Informe Legal

Marzo 2006

ESTUDIO GALVEZ CONSULTORES ASOCIADOS




Contingencias por descanso vacacional
extemporneo


1.- Nociones preliminares

El 01 de Agosto del ao 2005 se public en el Diario Oficial el Peruano
la Resolucin Casatoria No. 2170 expedida por la Sala Constitucional y
Social Transitoria de la Corte Suprema de la Repblica, asignando una
rigurosa interpretacin del Art.23 de la Ley de Descansos
Remunerados (Decreto Legislativo N 713), disponiendo que la falta del
goce vacacional (descanso fsico) dentro del ao siguiente al de
acumulacin del record vacacional, trae consigo que el trabajador
perciba lo que se denomina la triple remuneracin; esto es:




Primera
Remuneracin

Por el trabajo realizado en el mes de descanso
vacacional (Esta remuneracin ya habra sido
pagada)



Segunda
Remuneracin


Por el descanso vacacional adquirido y no
gozado.




Indemnizacin:

No es propiamente una remuneracin, sino
una indemnizacin por falta de descanso
vacacional, equivalente a una remuneracin cuyo
monto ser el que se encuentre percibiendo en la
oportunidad en que se efecte el pago.

LA IMPORTANCIA DE LA
PREVENCIN.
El presente informe establece de
manera esquemtica las eventuales
consecuencias del control inadecuado
del descanso vacacional, sugiriendo
algunas medidas para optimizar su
administracin.

En tal sentido, si medimos la contingencia por el no oportuno ejercicio
del derecho al descanso vacacional, tenemos que por cada trabajador
en esta situacin, el empleador tendr que considerar un importe
equivalente a DOS remuneraciones (por el descanso vacacional adquirido
y no gozado ms la indemnizacin respectiva). Esta operacin, se repetir
por cada ao de goce vacacional no ejercido oportunamente. De esta
manera, sern cuatro remuneraciones si son dos periodos los no
gozados oportunamente, y as sucesivamente.

Como sabemos, esta contingencia ser INELUDIBLE en caso la
empresa llegara a tener algn conflicto con uno de estos trabajadores,
pues la Corte Suprema ha establecido que esta anomala no podr
subsanarse ni an cuando con posterioridad el trabajador gozara del
descanso fsico, pues el ejercicio de tal derecho estara fuera del plazo
legal. Asumimos que por ahora no existen reclamos por estas
omisiones, pero en el futuro la situacin podra variar en la medida que
se produzca la desvinculacin de estos trabajadores, en cuyo caso
podr ser exigido este derecho dentro del plazo prescriptorio de
CUATRO AOS previsto en la Ley N 27321 (Ley que establece el
plazo de prescripcin de las acciones derivadas de la relacin laboral):


Artculo nico.- Del objeto de la Ley
Las acciones por derechos derivados de la relacin
laboral prescriben a los 4 (cuatro) aos, contados desde
el da siguiente en que se extingue el vnculo laboral.


Como sabemos, en materia laboral existe el principio de
irrenunciabilidad de derechos, razn por la cual esta contingencia es
conceptualmente INELUDIBLE en caso se produjera un conflicto con el
trabajador. El tema est entonces en evitar situaciones de conflicto con
el personal en dicha situacin y tomar las medidas necesarias tanto a
nivel administrativo como contable.

En cuanto a los intereses legales por la remuneracin vacacional
impaga, stos se devengarn de la siguiente manera, tal como ha sido
establecido mediante el ACUERDO 03 del PLENO JURISDICCIONAL
1999 (CORTE SUPREMA DE J USTICIA DE LA REPUBLICA - SALA
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL - Res. Administrativa N 05-99-
SCS/CSJ R -10.11.99):

a) Cuando el vnculo laboral se encuentra vigente, el pago de
la remuneracin vacacional adeudada generar intereses a
partir del da siguiente en que ocurri el incumplimiento, slo si
desde la indicada fecha y hasta la oportunidad en que se hace
efectivo el pago, no se produjo incremento de remuneracin.
De haber ocurrido incremento de remuneracin, entonces no
procede el pago de intereses.

LA IMPORTANCIA DE LA
PREVENCIN.
El presente informe establece de
manera esquemtica las eventuales
consecuencias del control inadecuado
del descanso vacacional, sugiriendo
algunas medidas para optimizar su
administracin.
b) Si se hubiera producido el cese, el pago de la remuneracin
vacacional adeudada se efecta con la remuneracin vigente a
la fecha de cese ms los intereses legales que se generan a
partir del da siguiente del mismo, y hasta su pago efectivo. De
no haber ocurrido incremento de remuneraciones desde el
vencimiento de la oportunidad del goce del descanso
vacacional hasta el del cese del trabajador, entonces proceder
el pago de intereses desde el da siguiente en que ocurri
dicho incumplimiento.

