8art, (,<A@3
i) [ue el 4iador no se encuentre en al.unos de los casos en los cuales no
$uede o$oner este -ene4icioH
(*<
ii3 [ue el 4iador se'ale al acreedor :u+ -ienes del deudor $uede $erse.uirH
iii) Es necesario :ue el -ene4icio se o$on.a o$ortuna%ente 8co%o e"ce$ci/n
dilatoria o -ien co%o o$osici/n a la eDecuci/n3,
272
-$id.
273
5ase la letra c3 anterior.
218
El art6culo (,<>< se'ala :ue el -ene4icio de e"cusi/n s/lo $uede o$onerse
una #e?H $ero el inciso se.undo del %is%o art6culo conte%$la una e"ce$ci/n $ara el
caso :ue el 4iador se'ale -ienes del deudor des$u+s +ste ad:uiera otrosH en este
caso no &a-r6a incon#eniente $ara #ol#er a se'alarlos,
43, Cu5les -ienes del deudor no sir#en $ara se'alarlos0 al eDercer el -ene4icio de
e"cusi/n: con4or%e al art6culo (,<A= los -ienes del deudor :ue no $ueden ser
indicados $or el 4iador $ara :ue el acreedor los $ersi.a $ri%ero son:
i3 Los -ienes e"istentes 4uera del territorio del EstadoH
ii3 Los -ienes e%-ar.ados o liti.iosos0 o los cr+ditos de dudoso o di46cil co-roH
iii3 Los -ienes cuo do%inio est5 suDeto a una condici/n resolutoriaH
i#3 Los &i$otecados a 4a#or de deudas $re4erentes0 en la $arte :ue $areciere
necesaria $ara el $a.o co%$leto de +stas,
Ca-r6a a.re.ar a esta enu%eraci/n del art6culo (,<A=0 los -ienes
ine%-ar.a-les del deudor 8arts, 2,>2@ GGA del C,P,C,3,
.3, Caso del su-4iador: en el caso del su-4iador0 +ste $uede o$oner el -ene4icio de
e"cusi/n tanto con res$ecto al deudor $rinci$al co%o res$ecto al 4iador
$ro$ia%ente tal 8art, (,<>>3,
&3, Caso del art6culo (,<>(: cuando #arios deudores $rinci$ales se &an o-li.ado
solidaria%ente uno de ellos &a dado 4ian?a0 el 4iador recon#enido tendr5 derec&o
$ara :ue se e"cutan no s/lo -ienes de este deudor0 sino de sus codeudores,
i3, E4ectos del -ene4icio de e"cusi/n:
i3 Cesa la $ersecuci/n del acreedor en contra del 4iador0 se $ersi.ue al
deudor $rinci$alH
ii) Si con los -ienes del deudor se $roduce un $a.o $arcial de la deuda0 se
e"tin.ue $arcial%ente +sta 8art, (,<>G3H el acreedor no $uede ne.arse a
ace$tar este $a.o $arcial0 su-siste su acci/n $or el saldo en contra del
4iador, Este art6culo (,<>G &ace e"ce$ci/n a la re.la .eneral contenida en el
art6culo 2,A=2 en #irtud de la cual el acreedor no est5 o-li.ado a ace$tar
$a.os $arciales del deudorH
iii3 Si los -ienes del deudor $roducen el $a.o total de la deuda0 se e"tin.ue
+ste con ella la 4ian?a co%o corolario de su car5cter accesorio,
B3, EL BENE9ICIO DE DIEISIIN
a3, Conce$to: este -ene4icio se encuentra descrito en el inciso $ri%ero del art6culo
(,<>*,
Art, (,<>* inc, 2T: 1Si &u-iere dos o %5s 4iadores de
una %is%a deuda0 :ue no se &aan o-li.ado
solidaria%ente al $a.o0 se entender5 di#idida la deuda
entre ellos $or $artes i.uales0 no $odr5 el acreedor
e"i.ir a nin.uno sino la cuota :ue le :ue$a,7
-3, Re:uisitos del -ene4icio de di#isi/n: $ara :ue el 4iador $ueda o$oner al acreedor
este -ene4icio0 es %enester :ue se cu%$lan las si.uientes condiciones:
i3 [ue e"istan #arios 4iadoresH
ii3 [ue +stos no se &u-ieren o-li.ado co%o 4iadores solidariosH
iii3 [ue todos estos 4iadores lo sean de un %is%o deudor a4iancen una %is%a
deuda,
c3, Casos en los cuales no se di#ide la deuda $or $artes i.uales entre los 4iadores:
219
i3 Cuando al.uno de los co4iadores cae en insol#encia 8art, (,<>* inc, (T30
$uesto :ue la insol#encia de uno de ellos .ra#a a los de%5sH $ero no se
entiende :ue &a insol#encia cuando el :ue cae en ella tu#iere un su-4iadorH
ii3 Cuando un 4iador0 e"$resa e ine:u6#oca%ente0 &a li%itado a deter%inada
cantidad su o-li.aci/n 8inc, 4inal art, (,<>*3,
C3, LA EXCEPCIIN DE SUBRO;ACIIN
La e"ce$ci/n de su-ro.aci/n0 se encuentra esta-lecida en los art6culos
(,<AA (,<@2 NT (,
Una #e? :ue el 4iador $a.a al acreedor0 de acuerdo al art6culo 2,>2) NT <0 se
su-ro.a en los derec&os de +ste, A&ora -ien0
(*G
$uede suceder :ue $or un acto
$ro$io del acreedor el 4iador se encuentre en la i%$osi-ilidad de su-ro.arse en los
derec&os contra el deudorH entonces0 el art6culo (,<AA #iene en se'alar :ue en este
caso el 4iador tendr5 derec&o a :ue se le re-aDe de la de%anda del acreedor todo lo
:ue dic&o 4iador &u-iera $odido o-tener del deudor $rinci$al o de los otros 4iadores
$or %edio de la su-ro.aci/n le.al, Si en este %is%o caso0 el 4iador $ierde
total%ente los derec&os :ue $odr6a tener contra el deudor0 la 4ian?a se e"tin.ue
total%ente 8art, (,<@2 NT (3, EDe%$lo: el deudor &a-6a dado una $renda al acreedor0
+ste 8el acreedor3 #oluntaria%ente renuncia a su derec&o de $renda de#uel#e la
es$ecie0 o -ien el deudor constitu/ una &i$oteca el acreedor no la inscri-i/H en
a%-os casos $or un acto del acreedor el 4iador no #a a $oder su-ro.arse en los
derec&os de $renda o &i$oteca, 9rente a estas &i$/tesis0 el 4iador $uede se'alar al
acreedor :ue descuente lo :ue &u-iere $odido $a.arse del deudor con la &i$oteca o
la $renda :ue a:u+l rec&a?/,
(*A
D3, EXCEPCIONES REALES 8LAS INCERENTES A LA OBLI;ACIIN PRINCIPAL3
El art6culo (,<AG se'ala :ue el 4iador $uede o$oner al 4iador cuales:uiera
e"ce$ciones reales0 $ero no las $ersonales del deudor,
La i%$ortancia de este art6culo radica0 en :ue a:u6 el C/di.o Ci#il &ace una
clasi4icaci/n es$ecial de las e"ce$ciones en reales $ersonales, EDe%$li4ica
se'alando :ue son e"ce$ciones reales las :ue e%anan del contrato co%o los
$osi-les #icios del consenti%iento :ue conten.a +ste 8dolo0 4uer?a3 o la e"ce$ci/n
de cosa Du?.ada, Por su $arte a.re.a :ue son e"ce$ciones $ersonales del deudor0
a:uellas :ue no $uede o$oner el 4iador $or co%$eterle s/lo a +l0 co%o su
inca$acidad0 la cesi/n de -ienes0 o el derec&o :ue ten.a $ara no ser $ri#ado de lo
necesario $ara su-sistir, Conclue el art6culo citado0 se'alando :ue son
e"ce$ciones reales las in&erentes a la o-li.aci/n $rinci$al, Cree%os0 :ue el art6culo
(,G=>0
(*>
contiene esta clase de e"ce$ciones reales,
*,( E9ECTOS EN LAS RELACIONES ENTRE 9IADOR Y DEUDOR
Para estudiar los e4ectos entre el 4iador el deudor $rinci$al0 es $reciso
distin.uir dos %o%entos: antes :ue el 4iador &u-iere &ec&o el $a.o0 con
$osterioridad a este $a.o,
*,(,2 ANTES [UE EL 9IADOR CUBIERE CECCO EL PA;O
a3, Derec&o tri-o$cional del 4iador
Antes :ue el 4iador $a.ue0 con4or%e lo se'ala el art6culo (,<>=0 tiene
derec&o a :ue el deudor le otor.ue el rele#o de la 4ian?a o le caucione sus
274
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Fuentes de las 4#li*aciones, o$. cit., p. #1'.
275
..% =., t. ZZ5--, secc. 1W, p. "1).
276
Art. ".8<, )l fiador +odr/ o+oner al acreedor la +rescri+cin renunciada +or el +rinci+al deudor.
220
resultados0 o le consi.ne %edios de $a.o $ara res$onder de ella0 en los si.uientes
casos:
i3 Cuando el deudor disi$a te%eraria%ente sus -ienesH
ii3 Cuando el deudor se co%$ro%eti/ a o-tener el rele#o de la 4ian?a dentro de
cierto $la?o0 +ste se &a cu%$lidoH
iii3 Cuando su &u-iere &ec&o e"i.i-le la o-li.aci/n $rinci$al 8lle.ada del $la?o o
cu%$li%iento de una condici/n3H
i#3 Cuando &u-ieren $asado %5s de cinco a'os desde :ue se otor./ la 4ian?aH a
%enos :ue la 4ian?a se &u-iere esti$ulado $or un $la?o %aor o cuando la
4ian?a se &aa constituido $ara .aranti?ar una o-li.aci/n :ue no dura un
tie%$o deter%inado o :ue no tiene $la?o 4iDoH
v) Cuando e"iste Dusto te%or :ue el deudor $rinci$al se ausente del $a6s no
deDe -ienes su4icientes $ara res$onder,
La tri-o$ci/n esta-lecida en el art6culo (,<>= no se a$lica al :ue a4ian?/
contra la #oluntad del deudor,
*,(,( E9ECTOS EN LAS RELACIONES ENTRE EL DEUDOR Y 9IADOR DESPUKS [UE ESTE
\LTI!O E9ECTUI EL PA;O
Des$u+s :ue e4ectu/ el $a.o de la deuda0 nacen $ara el 4iador dos acciones
$ara diri.irse en contra del deudor:
- La acci/n de ree%-olso H
- La acci/n su-ro.atoria,
A3, LA ACCIIN DE REE!BOLSO
a3, ;eneralidades: La acci/n de ree%-olso est5 conte%$lada en el art6culo (,<*),
Art, (,<*): 1El 4iador tendr5 acci/n contra el deudor
$rinci$al $ara el ree%-olso de lo :ue &aa $a.ado $or
+l con intereses .astos0 aun:ue la 4ian?a &aa sido
i.norada $or el deudor,
Tendr5 ta%-i+n derec&o a inde%ni?aci/n de
$erDuicios se.Bn las re.las .enerales,
Pero no $odr5 $edir el ree%-olso de .astos
inconsiderados0 ni de los :ue &aa su4rido antes de
noti4icar al deudor $rinci$al la de%anda intentada
contra dic&o 4iador,7
-3, Re:uisitos de $rocedencia de la acci/n de ree%-olso:
i3 Es necesario :ue la o-li.aci/n se &aa e"tin.uido $or $a.o0 o $or cual:uiera
otra 4or%a si%ilar al $a.o :ue i%$li:ue un detri%ento $atri%onial $ara el
4iador 8art, (,<*G3H $or ello si el acreedor condon/ la deuda al 4iador0 +ste
no $uede re$etir contra el deudorH
ii3 Es necesario :ue la o-li.aci/n se e"tin.a #5lida total%ente 8art, (,<*A NT
<3H
iii3 [ue no est+ ne.ada la $osi-ilidad de i%$etrarla 8art, (,<*A NTs 2,T (,T3, No
$uede i%$etrarse la acci/n de ree%-olso cuando la o-li.aci/n del $rinci$al
deudor es natural,
B3, LA ACCIIN SUBRO;ATORIA
Est5 conte%$lada en el art6culo 2,>2) NT <0 en relaci/n con el art6culo
(,G(=,
221
Art, 2,>2) NT <: 1Se e4ectBa la su-ro.aci/n $or el
%inisterio de la le aun contra la #oluntad del
acreedor0 en todos los casos se'alados $or las lees0
es$ecial%ente a -ene4icio:
<,T Del :ue $a.a la deuda a :ue se &alla
o-li.ado solidaria o su-sidiaria%ente,7
*,< E9ECTOS DE LA 9IANUA ENTRE LOS CO9IADORES
Para :ue este%os en $resencia de tales e4ectos0 es necesario :ue e"istan
dos o %5s 4iadores, Es necesario ade%5s :ue +stos no &a.an uso del -ene4icio de
di#isi/n0 toda #e? :ue si as6 ocurre no &a-r6an %aores incon#enientes,
La di4icultad se $lantea0 cuando uno de los co4iadores $a.a %5s de lo :ue le
corres$onde0 est5 situaci/n la re.ulan los art6culos (,<*@ a (,<@)0 -aDo el e$6.ra4e
De los e4ectos de la 4ian?a entre los co4iadores,
Art, (,<*@: 1El 4iador :ue $a.a %5s de lo :ue
$ro$orcional%ente le corres$onde0 es su-ro.ado $or
el e"ceso en los derec&os del acreedor contra los
co4iadores,7
@, EXTINCIIN DE LA 9IANUA
Tal co%o cual:uier contrato accesorio0 la 4ian?a tiene causales de e"tinci/n
$or #6a $rinci$al0 causales de e"tinci/n $or #6a de consecuencia o consecuenciales,
En e4ecto0 si cae la o-li.aci/n $rinci$al0 cae ta%-i+n el accesorio0 en este caso la
4ian?aH no ocurre lo %is%o si se e"tin.ue la 4ian?a0 su e"tinci/n no necesaria%ente
acarrea la e"tinci/n de la o-li.aci/n $rinci$al,
Por #6a $rinci$al0 la 4ian?a $uede e"tin.uirse $or cual:uiera de los %odos de
e"tin.uir las o-li.aciones0 conte%$lados en el art6culo 2,A>*,
Los art6culos (,<@2 a (,<@< se re4ieren a causales es$eciales de e"tinci/n0
causales :ue son tanto $or #6a directa o $or #6a consecuencial 8o indirecta3,
Art, (,<@2: 1La 4ian?a se e"tin.ue0 en todo o $arte0
$or los %is%os %edios :ue las otras o-li.aciones
se.Bn las re.las .enerales0 ade%5s:
2,T Por el rele#o de la 4ian?a en todo o $arte0
concedido $or el acreedor al 4iadorH
(,T En cuanto el acreedor $or &ec&o o cul$a
sua &a $erdido las acciones en :ue el 4iador ten6a
derec&o de su-ro.arseH
<,T Por la e"tinci/n de la o-li.aci/n $rinci$al
en todo o $arte,7
Art, (,<@(: 1Si el acreedor ace$ta #oluntaria%ente del
deudor $rinci$al en descar.o de la deuda un o-Deto
distinto del :ue este deudor esta-a o-li.ado a darle
en $a.o0 :ueda irre#oca-le%ente e"tin.uida la 4ian?a0
aun:ue des$u+s so-re#en.a e#icci/n del o-Deto,7
Art, (,<@<: 1Se e"tin.ue la 4ian?a $or la con4usi/n de
las calidades de acreedor 4iador0 o de deudor
4iadorH $ero en este se.undo caso la o-li.aci/n del
su-4iador su-sistir5,7
222
XI, EL CONTRATO DE PRENDA O E!PEWO
(**

(*@
2, CONCEPTO
Art, (<@G: 1Por el contrato de e%$e'o o $renda se
entre.a una cosa %ue-le a un acreedor $ara la
se.uridad de su cr+dito,
La cosa entre.ada se lla%a $renda,
El acreedor :ue la tiene se lla%a acreedor
$rendario7,
(, CARACTERNSTICAS
i3, Real o sole%ne: Es real en la $renda ci#il $ues se $er4ecciona $or la entre.a de
la cosa e%$e'ada 8art, (,<@>3H sole%ne en las $rendas es$eciales, Nunca es
consensual,
ii3, Unilateral: Dado :ue0 s/lo :ueda o-li.ado a restituir el :ue reci-e la cosa0 es
decir0 el acreedor, Las o-li.aciones :ue $osterior%ente $uedan nacer $ara el
deudor no des#irtBan su car5cter unilateral0 en este caso $asar6a a ser un contrato
sinala.%5tico i%$er4ecto,
iii3, Oneroso o .ratuito: Ser5 oneroso0 nor%al%ente0 cuando la .arant6a la otor.a el
$ro$io deudor 8en tal caso0 el acreedor o-tiene una se.uridad $ara su cr+dito al
deudor le es $osi-le la o-tenci/n del cr+dito3, Ser5 .ratuito0 en ca%-io0 si la $renda
la constitue un tercero,
i#3, Accesorio: El contrato de $renda su$one sie%$re una o-li.aci/n $rinci$al a la
:ue accede 8arts, G>0 (,<@A3,
#3, Es una .arant6a real: Funto a la &i$oteca0 este contrato constitue una .arant6a
real0 a di4erencia de la 4ian?a :ue es una .arant6a $ersonal,
#i3, Titulo de %era tenencia: El contrato de $renda ci#il0 constitue un t6tulo de
%era tenencia0 a :ue es con des$la?a%iento, El acreedor s/lo es un %ero tenedor
de la cosa dada en $renda 8art, (,<=A3,
#ii3, Es un $rinci$io de enaDenaci/n: Constitue el contrato de $renda un $rinci$io de
enaDenaci/n0 toda #e? :ue de no cu%$lirse ciertas condiciones el deudor $ierde la
cosa en 4a#or del acreedor,
#iii3, En cuanto derec&o: es un derec&o real0 %ue-le0 constitue un $ri#ile.io de
se.unda clase es indi#isi-le,
<, INDIEISIBILIDAD DE LA PRENDA
El te%a de la indi#isi-ilidad de la $renda0 co%$rende dos as$ectos:
En $ri%er lu.ar0 dentro de las e"ce$ciones a la di#isi-ilidad0 el C/di.o en el
art6culo 2,A(> NT 2 8as$ecto o-Deti#o de la indi#isi-ilidad3 se'ala :ue la acci/n
$rendaria se diri.e contra a:uel de los co-deudores :ue ten.a 8o $osea3 la cosa
e%$e'ada, Por lo tanto se diri.e la acci/n contra :ui+n ten.a la cosa e%$e'ada, De
esta %anera0 si la cosa e%$e'ada se adDudica a uno de los &erederos del deudor0
eDercitando la acci/n $rendaria0 el acreedor $odr5 $erse.uir el total de la deuda el
277
La pala$ra prenda co+o tal tiene a lo +enos cuatro acepcionesG co+o contrato> co+o la cosa e+peada> co+o derecho real> co+o
privilegio en la prelacin de crditos.
278
,sta parte del tra$a8o, aunque no en su totalidad, ha sido e6trada principal+ente de los apuntes de clase del profesor de %erecho Civil
de la 0niversidad %iego /ortales doa :le8andra :guad, disponi$les en la Me$ enG httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6.phpO
paginaP)"Q-%P'(QtipoP!> vase ta+$in :L,77:N%.-, :rturo De los contratos. 5ersiones ta-ui*r/ficas de la c/tedra de Derecho Civil,
223
&eredero no $odr6a ale.ar :ue de +sta s/lo le corres$onde una $arte a $rorrata de
su cuota &ereditaria,
En se.undo lu.ar0 la $renda inte.ral%ente se encuentra a4ecta al $a.o total
del cr+dito0 art6culo (,<=>, Esto si.ni4ica0 $or eDe%$lo0 :ue si se entre.a en $renda
al.Bn -ien di#isi-le 8$or eDe%$lo0 A) acciones de Falisco S,A,3 $ara .aranti?ar una
deuda no se $uede $edir la restituci/n de nin.una acci/n0 %ientras no se $a.ue el
total de lo adeudado0 no i%$ortando el %onto del saldo de $recio :ue .arantice la
deuda,
El art6culo (,G)A se $one en el caso en :ue uno de los &erederos del deudor
&aa $a.ado su $arte de la deuda0 aun cuando la $renda sea de una cosa di#isi-le0
le nie.a el derec&o a $edir la restituci/n de la $arte de la $renda :ue a +l le
corres$onda0 %ientras los otros &erederos $or su $arte no &aan $a.ado su cuota
en la deuda, Ta%-i+n conte%$la el caso in#erso: una #e? 4allecido el acreedor0 no
$uede el &eredero :ue &a sido satis4ec&o en su $arte del cr+dito re%itir la $renda0
%ientras no &aan sido $a.ados todos los de%5s &erederos,
G, OBLI;ACIONES [UE SON SUSCEPTIBLES DE ;ARANTIUARSE CON PRENDA CIEIL
Co%o re.la .eneral0 dire%os :ue en $rinci$io cual:uier o-li.aci/n $uede
.aranti?arse %ediante un contrato de $renda,
Pueden ser o-li.aciones de dar0 &acer o no &acer, Se $uede .aranti?ar la
o-li.aci/n $rinci$al o una o-li.aci/n accesoria0 $or lo tanto se $uede .aranti?ar la
o-li.aci/n de un 4iador %ediante la $renda, Se $ueden .aranti?ar o-li.aciones
ci#iles o naturales, Se $ueden .aranti?ar con este contrato0 las o-li.aciones :ue
nacen de cual:uier 4uente de las o-li.aciones,
LPueden .aranti?arse %ediante la $renda ci#il o-li.aciones 4uturasM
Pareciera :ue no0 -5sica%ente $or las si.uientes ra?ones:
En la &i$oteca en la 4ian?a se ace$ta e"$resa%ente :ue estos
contratos .aranticen o-li.aciones 4uturas0 cuesti/n :ue no ocurre en
la $renda,
El art6culo (,<@A es cate./rico al dis$oner :ue el contrato de $renda
su$one 1sie%$re7 una o-li.aci/n $rinci$al a la :ue accede una
o-li.aci/n 4utura no es una o-li.aci/n e"istente e incluso $uede
lle.ar a no e"istir,
En la $renda ci#il el deudor $ierde la tenencia de la cosa $or lo tanto
:ueda $ri#ado del uso .oce de la cosa0 cuesti/n :ue no $arece
ra?ona-le 4rente a una o-li.aci/n :ue no se sa-e si #a e"istir o no0
es decir0 una o-li.aci/n 4utura,
Por lo tanto en el caso de la $renda ci#il resulta de dudosa #alide? la
cl5usula de .arant6a .eneral $rendar6a 8es decir entre.ar $renda $or todas las
o-li.aciones $resentes 4uturas3 lo :ue es0 no o-stante0 ace$tado en la &i$oteca
en la %aor6a de las $rendas es$eciales, Lo anterior es sin $erDuicio de la $renda
t5cita a :ue se re4iere el art6culo (,G)2 :ue se desarrollar5 %5s adelante,
A, CAPACIDAD DE LAS PARTES
El deudor de-e tener 4acultad de dis$osici/n ca$acidad de eDercicio, El
art6culo (,<@* dis$one :ue no se $uede e%$e'ar una cosa0 si no $or $ersona :ue
ten.a 4acultad de enaDenarla0 $ues la $renda es un $rinci$io de enaDenaci/n de la
cosa, Se $roduce0 sin e%-ar.o0 un $ro-le%a en relaci/n a la $renda so-re cosa
aDena, Art6culos (,<=) (,<=2,
224
Art, (,<=): 1Si la $renda no $ertenece al :ue la
constitue0 sino a un tercero :ue no &a consentido en
el e%$e'o0 su-siste sin e%-ar.o el contrato0 %ientras
no la recla%a su due'oH a %enos :ue el acreedor se$a
&a-er sido &urtada0 o to%ada $or 4uer?a0 o $erdida0 en
cuo caso se a$licar5 a la $renda lo $re#enido en el
art6culo (,2@<
(*=
,7
Art, (,<=2: 1Si el due'o recla%a la cosa e%$e'ada sin
su consenti%iento0 se #eri4icare la restituci/n0 el
acreedor $odr5 e"i.ir :ue se le entre.ue otra $renda
de #alor i.ual o %aor0 o se le otor.ue otra cauci/n
co%$etente0 en de4ecto de una otra0 se le cu%$la
in%ediata%ente la o-li.aci/n $rinci$al0 aun:ue &aa
$la?o $endiente $ara el $a.o,7
(@)

Co%o la $renda so-re cosa aDena #ale0 sin $erDuicio de los derec&os del
due'o0 la 4acultad de enaDenaci/n a :ue se re4iere el art6culo (,<@* no si.ni4ica :ue
sea due'o de la cosa0 sino :ue tiene ca$acidad de dis$osici/n,
Por su $arte0 el acreedor s/lo de-e tener ca$acidad de eDercicio no
4acultad de dis$osici/n0 a :ue +l %is%o no est5 dis$oniendo de la cosa,
Se $uede dar en $renda una cosa $ersonal%ente o %ediando re$resentaci/n
le.al o con#encional, En este caso es $er4ecta%ente a$lica-le $or analo.6a el
art6culo (,2G< re4erido al %andato0 se.Bn el cual la 4acultad de #ender no
co%$rende la de &i$otecar ni #ice#ersa 8lo %is%o &a-r6a :ue decir de la 4acultad
de e%$e'ar3,
En el caso de las re$resentaciones le.ales e"isten restricciones $ara los
e4ectos de la constituci/n de la $renda, As60 $or eDe%$lo0 el tutor tiene las
restricciones esta-lecidas en el art6culo <=< res$ecto del e%$e'o de los %ue-les
$reciosos o con #alor de a4ecci/n del $u$ilo $ara darlos en $renda necesita :ue el
Due? lo autorice,
>, BIENES SUSCEPTIBLES DE DARSE EN PRENDA
La cosa dada en $renda de-e ser co%ercia-le, La $renda recae so-re todos
los -ienes %ue-les e"ce$to las na#es o aerona#es de %5s de A) toneladas de
re.istro, Pueden ser -ienes %ue-les $or naturale?a o $or antici$aci/n0 cor$orales o
incor$orales,

