Boletinn 6 Divorcioculpa

CONCEPTO Y APLICACIN DEL DIVORCIO POR CULPA
Marzo 2012
BOLETN
DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS
N 6
Contenido
Introduccin 1
Divorcio por culpa 2
Requisitos 3
Causales o conductas descripti-
vas de culpa del artculo 54
4
Conclusiones y utilidad prctica
del divorcio por culpa
8
Jurisprudencia 8
Bibliografa 10
INTRODUCCIN

La sexta versin del Boletn elaborado por el
Departamento de Estudios de la Corporacin de Asis-
tencia Judicial R.M., se enmarca dentro de la entrada
en vigencia de la Ley N 19.947, sobre Matrimonio Ci-
vil, la cual constituye un cambio radical en la forma de
abordar este particular contrato celebrado entre un
hombre y una mujer, ya que luego de largos aos y
tras una ardua discusin legislativa, se posibilita la di-
solucin del vnculo por la muerte natural o presunta de
uno de los cnyuges y por sentencia firme de nulidad
como tambin de divorcio.

Lo anterior es una enumeracin taxativa segn
lo dispone el artculo 42 del citado cuerpo legal, ya que
se trata de una materia de orden pblico, es decir, en
la cual el legislador limita las causales de procedencia
por encontrarse comprometido un inters social, redu-
ciendo el mbito de la autonoma privada. La modifica-
cin ms relevante la constituye el divorcio vincular, ya
que la sola manifestacin de voluntad de uno o ambos
cnyuges ms el transcurso de cierto tiempo desde la
separacin de hecho permite disolver el vnculo marital,
ya sea unilateralmente o por mutuo consentimiento.

No obstante, las faltas, infracciones o conductas
impropias ya sea del marido o de la mujer no son ino-
cuas, ya que el cuerpo legal en estudio tambin las
contempla en el artculo 54 como causales de divorcio
por culpa o sancin.

Sus causales, fundamentos, requisitos y en es-
pecial su posibilidad de aplicacin, son los aspectos que
se tratarn en el presente artculo.
EL DIVORCIO POR CULPA
Es procedente sealar que el matrimonio puede
terminar por una falta imputable a otro, lo que da lugar
al divorcio por culpa, que se puede definir como una
institucin fundada en la existencia de un acto culpable
de uno de los cnyuges, de manera que el otro pueda
impetrar la declaracin judicial de divorcio, que aparece
as como una sancin para el cnyuge culpable (1). O
bien, aquel que permite o habilita al cnyuge inocente
a demandar la terminacin del matrimonio por falta de
otro (2).

(1) Alcalde Rodrguez Enrique y Fabrega Vega Hugo, Estudios Jurdicos en homenaje al profesor Pablo Rodrguez Grez, Universidad del Desarro-
llo, Santiago, Chile, 2009 pp 109.
(2) Barrientos Grandon Javier y Aranzazu Morales Alquezar, Nuevo Derecho Matrimonial Chileno, Lexis Nexis, Santiago Chile, pp 360-361.
Pa gina 2
EL DIVORCIO POR CULPA
BOLETN DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS
Marzo 2012
Su origen legislativo se encuentra en la discusin de la
Comisin de Constitucin del Senado, la cual, en su se-
gundo informe indica: La sealada mayora de la Comi-
sin (de tres senadores contra dos), consecuente con la
decisin de que la separacin sea una alternativa al di-
vorcio, estim adecuado establecer, como causal gen-
rica de culpa, la misma que puede invocarse para la
separacin, vale decir, la existencia de una falta impu-
table al otro cnyuge, siempre que constituya una vio-
lacin grave de los deberes y obligaciones que les impo-
ne el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para
con los hijos, que torne intolerable la vida en co-
mn (3).
De este modo se constituye una alternativa al divorcio
unilateral o remedio y al por mutuo acuerdo, estable-
ciendo para su procedencia una causal genrica, ejem-
plar o simplemente descriptiva, sealando una aproxi-
macin de los hechos o conductas que materializaran la
falta (4).
Lo anterior se traduce en la actual redaccin del artculo
54 y los tres requisitos copulativos para su procedencia:
a) Existencia de falta imputable al otro cnyuge.

b) Que dicha falta constituya una infraccin grave a
los deberes y obligaciones que impone el matri-
monio a los cnyuges o (b1) de los deberes y obli-
gaciones respecto de los hijos.

c) Que dicha falta torne intolerable la vida en comn.

