lunes, 28 de diciembre de 2009

Derecho Comercial
sta obra ya se encuentra actualizada, y est disponible en:
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Comercial.html#content-top.





Con nostalgia miro este trabajo que me propondr actualizar, toda vez que fue mi
memoria para optar al ttulo de Licenciado en Ciencias J urdicas y Sociales de la
Universidad de Chile, la que fue aprobada sobresaliente, con buenos comentarios por
las autoridades de la poca (ao 1994), y quienes me han solicitado actualizarla, lo que
har con gusto para la comunidad jurdica honrando mi palabra de prodigar el
conocimiento a quien lo quiera recibir y aceptar las crticas con humildad, a fin de
mejorar esta obra que ya no es ma, sino de quienes la leen.






CAPITULO PRIMERO

RESEA HISTORICA DEL PROCEDIMIENTO COMERCIAL

Para comprender y explicar algunos aspectos jurdicos de carcter procesal propios del
derecho mercantil como competencia, procedimiento, medios de prueba especiales y su valor
probatorio etc, etc. Es preciso tener presente la evolucin histrica del derecho procesal que
vino a solucionar los conflictos de intereses de relevancia jurdica suscitados entre
comerciantes, para luego evolucionar y ser aplicado a todas las controversias que tuvieran por
objetos actos de comercio, sin importar que los litigantes fueren o no comerciantes.


I EL DESARROLLO HISTORICO DEL DERECHO PROCESAL COMERCIAL*


El comercio y su desarrollo est ntimamente vinculado a la evolucin histrica de la
humanidad.
Es as como los primeros pueblos que destacaron por su comercio fueron entre otros los
Egipcios, los Fenicios, y los Cartagineses.
La legislacin comercial que regulaba a estos pueblos fue consuetudinaria, por lo que no
existen antecedentes que nos permitan analizar los procedimientos que aplicaban estas
civilizaciones en esa poca.
Pero los procedimientos mercantiles tuvieron su origen en la Edad Media creado por los
tribunales de mercaderes, cuya jurisdiccin se limitaba a los comerciantes matriculados en las
corporaciones o gremios. Fue en esta poca, de una sociedad agraria, religiosa y esttica, la
que contempl el nacimiento del derecho mercantil.**

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* Sergio Espinoza Castillo, Apuntes de Derecho Comercial 1981 pg., 11.

** Carl Grimberg, Historia Universal Edit. Ercilla 1985, tomo I pg., 241 a 250, tomo II pg.,
67 a 75 y tomo III pg., 26 a 42.
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La cada del Imperio Romano en mano de los pueblos brbaros de origen germano,
acontecimiento histrico que marca el principio de la Edad Media, produjo el hundimiento del
comercio, de las comunicaciones y de la administracin central*. Los seores feudales
mandaban como amos absolutos sobre los campesinos de sus latifundios.
La produccin agrcola serva, en forma casi exclusiva, para satisfacer las necesidades vitales
de los productores. Los intercambios, reducidos, revestan generalmente la forma de trueque,
en una economa domstica, no monetaria. El comercio y la industria de las ciudades llegaron
a una paralizacin casi completa. nicamente la orfebrera, el esmaltado y la fabricacin de
armas continuaban funcionando para satisfacer el lujo de eclesisticas y profanos**.
En este sistema de horizontes locales, la nica organizacin que conserv su fuerza y que
paso por encima de las fronteras, fue la Iglesia. A imitacin del cado Imperio romano, la Iglesia
mantuvo una estructura jerrquica. El Obispo fue, la mxima autoridad.

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* Carl Grimberg ob. cit. tomo VII pg., 40 a 51.

** Apuntes de Derecho Histrico I capitulo III prof., Alamiro de Avila Martel U. de Chile
1976, Santiago de Chile pg., 1. "No existen escritos de los grmanos y todas las
noticias que tenemos sobre esos pueblos provienen de autores romanos. Tratan con
amplitud de ellos Julio Csar en sus comentarios de la guerra de las Galias, de mediados
del s., I AC., especialmente en los libros I, IV, y VI y Cayo Cornelio Tcito que, adems de
hacer referencias incidentales en las historias y en los anales, destina una obra
particular a la relacin de su modo de vivir, organizacin poltica, social y religiosa, es la
Germania, escrita el ao 98. Desde la poca de Tcito hasta las grandes invasiones del V
no hay otro testimonio de la amplitud del suyo..."
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Pero la iglesia desconfiaba de la actividad mercantil, productora de ganancias fciles y prontas,
destinadas a crear y satisfacer costumbres sensuales. Y pona trabas al desarrollo del
comercio, que vive del crdito, estorbndolo con su prohibicin absoluta de estipular intereses,
fundada en que el capital moneda es improductivo por naturaleza, en que no puede admitirse
beneficio sin trabajo y que es inmoral percibir intereses en los prstamos. La consecuencia de
la actividad de la iglesia fue arrojar el escaso comercio de principios de la Edad Media en
manos de mercaderes Sirios y Judios. Los Sirios desaparecieron cuando se hizo el Islam, en
634-635, con lo cual la intervencin de los Judos aument*. El derecho Romano sobrevivi a
la cada del Imperio, gracias al sistema de la personalidad de las leyes. Los reyes brbaros
hicieron redactar la costumbre jurdica de sus pueblos, leyes brbaras, aplicables a los
conquistadores, y adems hicieron componer, para los sbditos romanos, colecciones de
reglas tomadas del Derecho Romano. Es difcil determinar las formas en que ambos sistemas
interactuaron, o bien, cul era la regla aplicable a un caso concreto, empero, el sistema
probatorio germnico debi aplicarse en forma general, pues, como veremos, los comerciantes
primero, y todos los habitantes de las ciudades despus, tuvieron que conquistar el privilegio
de no verse sometido a la explicacin de los medios de prueba germnicos **. El procedimiento
germano era pblico y oral y se divida en dos etapas.

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* Apuntes de Derechos histricos Profesor Alamiro de Avila Martel captulo III Espaa
Visigoda ( 1976 U. de Chile ) pg., 20.

** Hugo Alsina tratado terico-prctico de derecho procesal civil y comercial segunda
Edic. Ediar, Coc. Annimo editores Buenos Aires 1956 tomo I pgs., 213 y sgtes.
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En la primera, el actor ante el pueblo reunido en asamblea, expona su demanda e invitaba al
demandado que respondiese, seguidamente se dictaba una llamada interlocutoria en la que el
juez, sin resolver sobre el fondo del negocio, decida quien tena la carga de la prueba se
utilizaban el juramento de purificacin; el testimonio prestado por una o varias personas, que
no exponan sobre hechos sino sobre la credibilidad de la parte en cuyo favor declaraban
(conjuradores o testigos de reputacin; pero el principal medio de prueba era* "El juicio de
Dios" (Judicium Dei) era un sistema probatorio que los germanos y algunos otros pueblos
primitivos utilizaron para establecer la verdad mediante mtodos de prueba (ordalas) que un
juicio divino.
Las principales ordalas eran: el Juicio de Batalla, antecedente del duelo, en el cual se pensaba
que influencias sobrenaturales determinaran el resultado en favor de aqul a quien asista la
justicia; la Prueba del Fuego, en la cual aqul a quien se someta a prueba tomaba en sus
manos un hierro caliente y caminaba con l nueve pasos. El derecho anglosajn dispona que
el hierro fuera de una libra de peso, posteriormente se dispuso que debera pesar tres libras; el
uso del agua en la ordala era de carcter similar, y se basaba en la idea de que el agua
rechaza al culpable, pero aceptaba al inocente, de ah la costumbre Inglesa de arrojar al agua a
las personas acusadas de brujeras. El cdigo de Mnu ya dispona que se aceptase como
verdadero, "el juramento de aquel a quien la llama no queme o el agua no rechace".

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* Alamiro de Avla Martel ob. cit., pg. 20.
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Por ltimo, en la ordala por juramento, la idea central era que el castigo caera de inmediato
sobre el perjuro, sealndole como tal.
Quien iba a someterse a la prueba, formulada un juramento, entonces se le entregaba un
pedazo de pan consagrado y se esperaba que si el juramento era falso, Dios enviara al
Arcngel Gabriel para cerrar su garganta, impidindole tragar el pan. En esta forma de prueba
estn presentes ya concepciones menos primitivas, pues los sentimientos de miedo y culpa
pueden efectivamente actuar sobre los msculos de la garganta e impedir el acto de tragar.
La prueba se realizaba ante la asamblea, que determinada si se haba rendido correctamente.
El proceso germnico marcaba as un notorio retroceso jurdico ante el proceso romano que lo
antecedi pues en tanto que este ltimo tendi a resolver los litis mediante la conviccin del
juez, los germanos entregaban el resultado del proceso a la intervencin divina **. Mal poda
servir este sistema al desarrollo de una economa comercial ***.



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* Alsina ob. cit. Tomo I pags., 215, 216

** Claudio Sanchez Albornoz "Investigacin y documento sobre las Instituciones
Hispnicas" Edit. Jurdica de Chile Stgo. 1970 pags. 5 y sgtes.

*** Hugo Tagle Martinz " Curso de Historia del D Constitucional" Edit. Jurdica de Chile
Edic. 1989 pg., 178.
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A. EL SURGIMIENTO DEL COMERCIANTE SUS AGRUPACIONES Y JUZGADOS.

Ya, en la poca Carolingia la agricultura comenz a producir un excedente, por encima del
consumo del campesino, que pudo ser destinado a la venta. El vino, los cereales y la sal,
principalmente, llegaron a comerciarse en gran escala. Pipino el Breve, en la Capitular de
Soissons ( Ao 744 ), orden que "toda civitas tenga un mercado semanal".
Desde ese momento los mercados una importancia siempre creciente y, ya en el ao 809 en la
poca de Carlomagno se vio obligado a dictar una capitular prohibiendo la celebracin de
mercados los domingos, con excepcin de aquellas ciudades donde el mercado hubiese
siempre tenido lugar en el da del Seor. Esta prohibicin sera posteriormente repetida en
numerosas disposiciones, lo que prueba que era constantemente violada. Las fuerzas del
comercio haban sido liberadas y ya no se les atara fcilmente *.
Pronto se estableci una ntima relacin entre comercio, ciudades y mercados. El intercambio
de bienes fue, naturalmente, ms intenso en las ciudades, en donde se concentraba mayor
nmero de personas, y los comerciantes tendieron gravitar hacia ellas.
Aquellas ciudades que son centro de peregrinajes, santuario e iglesias famosas, ven coincidir
las fechas de las grandes celebraciones religiosas con mercados anuales a los que ocurren
comerciantes de toda Europa, deseosos de vender su mercanca a esa inusitada
muchedumbre de consumidores. En Francia en el siglo IX se celebraban mercados anuales de
Cambrai y Campiegne. En ese siglo tenan lugar mercados anuales en Troyes y en Lagny-sur-
Marne, dos ciudades que en el siglo XII se convirtieron, junto a otras, en los brillantes
escenarios que aquellas famosas ferias de la Champagne. Tambin sabemos de mercados
anuales en Italia, en Pava y Bobbio en el ao 860, y en Mantua en el 894. Al este del ro Rhin
slo comenzaron a desenvolverse en el siglo X.

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* Dhodt Jan. La Alta Edad Media pgs. 157 y 161 Edic. Siglo XXI 1972.

** Carl Grimberg ob. cit., Tomo X pg. 58 a 71.
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A partir del siglo XII las ferias adquirieron carta de naturaleza, las de mayor importancia fueron
las de Champagne, en Francia; las de Npoles y Florencia, en Italia; las de Nijni-Novgorod, en
Rusia y en Espaa las de Medina del Campo.
Los mercaderes que se reunan en los mercados y ferias eran de un tipo de hombre nuevo. En
aquella sociedad esttica cada individuo se dedicada a la misma actividad a la que se haban
consagrado sus ancestros, el comerciante cristiano europeo es el primero de su clase, pues
desciende de familias que no haban practicado nunca el comercio. El desarrollo de este grupo
es un fenmeno que se perfila en los siglos VIII y IX.
Presentan los comerciantes caractersticas que los individualizan de las otras clases sociales,
que se acusarn en el transcurso del tiempo. La iglesia ha enseado que la vida eterna,
despus de la muerte, es la que realmente cuenta; el comerciante introduce un sentido laico
del tiempo, valorando el "ahora" en el que realiza sus negocios y se enriquece. Time is money*.
Tiene un sentido de la precisin y de la previsin, que har necesario, con el tiempo, el
desarrollo de la contabilidad.





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* Dhont ob. cit. pg., 161.
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Su sentido de la seguridad es origen de contratos tpicamente mercantiles (sociedades,
seguros, avales) que buscan distribuir el riesgo o garantizar el pago. En tanto que el hombre
medieval tiende a permanecer atado a la tierra que lo vio nacer, el comerciante se desplaza,
llevando su mercanca, del lugar en donde abunda a aqul en donde su escasez le otorga un
sobreprecio que ser la ganancia del mercader.
Cuando al fin logra realizar su ambicin, el comerciante se distingue todava del seor feudal,
la riqueza de ste estriba en sus propiedades territoriales; la del primero es mobiliaria,
mercancas, crditos, bancos. El nuevo hombre requiere un derecho nuevo. En lo porvenir, el
Derecho Civil quedar estructurado alrededor de los bienes inmuebles, el Derecho Mercantil
reglamentar la riqueza mobiliaria o de los bienes muebles.
*La primera fase del Derecho Mercantil est constituida por las costumbres desarrolladas en
los mercados y ferias medievales, ius mercatorun, droit de foire droit de march. Sealamos los
aspectos procesales de ese derecho. Un tribunal de feria compuesto por dos agentes de la
autoridad del lugar hace aplicar el derecho de la feria.
Aunque se admite an el tipo de prueba germnica; fianza de batalla, prueba mediante
juramento, la prueba por excelencia del derecho de feria es el contrato inscrito en el registro de
la feria, surge as la prueba documental**. El procedimiento es brevsimo, todo litigio debe ser
resuelto en el lapso de duracin de la feria, terminada la cual los comerciantes volvern a su
lugar de origen, o se dirigirn a la prxima feria. El demandado no puede oponer excepcin de
incompetencia, ni recusar a los jueces. La sentencia es inmediatamente ejecutable, pues la
apelacin no produce efectos suspensivos. El tribunal se dirige en ocasiones a jurisdicciones
extranjeras, pidindoles la ejecucin de la sentencia.


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* Carlos Lessona Teora General de la prueba en D Civil Tomo II Cuarta Edic. Edit. Reus
Madrid 1960 pgs., 497 a 580.

** Dhont ob. cit. pg., 187.
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"Vemos as a los concejales de Tournai en 1302 levantar el inventario de los bienes de un tal
Gerardo, mercader, para pagar sus deudas a los mercaderes de las ferias de Champaa".*
Si el tribunal extranjero no brinda su auxilio, las consecuencias son drsticas; los comerciantes
de la ciudad rebelde son excluidos de la feria.
Ante la ausencia de un poder central fuerte en la Edad Media, todos aquellos que tenan
intereses comunes que defender se unieron en asociaciones que aumentaran sus fuerzas. Los
comerciantes entre los primeros, forman gremios, corporaciones o universidades.
Es seguro que en el siglo IX existan ya corporaciones de mercaderes en Inglaterra, ** y lo
mismo puede afirmarse de los varegos y Kilfingos, suecos y de los frisones. Pero es necesario
esperar hasta principios del siglo XI para encontrar constancias documentales de la existencia
de una comunidad de mercaderes: la de Tiel an der Waal (Holanda),*** de quines consta que
se sustraan al poder pblico del emperador. Las corporaciones eran presididas por uno o ms
funcionarios llamados cnsules.


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* Carlos Lessona obra cit. pg., 497.

** Dhont, ob. cit., 155.

*** Carl Grimberg ob. cit. Tomo X pgs., 97 a 114.
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En Italia, asistan a los cnsules, dos consejos (consilium minus y consilium maius o generale).
La funcin ms importante de los cnsules, era dirimir las contiendas que pudieran originarse
entre mercaderes inscritos en sus respectivos registros.
*Los consulados fueron tribunales mercantiles, en sus estatutos y en sus decisiones, pusieron
por escrito los usos de los mercaderes, los interpretaron y generalizaron, dndoles forma
concreta y certera.
Los cnsules crearon el Derecho Procesal Mercantil, necesario para el funcionamiento de sus
tribunales; pero adems, y tomando como materia prima la costumbre no escrita de los
mercados, el ius mercatorum, crearon el Derecho Mercantil. Repitmoslo: no fue obra del
legislador, ni de la doctrina jurdica, sino que nace en una cuna procesal, como obra de jueces.
Los cnsules, empeados en obras prcticas y no dialcticas, dictan las normas necesarias,
sin distinguir entre el derecho sustantivo y adjetivo, al contrario mezclndolos entre s.



B) LOS TRIBUNALES MERCANTILES.


Los tribunales mercantiles administran justicia sin formalidad alguna (sine streptitu et figura
iudicii), siguiendo las reglas de la equidad ( ex bono et aequo). El procedimiento es verbal. Las
reglas aplicables en los diversos pases europeos, tienden a uniformarse, dado el carcter
internacional de la actividad mercantil**.
La justicia consular es clasista. Los cnsules son competentes nicamente para conocer de los
litigios surgidos entre los miembros de la corporacin, todos ellos, por definicin, comerciantes.

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* Sergio Espinoza Castillo ob. cit. pg., 13

** Carl Grimberg Historia Universal Tomo XVI Edit. Ercilla 1985 en relacin a la economa
espaola y surgimiento econmico pg., 26 a 36 .
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As, el concepto procesal de "competencia", sirve de piedra de tope para determinar los lmites
del Derecho Mercantil. Pero, la actividad profesional del comerciante no abarca sentar algunos
principios que, con el tiempo, llevaran a la elaboracin del concepto de "acto de comercio".*



C) LAS CUIDADES MERCANTILES**

Los comerciantes desempeaban su actividad en las ciudades, y pronto constituyeron en ellas
una aristocracia del dinero.
Propietarios del poder econmico, se hicieron del mando poltico.
Barcelona (siglo XII) era gobernada por el Cnsul de Cent, reclutando como asesores
exclusivamente a los ricos mercaderes. En Alemania, los grandes comerciantes dominan
Colonia, Ratisbona y Viena y son poderosos en Aquisgrn, Augsburgo, Nuremberg, Dortmund,
Soest, Braunschweig, Brema, Hamburgo y Lubeck. En Italia, la rica burguesa negociante se
apodera de Siena (1277) y de Florencia (1293). Y el escudo de una corporacin mercantil
parisina, un barco navegando sobre el Sena, se convierte en el escudo de la ciudad. Los
habitantes de las ciudades sometidas al poder obispal o al de los seores feudales, tenan
constantemente presente el rgimen jurdico privilegiado del que gozaban los comerciantes en
el interior de sus corporaciones y en las ciudades mercantiles, en tanto que el proceso comn
continuaba aceptando las ordalas y en general, aplicando el proceso germnico.



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* Sergio Espinoza Castillo ob. cit. pg., 26.

** Alamiro de Avila y Martel Historia Derecho I captulo V pg., 23 y sgts.
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Esta dualidad, desfavorable para los no comerciantes, iba a dejar lugar, paulatinamente, a un
acercamiento entre el procedimiento mercantil* y el procedimiento comn. Por una parte, los
habitantes de las ciudades iban a luchar por obtener privilegios que les permitieran librarse del
proceso primitivo que les aplicaban. Por la otra, los tribunales mercantiles se abrieron a los
procesos comunes, o al menos, aceptaron que ante ellos comparecieran no comerciantes
cuando el litigio versaba sobre un acto mercantil. Los privilegios, estatutos o cartas arrancadas
por las ciudades a los obispos y seores feudales en los siglos XI y XII principalmente,
entregaban a la ciudad la facultad jurisdiccional sobre sus habitantes, y suprimen las ordalas,
mencionando en forma expresa la prueba de batalla o duelo judicial. As el privilegio de Ypres
(1116) y los de Lucca y Pisa (ambos del ao 1081). El cuarto concilio de Letrn aboli las
ordalas en 1215.
Podemos afirmar, entonces que los tribunales mercantiles, a ms de crear el Derecho Procesal
Mercantil y de contribuir en forma capital a la creacin del Derecho Mercantil sustantivo,
representaron un ejemplo y una avanzada en la evolucin del Derecho Procesal Civil. Se ha
hablado ya de una comercializacin del Derecho Civil, histricamente previa, y manifiesta en la
importancia otorgada a la prueba documental**, en la desaparicin del primitivo sistema
probatorio germnico, en la tendencia de la uniformidad internacional del derecho, en el
principio de la libertad de ofrecimiento y valoracin de pruebas, y, fundamentalmente, en el
principio de que el proceso debe ser breve, nacido en el proceso mercantil y convertido hoy en
desidertum de todo derecho procesal.


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* Alamiro de Avila Martel "Historia del D I Apuntes 1976 pg., 1 al 37.

** Lessona ob. cit. pg., 495 y sgtes.
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D) LOS CONSULADOS MARITIMOS*

Paralelamente el comercio terrestre, nace y evoluciona el comercio martimo europeo, con
caractersticas en todo similares.
Los marinos se agrupan en corporaciones, el derecho martimo se forma
consuetudinariamente, se instituyen consulados martimos con funciones jurisdiccionales y su
sentencia crean y precisan el derecho mercantil martimo.
El consulado martimo ms antiguo de que se tenga noticia es el de Pisa, que exista ya antes
del siglo X con el nombre de Consulado del Arte del Mar. La jurisdiccin consular martima cre
importantes colecciones jurdicas. En Italia las Capitulare Nauticum, de Venecia (1255), la tabla
amalfitana, de Amalfi (siglo XIII y XIV), y los ordinamenta et consuetudo maris, de Trani (siglo
XIV).
En Francia, a finales del siglos XII, se ponen por escrito las sentencias del tribunal martimo de
la Isla de Olern, escala para comercio de vino. Los roles de Olern fueron traducidos
inmediatamente al flamenco en Damme, antepuesto de brujas, y de all se difundieron por
Inglaterra y el bltico bajo el nombre de Wisbysches Seerecht u Ordenanzas de Wisby.


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* Alamiro Avila y Martel ob. cit. pg., 26, expresa en relacin a los consulados de Espaa.
" La jurisdiccin mercantil estaba a cargo desde 1347 del llamado "consulado del mar"
que funcionaba en Barcelona, ms tarde se crearon los consulados de comercio, que
tambin ejercieron en Barcelona y Valencia..."
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Con el ttulo de "Leyes de Layron", fueron vertidos al castellano en la baja Edad Media,
adquiriendo fuerza legal. Pero, el mayor monumento a la labor de creacin jurdica de los
tribunales consulares martimos, lo constituye el consulado del mar, recopilacin de los usos y
costumbres practicadas por los navegantes del Mediterrneo, a cuyas actividades sirvi de
cuerpo legal durante varios siglos. Como cuerpo de costumbres pudo originarse en el ao 900,
aproximadamente.
Fue aplicado como ley en diversas ciudades martimas bajo el nombre de leyes Barcelonesas,
publicado varias veces en forma manuscrita e impreso por primera vez en 1494, cinco siglos
despus su primera recopilacin bajo el nombre de Consulado del Mar, aparentemente porque
el tribunal consular de Barcelona haba participado en su redaccin y lo aplicaba como ley.
El derecho martimo, al igual que el derecho mercantil terrestre, tiene una profunda inclinacin
internacional.
Entre los siglos XV y XVI se delimitan tres grandes reas en las que se aplican reglas
comunes: la constituida por pases con costas en Mediterrneo, adopta como ley el Consulado
del Mar; la otra, formada por pases con puertos en el Atlntico y en el Mar del Norte, aplica
uniformemente los Roles del Olern; y la tercera, integrada por pases con costas en el Bltico,
adopta las compilaciones de Lubek y Wisby.

Al examinar las sentencias enumeradas de los tribunales mercantiles de estos tres polos
comerciales llegamos a la conclusin de que la totalidad del derecho martimo aplicado por los
consulados europeos tenan un sustrato jurdico comn, con un marcado carcter internacional.
La vigencia temporal del Consulado del Mar es tan amplia como la espacial: en Francia influy
en la Ordenanza martima de Luis XIV y, a travs de ella, con el Cdigo de Comercio
Napolenico, en Espaa estuvo en vigor hasta 1829, cuando Fernando VII promulg el Cdigo
de Comercio de Snz de Andino, todava hoy, el Consulado de la Lonja de Valencia aplica un
procedimiento de arbitraje mercantil, sustantivo y procesal, tiene su origen en un lugar y en una
poca cuyas circunstancias econmicas, religiosas y jurdicas, no parecan prestarse a tal
labor.
Semejante origen, es paradjico slo en apariencia. En realidad, los hechos histricos hasta
aqu estudiados nos hablan de una perfecta lgica en los acontecimientos. El desarrollo del
comercio como un fenmeno nuevo (nuevo al menos para la sociedad feudal europea) llev
necesariamente a la creacin del rgimen jurdico que le sera aplicable. Surge primero el
hecho social, despus el Derecho crea las normas e instituciones que lo encuadran.