En al.unas $rendas es$eciales0 la le ti$i4ica los -ienes %ue-les :ue $ueden
ser o-Deto de esos contratos, Co%o estos -ienes %ue-les de-en ser entre.ados
$ara la constituci/n de la $renda0 no es $osi-le la $renda so-re -ienes 4uturos,
Pueden ser dados en $renda los derec&os $ersonales, Art6culo (,<@=, En tal
caso0 $ara la e4icacia de la $renda es necesario :ue el acreedor noti4i:ue este
&ec&o al deudor del cr+dito0 $ro&i-i+ndole :ue lo $a.ue en otras %anos,
En cuanto a la $renda so-re derec&os reales %ue-les0 el C/di.o nada dice0
$ero no e"isten ra?ones $ara $ro&i-irla,
Se $uede dar en $renda una cosa aDena 8art, (,<=)3, Sin $erDuicio de los
derec&os del due'o 8$ues $ara el due'o el contrato es una res inter alios acta3
consiste en :ue si el due'o recla%a la cosa dada en $renda 8%ediante acci/n
rei#indicatoria3 se #eri4ica la restituci/n0 con4or%e a los art6culos (,<=) (,<=2
el acreedor $odr5 $edir:
279
Caso del co+odatoG se hace responsa$le frente al verdadero dueo de los per8uicios que de la restitucin se sigan.
280
,ste artculo '.)1, es +enester relacionarlo con el artculo 1.@? N '.
225
- :ue se le otor.ue otra $renda de i.ual o %aor calidadH
- :ue se le de otra .arant6a adecuadaH
- esti%ar la deuda co%o de $la?o #encido0 e"istiendo $la?o
$endiente $ara el $a.o 8caso de caducidad le.al del $la?o3,
!anuel So%arri#a
(@2
es de la idea :ue cuando la $renda &a sido constituida
$or un tercero0 estos derec&os :ue el art6culo (,<=2 otor.a al acreedor s/lo $odr6an
eDercitarse contra el deudor no contra el tercero, Ello0 &a-ida consideraci/n de
:ue el tercero no tiene inter+s en la deuda se &a o-li.ado en 4or%a .ratuita, Pero
si +ste &a otor.ado la .arant6a %ediante una re%uneraci/n :ue le &a $a.ado el
deudor0 resulta :ue la cosa era aDena0 el deudor $odr6a re$etir contra el tercero,
*, 9OR!A DE PRACTICAR LA ENTRE;A EN LA PRENDA
La entre.a de la cosa dada en $renda0 de-e ser real no 4icta, Es decir0
de-e $asar la tenencia de la cosa a %anos del acreedor $or dos ra?ones:
Por ra?/n de $u-licidad0 $ara :ue los terceros se enteren :ue e"iste
so-re la cosa %ue-le entre.ada al acreedor un derec&o realH
Por:ue el C/di.o re.la%enta lata%ente los de-eres de cuidado
restituci/n del acreedor0 cosa i%$osi-le 4rente a una entre.a 4icta,
Res$ecto de la entre.a se &a discutido si es $osi-le :ue +sta se e4ectBe a un
tercero ele.ido de co%Bn acuerdo $or las $artes no al acreedorH se &a 4allado :ue
ello es $osi-le, El C/di.o de Co%ercio lo autori?a e"$resa%ente no se #e ra?/n
$ara $ro&i-irla en %ateria ci#il,
@, E9ECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA
Co%o en todos los contratos0 los e4ectos del contrato de $renda est5n
constituidos $or los derec&os o-li.aciones :ue +ste .enera $ara las $artes,
@,2 DERECCOS DEL ACREEDOR
i3 Derec&o de Retenci/nH
ii3 Derec&o de EentaH
iii3 Derec&o de Pa.o Pre4erenteH
i#3 Derec&o de Persecuci/nH
#3 Ree%-olso e Inde%ni?aciones,
i3, Derec&o de Retenci/n: El derec&o de retenci/n0 consiste en la 4acultad del
acreedor $ara retener la $renda 8conser#ar la tenencia de la cosa e%$e'ada3 &asta
el $a.o total de la o-li.aci/n 8art, (,<=>3, Esta situaci/n0 sin e%-ar.o0 no o-sta a
:ue el deudor $ueda $edir el ree%$la?o de una $renda $or otra,
El derec&o de retenci/n no autori?a al acreedor $ara usar la cosa, Sin
e%-ar.o0 el art6culo (,<=A dis$one :ue las o-li.aciones0 res$ecto del no uso de la
$renda0 son las %is%as :ue tiene el de$ositario, En consecuencia0 $odr5 usar la
$renda en los %is%os t+r%inos del de$ositario 8arts, (,(()0 (,((23, Ta%-i+n
constitue una e"ce$ci/n al no uso de la cosa $or $arte del acreedor $rendario la
nor%a del art6culo (,G)<0 en cuanto le $er%ite al acreedor i%$utar al $a.o de la
deuda los 4rutos :ue &aa $roducido la cosa e%$e'ada,
El derec&o de retenci/n0 entonces0 su-siste %ientras no se $a.ue
6nte.ra%ente la deuda caucionada con la $renda0 sin $erDuicio de lo :ue esta-lecen
los incisos se.undo 4inal del art6culo (,<=>,
281
7&;:..-5: 0., ;anuel $ratado de las cauciones, ,ditorial Naci+iento, 7antiago, 1.@).
226
Art, (,<=>: 1El deudor no $odr5 recla%ar la restituci/n
de la $renda en todo o $arte0 %ientras no &aa
$a.ado la totalidad de la deuda en ca$ital e intereses0
los .astos necesarios en :ue &aa incurrido el
acreedor $ara la conser#aci/n de la $renda0 los
$erDuicios :ue le &u-iere ocasionado la tenencia,
Con todo0 si un deudor $idiere :ue se le
$er%ita ree%$la?ar la $renda $or otra sin $erDuicio
del acreedor0 ser5 o6do,
Y si el acreedor a-usa de ella0 $erder5 su
derec&o de $renda0 el deudor $odr5 $edir la
restituci/n in%ediata de la cosa e%$e'ada,7
Una #e? satis4ec&o el cr+dito0 el acreedor de-e restituir la $renda, Esta es
la re.la .eneral :ue su4re una i%$ortante e"ce$ci/n con lo :ue la doctrina
deno%ina la $renda t5cita :ue consa.ra el art6culo (,G)2,
Art, (,G)2: 1Satis4ec&o el cr+dito en todas sus $artes0
de-er5 restituirse la $renda,
Pero $odr5 el acreedor retenerla si tu#iere
contra el %is%o deudor otros cr+ditos con tal :ue
reBnan los re:uisitos si.uientes:
2,J [ue sean ciertos l6:uidosH
(,J [ue se &aan contra6do des$u+s :ue la
o-li.aci/n $ara la cual se &a constituido la $rendaH
<,J [ue se &aan &ec&o e"i.i-les antes del
$a.o de la o-li.aci/n anterior,7
En este caso 8$renda t5cita30 la $renda se $rolon.a %5s all5 de la e"tinci/n
de la o-li.aci/n $ri%iti#a%ente caucionada, Su$one la e"istencia de otras
o-li.aciones distintas entre acreedor deudor0 de %anera :ue cu%$li+ndose los
re:uisitos de este art6culo0 la $renda su-siste $or dis$osici/n le.al,
La $renda t5cita es un caso de a$ariencia Dur6dica cali4icada0 en la cual0 la
le $ri#ile.ia el &ec&o de e"istir nue#os cr+ditos entre acreedor deudor0
d5ndoseles el car5cter0 $or el solo %inisterio de la le0 de cr+ditos .aranti?ados
%ediante el derec&o real de $renda, Constitue un caso de $renda le.al no es una
si%$le retenci/n de la cosa, Es un nue#o derec&o de $renda 8art, (,G)(30 aun:ue no
un nue#o contrato de $renda, As60 la 4uente de este derec&o es la le no la
con#enci/n0 consecuente%ente ta%-i+n el %odo de ad:uirir este derec&o real es
la Le,
ii3, Derec&o de Eenta: Si la o-li.aci/n $rinci$al no es cu%$lida $or el deudor0 el
acreedor $uede solicitar la reali?aci/n de la $renda en la 4or%a $re#enida $or la
le0 #ale decir0 #enta en $B-lica su-asta, Art6culo (,<=*,
Lo $rinci$al en este derec&o0 es :ue el acreedor no $uede $a.arse con la
cosa dada en $renda, Es nula0 de nulidad a-soluta0 la esti$ulaci/n :ue en caso de
incu%$li%iento de la o-li.aci/n el acreedor se :uedar5 con la cosa o se la a$ro$iar5
$or otros %edios :ue los se'alados $or la le 8art, (,<=* inc, 4inal3,
Sin $erDuicio de ello0 de con4or%idad al art6culo (,<=@0 el acreedor $uede
concurrir co%o $ostor a la $B-lica su-asta,
El Decreto Le **>
(@(
re.ula la reali?aci/n de la $renda0 la :ue se
caracteri?a $or:
la $B-lica su-astaH
el &ec&o :ue la $renda se saca a re%ate sin %6ni%o de $ostura,
282
,ste %.L. ##?, aparece en el apndice del C./.C.
227
El derec&o de #enta no e"clue la .arant6a .eneral del acreedor so-re los
-ienes del deudor 8%al lla%ado derec&o de $renda .eneral30 lo :ue se des$rende
del art6culo (,<=* :ue esta-lece :ue el acreedor $uede $erse.uir la o-li.aci/n
$rinci$al $or otros %edios,
El art6culo (,G)( esta-lece los %ecanis%os de i%$utaci/n al cr+dito:
i3 Intereses costosH
ii3 Al ca$italH
iii3 Se.Bn las re.las de la i%$utaci/n al $a.o si es %5s de una
o-li.aci/n,
iii3, Derec&o de Pre4erencia: Dice relaci/n con la $relaci/n de cr+ditos0 est5
conte%$lado en el art6culo (,G*G NT < 8cr+dito de se.unda clase3, El $ri#ile.io del
acreedor $rendario es es$ecial $or:ue +l se &ace e4ecti#o en el -ien dado en
.arant6a0 $ero no en el resto del $atri%onio del deudor,
De a:u6 resulta :ue si $arte del cr+dito :ueda sin $a.arse con el $roducto
de la reali?aci/n de la $renda0 el saldo insoluto no .o?a de $re4erencia de-e ser
considerado co%o un cr+dito #alista o :uiro.ra4ario 8de :uinta clase3,
i#3, Derec&o de $ersecuci/n: Deri#a del car5cter de derec&o real de la $renda, El
acreedor :ue &a $erdido la tenencia de la cosa e%$e'ada0 tiene acci/n $ara
reco-rarla de %anos de :uien la ten.a0 incluso el deudor: art6culo (,<=<, Es una
acci/n rei#indicatoria del derec&o real de $renda0 con4or%e lo dis$one el art6culo
@=2,
La e"ce$ci/n a este derec&o es :ue el deudor $a.ue 6nte.ra%ente la
o-li.aci/n caucionada con la $renda0 en cuo caso0 el acreedor no tiene $osi-ilidad
de recu$erarla,
#3, Derec&o de ree%-olso e inde%ni?aci/n: El acreedor tiene derec&o a :ue le
$a.uen los .astos necesarios $or conser#aci/n de la cosa0 a la inde%ni?aci/n de
$erDuicios :ue le &aa acarreado la tenencia de la cosa 8art, (,<=> inc, 2J3,
@,( OBLI;ACIONES DEL ACREEDOR,
i3, No ser#irse de la cosa dada en $renda 8art, (,<=A3H
ii3, Cuidar conser#ar la cosa co%o un -uen $adre de 4a%ilia, Res$onde de la cul$a
le#e 8art, (,<=G3H
iii3, Restituir la cosa una #e? satis4ec&o el cr+dito 8arts, (,<=>0 (,G)2 inc,2T
(,G)<30 con todos los au%entos :ue &aa reci-ido,
@,< DERECCOS DEL DEUDOR
i3, Derec&o a :ue se le restitua la cosa: El deudor tiene derec&o a e"i.ir la
restituci/n de la $renda una #e? satis4ec&o el cr+dito, Para estos e4ectos0 .o?a de la
acci/n $rendaria0 :ue es de car5cter $ersonal0 $ero si ade%5s es due'o de la cosa
dada en $renda0 tendr5 acci/n rei#indicatoria,
ii3, Derec&o a .ra#ar o enaDenar la cosa e%$e'ada: Art6culo (,G)G 8en estos casos
no ca-e la $renda t5cita3,
iii3, Derec&o a concurrir a la su-asta en :ue se licite la $renda: Art6culo (,<=@,
i#3, Derec&o de recla%ar la restituci/n in%ediata de la $renda en caso de a-uso:
Art6culo (,<=> inciso tercero,
#3, Derec&o de sustituir la $renda: Art6culo (,<=> inciso se.undo,
228
#i3, Derec&o de $a.ar la deuda rescatar la $renda: Art6culo (,<==,
#ii3, Derec&o a ser inde%ni?ado $or los deterioros a la cosa e%$e'ada :ue
$ro#en.an del &ec&o o cul$a del acreedor: Art6culo (,<=G,
@,G OBLI;ACIONES DEL DEUDOR
Ce%os dic&o :ue la $renda es un contrato unilateral0 $or cuanto s/lo .enera
o-li.aciones $ara el acreedor0 $rinci$al%ente0 la de restituir la cosa e%$e'ada, Sin
e%-ar.o0 $uede sur.ir $ara el deudor la o-li.aci/n de $a.ar los .astos $erDuicios
:ue la tenencia de la cosa &aa $odido ocasionar al acreedor,
=, TRANS9ERENCIA DE LA PRENDA
La trans4erencia de la $renda0 se #eri4ica $or la tradici/n del cr+dito i$so
iure0 ello se conoce co%o la cesi/n del cr+dito $rendario0 esta-lecida en el art6culo
2,=)>0 a #isto a $ro$/sito de la cesi/n de derec&os0 ta%-i+n $or el $a.o con
su-ro.aci/n 8art,2,>2(3,
2), EXTINCIIN DE LA PRENDA
El contrato de $renda0 el derec&o real :ue lle#a consi.o0 se e"tin.ue $or
dos #6as0 una consecuencial o indirecta0 una $rinci$al o directa,
a3, Por #6a consecuencial o indirecta: A:u60 a$lica%os el a4oris%o 1lo accesorio
si.ue la suerte de lo $rinci$al70 esto es0 la $renda0 si.ue la suerte de la o-li.aci/n
$rinci$al0 se.Bn la re.la .eneral de la accesoriedad, As60 $or eDe%$lo0 el $a.o de la
o-li.aci/n $rinci$al e"tin.ue la $renda, Lo %is%o sucede con la $rescri$ci/n de la
o-li.aci/n $rinci$al 8art, (,A2>3, La $renda se e"tin.ue $or la no#aci/n de la
o-li.aci/n a :ue accede 8arts,2,>G( 2,>G<30 etc,
-3, Por #6a $rinci$al o directa: Se e"tin.ue la $renda sin necesidad de e"tinci/n ni
de %odi4icaci/n de la o-li.aci/n $rinci$al0 en los casos se'alados en el art6culo
(,G)>0 esto es:
8Inc, 2J3 Por destrucci/n co%$leta de la cosa e%$e'adaH
8Inc, (J3 Por con4usi/n 8el acreedor de la cosa e%$e'ada se &ace
due'o de ella3H
Por la resoluci/n del derec&o del constituente, Si el deudor $ierde
el do%inio de la cosa $or el e#ento de una resoluci/n se e"tin.ue la
$renda0 sin $erDuicio de los derec&os del acreedor de -uena 4e de
e"i.ir otra cauci/n co%$etente o el cu%$li%iento de la o-li.aci/n0
aBn cuando e"ista $la?o $endiente $ara el $a.o 8se a$lica el art,
(,<=23,
A estas causales0 de-e a.re.arse el a-uso de la $renda $or el acreedor 8art,
(,<=( inc, <T3,
22, PRENDAS ESPECIALES
Ade%5s de la $renda ci#il 8o $renda con des$la?a%iento30 a estudiadaH
e"isten otras $rendas creadas $or lees es$eciales0 las cuales son:
a3 $renda %ercantilH
-3 $renda -ancariaH
c3 $renda a.rariaH
d3 $renda industrialH
e3 $renda de los al%acenes .enerales de de$/sito 8carrant3H
43 $renda del contrato de co%$ra#enta de cosas %ue-les a $la?oH
.3 $renda sin des$la?a%iento,
229
a3, PRENDA !ERCANTIL: Se encuentra re.ulada en el C/di.o de Co%ercio0 su
ca%$o de a$licaci/n son los actos de co%ercio0 .aranti?ando las o-li.aciones :ue
de ellos e%anan, La caracter6stica di4erenciadora :ue la acerca a la $renda ci#il0
es :ue $renda %ercantil es un contrato real :ue se $er4ecciona $or la entre.a de la
cosa, Sin e%-ar.o0 $ara :ue en la $renda %ercantil su acreedor $rendario .oce de
$re4erencia es necesario0 ade%5s de la entre.a0 escritura $B-lica o $ri#ada
$rotocoli?ada0 con declaraci/n de la su%a adeudada e indi#iduali?aci/n de las cosas
e%$e'adas, Las cosas :ue $ueden $rendarse son las %is%as de la $renda ci#il,
-3, PRENDA BANCARIA,: Se encuentra re.ulada en la Le NT G,(@* so-re $renda
de #alores %o-iliarios a 4a#or de los Bancos, Puede constituirse $ara .aranti?ar
cual:uier ti$o de o-li.aciones $ero con la caracter6stica de :ue el acreedor
necesaria%ente &a de ser un -anco, Se ad%ite e"$resa%ente la .arant6a so-re
o-li.aciones 4uturas, Res$ecto de las cosas :ue $ueden darse en $renda +stas
$ueden ser: -onos0 de#entures0 t6tulos al $ortador0 cr+ditos a la orden0 acciones
no%inati#as, La 4or%alidad $ara constituirlas de$ender5 de la naturale?a del t6tulo,
Si el t6tulo es al $ortador se constituir5 %ediante la entre.aH si es a la orden $or el
endosoH si es no%inati#o $or escritura $B-lica o $ri#ada noti4icada a la res$ecti#a
sociedad e%isora de lo :ue se da en $renda, El es$6ritu de la le es :ue sea lo %5s
si%$le $osi-le0 $ero res$etando la naturale?a del t6tulo entre.ado en $renda, Su
reali?aci/n se &ace su%aria%ente %ediante la noti4icaci/n al deudor,
c3, PRENDA A;RARIA: Se ri.e $or la Le NT G,)=*, Su art6culo $ri%ero se'ala el
ti$o de o-li.aciones :ue $ueden ser caucionadas %ediante esta $renda es$ecial0
dice relaci/n con los ne.ocios e%anados dentro del .iro de la a.ricultura e
industrias ane"as, Los -ienes :ue $ueden darse en $renda a.raria0 son -5sica%ente
ani%ales0 se%illas0 %a:uinarias0 a$eros en .eneral los -ienes enu%erados
ta"ati#a%ente en su art6culo (J, Esta le se'ala ta"ati#a%ente :ue no $rocede
$renda so-re cosa aDena, Co%o la $renda esta en $oder del deudor 8co%o casi en
todas las $rendas es$eciales3 se $uede dar un con4licto entre los in%ue-les $or
destinaci/n si &a un -ien ra6? &i$otecado0 a :ue la &i$oteca se e"tiende a los
in%ue-les $or destinaci/n, La le resuel#e este con4licto0 dando $ree%inencia a la
$renda, En consecuencia0 la &i$oteca so-re el -ien ra6? no a-arca $or e"$resa
dis$osici/n le.al los in%ue-les $or destinaci/n :ue &an sido dados en $renda, Por
tanto la $renda $re4iere a la &i$oteca cuando se suscitan con4lictos entre a%-os,
La $renda a.raria no es un contrato real0 sino sole%ne a :ue se e4ectBa
%ediante escritura $B-lica o $ri#ada autori?ada ante notario e inscrito en el
Re.istro Es$ecial de Prenda A.raria en el Conser#ador de Bienes Ra6ces, No &a
des$la?a%iento de los -ienes el acreedor tiene derec&o a ins$eccionar la $renda,
La le le da el car5cter de endosa-le al Derec&o de Prenda A.raria0 $or lo tanto
este derec&o $uede trans4erirse con el cr+dito %ediante el endoso del instru%ento
en el :ue se constitue la $renda a.raria0 es decir0 el instru%ento donde consta la
$renda a.raria,
d3, LA PRENDA INDUSTRIAL: Se ri.e $or la Le NT A,>@*0 .aranti?a las
o-li.aciones contra6das en el .iro de los ne.ocios o acti#idad industrial
8%anu4actura o %odi4icaci/n de %aterias $ri%as3, Co%o caracter6sticas $ode%os
se'alar :ue es #5lida la cl5usula de ;arant6a ;eneral PrendariaH s/lo $rocede en las
o-li.aciones de dar una cantidad de dineroH s/lo $rocede res$ecto de los -ienes
enu%erados en el art6culo (G de esta Le :ue son esencial%ente %aterias $ri%as0
&erra%ientas0 $roductos %a:uinarias, En esta le no se soluciona el con4licto con
el acreedor &i$otecario con los in%ue-les $or destinaci/n0 $or lo tanto se trata de
una la.una le.al :ue el Due? de-er5 inte.rar en cada caso, Es sole%ne 0 la
sole%nidad consiste en la escritura $B-lica o $ri#ada autori?ada ante notario0 la
tradici/n se e4ectBa %ediante inscri$ci/n del t6tulo en el re.istro es$ecial de
$renda, El t6tulo 8aBn la escritura $ri#ada autori?ada ante notario3 tiene %+rito
eDecuti#o en con4or%idad a la le, No &a des$la?a%iento de la cosa e%$e'ada 8sin
des$la?a%iento3, S/lo tiene el acreedor derec&o de ins$ecci/n, Ta%-i+n al i.ual
:ue la $renda a.raria0 $uede trans4erirse el derec&o de $renda %ediante endoso
anotado en el re.istro es$ecial de $renda industrial,
230
e3, PRENDA DE LOS AL!ACENES ;ENERALES DE DEPOSITO 8_ARRANTS3: Se
ri.e $or la Le NT 2@,>=) so-re los Al%acenes ;enerales de De$/sito, Kstos0 son
deter%inados lu.ares donde -aDo res$onsa-ilidad del al%acenista se de$ositan
%ercader6as se e%iten dos docu%entos: El Certi4icado de De$/sito El Eale de
Prenda, La %ercader6a $uede trans4erirse %ediante el endoso del certi4icado de
de$osito $ueden deDarse en $renda endosando el #ale de $renda,
43, EL CONTRATO DE PRENDA EN LAS CO!PRAEENTAS DE COSAS !UEBLES A
PLAUO,
(@<

.3, EL CONTRATO DE PRENDA SIN DESPLAUA!IENTO: Se ri.e $or la Le NT
2@,22(, Se caracteri?a $or ser .eneral en cuanto a los -ienes :ue $ueden ser dados
en $renda 8cual:uier cosa cor$oral %ue-le3 en cuanto a las o-li.aciones :ue
$uede .aranti?ar 8cual:uier o-li.aci/n $resente o 4utura e%anada de cual:uier
4uente de las o-li.aciones3, Es un contrato sole%ne 8no es real30 se constitue
%ediante escritura $B-lica :ue de-e reunir las %enciones o-li.atorias se'aladas
$or el art6culo tercero de esta Le, La tradici/n del derec&o real de $renda se
e4ectBa $or escritura $B-lica $uede ser la %is%a del acto o contrato, Para ser
o$oni-le a terceros esta $renda de-e $u-licarse en el Diario o4icial, En todo caso0
no es o$oni-le al tercero :ue &a ad:uirido la cosa e%$e'ada en una 45-rica0 4eria0
casa de %artillo0 tienda0 al%ac+n0 etc, Si lo dado en $renda es un #e&6culo
%otori?ado ta%-i+n de-e inscri-irse0 $ero s/lo en ese caso, El deudor %antiene la
tenencia de la cosa0 $ero no $uede trasladarla del lu.ar con#enido si no se le &a
autori?ado en el contrato o sin consenti%iento del acreedor, El acreedor conser#a
el derec&o de ins$ecci/n la le conte%$la nor%as es$eciales de reali?aci/n $ara
esta $renda,
XII, EL CONTRATO DE CIPOTECA
(@G
2, CONCEPTO
Art, (,G)*: 1La Ci$oteca es un derec&o de $renda0
constituido so-re in%ue-les0 :ue no deDan $or eso de
$er%anecer en $oder del deudor7,
Esta de4inici/n &a sido %u criticada0 a :ue no a$unta a lo 4unda%ental0 sino :ue la
co%$ara con la $renda ol#ida0 $or eDe%$lo0 :ue la &i$oteca es ta%-i+n un derec&o real
el &ec&o :ue $uede tener car5cter contractual le.al 8&i$oteca le.al30 etc,0 $or lo tanto no
es una de4inici/n satis4actoria,
Para 9ernando Alessandri0 la Ci$oteca es un derec&o real :ue se con4iere a
un acreedor so-re un in%ue-le de cua $osesi/n no es $ri#ado su due'o0 $ara
ase.urar el cu%$li%iento de una o-li.aci/n $rinci$al en #irtud del cual el
acreedor al #enci%iento de dic&a o-li.aci/n $uede $edir :ue la 4inca .ra#ada0 en
cual:uier %ano :ue se encuentre0 se #enda en $B-lica su-asta se le $a.ue con
$re4erencia a todo otro acreedor,

Esta de4inici/n caracteri?a a la &i$oteca co%o un derec&o $rescinde de su
car5cter contractual $ues &a casos en :ue $uede e"istir co%o derec&o sin :ue
&aa contrato, Es el caso de la &i$oteca le.al conte%$lada en el art6culo >>( del
C/di.o de Procedi%iento Ci#il relati#a a la adDudicaci/n de -ienes ra6ces en la
$artici/n,
283
,sta +ateria ya fue tratada en la Co+praventa de cosa +ue$le a pla*o.
284
Civil de la 0niversidad %iego /ortales doa :le8andra aguad %., disponi$les en la Me$ enG httpGNNMMM.derecho.udp.clNsiteNinde6.phpO
paginaP)"Q-%P'(QtipoP!> vase ta+$in :L,77:N%.-, :rturo De los contratos. 5ersiones ta-ui*r/ficas de la c/tedra de Derecho Civil,
231
Antes de adentrarnos $ro$ia%ente al contrato de &i$oteca0 &a-lare%os de la
&i$oteca en .eneral,
(, CARACTERNSTICAS DEL DERECCO REAL DE CIPOTECA
Es un derec&o real de los enu%erados en el art6culo A** es un derec&o
real :ue nor%al%ente ser5 in%ue-le con4or%e al art6culo A@), Sin e%-ar.o no ser5
in%ue-le el derec&o real de Ci$oteca cuando el -ien so-re el :ue recae sea una
na#e o aerona#e, De esta caracter6stica se si.ue :ue su tradici/n se e4ectBa $or
inscri$ci/n en el Re.istro de Ci$otecas ;ra#5%enes del Conser#ador de Bienes
Ra6ces 0 su $osesi/n $uede ser a%$arada $or las acciones $osesorias,
Es un derec&o accesorio o cauci/n en t+r%inos del art6culo G>, En tanto
contrato0 es un contrato accesorio 8art, 2,GG(3, Sin e%-ar.o0 el art6culo (,G2< inciso
4inal autori?a la e"istencia del contrato de &i$oteca so-re o-li.aciones 4uturas0 es
decir0 se conci-e0 $ese a su car5cter accesorio0 la e"istencia de una &i$oteca
res$ecto de una o-li.aci/n $rinci$al :ue aBn no na?ca,
En t+r%inos .enerales0 $ode%os sostener :ue la &i$oteca $uede .aranti?ar
o-li.aciones ci#iles o naturales0 $uras si%$les o suDetas a %odalidad0
deter%inadas o indeter%inadas0 $resentes o 4uturas 8arts, (,G(*H (,G2<H (,G<2H
2,G*(3
Constitue un $rinci$io de enaDenaci/n 8o -ien una enaDenaci/n condicional3,
Por ello0 $ara &i$otecar se re:uiere ca$acidad $ara enaDenar no $ueden darse en
&i$oteca -ienes e%-ar.ados0 $or:ue su enaDenaci/n acarrea nulidad a-soluta $or
o-Deto il6cito 8art, 2,G>G3,
Es una li%itaci/n al do%inio0 $or cuanto el titular no $uede eDercer +ste en
4or%a $lena, El art6culo (,G(* es un eDe%$lo de lo anterior0 a :ue el $ro$ietario no
$uede destruir el in%ue-leH no $uede deteriorar la 4inca $or:ue si la deteriora se
&ace e"i.i-le el cr+dito o el ree%$la?o de la cauci/n,
Otor.a derec&o de $re4erencia con4or%e al art6culo (,G*) 8las causas de
$re4erencia son s/lo el $ri#ile.io la &i$oteca3, De acuerdo al art6culo (,G** la
tercera clase de cr+ditos co%$rende los &i$otecarios, Las &i$otecas entre s60 se
$re4ieren se.Bn el orden de sus 4ec&as 8de inscri$ci/n30 o sea la &i$oteca %5s
anti.ua $re4iere a la %5s nue#a0 sal#o :ue &aa o$erado la lla%ada Pos$osici/n de
Ci$otecas :ue consiste en :ue un acreedor &i$otecario %5s anti.uo consienta en
:ue su &i$oteca ten.a un .rado in4erior a un acreedor &i$otecario %5s nue#o 8es un
acto unilateral :ue de-e otor.arse $or escritura $B-lica su-inscri-irse al %ar.en3,
La &i$oteca es indi#isi-le0 la indi#isi-ilidad de la &i$oteca dice relaci/n
con dos as$ectos:
a3, En relaci/n al in%ue-leH
-3, En relaci/n al cr+dito,
En relaci/n al in%ue-le0 to%e%os el si.uiente eDe%$lo, Si se tienen tres
in%ue-les .aranti?ando Y2)) %illones0 cada uno de estos in%ue-les res$onde $or
los Y2)) %illones, Por lo tanto es indi#isi-le a :ue cada in%ue-le res$onde $or el
total de la deuda0 el acreedor $odr5 $erse.uir el total de su cr+dito so-re los tres
in%ue-les o so-re el :ue eliDa, En el art6culo 2,<>A encontra%os una i%$ro$iedad
en el len.uaDe0 cuando el C/di.o &a-la de acci/n solidaria de-i/ decir acci/n
indi#isi-le,
La acci/n &i$otecaria se diri.e contra el :ue $osea en todo o en $arte el
in%ue-le &i$otecado 8arts, 2,A(> (,G)@3, En consecuencia0 es indi#isi-le en
cuanto a :ue cada $arte del -ien .aranti?a el total del cr+dito de %anera :ue si se
su-di#ide el in%ue-le cada $arte de este in%ue-le res$onde del total de la deuda,
232
Con todo0 cada uno de los in%ue-les0 cada $arte del in%ue-le &i$otecado
res$onder5 $or el total de la deuda 8indi#isi-ilidad en relaci/n al in%ue-le3,
En relaci/n al cr+dito0 dire%os :ue no i%$orta lo :ue se &aa $a.ado del
cr+dito o cual sea el saldo de la deuda0 a :ue no se $uede $edir el al?a%iento de la
&i$oteca %ientras no se &aa satis4ec&o 6nte.ra%ente +sta, Si &a #arios
acreedores &i$otecarios el deudor le $a.a su cuota a cada uno de ellos0 no $uede
$edir la cancelaci/n $ro$orcional del .ra#a%en, Si 4allece el acreedor deDando
#arios &erederos0 cada uno de ellos $uede $erse.uir el total de la 4inca &i$otecada
$ara $a.arse de su $arte o cuota en el cr+dito,
Ca-e &acer $resente :ue la indi#isi-ilidad no es de la esencia de la &i$oteca
sino de la naturale?a0 de %anera :ue el acreedor $uede renunciar a este derec&o
:ue s/lo a +l -ene4icia, De otro lado0 la indi#isi-ilidad de la &i$oteca no se co%unica
a la o-li.aci/n $rinci$al :ue .aranti?a0 la :ue $uede ser di#isi-le o indi#isi-le,
<, 9OR!AS DE AD[UIRIR EL DERECCO REAL DE CIPOTECA
a3, Por tradici/n0 %ediante su inscri$ci/n conser#atoria en el Re.istro de Ci$otecas
;ra#5%enes del Conser#ador de Bienes Ra6ces, Las indicaciones :ue de-e
contener la inscri$ci/n &i$otecaria est5n contenidas en el art6culo (,G<(H
-3, Por $rescri$ci/n ad:uisiti#a0 art6culos (,G=@ (,A2(, Ca-r5 $rescri$ci/n
ordinaria o e"traordinaria se.Bn &aa $osesi/n re.ular o irre.ular del derec&oH
c3, Por sucesi/n $or causa de %uerte0 co%o consecuencia del car5cter accesorio de
la &i$oteca0 si el cr+dito :ue .aranti?a la ad:uiere el &eredero o le.atario0 ta%-i+n
$asa a sus %anos el derec&o de &i$oteca, En tal caso0 ad:uiere el derec&o sin
necesidad de inscri$ci/n conser#atoriaH
d3, Por la cesi/n del cr+dito .aranti?ado con &i$oteca0 art6culo 2,=)>, Co%o
consecuencia de su car5cter accesorio al cr+dito $rinci$alH

e3, Por su-ro.aci/n en el cr+dito &i$otecario0 art6culo 2,>2(, Ta%-i+n es
consecuencia del car5cter accesorio de la &i$oteca,
G, CLASI9ICACIIN DE LA CIPOTECA
A3, CONEENCIONAL0 LE;AL O FUDICIAL
La &i$oteca co%o tal es sie%$re con#encional0 en cuanto a :ue la 4or%a de
constituirla es a tra#+s de un contrato, Sin e%-ar.o0 la o-li.aci/n de constituir
&i$oteca $uede e%anar de la con#enci/n0 de la le 8arts, @=H <*GH **A3 o de una
resoluci/n Dudicial 8arts, *AAH 2<2AH (=2 del C,P,C,3H
B3, CELEBRADA POR EL DEUDOR O POR UN TERCERO
Una $ersona $uede ase.urar0 a tra#+s de la &i$oteca0 una o-li.aci/n $ro$iaH
o un tercero $uede &i$otecar0 $ara se.uridad de una o-li.aci/n aDena0 un -ien
$ro$io, Esta distinci/n est5 se'alada en el art6culo (,G<) :ue esta-lece las re.las
a$lica-les a :uien &i$oteca un -ien ra6? $ara se.uridad de una o-li.aci/n aDena, Lo
nor%al cuando se &i$oteca un in%ue-le $ara se.uridad de una o-li.aci/n aDena0
ser5 :ue no se a4ecte todo el $atri%onio0 sino :ue s/lo el -ien ra6? :ue se &i$oteca,
Es decir0 el acreedor no tiene la acci/n :ue e%ana del derec&o de .arant6a .eneral
so-re el $atri%onio del tercero0 sino s/lo tiene la acci/n real :ue e%ana de la
&i$oteca,
A, CARACTERNSTICAS DEL CONTRATO DE CIPOTECA
i3, Unilateral: Por re.la .eneral0 en el contrato de &i$oteca s/lo resulta o-li.ado el
constituente 8deudor o tercero3, La o-li.aci/n consiste en trans4erir al acreedor el
233
derec&o real de &i$oteca,
(@A
Sin e%-ar.o de lo anterior0 la &i$oteca $uede ser
-ilateral si el acreedor a su #e? contrae al.una o-li.aci/n, Por eDe%$lo0 si o4rece al
tercero una re%uneraci/n a ca%-io de :ue +ste constitua el .ra#a%en o si
concede al deudor re-aDa de intereses o una $r/rro.a del $la?o,
ii3, Accesorio: Su$one la e"istencia de una o-li.aci/n $rinci$al a la :ue est5
.aranti?ando, Esto no se o$one a :ue la &i$oteca se otor.ue antes del contrato al
:ue accede, La de4inici/n del art6culo 2,GG( a$unta a :ue no $ueda su-sistir sin una
o-li.aci/n $rinci$al0 no a :ue no $ueda nacer sin una o-li.aci/n $rinci$al,

iii3, ;ratuito u oneroso: Este $unto es discutido con4uso entre los autores0 $ues el
contrato de &i$oteca es uno de los casos en :ue $ode%os a4ir%ar la e"istencia de
utilidad $ara a%-os contratantes sin e%-ar.o el .ra#a%en0 $or re.la .eneral0 es
$ara s/lo uno de ellos, Ca utilidad clar6si%a $ara el acreedor &i$otecario $ero
ta%-i+n0 la &a $ara el constituente :uien lo.ra0 $or eDe%$lo0 el cr+dito de dinero
:ue necesita .racias a :ue &i$oteca el in%ue-le, En este caso0 s/lo este Blti%o
su4re el .ra#a%en, Sin e%-ar.o0 si la &i$oteca la constitue des$u+s :ue se le &a
concedido el cr+dito0 no re$ortar6a utilidad al.una al deudor,

En todo caso0 la Bnica i%$ortancia $r5ctica :ue tiene este clasi4icaci/n es
$ara los e4ectos de la acci/n $auliana, A este res$ecto el le.islador dio e"$resa
soluci/n al te%a en el art6culo (,G>@0 asi%ilando la &i$oteca a los contratos
onerosos,
i#3, Sole%ne: La &i$oteca es un contrato sole%ne0 $ues re:uiere de escritura
$B-lica0 art6culo (,G)=, Se discute el $a$el :ue cu%$le en este caso la inscri$ci/n
&i$otecaria: Les sole%nidad o es tradici/nM Por un lado0 se &a sostenido :ue $or lo
dic&o en el art6culo (,G2)0 la inscri$ci/n ta%-i+n es sole%nidad de la &i$oteca al
decir la dis$osici/n 1,,,sin este re:uisito no tendr5 #alor al.uno,7 Ksta0 es la o$ini/n
tradicional0 actual%ente a-andonada $or lo si.uiente: Si sostene%os :ue es nula la
&i$oteca :ue no se inscri-e0 asu%i%os :ue sie%$re %edia un tie%$o entre la
escritura $B-lica la inscri$ci/n lle.ar6a%os al a-surdo de sostener :ue entonces
&a-r6a una con#ersi/n del acto nulo,
La tesis actual sostiene :ue la intenci/n del le.islador 4ue :ue la tradici/n
de los derec&os reales se realice $or la inscri$ci/n0 $ara la &i$oteca cre/ un
re.istro es$ecial $ara ello, Los ar.u%entos de te"to $ara sustentar esta tesis son
los si.uientes:
El art6culo (,G22 se'ala el #alor de las &i$otecas constituidas en el e"tranDero
sie%$re :ue se inscri-an en C&ile, Con4or%e a esta nor%a0 los contratos
&i$otecarios cele-rados en $a6s e"tranDero son #5lidos antes de la inscri$ci/n0
$ero no da el derec&o real de &i$oteca sin la inscri$ci/nH
El art6culo (,G2= le da #alor a la &i$oteca so-re -ienes 4uturosH $or lo :ue se le
est5 dando #alor al contrato de &i$oteca antes de la inscri$ci/n, La &i$oteca se
inscri-e en la %edida :ue el deudor ad:uiera los -ienes0 el contrato de
&i$oteca #ale aBn antes de esta inscri$ci/nH
El art6culo (,G2) se re4iere al derec&o real de &i$oteca no al contrato de
&i$oteca 8la nor%a dice :ue su 4ec&a es la de la inscri$ci/n, No $uede0
entonces0 re4erirse sino al derec&o real de &i$oteca no al contratoH $ues la
4ec&a de este Blti%o es la de su escritura $B-lica3H
El %ensaDe del C/di.o Ci#il se re4iere clara%ente a :ue la tradici/n de los
derec&os reales se &ace %ediante la inscri$ci/n, No &a ra?/n $ara otor.ar un
trata%iento di#erso al derec&o real de &i$oteca,
>, RE[UISITOS ESPECIALES DE EALIDEU DEL CONTRATO DE CIPOTECA
>,2 BIENES SUSCEPTIBLES DE DARSE EN CIPOTECA 8Art, (,G2@3
285
:hora $ien, una ve* constituido el derecho real de hipoteca, el Bnico o$ligado serC el acreedor hipotecario 2o$ligado a efectuar el
al*a+iento de la hipoteca3 en el evento que se pague total+ente la deuda.
234
Bienes ra6ces :ue se $osean en $ro$iedad o en usu4ructo:
(@>
En el caso del
usu4ructo0 lo :ue se &i$oteca es el derec&o de usu4ructo no el in%ue-le en s6
%is%o, Por la reali?aci/n de la &i$oteca0 el acreedor &i$otecario $odr5
e%-ar.ar el usu4ructo de esa 4or%a $erci-ir los 4rutosH
La nuda $ro$iedad so-re -ienes ra6ces: El art6culo (,G2> ad%ite :ue se
&i$ote:ue una cosa so-re la cual se tiene un derec&o e#entual li%itado o
rescindi-le, Ade%5s0 el art6culo (,G2@ no distin.ue, Si la nuda $ro$iedad se
consolida en $ro$iedad $lena0 la &i$oteca recae so-re toda la $ro$iedad 8art,
(,G(20 la &i$oteca se e"tiende a todos los au%entos :ue reci-a la cosa
&i$otecada3:
La $ro$iedad 4iduciaria: El art6culo *A* esta-lece la $osi-ilidad de &i$otecar la
4inca con las li%itaciones :ue la %is%a dis$osici/n se'ala, Se re:uiere :ue se
cu%$lan los %is%os tr5%ites :ue en la tutela curatela0 o si no0 la &i$oteca no
es o$oni-le al 4ideico%isarioH
El co%unero tiene derec&o a &i$otecar su cuota: Si los -ienes cua cuota se
&i$oteca se adDudican al co%unero :ue las &i$otec/0 la &i$oteca su-siste, Pero
la &i$oteca caduca si0 en de4initi#a0 el in%ue-le cua cuota se &i$oteca se le
adDudica a otro co%unero, Se $roduce a:u6 la caducidad de la &i$oteca 8art,
(,G2*30 $or a$licaci/n del e4ecto retroacti#o de la $artici/n, Los art6culos 2,<GG
*2@ cate./rica%ente e"$resan el e4ecto declarati#o de la $artici/n,
En estos casos0 es co%o si el co%unero &u-iese &i$otecado una cosa aDena0
$ues se entiende :ue nunca &a sido due'o, Una #e? adDudicado el in%ue-le al
co%unero :ue &i$otec/0 Lla &i$oteca a4ecta el total del in%ue-le o s/lo su cuotaM
Por re.la .eneral0 s/lo de-iera a4ectar la cuota :ue ten6a al %o%ento de
&i$otecar0 sal#o :ue &aa &i$otecado la totalidad del in%ue-le0 a la lu? del art6culo
(,G2>, Puede suceder :ue el co%unero a :uien se &a adDudicado el in%ue-le0 :ue no
es :uien &a &i$otecado su cuota0 consienta en la &i$oteca0 en tal caso0 +sta
su-sistir5, En este caso0 el consenti%iento del co%unero de-e ser dado $or
escritura $B-lica0 to%5ndose ra?/n de ella al %ar.en de la inscri$ci/n &i$otecaria,
9inal%ente0 $uede suceder :ue :uien se adDudi:ue el in%ue-le cua cuota
se &a &i$otecado no sea un co%unero sino un tercero e"tra'o a la co%unidad
LSu-siste o caduca la &i$otecaM
La doctrina Duris$rudencia entienden :ue en tal caso su-siste la &i$oteca0
$ues no se $resenta la ra?/n de caducidad :ue #e6a%os anterior%ente, En e4ecto0 si
es un tercero el adDudicatario0 la adDudicaci/n no constitue un titulo declarati#o0
sino traslaticio de do%inio0 la &i$oteca es un .ra#a%en real :ue si.ue el in%ue-le
donde :uiera :ue #aa, En el caso de la Le de co$ro$iedad in%o-iliaria se
esta-lece :ue las unidades de un condo%inio $ueden &i$otecarse li-re%ente sin
necesidad de acuerdo de la Asa%-lea de Co$ro$ietarios esa &i$oteca .ra#a
auto%5tica%ente los derec&os :ue le corres$ondan en los -ienes de do%inio
co%Bn0 :uedando a%$arados $or la %is%a inscri$ci/nH
Ci$oteca so-re -ienes 4uturos: Se ad%ite :ue el o-Deto en %ateria de &i$oteca
sea 4uturo 8art, (,G2=3, Al &i$otecarse los -ienes 4uturos aBn no e"iste la
&i$oteca co%o derec&o real -a :ue $ara ello es necesaria la inscri$ci/n- $ero
s6 co%o contrato0 de +l nace $ara el acreedor el derec&o de &acer inscri-ir los
-ienes a %edida :ue el deudor los ad:uieraH
(@*