(3) Boletn 1759-18 (N7) pp 171.
(4) Boletn 1759-18 (N7) pp 171, Se decidi enunciar slo a ttulo ejemplar, algunas circunstancias que configuran tal causal, para lo cual si-
gui las propuestas del Honorable Senador seor Zaldvar (don Andrs) y del ex Senador seor Hamilton.
(5) Barrientos Grandon Javier y Aranzazu Morales Alquezar, Nuevo Derecho Matrimonial Chileno, Lexis Nexis, Santiago Chile, pp 363.
(6) dem obra citada, pp 363.
(8) dem, obra citada.
(9) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, pp 73, (C Apelaciones de de Concepcin, 26
de Mayo de 2008, N Legal Publishing 39113).
(10) dem obra citada (C Apelaciones de Concepcin, 26 de Mayo de 2008, N Legal Publishing 39356).
(11) dem obra citada (C Apelaciones de Concepcin, 26 de Mayo de 2008, N Legal Publishing 39136).
REQUISITOS

a) Existencia de una falta

El legislador no ha precisado que ha de entenderse por
falta, razn por la cual, acudiendo a las reglas generales
de interpretacin, en el sentido natural y obvio y del
contexto de la ley (artculos 20 y 22 del Cdigo Civil), se
puede entender como una cierta conducta que implica
ausencia de cumplimiento de deber u obligacin (5).

En trminos similares se pronuncia el Diccionario de la
Real Academia Espaola, al expresar que se entiende
como el quebrantamiento de la obligacin.

La nocin anterior es concordante (6) con la regla con-
tenida en el inciso 2 del artculo 56, al disponer que
cualquiera de ellos podr demandarlo, salvo cuando se
invoque la causal contemplada en el artculo 54, en cu-
yo caso la accin corresponde slo al cnyuge que no
hubiere dado lugar a ella.

a.1) Existencia de una falta imputable

La imputabilidad se estima que corresponde a una atri-
bucin de responsabilidad, es decir, presupone la capaci-
dad del cnyuge, de modo que, la omisin o ausencia de
cumplimiento de un deber u obligacin debe materiali-
zarse por una voluntad libremente determinada (7), por
lo cual, se podra excluir el ocasionado por caso fortuito
o fuerza mayor o el ocasionado en el marco de una en-
fermedad que implique prdida de razn o discernimien-
to como ocurrira con el alzheimer (8). Una postura en
contrario significara eliminar la proteccin jurdica otor-
gada a ambos cnyuges y el divorcio se constituir en
un instrumento de disolucin matrimonial por hechos
respecto de los cuales sus partcipes podran no ser res-
ponsables. En ese orden de ideas se ha pronunciado la
jurisprudencia al sealar que el quebrantamiento de la
obligacin debe ser imputable, es decir, atribuible a cul-
pa del otro cnyuge (9), o bien, que se hayan cometi-
do con plena voluntad, conocimiento y conciencia de
sta (10).

Por ello, se estima que corresponde a una sancin y ge-
nera un debate sobre la culpabilidad o la inocencia (11).
Pa gina 3

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Es importante indicar que lo anterior no debiere enten-
derse a la luz de las concepciones de Derecho Penal
(respecto de los cuales no se profundizar en este tra-
bajo), sino que a la atribucin de responsabilidad por el
quebrantamiento de los deberes y obligaciones propios
del artculo 54 (12).

b) Que dicha falta constituya una violacin gra-
ve de ciertos deberes y obligaciones

Al igual que en la separacin judicial, la ley no indica
cmo debe entenderse el concepto de gravedad de la
infraccin cometida, no obstante, debiere ligarse al
efecto de tornar intolerable la vida en comn, por lo
cual, se est en presencia de una causal cuyo impacto
se encuentra condicionada al ncleo familiar, a las parti-
cularidades sociales, culturales y econmicas de los
cnyuges. De este modo, la gravedad y su aplicacin
concreta depender de cunto pueda alterar la conviven-
cia conyugal.

b1) Que constituya una violacin grave de los
deberes y obligaciones que el matrimonio
impone a los cnyuges o de los deberes y
obligaciones respecto de los hijos.