II. EXISTENCIAS DE TRIBUNALES MERCANTILES EN CHILE PREHISPANICO
Los primeros habitantes de Chile fueron pueblos de elemental desarrollo, vivan de lo que la
naturaleza les proporcionaba. La agrupacin bsica era la familia mongama, con igualdad
social entre el hombre y la mujer y careca de clases sociales y jerarquas.*
Eran nmadas del agua o de la tierra, y se procuraban el alimento mediante la pesca o cacera
rudimentarias. En el orden religioso reconocieron la existencia de un ser supremo, espiritual,
creador de todo y generador de la moral.
**En los tres primeros siglos de nuestra era cristiana aparecieron en el territorio chileno grupos
guaranes o huaranes con manifestaciones culturales diferentes a las conocidas en esa poca
en Chile. Influenciado por la cultura Peruana de Tiahuanaco, generada en la zona del lago
Titicaca. Es as que al correr de los siglos se avecindaron pueblos entre la actual II a IV Regin
que alcanzaron un alto nivel de desarrollo, nos referimos a los Atacameos y Diaguitas. En
estas comunidades se produjeron excedentes agrcolas y de pescadera por lo que como lgica
consecuencia surgi la necesidad del intercambio econmico entre los distintos pueblos que
habitaban la regin, que se lleg a concretizar en el trueque.
Los indgenas de la zona central y sur, Picunches, Mapuches, Huilliches, Pehuenches, no
obtuvieron un desarrollo tan esplendoroso como los aborgenes del norte, alcanzando en lo
econmico la etapa del trueque como los pueblos del norte.




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* Grete Mostny "Prehistoria de Chile Edit. Universitaria Edic. 1983 pg.,74.

** Jaime Eyzaguirre Historia de Chile Tomo I Edic. 1977 Edit. Zig-Zag S.A. pg., 23 a 33.
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En resumen no existen antecedentes o indicios que nos revelen que dentro de la estructura
social de los distintos pueblos aborgenes prehispnicos Chilenos existi una clase social que
se dedicara al comercio, no es el caso de la cultura Incsica de Per, los Mayas en Guatemala,
y los Aztecas en Mxico*, quienes vieron surgir dentro del estamento social a los comerciantes,
llegando a gozar de marcadas influencias y privilegios dando origen a tribunales mercantiles y
con ello a verdaderos procesos comerciales, en donde se regulaban materias como el
mercado, vigilancia de precios, pesas, medidas, juzgaban toda infraccin comercial y podan
hasta imponer la pena de muerte*. Amrica forma parte del mundo occidental europeo.
Nuestras instituciones jurdicas tienen su origen en el derecho europeo. Principalmente en el
Derecho Espaol por el lazo colonial que nos uni durante tres siglos. El Derecho Indgena
Americano desapareci casi sin dejar huella, a pesar de que en las Leyes de Indias ordenara el
Emperador Carlos V (Libro II, ttulo I) que se guarden y ejecuten: "Las Leyes y buenas
costumbres que antiguamente tenan los indios para su buen gobierno y polica, y sus usos y
costumbres observadas y guardadas despus que son Cristianos, y que no se encuentren con
nuestra sagrada religin...".
Si nos referimos al Derecho mercantil, poco o nada podremos sealar que nos hable del
pasado prehispnico. Los tribunales mercantiles que se implantaron en Amrica durante la
colonia, como vemos, eran copias de los consulados europeos, en donde no se tom en cuenta
el desarrollo de la cultura mercantil de los pueblos colonizados.



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* Soustelle Jacques, la vida cotidiana de los aztecas en vsperas de la conquista Edit.
Fondo de cultura Econmico Mxico 1970 pg., 71 y sgtes.
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III. LOS CONSULADOS EN ESPAA Y AMERICA



A.- Los Consulados en Espaa.


*En el siglo del descubrimiento y conquista de Amrica, los mercaderes de Espaa se unan en
torno a las corporaciones denominadas universidades de mercaderes, casas de contratacin o
consulados. Estos organismos contaban con facultades jurisdiccionales. Adems, los reyes les
haban concedido la facultad de dictar las normas necesarias para su gobierno y para el
rgimen de los negocios mercantiles en que haban de invertir. Aprobadas por el rey, estas
normas se publicaban con el nombre de Ordenanzas. Habitualmente, transcurran algunos
aos entre la fecha en que el rey conceda a una universidad de mercaderes, facultades
jurisdiccionales para elaborar sus ordenanzas, y aquella otra de publicacin de las ordenanzas
aprobadas por el rey, adems, estos cuerpos jurdicos eran sujetos a modificaciones, lo que
nos permite encontrar diversas fechas correspondientes a un mismo consulado. Los Reyes
Catlicos, en 1494, confirieron privilegios a la Universidad de Mercaderes de la ciudad de
Burgos "para que tengan jurisdiccin de poder conocer y solucionar las controversias, y
debates que hubieren entre mercaderes o bien entre stos y sus factores, sobre el tratar de las
mercaderas..." y para que hicieran las ordenanzas "cumplideras al bien y conservacin de la
mercadera", sometindolas a la confirmacin regia. En 1539 el Rey otorg facultades
jurisdiccionales y reglamentarias a la Casa de Contratacin de Sevilla, otorgndole el
monopolio del comercio en las Indias, las Ordenanzas de Sevilla son de 1556.


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* Apuntes de historia del Derecho I Capitulo VI profesor Manuel Salvat Monguillot U. de
Chile Santiago de Chile 1976 pg. sgtes.
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*Especial mencin debe hacerse de las Ordenanzas de Bilbao, "porque su vigencia y aplicacin
se extendieron a toda Espaa merced a la jurisprudencia y a Chile con cortas interrupciones,
hasta el ao 1865 en que se dict nuestro Cdigo de Comercio. La Jurisdiccin consular la
obtuvieron los comerciantes de Bilbao en 1511, y de este consulado emanaron diversas
ordenanzas. Las antiguas, que Felipe II confirm en 1560 y que fueron adicionadas en 1655, y
las nuevas ms conocidas y perfectas, que fueron terminadas en 1737 y confirmadas en el
mismo ao por Felipe V, con el nombre de "Ordenanzas de la Ilustre Universidad y casa de la
contratacin de la muy noble y muy leal Villa Bilbao."





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* Mensaje del Ejecutivo del Cdigo de Comercio Edit. Jurdica de Chile pg., 13., Octava
Edic. 1983. La cdula del 26 de Febrero de 1975, que estableci el consulado de
Santiago, introdujo tambin al pas la Ordenanza de Bilbao, tan justamente celebrada en
las naciones ms cultas de Europa. Su promulgacin en el ao 1737 import un gran y
positivo progreso en la legislacin mercantil de la metrpoli y su adopcin en la colonia
fue considerada como el ms favorable presagio de una era de ventura para el inters de
nuestro comercio. Ella someti a reglas fijas la marcha de las limitadas operaciones
mercantiles a que estaba reducido nuestro trfico; dio slidas garantas a la buena fe y al
crdito, imponiendo el comerciante la obligacin de llevar una contabilidad regular;
sirvi de norma a nuestros tribunales consulares para decidir justa y equitativamente las
cuestiones ocurrentes entre comerciantes; y el pas no pudo negar el merecido aplauso
a un cdigo que lo haba libertado del caos de la Recopilacin Indiana, y
proporcionndole tan importantes beneficios.
Pero el prestigio que se haba captado la Ordenanza en los quince aos que mediaron
entre la ereccin del consulado y nuestra memorable revolucin, principi a decaer
gradualmente, y a medida que l decrecia se despertaba en todos el deseo legtimo de
una legislacin ms amplia y comprensiva. Las luces que proporcionaba la libertad de
examen descubrieron en la Ordenanza defectos que antes no se haban notado en ella,
merced al favor con que haba sido aceptada, y el estudio comparativo e imparcial de
sus disposiciones con las que contienen los Cdigos de Comercio que han visto la luz
pblica en el primer tercio de este siglo, vino a comprobar la efectividad de esa idea y a
legitimar, la tendencia del comercio haca la codificacin de nuestra legislacin
mercantil.
Para manifestar la exactitud de los conceptos que se acaban de expresar, y sin pretender
hacia la crticas de un cdigo que debe venerarse como un monumento que marca en la
historia del comercio una poca de verdaderos progresos, echaremos una rpida ojeada
sobre el campo que abraza nuestra ordenanza. Los ocho primeros captulos de los
veintinueve que componen ese cdigo son de todo punto intiles, porque las
disposiciones que contienen su vigor e importancia desde que la cdula ereccional de
preferente aplicacin le produjo con cortas diferencias. Otro tanto debemos decir de los
cinco ltimos captulos, puesto que sus preceptos, puramente locales, solo pueden ser
aplicados al rgimen del puerto y rio de Bilbao.
Los diecisis captulos restantes reglamentan varios contratos terrestres y martimos, y
determinan las funciones de algunos de los agentes auxiliares. La justicia y equidad de
las reglas establecidas en esos captulos para el gobierno de la contratacin mercantil,
han hecho olvidar el cuasitismo de la redaccin de nuestra ordenanza notamos en
algunos de sus captulos omisiones de detalles necesarios, y resoluciones de todo
punto inadmisibles en el actual estado de la ciencia; y en vista de todo esto, no debe
sorprendernos que el pas aspirara a obtener un cdigo ms completo, ms adecuado a
las costumbres generales del comercio conforme con las luces del da..."
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b.- El consulado de Chile.


Espaa vea en sus colonias un mercado seguro y una fuente inagotable de ese combustible
de la vida econmica que son los metales preciosos. Por ello, su primera medida consisti en
establecer un monopolio sobre el comercio americano y prohibir a las dems potencias
europeas el acceso a ese mercado cerrado. Pocos aos despus a imitacin de los
Consulados espaoles, nacieron en Amrica los tribunales mercantiles que exigan el comercio
del nuevo continente.
En Chile, el tribunal del consulado fue creado por decreto del rey Carlos IV, el 26 de febrero de
1795, siendo gobernador de Chile Ambrosio O'Higgins. Se le conoce tambin como Tribunal de
Comercio. Estaba compuesto por miembros designados cada dos aos por eleccin de los
comerciantes. Sus fallos deban someterse a las ordenanzas de Bilbao, que era el Cdigo de
Comercio de la monarqua espaola. Adems de las atribuciones judiciales, el consulado tena
fondos propios para la construccin de aduanas, caminos, escuelas y facultades para dar auge
al desarrollo del comercio y de la agricultura. Estaba integrado por cnsules conciliares,
tenientes, secretario, contador, tesorero, escribano y por un sndico. Era presidido por un prior.
Manuel de Salas fue el primer sndico. El edificio del consulado fue construido, con los fondos
de este tribunal, casi frente a la Aduana (1807). Sirvi ms tarde de local al congreso y
despus a la Biblioteca Nacional.


El edificio que ocupaba por el consulado, entre las actuales calles de nuestra capital Bandera y
Compaa, hoy se encuentra el Palacio de los tribunales (Corte de Apelaciones de Santiago y
Corte Suprema).
El juzgado especial de comercio llamado consulado, fue suprimido por ley del ao 1866, la que
slo dej a salvo los juzgados especiales de Santiago y Valparaso, los cuales fueron
derogados por la ley de organizacin y atribuciones de los tribunales de 1875. Posteriormente,
por ley 14 de Enero de 1882, se restablecieron los juzgados especiales de comercio de
Santiago y Valparaso con una competencia limitadsima de doscientos pesos en un comienzo,
y luego de quinientos pesos; hasta que el artculo 68 del decreto ley N 363 de 17 de Marzo de
1925, los transform en juzgados especiales del crimen, desapareciendo as, de nuestra
legislacin nacional, todo vestigio de los juzgados especiales de comercio **.




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* J. Fuentes y otros diccionarios histricos de Chile Edit. Zig-Zag Edic. 1984 pg., 143.

** Mario Casarino Viterbo Manuel de Derecho Procesal, Derecho Procesal Orgnico tomo
I quinta Edic. 1992 pg., 78
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C.- Facultades Jurisdiccionales del Consulado en Amrica.


La primera y ms importante funcin del consulado, desde el punto de vista del proceso
mercantil, era la de servir de tribunal de comercio competente para conocer de todos los litigios
surgidos entre los mercaderes. La competencia consular mostr la misma tendencia expansiva
que haban presentado los tribunales mercantiles europeos.
El procedimiento ante los consulados era sumario, de preferencia verbal y conciliatorio.
Repudiaba los formalismos, otorgaba a los cnsules amplias facultades para hacerse de
pruebas u para valorarlas, reduca los incidentes y los recursos y prohiba a las partes que se
asistieran de abogados, como lo demuestra una edicin de las Ordenanzas de Bilbao
destinadas a su aplicacin en Amrica* y que transcribimos en esta parte.
"Por cuanto en dicho consulado deben determinarse los pleitos y diferencias de entre las partes
breves y sumariamente, la verdad sabida y la buena fe guardaba por estilo de mercaderes, sin
dar lugar a dilaciones, lbelos, ni escritos de abogados como, y por las razones que se
previenen y mandan por dichos privilegios y la Ley Real, ni guardar la forma y orden del
derecho: Se ordena, que siempre que cualquier persona compareciere en dicho consulado a
intentar cualquier accin, no se le admiten, ni puedan admitir demandas ni peticiones algunas
por escritos, sin que ante toda cosas el prior y cnsules hagan parecer entre s a las partes, si
buenamente pudieran ser habidas, oyndoles verbalmente sus acciones y excepciones,
procurarn atajar entre ellos el pleito y diferencia que tuvieren, con la mayor brevedad; y no lo
pudiendo conseguir; les admitan sus peticiones por escrito; con que no sean dispuestas,
ordenadas ni firmadas de abogados, como se ha practicado, y ha sido y es de ordenanza.



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* Cdigo de Comercio y de navegacin actualmente en rigor en los Estados de Amrica
de la M.N y M.L. Villa de Bilbao, Librera de Galvan Edic. 1837 Espaa.
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Y procurando en cuanto esto evitar malicias, si se presumiera que la demanda, respuesta u
otra particin y lbelo, fuera dispuesta de abogado, no lo admitirn hasta que bajo juramento
declare la parte no haberla hecho ni dispuesta de abogados. Y habindose de dar lugar al
pleito por no haberse podido componer ni ajustar verbalmente, se proveer a la demanda o
peticin del actor, primero que a otra alguna del reo...". "Atendiendo a los fines arriba
expresados, de que en los pleitos y diferencias se haga justicia breve y sumariamente, y slo
sabida la verdad, y guardaba la buena fe, para mejor conseguirlo se ordena, que como se ha
acostumbrado y acostumbra, y ha sido y es de ordenanza, en los procesos que se hicieran en
el juzgado de dichos consulados, as en primera instancia como un grado de apelacin ante
corregidor y colegas, y corregidos y re-colegas en los autos que se hubieren de dar, y en las
sentencias que se pronunciaren, no se haya de tener, ni se tenga consideracin a nulidad de lo
actuado, ineptitud de la demanda, respuesta, ni de cualquiera otra formalidad, ni orden de
derecho, pues en cualquier estado que se sepa la verdad, se ha de poder determinar y
sentenciar y para ello tomar el oficio los testigos que convengan y los juramentos de las partes
que les parezcan a los jueces, de manera que mejor se averige la verdad, y puedan pasar a
dar su determinacin y sentencia...".



IV. HISTORIA DEL CDIGO DE COMERCIO DE CHILE

La independencia de Chile no tuvo como consecuencia inmediata que se dejara de aplicarse la
legislacin espaola, y ello era posible ni deseable, pues no pueden improvisarse una tradicin
jurdica*. Las Ordenanzas de Bilbao de 2 de Diciembre de 1737 continuaron aplicndose con
breves interrupciones, hasta que se public el cdigo de comercio de 1865.
**Don Gabriel Ocampo, redactor del Cdigo de Comercio Chileno, promulgado en 1865, se
inspir en el Cdigo de Comercio Francs y en la ley francesa de 25 de Mayo 1838. En el
proyecto de elaboraba en forma ya definitiva el concepto de "Acto de Comercio", como
determinante del contenido del Derecho Comercial. Deja ste de ser el derecho profesional
subjetivo de los comerciantes para tomar como eje el concepto objetivo del Acto de Comercio
con independencia de quien lo realice.
Los cdigos Civil y Penal van acompaados de sus respectivos cdigos de procedimientos:
En cambio el cdigo de comercio Chileno reserva en su libro cuarto al

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* Carlos Ducci Derecho Civil, Parte General, Edit. Jurdica de Chile Edic. 1980 pg., 17.

** Sergio Espinoza Castillo ob. cit. pg., 15.
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referirse a la quiebra (hoy derogado) un procedimiento mercantil, entregando la jurisdiccin
comercial a los jueces de letras*.
No debemos olvidar que el legislador comercial Chileno, ha modernizado las ms importantes
materias comerciales mediante leyes especiales que han venido a derogar una gran parte del
articulado del viejo cdigo (ley quiebras, ley sociedades mercantiles, ttulos de crditos).

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* Alvaro Puelma Accorsi "Curso de Derecho de Quiebra" Cuarta Edic. Edit. Jurdica de
Chile, 1985 pg., 6.

** Sergio Espinoza Castillo (ob. cit. pg., 16 y 17.
"En la actualidad podemos aseverar que el Cdigo de Comercio est atrasado en sus
disposiciones y que se hace necesario reformarlo, para dar cabida en l a las modernas
tendencias del Derecho Comercial. Pero, en su poca, constituy una obra jurdica de
notable importancia e inters prctico y doctrinario. Ocampo era un hombre estudioso,
conoca la mayor parte de los autores y tratadistas del ramo, y tena la suficiente audacia
intelectual para crear, basado en sus conocimientos, instituciones que la prctica del
comercio haca necesarias. De este modo, cre el contrato de cuenta corriente mercantil
y los seguros terrestres, que no tenian antecedentes legislativos en la legislacin
espaola y francesa. Se fund seguramente para ellos en las opciones de los
jurisconsultos franceses.
Tratando de paliar el atraso cada vez mayor de nuestro cdigo de comercio, se han
dictado numerosas leyes, de las cuales se han modificado o sustituido por otras.
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Ley 18.175 de 1982 que modifica la Ley de Quiebras N 4558 y fija su nuevo texto.
Ley 18.092 que dicta nuevas normas sobre letras de cambio y pagar y deroga
disposiciones del Cdigo de Comercio (artculos 623 al 781 bis ambos inclusive).
DFL 707 de 1982 que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley sobre
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
DFL 252 de 1960 y sus modificaciones que fija el texto refundido y sistematizado de la
Ley General de Bancos.
Ley N18118 de 1982 sobre ejercicio de la actividad de Martillero y Regla.
Ley N 5.687 de 1935 sobre el Contrato de Prenda Industrial.
Ley N 4.287 de 1928 sobre Prenda de Valores Mobiliarios a favor de los Bancos.
Ley N 18.045 de 1981 sobre Mercado de Valores.
Ley N 18.046 de 1981 sobre Sociedades Annimas y su Reglamento Contenido.
Ley N 3.918 de 1923 sobre Sociedades Responsabilidad Limitada...".

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CAPITULO SEGUNDO


I. DERECHO PROCESAL Y DERECHO COMERCIAL.

Como el derecho procesal, es un derecho instrumental, es decir permite que las facultades que
consagra la normativa mercantil, en forma terica, si as pudiera decirse, tengan en la prctica
reconocimiento efectivo mediante el ejercicio de las acciones.
Sealamos de inmediato que los conceptos bsicos del derecho procesal son los mismos en
materia mercantil y civil, y por ello, nos remitimos a lo expuesto respecto de ello en las obras de
derecho procesal. Sera absurdo buscar en esta tesis el anlisis de los conceptos de
jurisdiccin accin, proceso, excepcin, etc, etc, pes nicamente nos interesa la problemtica
especfica que presentan estas instituciones con el derecho comercial.
Como sabemos, en Chile el proceso mercantil desapareci conjuntamente con los juzgados
especiales de comercio*, siguiendo el ejemplo de Italia y Suiza, aplicndose un cdigo nico
para las obligaciones civiles y mercantiles. La divisin de los procedimientos en civiles y
mercantiles. Careca de razn de ser, pues complicaba en forma innecesaria la administracin
de justicia, y no se encontraba acorde al sentido que apuntaba la evolucin del derecho del
mundo.
No obstante haber desaparecido el proceso especial mercantil, debemos recordar que el
derecho comercial rebasa los limites del Cdigo de procedimiento Civil y que tambin
encontramos normas procesales en el propio Cdigo de Comercio, Ley de Quiebras, Ley sobre
cheque, letra de cambio y pagar.



LA JURISDICCION*

Se han dado diversas definiciones de jurisdiccin pero hemos elegido en este estadio dos
porque nos parecen, opinin personal, la ms completas y ordenadas.

A) Definicin de Estudio I. Coutere que nos dice: "La funcin pblica, realizada por rganos
competentes del Estado, con las normas requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de
juicio, se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y
controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada,
eventualmente factible de ejecucin"**.

B) Definicin del profesor MARIO MOSQUERA RUIZ, "poder-deber del estado que se radica
preferentemente en los Tribunales de Justicia, para que stos, como rganos imparciales,
resuelvan de manera definitiva e inalterable, con posibilidades de ejecucin, los conflictos de
intereses de relevancia jurdica suscitados entre partes, o que surjan de una violacin del
ordenamiento jurdico-social, en el orden temporal y dentro del territorio nacional***.
Ambas definiciones se refieren a la razn existencia y objetivo de la jurisdiccin y de su
instrumento, el proceso: el conflicto de intereses entre particulares, es decir, la satisfaccin de
la pretensin, entendida como la autoatribucin de un derecho por parte de alguien que
invocndolo, pide que se haga efectiva a su respecto la tutela jurdica****. De esta manera, las
definiciones de jurisdiccin engloban, en s, los conflictos comerciales suscitados entre los
particulares de relevancia jurdica, sobre los cuales se ejerce la jurisdiccin*****.

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* Mario Casarino Viterbo, Ob. Cit. Pg. 78.
** Eduardo Couture, "Fundamentos del Derecho Procesal Civil" Roque Depalma
(Educacin portuaria) pg., 40.
*** Mario Mosquera, "Seguridad y Derecho Procesal N 13 de 1986".
**** Eduardo Couture, Vocabulario Jurdico Edit. Depalma B. Aires Edic. 1988.
**** Francisco Hoyos Henrechson: "Temas fundamentales de Derecho Procesal" Edit.
Jurdica de Chile Edic. 1987.
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An cuando el concepto jurisdiccin es, a primera vista, muy simple, en el hecho tiene, sin
embargo un contenido vasto y complejo.
*Es as que la jurisdiccin se descompone en diversas atribuciones o facultades, de las cuales
destacamos (1): La facultad de conocer las causas civiles** y criminales de juzgarla y de hacer
ejecutar lo juzgado, o sea, el ejercicio de la jurisdiccin contenciosa. (2) La facultad de
intervenir en todas aquellos actos no contenciosos en que una ley expresa requiere su
intervencin, o sea, el ejercicio de la jurisdiccin voluntaria. (3) Las facultades conservadoras,
disciplinarias y econmicas que a cada tribunal corresponde segn la propia ley, o sea, el
ejercicio de las jurisdicciones conservadoras, disciplinarias y econmicas que a cada tribunal
corresponde segn la ley. (4) La facultad de conocer aquellas causas que leyes especiales al
conocimiento y resolucin de los tribunales ordinarios de justicia, o sea, el ejercicio, de la
jurisdiccin especial.


A).- LA COMPETENCIA COMERCIAL.

La definicin legal de competencia la encontramos en el artculo 108 del Cdigo de Tribunales
al decir: "La facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha
colocado dentro de la esfera de sus atribuciones***".
La definicin doctrinaria seala que la competencia es "La esfera u rbita de atribuciones
dentro de la cual el juez o el tribunal ejerce la jurisdiccin****".

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* Casarino Viterbo Mario ob. cit. pg., 53.

** Comprendindose entre las causas civiles, los conflictos de intereses comerciales de
relevancia jurdica. Asimismo art. 73 Constitucin Poltica de la Repblica de Chile 1980.

*** C.O.T. Edit. Jurdica de Chile Edic. 1993.

**** Eduardo Morales Robles, Explicaciones de Derecho Procesal Tomo I apuntes 1987
pg., 183.
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B) LOS ACTOS DE COMERCIO Y LA COMPETENCIA.