2.- El caso de los gerentes o representantes de la
empresa

El Art.24del Reglamento del D.Leg.713 (D.S. N 012-92-TR) establece
que:

Artculo 24.- La indemnizacin por falta de descanso
vacacional a que se refiere el inciso c) del Artculo 23 del
Decreto Legislativo, no alcanza a los gerentes o representantes
de la empresa que hayan decidido no hacer uso del descanso
vacacional. En ningn caso la indemnizacin incluye a la
bonificacin por tiempo de servicios.

En nuestro caso, la aplicacin de esta norma depender de si los
gerentes del empleador tienen o no capacidad de decisin para
determinar cundo es que pueden ejercer su descanso vacacional. En
base a esta distincin, slo ser de aplicacin a los directivos y/o
gerentes cuya posicin les permita DECIDIR la fecha en que ejercen tal
derecho, pues lo que aqu prevalece es la suficiencia en la toma de
esta decisin.

Como ejemplo citamos una Ejecutoria Suprema recada en el Exp.965-
2001-Lima, en donde un directivo pretenda la triple indemnizacin.
Bajo tal hiptesis, la Corte Suprema estableci que los directivos no
pueden beneficiarse econmicamente por su propia decisin de no
gozar el descanso vacacional en tiempo oportuno, teniendo nicamente
derecho a la remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no
gozado.


3.- Medidas a implementar para las contingencias ya
generadas

a) Que los trabajadores hagan inmediato uso de los meses de
vacaciones no gozadas. Ello deber realizarse de manera
programada, a fin de no generar desfases en las funciones
que estas personas vienen desempeando. Para este
efecto, se deber cursar una carta a cada uno de ellos
indicndoles su record pendiente y solicitndoles coordinar
con el Area de Recursos Humanos la eleccin del periodo en
el cual harn uso de tales vacaciones.
LA IMPORTANCIA DE LA
PREVENCIN.
El presente informe establece de
manera esquemtica las eventuales
consecuencias del control inadecuado
del descanso vacacional, sugiriendo
algunas medidas para optimizar su
administracin.

b) Esta medida puede ir acompaada de una compra de
vacaciones hasta por un mximo de 15 das por cada ao.
Con ello se aminorar por lo menos-- el impacto del
considerable descanso vacacional pendiente, el cual podra
afectar el flujo operativo de la empresa.

c) Evaluar la necesidad de calificar contablemente estos
pasivos contingentes, ya que en estricto, se trata de
cuentas por pagar configuradas por la ley.

Como sabemos, los pasivos contingentes se pueden clasificar en tres
tipos: a) Remotos, b) Posibles y c) Probables; clasificacin que ha sido
diseada en orden creciente en funcin a su posible realizacin. As, un
pasivo contingente remoto representa un evento sobre el cual se ha
concluido que el grado de realizacin es casi nulo, por lo tanto, este tipo
de situaciones no genera ninguna consecuencia y no existe por tanto
medida alguna por adoptar. En segundo lugar, los pasivos contingentes
posibles representan una eventualidad de realizacin ms alta que la
anterior, por lo tanto, la empresa debe revelar la existencia de una
contingencia mediante notas a los estados financieros. Y finalmente,
estaremos ante una contingencia probablecuando aparte de cumplir
con la condicin de probabilidad, el importe de la prdida se pueda
calcular razonablemente. Esto implica que el hecho se revele mediante
notas a los estados financieros y, adicionalmente, se efecte una
provisin contable (todas estas situaciones son reconocidas en la NIC
N 37 Contingencias, donde se dan pautas para su reconocimiento,
cuantificacin y presentacin en los estados financieros).

En el caso concreto, se deben diferenciar las remuneraciones 1 y 2 de
la indemnizacin eventual, ya que la primera remuneracin (por el
trabajo efectivo) ya se habra pagado. La segunda remuneracin es la
pendiente (s se deber provisionar), mientras que respecto a las
eventuales indemnizaciones por el no goce oportuno, estimamos que
resulta an prematuro considerarlas como contingencias probables,
pues como hemos comentado, no existe a la fecha conflicto alguno con
los trabajadores con goce vacacional retrasado, ni mucho menos
proceso judicial que pudiera proyectar una contingencia econmica con
la calidad real de ineludible, razn por la cual nicamente cabra
registrar esta ltima situacin como contingentes posibles, mediante
notas en los estados financieros, sin necesidad de provisin contable.