Es del caso recordar que segn lo dispuesto en el artcu-
lo 102 del Cdigo Civil, el matrimonio tiene por finalidad
la vida en comn, procrear y auxiliarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida. En otras palabras,
busca el bien de ambos intervinientes en el consorcio, de
modo que el incumplimiento grave de sus deberes y
obligaciones, tales como los de guardarse fe, socorro,
ayuda mutua, respeto, proteccin y convivencia, podran
configurar la causa genrica del artculo 54, como tam-
bin tratndose respecto de los hijos en comn.
REQUISITOS
(13) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, p 73, (C Apelaciones de de Concepcin, 26 de
Mayo de 2008, N Legal Publishing 39113).
(14) Boletn 1759-18 (N7) pp 171.
(15) dem.
CAUSALES O CONDUCTAS DESCRIPTIVAS DEL ARTCULO 54
Como ya se indic, el legislador se encarg de ilustrar
descriptivamente cules conductas pueden ser constitu-
tivas de culpa, las que sumadas a la gravedad requerida
pueden volver intolerable la vida en comn.

Por ello el artculo 54 indica: Se incurre en dicha cau-
sal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:

1 Atentado contra la vida o malos tratamientos
graves contra la integridad fsica o psquica del
cnyuge o de alguno de los hijos.

Respecto de esta causal, se podra considerar que ha
existido un quebrantamiento por cualquier conducta
activa u omisiva del deber de respeto y proteccin rec-
procos del artculo 131 del Cdigo Civil, ya sea con
agresin fsica o psquica, siempre y cuando ello sea de
la envergadura o gravedad necesaria para generar la
intolerabilidad de la vida en comn. Lo anterior se plas-
ma en el orden jurisprudencial en el sentido que su
apreciacin queda sujeta a la prudencia del juez, y de-
ben atentar contra la integridad fsica o psquica del
cnyuge afectado (13).

Es el caso sealar que no se exige la reiteracin de la
conducta o de los malos tratamientos a diferencia de lo
que ocurra con la antigua ley de 1884 sobre el divorcio
perpetuo y temporal (14), ya que la Comisin de Cons-
titucin del Senado, al proponer este nmero 1 en se-
gundo trmite constitucional, justific la eliminacin del
requisito de la reiteracin, a saber: Se elimin la exi-
gencia copulativa de que los malos tratamientos graves
fuesen repetidos, por estimarse que la gravedad de los
mismos ya configura la causal (15). Sin perjuicio, el
hecho especfico del maltrato debe ocasionar la ruptura
matrimonial.

2 Trasgresin grave y reiterada de los deberes de
convivencia, socorro y fidelidad propios del matri-
monio. El abandono continuo o reiterado del hogar
comn, es una forma de transgresin grave de los
deberes del matrimonio.

En este caso la ley exige dos requisitos copulativos. Pri-
mero, la gravedad de la conducta que debe entenderse
en los mismos trminos explicados precedentemente; y
segundo, la reiteracin sin que ello implique un nmero
mnimo de veces, sino ms bien a una permanencia de
la conducta en el tiempo.
Pa gina 4
Los deberes quebrantados son: la convivencia, socorro
y fidelidad, que se encuentran establecido en el artculo
131 del Cdigo Civil, el que seala: Los cnyuges estn
obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mu-
tuamente en todas las circunstancias de la vida. El ma-
rido y la mujer se deben respeto y proteccin recpro-
cos.

Respecto del deber socorro, una de sus dimensiones
corresponde a la obligacin de proporcionar alimentos,
siendo importante indicar que la ley no indica si debe
existir o no sentencia judicial que regule esta obligacin,
pero debiese ser comprendida en aquel sentido por ra-
zones prcticas, lo que permite no slo cuantificar la
obligacin sino tambin la certidumbre respecto de su
pago. Adems de ello, el legislador exige la habitualidad
de la conducta, por los que las probanzas estn condi-
cionadas a su regulacin mediante un proceso de ali-
mentos, de lo contrario, sera muy difcil determinar
cul es y a cunto asciende la obligacin y responsabili-
dad del alimentante, en especial, considerando que si
no existe regulacin por un tribunal no es posible solici-
tar apremios en contra del alimentante.