286
.ecurdese aqu el conflicto con la prendas especiales, en cuanto a los in+ue$les por destinacin.
287
La Ley de Copropiedad -n+o$iliaria autori*a para cons ituir hipoteca so$re una unidad del condo+inio en construccin 2cuando uno
co+pra en verde3. 7e archiva provisional+ente un plano en el Conservador de 4ienes .aces en que se singulari*an las unidades confor+e
al per+iso de construccin de la %ireccin de &$ras ;unicipales 2%.& ;.3. ,sta hipoteca gravarC la cuota que corresponda a dicha unidad
en el terreno desde la fecha de la inscripcin de la hipoteca y se radicarC e6clusiva+ente en dicha unidad y en los derechos que le
corresponden so$re los $ienes co+unes sin necesidad de nueva escritura ni inscripcin, desde que la %.&.;. otorga el certificado que lo
declara al condo+inio acogido al rgi+en de copropiedad in+o$iliaria, :40:% o$. cit..
235
Las na#es: de %5s de A) toneladas de re.istro 8arts, @>> ss, del C/di.o de
Co%ercio3H
La aerona#es: 8art, 22G C/di.o Aeron5utico
(@@
3,
Ci$oteca de -ienes res$ecto de los cuales se tiene un derec&o e#entual0 li%itado
o rescindi-le: Se entiende &i$otecarla con las li%itaciones condiciones a :ue
est5 suDeto el derec&o 8a$licaci/n del $rinci$io de :ue nadie $uede trans4erir
%5s derec&os :ue los :ue tiene3, Si se rescinde o anula el derec&o del
constituente es o-#io :ue se rescinde o anula el derec&o de &i$oteca0 a :ue
la nulidad Dudicial%ente declarada $roduce e4ectos res$ecto de terceros de
-uena de %ala 4e,
No sucede lo %is%o en caso de rescisi/n $or lesi/n enor%e0 $ues en tal
caso0 es el co%$rador :uien de-e entre.ar la cosa $re#ia%ente $uri4icada, 8Es una
4or%a de $rote.er a los terceros0 :uienes di46cil%ente $ueden sa-er si se &a
$roducido o no lesi/n enor%e3,
En caso de resoluci/n del derec&o del constituente0 &a :ue a$licar la
nor%a del art6culo 2,G=20 esto es0 :ue $or la resoluci/n del derec&o del
constituente se e"tin.ue la &i$oteca si el acreedor &i$otecario esta-a de %ala 4e
8cuando la condici/n consta en el t6tulo inscrito u otor.ado $or escritura $B-lica3H
Ci$oteca de cosa aDena: La Duris$rudencia tradicional%ente &a #enido
sosteniendo :ue la &i$oteca de cosa aDena adolece de nulidad a-soluta, Ello0
&aciendo a$licaci/n de los art6culos (,G2G (,G2@, Cree%os :ue no $uede
in4erirse de estas dis$osiciones le.ales :ue $ara la #alide? de la &i$oteca se
re:uiera do%inio de $arte del constituente, Por re.la .eneral0 los actos so-re
cosa aDena son #5lidos cuando el le.islador &a :uerido :ue sean nulos0 as6 lo
&a dic&o e"$resa%ente 8$or eDe%$lo0 el le.ado de cosa aDena0 art, 2,2)*3, Otro
ar.u%ento es :ue el derec&o de &i$oteca $uede ad:uirirse $or $rescri$ci/n
8art, (,G=@3, De con4or%idad al art6culo (,A2(0 el derec&o de &i$oteca se ri.e0
en cuanto a su $rescri$ci/n0 $or las %is%as nor%as :ue el do%inio0 lo :ue
e:ui#ale a decir :ue $uede ad:uirirse $or $rescri$ci/n ordinaria
e"traordinaria,
De ace$tarse la tesis de la nulidad de la &i$oteca so-re cosa aDena0 nunca
$odr6a ad:uirirse $or $rescri$ci/n ordinaria0 a :ue su $osesi/n carecer6a de Dusto
t6tulo, Los e4ectos de la &i$oteca so-re cosa aDena son si%ilares a los e4ectos de la
#enta de cosa aDena, Entre las $artes0 la tradici/n no &ace ad:uirir al acreedor el
derec&o de &i$oteca0 sino :ue s/lo la $osesi/n de ese derec&o, Res$ecto del due'o
del in%ue-le0 el .ra#a%en constituido le es ino$oni-le0 $odr5 $edir directa%ente
:ue se cancele la inscri$ci/n &i$otecaria0 %ientras el acreedor no &aa ad:uirido el
derec&o $or $rescri$ci/n,
>,( PERSONAS [UE PUEDEN CIPOTECAR
El $ro$io deudor0 Ro un tercero, En cuanto a la ca$acidad0 :uien &i$oteca
de-e tener 4acultad de enaDenar0 $uesto :ue la &i$oteca constitue un $rinci$io de
enaDenaci/n, En cuanto al acreedor &i$otecario -asta :ue ten.a ca$acidad $ara
o-li.arse, Res$ecto a los inca$aces0 el le.islador &a to%ado ciertas $recauciones0
as60 en relaci/n al &iDo de 4a%ilia: art6culo (AA0 res$ecto del $u$ilo: art6culo <=<,
Co%o lo #i%os0 el %andato $ara &i$otecar re:uiere de $oder es$ecial0 art6culo
(,2G<,
288
:rt. 11@ del Cdigo :eronCuticoG ,as aeronaves +odr/n ser hi+otecadas. ,a hi+oteca com+render/ la totalidad de la aeronave. incluidos
los e-ui+os o +ie1as destinados +ermanentemente a su servicio. sea -ue est3n incor+orados a ella o se encuentren tem+oralmente
se+arados. )l deudor no +odr/ se+arar las +artes de la aeronave com+rendidas en la hi+oteca sino de manera tem+oral y slo +ara su
re+aracin o mejora. ,as aeronaves no +odr/n *ravarse con otras *arantas reales.
236
Art, <=<: 1No ser5 l6cito al tutor o curador0 sin $re#io
decreto Dudicial0 enaDenar los -ienes ra6ces del $u$ilo0
ni .ra#arlos con &i$oteca0 censo o ser#idu%-re0 ni
enaDenar o e%$e'ar los %ue-les $reciosos o :ue
ten.an #alor de a4ecci/nH ni $odr5 el Due? autori?ar
esos actos0 sino $or causa de utilidad o necesidad
%ani4iesta,7
>,< SOLE!NIDADES
Se re:uiere de escritura $B-lica aun:ue la o-li.aci/n $rinci$al no la
re:uiera, En el contrato de &i$oteca &a %enciones es$eciales :ue se des$renden
de los re:uisitos de la inscri$ci/n consi.nados en los art6culos (,G<( (,G<<,
Co%o &e%os #isto0 la inscri$ci/n de la escritura $B-lica no es sole%nidad0
sino la 4or%a de &acer la tradici/n del derec&o real de &i$oteca 8arts, (,G)=
(,G2)3,
*, LA ESPECIALIDAD DE LA CIPOTECA
Se &a dic&o :ue la &i$oteca es es$ecial desde dos $untos de #ista:
El $ri%ero0 $or:ue se re4iere a un in%ue-le $er4ecta%ente deter%inado e
indi#iduali?ado tanto en la escritura $B-lica co%o en la inscri$ci/n &i$otecaria 8art,
(,G<( NT <3,
El se.undo0 en cuanto a la o-li.aci/n0 a :ue +sta de-iera0 al %enos
te/rica%ente0 estar $er4ecta%ente deter%inada, La o-li.aci/n $rinci$al res$ecto de
la cual accede el contrato de &i$oteca de-e estar a$arente%ente deter%inada 8art,
(,G<( NT (3,
Esta situaci/n es %5s -ien a$arente :ue real a :ue e"isten #arias
dis$osiciones :ue $er%iten :ue esta o-li.aci/n no est+ $er4ecta%ente deter%inada
ni en cuanto a su naturale?a ni en cuanto a su %onto:
El art6culo (,G(*0 :ue se re4iere al deterioro de la 4inca $ara la se.uridad de la
deuda0 entre otros e4ectos a la caducidad del $la?o0 ad%ite la &i$oteca so-re
una deuda il6:uida0 condicional o indeter%inadaH
El art6culo (,G2= :ue se re4iere e"$resa%ente a las &i$otecas so-re -ienes
4uturosH
El art6culo (,G2< el cual esta-lece :ue la &i$oteca $uede otor.arse en cual:uier
tie%$o0 antes o des$u+s de los contratos a :ue acceda,
De lo anterior0 se si.ue la $lena e4icacia de la cl5usula de .arant6a .eneral
&i$otecaria,
(@=

@, LA CLQUSULA DE ;ARANTNA ;ENERAL CIPOTECARIA
Consiste en :ue un suDeto esta-lece0 $ara los e4ectos de .aranti?ar
$resentes 4uturas o-li.aciones con deter%inada $ersona0 una &i$oteca con
.arant6a .eneralH $or lo tanto a4ecta un -ien deter%inado al cu%$li%iento de sus
o-li.aciones $resentes 4uturas $ara con un acreedor deter%inado, Esto $er%ite
4luide? en las o$eraciones co%erciales0 $ues $er%ite la %o#ilidad en t+r%inos
crediticios de relaciones co%erciales, El derec&o real de &i$oteca0 aBn $ara
.aranti?ar las o-li.aciones 4uturas0 se entiende constituido desde la inscri$ci/nH de
%anera :ue si el in%ue-le &i$otecado es e%-ar.ado $or terceros con
$osterioridad al e%-ar.o el deudor ad:uiere nue#as deudas $ara con el acreedor
289
.ecorde+os que no ocurra lo +is+o en la prenda civil.
237
&i$otecario0 no &a-r6a o-Deto il6cito en dic&a &i$otecaH $ues +sta se &a
$er4eccionado con la inscri$ci/n,
=, E9ECTOS DE LA CIPOTECA
En este $unto0 distin.uire%os los e4ectos de la &i$oteca $ara los si.uientes
suDetos:
Para el due'o de la $ro$iedad &i$otecadaH
Para el acreedor &i$otecario,
=,2 E9ECTOS DE LA CIPOTECA RESPECTO DEL DUEWO DE LA PROPIEDAD
CIPOTECADA
Para el due'o de la $ro$iedad &i$otecada0 la &i$oteca constitue una
li%itaci/n en el do%inio co%o tal no $ueden eDercerse sus 4acultades de due'o de
%odo a-soluto,
Sin e%-ar.o las 4acultades :ue $uede eDercer el due'o en la $ro$iedad
&i$otecada son -astantes a%$lias, En este $unto de-e%os distin.uir:
a3, Antes de eDercerse la acci/n &i$otecaria, Estando la deuda .aranti?ada con
&i$oteca0 antes :ue se diriDa acci/n contra la 4inca &i$otecada0 el due'o .o?a de la
4acultad de usar0 .o?ar dis$oner de ella, Incluso0 el art6culo (,G2A esta-lece la
nulidad de todo $acto destinado a li%itar la 4acultad de dis$osici/n del due'o de un
-ien ra6? &i$otecado, Esto se Dusti4ica a :ue en nada $erDudica al acreedor :ue el
deudor enaDene el -ien0 $ues la &i$oteca su-siste tiene derec&o de $ersecuci/n,
Ta%-i+n $uede constituir otras &i$otecas so-re el %is%o in%ue-le0 :ue en nada
$erDudica al $ri%er acreedor0 $ues tiene $re4erencia $or el orden de las 4ec&as,
El $ro-le%a se $lantea con el resto de los derec&os reales: L$uede
constituir un usu4ructo o un derec&o de &a-itaci/n o una ser#idu%-reM, La
res$uesta ser6a a4ir%ati#a si $ensa%os en el $rinci$io de :uien $uede lo %5s $uede
lo %enos,
Sin e%-ar.o0 esto no es tan as6, En e4ecto0 la le $er%ite enaDenar o
&i$otecar el in%ue-le &i$otecado $ues ello en nada $erDudica al acreedor, No
sucede lo %is%o si el deudor constitue un usu4ructo so-re el in%ue-le0 $ues ello
dis%inue el #alor de la .arant6a0 caus5ndole al acreedor un $erDuicio e#idente,
Ta%-i+n $uede ad%inistrar li-re%ente la $ro$iedad &i$otecada, Antes del
eDercicio de la acci/n &i$otecaria0 la Bnica situaci/n es$ecial se da en torno a la
4acultad de dis$osici/n %aterial 8 no Dur6dica30 del due'o, El due'o entonces0 no
$uede deteriorar la 4inca &i$otecada0 aBn $or caso 4ortuito, El art6culo (,G(* se'ala
:ue si la 4inca se deteriora en t+r%ino de no ser su4iciente $ara la se.uridad de la
deuda el acreedor tendr5 derec&o a: :ue se le %eDore la .arant6a &i$otecariaH :ue
se le de otra se.uridad e:ui#alenteH 8en de4ecto de las anteriores3 :ue se le $a.ue
de in%ediato la deuda 8caducidad del $la?o3,
-3, Des$u+s de eDercida la acci/n &i$otecaria, Desde :ue el acreedor &i$otecario
eDerce la acci/n &i$otecaria e%-ar.a el -ien0 cesa la 4acultad de dis$osici/n
co%$leta%ente, Art6culo 2,G>G NT <, Co%o la &i$oteca se e"tiende a los in%ue-les
$or destinaci/n ad&erencia0 ta%$oco $uede enaDenarlos o dis$oner de ellos de
%odo al.uno,
=,( E9ECTOS DE LA CIPOTECA EN RELACIIN AL ACREEDOR CIPOTECARIO
A3, EXTENSIIN DE LA CIPOTECA
La &i$oteca se e"tiende 8arts, (,G()0 (,G(20 (,G(( (,G(<3:
238
i3, A los in%ue-les $or destinaci/n: Los :ue e"istan al tie%$o de constituirse la
&i$oteca los :ue $asen a tener dic&o car5cter con $osterioridad0 sie%$re :ue
sean del due'o del in%ue-le &i$otecado, Art6culo (,G(), En todo caso0 el due'o
$uede enaDenarlos de esa 4or%a desa4ectarlos de la &i$otecaH
ii3, A los in%ue-les $or ad&erencia: Si el due'o del suelo enaDena se$arada%ente
los in%ue-les $or ad&erencia0 +stos $asan a ser %ue-les $or antici$aci/n 8art, A*23
deDan de estar a4ectos a la &i$oteca, Si el deudor #ende la $roducci/n de una #i'a
$erteneciente a la 4inca &i$otecada se e%-ar.a la 4inca $or el acreedor
&i$otecario des$u+s de la #enta $ero antes de :ue se se$aren %aterial%ente los
4rutos0 el acreedor tiene derec&o a la $roducci/n #endida a :ue la tradici/n de los
4rutos no se #eri4ica %ientras no se se$aren los 4rutos $endientes del in%ue-le 8art,
>@A3,
iii3, A los au%entos %eDoras :ue su4ra el -ien &i$otecado: La 4uente de estos
au%entos $uede de-erse a la naturale?a o $or la %ano del &o%-re, Por eDe%$lo0 si
se &i$oteca la nuda $ro$iedad lue.o se consolida con el usu4ructo, Si las %eDoras
son introducidas $or un tercero0 :ue tiene derec&o a retirarlas sin detri%ento del
in%ue-le0 la &i$oteca no se e"tiende a esas %eDoras,
i#3, Al $recio de la e"$ro$iaci/n del in%ue-le &i$otecado: Caso de su-ro.aci/n real,
#3, A la inde%ni?aci/n de-ida $or los ase.uradores del in%ue-le &i$otecado: Se
$roduce ta%-i+n a:u60 una su-ro.aci/n real en la cual el %onto del se.uro $asa a
ree%$la?ar el -ien &i$otecado, Para ello0 el acreedor &i$otecario de-e noti4icar
Dudicial%ente al ase.urador de la e"istencia de la &i$oteca $ara :ue se a-sten.a de
reali?ar el $a.o de la inde%ni?aci/n al deudorH a :ue no &a a:u6 una acci/n
o-licua, En la $r5ctica esto se soluciona e"i.iendo al deudor :ue ceda la $/li?a de
se.uro al acreedor 8es el -ene4iciario de la $/li?a3, De acuerdo al art6culo AAA del
C/di.o de Co%ercio0 la cosa :ue es %ateria del se.uro es su-ro.ada $or la
cantidad ase.urada $ara el e4ecto de eDercitar so-re +sta los $ri#ile.ios e &i$otecas
constituidas so-re a:uella,
#i3, A las $ensiones de#en.adas $or el arrenda%iento del -ien &i$otecado: Este
derec&o lo tendr5 cuando eDercite la acci/n &i$otecaria %ediante el e%-ar.o del
in%ue-le &i$otecado,
B3, DERECCOS DEL ACREEDOR CIPOTECARIO
El acreedor &i$otecario0 tiene -5sica%ente tres derec&os0 a sa-er:
i3, El derec&o de #enta 8arts, (,G(G (,<=*3H
ii3, El derec&o de $ersecuci/n 8art, (,G(@3H
ii3, El derec&o de $re4erencia 8arts, (,G*) (,G**3,
a3, Derec&o de #enta: El derec&o de #enta consiste en la 4acultad :ue tiene el
acreedor $ara o-tener el re%ate de la 4inca &i$otecada $a.arse con el $roducto
de la reali?aci/n del -ien, El art6culo (,G(G esta-lece una si%ilitud entre el derec&o
del acreedor &i$otecario con el del acreedor $rendario 8art, (<=*3,
Con relaci/n al derec&o de #enta0 de-e%os estudiar el deno%inado 1$acto
co%isorio7 o la 1le" co%isoria7, El $acto co%isorio &i$otecario $uede de4inirse
co%o a:uel $or el cual las $artes con#ienen :ue si el deudor0 dentro de cierto
tie%$o0 no retira la cosa dada en &i$oteca0 cancelando la deuda0 la cosa $asa0
transcurrido el $la?o0 de $leno derec&o e irre#oca-le%ente al do%inio del acreedor
en $a.o de la deuda,
El inciso se.undo del art6culo (,<=* $ro&6-e e"$resa%ente el $acto
co%isorio en la $renda,
239
El alcance de esta dis$osici/n0 :ue ta%-i+n se a$lica a la &i$oteca0 es el de
$ro&i-ir el $acto co%isorio con su caracter6stica de condicional :ue trans4or%a la
$renda o &i$oteca en una #enta ta%-i+n condicional0 :ue condena los actos
contratos :ue $er%itan al acreedor :uedarse con la cosa &i$otecada a #irtud de una
esti$ulaci/n $ree"istente $or acto de su $ro$ia #oluntad0 es decir0 sin %ediar el
consenti%iento del deudor, En resu%en ta%$oco ca-e a:u6 el $acto co%isorio
es$ecial,
-3, Derec&o de $ersecuci/n: En #irtud de este derec&o0 el acreedor .o?a de dos
acciones:
La Acci/n Personal $ara diri.irse contra el deudor de la o-li.aci/nH
La Acci/n Real $ara $erse.uir la 4inca &i$otecada,
Esta situaci/n no tiene i%$ortancia %ientras la 4inca &i$otecada $er%ane?ca
en $oder del deudor directo0 $ues en tal caso a%-as acciones se diri.en en un
%is%o $rocedi%iento en contra del deudor, Lo anterior ad:uiere rele#ancia s/lo en
la %edida :ue el $redio $ase a $oder de un tercero o cuando :uien &a constituido la
&i$oteca &a sido un tercero, A:u6 de-e%os distin.uir clara%ente entre la acci/n
$ersonal la acci/n real,
El art6culo (,G(@ esta-lece :ue la &i$oteca da al acreedor el derec&o de
$erse.uir la 4inca &i$otecada sea :uien 4uere :ue la $osea, Es decir se $uede
$erse.uir la 4inca &i$otecada de %anos de terceros $oseedores, En .eneral0 es un
tercero $oseedor todo a:uel :ue es due'o del in%ue-le .ra#ado :ue no se &a
o-li.ado $ersonal%ente al $a.o de la deuda, Pero $ode%os encontrarnos con
distintas situaciones :ue es %enester anali?ar:
El :ue &a ad:uirido una 4inca con un .ra#a%en a e"istente o $re-e"istenteH
El :ue &a &i$otecado un in%ue-le $ro$io $ara se.uridad de una deuda aDena, En
este caso0 &a :ue su--distin.uir: Si no se &a o-li.ado $ersonal%ente0 &a s/lo
una acci/n real 8$rocede derec&o de $ersecuci/n3, Si se &a o-li.ado
$ersonal%ente0 lo :ue re:uiere de $acto e"$reso0 a no es un tercero0 $or lo
tanto0 &a-r5 acci/n $ersonal real contra +l 8arts, (,G2G (,G<) inc 2T30 se le
$erse.uir5 de la %is%a %anera :ue al deudor $ersonalH
El 4iador &i$otecario, La &i$oteca :ue otor.a el 4iador $uede tener $or o-Deto
.aranti?ar la o-li.aci/n $rinci$al o -ien .aranti?ar su $ro$ia o-li.aci/n
su-sidiaria, El art6culo (,G<) inciso se.undo se re4iere a este se.undo caso, En
cual:uier e#ento0 &a-i+ndose constituido en 4iador0 el acreedor no $uede
eDercer el derec&o de $ersecuci/n0 $ues el 4iador no es un tercero $oseedor0
$ues se &a o-li.ado $ersonal%ente0 aun:ue de %anera su-sidiaria,
En todo caso0 el tercer $oseedor0 sea :ue se &aa o-li.ado $ersonal%ente o
no0 no .o?a de -ene4icio de e"cusi/n, Sal#o0 el caso del 4iador &i$otecario0 cuando
la &i$oteca se &a constituido $ara .aranti?ar su $ro$ia o-li.aci/n su-sidiaria,
La acci/n $ara diri.irse contra los terceros $oseedores de la 4inca
&i$otecada 8:ue es la 4or%a de &acer e4ecti#o el derec&o de $ersecuci/n3 se lla%a
1acci/n de des$osei%iento7,
La acci/n de des$osei%iento0 es una acci/n es$ecial%ente re.ulada en los
art6culos *A@ a *>< del C/di.o de Procedi%iento Ci#il, Co%ien?a con la noti4icaci/n
:ue se &ace al tercer $oseedor de la 4inca &i$otecada0 $ara :ue dentro del $la?o de
2) d6as &a.a u o$te $or al.una de las alternati#as si.uientes:
i3, Pa.ue 6nte.ra%ente la deuda0 en cuo caso se su-ro.a en la &i$oteca se $odr5
diri.ir contra el deudor $rinci$al, Art6culo (,G(= inciso se.undo0 en relaci/n al NT
<T del art6culo 2,>2)H
240
ii3, A-andone la $ro$iedad &i$otecada la $on.a as6 a dis$osici/n del acreedor0
$ara :ue la re%ate se $a.ue con el $roducto de la reali?aci/n, Art6culo (,G(>H
iii3, Si no &ace nada de lo anterior0 se diri.ir5 contra el tercer $oseedor de la 4inca
&i$otecada un Duicio0 ordinario o eDecuti#o0 se.Bn la naturale?a del t6tulo en :ue
conste la o-li.aci/n $rinci$al .aranti?ada0 destinado a re%atar la $ro$iedad
&i$otecada,
El tercero $oseedor :ue es des$ose6do o &a a-andonado la 4inca0 tiene
acci/n de $erDuicios en contra del deudor 8art, (,G(= inc, 4inal3,
LCu5ndo cesa el derec&o de $ersecuci/nM Cuando se $roduce una causal
le.al de $+rdida de la $ro$iedad0 cual es0 la e"$ro$iaci/n $or causa de utilidad
$B-lica, Ta%-i+n cesa en el e#ento de :ue la $ro$iedad sea re%atada en $B-lica
su-asta con los re:uisitos e"i.idos $or la le, Ksta es la deno%inada $ur.a de la
&i$oteca 8art, (,G(@3,
c3, Derec&o de $re4erencia: Los cr+ditos &i$otecarios son de tercera clase0 .o?an
de una $re4erencia $ara su $a.o0 cuas caracter6sticas $rinci$ales son: es una
$re4erencia es$ecial0 lo :ue si.ni4ica :ue s/lo se $uede in#ocar 1en7 el in%ue-le
dado en .arant6a 1no en otros -ienes del deudor7H es renuncia-le0 tiene :ue ser
ale.ada no todo el %onto del cr+dito .o?a de $re4erencia0 sino :ue &asta lo :ue
se lo.ra $a.ar con el $roducido del -ien0 el saldo constitue un cr+dito de :uinta
clase0 :uiro.ra4ario o #alista 8arts, (,G*) (,G**3,
Lo nor%al es :ue la $re4erencia se &a.a e4ecti#a so-re el $recio de la
su-asta del -ien &i$otecado, Pero $uede suceder :ue se &a.a e4ecti#a so-re el
%onto del se.uro o so-re la inde%ni?aci/n $or la e"$ro$iaci/n
Las &i$otecas se $re4ieren de acuerdo al orden de su 4ec&a de inscri$ci/n
8la $ri%era ser5 la %5s anti.ua0 la 4ec&a se deter%ina $or su anotaci/n en el
re$ertorio3,
2), EXTINCIIN DE LA CIPOTECA
El derec&o real de &i$oteca0 el contrato de &i$oteca 8al i.ual :ue en la
$renda3 se e"tin.uen $or dos #6as:
i3, Por #6a consecuencial: Producto de la e"tinci/n de la o-li.aci/n $rinci$al 8art,
(,G<G inc, 2T3H /
ii3 Por #6a $rinci$al o directa :
a3, Por resoluci/n del derec&o del constituente 8arts, (,G<G inc, (T0 (,G2>3, Si el
constituente deDa de ser due'o de la $ro$iedad0 $or:ue se resuel#e su derec&o0
esta resoluci/n o$era con e4ecto retroacti#o dar5 acci/n en contra del acreedor
&i$otecario :ue esta-a de %ala 4e,
-3, Por la lle.ada del $la?o o el e#ento de la condici/n 8arts, (,G<G inc, <T0 (,G2<3,
c3, Por la con4usi/n entre el acreedor &i$otecario el titular del do%inio,
d3, Por destrucci/n o $+rdida total de la cosa &i$otecada0 sin $erDuicio de los
derec&os del acreedor 8art, (,G(*3,
e3, Por e"$ro$iaci/n, Pero al %is%o tie%$o o$era una su-ro.aci/n real,
43, Por renuncia de la .arant6a &i$otecaria, La :ue de-e constar $or escritura
$B-lica anotarse al %ar.en de la .arant6a &i$otecaria,
241
.3, Por la $ur.a de la &i$oteca, Es la situaci/n :ue conte%$la el inciso se.undo del
art6culo (,G(@,
Con4or%e a esta nor%a0 el acreedor &i$otecario no $uede $erse.uir la 4inca
&i$otecada contra el tercero :ue la &aa ad:uirido en $B-lica su-asta ordenada $or
el Due?,
2),2 RE[UISITOS PARA [UE OPERE LA PUR;A DE LA CIPOTECA
i3 [ue se trate de una su-asta ordenada $or el Due?H
ii3 [ue los acreedores &i$otecarios sean citadosH
iii3 [ue el re%ate se e4ectBe transcurrido el t+r%ino de e%$la?a%iento a contar
de la Blti%a citaci/n al acreedor &i$otecarioH
i#3 [ue se consi.ne el dinero del re%ate a la orden del tri-unal,
La consecuencia de lo anterior es :ue si el $roducto del re%ate no alcan?a a
cu-rir el %onto de los cr+ditos el %onto .aranti?ado $or la &i$oteca0 +sta
desa$arece el Due? %andar5 a cancelar las inscri$ciones &i$otecarias,
El acreedor :ue no &a sido citado conser#a su &i$oteca0 de %anera :ue
$odr5 $erse.uirla de %anos del adDudicatario en la su-asta, En este caso0 el :ue
co%$r/ el in%ue-le en la su-asta se su-ro.a en los derec&os de los acreedores
:ue se $a.aron con el $recio del re%ate, Esto si.ni4ica0 :ue el acreedor &i$otecario
o%itido no %eDora de .rado $or este &ec&o0 sino :ue :ueda en el %is%o lu.ar o
$osici/n :ue ten6a al e4ectuarse el $ri%er re%ate0 a :ue el lu.ar de los acreedores
&i$otecarios :ue se $a.aron con el $recio de la su-asta $asa a ocu$arlo el tercero
ad:uirente0 en #irtud de la su-ro.aci/n del NT ( del art6culo 2,>2),
2),( DERECCOS [UE CON9OR!E AL CIDI;O DE PROCEDI!IENTO CIEIL TIENE EL
ACREEDOR CIPOTECARIO DE ;RADO PRE9ERENTE
El art6culo G=( del C/di.o de Procedi%iento Ci#il co%$le%ent/ el art, (,G(@0
$er%itiendo al acreedor &i$otecario de .rado $re4erente o$tar entre $a.arse con el
$roducto del re%ate o conser#ar su &i$oteca, Si el acreedor &i$otecario de .rado
$re4erente0 transcurrido el t+r%ino de e%$la?a%iento0 nada dice0 se entiende :ue
o$ta $or $a.arse con el $roducto del re%ate,
Re:uisitos
a3 De-e tratarse de un acreedor &i$otecario de .rado $re4erente al acreedor
&i$otecario :ue solicita el re%ate 8aun:ue ta%-i+n es a$lica-le cuando el
re%ate es $ro#ocado $or un acreedor sin nin.Bn derec&o $re4erente3H
-3 De-e e"istir $la?o $endiente $ara el $a.o de su cr+dito,
2),< CANCELACIIN DE LA INSCRIPCIIN CIPOTECARIA
Es una consecuencia de la e"tinci/n de la &i$otecaH de %anera :ue la
cancelaci/n de la inscri$ci/n $uede $ro#enir de la e"tinci/n de la o-li.aci/n
$rinci$al0 de la renuncia :ue el acreedor &a.a de la .arant6a0 :ue se %ateriali?ar5
%ediante una escritura de cancelaci/n0 o de un decreto o sentencia Dudicial :ue la
ordene,
XIII, EL CONTRATO DE ANTICRESIS
2, CONCEPTO
Art, (,G<A: 1La anticresis es un contrato $or el cual se
entre.a una cosa ra6? al acreedor $ara :ue se $a.ue
con sus 4rutos,7
(, CARACTERNSTICAS
242
i3, Accesorio: El contrato de anticresis es accesorio0 $or cuanto es una 4or%a de
.aranti?ar el $a.o de una o-li.aci/n $rinci$al0 con los 4rutos de una cosa ra6? :ue
se entre.a al acreedor,
ii3, Real: El contrato de anticresis se $er4ecciona $or la entre.a de la cosa ra6? 8el
art, (,G<* &a-la e:ui#ocada%ente de tradici/n3,
iii3, Unilateral: La anticresis es un contrato unilateral0 toda #e? :ue la Bnica
o-li.aci/n :ue .enera es la de de#ol#er la cosaH $uede ser sinala.%5tico
i%$er4ecto cuando causa $erDuicio al acreedor,
i#3, No constitue un derec&o real: Art6culo (,G<@,
#3, Es indi#isi-le: El deudor no $odr5 $edir la restituci/n de la cosa dada en
anticresis0 sino des$u+s de la e"tinci/n total de la deuda 8art, (,GGG3,
<, CARACTERNSTICAS DEL BIEN DADO EN ANTICRESIS
i3, De-e tratarse de -ienes ra6ces 8en %ateria Dudicial0 $renda $retoria0 $uede
tratarse de %ue-les3H
ii3, Los -ienes de-en $roducir 4rutosH
iii3, Los -ines de-en ser de $ro$iedad de un deudor o de un tercero :ue ace$te la
anticresisH
i#3, No e"iste incon#eniente en :ue el in%ue-le est+ &i$otecado o $ueda ser
&i$otecado des$u+s 8art, (,G<=3,
G, E9ECTOS
A3, DERECCOS DEL ACREEDOR
i3, Retener la cosa &asta el $a.o total 8art, (,GGG3H
ii3, I%$utar los 4rutos de la cosa $ri%ero a intereses lue.o a ca$ital 8art, (,GG<3,
iii3, Derec&o al a-ono de las %eDoras :ue &aa e4ectuado en la cosa 8art, (,GG)3,
B3, OBLI;ACIONES DEL ACREEDOR
Restituir conser#ar la cosa 8art, (,GG)3,
C3, E9ECTOS PARA EL DEUDOR
El deudor anticr+tico0 tiene ta%-i+n derec&os o-li.aciones cuales son0 las
de e"i.ir la restituci/n de la cosa su conser#aci/n0 $a.ar los da'os0 $erDuicios
%eDoras,
A, LA ANTICRESIS FUDICIAL O PRENDA PRETORIA
(=)
El C/di.o de Procedi%iento Ci#il no de4ine e"$resa%ente a la $renda
$retoria, Ksta es ta%-i+n conocida co%o la anticresis Dudicial, Su re.ulaci/n se
encuentra en los art6culos A)) a A)* del C/di.o de Procedi%iento Ci#il0
su$letoria%ente ta%-i+n les son a$lica-les las nor%as del C/di.o Ci#il a
estudiadas,
El $ro4esor !ario Casarino la de4ine co%o un contrato cele-rado $or
inter%edio de la Dusticia0 $or el :ue se entre.a al acreedor una cosa %ue-le o
290
C:7:.-N& 5., ;ario Manual de Derecho Procesal, Eo+o 5, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.!", pp. 1" y ss.
243
in%ue-le0 e%-ar.ada en una eDecuci/n0 $ara :ue se $a.ue con sus 4rutos, La $renda
$retoria se $er4ecciona %ediante la entre.a la con4ecci/n de in#entario sole%ne
8art, A)< C,P,C,3,
XIE, EL CONTRATO DE TRANSACCIIN
(=2
2, CONCEPTO
Art, (,GG>: 1La transacci/n es un contrato en :ue las
$artes ter%inan e"traDudicial%ente un liti.io
$endiente o $reca#en un liti.io e#entual,
No es transacci/n el acto :ue s/lo consiste en
la renuncia de un derec&o :ue no se dis$uta,7
La de4inici/n dada $or el le.islador o%ite una circunstancia esencial :ue
de-e concurrir en la 4i.ura :ue nos ocu$a0 cual es el &ec&o :ue la ter%inaci/n de
un liti.io $endiente o la $re#enci/n de uno e#entual de-e ser 4ruto de concesiones
rec6$rocas :ue se &a.an las $artes contratantesH con lo cual de-e%os
co%$le%entar la de4inici/n del C/di.o diciendo: 1La transacci/n es un contrato en
:ue las $artes ter%inan e"traDudicial%ente un liti.io $endiente o $reca#en un liti.io
e#entual0 e4ectu5ndose +stas concesiones rec6$rocas,7
(, CARACTERNSTICAS
i3, Consensual: La transacci/n es un contrato consensual0 se $er4ecciona $or el solo
consenti%iento de las $artes0 la Le a este e4ecto no &a dis$uesto sole%nidad
al.una,
Sin e%-ar.o0 $ara :ue constitua un t6tulo traslaticio del do%inio so-re
in%ue-les o de otros derec&os reales constituidos so-re +stos0 de-er5 reducirse a
escritura $B-lica, Lo anterior s/lo constitue una e"i.encia $ara $oder %ateriali?ar
la res$ecti#a tradici/n 8inscri$ci/n3,
ii3, Bilateral: Esta caracter6stica0 es consecuencia de las concesiones rec6$rocas
:ue de-en &acerse las $artes,
iii3, Oneroso: La transacci/n es un contrato oneroso0 $uesto :ue a%-as $artes se
-ene4ician0 al $oner t+r%ino a un liti.io $endiente o $reca#er uno e#entual0
-ene4icio %utuo :ue tiene co%o contra$artida las concesiones o renuncias
rec6$rocas :ue ellas de-an &acerse,
i#3, Puede con4i.urar un t6tulo declarati#o o traslaticio de do%inio: El inciso 4inal del
art6culo *)<0 dis$one :ue la transacci/n en cuanto se li%ita a reconocer o declarar
derec&os $ree"istentes0 no 4or%a un nue#o t6tuloH $ero en cuanto trans4ieren la
$ro$iedad de un o-Deto no dis$utado0 constitue un t6tulo nue#o 8traslaticio de
do%inio3,
#3,- Constitue un e:ui#alente Durisdiccional: La transacci/n 8co%o instituci/n30 no
s/lo interesa al Derec&o Ci#il0 es $articular%ente rele#ante en el Derec&o Procesal0
toda #e? :ue constitue una #6a alternati#a al $roceso co%o %edio de soluci/n
$ac64ica de las contro#ersias0 un %edio autoco%$ositi#o :ue se traduce en un
e:ui#alente Durisdiccional0 %5"i%e to%ando en cuenta lo dic&o en el art6culo (,G>)0
:ue se'ala: 1La transacci/n $roduce el e4ecto de cosa Du?.ada en Blti%a
instancia,,,7,
<, CAPACIDAD PARA TRANSI;IR
291
,sta parte del tra$a8o, ha sido e6trada de los apuntes de clase del profesor de la 0niversidad de Chile don Irancisco ;erino 7. del ao
1.), vase ta+$in la $i$liografa ya citada para la parte especial de los contratos. :de+Cs 1huelga sealarlo1 la redaccin ha sido
preparada en con8unto con el ayudante1alu+no de la asignatura, adscrito al %eparta+ento de %erecho /rivado de la Iacultad de Ciencias
=urdicas de la 0niversidad de :taca+a, para el ao '.((@, don Ram)n FeltrCn Cal&urra%a.
244
Art, (,GG*: 1No $uede transi.ir sino la $ersona ca$a?
de dis$oner de los o-Detos co%$rendidos en la
transacci/n,7