En Chile, los jueces civiles son competentes para conocer de los litigios civiles y de los de
comercio. La delimitacin entre ambos presenta algunas diferencias en cuanto a los medios de
prueba a utilizar en juicios, solicitud de quiebra del deudor comerciante, capacidad para
celebrar ciertos actos. etc, etc.
Como sabemos el Derecho Comercial inicialmente fue subjetivo, es decir, atenda a la calidad
de la persona que ejecutaba el acto para consignarlo como acto de comercio o acto civil. La
evolucin histrica ha llevado a depurar la clasificacin desde un punto de vista objetivo. Es
as, como la ley de fondo aplicable en los conflictos que se susciten entre particulares se
determina por la actividad misma, con independencia de la persona que la realiza.
Entonces, decimos que son juicios mercantiles lo que tiene por objeto ventilar y decidir las
controversias que se derivan de los actos de comercio, sometindoseles como ley de fondo
aplicable, las normas comerciales. Es necesario, por lo dicho anteriormente conceptualizar el
llamado acto de comercio, diciendo que "acto de comercio es aquel acto de intermediacin
realizado con espritu de lucro y que tiene por objeto la circulacin de la riqueza ".*


C) LA IMPORTANCIA DE LA DETERMINACION DEL ACTO DE COMERCIO.

Seguiremos la exposicin en este tpico del profesor Sergio Espinoza Castillo quien expresa; "
Diferentes motivos hacen necesaria esta determinacin. Ellos son principalmente, los
siguientes: A Para establecer la legislacin de fondo aplicable. Hay muchos actos que estn
sometidos a una doble legislacin, civil y comercial, como la compra venta, el mandato, el
transporte, la cesin de derechos, el depsito, el mutuo, etc. Interesa entonces esclarecer si el
acto o contrato es civil o comercial para, consecuencialmente someterlo a la legislacin que
corresponda.

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* Sergio Espinoza Castillo ob. cit. pg. 26.
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B) Uno de los aspectos ms importantes del problema es de los medios de prueba a utilizarse
en juicio. En Derecho Comercial el legislador ha sido mucho ms liberal al reglamentar esos
medios.
Basta decir, que no rigen las disposiciones de los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil, que
prohben probar por testigos las obligaciones que contengan la entrega o promesa de una cosa
que valga mas de dos unidades tributarias. Por el contrario, de acuerdo con el artculo 128, en
las causas mercantiles es admisible la prueba de testigo cualquiera que sea la cantidad que
importe la obligacin, salvo como es lgico, los casos en que la ley exija escritura pblica, u
otra solemnidad o bien excluya expresamente la prueba testimonial.
Adems, existe en materia comercial la prueba emanada de los libros de contabilidad, que
tiene aplicacin en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s.

C) Importa determinar cuales son los actos de comercio para arribar a travs de ellos al
concepto de profesional comerciante.
El artculo sptimo dispone que son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar,
hacen del comercio su profesin habitual. Pues bien, la repeticin de actos de comercio,
elemento material, unida al nimo profesional, nos permitirn concluir si una persona es o no
comerciante, y consecuencialmente, si rigen para ella las obligaciones especiales que
establece el cdigo de comercio.

D) La determinacin de si los actos que habitualmente ejecuta una persona son o no de
comercio, reviste inters frente a disposiciones de la Ley de Quiebras. As, de acuerdo con su
artculo cuarenta y uno el deudor que ejerza una actividad comercial puede ser declarado en
quiebra cuando cese en el pago de una sola obligacin mercantil, mientras que el deudor no
comerciante no puede ser objeto de esa declaracin sino cuando exista en su contra tres o
ms ttulos ejecutivos y vencidos y estuvieren iniciados a lo menos dos ejecuciones, adems
de otros requisitos.
An ms, slo la quiebra del deudor del artculo cuarenta y tres va seguida, de un
procedimiento criminal, llamado de "calificacin", destinado a averiguar si la quiebra a sido
fortuita, culpable o fraudulenta.

E) Tiene importancia tambin, esta determinacin para los efectos de la capacidad de las
personas, ya que el cdigo de Comercio ha dado reglas especiales respecto de la mujer
casada y el menor adulto.

F) De acuerdo con lo que expresamos al hablar de la costumbre, si el acto es de comercio
podr recibir aplicacin la costumbre en el silencio de la ley, (art.4 C de C), si el acto es civil la
costumbre no tendr valor jurdico sino en cuanto la ley se remita a ella, (art 2 C de C).

H) En el aspecto tributario importa determinar el carcter comercial de un acto por cuanto
determinados impuestos gravan en especial tales actos y la renta de los que los ejecutan.*


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* En relacin a la individualizacin de los actos de comercio ver articulo 3 del Cdigo de
Comercio y los Estatutos de J. Rodolfo Torrealba, Estudio del articulo 3 del Cdigo de
Comercio tesis 1928 pg 40.; Jos Alfonso comentario del ttulo preliminar del Cdigo de
Comercio tesis 1886 pg. 22; Gabriel Palma Derecho Comercial segunda Edic. Stgo 1940
Tomo I pg. 134; Francisco Ugarte Zenteno, De los actos de Comercio en su relacin con
la competencia de la jurisdiccin Stgo. 1869; Nemerio Beltran Arb, Calificacin de los
Actos de comercio Memoria Licenciatura 1944 pg. 54; Julio Olavarria Avila Manual de
Derecho Comercial Tercera Edic. 1970 pg. 125; y Ricardo Sandoval Lpez Manual de
Derecho Comercial Tomo I, Edit. Jurdica de Chile Stgo. 1922 pg. 136 y 137.
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D) LOS ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARCTER.*


Tenemos claro que frente a un acto de comercio el rgimen legal procesal no ofrece mayores
dudas, el juez aplicar como ley de fondo la comercial. Pero tambin los llamados actos mixtos
o de doble carcter, es as, que en el artculo 3 de nuestro Cdigo de Comercio dice, "son
actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos...".
En efecto, el acto mixto, posee un amplio campo dentro del derecho comercial, presentando
tambin una doble vertiente. La obligacin mercantil por una parte del que realiz el acto de
comercio, y la civil por su contratante.
Ya los tratadistas chilenos han puesto de relieve la ausencia de una clara solucin legal
sustantiva para estos actos; mientras algunos autores estimen que debe aplicarse la ley civil,
por ser la ley general; otros sostienen que debe primar la ley mercantil por ser especial.
Como dijimos en Chile, no existe una norma legal que solucione el conflicto y es la prctica de
los tribunales la que ha venido a superar muchas de las dificultades que podran resultar de la
teora legal bifronte aplicando un criterio general y prctico.**



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* Sergio Espinoza Castillo ob. cit. pg. 29.
** Juan Canales Mourgues, Cdigo de Comercio Anotado-Concordado y Jurisprudencia
Edic. 1992 Edit. Jurdica Conosur Ltda, pg. 37 a 48., y Repertorio de Legislacin y
Jurisprudencia Chilena Cdigo de Comercio y Leyes complementarias Edit. Jurdica de
Chile Tercera Edic. 1994 pg. 29 a 35.
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E).- LOS ACTOS DE COMERCIO FORMALES.

Las reglas de mercantilidad, por lo tanto, se han simplificado y pueden afirmarse que las
operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques,* sean nominativos, a la orden o al
portador, sobre documentos slo a la orden y las remesas de dinero de una plaza a otra, son
actos de comercio formales. Las operaciones sobre cheques merecen una explicacin.
El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en comisin de cobranza. El primero se
llama cheque-pago y el segundo, cheque-mandato (art., 11 de la ley cuenta corrientes
bancarias y cheques).
El cheque dado en pago de obligaciones es siempre mercantil dado los trminos del artculo 3
N 10. No puede, en consecuencia, aceptarse la discusin de que el cheque-pago puede ser
civil o mercantil, segn la obligacin a que acceda. Esto se debata antes, si era mercantil, si
con el se cumpla una obligacin mercantil o civil en caso contrario. Como el N 10 del artculo
3 no distingue, ya no es posible este razonamiento. Las reglas sobre mercantibilidad del
cheque en comisin de cobranza no son tan claras. En efecto, el cheque mandato que se
caracteriza por llevar la clusula "para mi", agregadas por el librador, es en verdad un mandato.
Sobre esta base, podra escribirse que este cheque podra ser civil o mercantil, segn lo sea el
acto encomendado para el librador - mandante por aplicacin de las reglas de mercantibilidad
del mandato (artculo 3 N 4). Pero bien podra por otra parte, concluirse que esta clase de
cheque es siempre mercantil dados los trminos del artculo N 10 que mercantiliza el cheque,
sin hacer distinciones. Finalmente la orden de crdito, tiene por objeto ejecutar un contrato de
cambio condicional, celebrado entre el dador y tomador, cuya perfeccin depende de que haga
uso del crdito que aquel le abre. Conforme a su definicin, sus operaciones sern siempre
mercantiles, porque est destinado a ejecutar un contrato de cambio.

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* El pagar, en cuanto a su cesabilidad se clasifica en nominativo, a la orden o al
portador. El anterior N 10 del art., 3 consideraba actos de comercio formales a las
operaciones sobre los pagars a la orden solamente. En cuanto a los pagars
nominativos y al portador, sus operaciones eran actos de comercio formales cuando
ejecutaban un contrato de cambio o eran girados entre comerciantes, y en cuyo caso se
presuman mercantiles (presuncin simplemente legal) y los casos en que ejecutaban
una obligacin mercantil en virtud de la teora de lo accesorio.
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II. COMPETENCIA ABSOLUTA.

A.- COMPETENCIA CONTENCIOSA COMERCIAL.

Hemos dicho anteriormente que nuestro pas conoci, los juzgados de comercio, los cuales
fueron suprimidos por la ley de organizacin y atribuciones de los Tribunales de 1875.
Asimismo, por decreto ley N 363 de fecha 17 de Marzo de 1925 transform los ltimos
juzgados especiales de comercio en Santiago y Valparaso en Tribunales especiales del
Crimen.*
Por lo anterior, y de acuerdo al Cdigo Orgnico de Tribunales; los jueces de letras tienen la
competencia para conocer las causas de comercio, al poseer stos la plenitud de competencia.


REGLAS DE COMPETENCIA ABSOLUTA.**

Someramente diremos que las reglas de competencia absolutas son aquellas normas legales
que nos permiten la jerarqua, clase o categora de tribunal que es llamado a conocer de un
determinado asunto judicial.
El legislador procesal ha elaborado un conjunto ordenado y metdico de normas procesales
orgnicas, tomando en referencia ciertos factores, como la cuanta, la materia y el fuero, que
nos viene a indicar si el asunto comercial debe ser de competencia de un juez de letras, de una
Corte de Apelaciones o de la Corte Suprema.
Debemos tomar presente que cuando estos factores se encuentran en conflicto, la ley procesal,
da normas precisas que nos resuelven la disputa, por otra parte, sealando un orden de
prelacin entre los tres factores indicados; el fuero predomina sobre la materia y cuanta; y
entre estos dos ltimos prima la materia.

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* Mario Casarino Viterbo ob. cit. pg., 78.
** Eduardo Morales Robles ob. cit. pg. 206 a 225.
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(1) COMPETENCIA EN RAZON DEL ELEMENTO CUANTIA.

El Cdigo Orgnico de Tribunales contiene disposiciones para distribuir la competencia en
razn del valor de los intereses en litigio (cuanta), haciendo que el Juez de Letras conozca en
nica instancia o primera instancia las causas de comercio.
En la actualidad la importancia de este factor como elemento de determinacin de la
competencia ha perdido inters debido a la supresin de los Juzgados de Letras de menor
cuanta, pero este factor es importante para el procedimiento de fondo aplicable y para los
recursos que se entablarn en contra de las resoluciones.*
"ARTICULO 45 LOS JUECES DE LETRAS CONOCERAN":*

1 En nica instancia:
b) De las causas de Comercio cuya cuanta no exceda de diez unidades tributarias mensuales.

2 En primera instancia:
a) De las causas civiles y de comercio cuya cuanta exceda de diez unidades tributarias
mensuales...

(2) COMPETENCIA EN RAZN DE LA MATERIA.

La materia la entendemos como la naturaleza del asunto, y siendo un elemento de fijacin de la
competencia que no nos ofrece mayores dudas, ya que si el acto es absolutamente mercantil
ya sea por los elementos personales u objetivos que en l interviene, o bien, tenga carcter
mixto, el juez competente ser el de letras.

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* La cuanta en asuntos pactados en moneda extranjera se deber recurrir al artculo 21
de la ley 18.010, que prima sobre los artculos 116 y 120 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
** Cdigo Orgnico de Tribunales Edit. Jurdica de Chile Dcimo Tercera Edic. 1993.
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Pero, sin embargo el Cdigo Orgnico de Tribunales se refiere al elemento materia en su
artculo 131 N 2 el cual determina "las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el
deudor y los acreedores, sern reputadas de mayor cuanta por razn de la materia, debiendo
ser vistas por el Juez de Letras".
Asimismo, en el artculo 130 del mismo cuerpo legal se expresa; "Para los efectos de
determinar la competencia se reputarn de mayor cuanta los negocios que versan sobre
materias que no estn sujetas a una determinada apreciacin pecuniaria. Este precepto por va
meramente ejemplar enumera algunos asuntos no susceptibles de apreciacin pecuniaria, por
lo que, amplia el horizonte de posibilidades a aquellos asuntos en que el elemento dinero, no
se puede determinar con facilidad, como sera, en materia mercantil, la circunstancia de
acreditar la costumbre mercantil o la interpretacin y alcance de una clusula en un contrato
comercial etc, etc. La materia comercial que no sea susceptible de apreciacin pecuniaria o de
muy difcil apreciacin se reputar de mayor cuanta.



(3) COMPETENCIA EN RELACION AL FUERO.

El fuero, es un privilegio procesal del que goza ciertas personas, en cuya virtud, no se someten
a la jurisdiccin del tribunal que normalmente le correspondera conocer de un determinado
asunto, sino a otro de jerarqua superior en razn de la funcin o cargo de que se hayan
investidas.
Los jueces de letras tienen competencia para conocer en razn de la calidad o estados de los
litigantes, entre otras, materias las de comercio, cualquiera que sea su cuanta, en que tengan
partes o tengan inters las personas que seala el artculo 45 literal (G) Cdigo Orgnico de
Tribunales.


"ARTICULO 45 LOS JUECES DE LETRAS CONOCERAN:"

2.- En primera instancia:

De las causas civiles y de comercio cuya cuanta sea inferior a las sealadas en la letra a) y b)
del N 1 de este artculo que sean parte o tengan inters los Comandantes en Jefe del Ejrcito
de Armada y de la Fuerza Area, el General Director de Carabineros, los Ministros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, los jueces
letrados, los prrocos y viceprrocos, los cnsules y los vicecnsules por el Presidente de la
Republica, las corporaciones y fundaciones de derecho pblico o de los establecimientos
pblicos de beneficencia..."
Las personas anteriores gozan de fuero sin son parte o tienen inters en un juicio de naturaleza
comercial, cuya cuanta no exceda de diez unidades tributarias mensuales.
Estos Juicios sern siempre conocidos en primera instancia por un Juez de Letras, cualquiera
que sea su cuanta; y la importancia de este elemento es que el juicio, deba ser ventilado en
nica instancia; sin embargo ser resuelto en primera instancia por el Juez de Letras.
Asimismo nos seala el artculo 50 N 2, que se debern sustraer del conocimiento de los
jueces de letras las causas contenciosas comerciales de las personas aforadas que seala el
precepto, que se entrega su conocimiento en primera instancia a un Ministro de Corte de
Apelaciones como Tribunal de excepcin.


"ARTICULO 50 N 2 CODIGO ORGANICO DE TRIBUNALES".

"De las causas civiles y de las criminales por crmenes o simples delitos en que sean partes o
tengan inters el Presidente de la Repblica, los ex-Presidentes de la Repblica, los Ministros
de Estado, los Intendentes y Gobernadores, los Agentes Diplomticos chilenos, los
Embajadores y los Ministros Diplomticos acreditados con el Gobierno de la Repblica o en
trnsito por su territorio, los Arzobispos, los Obispos, los Vicarios generales, los Provisores y
los Vicarios capitulares".

Las circunstancias de ser accionista de sociedades annimas las personas designadas en este
nmero, no se considerar como una causa suficiente para que un Ministro de la Corte de
Apelaciones conozca en primera instancia de los juicios en que aquellas tengan parte,
debiendo stos sujetarse en su conocimiento a las reglas generales...".
Nos merece un comentario la circunstancia de que al enumerar las causas que son entregadas
al conocimiento de un Ministro de la Corte de Apelaciones ( referencia artculo 50 N 2 C.O.T.),
se omitir sealar causas de comercio, como lo hace el Art. 45 N 2 letra G. El legislador
procesal hubiese ganado mayor precisin y claridad al hacer esta mencin.



MATERIAS EXENTA DE FUERO.

El legislador procesal ha indicado que por la naturaleza del asunto o del procedimiento
empleado el factor fuero de los acreedores no es tomado en consideracin en los juicios sobre
quiebras (Art. 133 C.O.T.). Por tanto, concluimos que a contrario sensu en que los deudores
que gozan de fuero provocarn la alteracin de las normas de la competencia en razn de este
factor.


B.- COMPETENCIA NO CONTENCIOSA COMERCIAL.

Segn lo preceptuado por el articulo 45 N 2 letra (c) C.O.T, se entrega en exclusivilidad el
conocimiento en primera instancia de los actos judiciales no contenciosos a los jueces de
letras.
En resumen en las causas comerciales no contenciosas, ser competente el juez de letra.*


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* Como ejemplo de causas comerciales no contenciosas, tenemos la declaracin judicial
del Extravo de letra de Cambio y Pagar. Pago por Consignacin en materia comercial,
etc.
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III.- COMPETENCIA RELATIVA

Las normas de competencia relativa persiguen establecer, dentro de la jerarqua ya
determinada por las reglas de la competencia absoluta, el tribunal especfico que va a conocer
del asunto, dentro de esta jerarqua.
Estas normas en relacin a los asuntos civiles y comerciales tienen el carcter de instituciones
de orden privado, siendo por lo tanto renunciable, pero solo respecto a asuntos contenciosos
civiles o comerciales.

A.- ASUNTOS CONTENCIOSOS COMERCIALES

Para determinar con precisin cual es el tribunal que en razn del factor territorio conocer el
asunto comercial debemos aplicar iguales reglas de descarte que en materia civil.
Primera, determinar si existe o no prrroga de la competencia, si existe, a ella debemos de
atenernos;
Segundo, a falta de prrroga de competencia es necesario especificar si existe o no
disposiciones especiales que establezcan el tribunal que debe conocer del asunto.
Tercera, a falta de reglas especiales hemos de estudiar la naturaleza de la accin deducida (
muebles o inmuebles).
Cuarta, finalmente, a falta de todos ellas como regla residual se tiene que ser competente el
tribunal del domicilio del demandado.

C.- NORMAS ESPECIALES DE COMPETENCIA RELATIVA EN MATERIA COMERCIAL
DENTRO DEL CODIGO ORGANICO DE TRIBUNALES
( A ) Si una misma demanda comprendiere obligaciones que deban cumplirse en diversos
territorios jurisdiccionales, ser competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se
reclame el cumplimiento de cualquiera de ellas ( articulo 139 C.O.T.).
( B ) Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante
establecer su accin ente el juez de cualquiera de ellos ( articulo 140 C.O.T. ).

( C ) Si los demandados fueren dos o ms y cada uno de ellos tuviere su domicilio en diferente
lugar, podr el demandante entablar su accin ante el juez de cualquier lugar donde ste
domiciliado uno de los demandados y en tal caso quedaran los dems sujetos a la jurisdiccin
del mismo juez.
( D ) Cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto
de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o
fundacin. Y si la persona jurdica demandada tuviere establecimiento, comisiones u oficinas
que la represente en diversos lugares, como sucede con las sociedades comerciales, deber
ser demandada ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que
celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen el juicio.
( E ) Son los artculos 1.104 y 1.106 del Cdigo de Comercio, los que establecen cul es el
tribunal competente, en los casos que estas disposiciones se detallan pudiendo serlo:
a) El tribunal del puerto de descarga sea chileno o extranjero, o
b) El del puerto de la expedicin si ha sido imposible radicar el juicio en el primero de los
tribunales nombrados o si la echazn ha acontecido en un punto cercano al del puerto de
procedencia y la nave regresar a l o arribare a otro inmediato y el propietario de las
mercaderas arrojadas las reemplazarse por otros de igual clase y calidad.
( F ) Artculo 154 C.O.T.; "Ser juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y
convenio entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviera su domicilio."
Conjuntamente con esta norma deberemos tener en cuenta la aplicacin de los artculos 112 y
140 del C.O.T.; en caso de que el deudor tenga varios domicilios. Como asimismo se deber
aplicar la norma del artculo 142 C.O.T., cuando el fallido o deudor fuere una persona jurdica.


Con respecto a la circunstancia de la peticin de quiebre sea un acto contencioso o cuando la
pide el propio deudor, ya casi nadie discrepa hoy, que se tratara de un acto contencioso ya
que se encuentra regulado ntegramente y en un solo procedimiento en la ley de quiebras, que
lo plantea como un juicio de intereses contradictorios entre el fallido y la masa de acreedores.*
Dos ideas con necesarias hacer mencin en este estadio;
( 1 ) En relacin a la regla general de la competencia, llamada de la radicacin o fijeza**, esta
sufre una alteracin tratndose de materia comercial, especficamente quiebra, ya que en su
artculo 70 se regula la acumulacin de todos los juicios pendientes contra el fallido que se
sigan ante otros tribunales y los nuevos juicios se tramitaran ante el tribunal que conozca de la
quiebra.
( 2 ) Es improcedente la prrroga de competencia en materia de quiebra, ya que esta institucin
procesal es inconciliable con las normas de la ley de quiebra N 18.175, conclusin que ilustran
diversas disposiciones de sta como los artculos 4, 51, N 4 y 70.***

C.- NORMAS ESPECIALES DE COMPETENCIA RELATIVA EN MATERIA COMERCIAL

A) Decreto con fuerza de ley N 707, fija texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley
sobre cuentas corrientes bancarias y cheque.
Con lo relacionado a la notificacin del protesto de cheque.
Esta gestin procesal se solicita ante el juez civil que corresponda el domicilio que el girador de
la cuenta corriente tenga registrado en el banco y en el se pone en conocimiento de la
existencia de un cheque prostestado (artculo 41 parta final).***

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* Alvaro Puelma Accorsi ob. cit. pg., 21
** Esta regla se encuentra en el artculo 109 C.O.T.
***Repertorio de Lesgislacin y Jurisprudencia cdigo de comercio Tomo II ob. cit. pg.,
44
****Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilena Cdigo de comercio y Leyes
complementarias Tomo II ob.cit. pg,210,211 y 212
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Con lo relacionado al delito de giro Doloso de cheque el artculo 22 de la Ley sobre cuentas
corrientes bancarias y cheque se establece una regla especial de competencia relativa "Ser
juez competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio
que el librador del cheque tenga registrado en el Banco.
B) Letra de cambio y pagar Ley N 18.092, no da normas con respecto a competencia o
procedimiento para el ejercicio de las acciones cambiarias, las cuales, por el ejercicio de las
acciones cambiarias, las cuales, por lo tanto, quedan regidas por las reglas de procedimiento
general y de acuerdo a ellas proceder la va ejecutiva u ordinaria.
Slo con respecto al extravo de letra, la Ley N 18.092, en su artculo 88, nos da una norma de
carcter procesal orgnico al sealar que es tribunal competente para conocer de este asunto
es el Juez de Letras de turno del domicilio del peticionario. Adems en sus artculos 88, 89, 90,
91, 92 y 93, nos entregan un procedimiento para declarar el extravo judicial de la letra.
C) En relacin a los asuntos judiciales relativos al transporte de mercancas, son
competentes a la eleccin del demandante los tribunales que expresan los artculos 1032,
1033, 1034, 1035, esto es:
a) El lugar donde se encuentre el establecimiento principal o la residencia habitual del
demandado.
b) El lugar de celebracin del contrato, siempre que el demandado tenga en l un
establecimiento, sucursal o agencia por medio de los cuales se haya celebrado el contrato.
c) El del puerto, ligar de carga o descarga.
d) En las acciones contra el transportador, el de cualquier otro lugar designado al efecto en el
contrato de transporte martimo.
e) Sin perjuicio de lo anterior, la accin podr ejercitarse ante los tribunales de cualquier puerto
o lugar de Chile en el que la nave que efecte o haya efectuado el transporte o cualquiera otra
nave del mismo propietario, haya sido judicialmente retenida o arraigado.
D) En relacin a los servicios que se presten en una nave u otros bienes en peligro los artculos
1156, 1157, establecen la competencia del tribunal que ha de conocer esta materia esto es;
ser competente a opcin del demandante a: 1: El domicilio del demandado; 2 El puerto o
lugar al cual se ha llevado los bienes salvados al trmino de los servicios; 3 El lugar en el cual
se ha constituido la respectiva garanta; 4 El lugar en el cual se prestaron los servicios.
E) En relacin a la Ley N 18.118, sobre el ejercicio de la actividad de martillero pblico que en
su artculo 24 establece que es competente el juez de letras en lo civil correspondiente al
domicilio del martillero o del lugar donde se efecta o debi efectuarse el remate, conociendo
ste de las infracciones a la Ley N 18.118 y su y reglamento.
F) En relacin Decreto Ley de Navegacin N 2222, artculo 153 y 154 entrega la competencia
a un Ministro de la Corte de Apelaciones de Valparaso, segn el turno que ella fije para
conocer en primera instancia de los asuntos que la normativa legal seala.
G) En relacin a las sociedades comerciales el tribunal competente de conformidad a los
artculos 227 N 23 y artculo 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales; los artculos 352 N 10, 414
Y 415 del Cdigo de Comercio y el artculo 2115 inciso 2 del Cdigo Civil, es el Juez rbitro o
jueces rbitros designados por los socios.