Concuerda con lo anterior el profesor Juan Andrs Orre-
go Acua, al sealar que tiene una connotacin emi-
nentemente econmica, y se traduce en proporcionar
alimentos al cnyuge que lo necesite. Por ello la causal
de divorcio se probar, principalmente, acompaando
las piezas del juicio de alimentos en que conste el in-
cumplimiento de dicha obligacin (16).

En lo referente a la fidelidad, segn el diccionario de la
Real Academia Espaola se describe como la lealtad u
observancia de la fe que alguien le debe a otra perso-
na, si bien nuestra ley no lo define, el artculo 132 del
Cdigo Civil dispone que el adulterio constituye una
grave infraccin del deber de fidelidad que impone el
matrimonio y da origen a las sanciones que la ley pre-
v. Para en su inciso segundo disponer que cometen
adulterio la mujer casada que yace con varn que no
sea su marido y el varn casado que yace con mujer
que no sea su cnyuge.

Al no existir nocin expresa de carcter legal, en el or-
den jurisprudencial podemos distinguir dos tipos de te-
sis o explicaciones respecto del sentido y alcance del
concepto de fidelidad (17).

Mayoritaria o de interpretacin amplia:

La infraccin al deber de fidelidad no slo se traduce en
que uno de los cnyuges cometa adulterio, puesto que
ste no es sino una forma particular de infringir dicha
obligacin. Ms bien concurre esta infraccin, y por en-
de, en esta causal de divorcio, el marido o mujer que
realiza una conducta que compromete la bsqueda del
bien para ambos cnyuges, entendido ste ltimo con-
cepto en trminos amplios, abarcador de todas las cir-
cunstancias de la vida conyugal, esto es que destruye la
fe, confianza y lealtad debida manifestada ostensible-
mente en el quehacer personal del cnyuge infrac-
tor (18).

En el mismo sentido se puede sealar:

El deber de guardarse fe no slo se estrecha en los
angostos lmites de la fidelidad sexual, sino se proyecta
en todos los mbitos de la vida, por cuanto guardar la
fe conyugal implica fidelidad, y sta es la lealtad u
observancia de la fe que alguien debe a otra persona, la
que no aparece determinada solamente a la naturaleza y
fines del matrimonio, y por ende se extiende a todos los
mbitos en los cuales se proyecta la comunidad de vida
entre marido y mujer. Que, por consiguiente debe en-
tenderse que la causal invocada es amplia y comprende
todos los actos y los hechos que implican deslealtad en
relacin a la obligacin de convivencia afectando la dig-
nidad del otro cnyuge (19).

Por su parte, la Corte de Apelaciones de Santiago, se
pronuncia en lo que pareciere ser una definicin del con-
cepto de infidelidad como: Siendo el concepto de fideli-
dad mucho ms amplio que el adulterio, se puede afir-
mar por ello que el deber de fidelidad no slo abarca el
adulterio, sino que basta una vinculacin con un tercero
que no guarde los lmites de lo comn y habitual en las
relaciones sociales y denote una proximidad de tipo sen-
timental (20).

Minoritaria o de interpretacin restringida:

Restringe el concepto de fidelidad al acto sexual con un
tercero o al adulterio, fundada slo en una cierta lectura
del nmero 2 del referido inciso primero, en la cual se
ha fallado: Por la forma en que est redactado el pre-
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(16) Orrego Acua Juan Andrs, Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual procedencia de indem-
nizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 4.
(17) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, p 74.
(18) dem obra citada (C. Apelaciones de Arica, 31 de Agosto de 2003 N Legal Publishing 36130).
(19) dem obra citada (C Apelaciones de Santiago, 04 Julio de 2008 N Legal Publishing 39356).
(20) dem obra citada pp 75, (C. Apelaciones de Santiago, 04 de Julio de 2008 N Legal Publishing 39356).
Pa gina 5
cepto, parece estar dirigido a sancionar directamente el
adulterio, definido en el artculo 132 del Cdigo Ci-
vil (21).

De la lectura de los razonamientos de los fallo seala-
dos, es posible colegir que en conformidad a la tesis
minoritaria o restringida, no podran ser infieles las per-
sonas con algn tipo de disfuncin sexual o que no pue-
dan realizar la copular carnal, como por ejemplo, los de
avanzada edad o los enfermos, lo que desde luego no
sera el sentido de la norma.