Para cele-rar el contrato de transacci/n0 ade%5s de tener ca$acidad de
eDercicio0 es %enester tener 4acultad $ara dis$oner de los o-Detos a :ue se re4iere
esta con#enci/n, A %odo de eDe%$lo0 $ode%os se'alar:
De con4or%idad al art6culo G))0 se necesita $re#io decreto Dudicial $ara
$roceder a transacci/n so-re derec&os del $u$iloH
Tal co%o dis$one el art6culo 2,*G= el %arido no $uede transi.ir so-re
-ienes sociales0 ni res$ecto de derec&os &ereditarios de la %uDer0 sin
autori?aci/n de +sta, Asi%is%o0 el art6culo 2,*A= $rece$tBa :ue en la
ad%inistraci/n e"traordinaria de la sociedad conu.al0 no se $odr5 transi.ir
so-re -ienes ra6ces0 sino con autori?aci/n Dudicial dada con conoci%iento de
causa,
G, TRANSACCIIN Y !ANDATO
En #irtud del art6culo (,GG@0 $ara :ue la transacci/n $or %edio de
%andatario sea e4ica? re:uiere:
i3, [ue el %andatario est+ es$ecial%ente 4acultado $ara elloH
ii3, Dic&o $oder de-e contener los -ienes0 derec&os acciones0 so-re los
:ue se :uiera transi.ir,
Lo anterior0 en ar%on6a con el art6culo (,2<( a #isto a $ro$/sito del
%andato,
A&ora -ien0 ca-e $re.untarse0 cu5l ser5 la sanci/n :ue se con4i.ura en caso
:ue un %andatario cele-re un contrato de transacci/n sin estar 4acultado $ara ello0
o :ue est5ndolo0 lo &a.a e"tensi#o a -ienes0 derec&os acciones no co%$rendidos
en el %andato, 9rente a esta $ro-le%5tica0 se $lantean las si.uientes soluciones:
(=(
Ino$oni-ilidad: Lo actuado $or el %andatario no e%$ecer5 al %andante0
:uien s/lo asu%ir5 las consecuencias de lo o-rado $or su re$resentante en caso
:ue rati4i:ue lo o-rado $or +l 8arts, 2,GA)0 (,2>)3,
Nulidad a-soluta: Co%o el %andatario necesita de $oder es$ecial $ara
transi.ir0 :ue en el $oder de-en es$eci4icarse los -ienes0 derec&os acciones
so-re :ue se :uiere transi.ir0 es %ani4iesto :ue la %is%a le esta-lece una
$ro&i-ici/n se.Bn la :ue le est5 #edado al %andatario cele-rar transacciones sin
estar $re%unido de un $oder es$ecial con las condiciones dic&as, Por consi.uiente0
la dis$osici/n le.al aludida su$one o-Deto il6cito en el contrato :ue se cele-ra en
contra#enci/n a ella0 a :ue $or otra $arte0 se.Bn el art6culo 2,G>>0 &a o-Deto
il6cito en todo contrato $ro&i-ido $or las lees,
(=<
Nulidad relati#a: La transacci/n cele-rada $or un %andatario sin $oder
es$ecial $ara ello0 adolece de nulidad relati#a,
(=G
Esta soluci/n0 $er%itir6a la
rati4icaci/n $osterior del %andante,
La discusi/n :ueda a-ierta,
A, EL OBFETO EN EL CONTRATO DE TRANSACCIIN
Est5 constituido0 $or los derec&os acciones :ue0 en su #irtud0 son
renunciados0 reconocidos0 constituidos trans4eridos, Sin $erDuicio de las re.las
292
;,.-N& 7., Irancisco DEransaccinJ, :puntes de Clase, 0. de Chile, 1.), p. (?.
293
Corte de :pelaciones de Concepcin, en sentencia de 1.'1, citado por ;,.-N& o$. cit.
294
Corte de :pelaciones de La 7erena, sentencia de 1" de +ayo de 1.!#, citado por ;,.-N& o$. cit.
245
.enerales del o-Deto en los actos Dur6dicos0 el C/di.o &a re.la%entado las
si.uientes situaciones en relaci/n al o-Deto:
A,2 TRANSACCIIN SOBRE LAS ACCIONES [UE NACEN DE UN DELITO
Art, (,GG=: 1La transacci/n $uede recaer so-re la
acci/n ci#il :ue nace de un delitoH $ero sin $erDuicio
de la acci/n cri%inal,7
No es $osi-le la transacci/n0 trat5ndose de la acci/n $enal deri#ada de un
delito, !5s adelante #ere%os0 :ue el acuerdo re$aratorio del C/di.o Procesal
Penal0 no es una transacci/n,
A,( TRANSACCIIN SOBRE EL ESTADO CIEIL
El estado ci#il es la calidad de un indi#iduo en 4unci/n de sus relaciones de
4a%ilia0 en cuanto lo &a-ilita $ara eDercer ciertos derec&os contraer ciertas
o-li.aciones ci#iles 8art, <)G3,
Sa-e%os :ue el estado ci#il es un atri-uto de la $ersonalidad co%o tal se
encuentra 4uera del co%ercio &u%anoH en consecuencia si la transacci/n recae
so-re lo anterior adolecer6a de o-Deto il6cito en consecuencia ser6a nula de
nulidad a-soluta, En su%a el le.islador acorde con lo anterior se'al/ e"$resa%ente
en el art6culo (,GA) 1No se $uede transi.ir so-re el estado ci#il de las $ersonas7,
De este %odo no se $uede transi.ir so-re el estado de casado0 so-re la
calidad de &iDo0 etcH $ero son susce$ti-les de transacci/n las consecuencias
$ecuniarias resultantes de un deter%inado estado ci#il0 co%o el derec&o a sucederH
o sea0 si -ien el estado ci#il no $uede ser $er se0 o-Deto de una transacci/n no
sucede i.ual cosa trat5ndose de los intereses0 consecuencias o derec&os
$ecuniarios deri#ados de +l,
Es %enester tener $resente0 sin e%-ar.o :ue la a$licaci/n de esta nor%a
$resenta %uc&as di4icultades en cuanto a su a$licaci/n0 a :ue no resulta 45cil
discernir entre el estado ci#il %is%o los derec&os :ue de +l e%anan $or la 6nti%a
cone"i/n en :ue se encuentran,
A,< TRANSACCIIN SOBRE EL DERECCO DE ALI!ENTOS
De con4or%idad con lo esta-lecido en el art, <<G del C/di.o el derec&o de
$edir ali%entos no $uede trans%itirse $or causa de %uerte0 ni #enderse ni cederse
de %odo al.uno0 ni renunciarseH concordante con ello resulta i.ual%ente el art, <<A
del %is%o cuer$o le.al :ue $rescri-e 1el :ue de-e ali%entos no $uede o$oner al
de%andante en co%$ensaci/n lo :ue el de%andante le de-a a +l 7,
En %ateria $ro$ia de transacci/n el art6culo (GA2 esta-lece 1La transacci/n
so-re ali%entos 4uturos de las $ersonas a :uienes se de-an $or le0 no #aldr5 sin
a$ro-aci/n DudicialH ni $odr5 el Due? a$ro-arla0 si en ella se contra#iene a lo
dis$uesto en los art6culos <<G <<A7,
Al tenor de esta nor%a &a :ue concluir:

- No $uede transi.irse so-re los ali%entos 4uturos :ue se de-an $or le0 a
:ue la nor%a del art6culo <<G es de car5cter $ro&i-iti#o su in4racci/n
acarrea nulidad a-soluta $or o-Deto il6cito 8arts, 2)0 2,G>> 2,>@(3, Sin
$erDuicio de lo anterior0 nada o-sta a :ue0 $or eDe%$lo0 en la transacci/n se
1re.ulen7 las $ensiones 4uturas0 en cuanto al %onto 8res$etando los %6ni%os
le.ales30 su 4or%a0 $eriodicidad,
- Pueden transi.irse los ali%entos atrasados de-idos $or le0 $ara ello se
re:uiere autori?aci/n Dudicial0 er.o tal autori?aci/n es un re:uisito
246
esta-lecido en ra?/n del estado o calidad del ali%entario0 $ara la #alide? del
acto en consecuencia su o%isi/n trae co%o sanci/n la nulidad relati#a
- Es $er4ecta%ente $osi-le l6cito transi.ir ali%entos #oluntarios0 sean
4uturos o atrasados0 sin :ue sea %enester contar con al.una autori?aci/n,
A,G TRANSACCIIN SOBRE DERECCOS AFENOS O INEXISTENTES
De acuerdo al art6culo (,GA( 1No #ale la transacci/n so-re derec&os aDenos
o so-re derec&os :ue no e"isten7
>, LA CAUSA EN EL CONTRATO DE TRANSACCIIN
La e"istencia de un liti.io $endiente o e#entual :ue las $artes $retenden
$oner t+r%ino o $reca#er0 constitue la causa Dur6dica del contrato de transacci/n,
Lo anterior se recalca con las nor%as contenidas en el art, (,GAA (,GA= del
C/di.o Ci#il,
El art, (GAA declara nula la transacci/n 1 Si0 al tie%$o de cele-rarse0
estu#iere a ter%inado el liti.io $or sentencia $asada en autoridad de cosa Du?.ada0
de :ue las $artes o al.una de ellas no &aa tenido conoci%iento al tie%$o de
transi.ir7, En #erdad0 una transacci/n cele-rada en tales circunstancias carece de
toda causa,
El art, (GA= $or su $arte dis$one :ue 1Si constare $or t6tulos aut+nticos :ue
una de las $artes no ten6a derec&o al.uno al o-Deto so-re :ue se &a transi.ido0
estos t6tulos al tie%$o de la transacci/n eran desconocidos de la $arte cuos
derec&os 4a#orecen0 $odr5 la transacci/n rescindirseH sal#o :ue no &aa reca6do
so-re un o-Deto en $articular0 sino so-re toda la contro#ersia entre las $artes0
&a-iendo #arios o-Detos de desa#enencia entre ellas, En este caso el
descu-ri%iento $osterior de t6tulos desconocidos no ser6a causa de rescisi/n0 sino
en cuanto &u-iesen sido e"tra#iados u ocultados dolosa%ente $or la $arte
contraria, Si el dolo 4uere s/lo relati#o a uno de los o-Detos so-re :ue se &a
transi.ido0 la $arte $erDudicada $odr5 $edir la restituci/n de su derec&o so-re dic&o
o-Deto7, El $rece$to trascrito en su $ri%era $arte se $one en el caso de un error en
la causa de la transacci/nH er.o si a%-as $artes en conoci%iento de &a-erse
dictado sentencia encontr5ndose ella eDecutoriada transan so-re su contenido0 no
nos encontra%os0 en $resencia de un contrato de transacci/n $ro$ia%ente dic&o0
sino ante otra 4i.ura Dur6dica0 :ue $uede cali4icarse co%o 1una renuncia de
derec&os7,
Concordante con la causa0 de la transacci/n0 nuestra Duris$rudencia0 &a
se'alado0 :ue es nula la transacci/n $or 4alta de causa cuando se cele-ra sin
e"istir Duicio $endiente ni te%or :ue se iniciar5 al.uno so-re la %ateria :ue reca/
el acto,
*, NULIDAD DE LAS TRANSACCIONES
La transacci/n es nula $or causas :ue .eneral%ente in#alidan los contratos0
en #irtud de ello &a cre6do necesario re4erirse a la nulidad $roducida $or dolo
4uer?a error0 a $ro$/sito del contrato :ue nos ata'e en el t6tulo XL del t6tulo IE,
Resulta di.no se'alar antes de se.uir tratando lo re4erido anterior%ente0
:ue nuestro le.islador no se &a a$artado de los $rinci$ios .eneralesH sin e%-ar.o0
a $ro$/sito del error &a a-ordado ciertas &i$/tesis $articulares :ue $odr6an suscitar
una serie de disunti#as,
*,2 LA NULIDAD DE LA TRANSACCIIN OBTENIDAS !EDIANTE DOLO O 9UERUA
Dis$one el art6culo (,GA< 1Es nula en todas sus $artes la transacci/n
o-tenida $or t6tulos 4alsi4icados0 en .eneral $or dolo o #iolencia7,
247
La nulidad :ue los #icios de dolo #iolencia acarrean es relati#a, La 4rase
1nula en todas sus $artes7 si.ni4ica sola%ente :ue es nula 6nte.ra%ente la
transacci/n :ue no adolecen de nulidad s/lo a:uellas esti$ulaciones o-tenidas $or
dolo o 4uer?a,
*,( LA NULIDAD DE LA TRANSACCIIN POR ERROR
El C/di.o Ci#il se re4iere a tres ti$os de error0 cuando trata el contrato de
transacci/nH error en el o-Deto0 error en la $ersona error de c5lculo, Dis$one el
Art, (GA* 1El error acerca de la identidad del o-Deto so-re :ue se :uiere transi.ir
anula la transacci/n,7 Trat5ndose en este caso de un error esencial0 nuestro c/di.o
no &ace sino0 reiterar la nor%a contenida en el art6culo 2,GA<,
El le.islador con4iere al contrato de transacci/n el car5cter de un acto
1intuito $ersonP7H $or ello los incisos (J <J del art6culo (,GA>0 esta-lecen: 1La
transacci/n se $resu%e &a-erse ace$tado $or consideraci/n a la $ersona con :uien
se transi.e, Si se cree $ues transi.ir con una $ersona se transi.e con otra0 $odr5
rescindirse la transacci/n, De la %is%a %anera0 si se transi.e con el $oseedor
a$arente de un derec&o0 no $uede ale.arse esta transacci/n contra la $ersona a
:uien #erdadera%ente co%$ete el derec&o7,
En cuanto al error de c5lculo +ste no anula la transacci/n0 dando s/lo
derec&o a :ue se recti4i:ue el c5lculo 8art, (GA@3, Esta clase de error es de
car5cter %aterial0 no %uestra una e:ui#ocaci/n en el Duicio resultando una
inad#ertencia o 4alta de atenci/n de los contratantes,
*,< LA TRANSACCIIN CELEBRADA EN CONSIDERACIIN A UN TNTULO NULO
El art6culo (,GAG dis$one 1Es nula en todas sus $artes la transacci/n
cele-rada en consideraci/n a un t6tulo nulo0 a %enos :ue las $artes &aan tratado
e"$resa%ente so-re la nulidad del t6tulo7,
El t6tulo $ara estos e4ectos es el acto de :ue e%ana el derec&o so-re :ue se
transi.e no el 4unda%ento :ue lo constata0 as6 si el acto de :ue e%ana el derec&o
so-re :ue se transi.e0 carece de #alide? $or adolecer de un #icio de nulidad0 la
transacci/n ser5 i.ual%ente nula0 sea :ue las $artes &aan conocido o i.norado la
4alta de e4icacia del t6tulo,
Se.Bn al.unos autores en este caso e"iste un error0 $or:ue es de su$oner
:ue las $artes &an transi.ido en la creencia de la #alide? del derec&oH sin e%-ar.o
de acuerdo con la $arte 4inal del $rece$to en co%ento ser6a nula la transacci/n
aun:ue las $artes &aan conocido el #icio de nulidad del t6tulo, El art, (GAG re$uta
#5lida la transacci/n s/lo cuando las $artes0 &an tratado e"$resa%ente so-re la
nulidad del t6tuloH o sea0 $ara la #alide? de la transacci/n no #asta :ue las $artes
&aan conocido tenido a la #ista la nulidadH es $reciso :ue las $artes &aan
a-ordado e"$resa%ente la cuesti/n, I.ual%ente resulta $rocedente se'alar :ue la
$osi-ilidad de transi.ir so-re la nulidad del t6tulo0 s/lo $uede re4erirse al caso de
nulidad relati#a no a la nulidad a-soluta0 a :ue0 de no ser as60 tal $rece$to
estar6a dando la $osi-ilidad indirecta%ente de sanear la nulidad a-soluta %ediante
la rati4icaci/n,
*,G NULIDAD DE LA TRANSACCIIN SOBRE OBFETOS [UE TNTULOS POSTERIOR!ENTE
DESCUBIERTOS DE!UESTRAN [UE UNA DE LAS PARTES NO TENNA DERECCO
AL;UNO,
El inciso $ri%ero del art6culo (,GA= dis$one 1constare $or t6tulos aut+nticos
:ue una de las $artes no ten6a derec&o al.uno al o-Deto so-re :ue se &a transi.ido0
estos t6tulos al tie%$o de la transacci/n eran desconocidos de la $arte cuos
derec&os 4a#orecen0 $odr5 la transacci/n rescindirse,,,7,
248
Puede suceder sin e%-ar.o0 :ue entre las $artes e"istan #arios o-Detos de
desa#enencia entre ellas la transacci/n :ue cele-ran no recai.an so-re
deter%inados o-Detos en $articular sino so-re toda la contro#ersiaH en tal su$uesto
el descu-ri%iento $osterior de los t6tulos no es causa de rescisi/n0 sino 1en cuanto
&u-ieren sido e"tra#iados u ocultados dolosa%ente $or la $arte contraria 8art,
(,GA= inc (J3,
Si la transacci/n su$one #arios o-Detos el dolo se re4iere a al.uno de
ellos0 1la $arte $erDudicada $odr5 $edir la restituci/n de su derec&o so-re dic&o
o-Deto7,
@, E9ECTOS DEL CONTRATO DE TRANSACCIIN
El C/di.o de Bello0 al re.la%entar los e4ectos de la transacci/n se re4iere a
tres as$ectos es$ec64icos: e4ectos en cuanto a las $ersonasH e4ectos en cuanto al
o-DetoH e4ectos de cosa Du?.ada,
@,2 E9ECTOS DE LA TRANSACCIIN EN CUANTO A LAS PERSONAS
Reiterando un $rinci$io .eneral en %ateria contractual 8res inter alios acta30
el inciso $ri%ero del art6culo (,G>2 esta-lece :ue 1La transacci/n no surte e4ecto
sino entre los contratantes7, Consecuencia de lo anterior es :ue si son %uc&os los
$rinci$ales interesados en el ne.ocio so-re el cual se transi.e0 la transacci/n
consentida $or el uno de ellos no $erDudica ni a$ro#ec&a a los otros 8art, (,G>2 inc,
(J3,

Lo anterior $resenta una e"ce$ci/n :ue el $ro$io C/di.o0 se encar.a de
se'alar0 trat5ndose de o-li.aciones solidarias0 cuando uno de los codeudores
solidarios transa la o-li.aci/n esta transacci/n con4i.ura una no#aci/n0 tal
transacci/n e"tin.ue la o-li.aci/n solidaria0 res$ecto de todos los de%5s
codeudores0 a %enos :ue estos accedan a la o-li.aci/n nue#a%ente constituida
8$arte 4inal del inc, (J art, (,G>20 en relaci/n con los arts, 2,A2< 2,A2=3,
@,( E9ECTOS DE LA TRANSACCIIN EN CUANTO AL OBFETO
Si la transacci/n recae so-re uno o %5s o-Detos es$ec64icos0 la renuncia
.eneral de todo derec&o0 acci/n o $retensi/n de-er5 s/lo entenderse de los
derec&os0 acciones o $retensiones relati#as al o-Deto u o-Detos so-re los :ue se
transi.en 8art, (,G>(3, A $ro$/sito de esto0 el c/di.o no &ace sino0 concordar con
una dis$osici/n a tratada en el curso0 a $ro$/sito de la inter$retaci/n de los
contratos0 cual es0 el art6culo 2,A>2 :ue $rece$tBa 1Por .enerales :ue sean los
t+r%inos de un contrato0 s/lo se a$licar5n a la %ateria so-re :ue se &a contratado7,
Es $osi-le :ue en #irtud de una transacci/n0 una $ersona &aa renunciado a
un derec&o :ue le corres$ond6a en #irtud de un deter%inado t6tulo des$u+s
ad:uiere a otro t6tulo0 derec&o so-re el %is%o o-Deto0 en tal caso 1la transacci/n no
lo $ri#a del derec&o $osterior%ente ad:uirido,
@,< E9ECTOS DE LA TRANSACCIIN EN CUANTO A LA COSA FUU;ADA
La le e:ui$ara los e4ectos de la transacci/n a los de un 4allo 4ir%e o
eDecutoriado, As6 el art6culo (,G>) $rocla%a :ue 1La transacci/n $roduce el e4ecto
de cosa Du?.ada en Blti%a instancia,,,7
A&ora0 nuestro le.islador al atri-uirle #alor de cosa Du?.ada a la transacci/n
en Blti%a instancia LA :u+ se re4iereM
Para al.unos autores la transacci/n0 no es sino0 un sustituto o su-ro.ado del
4allo DudicialH en donde las $artes Du?.an $or s6 %is%as las di#er.encias :ue las
se$aran,
249
En.endra la transacci/n una acci/n an5lo.a a la de cosa Du?.adaH el $leito
:ue se transi.i/ :ueda de4initi#a%ente ter%inado #edado a :ue las $artes
$retendan rea-rir el de-ate so-re la %is%a cuesti/n,
En ca%-io $ara otros0 la transacci/n es un contrato co%o tal sus
re:uisitos de #alide? se ri.en $or las re.las .eneralesH de a&6 :ue el art, (G>)
esta-le?ca :ue 1$odr5 i%$etrarse la declaraci/n de nulidad o la rescisi/n0 en
con4or%idad a los art6culos $recedentes,7 As6 la transacci/n constitue un
e:ui#alente Durisdiccional en tal $ers$ecti#a0 el le.islador a dis$uesto :ue $roduce
el e4ecto de cosa Du?.ada en Blti%a instancia0 o sea0 en otras $ala-ras0 le.al%ente
cele-rada una transacci/n0 sus e4ectos $articulares se encuentran deter%inados $or
la le0 esca$ando ellos a la $osi-ilidad de ser re.ulados $or las $artes $or ello es
$recisa%ente :ue si se &a esti$ulado una $ena contra el :ue deDa de eDecutar una
transacci/n0 &a-r5 lu.ar a la $ena0 sin $erDuicio de lle#arse a e4ecto la transacci/n
en todas sus $artes,
250
CUARTA PARTE
LOS CUASICONTRATOS CO!O 9UENTE DE LAS OBLI;ACIONES
2, ASPECTOS ;ENERALES DE LOS CUASICONTRATOS
(=A
Cuando0 en la $ri%era $arte de este tra-aDo0 se trat/ las clasi4icaciones de
las 4uentes de las o-li.aciones0 se diDo :ue nuestro C/di.o se.u6a a este res$ecto la
clasi4icaci/n tradicional de ellas0 #ale decir0 las 4uentes de las o-li.aciones son: los
contratos0 los cuasicontratos0 los delitos0 los cuasidelitos la le 8art, 2,G<*3,
Esta clasi4icaci/n0 lla%ada :u6ntu$le o cl5sica0 no $rocede del Derec&o
Ro%ano Cl5sico0
(=>
en el :ue s/lo e"istieron en $rinci$io0 co%o 4uentes0 los delitos
los contratos,
Sin e%-ar.o0 el Derec&o Ro%ano $ost-cl5sico reconoci/ la e"istencia de un
cierto nB%ero de o-li.aciones deri#adas de &ec&os :ue no eran ni delitos ni
contratos0 $ero sin darle un no%-re es$ecial a +stas, En las Instituciones de
;ao0
(=*
se esta-lec6a :ue ciertas o-li.aciones nac6an de di#ersas causas 8e" #aris
causaru% 4i.uris3, De +stas0 se a4ir%a-a :ue unas nac6an co%o si 4uera de un
contrato otras co%o si 4uera de un delito 8:uasi e" contractu nascuntur0 :uasi e"
delicto nascuntur3,
(=@
Posterior%ente0 se interca%-iaron los t+r%inos nacieron las e"$resiones
e" cuasi contractu0 e" cuasi delicto0 :ue $arecen ser 4uentes de las o-li.aciones
con 4i.ura $ro$ia, De a&60 los int+r$retes e"traDeron la teor6a del cuasicontrato
co%o 4uente de las o-li.aciones0 asi%ilando #arias 4i.uras Dur6dicas carentes de
otra u-icaci/n,
Esta clasi4icaci/n $as/ a la doctrina 4rancesa $or %edio del Tratado de las
O-li.aciones del Durista Ro-erto Fos+ Pot&ier,
(==
El C/di.o 4ranc+s0 si.uiendo a este
autor0 le dio su ace$taci/n0 con +l los c/di.os :ue lo si.uieron0 entre ellos0 el
C/di.o Ci#il c&ileno de 2,@AA,
La doctrina lla%ada %oderna -Planiol0
<))
Fosserand
<)2
- &a so%etido a
dur6si%a cr6tica la instituci/n de los cuasicontratos0 se'alando :ue es una noci/n
&ist/rica%ente 4alsa err/nea, Por ello0 la %aor6a de los c/di.os actuales la &a
a-andonado,
(, CONCEPTO
Para conce$tuali?ar esta 4uente de las o-li.aciones0 los autores &an utili?ado
los di#ersos ele%entos :ue entre.a nuestro C/di.o cuando se re4iere a los
cuasicontratos,
As60 e%$leando los art6culos 2,G<* (,(@G0 se &a #enido diciendo :ue los
cuasicontratos son a:uellos actos l6citos0 #oluntarios no con#encionales :ue
.eneran o-li.aciones,
Sin $erDuicio de lo anterior0 -ueno es no $erder de #ista la de4inici/n dada
$or el tratadista 4ranc+s Pot&ier0
<)(
:uien de4ine a los cuasicontratos de la si.uiente
%anera:
295
:L,77:N%.-, 7&;:..-5:, 5&%:N&5-C Fuentes de las o#li*aciones, o$. cit> I-H0,.&: )l Patrimonio, o$. cit> ;,9: Fuentes de
las o#li*aciones, o$. cit> /&EV-,., .o$erto =os $ratado de las o#li*aciones, ,ditorial Veliasta 7...L., 4uenos :ires, 1.).
296
7:;/,. /., Irancisco Derecho Romano, ,diciones 0niversidad -nternacional 7,X, 7antiago, 1.), p. '"".
297
7:;/,. /., Irancisco Instituciones de Gayo, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, '.(((.
298
%a&.7, ^lvaro Derecho Privado Romano, ,diciones 0niversidad de Navarra 7.:., /a+plona, 1.1.
299
/&EV-,., o$. cit.
300
/L:N-&L, ;arcel> .-/,.E, Heorges Derecho Civil !$rait3 3l3mentaire de droit civil", Eraduccin de Leonel /ere*nieto Castro, ,/-7:
7.:., Ciudad de ;6ico, 1.?.
301
=&77,.:N%, Louis Derecho Civil, ,diciones =urdicas ,uropa1:+rica, 4osch ,ditores, 4uenos :ires, 1."(.
302
/&EV-,., o$. cit., p. #1.
251
1Se lla%a cuasi-contrato el &ec&o de una $ersona0
$er%itido $or la le0 :ue le o-li.a $ara con otra u
o-li.a otra $ersona $ara con ella0 sin :ue entre a%-as
inter#en.a con#enci/n al.una,7
<, ELE!ENTOS DEL CONCEPTO 8CARACTERNSTICAS3
a. Acto l6cito: con esta caracter6stica0 se di4erencia el cuasicontrato de los actos
il6citos 8delitos cuasidelitos3 en donde0 aun:ue e"iste acto #oluntario0 estos
son dolosos o cul$a-les, As60 desde este $unto de #ista0 el cuasicontrato es un
acto l6cito, Para los cr6ticos del cuasicontrato0 con esta caracter6stica se le
estar6a dando a +ste una idea de le.iti%idad0 en circunstancias :ue &a casos
donde +sta no a$arece0 #.r, $a.o de lo no de-ido,
b. Acto #oluntario: al e%$lear este ele%ento0 se di4erencia al cuasicontrato de las
o-li.aciones le.ales $ro$ia%ente dic&as0 $or:ue cuando la le es 4uente de las
o-li.aciones0 +stas0 nacen inde$endiente%ente de la #oluntad del suDeto
o-li.ado, Sin e%-ar.o0 &a %uc&os casos de o-li.aciones cuasicontractuales en
donde el suDeto $asi#o no &a inter#enido $ara nada en a:uel acto #oluntario0
#.r, due'o del ne.ocio en el cuasicontrato de a.encia o4iciosa,
c. No con#encional: $or Blti%o0 al decir :ue el cuasicontrato es un acto no
con#encional0 se :uiere e"$resar :ue no son contratos, Los .losadores los
encontraron tan $arecidos a estos0 a tal $unto0 :ue s/lo les 4alta el acuerdo de
#oluntades $ara serlo,
G, 9UNDA!ENTO DE EXISTENCIA DE LOS CUASICONTRATOS
Los autores &an discutido0 cu5l ser6a el 4unda%ento te/rico de los
cuasicontratos de las o-li.aciones :ue estos .eneran,
Al.unos &an encontrado una #oluntad t5cita o $resunta co%o .eneradora de
la o-li.aci/n0 $ero estos c&ocan con la realidad :ue ciertas o-li.aciones
cuasicontractuales0 $recisa%ente0 nacen contra la intenci/n del :ue resulta
o-li.ado,
Otros0 &an #isto en la e:uidad natural en la le su 4unda%ento,
<)<
Pero
tanto la $ri%era0 co%o la se.unda0 a-arcan tanto :ue0 en de4initi#a $oco a$rietan,
La e:uidad es 4unda%ento de casi todo el ordena%iento Dur6dico0 es %5s0 constitue
un $rinci$io .eneral del Derec&o, La le tiene el %is%o de4ecto co%o 4unda%ento0
$or:ue en el 4ondo la le es 4uente de todas las o-li.aciones 0 en este sentido0
ser6a la Bnica 4uente de +stas,
A, EL ENRI[UECI!IENTO SIN CAUSA CO!O 9UNDA!ENTO DE LOS CUASICONTRATOS
Si.uiendo a Louis Fosserand0
<)G
el $ro4esor c&ileno ;on?alo 9i.ueroa
Y5'e?
<)A
esti%a :ue los cuasicontratos no ser6an real%ente una 4uente de las
o-li.aciones0 sino :ue son una %ani4estaci/n es$ec64ica de una 4uente %5s .eneral
aut/no%a :ue ser6a el enri:ueci%iento sin causa0 siendo este Blti%o el
4unda%ento de los $ri%eros,
La teor6a de la $roscri$ci/n del enri:ueci%iento sin causa -usca e#itar :ue
un $atri%onio se enri:ue?ca a costa de otro si no se $uede Dusti4icar Dur6dica%ente
este enri:ueci%iento,
303
-$id.
304
=&77,.:N%, o$. cit., citado ta+$in por Iigueroa.
305
I-H0,.&:,)l Patrimonio, o$. cit., p. )'?.
252
El $rinci$io :ue in4or%a esta teor6a0 est5 $resente en todo el ordena%iento0
&a sido destacado $or los Duristas de todos los tie%$os, Por esta ra?/n0 se #e
clara%ente0 en dis$osiciones $articulares de los c/di.os0 :ue se reco.e esta teor6a,
Sin e%-ar.o0 la tendencia actual es la a$licaci/n de +sta co%o re.la .eneral0
a$lica-le a casos no conte%$lados $or el le.islador0 eri.i+ndose co%o una 4uente
aut/no%a de las o-li.aciones,
El C/di.o Ci#il c&ileno0 se.uidor del C/di.o 4ranc+s de 2,@)G al i.ual :ue
+ste0 no contiene un trata%iento or.5nico de la a$licaci/n de la teor6a de la
$roscri$ci/n del enri:ueci%iento sin causa, Ello no i%$ide :ue e"istan #arios casos
en donde +sta se a$lica #.r, arts, (,<(AH 2,>@@H en las $restaciones %utuas arts, =)G
ssH
<)>
>>@ >>=H en las reco%$ensas de la sociedad conu.al0
<)*
entre otros
casos3,
Con %oti#o de un enri:ueci%iento sin causa0 nace una acci/n 8actio3 :ue se
deno%ina de in re% #erso0 :ue tiene $or o-Deto &acer desa$arecer el
enri:ueci%iento inDusti4icado,
La acci/n de in re% #erso0 es a:uella :ue se diri.e en contra de la $ersona
:ue &a o-tenido el enri:ueci%iento sin causa0 con el 4in :ue restitua lo o-tenido
inDusti4icada%ente,
Esta acci/n es $ersonal0 $atri%onial0 $or ende0 renuncia-le0 cedi-le0
trans%isi-le $rescri$ti-le 8A a'os3,
Para :ue $roceda esta acci/n0 es %enester :ue se cu%$la con sus re:uisitos
$ro$ios0 los cuales son:
<)@

i) Enri:ueci%iento e%$o-reci%iento rec6$rocos0 unidos
causal%enteH
<)=
ii) Carencia de causa, Se re4iere a la causa e4iciente0
<2)
esto es0
carencia de 4uente de la o-li.aci/n,
<22
As60 no &a-r5 lu.ar a esta
acci/n0 $or eDe%$lo0 si e"iste un contrato :ue Dusti4ica causal%ente
un enri:ueci%iento e%$o-reci%iento rec6$rocosH
iii) La acci/n de in re% #erso es su-sidiaria, S/lo se $uede intentar si no
e"iste al.una otra :ue $er%ita o-tener la re$araci/n,