D.- LAS PROROGAS DE COMPETENCIA EN MATERIA COMERCIAL*.-

Entendemos como prrroga de competencia, la que se verifica cuando las partes expresa o
tcitamente convienen en ser juzgadas por un tribunal diverso de aquel a que segn la ley
corresponda el conocimiento del asunto.
En materia comercial, la institucin de la prrroga de competencia tiene como fuente la
voluntad de las partes (la llamada prrroga convencional).
Pero en relacin a las normas que regulan los asuntos relativos al transporte de mercaderas,
se establece en el artculo 1033 inciso 2 del Cdigo de Comercio, una norma especialista en la
materia de prrroga de competencia.
Es as que la analizaremos con detencin:
a) Quien puede solicitar la prrroga de competencia es el demandado.
b) La oportunidad procesal para efectuar la prrroga es dentro del trmino de emplazamiento.
c) El Juez podr (facultativo), autorizar la prrroga de competencia a un tribunal ordinario o
tribunal arbitral, aunque se oponga el demandante.
d) El Juez al resolver esta solicitud deber proceder con conocimiento de causa.
e) La solicitud del demandado podr ejercitarse ante los tribunales que establece el artculo
1032 y 1033.
f) Antes de autorizar la prrroga el demandado deber prestar caucin bastante para responder
de las sumas que pudiere obtener el demandante, en virtud de la decisin que recaiga en el
juicio
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* Normas de los artculos 181 a 187 del C.O.T. que son plenamente aplicables en materia
comercial
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LA FORMA DE TRAMITAR ESTA SOLICITUD

La tramitacin se realizar de conformidad a las normas que regulan las excepciones dilatorias;
esto es como incidente artculo 307 del Cdigo de Procedimiento Civil.


LAS CONTIENDAS DE COMPETENCIA ENTRE LOS TRIBUNALES ORDINARIOS Y LOS
TRIBUNALES ARBITRALES COMERCIALES.

Se produce la contienda de competencia cuando se suscitan conflictos entre dos o ms
tribunales y un tribunal arbitral que afirman tener competencia privativa, o niegan tenerla, para
conocer de un asunto comercial.
La solucin, en esta materia, la encontramos en el Cdigo Orgnico de Tribunales en su
artculo 190 inciso final. La normativa legal establece que las contiendas de competencia entre
estos tribunales sern resueltas por las Cortes de Apelaciones respectivas.

IV. LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.

Estas instituciones del derecho procesal tienen por finalidad mantener y resguardar la
imparcialidad del tribunal que ha de conocer del asunto o negocio.
La ley procesal establece las causales de inhabilidad para que el tribunal no pueda conocer del
asunto en que es naturalmente competente.
Sabemos que la inhabilidad debe ser declarada judicialmente y ser fundada en una causal
establecida en la ley.
Mencionaremos en esta sede, solo aquellas causales de implicancia y recusacin que tienen
relacin directa con el derecho comercial, y que estn sealadas en el C.O.T.


A.- IMPLICANCIAS
Articulo 195 N 3. Son causas de implicancia:
"Ser el juez...";"Sndico de alguna quiebra o administrador de algn establecimiento o
representante de alguna persona jurdica que figure como parte en el juicio".

B.- RECUSACION

Articulo 196 N 13. Son causas de recusacin:
"Ser el juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las partes, serlo su consorte
o alguno de los ascendientes o descendientes del mismo juez, o algunos de sus parientes
colaterales dentro del segundo grado..."
"N 18. Ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de que el juez sea
accionista".
No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, no constituir causal de recusacin la
circunstancia de que una de las partes fuere una sociedad annima abierta.
Lo prevenido en el inciso anterior no regir cuando concurra la causal sealada en el N 8 de
este articulo.
Tampoco regir cuando el juez por s solo o en conjunto con alguna de las personas indicadas
en el nmero octavo, fuere dueo de ms de diez porciento del capital social. En estos dos
casos existir causal de recusacin.


V DE LA COMPARENCIA EN JUICIO MERCANTIL.

Al hablar de esta materia debemos mencionar, que pueden ser partes de un juicio comercial
todas las personas, sean ellas naturales o jurdicas, y que solo tienen capacidad procesal, esto
es, los atributos o condiciones propias de todo sujeto de derecho habilitado por la ley para
realizar actos procesales validos*, los que segn el cdigo civil son capaces de ejercitar
derechos por s mismo sin el Ministerio o autorizacin de otros.
Las partes en un juicio comercial deben por regla general comparecer representada por un
mandatario que rena los requisitos establecidos por la ley.
Estos requisitos se establecen en el artculo 2 de la ley N 18.120, que dispone quines pueden
ser mandatarios.
En los juicios comerciales, se aplican obviamente las mismas disposiciones que en el juicio
civil, en lo relativo a la comparencia ante las Cortes de Apelaciones, Corte Suprema,
obligatoriedad de constituir patrocinio en la primera presentacin de cada parte o interesado en
asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la repblica.
El mandato judicial, es un contrato solemne y la forma de constituirlo esta reglamentada en el
artculo 6 del cdigo de Procedimiento civil.
La legislacin comercial agrega otra forma de constituir el mandato judicial.
Es as, que de conformidad al artculo 29 inciso 2 de la ley N 18.092 sobre letras de cambio y
pagar se seala, "El endosatario en cobranza puede cobrar y percibir, incluso judicialmente y
tiene todas las atribuciones propias del mandato judicial comprendidas tambin aquellas que
conforme a la ley requieran mencin expresa. Con todo, el mandatario slo puede comparecer
ante los tribunales en la forma que exija la ley". Es decir, el endoso con clusula valor en cobro
hecho en favor de un Abogado Habilitado para el ejercicio de la profesin, tiene el alcance de
un mandato judicial.





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* Eduardo Couture ob. cit. pg., 131.
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Esta forma de constitucin del mandatario judicial se materializa a travs de la clusula valor
en cobro en cobranza, en comisin de cobranza o cualquier otra mencin que indique un
simple mandato.
Es el artculo 17 de la ley 18.092, la que se encarga de sealarnos los requisitos del endoso
esto es; (1) El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma o de una hoja de
prolongacin adherida a ella. (2) El endoso debe ser firmado por el endosante.
Incluso, por disposicin legal la letra nominativa o no endosable es susceptible de endoso en
cobro (artculo 29 inciso 3 la ley 18.092).

Se aplican estas mismas normas al pagar por la remisin que hace el artculo 107 de la ley
18.092. Asimismo el mandato que confiere el endoso en comisin de cobranza que regula el
articulo 29 de la ley 18.092 se aplica al cheque por remisin del artculo 11 inciso 3 del DFL
707 sobre cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, pero la mencionada disposicin, agrega
un nuevo requisito a su inciso cuarto, esto es, "El cheque girado en comisin de cobranza
deber llevar las palabras " Para m", agregadas por el librador en el cuerpo del mismo*.
Pues bien para celebrar convenio judicial, el procurador que en su mandato se haya dicho
expresamente que tiene facultad para ello, la razn jurdica de esta norma la encontramos en
los artculos 178 y artculo 199 de la ley 18.175, al expresarse en el primero de ellos las
materias que puede versar las proposiciones de convenio, y en el segundo, se establece que el
deudor quedar sujeto a intervencin hasta que haya cumplido el convenio, salvo que en ste
se estipule lo contrario.

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* El mandato que confiere el endoso en comisin de cobranza, debe entenderse en el
sentido que solo faculta para notificar el protesto de ese documento, pero en caso
alguno de esta forma de mandato, dado su carcter excepcional, autoriza al endosatario
para entablar acciones que no emanan directamente del cheque, como la citacin a
confesar deuda o reconocimiento de firma que reglamenta el Cdigo de Procedimiento
Civil artculo 435. C., Santiago 12 Septiembre 1991 G.J. N 135 pg., 61.
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A) FACULTADES QUE OTORGA EL MANDATO JUDICIAL.

Materia sta tratada expresamente en el Cdigo de Procedimiento Civil en su articulo 7,
pudindose distinguir en el mandato judicial facultades de la esencia, siendo aquellas que no
puede hacerse ninguna limitacin ni cortapisa al ejercicio de ellas; Facultades de la
naturaleza: siendo aquellas que no necesitan mencin expresa, entendindose incorporadas
por la sola voluntad de la ley, no obstante de ser alteradas por la condicin de las partes; y
las facultades especiales, que son aquellas que no se subentienden y requieren mencin
expresa para ser ejercidas por el poderdante*.
Dentro de estas facultades que requieren mencin expresa encontramos una que dice relacin
directa con normas comerciales. Es as que el artculo 7 inciso 2 expresa; "Sin embargo, no se
entender concedidas al procurador, sin expresa mencin, las facultades..." entre otras
"Aprobar convenios...".
Entendemos por convenio el acuerdo entre el deudor y la masa de sus acreedores que versan
sobre la forma de solucionar el pasivo del deudor adoptando el cumplimiento de las
solemnidades legales y que tienen por fin impedir o alzar la quiebra y obligan al deudor y a
todos sus acreedores salvo las excepciones legales**.



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* Eduardo Morales Robles ob. cit. pg., 403, 404 y 405.

** Alvaro Puelma Accosi ob. cit pg., 202.
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B) REPRESENTACION JUDICIAL DE LAS PERSONAS JURIDICAS.

El precepto legal del artculo 8 del Cdigo de Procedimiento Civil, regula esta materia,
establecindose que el gerente o administrador de las sociedades civiles o comerciales y el
presidente de las corporaciones o fundaciones, son los que tienen la representacin judicial de
las referidas entidades; y la tienen no obstante cualquiera estipulacin en contrario*.
En virtud del artculo 416 del Cdigo de Comercio los liquidadores representan en juicio activa
y pasivamente a los asociados, pues el liquidador es un administrador de una sociedad
comercial.




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* Alvaro Puelma Accorsi ob. pg., 88.
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C) REPRESENTACION JUDICIAL DEL FALLIDO.

Como sabemos, al declararse la quiebra del deudor, ste queda inhabilitado para administrar y
disponer de sus bienes, asumiendo su representacin el sndico de la quiebra. Dentro de estas
facultades que le otorga la representacin sndico, seala el artculo 27 N 1 de la ley 18.175 es
la de actuar con resguardo de los intereses y derechos en juicios en representacin del fallido y
de los acreedores.



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* Alvaro Puelma Accorsi ob. cit. pg., 144, en relacin a las agencias de sociedades
annimas extranjeras se aplican las normas de los art. 121 a 124 de la ley 18.046, y que
expresamente seala que dentro de los requisitos para que una sociedad annima
extranjera pueda constituir agencia en Chile, deber presentar y reducir a instrumento
pblico, en una notaria del domicilio que sta tendr en Chile, en el idioma oficial del
pas de origen, traducidos al espaol, entre otros documentos "un poder general
otorgado por la sociedad al agente que ha de representarla en el pas, en que consten la
personera del mandante y se exprese en forma clara y precisa que el agente obra en
Chile bajo la responsabilidad directa de la sociedad, con amplias facultades para
ejecutar operaciones en su nombre y en que se le otorguen expresamente las facultades
a que se refiere el inciso segundo del artculo 7 del C.P.C..." art., 212 N 3 de la ley
18.046.
Asimismo el capitn, que es el jefe superior de la nave, es el representante legal del
propietario de la nave o armador, en su caso, y como tal los representa en juicio activa y
pasivamente (art. 907 del cdigo de comercio).
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VI. LAS NOTIFICACIONES EN MATERIA COMERCIAL.*


Las resoluciones judiciales deben comunicarse a las partes del proceso, esto se consigue a
travs del acto jurdico procesal llamado notificacin, una vez efectuada, permite a las partes
dar cumplimiento a lo ordenado en ella, o bien, oponer los recursos que procedan.
El rgimen integro de las notificaciones se aumenta regulado en el Cdigo de Procedimiento
Civil, salvo las excepciones contenidas en las leyes de comercio.
Es as que:
a) De conformidad al articulo 386 del Cdigo de Comercio, es vlida la notificacin efectuada a
uno de los socios en las sociedades de personas, cuando es administrada por todos y cada
uno de los socios en virtud de un mandato legal tcito y recproco.
b) Se establece en el artculo 6 de la ley de quiebras la notificacin por aviso que debe cumplir
con los siguientes requisitos; (1) La ley o el tribunal ordene esta notificacin; (2)Debe
publicarse un aviso en el diario oficial. (3) el aviso deber ser aprobado en su texto por el
tribunal. (4) Debe contener el aviso un extracto de la peticin y copia integra de la resolucin, a
menos que la ley de quiebra o el tribunal dispongan lo contrario. Es as que la principal
resolucin que dicta el tribunal que esta conociendo de la quiebra, esto es, declaratoria de
quiebra, segn el, artculo 54 de la ley se notifica al fallido a los acreedores y al sndico por un
aviso. Asimismo dispone el artculo 185, "acordado el convenio, este ser notificado por medio
de aviso a los acreedores que no hubieren concurrido a la junta.
c) la ley de quiebra en su artculo 52 N 7 establece que se deben notificar a los acreedores
que se hallen fuera de la republica por carta area certificada la declaratoria de quiebra del
fallido.


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* Jos Ramn Camiruaga Ch. De las modificaciones, tercera edicin 1991 Edit. Jurdica
de Chile.
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d) En relacin a la notificacin del protesto de cheque, la ley del ramo, seala en su artculo 41
inciso 2 que es lugar hbil para notificar al librador el que tenga registrado en el banco.

Con respecto a esta norma debemos sealar que la jurisprudencia es unnime en el sentido de
que puede notificarse de un protesto de cheque a su girador no slo en el domicilio anterior,
sino en cualquiera de los lugares que son hbiles por disposicin de la norma comn, ya que
aquel no los excluye, pues se trata de un nuevo lugar que la ley ha habilitado para estos
efectos.*





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* - C. Santiago 12 de 4 Agosto 1991 G.J N134 pg., 106.
- C. Valparaiso 3 de Enero de 1984 G.J N 45 pg., 68.
- C. Suprema 28 Mayo 1987 R.T. 84 seccin 1 pg., 68.
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CAPITULO TERCERO

I. EL PROCESO Y LOS PROCEDIMIENTOS EN MATERIA COMERCIAL.

Entendamos por proceso, de acuerdo a la definicin de E. Couture, "Es una serie o secuencia
de actos de las partes, del juez o de ciertos terceros, que se desenvuelven o desarrollan
progresivamente con el objeto de solucionar un conflicto, mediante juicio de autoridad que se
traduce en un acto jurisdiccional.
El procedimiento es un sistema racional y lgico que determina la secuencia de actos que
deben realizar el tribunal y las partes para conseguir el fin del proceso*.
Histricamente estos conceptos se confundieron, se crean equivalentes, pero hoy, se les
diferencia claramente, es as que:



A) PROCEDIMIENTO: Es el conjunto de formalidades externas de ritualidades; en cambio
Proceso es el conjunto de actos, unidos por un fin comn, que ese procedimiento organiza para
mejor conseguir su objetivo.

B) El proceso denota la idea de unidad.




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* Eduardo Morales Robles, Ob. Cit. Tomo II, pg. 1
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C) El proceso es uno, los procedimientos muchos.
D) Todo proceso supone un procedimiento, esto es, un sistema para el debate en que el
primero se desenvuelve, que le da eficacia con miras al fin que se pretende conseguir, en
cambio, hay procedimientos sin proceso, Ejemplo sucesin de actos jurdicos que no
constituyen un proceso.*

Los actos jurdicos procesales estn revertidos para su validez de las formalidades fijadas por
el legislador procesal. En consecuencia, propias del desarrollo de la sociedad que trata de
solucionar los conflictos de la mejor manera posible, entregando la decisin final a un tercero
ajeno a las partes quien emitir su juicio (juez) mediante un acto jurisdiccional (sentencia).
El legislador comercial opt en cuanto al procedimiento, a aplicar en la solucin de los
conflictos comerciales de relevancia jurdica suscitados entre particulares, la reglamentacin de
los procedimientos del Cdigo de Procedimiento Civil, evitando con ello el malabarismo de la
dualidad en la aplicacin de procedimientos comerciales y civiles en caso de difcil
determinacin en cuanto a la naturaleza del acto.
Es acertada la eleccin del legislador el optar por la uniformidad en los procedimientos a aplicar
en la solucin de los conflictos comerciales. Es as que se utilizan los juicios de mnima
cuanta, ordinario, ejecutivos, procedimientos no contenciosos, etc., etc., que consagra nuestro
Cdigo de Procedimiento Civil para la resolucin de los juicios comerciales.
Asimismo el legislador, estableci procedimientos extraordinarios o especiales en la solucin
de conflictos comerciales los cuales se pueden encontrar fuera del Cdigo de Procedimiento
Civil, en normas comerciales.
Con ello el legislador Comercial, cumple con la garanta constitucional del artculo 19 N3 inciso
4 y 5, estableciendo previamente los tribunales que sern encargados de solucionar los
conflictos mercantiles y fijando su tramitacin de conformidad a la ley.




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* Francisco Hoyos H., obra cit. pg., 147.
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Es necesario hacer mencin en esta parte, que el legislador comercial se aparta en algunas
materias de ciertos principios que informan el procedimiento civil, en cuanto a que las normas
de procedimiento no pueden alterarse, modificarse o renunciarse por acuerdo de las partes o
interesados, nos referimos al establecimiento de los rbitros y al procedimiento arbitral para al
solucin del conflicto colocamos como ejemplo el caso del artculo 1033 del Cdigo de
Comercio, en el que una parte del proceso altera unilateralmente el procedimiento y entrega el
conocimiento del asunto a un tribunal arbitral.
Previamente al estudio de los procedimientos aplicables en materia comercial debemos
abordar el tema de las medidas prejudiciales que digan relacin con aspectos comerciales.



A.- MEDIDAS PREJUDICIALES*.

Estas medidas se les han definido como los actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que
tienen por objeto preparar la entrada en este, asegurar la realizacin de alguna prueba y/o
asegurar el resultado mismo de la pretensin**.





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* Constitucin Poltica del Estado 1980, Edit. Jurdica de Chile, Edic. 1990.

** Rene Jorquera Correa "Sus tesis de Derecho Procesal Civil, Edic. 1992 Edit. La Ley
pg. 123 a 133.
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En el juicio las partes y el tribunal realizan los actos procesales que le son propios, como por
ejemplo ofrecimiento de prueba y su rendimiento, pero a veces es necesario que algunos
actos, actuaciones y diligencias procesales se realicen con anterioridad al juicio.
debemos precisar que estos medios se encuentran regulados en el artculo 273 y siguientes del
cdigo de Procedimiento Civil, nos interesa en este estudio analizar las medidas preparatorias
del artculo 273 N 4y 5*.

A) Artculo 273., "el juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de
aquel contra quien se propone dirigir la demanda..."
" N4., Exhibicin de los Libros de Contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42y 43 del Cdigo de comercio..."
En principio los libros que deben llevar los comerciantes, por exigencia de los artculos 25 y
siguientes del Cdigo de Comercio, tienen el carcter de reservados, segn lo disponen los
artculos 41, 42, 43 y 47 del mismo cdigo. Existiendo la excepcin de reconocimiento general
o parcial a que se refieren estas disposiciones, las cuales slo pueden llevarse a cabo por
orden judicial y cumplindose con las correspondientes formalidades.
La exhibicin de los libros de contabilidad puede llegar a constituir un medio de prueba
trascendental en la resolucin del futuro juicio entre comerciantes, en razn de que el artculo
35 del Cdigo de Comercio establece una presuncin simplemente legal a favor del
comerciante que lleve sus libros de acuerdo al artculo 31del cdigo del ramo y que los
presente en juicio comercial frente a otro comerciante, "Hacen fe", es decir, se establece como
verdaderas las circunstancias contables contenidas en estos.



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* Jos Quejada Melndez, Derecho procesal Chileno Medidas Prejudiciales y
precautorias Edit. Juridica Ediar-Conosur ltda. Edic. 1986 pg 81 a 88.
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Los requisitos para que tengan valor probatorio son; a) los libros de comercio deben ser
llevados de conformidad lo dispuesto por el artculo 31 del Cdigo de Comercio; b) deben
hacerse valer en causa de comercio, que los comerciantes agiten entre s.
El articulo 35 solo establece una presuncin simplemente legal, porque este medio, no excluye
la presentacin de otros, ni impide el ejercicio de la facultad que el tribunal tiene para apreciar
su mrito probatorio, a fin de establecer los hechos que resultan probados en la causa*.
El artculo 277 establece la sancin en caso de no exhibicin que podemos desglosar de la
siguiente manera:

1.- La persona a quien incumba su cumplimiento y desobedezca existiendo en su poder los
libros, perder el derecho de hacerlos valer despus, excepto, que la otra parte los haga valer
en su apoyo o si justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes.

2.- Apremiar al renuente con multa o arresto.

3.- Tratndose de juicio entre comerciantes, se puede agregar una sancin ms la del artculo
33 del Cdigo de Comercio.


Es de notar que el artculo 33 se aplica al caso en que un comerciante oculte algunos de sus
libros y la parte que ha solicitado la exhibicin presenta sus propios libros. Asimismo los
artculos 33 y 35 del Cdigo de Comercio no exigen apercibimiento alguno para que el tribunal
considere plena prueba lo que en los libros exhibidos bastando nicamente para aceptarla que
los libros del comerciante que los exhibe estn llevados con arreglos a la ley y que notificado el
colitigante para la exhibicin de los suyos, en un da o plazo determinado, no lo haga sin causa
justificada**.

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* C. Suprema, 26 de Octubre de 1905, RDJ Tomo III Seccin 1 pg., 104.
** C. Suprema, 31 de Agosto de 1937 RDJ XXXIV seccin 19, pg., 530.
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B) Artculo 273; "El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de
aquel contra quien se propone dirigir la demanda..."
"N 5; El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado..."
Esta medida preparatoria es comn tanto para el futuro demandante o demandado, y el tribunal
deber decretarla en todo caso, sin que el Juez resuelva considerarla Necesaria o no para que
el demandante pueda entrar en juicio.
El legislador procesal, al tratar la sancin de esta medida en el artculo 278 del Cdigo
Procedimiento Civil se remite a las normas de reconocimiento judicial de documento en el juicio
ejecutivo.
El reenvo se esta refiriendo a los preceptos 434 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil que
seala los ttulos con fuerza Ejecutiva y 435 del que se desprende, "citado el futuro ejecutado,
este no comparece o, compareciendo, da respuesta evasivas, se tiene por reconocida la firma
o por confesada la deuda. En materia comercial reviste gran importancia toda vez que el trfico
mercantil, cada vez ha ido creando nuevos instrumentos privados, en los cuales ha de
expresarse los crditos o adquisiciones de bienes comerciales de gran importancia.*
Sealaremos que el reconocimiento de firma, constituye una confesin rendida antes del juicio
y sometida a las reglas especiales del juicio ejecutivo, que puede tener por objeto atribuir
eficacia ejecutiva a un titulo que originariamente no lo tiene, ya que no es el documento privado
el que tiene la fuerza ejecutiva, sino la confesin de su certeza, lo que significa el
reconocimiento**.