Esta recomendacin es importante ante eventuales procedimientos de
auditora externa y pruebas de validacin de las cuentas por pagar, as
como del pasivo, evaluaciones que tienen por objetivo fundamental
proporcionar la seguridad de que no existen pasivos contingentes no
reconocidos o no registrados contablemente, lo cual se determinara
con la simple revisin del libro de planillas en donde los empleadores,
de conformidad con el Art.20 del D.Leg.713, dejan expresa constancia
de la fecha de los descansos vacacionales y del pago de las
remuneraciones respectivas.

LA IMPORTANCIA DE LA
PREVENCIN.
El presente informe establece de
manera esquemtica las eventuales
consecuencias del control inadecuado
del descanso vacacional, sugiriendo
algunas medidas para optimizar su
administracin.
4.- Medidas a implementar para el futuro

Con finalidad preventiva sugerimos se opte por las siguientes
herramientas que la ley pone a disposicin de las partes:









Convenios de
Acumulacin de
Vacaciones

En caso la empresa advierta que sus
trabajadores no podrn gozar del descanso fsico
en los perodos correspondientes, sugerimos la
suscripcin de convenios de acumulacin de
vacaciones, de tal manera que los trabajadores
acumulen dos vacaciones consecutivas para
gozarlas en el siguiente ao, cuidando que gocen
por lo menos 07 das naturales de vacaciones
durante el primer ao, de conformidad con el
primer prrafo del Art.18 de la Ley de Descansos
Remunerados (El trabajador puede convenir por
escrito con su empleador en acumular hasta dos
descansos consecutivos, siempre que despus de
un ao de servicios continuo disfrute por lo menos
de un descanso de siete das naturales).
Obviamente, estos 07 das sern descontados del
total de das de descanso vacacional acumulados.





Convenios de
Reduccin de
Vacaciones

Reduccin voluntaria de vacaciones a cambio
de una compensacin econmica, mediante
un acuerdo de reduccin de acuerdo al Art.19
de la ley (El descanso vacacional puede reducirse
de treinta a quince das, con la respectiva
compensacin de quince das de remuneracin. El
acuerdo de reduccin debe constar por escrito).






Convenios de Goce
Fraccionado de
Vacaciones


Por el cual se pacten periodos vacacionales
no inferiores a SIETE das naturales, de
acuerdo al Art.17de la ley (El trabajador debe
disfrutar del descanso vacacional en forma
ininterrumpida; sin embargo, a solicitud escrita
del trabajador, el empleador podr autorizar el
goce vacacional en perodos que no podrn ser
inferiores a siete das naturales).

Como anexos al presente informe se adjuntan dos modelos bsicos de estos
convenios y un modelo de solicitud de fraccionamiento de descanso
vacacional.

Atentamente,

LA IMPORTANCIA DE LA
PREVENCIN.
El presente informe establece de
manera esquemtica las eventuales
consecuencias del control inadecuado
del descanso vacacional, sugiriendo
algunas medidas para optimizar su
administracin.
Alfredo Glvez Gustavo Glvez



CONVENIO DE ACUMULACIN DE VACACIONES


Conste por el presente documento, el Convenio de Acumulacin de Vacaciones que celebran, de
una parte ___________________ con RUC ___________, con domicilio en __________________;
debidamente representada por el Seor __________________, con DNI __________, con poder
inscrito en la Partida Electrnica N _______, del Registro de Personas Jurdicas de los Registros
Pblicos de _____; a quien en adelante se le denominar LA EMPRESA; y de la otra parte el
Seor _________________ identificado con DNI ________; a quien en adelante se denominar EL
TRABAJADOR; en los trminos y condiciones siguientes:


PRIMERO:
VOLUNTARIEDAD DEL
ACUERDO

LA EMPRESA y EL TRABAJADOR declaran conocer el contenido y alcances del Decreto
Legislativo N 713, Ley de Descansos Remunerados, cuyo Art.18 permite convenir por escrito la
acumulacin de hasta dos descansos consecutivos, siempre que despus de un ao de servicios
continuo EL TRABAJADOR disfrute por lo menos de un descanso de siete das naturales.


SEGUNDO:
DEFINICIN DE LOS
PERIODOS

Se deja constancia que los periodos vacacionales cuya acumulacin de solicita, son los
correspondientes a los aos ___ y ____.


TERCERO: LA ACUMULACIN

De comn acuerdo, ambas partes han decidido pactar la acumulacin de los periodos vacacionales
de EL TRABAJADOR sealados en la clusula precedente. En tal sentido, de conformidad con el
Art.18 del Decreto Legislativo N 713, Ley de Descansos Remunerados, EL TRABAJADOR
deber hacer uso obligatorio de 07 das de descanso fsico vacacional, los que sern deducibles del
total de das de descanso vacacional acumulados. Dicho descanso obligatorio se llevar a cabo en
el periodo comprendido entre los das ___ al ____ del mes de ____ del ao _____


CUARTO:
DETERMINACIN DEL
GOCE VACACIONAL

Ambas partes acuerdan que el descanso vacacional acumulado de ____ das ser disfrutado por EL
TRABAJADOR en el periodo comprendido entre los das ___ al ____ del mes de ____ del ao
_____. Sin perjuicio de esta precisin, ambas partes acuerdan que de producirse necesidades de
servicio o condiciones coyunturales operativas que hagan necesaria la variacin de los periodos de
descanso pactados, tales periodos podrn ser modificados mediante addendumal presente
convenio.