Por otro lado0 el :ue intente esta acci/n de-er5 $ro-ar la e"istencia de la
o-li.aci/n de restituir o inde%ni?ar0 acreditando los re:uisitos antes se'alados 8art,
2,>=@3,
En cuanto a los e4ectos0 o-tenida la acci/n de in re% #erso0 el :ue result/
enri:uecido de-e inde%ni?ar al e%$o-recido el $erDuicio su4rido, Pero0 $uede
suceder :ue el %onto de lo enri:uecido sea %aor a lo real%ente e%$o-recido, En
este caso0 s/lo se de-e restituir la cantidad en :ue un $atri%onio se &a $erDudicado0
de lo contrario0 ta%-i+n &a-r6a otro enri:ueci%iento sin causa,
Cu5ndo se deter%ina el enri:ueci%iento el e%$o-reci%iento, Se $lantean
dos soluciones0 la $ri%era se'ala :ue +ste se deter%ina al %o%ento de enta-lar la
306
Las %restaciones mutuas, consisten en las devoluciones e inde+ni*aciones que recproca+ente se de$en el reivindicante y el
poseedor cuando este Blti+o es vencido en la accin reivindicatoria.
307
Las recom%ensas, son vnculos o$ligacionales que se generan entre los cnyuges para con la sociedad, o de sta para con ellos, o $ien
entre stos, producto del rgi+en de sociedad conyugal y que se hacen efectivas a su liquidacin.
308
I-H0,.&:,)l Patrimonio, o$. cit., p. )'?.
309
,sto significa que a+$os 2e+po$reci+iento y enriqueci+iento3 han de estar concatenados> uno es consecuencia del otro y viceversa.
310
:qu s tendra aplicacin la teora de la causa eficiente, +as no co+o teora aplica$le a la causa de los actos 8urdicos en donde la teora
+Cs aceptada pareciera ser la que postula la causa &inal. 5ase /,7C-& 5., 5ictorio Manual de Derecho Civil, Eo+o --, ;anuales
=urdicos N ", ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.#!, p. 1'" y ss.
311
Causa eficiente es el ele+ento generador del efecto> en este sentido o$servan 4audry Lacantiniere y 4arde, puede considerarse, co+o
causa de las o$ligaciones a las &uentes que las producenG contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos, ley. /,7C-&, o$. cit., p. 1'!.
253
acci/n 8doctrina %aoritaria30 la se.unda se'ala :ue +ste se deter%inar6a al
%o%ento de $roducirse real%ente,
>, LOS CUASICONTRATOS EN PARTICULAR
El C/di.o Ci#il re.ul/ a los cuasicontratos en los art6culos (,(@G
si.uientes 8T6t, XXXIE del li-ro IE3,
Art, (,(@A: 1Ca tres $rinci$ales cuasicontratos: la
a.encia o4iciosa0 el $a.o de lo no de-ido0 la
co%unidad,7
De la redacci/n de este art6culo se des$rende :ue e"istir6an otros
cuasicontratos0 $uesto :ue los enu%erados s/lo son los $rinci$ales : la a.encia
o4iciosa0 el $a.o de lo no de-ido0 la co%unidad,
En los $ri%eros $roectos de C/di.o0 s/lo se enu%era-an dos: $a.o de lo
no de-ido a.encia o4iciosa, En el $roecto de 2,@A< a$areci/ la co%unidad la
#ecindad0 siendo esta Blti%a su$ri%ida en la redacci/n 4inal del art6culo (,(@A,
<2(
A$arte de estos tres cuasicontratos lla%ados $rinci$ales0 recu+rdese :ue el
art6culo 2,G<* al enu%erar la clasi4icaci/n :u6ntu$le de las 4uentes de las
o-li.aciones da co%o eDe%$lo de cuasicontrato la ace$taci/n de una &erencia o
le.ado,
<2<
Ade%5s0 co%o lo #i%os0 el de$/sito necesario en %anos de un inca$a?
constitu6a ta%-i+n $ara el C/di.o de Bello un cuasicontrato 8art, (,(<@3,

A&ora -ien0 no s/lo en el C/di.o Ci#il encontra%os cuasicontratos, El T6tulo
XI del C/di.o de !iner6a tiene co%o e$6.ra4e 1De los contratos cuasicontratos70
d5ndole naturale?a Dur6dica de cuasicontrato a las sociedades le.ales %ineras o
sociedades nacidas de un &ec&o 8arts, 2*< si.uientes del C, !iner6a3,
*, LA A;ENCIA O9ICIOSA
<2G
A3, CONCEPTO

Art, ((@>: `La a.encia o4iciosa o .esti/n de ne.ocios
aDenos0 lla%ada co%Bn%ente .esti/n de ne.ocios0 es un
cuasicontrato $or el cual el :ue ad%inistra sin %andato
los ne.ocios de al.una $ersona0 se o-li.a $ara con
+sta0 la o-li.a en ciertos casos,`
Para :ue $ueda e"istir el cuasicontrato de a.encia o4iciosa0 es %enester :ue
se ad%inistre sin %andato un ne.ocio aDeno0 a sea0 $ara e#itar un da'o0 $ara ser#ir a
una $ersona o $or otro %oti#o an5lo.o0 de a:uellos :ue i%$onen la necesidad de una
acci/n0 res$ecto de la cual el .estor o .erente tal #e? ausente o i%$edido &ar6a o
de-iera &acer si lo $udiera0 en $resencia de las circunstancias del caso, En todo caso
la inter#enci/n del .erente en los ne.ocios de otro de-e ser es$ont5nea,
Lue.o0 en %ateria de .esti/n de ne.ocios aDenos0 contra la $ro&i-ici/n e"$resa
del interesado0 no e"iste a.encia o4iciosa0 as6 el art6culo (,(=2 $rescri-e: 1El :ue
ad%inistra un ne.ocio aDeno contra la e"$resa $ro&i-ici/n del interesado0 no tiene
de%anda contra +l0 sino en cuanto esa .esti/n le &u-iere sido e4ecti#a%ente Btil0
e"istiere la utilidad al tie%$o de la de%andaH $or eDe%$lo0 si de la .esti/n &a resultado
312
%e todo esto, puede colegirse que don :ndrs 4ello no tena +uy claro ni el concepto ni la enu+eracin de los cuasicontratos.
313
:ctual+ente, la doctrina considera a la ace%taci)n de la herencia o le(ado, co+o un acto Burdico unilateral, no co+o cuasicontrato.
,n efecto, el profesor ,lorriaga, seala 2citando a :u$ry y .au3 que tanto la aceptacin co+o la repudiacin de una asignacin son actos
8urdicos que se perfeccionan con la declaracin de voluntad de una sola parte, sin que sea necesario que esa voluntad del aceptante o
repudiante se vincule con alguna otra, lo que deter+ina su naturale*a unilateral 2,L&..-:H:, Derecho 8ucesorio, o$. cit., p. ##.
314
,ste te+a ha sido preparado, y redactado, por el ayudante de cCtedra, don Ram)n FeltrCn C.
254
la e"tinci/n de una deuda0 :ue sin ella &u-iera de-ido $a.ar el interesado, El Due?0 sin
e%-ar.o0 conceder5 en este caso al interesado el $la?o :ue $ida $ara el $a.o de la
de%anda0 :ue $or las circunstancias del de%andado $are?ca e:uitati#o,7
La nor%a anterior in#olucra :ue el .estor0 s/lo tiene derec&o a recla%ar
a:uello en :ue0 .racias a su .esti/n el inca$a? se &i?o %5s rico0 con tal :ue dic&a
utilidad e"ista al tie%$o de la de%anda sa-e%os :ue se entiende :ue se &ace %5s
rico se.Bn la re.la consa.rada en el art6culo 2,>@>,
Lue.o0 la .esti/n de-e reali?arse con la intenci/n de o-li.ar al interesado0
a :ue si no e"iste esta intenci/n los actos del .estor constituen una %era
li-eralidad, Esta-lece la le :ue en caso de :ue una $ersona crea e:ui#ocada%ente
&acer su $ro$io ne.ocio en #erdad .estione un ne.ocio aDeno 8art, (,(=(3: 1+l :ue
creendo &acer su $ro$io ne.ocio &ace el de otra $ersona0 tiene derec&o $ara ser
ree%-olsado &asta la concurrencia de la utilidad e4ecti#a :ue &u-iere resultado a
dic&a $ersona0 e"istir el tie%$o de la de%anda,7 La soluci/n es %u se%eDante al
caso :ue se .estione un ne.ocio aDeno contra la e"$resa $ro&i-ici/n del interesado,
Ca :ue tener $resente en todo caso0 :ue si al.uien cree .estionar los
ne.ocios de una $ersona .estiona los de otra0 e"iste de todos %odos a.encia
o4iciosa0 a :ue este error carece de i%$ortancia 0 sea co%o 4uere0 el .estor &a
tenido la intenci/n de o-li.ar de :ue se le ree%-olse, Por este %oti#o0 $re#iene
el art6culo (,(=< 1+l :ue creendo &acer el ne.ocio una $ersona0 &ace el de otra0
tiene res$ecto de +sta los %is%os derec&os o-li.aciones :ue &a-r6a tenido si se
&u-iese $ro$uesto ser#ir al #erdadero interesado,7
En lo :ue dice relaci/n con la ca$acidad de las $artes0 di#ersas son las
re.las :ue re.ulan la ca$acidad del a.ente o4icioso del interesado, El .erente
de-e ser ca$a?H ser6a una 4la.rante contradicci/n :ue un inca$a? no $udiera
o-li.arse en #irtud de un contrato :ue0 en ca%-io0 $udiera resultar o-li.ado en
ra?/n de un cuasicontrato, De este %odo0 las o-li.aciones deri#adas de la a.encia
o4iciosa no $ueden a4ectar a un %enor de edad :ue &a .estionado ne.ocio aDeno0
sin autori?aci/n de su re$resentante,
El interesado0 en ca%-io0 no re:uiere ser ca$a?, No eDecuta nin.Bn acto
#oluntarioH no se o-li.a $or un acto suo sino a consecuencia de los actos de otro,
Por consi.uiente0 la .esti/n de una $ersona ca$a? de los ne.ocios de un de%ente
dar5 lu.ar al cuasicontrato de a.encia o4iciosa,
B3, A;ENCIA O9ICIOSA PROCESAL
Sa-e%os :ue no $uede co%$arecerse en Duicio $or otra $ersona0 sino su
%andatario, Sin e%-ar.o0 $uede ad%itirse la co%$arecencia de una $ersona :ue
o-re sin %andato a -ene4icio de otro, Para ello0 es %enester :ue :uien co%$arece0
o4re?ca .arant6a 8o cauci/n su4iciente3 :ue el interesado a$ro-ar5 lo :ue &aa
&ec&o en su no%-reH el Due? en tal caso cali4icar5 las circunstancias :ue Dusti4i:uen
la co%$arecencia la .arant6a o4recida0 4iDar5 un $la?o $ara la rati4icaci/n del
interesado 8art, >J inc, <J C,P,C,3,
El a.ente o4icioso de-e ser en este caso una $ersona ca$a? de $arecer en
Duicio0 en con4or%idad a la Le NJ 2@,2() so-re co%$arecencia en Duicio,
C3, E9ECTOS DE LA A;ENCIA O9ICIOSA
La a.encia o4iciosa .enera o-li.aciones $ara el .erente suele i%$oner
o-li.aciones al interesado, El art6culo (,(@> destaca clara%ente :ue el a.ente
sie%$re se o-li.a $ara con el interesadoH $ero :ue el interesado se o-li.a $ara con
el a.ente 1s/lo en ciertos casos,7
255
En de4initi#a0 los e4ectos de la a.encia o4iciosa0 son las o-li.aciones :ue
este acto l6cito .enera $ara los suDetos :ue inter#ienen en esta 4i.ura
cuasicontractual,
D3, OBLI;ACIONES DEL ;ERENTE
En este caso la a.encia o4iciosa tiene una relaci/n 6nti%a con el %andato, En
e4ecto el art6culo ((@* dis$one :ue 1las o-li.aciones del a.ente o4icioso o .erente
son las %is%as :ue las del %andatario,7
a3 El .erente co%o re.la .eneral0 de-e e%$lear en la .esti/n el cuidado de un -uen
$adre de 4a%iliaH $ero su res$onsa-ilidad $uede ser %aor o %enor se.Bn las
circunstancias en :ue se &a &ec&o car.o de la .esti/n 8 ((@@ inciso (J 3
En e4ecto0 el art6culo ((@@0 inciso (J dis$one ` si se &a &ec&o car.o de ella
$ara sal#ar de un $eli.ro in%inente los intereses aDenos0 s/lo es res$onsa-le del
dolo o de la cul$a .ra#eH si &a to%ado #oluntaria%ente la .esti/n0 es res$onsa-le
&asta la cul$a le#eH sal#o :ue &aa o4recido a ella0 i%$idiendo :ue otros lo &icieren0
$ues en este caso res$onder5 de toda cul$a `,
-3 El .erente $udo no &a-er to%ado a su car.o la .esti/nH $ero una #e? :ue la &a
asu%ido0 de-e continuarla &asta :ue el interesado $ueda to%arlo a su cuidado o en
co%entarla a otra $ersona, As6 el art6culo (,(@= dis$one :ue el a.ente de-e
1continuar en la .esti/n &asta :ue el interesado $ueda to%arla o encar.arla a otro,7
!uerto el interesado0 el a.ente de-er5 continuar la .esti/n &asta :ue los &erederos
dis$on.an 8art, (,(@= inc, (J3,
c3 El a.ente de-e &acerse car.o 1de todas las de$endencias del ne.ocio7 8art,
(,(@= inc, 2J3, Por consi.uiente0 no $uede li%itar su .esti/nH de-e darle la a%$litud
:ue corres$onde a la naturale?a del ne.ocio ad%inistrado,
d3 Por Blti%o0 co%o ocurre con los :ue ad%inistran intereses aDenos0 el .erente
de-e rendir cuenta de su .esti/n, El cu%$li%iento de esta o-li.aci/n de rendir
cuenta0 es $re#ia al eDercicio de toda acci/n del .erente en contra del interesado,
Por eso0 es :ue $recisa%ente el art6culo (,(=G del C/di.o Ci#il0 dis$one 1el .erente
no $uede intentar acci/n al.una contra el interesado0 sin :ue $receda una cuenta
re.ular de la .esti/n con docu%entos Dusti4icati#os o $rue-as e:ui#alentes,7
E3, OBLI;ACIONES DEL INTERESADO
Sa-e%os :ue el interesado no se o-li.a necesaria%ente co%o consecuencia
de la .esti/n, Sus o-li.aciones $ara con el .erente est5n suDetas a una $recisa
condici/n: 1:ue el ne.ocio &aa sido -ien ad%inistrado o0 en otros t+r%inos :ue la
.esti/n &aa sido Btil,7
No es ra?ona-le :ue una $ersona se o-li.ue co%o consecuencia de una
.esti/n %al intencionada o si%$le%ente tor$e, La utilidad de la .esti/n0 condiciona
las o-li.aciones del interesado 0 a la #e?0 es la %edida en :ue se o-li.a,
<2A
a3 En este orden de ideas: 1cu%$lir5 el interesado las o-li.aciones :ue el .erente
&a contra6do en la .esti/n,7 8art, (,(=) inc, 2J3
-3 El interesado no est5 o-li.ado a $a.ar nin.Bn salario al .erente 8art, (,(=) inc,
(J3, Si el ne.ocio &a sido %al ad%inistrado0 no se o-li.a el interesado0 ni $ara con
el .erente $ara con terceros, Al contrario0 el .erente es res$onsa-le de los
$erDuicios 8art, (,(=) inc, <J3,
315
/or ello anterior+ente di8i+os, que en este caso e6is ira un su$tipo de representacin, la re%resentaci)n cuasicontractual.
256
c3 Res$ecto del .erente0 el interesado se o-li.a a ree%-olsarle las e"$ensas Btiles
o necesarias :ue &aa e4ectuado,
Por Blti%o co%o corolario0 se'alare%os :ue el %andato la a.encia
o4iciosa se ase%eDan en :ue tanto0 el %andatario co%o el a.ente o-ran a no%-re de
otro no $or cuenta $ersonal sua, Pero di4ieren sustancial%ente $or di#ersos
conce$tos a :ue el %andatario actBa en #irtud de $oder :ue le &a otor.ado el
%andanteH el %andato es un contrato, En ca%-io0 el a.ente carece $or co%$leto de
tales $oderesH la a.encia o4iciosa es un cuasicontrato, Ade%5s0 el interesado se
o-li.a s/lo a condici/n :ue la .esti/n le sea Btil, El %andante &ace0 de ante%ano0
suo los actos del %andatarioH se o-li.a inde$endiente%ente del -ene4icio :ue le
re$ortan sus actos, El %andatario no se o-li.a a conducir al +"ito los ne.ocios de
de%andante0 sino a &acer cuanto est+ de su $arte $ara el -uen resultado de su
.esti/n, Ade%5s0 en lo :ue dice relaci/n con la ca$acidad del %andante0 de-e +ste
ser ca$a?H el interesado se o-li.a $ara con el a.ente aun:ue sea inca$a?0 $uesto
:ue las o-li.aciones :ue contrae son aDenas a su #oluntad,
@, EL PA;O DE LO NO DEBIDO
El C/di.o Ci#il re.ula esta 4i.ura co%o un cuasicontrato en $articular0
deri#ada de la instituci/n ro%ana de la condictio inde-iti, Sin e%-ar.o0 &a sido
criticada $or al.unos su u-icaci/n0 se'alando :ue en realidad se tratar6a de uno de
los casos de enri:ueci%iento sin causa e"$resa%ente re.ulado $or el le.islador,
Para Ren+ A-elui]0
<2>
se tratar6a de una instituci/n aut/no%a0 una 4uente de la
o-li.aci/n de restituir o inde%ni?ar,
Art, (,(=A inc, 2J: 1Si el :ue $or error &a &ec&o un
$a.o0 $rue-a :ue no lo de-6a0 tiene derec&o $ara
re$etir lo $a.ado,7
En C&ile0 Fa#ier Barrientos ;,
<2*
&a sido uno de los $ocos 8$or no decir el
Bnico3 :ue se &a re4erido actual%ente a esta instituci/n, Co%o se se'ala en el
%is%o te"to del $ro4esor Barrientos0 al reali?ar un e"a%en de la $roducci/n
Dur6dica c&ilena relati#a a la instituci/n del $a.o de lo no de-ido0 se ad#ierte :ue
so-re ella no e"isten estudios %ono.r54icos, Los te"tos e"istentes so-re la %ateria
corres$onden a tesis $ara o$tar al .rado de licenciado en ciencias Dur6dicas
sociales0 o se trata de %anuales o e"$osiciones .enerales so-re el derec&o de las
o-li.aciones,
<2@
El sol#ens tiene derec&o $ara diri.irse contra el acci$iens0 +ste den caso de
un $a.o de lo no de-ido- tiene la o-li.aci/n cuasicontractual de de#ol#er dic&a
cantidad,
A3, RE[UISITOS
i3 De-e &a-er %ediado un $a.oH
ii) Al e4ectuarse el $a.o &a de co%eterse un error, El error
<2=
$uede ser de
&ec&o o incluso de Derec&oH
<()
iii) El $a.o de-e carecer de causa0 esto es0 &a de tratarse de un $a.o :ue
carece de una deuda, No es $a.o inde-ido el $a.o de una o-li.aci/n natural
8Art, (,(=>3, Puede :ue no e"ista o-li.aci/n desde el $unto de #ista o-Deti#o
316
:4,L-0X o$. cit. p. @)?.
317
4:..-,NE&7 H., =avier, )l +a*o de lo no de#ido en el Derecho chileno. Le6isNe6is, 7antiago, '(().
318
:qu entonces, hay un gran ca+po de investigacin para nuestros alu+nos +e+oristas.
319
,l error aqu no es un vicio del consen i+iento, sino que es un requisito de esta especial o$ligacin cuasicontractual.
320
,l artculo '.'# seala que se podrC repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por funda+ento ni
aun una o$ligacin natural. Sste, es el caso en que el ordena+iento 8urdico le reconoce efectos al error de %erecho, toda ve* que la regla
general en la +ateria es que no los produ*ca, incluso estC proscrito alegarlo 2:rts. !> #(?> 1.@"'3.
257
8deuda ine"istente3 o -ien desde el $unto de #ista su-Deti#o 8error en la
$ersona del acci$iens3,
<(2
B3, PRUEBA DEL PA;O INDEBIDO
[uien ale.ue :ue el $a.o es inde-ido &a de $ro-arlo 8art6culo 2,>=@3, LEn
:u+ consistir5 la $rue-aM0 consistir5 en acreditar el $a.o0 ade%5s la e"istencia de
la o-li.aci/n de restituir0 #ale decir0 tendr5 :ue acreditarse $or los %edios le.ales
:ue &u-o $a.o0 :ue e"isti/ error0 la ausencia de causa o ine"istencia de la
o-li.aci/n,
En este $unto es $reciso distin.uir las si.uientes &i$/tesis: si el de%andado
con4iesa el $a.o0 al sol#ens le toca $ro-ar :ue este $a.o 4ue inde-ido0 #ale decir0
:ue &u-o error la ausencia de causa 8(,(=@ inc, 2J3H si el de%andado 8sol#ens3
nie.a el $a.o0 lue.o es de%ostrado $or el actor0 se $resu%e :ue es inde-ido0
alter5ndose el onus $ro-andi $or la %ala 4e del acci$iens 8art, (,(=@ inc, 4inal3,
C3, E9ECTOS DEL PA;O INDEBIDO
Si se cu%$len los re:uisitos antes se'alados0 el :ue $a./ inde-ida%ente
tiene derec&o a re$etir contra el acci$iens %ediante el eDercicio de la acci/n de
re$etici/n,
D3, ACCIIN DE REPETICIIN
La acci/n de re$etici/n0 es a:uella en #irtud de la cual se o-tiene la
restituci/n de lo dado o $a.ado inde-ida%ente,
<((
La restituci/n en este caso0 no es
una acci/n inde%ni?atoria $ro$ia%ente tal0 re$ara el da'o su4rido
inDusti4icada%ente0 $ero se suDeta a re.las re:uisitos di4erentes, A&ora0 si la
restituci/n se #uel#e i%$osi-le0 en este caso se traducir6a en una inde%ni?aci/n de
$erDuicios,
La acci/n de re$etici/n no $rocede en los si.uientes casos: i3 cancelaci/n o
destrucci/n del t6tulo 8sin e%-ar.o0 en este caso el :ue $a.a una deuda aDena se
su-ro.a le.al%ente en los derec&os del acreedor en contra del #erdadero deudor0
art6culos (,(=A inciso 4inal0 en relaci/n con el art6culo 2,>2)3H ii3 $rescri$ci/n
ad:uisiti#a del acci$iens,
La acci/n de re$etici/n tiene las si.uientes caracter6sticas: es $ersonalH se
re$utar5 %ue-le o in%ue-le0 de$endiendo de lo :ue se &aa err/nea%ente $a.adoH
es $atri%onialH es cedi-le trans%isi-leH es renuncia-le 8art, 2(3H es $rescri$ti-le
8A a'os desde :ue se &i?o e"i.i-le0 toda #e? :ue no se &a se'alado un $la?o
es$ecial0 a$lic5ndose el art6culo (,A2A
<(<
3,
E3, E9ECTOS DE LA ACCIIN DE REPETICIIN
Si el sol#ens o-tu#o sentencia 4a#ora-le0 de-er5 el acci$iens restituir lo :ue
el $ri%ero $a./ inDusti4icada%ente, De-er5 entonces $rocederse a ciertas
$restaciones 8%utuas30
<(G
las :ue #ariar5n de$endiendo si este Blti%o esta-a o no de
-uena 4e 8art6culos (,<)) si.uientes3,
321
7e han citados co+o pagos sin causa los siguientesG i3 paga quien no es el verdadero deudor por error> ii3 se paga a quien no es el
acreedor> iii3 paga el fiador una ve* ya e6tinguida la o$ligacin del deudor principal> iv3 pagos e6cesivos> v3 pago de i+puestos fuera de los
rangos legales> etc.
322
:4,L-0X, o$. cit. p. @)#.
323
,sta accin nuca serC e8ecutiva, aunque el pago inde$ido conste en instru+ento autntico, porque para pro$ar esta o$ligacin
cuasicontractual no $asta el pago, es +enester ta+$in acreditar que fue inde$ido. :4,L-0X, o$. cit., p. @@(.
324
,l Cdigo aplica en la accin de repe icin nor+as especiales, que difieren en algunos casos de las generales de las prestaciones
+utuas dadas a propsito de la accin reivindicatoria.
258
a) Caso del acci$iens de -uena 4e: De-e en $ri%er lu.ar0 la restituci/n %is%a, Si
se trata-a de dinero u otra cosa 4un.i-le0 la %is%a cantidad del %is%o .+nero
calidad 8sin intereses3, Si se trata-a de una es$ecie o cuer$o cierto0 se
restituir5 la %is%a cosa 8no res$onder5 $or deterioros o $+rdidas $or
ne.li.encia sua0 a %enos :ue esta acci/n u o%isi/n lo &a.a %5s rico3, En
cuanto a los 4rutos0 %eDoras au%entos: no se restituen los 4rutos anteriores a
la de%andaH se a-onan las e"$ensas o %eDoras necesarias al acci$iensH se
a-onan ta%-i+n al acci$iens las %eDoras Btiles anteriores a la de%andaH el
acci$iens $uede lle#arse las %eDoras #olu$tuarias0 si $ueden des$renderse sin
detri%ento de la cosaH los au%entos naturales $ertenecen al sol#ens0 sin tener
:ue dar nada $or ellos,
b) Caso del acci$iens de %ala 4e: Si se trata de dinero u otra cosa 4un.i-le0 se
de-en restituir +stos %5s los intereses corrientes, Si se trata de una es$ecie o
cuer$o cierto0 res$onder5 el acci$iens de los deterioros0 restituir5 los 4rutos
$erci-idos en cual:uier tie%$oH tiene derec&o a :ue s/lo se le a-onen las
%eDoras necesarias,
c) Situaci/n de los terceros ad:uirentes de la es$ecie o cuer$o cierto $a.ada
inde-ida%ente, Preciso es distin.uir las si.uientes situaciones:
i) Ad:uisici/n a t6tulo .ratuito: Si el tercero ad:uiere esta es$ecie o cuer$o
cierto -est+ o no de -uena 4e- de-e restituir, La -uena o %ala 4e del
tercero ad:uiriente s/lo i%$ortar5 $ara los e4ectos de las de%5s
$restaciones :ue de-a e4ectuar 84rutos0 %eDoras3H
ii) Ad:uisici/n a t6tulo oneroso: Si el tercero ad:uirente i.nora-a :ue el
acci$iens reci-i/ un $a.o inde-ido 8esta-a de -uena 4e30 no tiene el sol#ens
8si era due'o3 derec&o a rei#indicar0 s/lo tiene acci/n de inde%ni?aci/n de
$erDuicios en contra del acci$iens, Si el tercero ad:uirente esta-a de %ala
4e 8conoc6a el &ec&o :ue el acci$iens reci-i/ un $a.o inde-ido30 tiene el
sol#ens 8si 4uera due'o3 derec&o a rei#indicar0 ade%5s tiene derec&o a
de%andar la inde%ni?aci/n de $erDuicios en contra del acci$iens,
d3 Eenta de la cosa inde-ida%ente $a.ada: Caso del art6culo (,<)(: 1El :ue de
-uena 4e &a #endido la es$ecie :ue se le dio co%o de-ida0 sin serlo0 es s/lo
o-li.ado a restituir el $recio de la #enta a ceder las acciones :ue ten.a contra el
co%$rador :ue no le &aa $a.ado 6nte.ra%ente 8inciso 2J3, Si esta-a de %ala 4e
cuando &i?o la #enta0 es o-li.ado co%o todo $oseedor :ue dolosa%ente &a deDado
de $oseer,7
=, LA CO!UNIDAD
<(A
A3, CONCEPTO
Art, (<)G: `La co%unidad de una cosa uni#ersal o
sin.ular0 entre dos o %5s $ersonas0 sin :ue nin.una de
ellas &aa contratado sociedad o cele-rado otra
con#enci/n relati#a a la %is%a cosa es una es$ecie de
cuasicontrato,`
La co%unidad $uede tener su ori.en en di#ersas circunstancias0 $ero lo
caracter6stico es :ue los co%uneros no &aan cele-rado con#enci/n al.una re4erida a
la ad%inistraci/n de los -ienes co%unesH ade%5s a la anterior caracter6stica &a :ue
a.re.ar0 :ue lo :ue sir#e de -ase constitue la esencia de este cuasicontrato es el
estado de indeter%inaci/n de indi#isi/n en :ue se encuentran los co%uneros0 acerca
de la $arte :ue a cada uno de ellos corres$onde en la cosa co%Bn, En este %is%o
325
,ste te+a ha sido preparado, y redactado, por el ayudante de cCtedra, don Ram)n FeltrCn C. La te+Ctica de la co+unidad, se vuelve a
anali*ar en el %erecho 7ucesorio, al tratar la %artici)n de $ienes.
259
orden de ideas la e"celent6si%a Corte Su$re%a &a se'alado :ue0 el cuasicontrato de
co%unidad nace o de la le o de un &ec&o #oluntario de las $artes,
<(>
A&ora -ien0 $ara :ue e"ista co%unidad0 es %enester :ue recai.a so-re una
cosa uni#ersal o sin.ular0 o so-re -ienes cor$orales o incor$orales0 en consecuencia
si dos $ersonas no tienen co%unidad so-re al.Bn -ien de a:uella naturale?a0 %al
$uede &a-er el res$ecti#o cuasicontrato,
<(*
Er.o0 nuestro %5"i%o tri-unal0 en 4allo 2<
de Enero de 2==G0 &a se'alado :ue la naturale?a Dur6dica del derec&o de cada
co%unero en las co%unidades de o-Deto0 es :ue cada co%unero tiene un derec&o de
do%inio so-re la cosa Bnica co%Bn0 siendo cada co%unero $oseedor solo de su
cuota,
<(@
To%ando en consideraci/n lo anterior0 se des$rende :ue los derec&os o
al6cuotas :ue tienen los co%uneros so-re la cosa co%Bn0 &a de ser de la %is%a
naturale?aH $or eso $recisa%ente no e"iste co%unidad en el usu4ructo 8art, *>G30 a
:ue si -ien los derec&os del nudo $ro$ietario usu4ructuario recaen so-re una %is%a
cosa co%Bn0 sus derec&os son de di4erente naturale?a,
Lue.o el art6culo (,<)A dis$one: 1El derec&o de cada uno de los co%uneros
so-re la cosa co%Bn es el %is%o :ue el de los socios en el &a-er social,7
Este art6culo se re4iere a las 4acultades :ue se otor.an a cada co%unero0 las
cuales son:
- Usar las cosas co%unes0 esto de-e &acerse se.Bn su destino ordinario sin
$erDuicio del Dusto uso de otro co%unero,
- Contri-uci/n a las e"$ensas de conser#aci/n0 cada co%unero tiene derec&o $ara
o-li.ar a los de%5s co%uneros a las e"$ensas de las cosas co%unes,
- Con res$ecto a las inno#aciones en la cosa en co%Bn nin.Bn co%unero tiene
derec&o a &acerlas sin la autori?aci/n de los de%5s,
- Todo co%unero $uede o$onerse a los actos de ad%inistraci/n de los otros0 esto
si.ni4ica :ue si un co%unero se o$one al acto0 +ste no $uede reali?arse aun:ue todos
los de%5s est+n de acuerdo,
- El co%unero de-e conducirse co%o un -uen $adre de 4a%ilia res$onde &asta de
cul$a le#e $or los da'os :ue &aa causado en las cosas ne.ocios co%unes,
Los co%uneros co%o los socios tienen el $oder de ad%inistrar la co%unidad
0 consi.uiente%ente cuentan con las 4acultades necesarias $ara cuidad de la
conser#aci/n de las cosas :ue la constituen, De a&6 :ue cada co%unero ten.a la
4acultad de enta-lar $rose.uir $or si solo las acciones Dudiciales :ue -co%o la
$osesoria de a%$aro- tiendan al %anteni%iento inte.ral de la $osesi/n a 4a#or de
otros0 a :ue con su eDercicio no se trata de &acer inno#aciones en la cosa d :ue es
lo :ue la le $ro&6-e a un co%unero sin el consenti%iento de los de%5s - 0 sino0 $or
el contrario de %antenerla en su $ro$io estado0 $ara lo cual se de-e contar %5s :ue
$resu%ir0 con el consenti%iento de todos los co%uneros,
Las deudas contra6das $or un co%unero en inter+s de la co%unidad $esan s/lo
so-re +l0 sin $erDuicio de su acci/n de ree%-olso en contra de los de%5s co%uneros,
A&ora -ien0 las deudas contra6das $or todos los co%uneros colecti#a%ente se
di#iden entre ellos $or $artes i.uales0 a %enos :ue se &aa esti$ulado solidaridad o
$actado otra 4or%a de di#isi/n0 $ero el co%unero :ue &a $a.ado %5s de lo :ue le
corres$onde tiene acci/n de ree%-olso contra los otros,
326
.epertorio de legislacin y 8urisprudencia chilena. Cdigo Civil y leyes co+ple+entarias. Eo+o -Z ,ditorial =urdica de Chile, ao 1!
7antiago de Chile. /Cgs. 1@) Corte 7upre+a en fallo, 1( de =ulio de 1'
327
&$. cit. nota supra NF 1. Corte 7upre+a en fallo, (" de 7eptie+$re de 1"1
328
&$. cit. nota supra NF 1. Corte 7upre+a en fallo, 1) de ,nero de 1@
260
La cuota del co%unero insol#ente .ra#a a los de%5s0 $ero s/lo re4erido a las
relaciones entre los co%uneros con %oti#o de las $restaciones :ue se de-an entre s6,
A&ora0 la cuota de cada co%unero so-re una cosa uni#ersal0 no es %ue-le ni
in%ue-le0 $or:ue no recae en -ienes deter%inados0 co%o ocurre en la co%unidad
so-re cosa sin.ular0 &i$/tesis en :ue la naturale?a de esta Blti%a se identi4ica con la
de la cuota,
<(=
A di4erencia de la sociedad en :ue el socio no $uede enaDenar su cuota en la
sociedad0 el co%unero $uede enaDenar su cuota en la co%unidad0 aun sin el
consenti%iento de los de%5s co%uneros,
B3, TER!INACIIN DE LA CO!UNIDAD
Art, (<2( : `La co%unidad ter%ina0 2,J Por la reuni/n de
las cuotas de todos los co%uneros en una sola $ersonaH
(,J Por la destrucci/n de la cosa co%BnH <,J Por la
di#isi/n del &a-er co%Bn,`
Art, (<2<, 1La di#isi/n de las cosas co%unes las
o-li.aciones derec&os :ue de ella resulten se
suDetar5n a las %is%as re.las :ue en la $artici/n de la
&erencia7,
En consecuencia0 la co%unidad ter%ina :
a3 $or la reuni/n de todas las cuotas de todos los co%uneros
en una sola $ersonaH
-3 $or destrucci/n de la cosa co%BnH
c3 $or la di#isi/n del &a-er co%Bn,
Er.o0 la di#isi/n del &a-er co%Bn se suDeta a las %is%as re.las0 :ue el
C/di.o de Bello conte%$la $ara la $artici/n de la &erencia, Lo anterior i%$lica :ue
la di#isi/n del &a-er co%Bn0 no s/lo se re4iere a la di#isi/n 46sica del -ien0 a :ue0
el t6tulo " del Li-ro III del C/di.o Ci#il0 :ue trata de la Partici/n 0 conte%$la el caso
de :ue el -ien no ad%ita di#isi/n0 o :ue +sta lo &a.a des%erecer dando re.las $ara
estos casos
<<)
Teniendo $resente lo anterior0 el Art, 2<2* dis$one:
Art, 2<2*: `Nin.uno de los coasi.natarios de una cosa
uni#ersal o sin.ular ser5 o-li.ado a $er%anecer en la
indi#isi/nH la $artici/n del o-Deto asi.nado $odr5
sie%$re $edirse con tal :ue los coasi.natarios no &aan
esti$ulado lo contrario,
No $uede esti$ularse indi#isi/n $or %5s de
cinco a'os0 $ero cu%$lido este t+r%ino $odr5 reno#arse
el $acto, Las dis$osiciones $recedentes no se
e"tienden a los la.os de do%inio $ri#ado0 ni a los
derec&os de ser#idu%-re0 ni a las cosas :ue la le
%anda %antener indi#isas0 co%o la $ro$iedad
4iduciaria,`