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* As lo ha fallado Corte de Santiago 2 de Diciembre de 1988, G.J. N 102 pg., 30, C.
Concepcin 26 de Abril 1989, Jurisprudencia al da, sentencia 216 pg., 975., en relacin
gestin preparatoria de reconocimiento de firma puesta en un cheque caducado.
Artculo 434 N 5, establece como ttulo ejecutivo, la confesin judicial.
** Podemos mencionar por va de ejemplo las facturas, recibidos, vales.
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Adems este medio preparatorio puede presentar una enorme utilidad a los acreedores
comerciantes quienes gracias a l tienen acceso a la va ejecutiva, y pueden cobrar sus
crditos en forma mucho ms expedita.
Es obvio, sealar, que no cualquier documento mercantil, puede dar lugar al procedimiento
ejecutivo mediante esta gestin preparatoria, sino aquellos en que dan cuenta de la existencia
de una obligacin comercial, como por ejemplo dar una cantidad de dinero.
Las medidas prejudiciales preparatorias contenidas en el artculo 273 del Cdigo de
procedimiento Civil y las medidas Prejudiciales probatorias artculo 281 cdigo Procedimiento
Civil, son limitativas no pudindose conceder en otras diligencias que las expresadas en el
Cdigo del Ramo.
Dentro de las medidas prejudiciales probatorias que seala el artculo 281 del Cdigo de
Procedimiento Civil, merece destacarse la prueba pericial, que bien, se puede utilizar en la
prueba del origen o cuanta de los daos y/o perjuicios sufridos por un bien y pudindose
proceder a repararlo, sin esperar el inicio de un juicio, circunstancias que reviste gran
importancia en materia comercial, toda vez, en ellas las transferencias de bienes se efectan
en forma continua y acelerada.




B.- EL JUICIO ORDINARIO EN MATERIA COMERCIAL.

La aplicacin de las normas procesales civiles a los conflictos comerciales de relevancia
jurdica suscitados entre particulares, se hace ms intensa en los procedimientos de solucin,
es as que por regla general se aplica el juicio ordinario Civil de mayor cuanta regulado en el
libro II del Cdigo Procedimiento Civil en los artculos 253 a 433, es un procedimiento comn y
general, esencialmente escrito, declarativo o constitutivo y supletorio de todos los dems juicios
y procedimientos del Cdigo del Ramo*.
Con Difana claridad se desprende que este procedimiento es comn, pues conforme a ste
debern tramitarse todas las contiendas entre partes que no tenga sealada tramitacin
especial en las normas civiles o comerciales.
El juicio ordinario es la regla general y; los juicios especiales, la excepcin. Pero la realidad
comercial ocurre a la inversa. Es as, que los comerciantes recelosos de los largos trminos e
inacabables trmites del juicio ordinario, procuran hacer constar sus derechos en ttulos
ejecutivos, a fin de valerse de la va privilegiada que les ofrece la ley, en caso de litigio.
Con lo cual, los juicios ejecutivos representan, el mayor porcentaje de los mercantiles.

El juicio ordinario se puede dividir tradicionalmente; (A) Fase de discusin, en esta etapa se
fija la litis, mediante los escritos de demanda, contestacin, rplica y dplica. (B)Fase de
prueba, en esta etapa se trata de la comprobacin judicial por los medios que la ley establece
de la verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho que se pretende. (C) Fase
de fallo, que es el acto jurisdiccional de solucin del conflicto.

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* Eduardo Morales Robles ob. cit. pg., 6 tomo II.
Ver artculo 3 C.P.C. en que se establece la supletoriedad del procedimiento ordinario
respecto de todo otro.
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CAPITULO CUARTO


I. LA PRUEBA EN MATERIA COMERCIAL.


El legislador procesal opt en Chile por el sistema probatorio de la prueba legal o tasada dando
un conjunto de normas que se encargan de establecer los medios de prueba, la forma de
hacerlos valer, la oportunidad procesal para hacerlo y su valor probatorio. Este periodo
procesal se desarrolla en tres etapas; A) El ofrecimiento de las pruebas por las partes. B) Su
aceptacin por el juez; y C) Su rendimiento*.
El objeto de la prueba es aquello sobre lo cual a de verificarse la demostracin en el proceso.
Por ello se concluye que por regla general la prueba debe recaer sobre los hechos y no sobre
el derecho. Sin embargo, el derecho debe probarse cuando est conformado por la
costumbre**.
La necesidad de probar la costumbre mercantil, salta a la vista, toda vez, que no existen
tribunales constituidos por comerciantes y los usos que constituyen la costumbre pueden ser
ignorados por los tribunales que deben resolver el asunto que se les ha sometido a su
conocimiento***.
El legislador comercial a diferencia del civil, enumera en el artculo 5 del Cdigo de Comercio la
forma de acreditar la existencia de la costumbre.
Concluimos de la simple lectura del artculo mencionado que debe ser probada la costumbre
mercantil cuando no le conste su autenticidad al tribunal que conoce de la causa, y deber ser
acreditada por los medios que esa disposicin establece****.
Tambin debe probarse el derecho cuando se trata de una legislacin extranjera, en esta sede
priman los principios de territorialidad de la ley chilena y de la presuncin del conocimiento de
la ley.


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* En relacin a esta materia ver memoria de prueba de Manuel Abramovich Saionz "La
costumbre en derecho mercantil" U. de Chile 1942.

** Dario Benavente, Derecho Procesal, Edit. Jurdica de Chile, Edic. 1991. pg., 33 a 111.

*** Emilio Rioseco Henriquez,"La prueba ante la jurisprudencia Derecho Civil y Procesal
Civil" Edit. Jca. de Chile Edic. 1989.
**** La memoria de prueba de don Manuel Abramovich S. trata en su pg., 46 dos temas
de relevancia que resumiremos en esta cita; Primero: " Qu sucede si por una parte se
presentan dos sentencias judiciales y por la otra tres escrituras publicas que justifican la
existencia de una costumbre diferente de la anterior?.."continua diciendo que el seor
Julio Olavarria Avila" responde que a su juicio el Cdigo no ha sealado ni ordenado
preferencia ni la enumeracin de los medios de prueba hecha por el artculo 5 que
significa graduar su valor probatorio..." por lo que concluye que la costumbre se debe
dar por no probada, conclusin doctrinaria que el Sr. Abramivich comparte.
Nosotros, sealamos que es claro que en sta sede se debe aplicar la norma contenida
en el articulo 428 del C.P.C., primeramente, y si no es posible resolverse por sta va
debemos aplicar el aforismo de donde existe la misma razn se debe aplicar la misma
disposicin, esto es, el artculo 384 N 5 es decir dar por no probado la costumbre. En
Segundo lugar, establece el Sr., Abramovich que el legislador, no distingue si la
sentencia por las cuales se intenta probar la costumbre emanan de tribunales ordinarios
o tribunales arbitrales, por lo que tendran igual fuerza probatoria las unas o las otras.

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*Pese a los esfuerzos de integracin econmica en Amrica latina sugerido por su identidad
lingstica, geogrfica, religiosa, similitud de problemas econmicos sociales polticos y
fundamentalmente races jurdicas comunes, sta no se ha producido, como asimismo, con los
pases de raigambre jurdica anglosajona. Es necesario, entonces, en materias o conflictos de
comercio internacional probar en Chile la legislacin comercial o costumbre comercial
extranjera para solucionar un conflicto jurdico suscitado en nuestro pas**.
Procesalmente, sabemos, que el juez ordenar recibir la causa a prueba, fijndose los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos que debern probarse.



CARGA DE LA PRUEBA

Son aquellas cargas o requerimiento consistentes en poner a cargo de un litigante la
demostracin de la verdad de sus proposiciones de hecho; cuya facultad consiste en la
posibilidad de no hacerlo, sin que de ello se derive responsabilidad, ni se incurra en sancin; y
cuyo gravamen consiste en que, no habindose producido la prueba respectiva, las
proposiciones de hecha no sern admitidas como exactas.***






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* El artculo 411 del C.P.C., establece el informe de peritos como medio de prueba de los
puntos de derecho referente a una legislacin extranjera.

** En relacin a esta materia y a los diversos proyectos de unificacin comercial y
uniformidad de los medios de prueba en el trfico internacional un trabajo de don
Alejandro M. Garro, " Armonizacin y unificacin del Derecho privado en Amrica Latina:
Esfuerzo, tendencias y realidades" en Revista de Derecho y Jurisprudencia tomo LXXXIX
N 1, 1992.

** Eduardo J, Couture ob. cit. pg., 133.
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En doctrina se le llama a esta materia, "el onus probandi".
Nuestro legislador estableci un principio en el artculo 1698 del Cdigo Civil que dispone
"Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o estas"*.
Es necesario tener en cuenta que respecto de los hechos negativos, no siempre constituyen
una alteracin de la carga de la prueba y que ello depende en definitiva, de la enunciacin y
naturaleza del hecho negativo. Si el hecho negativo es total y absoluto no debe ser probado,
trasladndose la carga de la prueba a la contraparte.
Si la negativa es parcial y puede transformarse en una afirmacin deber desvirtuarse la
existencia de un hecho negativo mediante la prueba de un hecho afirmativo.
Es necesario tener presente en esta materia que cuando nos encontremos frente a una
presuncin legal, siempre es necesario que aquel que invoca pruebe el hecho conocido del
cual se infiere el hecho presumido. En cambio cuando nos encontramos ante una presuncin
simplemente legal, una vez probado el hecho conocido se produce una alteracin de la carga la
prueba respecto del hecho presumido.
Nos preguntamos S se puede convencionalmente alterar la carga de la prueba ?. La doctrina
se divide en esta materia.
A) Una parte de ella sostiene que los acuerdos destinados a alterar la carga de la prueba no
son vlidos, ya que estas materias son reguladas por normas de orden pblico y por ende los
particulares no pueden alterar**.



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* Eduardo Morales Robles ob. cit.., Tomo II pg., 151, 152.

** Emilio Rioseco E., La prueba ante la jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil.
Edit: Jurdica de Chile. Segunda Edic., Actualizada 1982 pg., 79, 80.

** La aplicacin del art., 1698 en materia comercial se encuentra tratada en la obra de
doa Liliana Ximena Salgado Fernndez Titulada " La prueba, objeto, carga y apreciacin
comentarios de jurisprudencia Edit. Jurdica de Chile Edic., 1979 pg., 46.
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La jurisprudencia tambin as lo ha estimado sealando que no es lcito a los contratantes
subvertir las leyes que fijan el modo y forma como deben probarse las obligaciones o su
extincin*.
B) El otro sector de la doctrina sostiene que las partes pueden alterar la carga de la prueba,
porque en definitiva el onus probandi no constituye ms que el ejercicio de una facultad para el
logro de intereses particulares**.







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* C. Suprema 30 de Diciembre 1909 en el repertorio de Legislacin y Jurisprudencia
Chilenas, Cdigo Civil Tomo V pg., 255 Edit. Jurdica de Chile 1969.

** Manuel Somarriva Undurraga " Las obligaciones y los contratos ante la jurisprudencia,
Edit. Nacimiento Santiago 1939. pg., 138.
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II. LA LEY SOBRE EFECTO RETROACTIVO EN MATERIA DE PRUEBA.


El artculo 22 de la ley sobre el efecto retroactivo de las leyes establece el principio
fundamental aplicable incluso en materia comercial, en todo contrato se entender
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, esto nos plantea no un problema
de retroactividad de la ley, sino un problema de supervivencia de la ley.
De acuerdo con el artculo 23 los actos o contratos podrn probarse con los medios de prueba
que establezca la ley vigente al celebrarlos, pero la forma de rendir la prueba se regular por la
ley vigente al tiempo de rendirla.


III. LAS PECULIARIDADES DE LAS PRUEBAS EN EL DERECHO COMERCIAL Y SU
DIFERENCIA CON EL DERECHO CIVIL

Las caractersticas especiales que distinguen al derecho comercial con el civil en esta materia
se podrn resumir en lo siguiente; se admite como medio de prueba los libros de contabilidad
de los comerciantes, debindose cumplir los requisitos establecidos en el Cdigo de Comercio.
La prueba de los contratos y obligaciones en materia mercantil se regir especialmente por las
normas contenidas en el Cdigo de Comercio, en derecho comercial se rige por principios ms
amplios que en el civil tratndose de la prueba de testigos; y por ltimo el Cdigo de Comercio
en su articulo 2 expresa que en los casos que no estn resueltos expresamente por l se
aplicaran las disposiciones del Cdigo Civil, es decir, debemos recurrir a las reglas generales
sobre prueba establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, cada vez que se presenta un
caso no contemplado en el Cdigo de Comercio*.

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* Maximiliano Concha Rivas Memoria de Prueba; " De la prueba en el Derecho Comercial.
Facultad de Derecho U. de Chile 1940 pg., 17.
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Adems en materia comercial, se atribuye un valor ms preponderante a las escrituras
privadas que en materia civil.
Fuera de las diferencias probatorias sealadas anteriormente, se aplican por completo las
normas contenidas en el Cdigo Civil y de Procedimiento Civil.


IV. LOS MEDIOS DE PRUEBA. El Cdigo de Procedimiento Civil artculo 341 establece, "los
medios de prueba de que pueden hacerse uso en juicio son:
Instrumentos, sean pblicos o privados.
Testigos
Confesin de parte
Inspeccin personal del tribunal
Informe de peritos; y
Presunciones.

El cdigo consagra el sistema de la prueba tasada, que atribuye un valor predeterminado a
cada uno de los medios de prueba. Este sistema obliga a aceptar como limitada de
enumeracin de medios de prueba, pues si el juez aceptase cualquier prueba no mencionada
expresamente por los Cdigos de Comercio, Civil y Procesal Civil, se vera imposibilitado para
atribuirle valor probatorio, por carecer de norma jurdica que tasara dicho valor.


V. DE LA PRUEBA DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES EN MATERIA COMERCIAL.

El Cdigo de Comercio regula esta materia en el libro II Titulo I prrafo 2 artculo 127, 128 y
129.
Artculo 127; "Las escrituras privadas que guarden uniformidad con los libros de los
comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, an fuera de los casos que enumera
el artculo 1703 del Cdigo Civil*".

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* Debemos concordar este artculo con los preceptos del artculo 25 y sgtes del Art. 25 y
siguientes y 96 del Cdigo de Comercio, Art. 1703 del C. Civil y Art. 419 del C.O.T.
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ARTICULO 128 Y 129 DEL CODIGO DE COMERCIO.


ARTICULO 128: "La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que
sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley
exija escritura pblica*".
Establecido por resolucin ejecutoriada que en la demanda se ejercita un derecho derivado de
un contrato regido por el cdigo de comercio y procede admitir la prueba testimonial cualquiera
que sea la cantidad que importe la obligacin que con ella se trate de probar**.
El legislador comercial, se aparta en esta materia de las normas contenidas en el artculo 1708
esto es; "no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
consignarse por escrito". Y la del artculo 1709 inciso 1 que expresa "debern constar por
escrito los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms
de unidades tributarias..."
La jurisprudencia ha fallado en relacin a esta materia, sealndonos que se autoriza en
causas de comercio que los testimonios suplan a los instrumentos y produzcan plena prueba,
slo cuando los testimonios afirman hechos con la misma claridad que sta deben aparecer en
una escritura, debiendo ser lo tanto, presenciales, respecto de la celebracin del acto***.





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* Este artculo tiene concordancia artculo 3, 339, 350, 474, 491, 514, 618, 799, 820 del
Cdigo de Comercio, artculo 1711 del Cdigo Civil, ley 18.092 sobre letras de cambio y
pagar articulo 1, 17, 33 y 46 DFL 707, texto refundido de la ley sobre Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheque, art. 3 de la ley 18.046 sobre Sociedades Annimas, art.2 de la ley
3918 sobre Sociedades de Responsabilidad Ltda.
** C. Suprema 06 de Enero de 1928, R.D.J. Tomo XXVI, Sec. 19, pg. 8.
*** C. de Santiago 11 de enero de 1980 R.D.J. Tomo LXXVII, Sec. 2 pg. 2
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ARTICULO 129; Establece: "Los Juzgados de Comercio podrn, atendidas las circunstancias
de la causa, admitir prueba testimonial an cuando altere o adicione el contenido de las
escrituras pblicas*
Esta disposicin se opone claramente al artculo 1709 inciso 2 que establece que no ser
admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese
en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de
su otorgamiento, an cuando en el algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma
Obviamente, que el artculo 129 del Cdigo del Ramo no puede aplicarse en los casos en los
cuales la escritura pblica se exige como solemnidad de los actos o contratos, pues en estos
casos no podra dejarse sin efecto dicha escritura pblica por declaraciones de testigos u otras
pruebas.





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* Concordancia con el artculo 353 del Cdigo de Comercio
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VI. CASOS EN QUE LA LEY COMERCIAL REQUIERE ESCRITURA PUBLICA U OTRO
MEDIO DE PRUEBA PARA SER PROBADO LOS ACTOS Y CONTRATOS NO ADMITIENDO
LA PRUEBA TESTIMONIAL.

Las materias en que la ley comercial requiere escritura pblica como solemnidad y prueba son
varios, con lo cual, viene a mitigar los efectos del articulo 128 debiendo sealar que existen
numerosos casos en los cuales en sus pruebas se exigen solo instrumento privados.
Ejemplos de primer caso son:
A) articulo 350 del C. de Comercio en que establece que la sociedad colectiva se forma y
prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354..."
B) Artculo 474 del C. de Comercio en que se establece que las sociedades en comandita
simple se forman y pruebas como las sociedades colectivas.
C) Artculo 491 las sociedades comanditas por acciones se les aplica la misma regla.
D) Artculo 514 El seguro terrestre y martimo se perfecciona y prueba por escritura pblica,
privado u oficial, que es la autorizada por un corredor o por un cnsul chileno en su caso.
E) Artculo 618 del Cdigo de Comercio excluye la prueba de testigo para probar el contrato de
cuenta corriente.
F) Artculo 799 del C. de Comercio establece que en el contrato de prstamo la estipulacin de
intereses o la que exonere al prestamista de su pago, deber celebrarse por escrito, y sin esta
circunstancia ser ineficaz en juicio.
G) Artculo 820del C. de Comercio establece que el contrato de fianza deber otorgarse por
escrito, y sin esta circunstancia ser de ningn valor ni efecto.
H) En la ley 18.092 artculo 1 queda implcita en su redaccin la obligacin de que la letra de
cambio debe ser escrita y debe contener las indicaciones que en ese artculo se enumeran.
I) Iguales reglas se aplican al pagar artculo 102 de la ley 18.092.
J) En relacin al cheque el artculo 10 del DFL 707 al definir este documento mercantil
establece que es una orden escrita.
K) La ley 18.046 sobre Sociedades Annimas en su artculo 3 establece esta sociedad existe y
prueba por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5 del mismo cuerpo
legal.
L) La ley N 3918 sobre Sociedad de Responsabilidad Limitada, establece en su artculo 2 que
se constituir por escritura pblica.
LL) Artculo 832 el Cdigo de Comercio establece que la enajenacin de naves mayores por
acto entre vivos y la constitucin de derechos reales sobre ellas, se efectuara por escritura
pblica cuando ocurran en Chile.
Los actos y contratos de naves menores debern constar por escrito y las firmas de los
otorgantes ser autorizadas ante notario.

M) El artculo 868 del C. de Comercio establece con respecto a la hipoteca naval sobre naves
menores que esta deber por escritura pblica.
N) El artculo 928 del C. de Comercio excluye la prueba testimonial al establecer que el
contrato de fletamento debe probarse por escrito.


VII. PRUEBA DE LOS ACTOS MIXTOS O DE DOBLE CARACTER.


Al abordar el tema de los actos mixtos anteriormente*, dijimos que era necesario determinar el
carcter civil o comercial de un acto por el tribunal, ya que deber aplicar las normas civiles o
comerciales para la prueba y solucin del conflicto.
Tenemos por ejemplo en la cual se produce un litigio entre un almacenero que ejecuta un acto
de comercio (vender) y el comprador que ha ejecutado un acto de carcter civil; qu reglas de
prueba se aplicarn para resolverlo?.*.
Es de suma importancia dar solucin a esta materia, ya que como sabemos; a) La
admisibilidad de la prueba de testigo es ms amplia en materia comercial que en la civil. b) Si
se trata de una contienda entre comerciantes relativa a un acto mixto los libros de comercio
llevados por el comerciante para quien el acto es mercantil no hace fe en su favor.

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* Ver pgina 34 de esta tesis
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VIII. LOS LIBROS DE COMERCIO


Se podra sealar que estos medios de prueba que establece el Cdigo de Comercio, se
encuentra dentro del gnero de los documentos privados, medio probatorio peculiar del
derecho comercial.
Al igual que en el proceso mercantil, los libros de comercio hicieron su aparicin en la segunda
mitad de la Edad Media, en estos, los comerciantes principiaron en inscribir sistemticamente
las operaciones que realizaban con el fin de conservar un registro que les permitiera recordar
fcilmente sus crditos y sus deudas.
El registro en los respectivos libros de operaciones comerciales que realizan los comerciantes
traer las siguientes consecuencias;

1.- Permitir identificar las operaciones individuales y sus caractersticas, as como conectar
dichas operaciones individuales con los documentos comprobatorios originales de la misma.

2.- Permitir seguir la huella desde las operaciones individuales a las acumulaciones que den
como resultado las cifras de las cuentas y viceversa.

3.- Permitir la preparacin de los estados que se incluyan en la informacin financiera del
negocio.

4.- Permitir conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las acumulaciones
de las cuentas y las operaciones individuales.

5.- Permitir conocer los sistemas de control y verificacin internos, necesarios para impedir la
omisin del registro de operaciones, para asegurar la correccin del registro contable y para
asegurar la correccin de las cifras resultantes dentro de las obligaciones de los comerciantes
contenidas en el libro I titulo II, en su prrafo 2 de la contabilidad mercantil se establece en su
artculo 25 la obligacin de todo comerciante de llevar para su contabilidad y correspondencia;
El libro diario, el libro Mayor o de cuentas corrientes, el libro de balance y el libro copiador de
carta.
A estos cuatro libros debemos agregar los libros auxiliares a que hace alusin el artculo 40 del
cdigo de comercio.


Excepcionalmente los comerciantes al por menor, no estn obligados a llevar todos los libros,
sino que de acuerdo al artculo 30 del Cdigo de Comercio, les bastar llevar uno slo
encuardenado forrado y foliado, y en el asentarn diariamente las compras y que hagan tanto
al fiado como al contado, en el aran anualmente balance general de todas las operaciones de
su giro.
Artculo 26 del Cdigo de Comercio establece que los libros debern ser llevados en la lengua
castellana.
Los artculos 27, 28 y 29 del Cdigo del Ramo establece reglas que deben ser observadas por
los comerciantes en orden a la tenedura de los libros.
En los artculos 31, 32 del Cdigo establecen formalidades internas en relacin a formacin y
consignacin de las operaciones contables.
Es necesario dar cumplimiento a las formalidades que se mencionan en los artculos
anteriores, toda vez que el artculo 34 establece que los libros que adolezcan de los vicios
anotados en el artculo 31 no tendrn valor en juicio a favor de su dueo y las diferencias que
le ocurran con otro comerciante, por hechos mercantiles, sern decididas por los libros de ste
si estuvieren arreglados en conformidad al cdigo y no se rindiera prueba en contrario*.

En relacin a las formalidades externas que deben cumplir los libros de los comerciantes, estas
normas se encuentran en el cdigo tributario.
En el artculo 44, el legislador comercial establece la obligacin de conservar los libros hasta
que termine todo punto la liquidacin de sus negocios, pesando esta obligacin sobre sus
herederos.





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* Maximiliano Concha Rivas ob. cit. pg., 30.
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A) VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS

Nuestro cdigo de Comercio, condiciona el valor probatorio de los libros, al hecho de que stos
satisfagan todas las formalidades exigidas por el propio cdigo y renan todos los requisitos
que enumeran, sin adolecer de ningn defecto.

El legislador mercantil otorga a los libros un valor probatorio que podemos diferenciar en dos
aspectos: A) Valor probatorio de los libros contra el que los lleva. B) Valor probatorio de los
libros en favor del que los lleva.

a) Fuerza probatoria de los libros en contra del comerciante que los lleva.
El artculo 38 del Cdigo de Comercio establece que "Los libros hacen fe contra el comerciante
que los lleva y no se admitir prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos".

Regula esta materia la norma del artculo 38 del Cdigo de Comercio que establece "Los libros
hacen fe contra el comerciante que los lleva, y no se admitir prueba que tienda a destruir lo
que resultare de sus asientos".

Los libros de comercio se encuentran dentro del gnero de instrumentos privados que tienen
suma importancia prctica, ya que como hemos dicho, permite inscribir sistemticamente las
operaciones comerciales que los hombres realizaban a diario de sus negocios. Adems, es
obvio que el estado tambin se encuentre interesado en conocer la informacin contenida en
los libros del comerciante, pues ella le permitir dilucidar el monto de los impuestos que deber
cancelar el comerciante o tenedor de los libros. El Cdigo de Comercio innova en cuanto al
valor probatorio de estos instrumentos privados*, es as que el legislador, les otorga a las
enunciaciones contenidas en los libros el efecto de una confesin.