Suscrito en tres ejemplares de un mismo contenido y para un solo efecto, en ____, a los ______
das del mes de _______ del ao 200__







EL EMPLEADOR EL TRABAJADOR
D.N.I. N




CONVENIO DE REDUCCIN DE VACACIONES


Conste por el presente documento, el Convenio de Reduccin de Vacaciones que celebran, de una
parte ___________________ con RUC ___________, con domicilio en __________________;
debidamente representada por el Seor __________________, con DNI __________, con poder
inscrito en la Partida Electrnica N _______, del Registro de Personas Jurdicas de los Registros
Pblicos de _____; a quien en adelante se le denominar LA EMPRESA; y de la otra parte el
Seor _________________ identificado con DNI ________; a quien en adelante se denominar EL
TRABAJADOR; en los trminos y condiciones siguientes:


PRIMERO:
VOLUNTARIEDAD DEL
ACUERDO

LA EMPRESA y EL TRABAJADOR declaran conocer el contenido y alcances del Decreto
Legislativo N 713, Ley de Descansos Remunerados, cuyo Art.19 permite que ambas partes
pacten por escrito que el descanso vacacional pueda reducirse de treinta a quince das, con la
respectiva compensacin de quince das de remuneracin. En ese sentido, las partes dejan
constancia que suscriben el presente convenio en forma libre y voluntaria, sin la existencia de dolo,
error, amenaza, presin, coaccin o cualquier otro vicio de la voluntad en contra de EL
TRABAJADOR.


SEGUNDO:
DEFINICIN DEL
PERIODO

Se deja constancia que el periodo vacacional cuya reduccin de goce se solicita, es el
correspondiente al ao ___.


TERCERO: LA REDUCCIN

De comn acuerdo, ambas partes han decidido pactar la reduccin del periodo vacacional detallado
en la clusula precedente. En tal sentido, de conformidad con el Art.19 del Decreto Legislativo N
713, Ley de Descansos Remunerados, EL EMPLEADOR y EL TRABAJADOR en forma libre y
voluntaria, acuerdan que se reduzca el descanso vacacional sealado en la clusula precedente a
Quince (15) das, los cuales se computarn de la siguiente manera:

Desde el _____ hasta el _______ EL TRABAJADOR prestar servicios para EL
EMPLEADOR desempeando las labores correspondientes a su puesto de trabajo.
Desde el ______ hasta el _______ EL TRABAJADOR gozar los quince (15) das
restantes de su descanso vacacional, correspondiente al periodo detallado en la clusula
precedente.


CUARTO: EL PAGO

Por su parte, EL EMPLEADOR se compromete a cancelar a EL TRABAJADOR los siguientes
conceptos:

Pago de remuneracin ordinaria por los Quince (15) das de trabajo, correspondientes al
periodo laborado que se indica en la clusula precedente.
Pago de remuneracin vacacional por Quince (15) das de vacaciones, correspondientes
al periodo de goce vacacional materia de reduccin, indicado en la clusula precedente.


Suscrito en tres ejemplares de un mismo contenido y para un solo efecto, en ____, a los ______
das del mes de _______ del ao 200__






EL EMPLEADOR EL TRABAJADOR
D.N.I. N


(SOLICITUD DE FRACCIONAMIENTO DEL DESCANSO VACACIONAL)


Fecha: _____________



Seores:
_____________
Atn. Sr. _____________
Presente.-
SOLICITUD DE FRACCIONAMIENTO
DE DESCANSO VACACIONAL

De mi mayor consideracin:
Por medio de la presente, en virtud del artculo 17 del D. Legislativo N 713, solicito a usted
autorizar el goce fraccionado de mi descanso vacacional, correspondiente al periodo _____, en
los periodos y la forma que indico a continuacin:
____ das naturales en el mes de ______ del ao _____;
____ das naturales en el mes de ______ del ao _____;
____ das naturales en el mes de ______ del ao _____; y
____ das naturales en el mes de ______ del ao _____.
De ser aceptada mi solicitud, agradecer que, en cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 16
del D. Leg. N 713, la correspondiente remuneracin vacacional sea abonada antes del inicio de
cada descanso.
Sin otro particular, quedo de usted.
Atentamente,


NOMBRE DEL TRABAJADOR
D.N.I. N