Lo anterior in#olucra :ue la acci/n de $artici/n es i%$rescri$ti-le0
<<2
to%ando
en cuenta sie%$re :ue toca a la Dusticia ordinaria no al $artidor esta-lecer :ui+nes
329
&$. cit. nota supra NF 1., Corte de :pelaciones de Concepcin en fallo, '' de :$ril de 1?"
330
&$. cit. nota supra NF 1., Corte de :pelaciones de 7antiago en fallo, ') de %icieb+$re de 1@.
331
,l art. '@#) del proyecto de 1!") decaG D ;ientras su$siste la co+unidad, el derecho de pedir la divisin es i+prescripti$leJ
261
son los co%uneros cu5les son los derec&os :ue a cada uno de ellos corres$onde en
la %asa indi#isa0 lue.o &a :ue se'alar :ue la $artici/n es la se$araci/n0 di#isi/n
re$arti%iento :ue se &ace de una cosa co%Bn entre las $ersonas a :uienes $ertenece,
Por Blti%o0 de-e%os se'alar :ue la adDudicaci/n $one t+r%ino al estado de
indi#isi/n radica en el adDudicatario el do%inio e"clusi#o so-re los -ienes
adDudicados0 $asando el adDudicatario a ser $oseedor e"clusi#o de dic&os -ienes0
$osesi/n :ue $rinci$ia en +l0 $udiendo a.re.ar o no la de sus antecesores,
262
[UINTA PARTE
LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL 8DELITOS Y CUASIDELITOS CIEILES3,
DERECCO DE DAWOS
2, ;ENERALIDADES
BaDo la deno%inaci/n res$onsa-ilidad e"tracontractual0 se desi.na
tradicional%ente a a:uella :ue nace $or la co%isi/n de delitos cuasidelitos
ci#iles,
<<(
Parte de la doctrina se'ala :ue esta noci/n0
<<<
a-arcar6a todas a:uellas
o-li.aciones :ue no 4ueren estricta%ente contractuales0 en.lo-ando a:u6: los
delitos cuasidelitos ci#iles0 los cuasicontratos0 la #oluntad unilateral0 las
o-li.aciones le.ales $ro$ia%ente dic&as0 la res$onsa-ilidad $recontractual,
En este curso0 se utili?ar5 la #o? 1res$onsa-ilidad e"tracontractual7 s/lo
co%o co%$rensi#a de la o-li.aci/n de inde%ni?ar el da'o deri#ado de la co%isi/n
de &ec&os il6citos: delitos cuasidelitos ci#iles,
Conte%$or5nea%ente0 se &a-la de un Derec&o de Da'osH tras$asando el eDe
de inter+s desde el &ec&o il6cito a la re$araci/n0 $oniendo un %aor +n4asis en la
#6cti%a, Con todo0 la te%5tica a estudiar en esta unidad0 co-ra #erdadero inter+s0
%5"i%e considerando :ue &o 8%5s :ue aer30 la re$araci/n es considerada no s/lo
una soluci/n del con4licto ci#il0 sino :ue ta%-i+n se eri.e co%o una soluci/n
alternati#a del con4licto $enal 8acuerdos re$aratorios0 sus$ensi/n condicional del
$rocedi%iento del nue#o $roceso $enal3,
<<G
La res$onsa-ilidad deri#ada de la co%isi/n de &ec&os il6citos0 se encuentra
tratada en el Li-ro IE del C/di.o Ci#il0 t6tulo XXXE0 art6culos (,<2G a (,<<G0 -aDo el
e$6.ra4e 1De los delitos cuasidelitos7,
<<A
El art6culo (,<2G se'ala:
Art, (,<2G: 1El :ue &a co%etido un delito o cuasidelito :ue &a
in4erido da'o a otro0 es o-li.ado a la inde%ni?aci/nH sin
$erDuicio de la $ena :ue le i%$on.an las lees $or el delito o
cuasidelito,7
(, LAS LLA!ADAS 9UNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Se.Bn el $ro4esor don Cern5n Corral Talciani0
<<>
este ti$o de
res$onsa-ilidad $resentar6a las si.uientes 4unciones o 4inalidades:
332
Ea+$in 1tal ve* por atavis+o1 se le sigue lla+ando responsa$ilidad Aquiliana, por una re+iniscencia del %erecho de los <uirites.
333
4asCndose en su no+$reG responsa$ilidad extracontractual 2fuera del contrato3.
334
7egBn ;aier, el %erecho /enal, co+o lo conoce+os hasta hoy, se caracteri*a $Csica+ente co+o un derecho autoritario. :utoritario, en
el sen ido de cons ituir un derecho de la autoridad, que de8a de lado toda influencia de la voluntad particular, inclusive la de aquel que es
titular del $ien 8urdico protegido. La reaccin del ,stado estara des inada a aplicar +ate+Ctica+ente una pena, un +al al autor de otro +al.
7in e+$argo, e6pone este autor, puede verse al %erecho /enal desde otro punto de vista. ,n este nuevo enfoque, se trata de ver al caso
penal co+o un con&licto social a resolver. 0n conflicto social que se caracteri*a 2+Cs que otros3 por la necesidad de una pronta y efica*
solucin, y en donde e6isten vc i+as que esperan reparacin. Vistrica+ente, seala ;aier, el %erecho /enal y su consecuencia la pena,
son una creacin +oderna, creacin que no e6isti en todos los ordena+ientos y que podra incluso desaparecer en el futuro. ,sta visin no
es e6traa a la historia del %erecho /enal, puede encontrCrsela en +o+entos anteriores al naci+iento del ,stado ;oderno. %urante la
poca del %erecho local o feudal 2con fuente en la costu+$re3 se posterga$a la reaccin de la autoridad frente a la solucin real del conflicto
social concreto, entre sus protagonistas de carne y hueso. ,sta solucin, vena dada por Dla co+posicin 2...3 entre los protagonistas reales
del conflicto social, cuya +aterialidad consista en un contrato reparatorio negociado entre ofendido y ofensorJ> solucin, que ha$ra
constituido la +eta ideal del siste+a que de esta +anera pretenda el regreso de a+$os al orden pacfico co+unitario, esto es, Dter+inar la
guerra, declarada por la accin ilcita, +ediante un acuerdo de pa* pactado por los protagonistas. N:5:..& :., .en 6aturale1a &urdica
de los acuerdos re+aratorios en el 6uevo Cdi*o Procesal Penal, ;e+oria de /rue$a, 0niversidad de :taca+a, Copiap, '.((', pp. 11 y
ss.
335
No slo el Cdigo Civil se refiere al te+a de la responsa$ilidad e6tracontractual. : +odo de si+ple referencia, ta+$in encontra+os
nor+as so$re la +ateria en co+ento enG Ley del ErCnsito N 1!."<*> L.&.C. de 4ases Hrales. de la :d+inistracin del ,stado N 1!.7=7>
L.&.C. de ;unicipalidades N 1!.<7> L.&.C. de 4ases Hrales. del ;edio :+$iente N 1<.H**> Ley so$re seguros sociales contra riesgos de
accidentes del tra$a8o y enfer+edades profesionales N 1.=88> Ley Hral. de 0r$anis+o y Construcciones 4.2.+. NI 87!> Ley so$re
7eguridad Nuclear N 1!.H*"> Ley so$re /roteccin de los derechos de los consu+idores N 1<.8<, entre otras. La Blti+a Ley, pu$licada
so$re la +ateria 2y que guarda relacin con las ne*li*encias m3dicas3, y que ade+Cs esta$lece un siste+a de mediaci)n, es la lla+ada Ley
del 7iste+a :0H,, Ley NF 1<.< so$re .gi+en de Harantas en 7alud, del () de sep ie+$re del ao '((@. 7u ttulo --- se refiere a la
Res%onsa$ilidad en materia sanitaria, artculos )! y ss., los artculos @) y ss., se refieren al +ecanis+o de la +ediacin.
336
C&..:L E., VernCn ,ecciones de res+onsa#ilidad e0tracontractual, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, '.((), pp. ?" y ss.
263
a3 9unci/n de re$araci/n del da'o causado 8$ri%ordial3H
-3 9unci/n de .arant6a de la li-ertad de actuarH
c3 9unci/n $re#enti#aH
d3 9unci/n $uniti#aH
e3 9unci/n econ/%ico-institucional,
a) 9unci/n de re$araci/n: Ksta0 ser6a la 4unci/n $ri%ordial de la res$onsa-ilidad
e"tracontractual0 #ale decir0 deDar a la #6cti%a inde%ne0 re$arar o resarcir el
da'o el %al causado $or la co%isi/n del il6cito 8inde%ni?ar3,
b) 9unci/n de .arant6a de la li-ertad de actuar: Esta 4unci/n0 tiene relaci/n con la
a4ir%aci/n :ue nadie tiene derec&o a actuar si con ello $erDudica a al.uienH
nadie de-e da'ar a otro inDusti4icada%ente 8alteru% non lPdere3, El sa-er de
ante%ano esta %5"i%a0 $er%itir6a li%itar a $riori0 la li-ertad de actuaci/n de los
suDetos0 al %is%o tie%$o -rindar .arant6a a los de%5s ciudadanos :ue da lo
%enos- su $ersona sus -ienes estar6an res.uardados $or el ordena%iento
Dur6dico 8a$licaci/n del $rinci$io de certe?a o se.uridad Dur6dica3,
c) 9unci/n $re#enti#a: La tercera 4unci/n0 estar6a #inculada con la anterior0
cu%$liendo a:u6 la res$onsa-ilidad e"tracontractual un rol disuasi#o tanto en el
sentido $articular del :ue a &a su4rido la condena ci#il $or un actuar ile.6ti%o0
co%o del resto de los inte.rantes de la sociedad,
d) 9unci/n $uniti#a: Se re4iere a considerar este ti$o de res$onsa-ilidad0 co%o una
$ena en contra del autor del il6cito ci#il, E"isten Siste%as0 en donde se
reconoce a la res$onsa-ilidad e"tracontractual esta 4unci/n $uniti#a en 4or%a
e"$l6cita declarada,
<<*
En C&ile0 la 4unci/n $uniti#a no ser6a esencial0
<<@
$ero s6
coe"istente con la re$aratoria, A&ora -ien0 no $ode%os $erder de #ista :ue la
4unci/n $uniti#a en C&ile0 no est5 asociada necesaria directa%ente a la
res$onsa-ilidad ci#il e"tracontractual $ro$ia%ente dic&a0 sino %5s -ien lo
estar6a con la res$onsa-ilidad in4raccional
<<=
8co%o en el caso de los accidentes
de tr5nsito3 o derec&a%ente con la res$onsa-ilidad $enal,
<G)
e) 9unci/n econ/%ico-institucional: La Blti%a 4unci/n0 tiene su ori.en en los
estudios de la Sc&ool o4 Lac and Econo%ics estadounidense, Desde el $unto de
#ista econ/%ico0 un siste%a de res$onsa-ilidad e4iciente0 ser5 el :ue $ueda
asi.nar los costos de los accidentes de %odo :ue contri-ua a un %aor
-ienestar de la $o-laci/n0 redu?ca su ocurrencia,
<, 9UNDA!ENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIEIL EXTRACONTRACTUAL
Si.uiendo en este $unto al $ro4esor don Ren+ A-eliu] !anase#ic&0
<G2
e"isten dos tendencias $rinci$ales :ue 4unda%entan la res$onsa-ilidad $or el &ec&o
il6cito:
<G(
a3 La teor6a cl5sica o de la res$onsa-ilidad su-Deti#aH
-3 La teor6a %oderna o de la res$onsa-ilidad o-Deti#a,
337
Punitive dama*es frente a ilcitos civiles 2torts3 en el %erecho anglosa8n.
338
C&..:L &$. cit., p. ?.
339
&$ligacin de pagar penas pecuniarias 2+ultas3 a $eneficio fiscal.
340
/unto ta+$in discutido por las tesis a$olicionistas e incluso +ini+alistas del %erecho /enal.
341
:4,L-0X ;., .en ,as o#li*aciones, ,ditorial ,diar Conosur, 7antiago, 1.!), pp. !) y ss.
342
7e ha dicho ta+$in, que el real funda+ento de la o$li(aci)n de inde+ni*ar sera la violacin del de$er general de conductaG no da2ar
a otro> y que se configurara especfica+ente cuando 1producido el hecho daoso1 se deter+ine 8udicial+ente sus responsa$les y el +onto a
inde+ni*ar. .ecurdese aqu que la o$ligacin es un vnculo 8urdico concreto 2distinto del de$er que es a$stracto3, que une a dos su8etos
2acreedor1deudor3, en virtud del cual uno 2deudor3 se encuentra en la necesidad de cu+plir una prestacin a favor del otro 2acreedor3, quien
tiene todas las herra+ientas 2acciones, derechos3 que el ordena+iento 8urdico le franquea para hacerla cu+plir, incluso coactiva+ente.
264
A3, RESPONSABILIDAD SUBFETIEA
El 4unda%ento de la o-li.aci/n de inde%ni?ar $ara la teor6a cl5sica0 #iene
dada $or la cul$a-ilidad 8dolo-cul$a3 del a.ente causante del da'o, Se la lla%a
su-Deti#a $or:ue la ra?/n de e"istir de la o-li.aci/n de inde%ni?ar es la actuaci/n
i%$uta-le de :uien causa el da'o,
El eDe a:u6 es0 la cul$a-ilidad o i%$uta-ilidad 8dolo-cul$a30 so-re este $unto
$ues0 #ersar5 la acti#idad $ro-atoria de la #6cti%a,
En contra de esta $osici/n0 sus cr6ticos ar.u%entaron :ue es $r5ctica%ente
i%$osi-le $ro-ar un as$ecto tan su-Deti#o co%o el dolo o la cul$a0 %5"i%e en
a:uellos casos en :ue las #6cti%as eran suDetos de escasos recursos tra-aDadores
de las e%$resas de la centuria deci%on/nica, Ta%-i+n se le critic/0 el &ec&o :ue en
realidad en sede ci#il0 $oco i%$orta si la acci/n 4ue o no cul$a-le0 lo i%$ortante es
la re$araci/n del da'o ocasionado,
B3, RESPONSABILIDAD OBFETIEA
Producto de las cr6ticas en contra del 4unda%ento anterior0 ta%-i+n de la
realidad social econ/%ica i%$erantes0
<G<
nace la doctrina del ries.o o de la
res$onsa-ilidad o-Deti#a, En +sta0 no se atiende co%o en la anterior a la conducta
dolosa o cul$a-le del a.ente causante del da'o0 sino :ue s/lo al resultado %aterial
$roducido: el da'o,
<GG
La o-li.aci/n de inde%ni?ar se 4unda en 1la idea :ue toda
$ersona :ue desarrolla una acti#idad0 crea un ries.o de da'o a los de%5s70
<GA
si el
ries.o se %ateriali?a da'ando a otro0 resulta e#idente :ue :uien lo cre/ 8el ries.o3
de-a inde%ni?ar a la $ersona da'ada0 inde$endiente%ente si es o no cul$a-le del
accidente, A $artir de esta -ase te/rica0 los autores distin.uieron actos nor%ales
anor%ales0 siendo estos Blti%os inde%ni?a-les,
Los accidentes del tra-aDo los $ro#ocados $or e%$resas del trans$orte
in4lueron %aor%ente en el naci%iento de la res$onsa-ilidad $or ries.o creado,
Co en d6a0 la tendencia es re.ularlos en una disci$lina aut/no%a cual ser6a el
Derec&o de la Se.uridad Social o -ien el Derec&o de los Se.uros, A las e%$resas
no les ca-e otra $osi-ilidad :ue to%ar los se.uros
<G>
o-li.atorios $ara $rote.er a
sus tra-aDadores en caso de accidentes del tra-aDo Ro en4er%edades
$ro4esionales0
<G*
otro tanto ocurre con los se.uros auto%otrices o-li.atorios0 $ara
los due'os de los #e&6culos %otori?ados,
<G@
La Le NJ 2@,<)( so-re Se.uridad Nuclear0 &a esta-lecido e"$resa%ente
este ti$o de res$onsa-ilidad en su art6culo G=,
Art, G= Le 2@,<)(: 1La res$onsa-ilidad ci#il $or da'os
nucleares ser5 o-Deti#a estar5 li%itada en la 4or%a :ue
esta-lece esta le,7
C3, SISTE!A DEL CIDI;O CIEIL CCILENO
El siste%a se.uido $or el C/di.o Ci#il es el de la res$onsa-ilidad su-Deti#a0
de-ido a su ori.en &ist/rico, Esta a4ir%aci/n se co%$rue-a0 atendido el tenor del
inciso $ri%ero del art6culo (,<(=0 el cual consa.ra este r+.i%en de res$onsa-ilidad:
343
.evolucin industrial.
344
:4,L-0X &$. cit.
345
-$id.
346
Contrato %irigido. 5ase esta tipologa contractual en la segunda parte de este tra$a8o.
347
Ley N 1?.#@@.
348
Ley 1!.@( que esta$lece seguro o$ligatorio de accidentes personales causados por la circulacin de vehculos +otori*ados.
265
Art, (,<(= inc, 2J: 1Por re.la .eneral todo da'o :ue $ueda
i%$utarse a %alicia o ne.li.encia de otra $ersona0 de-e ser
re$arado $or +sta,7
Sin $erDuicio de lo anterior0 el art6culo (,<(* esta-lece un caso de
res$onsa-ilidad o-Deti#a o sin cul$a:
Art, (,<(*: 1El da'o causado $or un ani%al 4iero0 de :ue no
se re$orta utilidad $ara la .uarda o ser#icio de un $redio0
ser5 sie%$re i%$uta-le al :ue lo ten.a0 si ale.are :ue no le
4ue $osi-le e#itar el da'o0 no ser5 o6do,7

G, RE[UISITOS DE LA OBLI;ACIIN DE INDE!NIUAR EL DAWO
Los re:uisitos de la res$onsa-ilidad e"tracontractual0 $or consi.uiente0
los re:uisitos $ara con4i.urar la o-li.aci/n de inde%ni?ar deri#ada de los &ec&os
il6citos 8delitos cuasidelitos ci#iles30 son los si.uientes:
a3 La acci/n u o%isi/n del a.enteH
-3 El dolo o cul$a de +ste 8i%$uta-ilidad0 re$roc&a-ilidad3H
c3 La ca$acidad del a.enteH
d3 La antiDuridicidadH
e3 El da'oH
43 La relaci/n de causalidad o ne"o causal,

G,2 LA ACCIIN U O!ISIIN DEL A;ENTE
A3, PUNTUALIUACIONES
Co%o se'ala el $ro4esor Corral0
<G=
$ara :ue e"ista res$onsa-ilidad
e"tracontractual es %enester :ue se de un acto &u%ano0 es decir0 un &ec&o
#oluntario del &o%-re, Este acto &u%ano
<A)
$uede consistir en un &acer 84acere3 o
en un no &acer 8non 4acere3,
En la acci/n0 se necesita :ue el a.ente causante del da'o des$lie.ue al.una
acti#idad :ue sea causante del da'o :ue0 en de4initi#a0 se inde%ni?ar5, La o%isi/n0
se con4i.ura cuando el de-er .eneral de cuidado $rescri-6a al a.ente asu%ir una
deter%inada conducta +ste no la reali?/, Esta $osici/n en la :ue el a.ente de-e
actuar0 es conocida $or la do.%5tica $enal co%o la $osici/n de .arante, No es
necesario :ue el acto o%isi#o se de en el conte"to de una conducta acti#a0 -asta
con :ue el autor no &aa actuado0 de-iendo $udiendo &acerlo sin .ra#e
%enosca-o $ara su $ro$ia $ersona,
<A2
B3, EXCLUSIIN DE RESPONSABILIDAD POR 9ALTA DE EOLUNTAD, CASO 9ORTUITO O
9UERUA !AYOR
El caso 4ortuito es de4inido en el art6culo GA del C/di.o Ci#il,
Art, GA: 1Se lla%a 4uer?a %aor o caso 4ortuito el i%$re#isto
a :ue no es $osi-le resistir0 co%o un nau4ra.io0 un terre%oto0
el a$resa%iento de ene%i.os0 los actos de autoridad
eDercidos $or un 4uncionario $B-lico0 etc,7
349
C&..:L, o$. cit., p. 11'.
350
7i se e6ige voluntad hu+ana para generar responsa$ilidad, surgira el pro$le+a de la posi$ilidad que respondan civil+ente las %ersonas
Burdicas 2entes ficticios definidos por el artculo "@"3. ,sta discusin doctrinal, estara resuelta por la doctrina y la 8urisprudencia chilenas,
puesto que se sostiene que las personas 8urdicas pueden ser agentes causantes de un ilcito civil, y por consiguiente responsa$les. ,sta
posicin tendra respaldo ta+$in legal, toda ve* que el artculo "! del Cdigo /rocesal /enal seala que +or las +ersonas jurdicas
res+onden los -ue hu#ieren intervenido en el acto +uni#le 2delito penal3. sin perjuicio de la responsabilidad civil que les afectare. %icha
nor+a es casi idntica a la que se contena el Cdigo de /rocedi+iento /enal en el artculo ). 5ase C&..:L o$. cit. p. 11?.
351
-$id.
266
Para Corral0
<A(
lo %5s $ro$io es u-icar al caso 4ortuito 8&ec&o de la
naturale?a3 o 4uer?a %aor 8acto de autoridad3 co%o una causal de su$resi/n de la
#oluntariedad del &ec&o0 en el sentido :ue &a :uedado su$ri%ida la #oluntariedad
-5sica0 en ri.or no $uede ser #inculado a una #oluntad &u%ana,
Para con4i.urarlo co%o un caso de e"clusi/n de res$onsa-ilidad0 el caso
4ortuito 8o la 4uer?a %aor3 de-e ser la Bnica causa del da'o en +l no de-e
contri-uir la cul$a del a.ente,
G,( I!PUTABILIDAD, DOLO O CULPA DEL A;ENTE CAUSANTE DEL DAWO
8REPROCCABILIDAD3,
A3, ;ENERALIDADES
El acto &u%ano des$le.ado :ue ocasion/ un da'o0 &a de ser eDercido $or
el a.ente causante de +ste con cul$a o dolo,
Co%o &a se'alado la doctrina0 la distinci/n tradicional entre delitos
cuasidelitos ci#iles0 descansa Dusta%ente en la di4erente actitud del a.ente: si actu/
con dolo0 su acci/n constitue un delito ci#ilH si actu/ con cul$a o ne.li.encia0 un
cuasidelito ci#il,
El Duicio de re$roc&e 8cul$a o dolo30 constitue el ele%ento su-Deti#o de los
re:uisitos de la res$onsa-ilidad ci#il e"tracontractual0 en contra$osici/n al anterior
8acci/n u o%isi/n3 :ue ser6a el as$ecto o-Deti#o de la res$onsa-ilidad,
En .eneral0 se &a dic&o :ue en t+r%inos $r5cticos no &a-r6a di4erencias
entre un delito un cuasidelito ci#iles en relaci/n a sus consecuencias, En e4ecto0
en a%-os casos 8dolo o cul$a30 lo rele#ante #iene dado $or la intensidad del da'o
no $or la actuaci/n del a.ente,
<A<
No o-stante :ue en $rinci$io0 la distinci/n dolo-cul$a en %ateria de
res$onsa-ilidad e"tracontractual carece de rele#ancia $ara sus e4ectos
8inde%ni?aci/n30 el art6culo (,<2> inciso se.undo0 s/lo es a$lica-le en el caso de
delitos ci#iles 8dolo30 no en los cuasidelitos,
<AG
Lo %is%o ocurre con el art6culo
(,22= inciso se.undo0 en donde s/lo se e"i.e dolo no cul$a,
<AA
Art, (,<2>: 1Es o-li.ado a la inde%ni?aci/n el :ue &i?o el
da'o0 sus &erederos,
El :ue reci-e $ro#ec&o del dolo aDeno0 sin ser
c/%$lice en +l0 s/lo es o-li.ado &asta concurrencia de lo :ue
#al.a el $ro#ec&o,7
Art, (,22=: 1El ne.ocio :ue interesa al %andatario solo0 es un
%ero conseDo0 :ue no $roduce o-li.aci/n al.una,
Pero si este conseDo se da %aliciosa%ente0 o-li.a a la
inde%ni?aci/n de $erDuicios,7
B3, EL DOLO
352
&$. cit. p. 11@.
353
7in per8uicio que la +ayora de la doctrina estC de acuerdo en que no ha$ra grandes diferencias entre un delito y un cuasidelito civil, el
profesor Corral e6presaG !(" la indemni1acin. aun-ue re*ulada en t3rminos del da2o causado es tam#i3n com+rendida +sicol*icamente
tanto +or la vctima como +or el ofensor como una sancin al actuar im+rudente o doloso de 3ste. %s tam#i3n lo entienden los tri#unales.
siendo inevita#le una a+reciacin de la *ravedad de la cul+a cuando se re*ulan los da2os e0tra+atrimoniales. en los -ue la discrecin judicial
es am+lsima. )n tal evento. factores como la *ravedad o li*ere1a de la cul+a del victimario. el c/lculo de utilidades -ue haya +odido hacer.
su situacin econmica. son elementos -ue sirven. e0+lcita o im+lcitamente. al ju1*ador +ara arri#ar a la cuanta de la indemni1acin !(".
&$. cit., pp. ?! y ?.
354
,sta nor+a ha de relacionarse con la contenida en el artculo 1.@"! inc. ', que disponeG )n los dem/s casos el dolo da lu*ar solamente
a la accin de +erjuicios contra la +ersona o +ersonas -ue lo han fra*uado o -ue se han a+rovechado de 3l9 contra las +rimeras +or el total
valor de los +erjuicios. y contra las se*undas hasta concurrencia del +rovecho -ue han re+ortado del dolo.
355
7E-ECVX-N, %., )l mandato civil, ,ditorial =urdica de Chile, 7an iago, 1 #", p. '(@, citado por C&..:L, o$. cit., p. 1''.
267
El dolo se encuentra de4inido en el inciso 4inal del art6culo GG0 el cual
se'ala: 1El dolo consiste en la intenci/n $ositi#a de in4erir inDuria a la $ersona o
$ro$iedad de otro,7
Recorde%os a:u60 :ue Dusta%ente +ste ser6a uno de los as$ectos rele#antes
de la tridi%encionalidad del dolo en %ateria ci#il: dolo0 #icio del consenti%ientoH
dolo0 a.ra#ante de la res$onsa-ilidad contractualH 0 dolo0 ele%ento o re:uisito de
la res$onsa-ilidad e"tracontractual 8ele%ento su-Deti#o30 a$lica-le a los delitos
ci#iles,
Co%o se'ala A-eliu]0
<A>
el dolo se a$recia in concreto se.Bn las
circunstancias0 a :ue inclue un ele%ento sicol/.ico, Kste ser6a0 la intenci/n0 el
deseo de causar el da'o0 cua $rue-a corres$onder5 sie%$re al de%andante0
$uesto :ue el dolo 8al i.ual :ue la %ala 4e3 no se $resu%e,
Dadas las di4icultades $ro-atorias del dolo0 -asta la $rue-a de la cul$aH
deDando los casos de delitos ci#iles 8dolo3 cuando concurrieren conDunta%ente en
un %is%o &ec&o con delitos $enales,
<A*
C3, LA CULPA
La cul$a
<A@
es de %aor rele#ancia en %ateria ci#il e"tracontractual :ue el
dolo0 ori.ina el cuasidelito ci#il,
El da'o $roducido ser5 %5s 4recuente%ente ori.inado $or un cuasidelito
ci#ilH
<A=
constituir5 en t+r%inos $r5cticos la re.la .eneral,
El C/di.o Ci#il no de4ini/ cul$a tal co%o lo &i?o con el dolo, Pero0 en el
art6culo GG e4ectu/ la cl5sica distinci/n entre cul$a: .ra#e0 le#e le#6si%a, Esta
.raduaci/n de la cul$a no se a$licar6a en %ateria de res$onsa-ilidad
e"tracontractual0 $ero &a $er%itido :ue la doctrina a $artir de +stas ela-ore un
conce$to de cul$a,
Se de4ine a la cul$a en %ateria de res$onsa-ilidad e"tracontractual co%o la
4alta de dili.encia o cuidado en la eDecuci/n de un &ec&o,
<>)
a3, 9or%as de a$reciar la cul$a
En doctrina0 e"isten dos %+todos $ara a$reciar la cul$a0 los cuales son:
<>2
i) Cul$a en a-stracto 8o-Deti#a3H
ii) Cul$a en concreto 8su-Deti#a3,
En el %+todo de a$reciaci/n de la cul$a o-Deti#a o en a-stracto0 se co%$ara
la actitud del suDeto causante del da'o0 con la :ue &i$ot+tica%ente &a-r6a tenido una
$ersona $rudente e"$uesta a la %is%a situaci/n, En otras $ala-ras0 se ela-ora
te/rica%ente el co%$orta%iento de un suDeto ideal se deter%ina lue.o0 c/%o +ste
se &a-r6a co%$ortado,
A$licando el %+todo de a$reciaci/n su-Deti#o de la cul$a o in concreto0 se
$rocede anali?ando la situaci/n $articular del a.ente0 sin co%$ararlo con un suDeto
ideal,
356
:4,L-0X o$. cit., p. 1?!.
357
Los requisitos del delito penal son independientes y autno+os, puede ha$er concurrencia de responsa$ilidad civil y penal 2e incluso
ad+inistra iva o infraccional3 en un +is+o hecho, +as ello no necesaria+ente sie+pre se darC. 7lo a +odo de referencia, dire+os que la
ti%icidad es un ele+ento caracteri*ador del delito penal que no for+a parte del delito o cuasidelito civil. /or otro lado, e6isten delitos
penales que no originan delitos civiles 2dao3, vgr. delitos de peligro a$stracto.
358
Lla+ada aqu culpa aquiliana.
359
,l cuasidelito civil es +uchsi+o +Cs a+plio que el cuasidelito penal, el cual este Bl i+o slo ca$e en nuestro siste+a 8urdico en los
delitos contra las personas.
360
La culpa en +ateria de responsa$ilidad contractual se define co+o la falta de diligencia o cuidado en el cu+pli+iento de una o$ligacin.
La culpa contractual se presu+e y se gradua, +as no en la culpa e6tracontractual. :4,L-0X, o$. cit., p. 1?.
361
7e advierte al lector, no confundir esta +ateria con el funda+ento de la responsa$ilidad e6tracontractual anterior+ente tratado.
268
Se.Bn don Ren+ A-eliu] !,0
<>(
nuestra le.islaci/n ado$ta el $ri%er %+todo0
#ale decir0 el de la cul$a en a-stracto0 el suDeto ideal de co%$araci/n ser6a el
-uen $adre de 4a%ilia,
-3, ;raduaci/n de la cul$a
En la res$onsa-ilidad e"tracontractual0 carece de sentido la distinci/n del
art6culo GG
<><
en relaci/n a la cul$a0 toda #e? :ue ella es $ro$ia de la
res$onsa-ilidad contractual0 dado lo $rece$tuado en el art6culo 2,AG* inciso
$ri%ero,
<>G
La cul$a e"tracontractual0 $or %5s le#e :ue sea 8cu%$li+ndose los de%5s
re:uisitos30 .enerar5 la o-li.aci/n de inde%ni?ar, Esta idea0 no es %5s :ue un
corolario de lo anterior%ente dic&o: no &a di4erencia en cuanto a sus e4ectos0
entre el delito el cuasidelito ci#il,
<>A
c3, Prue-a de la cul$a
En %ateria contractual la cul$a del deudor se $resu%e0 con4or%e lo dis$one
el art6culo 2,AG* inciso tercero,
La cul$a en la res$onsa-ilidad e"tracontractual0 no se $resu%e de-e
acreditarse $or :uien de%ande la acci/n inde%ni?atoria, Ello0 atendido lo dis$uesto
en el inciso $ri%ero del art6culo 2,>=@,
Art, 2,>=@ inc, 2J: 1Incu%-e $ro-ar las o-li.aciones o su
e"tinci/n al :ue ale.a a:u+llas o +sta,7
La $rue-a de la cul$a0 Dusta%ente ser5 el %5s duro o-st5culo :ue &a de
sortear la #6cti%a del da'o, Co%o se trata de $ro-ar un &ec&o0 la $rue-a en esta
%ateria no tiene nin.una restricci/n en relaci/n a lo dis$uesto en los art6culos
2,*)@ 2,*)=,
Co%o la $rue-a de la cul$a0 es uno de los $untos %5s di46ciles desde la
$ers$ecti#a de la #6cti%a del da'o0 el le.islador &a tratado de a%inorar su ri.or
esta-leciendo $resunciones de cul$a-ilidad, Dic&as $resunciones $ueden ser
le.ales o de Derec&o 8art6culo G*3,
<>>
Cuando el le.islador esta-lece $resunciones le.ales0 est5 in#irtiendo el
onus $ro-andi0 de tal %anera :ue corres$onder5 al #icti%ario destruir la $resunci/n
#ali+ndose de al.una $rue-a en contrario, Cuando el le.islador crea $resunciones
362
&$. cit., p. 1?.
363
Culpa grave. ne*li*encia *rave. cul+a lata. es la -ue consiste en no manejar los ne*ocios ajenos con a-uel cuidado -ue aun las
+ersonas ne*li*entes y de +oca +rudencia suelen em+lear en sus ne*ocios +ro+ios. )sta cul+a en materias civiles e-uivale al dolo. Culpa
leve. descuido leve. descuido li*ero. es la falta de a-uella dili*encia y cuidado -ue los hom#res em+lean ordinariamente en sus ne*ocios
+ro+ios. Cul+a o descuido. sin otra calificacin. si*nifica culpa o descuido leve. )sta es+ecie de cul+a se o+one a la dili*encia o cuidado
ordinario o mediano. )l -ue de#e administrar un ne*ocio como un buen padre de familia es res+onsa#le de esta es+ecie de cul+a. Culpa o
descuido levsimo es la falta de a-uella esmerada dili*encia -ue un hom#re juicioso em+lea en la administracin de sus ne*ocios
im+ortantes. )sta es+ecie de cul+a se o+one a la suma dili*encia o cuidado.
364
)l deudor no es res+onsa#le sino de la cul+a lata en los contratos -ue +or su naturale1a slo son 7tiles al acreedor9 es res+onsa#le de
la leve en los contratos -ue se hacen +ara #eneficio rec+roco de las +artes9 y de la levsima. en los contratos en -ue el deudor es el 7nico
-ue re+orta #eneficio.
365
7e ha sealado que e6iste una tipologa especial de culpaG la cul%a in&racci)n de le' o de re(lamento. Ssta se producira cada ve*
que se incu+pla por parte del agente alguna o$ligacin legal o regla+entaria. Eales nor+as se dictan para prevenir accidentes o atentados a
intereses protegidos social+ente, de tal +anera que si por no respetarse stas se produce la lesin, ha$rC culpa del autor del hecho. ,sta
nocin, no de$era llevar a a$surdos, han de cu+plirse ta+$in con los de+Cs requisitos de la o$ligacin de inde+ni*ar, principal+ente la
relacin causal entre la infraccin regla+entaria y el dao producido. Los casos +Cs frecuentes se refieren a +aterias del trCnsito. Co+o
e8e+plo de culpa infraccin de regla+ento pode+os sealar el que aparece en la ..%.=. to+o LZZZ-5, secc. @W, p. 'G ,l incu+pli+iento del
regla+ento de piscinas 2por parte de quien la e6plota3, consistente en no ha$er dotado a la piscina de una re8illa de proteccin o seguridad,
lo hace responsa$le de la +uerte de un +enor que fue succionado por el desagce.
366
8e dice +resumirse el hecho -ue se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. 8i estos antecedentes o circunstancias
-ue dan motivo a la +resuncin son determinados +or la ley. la +resuncin se llama le*al. 8e +ermitir/ +ro#ar la no e0istencia del hecho -ue
le*almente se +resume. aun-ue sean ciertos los antecedentes o circunstancias de -ue lo infiere la ley9 a menos -ue la ley misma rechace
e0+resamente esta +rue#a. su+uestos los antecedentes o circunstancias. 8i una cosa. se*7n la e0+resin de la ley. se +resume de derecho.
se entiende -ue es inadmisi#le la +rue#a contraria. su+uestos los antecedentes o circunstancias.
269
de Derec&o en la %ateria0 no $uede el de%andado destruir la $resunci/n0 all6
estar6a%os en $resencia de un siste%a de res$onsa-ilidad o-Deti#a o sin cul$a,
<>*