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* Ver Art., 1702 y 1703 del C. de Comercio que trata esta materia que a continuacin
resumiremos; A diferencia de lo que ocurre con el instrumento pblico, el privado no
lleva en s mismo ningn principio de autenticidad o de pureza. En el instrumento
pblico la falta de su valor probatorio debe probarse por aquel que lo impugna, en
cambio el privado, que se acompaa al pleito, parte desprovisto de todo valor
probatorio. Deber probarse su autenticidad por aquel que se basa en l para sostener
un hecho o fundar un derecho. Entonces decimos que el instrumento privado carece, en
consecuencia, de valor probatorio en s mismo; puede llegar a tenerlo en dos
situaciones;

(1) Cuando ha sido reconocido; (2) Cuando se ha mandado tener por reconocido (art.,
1702 c.c). 1.- Cuando ha sido reconocido, pudiendo serlo expresa o tcitamente, la
primera de estas formas puede revestir el carcter de judicial o extrajudicialmente,
(queda establecido en los artculos, 346 N 1 del C.P.C., y 346 N 2 del mismo cuerpo
legal). El reconocimiento tcito se realiza de conformidad al Art., 346 N 4 y este tipo de
reconocimiento es siempre judicial. 2.- Cuando se manda tener por reconocido. Se
produce cuando una sentencia judicial le torga la autenticidad al instrumento
acompaado al juicio bajo apercibimiento o bien el objeto principal del pleito fue la
autenticidad del instrumento (va incidental, va principal). Para las partes, una vez
reconocido o mandado tener por reconocido, tiene valor de escritura pblica. Por
consiguiente, hace plena fe entre las partes; (A) En cuanto al hecho de haberse
otorgado. (B) En cuanto a su fecha.
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Corolario de este tratamiento es;

1.- No se admitir prueba que tienda a desvirtuar lo que resulta de estos asientos*.

2.- Del carcter de de confesin que les da el legislador a estos instrumentos privados, es que
los libros de comercio no admiten divisibilidad de la prueba contraria a su dueo, lo consagra
as el art., 39 del C. de Comercio.



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* (C) En cuanto a la verdad de las declaraciones que en l se consignan. Respecto de
terceros, el instrumento privado no tendr jams valor probatorio, por cuanto ser muy
fcil, de aceptar una posicin contraria, coludirse con el fin de perjudicarlos. El Art., 1703
del C. de Comercio establece que el organismo privado puede adquirir fecha cierta
respecto a los terceros, no la del momento en que se otorg sino en los casos que esta
disposicin establece, como la que se menciona en los Art., 419 y 420 del C.O.T.
La norma del art., 38 del C. de Comercio priva a los jueces del deber de examinar los
descargos de los afectados, no con el fin de desentenderse de la materiabilidad de los
asientos hechos en los libros sino imponerse de tales descargos para resolver lo que
fuera de derecho C. Suprema 29 de Abril 1943 R.D.J Tomo XI Seccin I pg., 529.
El artculo 38, en relacin a la normativa tributaria, se dice que el contribuyente no queda
privado por la normativa comercial, del derecho de acreditar el origen y disponibilidad de
los fondos invertidos que superaron los ingresos de determinado perodo, por que la ley
no lo dice, y no se trata en la especie de desconocer los resultados reflejados en los
asientos comerciales, sino solo explicar y justificar alguno de sus rubros. C. de Temuco
12 de Septiembre de 1985, Revista de Jurisprudencia N 25 pg., 20.
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Lo contenido en los libros de contabilidad exhibidos y que cumplan los requisitos exigidos por la
ley, deben ser acogidos en toda su integridad.
No debemos olvidar que el valor probatorio que otorgan los artculos 38 y 39, slo se aplican a
las causas comerciales, a contrario sensu, no hacen fe aunque ambas partes sean
comerciantes en un juicio civil.

3.- Si los datos contenidos en los libros de comercio no dicen relacin unos con otros, no existe
bice para que el contendor pueda invocar a su favor ciertos asientos o partidas y rechazar las
que no le favorece, ofreciendo probar lo que correspondiere a su derecho*.




b) FUERZA PROBATORIA DE LOS LIBROS EN FAVOR DEL QUE LOS LLEVA.

El artculo 35 del Cdigo de Comercio establece que "Los libros de comercio llevados en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los
comerciantes agiten entre s".
Como lgica norma de equidad y en contrapartida al literal anterior, el legislador comercial,
otorga el justo derecho de que el comerciante presente sus libros de comercio para acreditar su
derecho en el juicio comercial.
Los requisitos para que los libros hagan fe son; (1) que se trate de un juicio de comercio. (2)
Los libros de comercio no hacen fe sino entre comerciantes. (3) que los libros sean llevados en
conformidad a la ley (Art., 31 del Cdigo de Comercio) y normas tributarias; (4) que se trate de
actos de comercio.





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* Razonamiento parecido al articulo 401 N 1 y N 2 C.P.C.
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Debemos tener presente que de conformidad al articulo 34 del Cdigo de Comercio "Los libros
que adolezcan de los vicios enunciados en el articulo 31 no tendrn valor en juicio a favor del
comerciante a quien pertenezca y las diferencias que le ocurran con otro comerciante por
hechos mercantiles, sern decididas por los libros de este, si estuvieren arreglados a las
disposiciones de este cdigo y no se rindiera prueba en contrario..."


c) VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS AUXILIARES.

Son los libros que pueden o no llevar los comerciantes para una mejor ordenacin de sus
negocios. Nos falta entonces a la vista la gran diferencia que existe con los libros comerciales
exigidos por el legislador, en los primeros no estn sometidos a regulacin alguna en cambio
los segundos si lo estn.
Encontramos en el artculo 40 el valor probatorio de estos auxiliares;
A) De acuerdo con la primera parte de esta disposicin legal, los libros auxiliares no hacen
prueba en juicio independientemente de los que exige el artculo 25. Es decir, los auxiliares
tienen que estar en conformidad a los libros obligatorios.

B) Puede aprovecharse el comerciante de las enunciaciones contenidas en sus libros
auxiliares, independientemente de los obligatorios, cuando estos los hubiere perdido sin culpa
alguna siempre que los auxiliares sean llevados en regla.



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* Segn don Maximiliano Concha Rivas en la ob.cit., en esta materia se le aplicara el
artculo 1704 del Cdigo Civil, pero encontramos jurisprudencia de la CS., del 06 de
enero de 1928, que establece que los preceptos de los artculos 1704 y 1705 del Cdigo
Civil dicen relacin con la prueba de las obligaciones civiles. Por tanto, no pueden
aplicarse en un juicio de carcter comercial, consideramos que el articulo 40 por su
redaccin y especialidad se basta as mismo sin necesidad de recurrir al articulo 1704.
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B) EXHIBICION DE LOS LIBROS COMERCIALES.


Los libros que deben llevar los comerciantes, por exigencia de los artculos 25 y siguientes del
Cdigo de Comercio, tienen el carcter de reservados, segn lo disponen los artculos 41, 42,
43 y 47 del mismo cdigo, salvo los casos de reconocimiento generales o parciales a que se
refieren dichas disposiciones, las cuales slo pueden llevarse a cabo por orden judicial y
cumplindose con las correspondientes formalidades*.



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* Estas normas tambin se aplican a los Bancos, pues sus operaciones son actos de
comercio art., 3 N 11 del Cdigo de Comercio, art., 34 de la ley General de Bancos.
Adems que la reserva de las operaciones bancarias se encuentra hoy en el art., 19 N
10, N 4 inc., 1 y N 5, N 6 y N 7 de la Constitucin Poltica del Estado 1980.
La legislacin tributaria permite al SII Art., 60 C.T., examinar con amplitud los libros de
contabilidad obligatorios, auxiliares e incluso citar a terceros.
En el Cdigo de Procedimiento Penal, los art., 155 que trata de la comprobacin del
delito de incendio, y en los casos de que ste se halla producido en la casa o
establecimiento de un comerciante y no se descubriere el autor desde el primer
momento, el juez esta autorizado de oficio para tomar los libros y papeles del
comerciante.
En caso de que la casa o establecimiento comercial este asegurado el juez deber
aplicar la normativa del C.P.P. y los art., 31, 32, 33, 35 y 36 del DFL N 251 de 1931 que
faculta al tribunal, incluso a ordenar la detencin del comerciante en el caso de que
hubiera fundado temor de su fuga o que dicha medida fuere indispensable para el xito
de la investigacin sobre el origen del siniestro. Adems el C.P.P., en su artculo 169
tratndose de la entrada y registro en lugares cerrados, el juez podr personalmente
practicar el registro de los libros y papeles de contabilidad del procesado o de otra
persona en el nico caso de aparecer indicios graves de que esta diligencia haya de
resultar el descubrimiento o la comprobacin de algn hecho o circunstancia importante
en la causa.
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a) MANIFESTACION Y RECONOCIMIENTO GENERAL.

Se consagra en el artculo 42 del Cdigo de Comercio que expresa " Los tribunales no pueden
ordenar de oficio, ni a instancia de parte, la manifestacin y reconocimiento general de los
libros, salvo en los casos de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las
sociedades legales o convencionales y quiebra.
Ac se requiere examinar toda la informacin contable que registran los libros comerciales, por
ello, el legislador establece ciertos requisitos.

(1) Los Tribunales no pueden ordenar estas medidas de oficio o a peticin de parte, salvo de
que se trate de los casos que ste artculo enumera.

(2) La enumeracin que hace el artculo 42 es taxativa, esto es, no admite ninguna otra causa
que las de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las sociedades legales* o
convencionales y quiebra.





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* Se refiere a la sociedad conyugal, incluyendo en sta cualquier otro rgimen
patrimonial adoptado por los cnyuges.
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b) EXHIBICION PARCIAL

Esta forma de exhibicin esta contemplada en el artculo 43 del Cdigo del Ramo que
establece "La exhibicin parcial de los libros de alguno de los litigantes podr ser ordenada a
solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern examinados en el lugar donde los
libros se llevan y a presencia del dueo o de la persona que el comisione, y se limitarn a los
asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se agitare y a la inspeccin
precisa para establecer que los libros han sido llevados con la regularidad requerida.
Slo los jueces de comercio son competentes para verificar el reconocimiento de los libros"
A contrario de la exhibicin general en esta sede, se busca informacin de ciertas y especficas
operaciones comerciales efectuadas por el comerciante, por los requisitos en cuanto a su
procedencia varan y se resumen en;

1.- Pueden ser ordenadas de oficio o a solicitud de parte, siendo facultativo para el juez
otorgarles o no. *
2.- Se debe limitar la exhibicin a los asientos que tengan una relacin necesaria con la
cuestin debatida en juicio.
3.- En cuanto a la forma en que se lleva a cabo sta, debe verificarse en el lugar en que los
libros se llevan y en presencia del dueo o de la persona que el comisione.*
4.- Para que los libros de comercio valgan como medio probatorio en juicio deben ser exhibidos
ante el juzgado y reconocidos por este.**

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* Es interesante sealar que la jurisprudencia es unnime en manifestar que la ley no
limita la inspeccin de libros de los comerciantes al lugar o casa comercial donde son
llevados, puede el juez practicar el reconocimiento en su despacho haciendo, trasladar
dichos libros a su oficina. C. de Concepcin 03 de Agosto 1923, Gaceta 1923, 2
Semestre pg., 584.

** Eugenio Neira Alarcn, Derecho Procesal Penal, Fallos del Mes, Edic. 1993 pg. 189 a
192., en relacin a la incautacin de los libros y papeles del comerciante o industrial de
un local siniestrado si hay seguros comprometidos.
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c) SANCION AL COMERCIANTE QUE NO CUMPLA LA OBLIGACION DE EXHIBIR SUS
LIBROS.

El Artculo 33 se encarga de establecer la sancin en esta materia, "El comerciante que oculte
alguno de sus libros, sindole ordenada la exhibicin, ser juzgado por los asientos de los
libros de su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario".
Se desprende de este artculo que solo se aplica al caso en que un comerciante oculte alguno
de sus libros y la parte que ha solicitado la exhibicin present sus propios libros. De
consiguiente, si ste ltimo no los presenta, el tribunal se encontrar en la imposibilidad
material de conocerlos y, por lo tanto, no puede tomarlos en cuenta ni puede aplicar la
hiptesis legal.
Recordemos que esta norma al igual que el artculo 35 no necesita apercibimiento alguno para
que el tribunal considere plena prueba los libros del colitigante.
En resumen se requieren dos presupuestos de hecho para la aplicacin del artculo 33;
A) La existencia de la ocultacin de libros respecto de un comerciante al que se ordena su
exhibicin.
B) El arreglo a derecho de los libros colitigante.


La diferencia entre la sancin contenida en el artculo 33 (caso de ocultamiento de los libros
comerciales) y la del artculo 34 ( caso en que los libros comerciales adolecen de los vicios del
artculo 31 ) parte de la obvia, esto es, no tener valor en juicio, es que los libros presentados
por el colitigante en el primer artculo hacen plena fe sin admitirse prueba en contrario, y en el
segundo artculo, constituyen una presuncin de derecho que admite prueba en contrario.


d) LOS CASOS QUE CONTEMPLAN LOS ARTICULOS 36 Y 37 DEL CODIGO DE
COMERCIO.

Los comerciantes en los juicios mercantiles, pueden presentar sus libros para acreditar los
hechos del pleito, pero que pasa s estos libros, que son llevados en conformidad a las normas
legales, estn en abierta contradiccin.
Es el Artculo 36 del Cdigo de Comercio el que soluciona esta situacin estableciendo; " Si los
libros de ambas partes estuvieren en desacuerdo, los tribunales decidirn las cuestiones que
ocurran segn el mrito que suministren las dems pruebas que se hallan rendido".
Es decir, que la presentacin de los libros comerciales, para acreditar los hechos de la causa,
no excluyen la presentacin de otros, ni impide el ejercicio de la facultad que el tribunal tiene
para apreciar su mrito comparativo, a fin de establecer los hechos que resulten probados en la
causa, cuando ambos comerciantes presenten sus libros que se encuentran en contradiccin.
En el caso de que no existan otros medios de prueba que los libros presentados, el juez deber
tener por no probado los hechos que por medio de los libros se intentaba probar *.





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* Pudiendo incluso desechar la demanda del actor por no probar los hechos contenidos en
sta.
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El artculo 37 establece " Si uno de los litigantes ofrece estar y pasar por lo que constare de los
libros del contendor, y ste se niega a exhibirlos sin motivo bastante en concepto de los
juzgados podrn los mismo juzgado deferir el juramento supletorio a la parte que ha exigido la
exhibicin.
Como sabemos el artculo 1698 del Cdigo Civil contemplaba el llamado juramento deferido
como medio de prueba, el cual qued sin efecto a virtud de los artculos 4 y 5 de la ley N 7760
de 05 de Febrero de 1944 que suprimi del Cdigo de Procedimiento Civil dicho medio de
prueba*.
Por lo cual, este artculo 37 es en la prctica inoperable.





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* Entendemos por juramento deferido el que difiere al demandado o actor que no ha
podido probar su derecho para que la contraria manifieste bajo la responsabilidad de
sus convicciones, la verdad de los hechos, para hacer depender del mismo la decisin
de la causa.
La prueba de algunos contratos comerciales, esta tratada en la obra de Don Maximiliano
Concha Rivas ob. cit., pg., 52 a 69.
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e) VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD EN CAUSA CIVIL*.

Estos instrumentos privados se caracterizan por estar destinado exclusivamente a la propia
informacin y uso privado de su dueo, quien los lleva para el gobierno de sus propios
negocios.
Entonces, decimos que, si bien los libros de comercio, se encuadran dentro de la categora de
instrumentos privados, no presentan todos los requisitos necesarios para otorgarles el valor
que poseen los instrumentos privados en juicio, porque en su redaccin no intervienen todas
las partes contratantes, ni estn destinados a actuar en la rbita de los negocios o actos
jurdicos de los hombres.
Al no tener un nexo jurdico efectivo con los hechos a que dicen referirse, no pueden hacer fe
contra terceros sino nicamente contra el que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello en
que aparezca con toda claridad. Por lo peculiar de la naturaleza de tales instrumentos, si el
tercero quiere aprovecharse de ellos, adquiere inmediatamente un mrito probatorio indivisible
y harn fe en lo favorable y en lo desfavorable. Los libros mercantiles que se acompaan en la
causa civil, se les aplican las normas del artculo 1704 del Cdigo Civil para determinar su valor
probatorio.
Ya que, como sabemos, estos se caracterizan por ser instrumentos otorgados por una sola
parte, la regla general respecto de ellos es que carecen de valor probatorio, excepto cuando
hubieren sido reconocidos o mandados tener por reconocidos, tienen el valor de confesin
judicial, luego son indivisibles, por lo cual debern aceptarse tanto en lo favorable como en lo
desfavorable.




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* Existen dos sentencias interesantes con respecto a esta materia: Primera Sentencia: Se
seala que "Establecido como hecho de la causa se ha acreditado que el demandado no
es comerciante, no pueden hacerse valer en su contra los libros de comercio del
demandante. C. Suprema 13 de enero 1928 Primer Semestre N 11 pg., 46 R.T.,26
Seccin 19 pg., 31.
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Comentario:
Creemos que esta jurisprudencia es errada, toda vez, que los libros de comercio son una
especie de instrumentos privados, es decir, se incluyen en el concepto de todo escrito que deja
constancia de un hecho que es otorgado por los particulares sin la intervencin de un
funcionario pblico en el carcter de tal, el art., 35 del C. de Comercio, les viene en otorgar un
valor especial a los libros de comercio, solo que, en las causas mercantiles y que los
comerciantes agiten entre s.
La segunda Sentencia: Considera los libros de comercio como asientos o registros privados en
juicio civil de que habla el art., 1704. C. Suprema 13 de Diciembre 1929 G. 1929 2 Sentencia
N 39 pg., 211 RJ sec., 1 pg., 693. Jurisprudencia que compartimos.

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f) VALOR PROBATORIO DE LAS CARTAS.

Son los artculos 45, 46 y 47 del Cdigo de Comercio que tratan esta materia.
En estas normas no se les atribuye valor alguno a estos instrumentos, salvo la circunstancia de
ofrecer al juez de la causa una prueba de la fecha de la carta que har fe a favor o en contra de
las partes o de terceros, agregndose una nueva causa a la de los artculos 1703 del cdigo
Civil, cuando esta carta se encuentren en el respectivo libro copiador con los requisitos legales,
y haga coincidencia con los libros de los comerciantes.
Igual criterio deber aplicarse a los telegramas por medio de los cuales se realiza da a da, un
gran nmero de actos jurdicos sobre todo de carcter comercial.



g) VALOR PROBATORIO DE LOS REGISTROS DE LOS CORREDORES.


Esta materia se encuentra regulada en los art., 58, 59, 60 y 61 del Cdigo de Comercio.
Lo importante es que de conformidad al Art., 60 del Cdigo del Ramo, si bien los registros de
los corredores no prueban la validez, los registros sirven para acreditar el carcter y condicin
del contrato.
El artculo 56 N 6, establece el valor del extracto entregado por el corredor a los interesados, si
estuviere firmado por estos y el corredor harn fe del contrato.
El artculo 61 establece el valor de las minutas que los corredores entregan a sus clientes y las
que se dieren recprocamente en los casos en que dos o ms corredores concurrieren a la
celebracin de un negocio por comisin de diversas personas.
Hacen prueba dichas minutas en contra del corredor que las suscribe.


IX. LA PRUEBA DE ALGUNOS CONTRATOS COMERCIALES.

En un procedimiento ordinario de mayor, menor o mnima cuanta, ejecutivo o arbitral, en que
se ventilan causas de comercio, puede que se presenten actos o contratos mercantiles, por lo
cual, las partes y el juez, debern considerar las normas de prueba que regulan
especficamente estos contratos, a fin de acreditar su existencia validez o sus condiciones.
Es el caso de:



A) COMPRAVENTA*.

Al ser un contrato consensual, se puede probar por todos los medios de prueba legal**.
No obstante ello, encontramos que la compraventa de naves, cuya definicin la encontramos
en el artculo 826 del Cdigo de Comercio, se debe realizar de conformidad al artculo 832 del
mismo cuerpo legal. Es decir (1) La enajenacin de naves mayores por acto entre vivos y la
constitucin de derechos reales sobre ellas, se efectuar por escritura pblica cuando ocurran
en Chile. (2) Los actos y contratos respecto de naves menores debern constar por escrito y
las firmas de los otorgantes ser autorizadas ante Notario. (3) Los actos y contratos que se
otorguen en el extranjero, se rigen por la ley de su otorgamiento, pero si desean darle valor en
Chile, debern constar en instrumentos escritos y cuyas firmas estn autorizadas por un
ministro de fe, debindose inscribir y anotar en los registros respectivos en Chile.
Es necesario estudiar la factura en el contrato de compraventa mercantil***, don Maximiliano
Concha Rivas, en su obra, citando a Lyon-Caen Et Renault define este instrumento: " Es un
escrito abreviado que indica la especie y el precio de las mercaderas que han sido el objeto de
un contrato, especialmente de una venta.
El Cdigo de Comercio, trata de la factura en su artculo 160.




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* Arturo Davis " La compraventa comercial Tomo II, Edic. Samver Argentina 1969.
** Arturo Davis, ob. cit. Tomo I pg., 18.
*** Don Maximiliano Concha Rivas ob. cit., pg., 52
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El comprador tiene derecho a exigir del vendedor que forme y le entregue una factura de las
mercaderas vendidas y se ponga al pie de ellas el recibo del precio toal o la parte que se le
hubiere entregado.
No reclamndose contra el contenido de la factura dentro de los ocho das siguientes a la
entrega de ella, se tendr por irrevocablemente aceptada.
La factura constituye en s la prueba preestablecida y el ttulo de crdito por excelencia, que
son propios de la naturaleza de toda compraventa mercantil.
Con la factura se prueba o acredita, cuando menos:
(1) Prueba el contrato que ella constata; (2) Quienes han sido las partes contratantes; (3)
Cuando en ella lleva un finiquito firmado por el vendedor, permite probar al comprador que el
ha pagado el precio.
Para que este documento pueda tener valor probatorio desde el punto de vista el comprador
debe ser aceptada por ste, ya sea expresamente artculo 160 inciso 1 o tcitamente artculo
160 inciso 2.


B) CONTRATO DE TRANSPORTE

Definido el artculo 166 del Cdigo de Comercio El transporte es un contrato en virtud del cual
uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro por tierra, canales, lago o ros
navegables, pasajeros o mercadera ajenas, y a entregar sta, a la persona a quien vaya
dirigida.
El contrato de transporte, se puede probar por la llamada carta de porte definida en el artculo
173 llmase carta de porte el documento que las partes otorgan para acreditar la existencia y
condiciones del contrato, y la entrega de mercaderas al portador.
De la redaccin de este articulo y lo dispuesto en el artculo 179, concluimos que el contrato de
transporte se puede probar por cualquier medio de prueba establecido en la ley, ya que se trata
de un contrato consensual y que la ausencia de la carta se porte no inhabilita a los contratantes
para acreditar la existencia del contrato por otros medios.
Ms an, si en la carta de porte se acredita la entrega de las mercaderas al porteador, sta es
una presuncin legal, pudiendo ser desvirtuada comprobando que al otorgarse el documento
no se entreg realmente la mercadera.
El artculo 175 del Cdigo de Comercio indica cuales son las enumeraciones de la carta de
porte.
El artculo 177 prescribe que las omisiones de las enumeraciones indicadas en el artculo 175
no destruyen el mrito probatorio de la carta de porte, pudindose suplir las designaciones
omitidas por cualquier medio de prueba.

La carta de porte no slo acredita el contrato de transporte sino que prueba adems, la entrega
de las mercaderas al porteador, hace fe contra el cargador con respecto al gnero, calidad y
cantidad de las mercaderas entregadas y prueba la recepcin de las mercaderas y el pago del
poder siempre que hubiera realizado el canje.


C) EL MANDATO MERCANTIL

El mandato mercantil, al ser un contrato consensual, no ofrece problemas en cuanto a su
prueba, ya que ste podr acreditar por todos los medios que la ley otorga.


D) SOCIEDAD COLECTIVA.

Es el artculo 350 del Cdigo de Comercio que trata la formacin y prueba estas sociedades al
establecer su inciso 1, La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita
en los trminos del artculo 354.
En su inciso segundo se establece que toda reforma, ampliacin, modificacin del contrato
deber ser reducido a escritura pblica con las solemnidades establecidas en el inciso primero.
Al revisar las normas contenidas en el artculo 357 concluimos que adolece de nulidad absoluta
una sociedad no constituida legalmente por no haberse llevado a cabo, todas las solemnidades
del caso en su organizacin, es de un carcter especial, porque solo produce efecto entre los
socios y no contra terceros.
Es decir, los socios deben probar la existencia de la sociedad por el contrato de acuerdo al
artculo 350.
As el artculo 361 establece, que los terceros podrn acreditar la existencia de la sociedad por
cualquiera de los medios de prueba que establece el Cdigo de Comercio.
Como lgica contrapartida los terceros no podrn sustraerse de la obligacin contrada con una
sociedad que no ha sido legalmente constituida pretextando esa razn.
Por ltimo el artculo 362 establece el caso en que terceros litiguen en relacin a una sociedad
de hecho, sealndose que quien alega la existencia legal de una sociedad deber probarlo de
acuerdo al ttulo que trata el Cdigo.


E) DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS

Estas sociedades son de dos clases:
(1) Sociedad Annima Abierta, las que se hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad
a la Ley 18.045 de 1981 del Mercado de Valores.
Asimismo son abiertas las sociedades que tienen quinientos o mas accionistas y aquellas en
las que a lo menos el diez por ciento de su capital suscrito pertenece a un mnimo de cien
accionistas, excluidos los que individualmente excedan de dicho porcentaje.
(2) Son sociedades annimas cerradas las no comprendidas en el prrafo anterior. De
conformidad al articulo 3 la sociedad annima se forma, existe y prueba por escritura pblica
inscrita y publicada de conformidad a los trminos del articulo 5 de la ley 18.046., cualquiera
modificacin de la sociedad deber reducirse a escritura publica y cumplir los requisitos del
articulo 5.
Las compaas aseguradoras y reaseguradoras, las sociedades annimas administradoras de
fondos mutuos, las bolsas de valores y otras sociedades que la ley expresamente someta a los
trmites que los artculos 126, 127, 128, 129, 130, 131 y 132 de la ley 18.046, establecen, se
forman, existen y prueban por escritura pblica, y la obtencin de una resolucin de la
superintendencia que autorice su existencia e inscripcin y publicacin del certificado especial
que otorga dicha superintendencia.


F) DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA.

Existen dos tipos de sociedad en comandita simple y por acciones (artculo 471 C. de
Comercio).
(1) La sociedad en comandita simple se forma y prueba como las sociedades colectivas
(articulo 474 c de comercio).
(2) La sociedad en comandita por acciones.
En virtud del articulo 491 que hace remisin a todas las reglas del prrafo anterior (sociedad
comandita simple) se forma y prueba como estas (sociedad colectiva).
Pero el articulo 493 agrega, "Las sociedades en comandita no quedaran definitivamente
constituidas sino despus de suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al
menos la cuarta parte del importe de sus acciones.
La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del gerente en una escritura
pblica, y sta ser acompaada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de
la escritura social.

G) DE LA ASOCIACION O CUENTAS EN PARTICIPACION.

Este contrato mercantil esta definido en el Cdigo de Comercio en su articulo 507,
conjuntamente con el articulo 509 podemos inferir que la asociacin o cuenta en participacin
es esencialmente privada, no constituye una persona jurdica, el gestor acta a propio nombre,
y es reputado nico dueo del negocio en las relaciones externas que producen la
participacin, pero sin que se desnaturalicen estas caractersticas que, sin duda, tienen como
finalidad eliminar toda relacin entre los participes y los terceros, dejando a stos nicamente
ligados y directamente con el gestor, pero ello no impide que su formacin, modificacin,
disolucin puedan ser establecidas, con los libros, correspondencia, testigos y cualquier otra
prueba legal.


H) DE LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

De conformidad a la ley N 3918, estas sociedades en cuanto a su existencia, formacin y
prueba se rigen por iguales reglas que las sociedades colectivas (artculo 3 y 4 ley N 3918).


I) CONTRATO DE ALMACENAJE.

Esta definido en el articulo 1 de la ley 18.690 " Es aquel en virtud del cual una persona llamada
depositante entrega en depsito a otra denominada almacenista mercancas de su propiedad
de cualquier naturaleza, para su guardia y custodia, las que pueden ser enajenadas o
ignoradas mediante el endoso de los documentos representativos de las mismas emitidas por
el almacenista, esto es, del certificado de depsito o del vale de prenda, en su caso, todo de
conformidad a las disposiciones de la presente ley ".
En su articulo 4 de la ley establece que el certificado de depsito y del vale de prenda es la
forma de perfeccionar el contrato y prueba del mismo. Es as, que el dominio de las especies
depositadas se acredita frente a terceros por medio del certificado de depsito expedido por el
almacenista. Adems se requiere que el almacenista inscriba en su registro los documentos
que emita, ya que si no lo hace, el endoso no producir efecto alguno respecto de terceros.
En caso de que entre las partes no se cumpla con la exigencia del artculo 4 de la ley N
18.690, no se perfecciona entre las partes, pudiendo probarse la entrega o restitucin por todos
los medios legales que establece el cdigo de comercio, incluso testigo.


J) DEL CONTRATO DE SEGURO.

Est definido en el artculo 512 del Cdigo de Comercio y en su artculo 514 expresa que "El
seguro se perfecciona y prueba por escritura pblica, privado u oficial, que es la autorizada por
un corredor o por un cnsul chileno en su caso.
El documento justificativo del seguro se llama pliza.
El artculo 515 expresa que, "El seguro ajustado* verbalmente vale como promesa, con tal que
los contratantes hayan convenido formalmente en la cosa, riesgo y prima".
La promesa puede ser justificada por cualquiera de los medios probatorios admitidos en
materia mercantil, y autoriza a cada una de las partes para demandar a la otra el otorgamiento
de la pliza.
La pliza hace prueba de los riesgos que el asegurador tomo sobre s, si la pliza no dice nada
a este respecto, de acuerdo con el artculo 536, se presume que el asegurador responde de
todos salvo las excepciones legales.
El asegurado deber individualizar los objetos asegurados y justificar su existencia y valor al
tiempo del siniestro.
Otra regla importante en esta materia, es la circunstancia de que el siniestro se presume
ocurrido por causa fortuita, pero el asegurador puede acreditar que fue causado por un
accidente que no le constituye responsable segn la convencin o ley (Art. 539)


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* Ajustar Dicc., de la Lengua Espaola Dcima Octava Edicin Espasa-Calpe S.A.
"Conforman, acomodar una cosa a otra de suerte que no haya discrepancias entre ellas.
De este modo un seguro se encuentra ajustado entre las partes contrantes una vez que
se haya obtenido una completa conformidad con respecto a todos los elementos que lo
componen, sin que sea dable admitir ninguna divergencia a falta de acuerdo de
pareceres con relacin a dichos puntos o elementos que lo integran o a la existencia del
cabal consentimiento dado por las partes para dar por celebrado el contrato.
De conformidad al artculo 1698 del Cdigo Civil, la prueba del ajuste o conclusin del
seguro".
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K) DE LA CUENTA CORRIENTE MERCANTIL

Este contrato mercantil est definido en el artculo 602 del Cdigo de Comercio, la cuenta
corriente es un contrato bilateral y comunicativo, el cual una de las partes remite a otra que
recibe de ella en propiedad cantidades de dinero u otros valores, sin la aplicacin a un empleo
determinado ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo
de acreditar al remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas
de una sola vez hasta concurrencia del dbito y crdito y pagar el saldo.
En relacin a la prueba el artculo 618 establece que La existencia del contrato de cuenta
corriente puede ser establecida por cualquiera de las pruebas que admite este cdigo menos
por la de testigos.
La normativa legal transcrita excluye la prueba de testigos para acreditar la existencia del
contrato, pero los contratantes pueden valerse de todos los dems medios de prueba.
Asimismo, se excluye, que la testimonial tiene valor conforme al artculo 618 del Cdigo de
Comercio, porque si bien es cierto que excluye este medio de prueba, no lo es menos que ello,
es slo para acreditar la existencia del contrato de cuenta corriente, y no para demostrar la
existencia y naturaleza de las operaciones y actos realizados por las partes dentro de sus
vinculaciones comerciales.*


L) DEL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE

Se encuentra definido en el artculo 1 del DFL N 707 que establece; La cuenta corriente
bancaria es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de
otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o
del crdito que haya estipulado.
Este contrato se consensual, se perfecciona por el slo consentimiento; esto no impide que la
costumbre de los bancos haga que se celebre de la siguiente forma.**
(1) Cuenta corriente de depsito; la firma del comitente debe quedar registrada en los libros
que con este fin tienen los bancos, es decir, en este contrato se deja constancia escrita de l.


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* En este sentido ver sentencia de la C. de Valparaso 02 de Mayo de 1973 en RDJ, Tomo
LXX Seccin 2, pg. 1.
** Luis Guillermo Vsquez Mndez El Cheque, Edit. Jurdica de Chile, Santiago Chile,
1958, pg. 150.
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El artculo 2 del DFL N 707, establece que El Banco acreditar a su comitente el dinero que
ste o un tercero entreguen con tal objeto.
La naturaleza jurdica del comprobante de depsito no es ms ni menos que un instrumento
privado que hace fe entre las partes de que en l se consigna y de la fecha cuando ha sido
reconocido o mandato tener por reconocido.
(2) Cuenta corriente de crdito; cuando es de crdito el contrato se estipula por escrito. Los
bancos tiene formularios ingresos para ese objeto.
El DFL N 707 no da normas con respecto a la prueba de estos contratos, por lo que,
concluimos que podrn probarse por los medios que establece la ley comercial y los medios de
prueba general, excluyndose en stos la testimonial.
Es as que nuestra jurisprudencia ha expresado en relacin a la prueba del sobregiro, que
siendo el contrato de cuenta corriente bancaria segn el artculo 83 de la ley general de
bancos, un acto mercantil, es indudable que tiene tal carcter respecto de ambos contratantes,
que para evitar cualquiera duda a este respecto, el artculo 8 del Cdigo de Comercio somete a
aquel que no es comerciante y ejecuta accidentalmente un acto de comercio, queda sujeto a
las leyes de comercio en cuanto a los efectos.
Que, en estas condiciones es de aplicacin a la prueba de la obligacin que se demanda, la ley
mercantil, en consecuencia se aplica el artculo 128 del Cdigo de Comercio que autoriza la
prueba testimonial para acreditar dichas obligaciones.*
El artculo 4 DFL establece que El cliente deber efectuar el reconocimiento de los saldos de
cuenta que el banco presente y dichos saldos se tendrn por aceptados sino fueren objetados
dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que el correo certifique la carta que contenga
dichos saldos, sin perjuicio del derecho del cliente para solicitar posteriormente la rectificacin
de los errores, omisiones, partidas duplicadas u otros vicios de que dichos saldos adolecieren.
La cartas que contengan los saldos, son instrumentos privados emanados de una de las
partes, por lo que se les aplica los artculos 1702 y 1703 del Cdigo Civil.

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* C. Suprema 05 de enero de 1956 RDJ, Tomo LXII, Seccin 1, pg. 1.
En relacin a esta materia el profesor Ricardo Sandoval Lpez, expresa que le parece
errada la tesis jurisprudencial porque se tratara de un acto mixto o de doble carcter.
Comentario. A la sentencia anterior en el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia
Chilena. Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias, Tomo I, Edit. Jurdica de Chile,
1994, pg. 66
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El artculo 5 contempla el derecho de hacer determinar judicialmente los saldos semestrales,
pero este derecho prescribe en dos aos contados desde la fecha del respectivo balance.
Debemos hacer mencin que de conformidad a los artculos 1 inciso 2 y 3 del DFL N 707 hace
que los instrumentos en que consten la existencia del contrato de cuenta corriente, los
depsitos, giros y dems operaciones que le son propios deban asimilarse documentos
privados comprendidos en la garanta de inviolabilidad del N 5 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica, cuyo registro slo se permite en los casos y formas determinadas por la
ley.


L) EL CHEQUE

Se encuentra definido en el artculo 10 DFL 707 que expresa El cheque es una orden escrita y
girada contra un banco para que este pague a su presentacin, el todo o parte de los fondos
que el librador pueda disponer en cuenta corriente.
Puede ser el cheque a la orden, al portador o nominativo.
Al ser el cheque un acto escrito y solemne se basta asimismo, tiene vida propia, es
independiente del contrato o negociacin de que emana, por lo cual, no es necesario recurrir a
otros medios de prueba para acreditar su validez.
El artculo 19 nos expresa que La conformidad entre las anotaciones de los cuadernos de
cheques girados hasta seis meses despus de la aprobacin peridica de las respectivas
cuentas.
Es necesario lo anterior, toda vez, que se haya que cotizar los cheques con las anotaciones de
los cuadernos de cheques para justificar si estos son o no de la serie entregada al librado
(artculo 20 DFL 707).
Adems, la conformidad de las anotaciones de los cuadernos de cheques, las partidas de
cargo en l, la cuenta que el librado lleva al librador y los cheques mismos constituyen plena
prueba respecto a la efectividad de dichas partidas de cargo, (artculo 19 DFL 707). El endoso
en cualquiera de sus formas debe constar por escrito.


M) DEL CONTRATO Y LAS LETRAS DE CAMBIO.

El artculo 620 del Cdigo de Comercio define lo que es contrato de cambio. "Es una
convencin, por lo cual una de las partes se obliga, mediante un valor promedio o entregado a
pagar o hacer pagar a la otra o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en su lugar
distinto de aquel en que se celebra la convencin".
Es el artculo 621 que nos seala que el contrato de cambio es consensual y que puede ser
probado por cualquiera de los medios que admite el Cdigo de Comercio an por testigos de
conformidad al artculo 128.

N) LA LETRA DE CAMBIO.

De conformidad a la ley 18.092 que regula la letra de cambio y el pagar en su artculo 1, se
nos desprende que para probar la existencia de una letra de cambio se debe contener ste en
un documento. La ley nos seala la substancia y dems condiciones de calidad o aspecto
externo que debe cumplir el documento como tal, por lo cual, l podra estar hecho de papel
plstico u otra materia apta para cumplir las necesidades de circulacin del ttulo.
Se exige en el artculo 1 N 1 de la ley en cuanto a la indicacin de ser letra de cambio
debiendo ser escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo, que ste puede ser cualquiera,
pero el idioma usado debe ser uno solo para todo el texto del documento.*
El endoso de una letra en cualquiera de sus formas debe constar por escrito. (Artculo 62 ley
18.092).


) DE LAS CARTAS ORDENES DE CREDITO.

La define el Cdigo de Comercio en el artculo 782 diciendo: Las cartas rdenes de crdito
tienen por objeto realizar un contrato de cambio condicional, celebrado entre el dador y el
tomador cuya perfeccin pende de que ste haga uso del crdito que aqul le abre.
Si hace uso del crdito el tomador, la carta orden de crdito probara un contrato de cambio en
caso contrario no.

O) DEL PRESTAMO.

La naturaleza civil o comercial del contrato de mutuo es de trascendencia respecto de la clase
de prueba admisible para su establecimiento, puesto que, mientras en el prstamo no se
admiten testigos cuando exceda de dos unidades tributarias, a menos que concurra alguna de
las excepciones mencionadas en el artculo 1711 del Cdigo Civil, en el mercantil no existe tal
limitacin, sino en lo referente a los intereses o su exoneracin, que deben necesariamente
pactarse por escrito, segn as lo dispone el artculo 799 del Cdigo del Ramo.


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* Alvaro Puelma Accorsi., obra., cit., pg., 11.
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El artculo 803 consagra una presuncin legal en favor del prestamista, sealndose: el recibo
de los tres ltimos periodos de pago hace presumir que los anteriores han sido cubiertos salvo
que el recibo contenga alguna clusula que reserve el derecho al acreedor.
Esta presuncin admite prueba en contrario que rindiere el prestador.
El artculo 805 del Cdigo de Comercio expresa que el prestamista que hubiere firmado un
pagar o recibo confesndose deudor de una cantidad de dinero o mercaderas, ser admitido
aprobar segn las circunstancias del caso, que el dinero o las mercaderas no le fueron
entregadas. Esa facultad de admitir o no la prueba queda entregada al juez.

P) DEL PROPOSITO

A falta de norma especial son admisibles todos los medios de prueba legal.


Q) LA PRENDA.

De conformidad al artculo 813 el contrato de prenda se celebra y prueba en cuanto al acreedor
y deudor como los dems contratos comerciales.
El artculo 814, otorga la facultad al acreedor prendario, a hacerse pago con el valor de la cosa
empeada con preferencia a los dems acreedores del deudor, pero para gozar de ese
derecho debe cumplir con los requisitos contemplados en el artculo 815, esto es:
(1) El contrato de prenda debe ser otorgado por escritura pblica o en documento privado
protocolizado, previa certificacin en el mismo de la fecha de esa diligencia, puesta por el
notario respectivo.
(2) Que la escritura o documento que contenga la declaracin de la suma de la deuda y la
especie y naturaleza de las cosas empeadas, o que lleve anexa una descripcin de su calidad
peso y medida.


R) DE LA FIANZA.

De conformidad al artculo 820 del Cdigo de Comercio, la fianza deber otorgarse por escrito,
y sin esta circunstancia no tendr ningn valor ni efecto legal.
Pudiendo ser un instrumento pblico o privado el que conste la obligacin ya que el Cdigo
solo requiere su escrituracin.


S) DEL CONTRATO DE PRENDA AGRARIA E INDUSTRIAL.

Estos contratos son coetneos en cuanto a su nacimiento y tuvieron como fin crear prstamos
de mediano plazo o de gestin, que impulsaran la rudimentaria agricultura e industria mediana
que se desarrollo en el pas en los aos 1950.
Lo novedoso de este contrato y que lo aparta de su homnimo civil, es por la creacin de la
figura jurdica de la prenda sin desplazamiento, que es el mismo bien para el cual se solicit el
prstamo y cuya entrega material al acreedor, se reemplaza por una inscripcin prendaria que
se lleva en un registro especial en el Conservador de Bienes Races.


T) CONTRATO DE PRENDA INDUSTRIAL.

De conformidad al artculo 27 de la ley N5687 sobre el contrato de prenda industrial, el
contrato se perfecciona entre las partes y respecto a terceros por escrituras pblicas y privadas
debiendo en ste ltimo caso ser autorizadas las firmas por un notario con expresin de la
fecha.
Entendindose para todos los efectos legales la fecha del contrato la de su autorizacin.
El inciso final le otorga mrito ejecutivo al contrato privado que haya sido autorizado por un
notario, sin que se requiera reconocimiento previo, apartndose con ello de las reglas
generales de la legislacin civil en esta materia.
La escritura pblica o privada autorizada de prenda industrial es prueba y solemnidad de la
celebracin y perfeccionamiento de este contrato, y es asimismo, el ttulo de crdito que hace
posible la transferencia de los derechos del acreedor prendario.
En uno y otro carcter, dicha escritura, hace prueba de la conexin y por consiguiente, de
haberse dado el consentimiento de atencin a determinados requisitos de fondo, uno de los
cuales es y debe ser la calidad de dueo que ha de tener el deudor designatario sobre la cosa
dada en garanta, y con cuanta mayor razn si en ella se ha dejado constancia por escrito de
este requisito.*


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* As lo ha fallado la Corte Suprema 15 de mayo de 1956, R. Tomo 53, Seccin Cuarta,
pg. 58.
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Para el caso del alzamiento de los vehculos o de naves menores en construccin o
construidas, dicha escritura debe anotarse al margen de sus respectivas inscripciones, de
modo que mientras no se practiquen tales anotaciones, el respectivo contrato ser in oponible
a terceros.
Adems, tratndose de prendas que recaigan sobre los bienes anteriores, se debe publicar en
el Diario Oficial un extracto de la escritura de Contrato de Prenda, el que debe publicarse
dentro de los treinta das hbiles siguientes a su otorgamiento, publicacin que debe efectuarse
los das primero y quince de cada mes.
La ley agrega que el contrato de prenda, no producir efecto respecto de terceros, sino desde
la publicacin del extracto.
La cancelacin de la prenda deber constar por escritura pblica o privada autorizada por un
notario.
El endoso de este contrato, debe constar por escrito (Art., 29 de la ley 5687) y ser anotado en
el registro de prenda.



U) DEL CONTRATO DE PRENDA AGRARIA.

La ley N 4097, estableci en favor de los acreedores, una prenda agraria sobre los valores
mobiliarios que se den en garanta para caucionar obligaciones contradas en el giro de los
negocios relacionados con la agricultura, ganadera y dems industrias anexas, conservando el
deudor la tenencia y uso de la prenda (Artculo 1 de la ley).
El artculo 5 de la ley, trata la prueba de este contrato establecindose que se perfecciona
entre las partes y respecto de tercero por escritura pblica o por escritura privada, debindose
en este ltimo caso, ser autorizada la firma por un notario. En las localidades en que no
existiere notario, por el oficial del Registro Civil.
En ciertos casos el contrato deber ser inscrito en el Registro Especial de Prenda Agraria que
llevar el Conservador de Bienes Races.
Al igual que el Contrato de Prenda Industrial, otorgado por escritura privada cuya firma est
autorizada por un notario, tiene mrito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento previo.


V) PRENDA DE VALORES MOBILIARIOS A FAVOR DE LOS BANCOS.

La ley N 4287 del ao 1928 estableci en favor de los bancos una prenda sobre valores
mobiliarios que se den en garanta de operaciones o contratos que se celebran en estas
instituciones.
En este caso, a diferencia de las prendas anteriores, se trata de prendas con desplazamiento,
que se perfeccionan de diversas maneras segn sea el instrumento otorgado en garanta.
Los bonos, y cualquier otro valor mobiliario al portador, se constituyen en prenda por su sola
entrega, pudindose probar este contrato, por cualquier medio de prueba, pero el mismo de ley
(Artculo 1 ley N 4287) exige que si se intenta probar que la entrega se efectu a otro ttulo que
el de garanta, esta circunstancia debe constar expresamente. Es decir, se exige prueba por
escrito a fin de desvirtuar la presuncin legal, de que la entrega constituya prenda a favor de la
institucin bancaria.

W) LOS CREDITOS A LA ORDEN.

De cualquier clase que sean, se constituyen en prenda mediante el endoso en garanta en la
forma establecida en el artculo 30 de la ley 18.092 (debe constar por escrito sin esta
circunstancia no tiene ningn valor).
Las acciones nominativas de sociedades annimas, o en comandita, pueden constituirse en
prenda por escritura pblica o privada, adems de notificarse por medio de un ministro de fe a
la respectiva sociedad (artculo 3 ley 4.287).
Es decir, para probar esta operacin, debe acompaarse en la respectiva escritura pblica o
privada, en donde conste esta transferencia.

X) CONTRATO SOBRE COMPRAVENTA DE COSAS MUEBLES A PLAZO.

De acuerdo al artculo 2 de la ley sobre contrato de compraventa de cosas muebles a plazo,
sta debe constar por escritura pblica, o por instrumento privado autorizado por un notario o
por el Oficial del Registro Civil, en la comuna donde no tuviere asiento un notario.
Es decir, la prueba de la celebracin de este contrato es acompaando la respectiva escritura.
Pero, para probar la titularidad del derecho real de prenda, se debe acompaar la copia de la
inscripcin del contrato en el Registro Especial de Prenda.
Las modificaciones que se efecten en los contratos y su cancelacin, deben sujetarse a la
misma solemnidad que su constitucin, probndose stas de la misma manera.

Y) DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO O LEASING.

Entendemos por Leasing "Una operacin financiera jurdica por la que un empresario conviene
la entrega en arrendamiento de maquinarias o equipo por un plazo considerable y una renta
que le permite, al cabo del mismo, recuperar su inversin con utilidades, cosas de las que el
momento de celebrar tal contrato an no es dueo, motivo por el cual procede de inmediato a
su adquisicin y a proveer a disposicin del arrendatario el disfrute de las mismas".
Por lo anterior podr probarse por cualquier medio de prueba, sin perjuicio de que las partes
por su trascendencia e importancia, lo efecten por escrito.

CAPITULO CUARTO

EL JUICIO EJECUTIVO EN MATERIA COMERCIAL

I.- TITULO EJECUTIVO

Define este procedimiento don EDUARDO J. COUTURE " Dcese de aquel promovido
mediante ttulo que trae aparejada la ejecucin y que tiene por objetivo la realizacin de bienes
suficientes para satisfacer el inters de un acreedor de suma liquida y exigible" *.
El proceso ejecutivo, trajo consigo en su evolucin el cambio en la ejecucin en la persona del
deudor, por la ejecucin en el patrimonio de este.
La aceptacin del principio de que la responsabilidad por deudas es exclusivamente
patrimonial, convierte a los dos bienes del deudor en supuesto necesario de la ejecucin. Si el
deudor carece de bienes embargables es imposible la satisfaccin del crdito por medios
ejecutivos.
Las normas del juicio ejecutivo, las encontramos en los artculos 434 a 544 del Cdigo de
Procedimiento Civil, como ya dijimos antes este procedimiento ser el que generalmente
ocupen los comerciantes, toda vez, que la mayora de las negociaciones que ejecuten harn
constar sus derechos en ttulos ejecutivos para evitar el procedimiento del juicio ordinario o de
lato conocimiento .
El juicio ejecutivo se puede clasificar;

A) De acuerdo a la naturaleza de las obligaciones que se trata de cumplir.