Tambin es preciso indicar que respecto de la reitera-
cin exigida por la ley, el profesor Jorge del Pic, seala
que los actos reprochables deben ser constitutivos de
una conducta que se repite con una cierta proximidad
cronolgica (22), opinin con la que no concuerda el
profesor Juan Orrego Acua (23), ya que legalmente
nada se expresa respecto del nmero de veces en el
tiempo.

En relacin con la existencia de hijos no matrimoniales
como medio de prueba para justificar el hecho seala-
do, en sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago
de fecha 24 de enero de 2007, se concluye que ello por
si slo no es suficiente para dar por acreditada la cau-
sal, al disponer: Que la parte demandante acompaa
con citacin dos certificados de nacimiento de los me-
nores, hijos del demandado, con lo que seala estara
demostrado que el demandado quebrant el deber de
fidelidad que tiene respecto de la demandante. Que de
autos consta que la propia demandante reconoce que el
demandado abandon el hogar comn, producindose
la separacin de hecho en diciembre del ao 2000, y la
menor naci el 8 de diciembre de 2001, de modo que
fue concebida cuando ya haba transcurrido bastante
tiempo de la separacin de las partes de este juicio, por
lo que no es posible considerarlo como una infraccin a
lo que se denomina fidelidad (24).

En lo referente a la convivencia se entiende que es la
accin de residir bajo un mismo techo, sobre ello, el
artculo 133 del Cdigo Civil, seala que: Ambos cn-
yuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar
comn, salvo que alguno de ellos le asista razones gra-
ves para no hacerlo. Por otra parte, la misma ley en el
numeral 2 del artculo en estudio seala que el aban-
dono continuo o reiterado del hogar comn, es una for-
ma de trasgresin grave de los deberes del matrimo-
nio.

A modo de ejemplo, para explicar la causal y sin que
ello constituya referencia en cuanto a diferencias de g-
nero, se puede indicar que la jurisprudencia ha fallado
en el siguiente orden de ideas: los elementos de prue-
ba que obran en estos autos permiten dar por estableci-
do que la cnyuge infringi sus deberes matrimoniales
de convivencia y fidelidad, abandonando reiteradamente
el hogar comn para irse a vivir con otro hombre, sien-
do estos hechos una forma de trasgresin grave de los
deberes del matrimonio, tal como lo seala expresa-
mente la parte final del N 2 del artculo 54 de la ley
citada (25).

Asimismo el concepto de reiteracin no solo est dada
por los diferentes episodios de abandono del hogar co-
mn, sino tambin por la circunstancia que cada da que
la cnyuge ha permanecido fuera del hogar familiar, es-
t reiterando la afeccin al deber de fidelidad (26). De
lo anterior podra colegirse que dicho deber se encuen-
tra circunscrito a la vida en comn, o sea, un mismo
hogar, por el consorcio y proyecto de vida en comn que
implica el matrimonio.

3 Condena ejecutoriada por la comisin de alguno
de los crmenes o simples delitos contra el orden
de las familias y contra la moralidad pblica, o
contra las personas, previstos en el libro II, ttulos
VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una
grave ruptura de la armona conyugal.

De todas las causales descritas por el legislador, sta
pareciere ser la ms simple, ya que la condena por cri-
men o simple delito se acredita con instrumentos id-
neos y objetivos, cual son, las copias autorizadas de la
sentencia condenatoria con su certificado de ejecutoria.
Adems de ello, se debe acreditar el elemento adicional
que corresponde a que la conducta genere la ruptura de
la armona conyugal, acreditado con cualquiera de los
medios probatorios que franquea la ley.
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(21) dem obra citada pp 75, (C. Apelaciones de Santiago, 04 de Julio de 2008 N Legal Publishing 39113).
(22) Cita del profesor J. Orrego Acua en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual procedencia de
indemnizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 4.
(23) Orrego Acua J en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual procedencia de indemnizacin
por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 4.
(24) C. Apelaciones de Santiago, rol 9675-2005.
(25) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, p 75, (C. Apelaciones de Santiago 04 Julio
2008, N Legal Publishing 3935).
(26) dem obra citada pp 75, (C. Apelaciones de Santiago 04 Julio 2008, N Legal Publishing 3935)
Pa gina 6
4 Conducta homosexual.

Durante largos aos la homosexualidad (27) se consi-
der una enfermedad hasta que, el 17 de mayo de
1990, la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) la ex-
cluy de la clasificacin estadstica internacional de en-
fermedades y otros problemas de salud.