G,< CAPACIDAD DEL A;ENTE CAUSANTE DEL DAWO, LA CAPACIDAD
EXTRACONTRACTUAL
A3, ;ENERALIDADES
La ca$acidad en %ateria e"tracontractual0 est5 suDeta a re.las $articulares
:ue di4ieren a las .enerales0 dadas a $ro$/sito de la ca$acidad de eDercicio en los
contratos 8art6culos 2GG>-2GG*3,
Son ca$aces de ser a.entes causantes de da'o e"tracontractual0 todos
a:uellos :ue la le no declare inca$aces, En esta %ateria0 no e"iste la distinci/n
entre ca$acidad a-soluta o relati#a,
B3, INCAPACIDADES EXTRACONTRACTUALES
De acuerdo al art6culo (,<2=0 s/lo e"isten tres .ru$os de inca$acidades, Los
%enores de siete a'os 8los in4antes3H los %aores de siete %enores de 2>0 :ue
&u-ieren sido declarados Dudicial%ente sin discerni%iento0 los de%entes,
a3 Los %enores de siete a'os, Recu+rdese a:u6 :ue0 dentro de la cate.or6a
i%$B-eres0 el C/di.o Ci#il en su art6culo (> esta-lece una su-distinci/n0 lla%ando
in4antes o ni'os a los %enores de siete a'os, Pues -ien0 esta clasi4icaci/n no es
odiosa ni ociosa0 se Dusti4ica $recisa%ente en el &ec&o :ue estas $ersonas son0 a la
lu? del art6culo (,<2=0 inca$aces de ser autores de delito o cuasidelito ci#il,
<>@

-3 Los %aores de siete %enores de diecis+is a'os :ue &u-ieren sido Dudicial%ente
declarados sin discerni%iento, Es el Due?0 :uien en 4or%a casu6stica0 decidir5 si
estos %enores son o no0 ca$aces en esta %ateria, [ui+n decidir50 si actu/ con o sin
discerni%iento0 ser5 el Due? :ue cono?ca de la de%anda ci#il inde%ni?atoria0 el cual0
$or re.la .eneral0 ser5 el Due? ci#il,
<>=
No tiene co%$etencia a este res$ecto el Due?
de 4a%ilia0 ni el de .arant6a,
<*)
Res$ecto al discerni%iento ci#il0 e"isten dos 4or%as de co%$renderlo, La
$ri%era0 co%o $osi-ilidad del %enor de re$resentarse los ries.os o $eli.ros de su
conducta, La se.unda0 co%o a$titud $ara Du?.ar si est5 o no incu%$liendo un de-er
Dur6dico de cuidado, La doctrina se inclina $or la $ri%era,
<*2
Dis$one el C/di.o Ci#il en el inciso 4inal del art6culo (,<2=:
Art, (,<2=: 1No son ca$aces de delito o cuasidelito los
%enores de siete a'os ni los de%entesH $ero ser5n
res$onsa-les de los da'os causados $or ellos las $ersonas a
cuo car.o est+n0 si $udiere i%$ut5rseles ne.li.encia,
[ueda a la $rudencia del Due? deter%inar si el %enor
de diecis+is a'os &a co%etido el delito o cuasidelito sin
discerni%ientoH en este caso se se.uir5 la re.la del inciso
anterior,7
367
;Cs adelante se anali*arCn estas presunciones al tratar la responsa$ilidad por el hecho a8eno y por el hecho de las cosas.
368
La su$clasificacin infante nio, ta+$in iene relevancia en +ateria posesoria, atendido lo dispuesto en el artculo #') inc. 'G ,os
dementes y los infantes son inca+aces de ad-uirir +or su voluntad la +osesin. sea +ara s mismos o +ara otros.
369
Ea+$in podra conocer de la accin civil, el Eri$unal de =uicio &ral en lo /enal o un 8ue* de polica local.
370
La te+Ctica del discerni+iento en +ateria civil e6tracontractual, ni la capacidad en esta Crea, guardan relacin con la i+puta$ilidad
etCrea del %erecho /enal. ,n +ateria penal, rige el artculo 1( del C)di(o .enal que esta$lece las eximentes de res%onsa$ilidad %enal,
particular+ente el nu+eral ' que disponeG )st/n e0entos de res+onsa#ilidad criminal' el menor de ! a"os. ,a res+onsa#ilidad de los
menores de ! y mayores de # se re*ular/ +or lo dis+uesto en la ,ey de responsabilidad penal juvenil. Ley NF '( (!@.
371
4:..&7 4., ,nrique Curso de res+onsa#ilidad civil, 0niversidad de Chile. sNe., citado por C&..:L o$. cit. p. 11(.
270
c3 Los de%entes,
<*(
Para :ue la de%encia sea causa de ini%$uta-ilidad0 es %enester
:ue se reBnan los si.uientes re:uisitos:
<*<
i3 actualH
ii3 totalH
iii3 no i%$uta-le a la #oluntad del suDeto,
i3 De%encia actual: La enaDenaci/n o disca$acidad %ental de-e ser una
situaci/n $er%anente0 i%$ortando :ue est+ $resente al %o%ento de eDecuci/n del
&ec&o,
A di4erencia de lo :ue ocurre en %ateria contractual0 se ad%ite :ue el
de%ente sea res$onsa-le si &a %ediado al.Bn inter#alo lBcido,
<*G
No se a$licar6a
a:u6 lo dis$uesto en el art6culo G>A0 el cual s/lo ca-e en sede contractual,
<*A
As6 las
cosas0 incluso la interdicci/n $or de%encia no i%$edir6a la res$onsa-ilidad si se
$rue-a :ue el de%ente o-r/ en dic&o inter#alo lBcido,
<*>
ii3 De%encia total: Co%o se'ala Alessandri0
<**
el suDeto de-e estar
a-soluta%ente i%$edido de darse cuenta del acto sus consecuencias0 el solo
dia.n/stico de la en4er%edad %ental no -asta,
iii3 De%encia no i%$uta-le a la #oluntad del suDeto 8in#oluntaria3: Este
re:uisito se e"$lica0 atendida la re.ulaci/n le.al del caso del e-rio0 art6culo (,<2@,
Art, (,<2@: 1El e-rio es res$onsa-le del da'o causado $or su
delito o cuasidelito,7
En e4ecto0 la enaDenaci/n %ental &a de ser in#oluntaria0 $uesto :ue si el
suDeto se autoenaDena ocasional%ente
<*@
res$onder5 $or la i%$rudencia te%eraria
:ue dic&a acci/n encierra, Es $or esta ra?/n0 :ue el art6culo (,<2@ se a$licar6a $or
analo.6a a los casos de locuras t/"icas0 #ale decir0 a:uellas $ri#aciones de ra?/n
$or el uso Ro a-uso de sustancias sicotr/$icas,
Es el tratadista 4ranc+s0 Ro-erto Fos+ Pot&ier0
<*=
:uien %a.istral%ente
e"$lica el 4unda%ento de la res$onsa-ilidad del e-rio: 1Aun:ue la e%-ria.ue? &a.a
$erder el uso de la ra?/n0 una $ersona no deDa $or esto de estar %enos o-li.ada a
la re$araci/n del da'o :ue &a &ec&o a al.uien en estado de e%-ria.ue?H $ues es
$or su cul$a si se encuentra en tal de$lora-le estado, Y en esto di4iere el &o%-re
e%-ria.ado de los ni'os de los insensatos0 a :uienes no se $uede i%$utar 4alta
al.una,7
C3, L[UIKN RESPONDE POR LOS ACTOS DEL INCAPAUM
Este te%a0 es tratado $or la doctrina con el r/tulo de res$onsa-ilidad del
.uardi5n del inca$a?, 9rente a esta situaci/n0 ca-e $re.untarse :ui+n res$onder5
$or el &ec&o da'oso .enerado $or el de%ente0 los in4antes0 o el %aor de *
%enor de 2> a'os declarado sin discerni%iento,
Esta $ro-le%5tica la resuel#e el $ro$io inciso $ri%ero del art6culo (,<2= al
se'alar: 18,,,3 $ero ser5n res$onsa-les de los da'os causados $or ellos las $ersonas
a cuo car.o est+n0 si $udiere i%$ut5rseles ne.li.encia,7
372
:qu ta+$in, el tr+ino de+ente es utili*ado por el Cdigo Civil, en su sentido natural y o$vio, +as no en su acepcin tcnica.
373
C&..:L o$. cit. p. 1(#.
374
:L,77:N%.- .., :rturo De la res+onsa#ilidad e0traEcontractual en el Derecho chileno, ,ditorial =urdica ,diar1Conosur, p. 1)).
375
Art. 87, ,os actos y contratos del demente. +osteriores al decreto de interdiccin. ser/n nulos9 aun-ue se ale*ue ha#erse ejecutado o
cele#rado en un intervalo l7cido. F +or el contrario. los actos y contratos ejecutados o cele#rados sin +revia interdiccin. ser/n v/lidos9 a
menos de +ro#arse -ue el -ue los ejecut o cele#r esta#a entonces demente.
376
,l profesor ,nrique 4arros, seala que el +is+o decreto de interdiccin no es prue$a de la de+encia en +ateria e6tracontractual, sino
que es un antecedente que de$e servir de $ase para el 8ue* que conoce de la de+anda civil inde+ni*atoria. 4:..&7 4., ,nrique Curso de
res+onsa#ilidad civil, 0niversidad de Chile. sNe., citado por C&..:L o$. cit. p. 11(.
377
&$. cit. p. 1)".
378
7e ha$la de DocasionalJ, puesto que la e$riedad clnica+ente co+pro$ada, es asi+ila$le a la de+encia.
379
/&EV-,. o$. cit. p. #).
271
Se usa a:u6 el t+r%ino .uardi5n $ara desi.nar a :ui+n de-e cuidar o #i.ilar
al inca$a?, Es $or ello :ue0 este caso no $uede catalo.5rselo co%o a:uellos :ue la
doctrina deno%ina res$onsa-ilidad $or el &ec&o aDeno0 sino :ue a:u6 la
res$onsa-ilidad deri#a del &ec&o $ro$io0 esto es0 la ne.li.encia o 4alta del de-ido
cuidado en la #i.ilancia del inca$a?, Se en4ati?a :ue no &a res$onsa-ilidad $or el
&ec&o aDeno0 toda #e? :ue en tales casos0 es %enester :ue el autor sea $lena%ente
ca$a? e"tracontractual%ente0 en ca%-io en los su$uestos del $resente ac5$ite0
Dusta%ente0 se est5 &a-lando de da'os $roducidos $or un inca$a?,
As6 $ues0 la #6cti%a en el Duicio inde%ni?atorio0 tendr5 :ue $ro-ar la
ne.li.encia del .uardi5n,
Esta res$onsa-ilidad es a$lica-le no s/lo a los $adres del inca$a?0 sino :ue
8co%o el C/di.o no distin.ue3 a cual:uier $ersona :ue lo ten.a a su cuidado,
Co%$ro-ada :ue sea su ne.li.encia condenado $or sentencia 4ir%e0 el
.uardi5n no $uede $edir ree%-olso de lo :ue tu#o :ue $a.ar, Lo anterior se deduce
a$licando contrario sensu el art6culo (,<(A0 el cual s/lo da derec&o al :ue res$ondi/
$or el &ec&o aDeno0 $ara ser inde%ni?ado so-re los -ienes del :ue era ca$a? del
delito o cuasidelito,
G,G LA ANTIFURIDICIDAD
<@)
A3, ;ENERALIDADES
La doctrina tradicional destaca co%o ele%ento rele#ante0 la e"istencia de un
&ec&o da'oso no su ilicitud0 d5ndola $or entendida o a-sor-ida $or el ele%ento
su-Deti#o 8dolo-cul$a3,
La tendencia conte%$or5nea0 $one acento en el da'o0 a.re.a :ue este es
antiDur6dico0 sal#o :ue concurra al.una causal de Dusti4icaci/n, El a$orte de la
%oderna tendencia ser6a entonces0 la incor$oraci/n de la antiDuridicidad co%o un
ele%ento %5s de la res$onsa-ilidad e"tracontractual,
As60 la antiDuridicidad se inserta en el 5%-ito del acto il6cito0 consiste en la
contradicci/n entre una deter%inada conducta el ordena%iento Dur6dico,
La antiDuridicidad se clasi4ica en 4or%al %aterial, En el $ri%er caso0 la
conducta contradice una nor%a e"$resa del ordena%iento Dur6dico0
<@2
en el
se.undo0 contra#iene el orden $B-lico0 la %oral los $rinci$ios .enerales del
Derec&o,
La antiDuridicidad %aterial e"i.e la concurrencia de los re:uisitos .enerales
de la res$onsa-ilidad e"tracontractual: acto u o%isi/n0 i%$uta-ilidad 8dolo-cul$a30
ca$acidad0 antiDuridicidad0 da'o relaci/n causal,
La antiDuridicidad 4or%al0 $lantea un il6cito ci#il t6$ico o cerrado0 la
res$onsa-ilidad e"tracontractual se satis4ace con la si%$le eDecuci/n de la conducta
ti$i4icada en la Le,
<@(
Sus ele%entos son: acci/n u o%isi/n0 ca$acidad0 da'o0
conducta descrita en la le0 relaci/n causal, La i%$uta-ilidad a:u6 se $resu%e con
la $rue-a de la eDecuci/n del &ec&o descrito en la LeH er.o0 no ser6a %enester
acreditar dolo o cul$a del a.ente,
380
.&%.YH0,9 H., /a$lo Res+onsa#ilidad e0tracontractual, ,ditorial =urdica de Chile, 7an iago, 1.> .&77,N%, :., Vugo %l*unos
as+ectos acerca de las nuevas tendencias so#re la res+onsa#ilidad civil e0tracontractual, en .evista :ctualidad =urdica, 0niversidad del
%esarrollo, N ', =ulio '(((, 7an iago, ao '(((.
381
Cree+os ver una nota$le si+ilitud terica entre la lla+ada cul%a in&racci)n de le' o in&racci)n de re(lamento, y la antiBuridicidad
&ormal, +C6i+e considerando los de+Cs requisitos de la responsa$ilidad e6tracontractual que se han de acreditar, e6cluyendo la prue$a de
la culpa stricto sensu.
382
C+o e8e+plos se han citado los artculos ?)1, ??#, )@, 1.'!", 1.'!?, 1.'!#, todos del Cdigo Civil.
272
B3, CAUSALES DE FUSTI9ICACIIN
Para la doctrina tradicional0 al.unas de las causas de Dusti4icaci/n0 o-edecen
a los casos de ausencia de dolo o cul$a, Las tendencias actuales0 se'alan :ue las
causas de Dusti4icaci/n &acen desa$arecer la antiDuridicidad0 con#irtiendo el acto en
le.6ti%o aDustado a Derec&o,
Se &an se'alado co%o causas de Dusti4icaci/n las si.uientes:
a3, La le.6ti%a de4ensa, Son re:uisitos de +sta: a.resi/n ile.6ti%aH necesidad
racional del %edio e%$leado $ara i%$edirla o re$elerlaH 0 la 4alta de $ro#ocaci/n
su4iciente $or $arte del :ue se de4iende 8art, 2) NJs G0 A0 > del C/di.o Penal3H
-3, El estado de necesidad, Sus re:uisitos #ienen dados $or: realidad o $eli.ro
in%inente del %al :ue se trata de e#itarH :ue sea %aor el da'o e#itado0 :ue el
causado $ara e#itarloH 0 :ue no &aa otro %edio $ractica-le %enos $erDudicial
$ara i%$edirlo 8art, 2) NJ * C/di.o Penal3H
<@<
c3, O-rar en cu%$li%iento de un de-er o en el eDercicio le.6ti%o de un derec&o0
autoridad0 o4icio o car.o 8art, 2) NJ 2) C/di.o Penal3H
d3, O-rar #iolentado $or una 4uer?a irresisti-le o i%$ulsado $or un %iedo
insu$era-le 8art, 2) NJ = C/di.o Penal3, Para Corral0
<@G
+sta es %5s -ien una causal
de e"clusi/n de #oluntariedad del &ec&o0
<@A
%as no de su ilicitud,
e3, La e"ce$tio #eritatis, De acuerdo al art6culo (,<<20
<@>
la #eracidad de la
i%$utaci/n constitue una #6a :ue e"tin.ue la res$onsa-ilidad ci#il0 $or &acer
desa$arecer la antiDuridicidad,
<@*
C3, LA CULPA DE LA ENCTI!A
<@@
Si el da'o 4ue $roducido $or al.Bn suDeto0 el actuar de la #6cti%a 4ue la
Bnica causa :ue lo ori.in/H el $ri%ero no tiene res$onsa-ilidad, En ca%-io si e"iste
concurso de cul$as entre a%-os0 se a$lica el art6culo (,<<):
Art, (,<<): 1La a$reciaci/n del da'o est5 suDeta a
reducci/n0 si el :ue lo &a su4rido se e"$uso a +l
i%$rudente%ente,7
D3, PACTOS DE IRRESPONSABILIDAD
Por acuerdo $re#io 8entre &ec&or #6cti%a3 a :ue ocurra el &ec&o da'oso o
e" ante0 se e"i%e de res$onsa-ilidad ci#il e"tracontractual, Se discute en doctrina
la #alide? de tales $actos o acuerdos0
<@=
sin e%-ar.o e"iste consenso en :ue +stos
:uedar6an a-soluta%ente $roscritos en los si.uientes casos:
- Cuando la Le e"$resa%ente se'ale su irrenuncia-ilidad0 co%o en
%ateria la-oralH
- En caso de dolo 8 cul$a .ra#e30 $or a$licaci/n del art6culo 2,G>AH
<=)
- En caso de da'o a las $ersonas,
383
7in per8uicio de esta causal, se de8a a salvo a la vcti+a la actio de in rem verso, con el o$8eto de evitar un posi$le enriqueci+iento sin
causa.
384
&$. cit., p. 1)(.
385
:ccin u o+isin hu+ana voluntaria, pri+er requisito de la responsa$ilidad e6tracontractual.
386
Art. "HH1, ,as im+utaciones injuriosas contra el honor o el cr3dito de una +ersona no dan derecho +ara demandar una indemni1acin
+ecuniaria. a menos de +ro#arse da2o emer*ente o lucro cesante. -ue +ueda a+reciarse en dinero9 +ero ni aun entonces tendr/ lu*ar la
indemni1acin +ecuniaria. si se +ro#are la verdad de la im+utacin.
387
No se aplica la e0ce+tio veritatis a las conductas violatorias al derecho a la inti+idad ni a la i+agen.
388
:4,L-0X o$. cit., p. 1!(.
389
:L,77:N%.- o$. cit., p. ?)@ y ss> C&..:L o$. cit., p. 1))> :4,L-0X o$. cit., p. 1!1.
390
Art. 1.87, $)l +acto de no +edir m/s en ra1n de una cuenta a+ro#ada. no vale en cuanto al dolo contenido en ella. si no se ha
condonado e0+resamente. %a condonaci&n del dolo futuro no vale.
273
G,A EL DAWO
A3, CONCEPTO
El da'o es un re:uisito esencial en la res$onsa-ilidad e"tracontractual0
ello es as6 $or:ue la acci/n inde%ni?atoria res$ecti#a #a a nacer si - s/lo si- el
&ec&o il6cito caus/ da'o 8arts, 2,G<*H (,<2G3, Se.Bn la Duris$rudencia0 da'o es todo
detri%ento o %enosca-o :ue una $ersona e"$eri%ente0 $or cul$a de otra0 sea en su
$ersona0 en sus -ienes0 o cual:uiera de sus derec&os e"tra$atri%oniales,
<=2
Para Fos+ Die? S,0
<=(
da'o es toda lesi/n0 %enosca-o o detri%ento a si%$les
intereses de la #6cti%a,
De-e%os destacar desde a0 :ue en esta %ateria se a$lica el $rinci$io de la
re$araci/n inte.ral del da'o $roducido,
B3, RE[UISITOS DEL DAWO INDE!NIUABLE
<=<
a3, De-e ori.inarlo una $ersona distinta del o4endido, Cuando el da'o lo
.enera la $ro$ia #6cti%a0 no $rocede la re$araci/n0 a4ir%aci/n :ue $arece o-#ia0
%5"i%e :ue en la relaci/n Dur6dica res$ecti#a &an de ser suDetos distintos el
de%andante de%andado 8#6cti%a-#icti%arioH acreedor-deudor3,
-3, De-e consistir en una tur-aci/n o %olestia anor%al, Se &a dic&o0 :ue
carecen de e4ectos Dur6dicos las si%$les %olestiasH $or cuanto la #ida en sociedad
i%$lica ciertas li%itaciones o %olestias :ue es $reciso so$ortar sin :ue $ueda
o-tenerse un resarci%iento $or ellas,
c3, De-e tur-ar0 %enosca-ar o $erDudicar una situaci/n l6cita,
d3, De-e ser cierto, S/lo son re$ara-les los da'os ciertos0 entendiendo $or
tales los da'os reales e4ecti#os, De esta suerte0 se e"cluen los da'os %era%ente
e#entuales o &i$ot+ticos,
e3, No de-e estar a re$arado, No es $osi-le e"i.ir la re$araci/n de un
$erDuicio a inde%ni?ado, Con esta noci/n se e#ita el cB%ulo de inde%ni?aciones,
A$licaci/n del $rinci$io de la $roscri$ci/n del enri:ueci%iento sin causa, Lo anterior
no es /-ice0 $ara de%andar los $erDuicios no inde%ni?ados0 #.r, da'os %orales0
da'os en las cosas en el caso :ue o$ere el se.uro o-li.atorio en los accidentes de
tr5nsito,
<=G
C3, TIPOS DE DAWOS INDE!NIUABLES, DAWO E!ER;ENTE0 LUCRO CESANTE0 DAWO
!ORAL,
a3, Da'o e%er.ente
Est5 constituido0 $or a:uel e%$o-reci%iento real e4ecti#o $adecido $or
:uien $ide :ue se le inde%nice, EDe%$lo: en el caso de destrucci/n de un #e&6culo0
su #alor, El Diccionario de la Len.ua de la Real Acade%ia Es$a'ola 8R,A,E,30 lo
de4ine co%o el #alor de la $+rdida su4rida o de los -ienes destruidos o
$erDudicados,
-3, Lucro cesante
<=A
391
.%=, E. LZ5--, 7ecc. 'W, p., !".
392
%-,9 7., =os )l da2o e0tracontractual. &uris+rudencia y doctrina, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, 1.#, p. )( y ss.
393
-$id.
394
7in lugar a dudas, en la te+C ica del lla+ado Derecho de da2os, co$ra particular inters una su$ ra+a del %erecho Co+ercial, el
4erecho de los se(uros. ,l contrato de seguro, se estudia en la cCtedra de %erecho Co+ercial. 7in per8uicio de lo anterior, vase co+o
$i$liografa o$ligatoria, el tra$a8o pu$licado por el Cole(io de A$o(ados de Chile A.E., respecto del 7e+inario so$re Res+onsa#ilidad Civil
y 8e*uros. %ctuales tendencias y desafos, charlas dictadas el ( y 11 de octu$re de '((1, donde e6ponen los profesores .a+n
%o+ngue* :., Ia$iCn ,lorriaga, Car+en %o+ngue* V., /edro 9elaya ,., VernCn Corral E., y =os ;. 4arros E.
395
,L&..-:H:, Ia$iCn Da2o fsico y lucro cesante, en Derecho de Da2os, 5arios :utores, Le6isNe6is, 7antiago, '.((', pp. ") y ss.
274
Err/nea%ente0 co%o se'ala el $ro4esor Elorria.a0 se $iensa o se da $or
entendido :ue el lucro cesante no .o?a de las caracter6sticas del da'o e%er.ente
8real e4ecti#o3, Co nadie $one en duda :ue el lucro cesante es un da'o cierto0
en %uc&as ocasiones %uc&6si%o %5s .ra#e :ue el da'o e%er.ente0 -astante %5s
cierto cuanti4ica-le :ue el da'o %oral, Co%o eDe%$lo de la a4ir%aci/n anterior0 el
$ro4esor 9a-i5n Elorria.a0 se'ala el caso del $ro4esional li-eral e"itoso o del
de$ortista to$ :ue es atro$ellado de-e %antenerse inacti#o $or #arios %eses,
El lucro cesante0 &a sido de4inido co%o la utilidad o $ro#ec&o :ue se deDa de
o-tener a causa del &ec&o da'oso, El Diccionario de la R,A,E,0 lo de4ine co%o la
.anancia deDada de o-tener co%o consecuencia del incu%$li%iento de una
o-li.aci/n0 $or la in4racci/n de un de-er0 o $or un sacri4icio $atri%onial le.6ti%o,
Conte%$or5nea%ente se e"$lica :ue este da'o $uede ser $asado o 4uturo,
El lucro cesante :ue e"$eri%enta la #6cti%a0 desde el &ec&o il6cito &asta la
sentencia 4ir%e0 es $asadoH el :ue le a4ectar5 desde dic&a 4ec&a0 ser5 4uturo, Esta
distinci/n co-ra %uc&6si%o #alor0 a la &ora de entrar a las tierras del c5lculo del
lucro cesante0 so-retodo cuando se trate de deter%inar los intereses, Los
intereses en el lucro cesante $asado0 de-en li:uidarse desde :ue se 4rustr/ cada
in.reso, Los intereses en el lucro cesante 4uturo0 s/lo se de#en.an desde la 4ec&a
de la sentencia 4ir%e0 toda #e? :ue reci+n all6 :uedar5n deter%inados,
Para lle.ar a esta-lecer la e"istencia %onto del lucro cesante0 -asta con
un Duicio de $ro-a-ilidad0 esto es0 dentro del $roceso nor%al de las cosas, Pode%os
se'alar0 s/lo a %odo de re4erencia0 :ue los %+todos utili?ados en doctrina $ara
Dusti$reciar el da'o e%er.ente son los si.uientes:
- !+todo del c5lculo $or $untosH
- !+todo %ulti$licador o linealH
- !+todo del ca$ital renta-leH
- !+todo del ca$ital a%orti?a-le o %ate%5tico 4inancieroH
- !+todo concretoH
- !+todo del ca$ital $resenteH
- !+todos co%-inados,
c3, Da'o %oral:
<=>
Este ti$o de da'o es re$ara-le $or la #6a e"tracontractual0 so-re la -ase del
criterio :ue todo da'o &a de ser inde%ni?ado, La te%5tica del da'o %oral0 su
conce$to0 deli%itaci/n0 contenido0 $rocedencia0 etc,0 es una de las te%5ticas %5s
co%$leDas del Derec&o en .eneral,
E"isten tres $rinci$ales tesis :ue 4unda%entan el da'o %oral:
i) Tesis del Pretiu% dolores 8%aoritaria3H
ii3 Da'o %oral co%o lesi/n a derec&os e"tra$atri%onialesH
iii3 Da'o %oral co%o lesi/n a intereses e"tra$atri%oniales 8Die?3,
Res$ecto a la ad%isi-ilidad de este da'o0 e"isten dos eta$as en C&ile, La
$ri%era eta$a0 :ue lo nie.a 82,@AA a 2,=)*3 -asada en el ele%ento &ist/rico de
inter$retaci/nH la se.unda 82,=)* a la 4ec&a3 :ue se -asa en el tenor literal del
art6culo (,<(= 1todo da'o7,
La Duris$rudencia &a dic&o :ue de-e entenderse :ue el da'o %oral e"iste0
cuando se ocasiona a al.uien un %al0 un $erDuicio o una a4licci/n en lo relati#o a sus
4acultades es$iritualesH un dolor o a4licci/n en sus senti%ientos,
<=*