- Juicio Ejecutivo de obligaciones de dar.
- Juicio Ejecutivo de obligaciones de hacer.
- Juicio Ejecutivo de obligaciones de no hacer.

B) De acuerdo a la cuanta.

- Juicio Ejecutivo de mayor cuanta.
- Juicio Ejecutivo de mnima cuanta.


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* Eduardo J. Couture obra citada pag.,361
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C) De acuerdo al campo legal de las normas legales.
- Procedimiento Ejecutivo general, prescindiendo de la fuente misma de la obligacin.
- Procedimiento de aplicacin especial, que se utiliza en razn de la naturaleza de la
obligacin.

D) De acuerdo a la ubicacin de las normas que lo regulan.

- Procedimientos ejecutivos contemplados en Cdigo de Procedimiento Civil .
- Procedimientos ejecutivos contemplados fuera de este cdigo *.
Nos corresponde sealar, que el procedimiento que ocupan con mayor frecuencia los
comerciantes, es el juicio ejecutivo de obligacin de dar, en razn de ser ste, el proceso
destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin que consta en un titulo ejecutivo
indubitado, y que generalmente se logra este resultado a travs del retiro de bienes y posterior
remate en publica subasta de los mismos .

Para que haya lugar a un juicio ejecutivo de obligacin de dar se debe constar con los
siguientes requisitos:

(1) La existencia de un titulo ejecutivo **.
Titulo ejecutivo nos dice Escriche *** "Es el instrumento que trae aparejada ejecucin contra el
obligado, de modo que su virtud se puede proceder sumariamente el embargo y venta de los
bienes del deudor moroso para satisfacer al acreedor."

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* Recordemos que la ley comercial estableci los siguientes procedimientos ejecutivos
especiales.
(1) Ley N 4287 de 23 de febrero de 1928 sobre prenda de valores mobiliarios en favor de
los bancos.
(2) Ley N 4702 de 06 de Diciembre 1929, sobre compraventa de cosas muebles a plazo.
(3) Ley N 5687 de 17 de Septiembre de 1935 sobre prenda industrial.

** Escribe Joaquin Diccionario Razonado de Legislacion y Jurisprudencia.

*** Juan Colombo Campbell y otros "Juicio Ejecutivo Panorama Actual "
Editorial Cono Sur Edicin 1995. Pg. 1 a 38.
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(2) La obligacin debe ser liquida.

Siendo aquella en que la declaracin obtenida en el ttulo se completa en el sentido que se
baste a si misma; es decir debe tratarse de obligaciones en las que no sea dudoso lo que se
debe y su determinacin cualitativa *.
El articulo 438 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece cuando debe entenderse en que
una obligacin es liquida y cuando requiere una previa realizacin de la gestin preparatoria de
evaluacin.


(3) Obligacin actualmente exigibles

Se ha entendido que una obligacin es actualmente exigible, cuando no le afecta ninguna
modalidad en su nacimiento o cumplimiento.

(4) La obligacin no debe estar prescrita.

El articulo 2515 del Cdigo Civil, seala el plazo de prescripcin de las acciones ejecutivas,
fijndose en tres aos contados desde que las obligaciones se haya hecho exigible **.

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* Repertorio de Derecho Jurisprudencia chilena tomo III Editorial, Jurdica de Chile 1983,
Pg. 56.

** El Articulo 2515 del Cdigo Civil "este tiempo es en general de tres aos para las
acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.

La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos y convertida en
ordinaria durara solamente dos "

Al ocurrir lo expuesto en el inciso segundo se deber iniciar su cobro mediante juicio
sumario articulo 680 N 7 del C.P.C.

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Es de suma importancia, tener en cuenta, que algunos ttulos de crditos comerciales, tienen
plazos especiales de prescripcin de los derechos que en ellos contienen.*

A) Es el caso de la letra de cambio, ac la prescripcin extintiva es de un ao contado desde
que la obligacin se haya hecho exigible artculo 98 de la ley N 18.092

B) Se aplica la misma disposicin al pagar de conformidad al artculo 107 de la ley N 18.092.

C) De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 34 de la ley sobre cuentas corrientes bancarias y
cheques, la accin contra los obligados al pago de un cheque protestado y la accin penal,
prescriben en el plazo de un ao contado desde la fecha del protesto.
Sabemos que el artculo 442, establece una obligacin al tribunal, al examinar el ttulo
ejecutivo, deber declarar de oficio la prescripcin, denegando la ejecucin, si el ttulo tiene
ms de tres ao contado desde la obligacin se haya hecho exigible.
La oportunidad procesal para declarar la prescripcin es al momento de proveer la demanda
ejecutiva, sin que el tribunal por s pueda realizarla durante el transcurso del juicio.**
Por la redaccin del artculo 442 y por ser sta una norma excepcional, en cuanto a la
declaracin de prescripcin de oficio que puede realizar el tribunal, sea suscitado la siguiente
interrogante Puede el Tribunal negarse a despachar el mandamiento de ejecucin y embargo
respecto de obligaciones cuyas acciones ejecutivas tengan un plazo de prescripcin especial
inferior a los tres aos que establece el artculo 442 del C.P.C?.


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* "El plazo de prescripcin de las acciones cambiarias del portador contra los obligados
al pago es de un ao contados desde el da del vencimiento del documento".

** Emililio Rioseco Enrquez, La Prescripcin Extintiva ante la Jurisprudencia Edit.
Jurdica de Chile Edic. 1994 pag. 108 a 111
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Una primera opinin sostiene: que los tribunales no se encontraran facultades para denegar de
oficio el mandamiento de ejecucin y embargo, de las obligaciones con un plazo de
prescripcin inferior al de tres aos, porque el artculo 442 es excepcional dentro de la
estructura dispositiva del procedimiento civil y, por tanto debe ser interpretado restrictivamente.
Tratndose de las letras de cambio y pagars la ley N 18.092 que los reglamento
orgnicamente modific el Cdigo nicamente en el artculo 434 n 5 y no se refiri para nada
al artculo 442.
Por lo que se concluir que el legislador no quiso hacer aplicable la antedicha obligacin de los
tribunales.
Una segunda opinin, estara sustentada por los fallos de los tribunales de justicia que han sido
acordes en esta materia, y que han aplicado las normas especiales de prescripcin contenidas
en la letra de cambio y pagar, y el cheque, es decir, han denegado la ejecucin cuando la
letra de cambio o pagar tiene ms de un ao desde el da del vencimiento, como asimismo,
en el caso del cheque cuando han trascurrido ms de un ao desde la fecha del protesto.
Quizs creemos, que los tribunales han aplicado el principio de la economa procesal, al
denegar la ejecucin de los documentos mercantiles prescritos, porque estaran evitando un
proceso intil encaminado a perderse, toda vez, que la prescripcin del titulo se puede alegar
por la contraria, y obtener as, el mismo resultado que si el juez lo hubiese realizado. Adems,
debemos tener presente el viejo aforismo legal, " en donde existe la misma razn debe existir la
misma disposicin", y tratndose de la prescripcin de los ttulos ejecutivos de tres aos y de
los de un ao con la declaracin de prescripcin de oficio, se persigue los mismos fines.
La interrupcin de la prescripcin, se produce por la notificacin de la demanda ejecutiva, pero
en el caso de la accin ejecutiva para exigir el pago de una letra de cambio o pagar, se
interrumpe por la notificacin de toda gestin judicial necesaria o conducente a la presentacin
de dicha gestin preparatoria.
Asimismo, se interrumpe la prescripcin, por la presentacin de la solicitud de extravo de la
letra de cambio o pagar.

Debemos sealar, en esta parte, que la accin cambiaria que nace de los instrumentos de
crdito regulados por la ley 18.092 y que se extinguen en un ao posterior a su vencimiento*
(Artculo 98), tanto la accin ejecutiva que emana de alguno de los ttulos descritos en el
artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, expiran al tercer ao posterior a su exigibilidad
(artculo 2515 del Cdigo Civil y 442 del Cdigo de Procedimiento Civil). Pero, mientras la
accin cambiaria, se extingue irremediablemente por el transcurso de un ao y no puede
rehabilitarse mediante la gestin preparatoria de la va ejecutiva de reconocimiento de firma; La
accin ejecutiva puede renovarse ( artculo 435 y 436 del C.P.C. o subsistir como ordinaria (
artculo 2515 inciso 2 del C.C )


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* Repertorio de Derecho y Jurisprudencia Chilena Cdigo de Comercio y Leyes
Complementarias ob. cit. pg., 138
La Exc. C. Suprema ha manifestado en un fallo de fecha 23 de Julio de 1992 G.J. N 145
pg., 35 que el alcance de la locucin, " El vencimiento del documento que mencionar
el artculo 98 de la ley N 18.092 no resulta atendible separarlo como cosa distinta " al
vencimiento del documento" de la exigibilidad de la deuda, o la poca en que debe
solucionarse la obligacin, o en orden a que el efecto de la clusula de aceleracin, se
traduce en el hecho de que el plazo de prescripcin slo comienza a correr una vez"
vencido el documento o su ltima cuota " Para la ley son una sola y misma cosa. "La
poca de pago" y la "fecha de vencimiento del documento" son expresiones sinnimas.
Pero en un fallo de fecha 17 1992 GJ 1992 N 1 45 pg., 46, la Exc. C. Suprema manifest,
que si las partes haban diferenciado los conceptos "exigibilidad " y " vencimiento " ello
tena importancia, por cuanto corre la prescripcin desde el da del vencimiento del
documento y no desde la exigibilidad de la deuda
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TITULO EJECUTIVO

Como hemos manifestado anteriormente, para que exista un juicio ejecutivo, debe haber, entre
otros requisitos, un titulo (documento) que da cuenta de un derecho y una obligacin indubitada
y a la cual la ley otorga la suficiencia necesaria para obtener el cumplimiento de la obligacin
que all aparece.
Las caractersticas ms sobresalientes de estos ttulos ejecutivos son que; (1) Solo pueden ser
creados por ley. (2) Son solemnes, en cuanto a su forma y contenido; (3)Debe constar la
existencia de una obligacin.
La ley ha diferenciado dos clases de ttulos ejecutivos; los perfectos y los imperfectos.
Los primeros, se bastan asimismo para iniciar de inmediato la ejecucin, sin necesidad de
realizar un trmite previo.
Los segundos, son aquellos que no se bastan asimismo y requieren de ciertos trmites previos
para poder iniciar la ejecucin.
Es digno de destacarse, que en la gestin preparatoria de que tratan los artculos 435 y 436, no
tan slo puede constituir un trmite que venga a otorgar fuerza ejecutiva a un titulo, sino,
excepcionalmente puede crear un titulo ejemplo al confesar una deuda que no consta por
escrito.



A) DE LOS TITULOS EJECUTIVOS PERFECTOS.

El artculo 434 del cdigo de procedimiento Civil, es el que viene a enumerar los ttulos
ejecutivos. Dentro de estos encontramos los del N 4 y que corresponden "Instrumentos
privados", reconocidos judicialmente o mandato tener por reconocido. Sin embargo, no ser
necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor de
un pagar que no haya puesto techa de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el
documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal ni respecto de
cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando puesto el
protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto
dentro del tercer da, tacha de falsedad.

Tendr merito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o
cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada por notario o por el oficial del
registro civil, en las comunas que no tenga asiento un notario".
De la simple lectura de este precepto, se concluye, que los ttulos de crdito constituyen ttulos
ejecutivos perfectos, si se encuentran en dos casos.

A) La letra de cambio y el pagar que hubiere sido protestado personalmente, por falta de
pago, no habiendo el aceptante de la letra de cambio o el suscriptor del pagar opuesto tacha
de falsedad al momento de protestarse el documento*.
Sabemos que si el protesto efectuado por el notario u oficial del Registro Civil, no cumple con
las solemnidades legales, trae como lgica consecuencia que el ttulo carece de fuerza
ejecutiva.
Por ltimo, diremos, que con el protesto se conservan y mantienen los derechos y acciones del
titular contra los obligados al pago del documento mercantil, siempre que no sea el aceptante
de la letra o el suscriptor del pagar.
Es de vital importancia protestar la letra, pagar o cheque dentro de los plazos que seala la
ley, ya que si no se realizan en tiempo y forma, caducan las acciones cambiarias.

B) Constituye Ttulo Ejecutivo Perfecto; la letra de cambio, pagar o cheque respecto de los
cuales la firma de los obligados al pago haya sido autorizada por un notario.
En el caso del cheque, se exige que se notifique la solicitud y el provedo en que se le hace
saber, al obligado, que le ha sido protestado un cheque, pero cuando, la firma de los obligados
al pago (librador en el cheque) haya sido autorizada por un notario, no ser necesario autorizar
el protesto.

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* Entendemos por Protesto el acto solemne que se efecta generalmente por un notario,
decimos que generalmente por un notario decimos que generalmente lo efecta el
notario, ya que la normativa de la ley 18.092, autoriz a los bancos o las sociedades
financieras a hacer el protesto por falta de pago (artculo 71).
Los protestos efectuados por los bancos y sociedades financieras tienen dos
caractersticas:
(1) Se registren slo a las letras y pagars por falta de pago.
(2) Este protesto no tiene el carcter de personal que requiere el artculo 434 n4 (artculo
71 inciso final).
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El artculo 434 N 5 seala como titulo ejecutivo: "cualquier otro ttulo que las leyes den fuerza
ejecutiva".
Dentro del mbito comercial encontraremos los siguientes ttulos que la ley les otorga, dicha
fuerza ejecutiva.
(1) El contrato de prenda Industrial celebrado por escritura privada autorizada por un notario.
(2) El contrato de compraventa de cosas muebles a plazo, otorgado en instrumento privado
autorizado por un notario o por el Oficial del registro Civil cuando corresponda.
(3) Una copia del acta de la junta o del acuerdo del directorio en la que acordado el pago de
dividendos, certificada por la superintendencia de Valores, Seguros y Sociedad Annima. En
las sociedades annimas cerradas, para el cobro de dividendos (art., 83 ley 18.046).


B) TITULOS EJECUTIVOS IMPERFECTOS

Las gestiones preparatorias que dan origen o complementan, a un ttulo ejecutivo, para que
tenga fuerza de tal son:

1.- El reconocimiento de firma puesta en instrumento privado y la confesin de deuda;
2.- La confirmacin de ttulos y cupones;
3.- La notificacin de protesto de letras de cambio, pagares o cheques;
4.- La avaluacin; y
5.- La notificacin del titulo ejecutivo a los herederos.

Dentro de estas gestiones preparatorias, nos interesa para este estudio destacar; la
confrontacin de ttulos y cupones, la notificacin de protesto de letra de cambio pagar o
cheque, y la evaluacin. Conviene tener presente que estas gestiones complementan un ttulo
ejecutivo imperfecto mediante actuaciones judiciales, que justifican la existencia de la
obligacin, como en el caso de la notificacin no personal de los protestos de letras de
cambios, pagars y cheques o bien complementan las imperfecciones de un ttulo con
determinada actuacin judicial, como en el caso de la gestin de evaluacin.

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* Sobre esta materia nos referimos en la pg.,62 y 63 de este trabajo.
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1) LA CONFRONTACION DE TITULOS Y CUPONES.

Se emplea esta gestin en el caso del cobro de los ttulos al portador o nominativos, emitidos
por instrumentos legalmente autorizados para ello.
El titulo debe confrontarse con el libro - talonario de donde se ha sacado.
Dice el inciso 1 del nmero 6 del articulo 434 del cdigo de procedimiento civil, que es titulo
ejecutivo; "cualquiera ttulos al portador, nominativos legtimamente emitidos que representen
obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos titulos, siempre que los
cupones confronten con los ttulos, y estos, con los libros talonarios" *.
Si se opone la tacha en el acto de la notificacin, el receptor habr de dejar constancia de este
hecho, de acuerdo a lo preceptuado en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil, en el
expediente.
El deudor puede concurrir y tachar de falsa su firma. En este caso, deber darse traslado por
escrito al solicitante, tratndose el asunto como incidente
Lo normal es que en este tipo de incidentes, sea menester la realizacin de un peritaje
caligrfico. A la persona que le corresponde verificar la autenticidad de la firma, es al
solicitante.
Entendemos, que el legislador fue drstico, al aplicar el tipo penal del artculo 467 de C.P., al
que negara su firma en una letra, pagar y cheque, a fin de dar garanta de seriedad y solidez a
los documentos mercantiles, teniendo presente que estos representan en su esencia rdenes
de pago en dinero.



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* Es as que en DFL 707 art., 19 encontramos que constituye plena prueba la
confrontacin de las anotaciones de los cuadernos de cheque con las partidas de cargo
en la cuenta que el librado lleva al librador y los cheques mismos y en su art., 20 del
mismo cuerpo legal se establece da eficacia de plena prueba los cotejos de la
anotaciones de los cuadernos de cheques con la series entregados al librador.

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En el caso del cheque, el protesto lo efecta el banco al dorso o en hoja anexa, y en caso, de
que la firma del girador no est autorizada ante Notario deber hacerse la gestin preparatoria
de la va ejecutiva. Efectuada dicha diligencia, nacen dos acciones que son incompatibles entre
s, la accin civil ejecutiva y la accin penal por el giro doloso de cheque, pudiendo ejercerse
ambas acciones, no habiendo impedimento alguno para que el Tribunal del Crimen remita
oficio al Juzgado Civil, con el propsito de que le sea enviado los cheques respectivos*
Debemos tener presente, en este tpico que si ejercemos ambas acciones (civil y criminal), se
deber aplicar las normas correspondientes a los efectos del procedimiento penal sobre
procedimiento civil, como as mismo, los efectos de la sentencias penales en el juicio civil o
viceversa.


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* Ver art. 110 a 114 de la Ley 18.092, en donde se establece que se sancionar con el tipo
penal del artculo 467 de Cdigo del Ramo. Aqul que hubiese negado su firma, y en
definitiva, hubiese resultado verdadera, salvo que esta negacin se deba a justa causa
de error o que el ttulo en donde aparece la firma sea falso. C. Suprema, 9 de septiembre
de 1991. F. del M. N 394, sen. 9, p. 490 (C.2 a 4.p.490)
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2) AVALUACION


Se ocupa esta gestin preparatoria de la va ejecutiva, cuando lo que se demanda, es la
especie o cuerpo cierto, que no se encuentra en poder del demandado, como asimismo,
cuando se demanda la cantidad lquida de dinero, o de un gnero determinado (artculo 438 N
2 y 3 del C.P.C).* En la prctica, el solicitante deber presentar un escrito ante el tribunal
competente acompaando el ttulo ejecutivo, y requirindose la designacin de un perito a fin
de efectuar la avaluacin y proceder con ello a tener una deuda lquida dando cumplimiento al
requisito faltante para tener un ttulo ejecutivo perfecto.
Finalmente concluimos que para que exista juicio ejecutivo, es necesario poseer un ttulo que
traiga aparejada la ejecucin, el crdito en el consignado debe reunir la triple caracterstica de
ser cierto, lquido y exigible, constituyendo vehementemente presuncin de que el derecho del
actor es legtimo bastndose asimismo para que sea desde luego atendido.
Hay ttulos de crditos a los que se puede llamar de eficacia procesal plena o completos, como
la letra de cambio, pagar y cheque, porque no necesitan hacer referencia a otro documento o
a ningn acto externo. El cheque, letra de cambio y pagar, son ttulos de esta categora basta
exhibirlos para que se consideren por si mismos suficientes para el ejercicio de la accin en
ellas consignada; pero hay otros ttulos de crdito comerciales que requieren para su eficacia
plena, de otros elementos, como el caso de la accin de una sociedad annima. Cuando se
trata de ejercitar los derechos de crditos relativos al cobro de dividendos habra que exhibir el
cupn y el acta de la asamblea que aprob el pago de los dividendos. Por eso se dice que el
cupn y el acta de la asamblea que aprob el pago de los dividendos. Por eso se dice que el
cupn es un ttulo de eficacia procesal limitada o incompleta, y para tener eficacia en juicio
necesita ser completado con las respectivas actas o el instrumento pblico de constitucin de
la respectiva sociedad.


La jurisprudencia y la ctedra estn de acuerdo de que el ttulo ejecutivo produce un
desplazamiento en la carga de la prueba. Es por que es en este procedimiento la presuncin
de verdad que le asiste al demandado, que rigen el juicio ordinario, y en virtud del cual puede
limitarse a la mera defensa negativa con la esperanza de que el actor no apruebe su
pretensin, e reemplazado por una presuncin de " culpabilidad ", derivada de la existencia de
un ttulo ejecutivo, la carga de la prueba en el juicio ejecutivo comercial o civil se desplaza si el
deudor y es ste quien abra de probar su excepcin para inutilizar o disminuir la fuerza del
ttulo ejecutivo se concede para que la parte demandada justifique sus excepciones y no para
que el actor pruebe su accin.


(3) PROCEDIMIENTO

El juicio ejecutivo civil o comercial se inicia por la demanda que deber satisfacer los mismos
requisitos que la demanda en el juicio ordinario (artculo 254 C.P.C.), debiendo el actor
acompaar el ttulo ejecutivo fundante de su pretensin.
Dada la importancia que poseen los ttulos ejecutivos comerciales como por ejemplo, letra,
pagar y cheque, el actor usualmente solicita al tribunal la custodia de stos y asimismo se
certifique ciertas circunstancias que se contienen en los ttulos*.
Por el carcter mismo del juicio ejecutivo es presupuesto indispensable de que el juez, de oficio
y sin audiencia del demandado, debe proceder a examinar el ttulo, a fin de determinar si rene
las caractersticas de certeza, liquidez y exigibilidad que ya estudiamos. Posteriormente, el juez
de la causa despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado,
an cuando se halla ste apersonado en el juicio, La resolucin en que el tribunal da lugar a la
ejecucin va acompaada del respectivo mandamiento de ejecucin y embargo que debe
contener los requisitos establecidos en el artculo 443 del C.P.C.**.


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* Nos referimos por ejemplo; especficamente a que se certifique el hecho de que el
cheque sea a la orden, nominativo o al portador, al igual de que en ste no se contengan
ninguna enmendadura o se le hallan hecho alteraciones.
** Juan Colombo Campbell y otros, Juicio Ejecutivo ob. Cit. pg., 8 y 14.
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Dictada la interlocutoria* de inmediato se proceder a requerir de pago al deudor. Esta
diligencia tiene como objetivo dar una oportunidad al demandado para que, mediante el pago
voluntario de su obligacin se libre de las molestas consecuencias del embargo y del
procedimiento judicial.
Si el requerimiento de pago fracasa, el actuario deber proceder a embargar, es decir, a afectar
bienes del deudor que debern ser rematados para satisfacer el crdito. A partir de ese
momento, la garanta genrica del acreedor sobre el patrimonio de su deudor se individualiza
sobre los bienes embargados**.



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* Es una auto-orden del tribunal. Es el tribunal quien se ordena asimismo a despachar el
mandamiento de ejecucin y embargo, teniendo como naturaleza jurdica la de ser una
sentencia interlocutoria de 2 grado, es interesante la opinin del profesor Hugo Pereira
Anabaln, con respecto a la naturaleza de la resolucin comentada, para ello ver pg.,
464 del libro Juicio Ejecutivo de Juan Colombo Campbell y otros autores.
** El cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 438 seala sobre que bienes puede
recaer el embargo, estableciendo este orden en favor del acreedor.
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El ejecutado deber oponer en el plazo de cuatro das tiles para oponerse a la ejecucin
pudiendo ampliarse dicho plazo si el requerimiento se hace dentro del territorio jurisdiccional en
que se ha promovido el juicio pero fuera de la comuna del asiento del tribunal, (artculos 459,
460,461, 462, 463 y 464 del C.P.C.). El escrito de oposicin deber contener con claridad y
precisin los hechos y los medios para acreditarlo.
El tribunal dar traslado de la oposicin al ejecutante dndosele copia de l para que dentro de
cuatro das exponga la que juzgue conveniente. Vencido el plazo para que se responda la
oposicin, haya o no contestado el actor, el tribunal debe decidir sobre la admisibilidad o
inadmisibilidad de sta. Si la estima inadmisible, porque las excepciones en que se funda no
son las previstas en la ley o no opusieron oportunamente lo declarar as en interlocutoria que
pone trmino al juicio, situacin equivalente por sus efectos a la sealada en el artculo 472 y,
por tanto, es inaplicable en esta parte el inciso 3, del artculo 466 al ser improcedente la
dictacin de sentencia definitiva.
Si los declara admisible, porque la dicha oposicin es legal y oportuna y estima que los escritos
de fondo no permiten extraer hechos substanciales, pertinentes, controvertidos, el tribunal
dictar desde luego sentencia definitiva de pago o de remate. Y si los declara admisibles y
existen hechos substanciales, pertinentes, controvertidos, recibir la causa a prueba en
resolucin que adems, fijar precisamente tales hechos (artculo 466, inciso 2 y 3 )




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