396
5ase aqu, co+o $i$liografa o$ligatoriaG %-,9 7., =os )l da2o e0tracontractual. &uris+rudencia y doctrina, ,ditorial =urdica de Chile,
7antiago, 1 #, pp. !1 a 11@> pp. 1@1 a 1"(> pp. '@" a '#!.
397
.%=, E. ?!, 7ecc. @ta, p. 1?!, sentencia de la C.7. de fecha 1(N(!N1#1, citada por %&;YNH0,9 V., Car+en )l Da2o Moral, ,ditorial
=urdica de Chile, E. -, 7antiago, '(((, p. #!, nota NF !(.
275
D3, SUFETOS ACTIEOS DE LA REPARACIIN POR DAWO !ORAL EXTRACONTRACTUAL
El $ro4esor Die?0 se'ala :ue0 en s6ntesis0 la Duris$rudencia nacional ad%ite
co%o suDetos acti#os en la acci/n inde%ni?atoria $or da'o %oral0 a las si.uientes
$ersonas:
- La #6cti%a directaH
<=@
- El c/nu.e0 $arientes %5s cercanos0 co%o lo son los $adres0 los &iDos
8inclusos los $/stu%os3 los &er%anos 8ta%-i+n en al.unas ocasiones en
4a#or de los a-uelos3H
- El con#i#iente,
Estos dos Blti%os casos0 s/lo a ra6? de los &ec&os il6citos :ue &an causado la
%uerte o la lesi/n de la #6cti%a directa,
E3, PRUEBA DEL DAWO
A$licando las re.las .enerales0 ser5 la #6cti%a0 :uien ten.a :ue des$le.ar la
acti#idad $ro-atoria $ara acreditar cada una de las ti$olo.6as de da'o :ue
de%ande,
<==
G,> LA RELACIIN DE CAUSALIDAD O NEXO CAUSAL
G))
El ne"o causal es una e"i.encia indis$ensa-le $ara con4i.urar la o-li.aci/n
de inde%ni?ar, Tanto es as60 :ue aun:ue se $resu%a en al.unas ocasiones la cul$a
$or $arte del le.islador0 o aun:ue nos encontre%os 4rente a un caso de
antiDuridicidad 4or%al o cul$a in4racci/n de le o re.la%ento0 el ne"o causal es
insoslaa-le $or :uien $retenda esta-lecer en Duicio0 la re$araci/n $or da'o
e"tracontractual,
Al decir de la Duris$rudencia citada $or don 9ernando Araa0
G)2
la relaci/n de
causalidad no est5 de4inida $or el le.islador0 $or lo :ue de-e entenderse de
acuerdo con su sentido natural o-#io0 se.Bn el cual sir#e $ara se'alar la cone"i/n
de dos o %5s t+r%inos entre s6 en ra?/n de ser al.uno el 4unda%ento u ori.en del
otro0 de %odo :ue0 a$licando esta idea a la %ateria en e"a%en0 tene%os :ue entre
un acto il6cito un deter%inado da'o e"istir5 relaci/n causal si el $ri%ero en.endra
al se.undo si +ste no $uede darse sin a:u+l0 lo :ue %5s -re#e%ente se e"$resa
diciendo :ue el &ec&o cul$a-le de-e ser la causa necesaria directa del da'o,
Co%o se'ala el %is%o autor0 al.unos 4allos $arecen 4undar sus
consideraciones en la idea de la conditio sine :ua non en el %ecanis%o de la
su$resi/n %ental &i$ot+tica0 entendiendo :ue &a #6nculo causal cuando eli%inada
la acci/n ne.li.ente e i%$rudente conDeturando una conducta cuidadosa0 no se
&a-r6an ocasionado las consecuencias da'osas,

A, CATE;ORNAS DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
A este res$ecto0 dire%os :ue0 una #e? con4i.urados los re:uisitos
anterior%ente e"$uestos0
G)(
estare%os en $resencia de res$onsa-ilidad $or el &ec&o
$ro$io, Sin e%-ar.o0 la doctrina las le.islaciones0 &an ela-orado cate.or6as
es$eciales de res$onsa-ilidad so-re la -ase de $resunciones de res$onsa-ilidad,
Nos re4eri%os a la res$onsa-ilidad $or el &ec&o aDeno $or el &ec&o de las cosas,
398
La -. Corte de :pelaciones de Copiap, a propsito de los daos +orales sufridos por la vcti+a directa en un accidente de trCnsito, ha
dichoG !("no +uede menos -ue concluirse -ue el accidente necesariamente de#i causarle *ran temor y an*usta. de manera que siendo
vctima directa tiene derecho a que se le indemnice el da"o moral que se pretende. de#idamente justi+reciado +or la &ue1 %E-uo!("
.ol Corte NF "1@1'((?.
399
7in per8uicio de lo anterior, se acepta por parte de la 8urisprudencia, que el dao +oral de+andado por la +is+a vcti+a, los fa+iliares
directos y cnyuge, no requiere ser pro$ado. ,6iste dao +oral, s)lo %or ocurrir el hecho ilcito1 no siendo necesarias %rue$as al
res%ecto 2caso de +uerte, lesiones graves, etc 3. %-,9, o$. cit., pp. 1@' y ss.
400
:.:U: =., Iernando ,a relacin de causalidad en la res+onsa#ilidad civil, Iundacin Iernando Iueyo L., Le6isNe6is, 7antiago, '.(().
401
&$. cit. p. 1!'.
402
:ccin u o+isin, i+puta$ilidad, capacidad, anti8uridicidad, dao, y relacin o ne6o causal.
276
A,2 RESPONSABILIDAD POR EL CECCO AFENO
A3, RE[UISITOS
La re.la .eneral es :ue se res$onde tan s/lo de los &ec&os $ro$ios s/lo
$or e"ce$ci/n0 se res$onda de los &ec&os de los otros, Para :ue este%os en
$resencia de un caso de res$onsa-ilidad $or el &ec&o aDeno0
G)<
es %enester :ue se
den los si.uientes re:uisitos:
a3 [ue e"ista un #6nculo 8de su-ordinaci/n de$endencia3 entre el causante del
da'o el tercero ci#il%ente res$onsa-le 8$adre-&iDoH tutor-curador3H
-3 [ue a%-os 8tercero ci#il%ente res$onsa-le a.ente causante del da'o3 sean
$lena%ente ca$aces, Este re:uisito es 4unda%ental0 a e"$lica%os a $ro$/sito de
los inca$aces0 :ue su .uardi5n no res$onde $or el &ec&o aDeno0 toda #e? :ue los
:ue est5n -aDo su cuidado no son ca$aces de delito o cuasidelito ci#il, Por otro lado0
ta%$oco res$onde el $adre de%ente $or los &ec&os de su &iDoH
c3 [ue concurran todos los de%5s re:uisitos de la res$onsa-ilidad e"tracontractual,

Co%o se o-ser#ar50 se esta-lecen a:u6 $resunciones de res$onsa-ilidad,
Esta $resunci/n de res$onsa-ilidad $or el &ec&o aDeno0 es una $resunci/n
si%$le%ente le.al :ue $uede ser des#irtuada 8art, (,<() inc, 4inal3,
El tercero :ue $or su 4alta o cuidado se #e en la o-li.aci/n de res$onder $or
el &ec&o cul$a-le de las $ersonas :ue de$enden de +l0 tiene derec&o a co-rar o
re$etir contra el :ue e4ecti#a%ente caus/ el da'o0 sie%$re :ue se cu%$la con los
si.uientes re:uisitos:
i) [ue el &ec&o no lo &aa reali?ado $or orden de la $ersona de la cual
de$endeH
ii) Sie%$re :ue sea ca$a? de delito o cuasidelito0 a :ue si no lo es0 se a$lica
la re.la del art6culo (,<2=H
iii) [ue ten.a -ienes el causante del da'o,
Todo lo anterior0 se des$rende del art6culo (,<(A,
Art, (,<(A: 1Las $ersonas o-li.adas a la
re$araci/n de los da'os causados $or las :ue de ellas
de$ende0 tendr5n derec&o $ara ser inde%ni?adas
so-re los -ienes de +stas0 si los &u-iere0 si el :ue
$er$etr/ el da'o lo &i?o sin orden de la $ersona a
:uien de-6a o-ediencia0 era ca$a? de delito o
cuasidelito0 se.Bn el art6culo (<2=,7
B3, CASOS DE RESPONSABILIDAD POR EL CECCO AFENO
a3, Res$onsa-ilidad de los $adres 8art, (,<() inc, (T3
1Toda $ersona es res$onsa-le no s/lo de sus
$ro$ias acciones0 sino del &ec&o de a:uellos :ue
estu#ieren a su cuidado,
As6 el $adre0 a 4alta de +ste la %adre0 es
res$onsa-le del &ec&o de los &iDos %enores :ue
&a-iten en la %is%a casa,7
- El &iDo0 :ue 4ue #icti%ario0 de-e ser %enor de edad0 $ero no inca$a? 8$ues en tal
caso se a$lica la re.la del art6culo (,<2=3,
403
,sta +ateria ta+$in es conocida co+o la o$ligacin de inde+ni*ar del tercero civilmente res%onsa$le.
277
- El &iDo %enor0 de-e #i#ir en la %is%a casa :ue los $adres,
Lo i%$ortante es tener $resente :ue los $adres de-en estar al cuidado
$ersonal del %enor0 cuidado $ersonal :ue es li%itado dentro los est5ndares
Dur6dicos los usos nor%ales,
G)G
E"iste0 sin e%-ar.o0 una $resunci/n dada en el art6culo (,<(2 res$ecto a
este cuidado $ersonal0 :ue se re4iere a los %alos &5-itos :ue los $adres &an deDado
ad:uirir a sus &iDos,
1Los $adres ser5n sie%$re res$onsa-les de
los delitos o cuasidelitos co%etidos $or sus &iDos
%enores0 :ue conocida%ente $ro#en.an de %ala
educaci/n0 o de los &5-itos #iciosos :ue les &an
deDado ad:uirir,7
-3, Res$onsa-ilidad de tutores curadores 8art, (,<() inc, <J3,
1As6 el tutor o curador es res$onsa-le de la conducta
del $u$ilo :ue #i#e -aDo su de$endencia cuidado,7
Estos ta%-i+n son res$onsa-les del cuidado conducta del $u$ilo :ue #i#e
-aDo su de$endencia 8Art, (<() inc, <T3, Asi%is%o0 son res$onsa-les los directores
de cole.io de los disc6$ulos :ue est+n -aDo su cuidado0 aBn siendo %aores de edad
8Art, (<() inc, GT3,
c3, Res$onsa-ilidad de los artesanos e%$resarios del &ec&o de sus a$rendices
de$endientes %ientras est+n -aDo su cuidado 8(<() inc, AT3,
1As6 los De4es de cole.ios escuelas
res$onden del &ec&o de los disc6$ulos0 %ientras est5n
-aDo su cuidadoH los artesanos e%$resarios del
&ec&o de sus a$rendices o de$endientes0 en el %is%o
caso,
Pero cesar5 la o-li.aci/n de esas $ersonas si
con la autoridad el cuidado :ue su res$ecti#a
calidad les con4iere $rescri-e0 no &u-ieren $odido
i%$edir el &ec&o,7
d3, Res$onsa-ilidad de los a%os $or la conducta de sus criados o sir#ientes 8art, (,<((3,
1Los a%os res$onder5n de la conducta de sus
criados o sir#ientes0 en el eDercicio de sus res$ecti#as
4uncionesH esto aun:ue el &ec&o de :ue se trate no
se &aa eDecutado a su #ista,
Pero no res$onder5n de lo :ue &aan &ec&o
sus criados o sir#ientes en el eDercicio de sus
404
,l ex r9(imen de tuici)n de los hiBos >ho' cuidado %ersonal?, se encuentra regulado en los artculos ''@ a ''!, a+$os inclusive, del
ttulo -Z del li$ro -, del Cdigo Civil. Eales nor+as, fueron +odificadas por la Ley de Iiliacin N 1 "!" de 1 . ,l Cdigo Civil al regular
este te+a, distingue segBn si los padres viven o no 8untos. ,n el caso que stos vivan Buntos, el artculo ''@ seala que toca de consuno a
los padres 2o al padre o +adre so$reviviente, en caso de falleci+iento de uno de ellos3, el cuidado personal de la crian*a y educacin de sus
hi8os. 7i los padres viven se%arados, la regla general seala que a la madre toca el cuidado personal de los hi8os 2inc. 1 artculo ''"3. ,sta
regla general, tiene las siguientes e6cepcionesG a3 CorresponderC la tuicin al %adre, cuando as se hu$iere acordado entre a+$os por
escritura pB$lica 2o acta e6tendida ante cualquier oficial del .egistro Civil3, la que ade+Cs de$e su$inscri$irse al +argen de la inscripcin de
naci+iento del hi8o dentro del pla*o de )( das de otorgada. ,ste acuerdo puede revocarse, cu+plindose los +is+os requisitos de su
otorga+iento> $3 Cuando por ra*ones de +altrato, descuido u otra causa calificada, y cuando as se requiera en atencin al inter9s su%erior
del hiBo, puede confiarse el cuidado al otro de los padres que no incurriere en estas conductas gravosas para l o los +enores. La Ley,
ta+$in se coloca en la hiptesis que ninguno de los padres pueda e8ercer esta la$or, por hallarse inha$ilitados fsica o +oral+ente. ,n este
caso, puede confiarse el cuidado de los hi8os a otra persona o personas co+petentes 2artculo ''?3. Cuando el tri$unal eli8a a stas, ha de
preferir sie+pre a los consanguneos +Cs pr6i+os, y so$retodo a los a$uelos 2ascendientes3. ,l artculo ''#, seala que en los 8uicios de
tuicin, sie+pre se oirC a los hi8os y a los parientes. ,l procedi+iento es de trC+ite y resolucin, $reve y su+aria. Las resoluciones
e8ecutoriadas que se dicten so$re la +ateria, se su$inscri$en ta+$in al +argen de la inscripcin de naci+iento. &torgada que sea la tuicin
por el tri$unal a uno de los padres 1o acordada sta por escritura pB$lica1 no inhi$e en caso alguno el derecho de visitas >ho' derecho al
contacto re(ular? que tiene el padre o +adre que carece de la tuicin, ni ta+poco lo e6i+e del de$er de %restar alimentos al que
legal+ente estC o$ligado 2artculo ''3. 7egBn el inciso segundo del artculo ''@, el cuidado personal del hi8o conce$ido fuera del
+atri+onio, corresponde al cnyuge que lo reconoci> y si no fuere reconocido por ninguno, el 8ue* deter+inarC quin se encargarC de esta
o$ligacin 2tutor3.
278
res$ecti#as 4unciones0 si se $ro-are :ue las &an
eDercido de un %odo i%$ro$io :ue los a%os no ten6an
%edio de $re#er o i%$edir0 e%$leando el cuidado
ordinario0 la autoridad co%$etente, En este caso
toda la res$onsa-ilidad recaer5 so-re dic&os criados
o sir#ientes,7
A,( RESPONSABILIDAD POR EL CECCO DE LAS COSAS
Este ti$o de res$onsa-ilidad0 en el C/di.o Ci#il0 $uede $ro#enir de la ruina
de un edi4icio0 de una cosa :ue cae0 o de los ani%ales 8art, (<(<3,
a3 Res$onsa-ilidad $or la ruina de un edi4icio,
- El da'o de-e ser necesaria%ente $ro#eniente de un edi4icio,
- De-e sur.ir de su ruina,
- El due'o no tiene :ue &a-er eDecutado las o-ras necesarias $ara $re#enir el da'o,
- Si &a $luralidad de due'os0 la inde%ni?aci/n se de-e a $rorrata del do%inio0 lo
:ue i%$orta una e"ce$ci/n al $rinci$io de la solidaridad dado $or el art6culo (,<2*,
Si el da'o se le &a causado a un #ecino0 s/lo $uede in#ocar la
res$onsa-ilidad en el caso del art6culo =<(0 es decir0 si &a noti4icado la denuncia de
o-ra ruinosa,

Cuando el da'o causado $or la ruina $ro#iene de un de4ecto de
construcci/n0 a$lica la re.la tercera del art6culo (,))<0 :ue se re4iere al contrato de
arrenda%iento $ara la construcci/n de una o-ra %aterial, 8art, (,<(G3, A:u6 se
re.ula conDunta%ente la res$onsa-ilidad ci#il contractual e"tracontractual,
-3, Res$onsa-ilidad $or la cosa :ue cae
En el se.undo caso0 &a res$onsa-ilidad $or la cosa :ue cae o es arroDada
desde la $arte su$erior de un edi4icio0 #.r,: cuando uno #a $asando cae un
%acetero, Esta %ateria est5 re.ulada en el art6culo (,<(@0 :ue esta-lece
res$onsa-ilidad $ara todas las $ersonas :ue &a-iten la %is%a $arte del edi4icio0 con
e"ce$ci/n de :ue $ueda $ro-ar la $arte e"acta de donde ca/ la cosa, La
res$onsa-ilidad :ue se'ala esta dis$osici/n es una res$onsa-ilidad si%$le%ente
conDunta0 :ue ta%-i+n &ace e"ce$ci/n al $rinci$io del art6culo (,<2*,
1Si un delito o cuasidelito &a sido co%etido
$or dos o %5s $ersonas0 cada una de ellas ser5
solidaria%ente res$onsa-le de todo $erDuicio
$rocedente del %is%o delito o cuasidelito0 sal#as las
e"ce$ciones de los art6culos (<(< (<(@,
Todo 4raude o dolo co%etido $or dos o %5s
$ersonas $roduce la acci/n solidaria del $recedente
inciso,7
c3, Res$onsa-ilidad $or el &ec&o de los ani%ales
Res$ecto a la res$onsa-ilidad $or el &ec&o de los ani%ales de-e%os se'alar
:ue e"isten dos situaciones distintas:
Da'o de un ani%al :ue re$orta .uarda o utilidad $ara el ser#icio de un $redio
8art, (,<(>3: El due'o0 es res$onsa-le de los da'os :ue +ste causa si se le &a
soltado o e"tra#iado0 sal#o si esto ocurre sin su cul$a,
Da'o de un ani%al :ue no re$orta .uarda o cuidado $ara el ser#icio de un
$redio 8art, (,<(*3: Si &a un ani%al :ue no re$orta utilidad $ara el ser#icio o
.uarda un $redio0 #.r: un le/n0 una $antera0 el due'o res$onde en todo caso0 aBn
279
cuando se ten.a al ani%al en una Daula de &ierro se esca$a $or caso 4ortuito, Es
un caso de res$onsa-ilidad o-Deti#a $or $ro#ocar el ries.o 8art, (<(*3,
Art, (,<(>: 1El due'o de un ani%al es
res$onsa-le de los da'os causados $or el %is%o
ani%al0 aun des$u+s :ue se &aa soltado o e"tra#iadoH
sal#o :ue la soltura0 e"tra#6o o da'o no $ueda
i%$utarse a cul$a del due'o o del de$endiente
encar.ado de la .uarda o ser#icio del ani%al,
Lo :ue se dice del due'o se a$lica a toda
$ersona :ue se sir#a de un ani%al aDenoH sal#a su
acci/n contra el due'o0 si el da'o &a so-re#enido $or
una calidad o #icio del ani%al0 :ue el due'o con
%ediano cuidado o $rudencia de-i/ conocer o $re#er0
de :ue no le dio conoci%iento,7
Art, (<(*: 1El da'o causado $or un ani%al
4iero0 de :ue no se re$orta utilidad $ara la .uarda o
ser#icio de un $redio0 ser5 sie%$re i%$uta-le al :ue
lo ten.a0 si ale.are :ue no le 4ue $osi-le e#itar el
da'o0 no ser5 o6do,7
>, ACCIIN INDE!NIUATORIA CIEIL
En $ri%er t+r%ino0 es $reciso :ue nos re4ira%os a la $rescri$ci/n de la
acci/n inde%ni?atoria, El art6culo (,<<(0 se'ala :ue esta acci/n $rescri-e
transcurridos :ue 4ueren cuatro a'os desde el &ec&o il6cito,
Art, (,<<(: 1Las acciones :ue concede este t6tulo $or
da'o o dolo0 $rescri-en en cuatro a'os contados
desde la $er$etraci/n del acto,7
En relaci/n a las #6as $ara &acer e4ecti#a esta res$onsa-ilidad0 dire%os :ue
la re.la .eneral la constitue el Duicio inde%ni?atorio ci#il0 en un $rocedi%iento
ordinario de lato conoci%iento 8en cuanto a la co%$etencia0 se a$lican las re.las
.enerales del C,O,T,3,
Sin e%-ar.o0 $uede suceder :ue la #6cti%a0 a &u-iere o-tenido sentencia
4a#ora-le en un Duicio in4raccional 8Du?.ado de $olic6a local30 o -ien una sentencia
$enal 4a#ora-le a sus intereses, En estos casos0 si no &u-iere intentado antes su
acci/n ci#il0 le :ueda a-ierta la $osi-ilidad $ara de%andar los $erDuicios en sede
ci#il0 $ero a&ora0 co%o a se cuenta con una sentencia 4ir%e0 en un Duicio su%ario
8arts, >@) ss, C,P,C,3, Lo %is%o ocurrir5 si la causa $enal0 deri#/ en un
$rocedi%iento a-re#iado o se sus$endi/ $or cual:uier %oti#o 8art, >@ C/di.o
Procesal Penal3,
Ta%-i+n0 le :ueda a-ierta la $osi-ilidad a la #6cti%a0 de de%andar
ci#il%ente los $erDuicios dentro del $rocedi%iento in4raccional o $enal res$ecti#o0
con4or%e a las nor%as :ue los .o-iernan 8Le de Procedi%iento ante Fu?.ados de
Polic6a Local NT 2@,(@*0 C/di.o Procesal Penal0 res$ecti#a%ente3,
ANEXO: E9ECTOS CIEILES DE LOS ACUERDOS REPARATORIOS
G)A
El acuerdo re$aratorio es un acto Dur6dico $rocesal :ue consiste en la
a$ro-aci/n $or $arte del Due? de .arant6a0 de la $ro$osici/n $lanteada en audiencia
$or la #6cti%a el i%$utado consistente en &a-er alcan?ado +stas un acuerdo de
405
N:5:..& :., .en 6aturale1a jurdica de los acuerdos re+aratorios. o$. cit. %adas las consultas que surgieron durante la clase, y
atendido ta+$in el inters que presenta la figura en cuestin, se ha decido insertar aqu, parte del tra$a8o de la ;e+oria de prue$a del
autor. 7o$retodo, atendido el hecho que este instituto es, a nuestro 8uicio, errnea+ente asi+ilado a una transaccin, y ta+$in ante la
creencia, ta+$in a nuestro 8uicio errnea, de la i+posi$ilidad a$soluta de de+anda civil posterior a la cele$racin del acuerdo.
280
re$araci/n
G)>
del da'o causado $or la co%isi/n de ciertos delitos :ue el C/di.o
Procesal Penal se'ala ta"ati#a%ente0 el cual tiene co%o #irtud e"tin.uir la
res$onsa-ilidad $enal del i%$utado so-reseer de4initi#a%ente la causa con e4ecto
de cosa Du?.ada,
En otras $ala-ras0 este no#edoso instituto $rocesal constitue un nue#o
e:ui#alente Durisdiccional $enal conte%$lado en la le.islaci/n,
Los e4ectos ci#iles de tales acuerdos0 es tal #e? uno de los $untos %enos
tratados &asta el %o%ento $or la doctrina0 $ero a la #e? constitue a nuestro Duicio
uno de los %5s rele#antes so-retodo desde el $unto de #ista de la #6cti%a,
Cuando el C/di.o en el art6culo (G< incor$ora el e$6.ra4e
G)*
1E4ectos ci#iles
del acuerdo re$aratorio70 no se est5 re4iriendo $ro$ia%ente a estos0 sino :ue trata
un as$ecto de car5cter %5s -ien $rocesal-ci#il0 cual es la eDecuci/n de un acuerdo
re$aratorio a a$ro-ado 8sal#o el inciso (J3,
En relaci/n a esta instituci/n0 el C/di.o Procesal Penal no incor$or/ una
nor%a si%ilar a la e%$leada $or este %is%o cuer$o nor%ati#o a $ro$/sito de la
sus$ensi/n condicional del $rocedi%iento, El art6culo (G)0 trata so-re los e4ectos
de la sus$ensi/n condicional del $rocedi%iento se'ala:
1la sus$ensi/n condicional del $rocedi%iento
no e"tin.ue las acciones ci#iles de la #6cti%a o de
terceros, Sin e%-ar.o0 si la #6cti%a reci-iere $a.os
en #irtud de lo $re#isto en el art6culo (<@ letra e3
ellos se i%$utar5n a la inde%ni?aci/n de $erDuicios
:ue le $udiere corres$onder7,
Pues -ien0 corres$onde en este $unto cuestionarnos acerca de cu5les son
los e4ectos de un acuerdo re$aratorio en relaci/n a la res$onsa-ilidad ci#il
e"tracontractual deri#ada de la co%isi/n del delito :ue lo ori.in/,
Sin $erDuicio :ue el C/di.o Procesal Penal no lo dice e"$resa%ente0
cree%os :ue es $osi-le sostener 4undada%ente :ue la a$ro-aci/n de un acuerdo
re$aratorio no e"tin.ue necesaria%ente la res$onsa-ilidad ci#il deri#ada de la
co%isi/n de un delito,
En e4ecto0 sostener lo contrario desinsenti#ar6a a las #6cti%as $ara cele-rar
estos acuerdos :ue tienen co%o $rinci$al e4ecto 1e"tin.uir la res$onsa-ilidad $enal
del i%$utado7,
A&ora -ien0 lo anterior no si.ni4ica :ue si el acuerdo re$aratorio consisti/
en una re$araci/n de car5cter $ecuniario no se i%$ute dic&a su%a a la res$ecti#a
inde%ni?aci/n a$licando anal/.ica%ente el art6culo (G) reci+n citado a$licando
ta%-i+n las re.las .enerales de la inde%ni?aci/n de $erDuicios del Derec&o Co%Bn,
Ade%5s0 de-e%os tener $resente :ue esta situaci/n &a de ser resuelta caso a caso0
$or el res$ecti#o Due? del 4ondo en %ateria ci#il, As6 las cosas0 $odr5n $resentarse
casos en donde sea desesti%ada en de4initi#a la de%anda ci#il $or &a-erse
satis4ec&o los 1est5ndares7 de resarci%iento del da'o a tra#+s del acuerdo
re$aratorio a$ro-ado ante el Due? de .arant6aH o &a-r5 ta%-i+n otros casos donde el
acuerdo re$aratorio a$ro-ado no $er%ita resarcir todos los da'os $erDuicios
deri#ados de la co%isi/n del delito :ue lo ori.in/ 0 en esta %edida0 el Due? ci#il
dar5 lu.ar a la de%anda res$ecti#a condenando al res$onsa-le 8e"-i%$utado3 o a
los terceros ci#il%ente res$onsa-les, Esta Blti%a situaci/n se a$reciar5 con %aor
406
,6iste consenso entre los autores en el sentido de entender a la reparacin en t9rminos am%lios, esto es, co+o cualquier for+a
sustitutiva de co+pensar los per8uicios o daos causados a la vcti+a, Dya sea por +edio de una prestacin econ+ica en su favor, por la
prestacin de algBn servicio en su favor o favor de la co+unidad o, si+ple+ente %or medio de una discul%a &ormali#ada de al(An modoJ.
%e acuerdo al -nstructivo N )@ de la Iiscala Nacional, Dla reparacin puede tener dis intos contenidos, no slo pecuniarios. /uede consistir
en una disculpa for+ali*ada o en un tra$a8o a favor de la vcti+aJ.
407
5ase la discusin acerca de los alcances nor+ativos de los epgrafes del C//, en los ane6os de la o$ra de ,+ilio /feffer, /I,II,., ,.
Cdi*o Procesal Penal %notado y Concordado. ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, '.((1, pp. '"# y ss.
281
claridad cuando el acuerdo re$aratorio consista en una discul$a 4or%ali?ada o en
tra-aDos a 4a#or de la co%unidad,
Por otra $arte0 la a$ro-aci/n de un acuerdo re$aratorio es una de las
&i$/tesis de 1ter%inaci/n7 del $rocedi%iento $enal, En este sentido0 en el e#ento
:ue se &u-iere inter$uesto de%anda ci#il en el $roceso $enal0 antes de la
cele-raci/n de un acuerdo re$aratorio
G)@
resulta a$lica-le lo dis$uesto en el art6culo
>@ del C/di.o Procesal Penal el cual se re4iere al curso de la acci/n ci#il ante
sus$ensi/n o ter%inaci/n del $rocedi%iento $enal: Si antes de co%en?ar el Duicio
oral 8,,,3 $or cual:uier causa ter%inare 8,,,3 sin decisi/n acerca de la acci/n ci#il :ue
se &u-iere deducido o$ortuna%ente0 la $rescri$ci/n continuar5 interru%$ida
sie%$re :ue la #6cti%a $resentare su de%anda ante el tri-unal ci#il co%$etente en
el t+r%ino de sesenta d6as si.uientes a a:uel en :ue0 $or resoluci/n eDecutoriada0
se dis$usiere la 8,,,3 ter%inaci/n del $rocedi%iento $enal, En este caso0 la de%anda
la resoluci/n :ue recaere en ella se noti4icar5n $or c+dula el Duicio se suDetar5
a las re.alas del $rocedi%iento su%ario, Si la de%anda no 4uere deducida ante el
tri-unal ci#il co%$etente dentro del re4erido $la?o0 la $rescri$ci/n continuar5
corriendo co%o si no se &u-iere interru%$ido, Si en el $roceso $enal se &u-ieren
decretado %edidas destinadas a cautelar la de%anda ci#il0 +stas se %antendr5n
#i.entes $or el $la?o indicado en el inciso $ri%ero0 tras el cual :uedar5n sin e4ecto
s60 solicitadas o$ortuna%ente0 el tri-unal ci#il no las %antiene 8S3,
Ade%5s0 es %enester destacar :ue un acuerdo re$aratorio no se con#ierte a
nuestro entender0 en el %odo de e"tin.uir se'alado en el NJ < del art6culo 2,A>* del
C/di.o Ci#il0 #ale decir0 un acuerdo re$aratorio no es una transacci/n, A Duicio
nuestro0 el ar.u%ento %5s 4uerte $ara sostener a:uello radica en la caracter6stica
esencial de la transacci/n0 esto es0 la transacci/n es un contrato ci#il $or lo
%is%o $uede i%$etrarse en su contra la 1acci/n ci#il7 de nulidad a-soluta o0 en su
caso0 de rescisi/n, 8art, (,G>) C/di.o Ci#il3,
Lo anterior0 no $odr6a ocurrir Da%5s res$ecto de un acuerdo re$aratorio
$uesto :ue el inciso (J del art6culo (G< del C/di.o Procesal Penal se'ala: 1El
acuerdo re$aratorio no $odr5 ser deDado sin e4ecto $or nin.una acci/n ci#il7,
9inal%ente destaca%os :ue0 con res$ecto a este te%a la 9iscal6a Nacional
&a se'alado :ue la a$ro-aci/n de un acuerdo re$aratorio no i%$ide :ue la #6cti%a
eDer?a las acciones tendientes a $erse.uir las res$onsa-ilidades ci#iles
$ro#enientes del &ec&o $uni-le0 acciones :ue de-er5n deducirse en sede ci#il
G)=
, En
nota al $ie NJ 2)0 e"$one :ue e"isten ra?ones $ara lle.ar a esta conclusi/n:

1De e"tin.uir la acci/n ci#il0 se $resentar6a el
contrasentido de :ue la #6cti%a no $odr6a solicitar la
restituci/n de la cosa en el e#ento :ue &u-iere
acordado una re$araci/n di4erente en el acuerdo
re$aratorio0 si no se &u-iere ale.ado a:u+lla con
antelaci/n, Ca una ra?/n $ol6tico cri%inal en el
%is%o sentido0 cual es :ue la e"tinci/n de la
res$onsa-ilidad ci#il constituir6a un desincenti#o $ara
la #6cti%a +sta se #er6a o-li.ada a continuar con el
$roceso $enal o darle necesaria%ente un contenido
$ecuniario a la re$araci/nH a su #e?0 esto Blti%o
trans4or%ar6a los acuerdos re$aratorios en un
$ri#ile.io de unos $ocos0 lo :ue atenta contra el
$rinci$io de i.ualdad consa.rado en la Constituci/n
Pol6tica de la Re$B-lica,7
408
-nstructivos Henerales ns '? al "(, Nota al pie N @, p. 1?#, ,ditorial =urdica de Chile, 7antiago, '(((, p. 1#@.
409
-$id.
282
SEXTA PARTE
LA LEY CO!O 9UENTE AUTINO!A DE LAS OBLI;ACIONES
Con esta 4uente de las o-li.aciones0 esta%os cerrando el $resente curso de
Derec&o Ci#il,
Sin lu.ar a dudas0 la Le es 4uente de las o-li.acionesH en e4ecto0 no es
errada la a4ir%aci/n :ue se'ala :ue la Bnica 4uente de las o-li.aciones 1la7 4uente0
ser6a Bnica e"clusi#a%ente la Le0 las de%5s0 no ser6an sino una deri#aci/n de
+sta,
No o-stante ello0 e"isten casos en :ue a la Le se la considera una 4uente
es$ecial0 distinta de las a tratadas en este curso0 en donde no se atiende en lo
%5s %6ni%o a la #oluntad o acci/n del suDeto o-li.ado, Ello acontecer5 $or eDe%$lo0
en el caso de la o-li.aci/n le.al de dar ali%entos 8art, <(2 C/di.o Ci#il30 en la
o-li.aci/n tri-utaria0 etc, La e"tensi/n0 de%5s caracter6sticas de estas
o-li.aciones0 :uedar5n deter%inadas en la Le :ue la esta-le?ca,
283
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Contratos y La Responsabilidad Extracontractual - Rene Navarro Albi A

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