Es procedente sealar que en este caso la ley utiliza el
trmino conducta, es decir, prcticas en que se en-
cuentre involucrada la sexualidad del cnyuge y no la
mera inclinacin homosexual ya que, en si misma, ope-
rara como causal para solicitar la declaracin de nulidad
del matrimonio si hubiese existido un error que recayera
en dicha cualidad personal, de acuerdo con el artculo
8 nmero 2 de la Ley N 19.947 (28).

El trmino conducta tambin es sostenido por el pro-
fesor Jorge del Pic Rubio, para quien La orientacin
sexual del individuo, es decir, la atraccin que tiene por
objeto enamoramiento, predominante o exclusivo, a una
persona del mismo sexo, no es constitutiva de la causal
de divorcio, pues la norma exige acreditar la conducta
del individuo, vale decir, la comisin de actos calificados
como homosexuales, sin respecto a la orientacin se-
xual precedente del sujeto (29).

La falta de distincin doctrinaria se aprecia en el orden
judicial, el que sin pretender establecer diferencias de
gnero, se puede ilustrar en el siguiente fallo (30):

Que el demandado de autos dedujo demanda recon-
vencional fundndola en la causal del artculo 54 N 4
de la Ley N 19.947 sobre matrimonio civil, especfica-
mente por atribuirle a la demandante ser lesbiana. Que
la demandante reconoce su condicin sexual de tal, que
la ha asumido as, y sta se la revel a su marido tiem-
po atrs, como tambin a su hija mayor, no as al me-
nor de sus hijos puesto que estima que este no tiene
aun la madurez necesaria para entenderlo, a este res-
pecto cabe sealar que si bien nada ilcito o censurable
hay a este respecto, lo cierto es que el matrimonio es
aquella unin entre un hombre y una mujer conforme lo
seala el artculo 102 del Cdigo Civil.
Tal condicin no se refiere nicamente a la biolgica sino
que tambin a la sicolgica, puesto que es en este plano
donde se dan las relaciones afectivas. En el presente
caso, si bien ambos cnyuges son de sexo biolgico dife-
rente, no es as en el plano psicolgico, pues a ambos
los atraen personas del mismo sexo, cual es el feme-
nino.

5 Alcoholismo o drogadiccin que constituya un
impedimento grave para la convivencia armoniosa
entre los cnyuges o entre stos y los hijos.

El alcoholismo se define segn la Organizacin Mundial
de la Salud como: un trastorno crnico de la conducta
caracterizado por la dependencia hacia el alcohol expre-
sado a travs de dos sntomas fundamentales: la incapa-
cidad de detenerse en la ingestin de alcohol y la impo-
sibilidad de abstenerse de alcohol. Mientras que la mis-
ma institucin seala que el alcohlico es aquella
persona que bebe en exceso y que dependen del al-
cohol al grado tal de provocar un trastorno mental evi-
dente o de intervenir en su salud mental y fsica.

Mientras que la drogadiccin o drogodependencia es un
estado de intoxicacin, que puede ser peridica o crni-
ca, causado por el consumo reiterado de una dro-
ga (31).

En lo que respecta a lo anterior, en opinin del profesor
Jorge del Pic (32), la causal es discutible en lo que res-
pecta a la relacin vinculante culpable o dolosa del cn-
yuge con las sustancias indicadas en la ley, toda vez que
se trata de patologas. Si el marido o mujer abandona al
otro podra ser imputado por infringir el deber de ayuda
mutua y socorro en estado de necesidad, por lo que la
causal no operara en base a la culpa o responsabilidad
del demandado, sino como un sacrificio en beneficio del
cnyuge sano, dado que no es razonable que la ley exija
sobrellevar una convivencia que evidentemente no resul-
ta tolerable en el tiempo. De modo que, como se alude a
alcoholismo y drogadiccin, en el primer caso, debe tra-
tarse de ingesta habitual y adictiva de bebidas alcohli-
cas y no meramente la embriaguez habitual de un cn-
yuge o episodio aislado de consumo agudo.
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(27) Segn el Diccionario Real Academia Espaola, la homosexualidad se define como la inclinacin hacia la relacin ertica con individuos del
mismo sexo.
(28) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, pp 75.
(29) Cita del profesor Orrego a autor sealado en Divorcio Sancin en el Derecho Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual pro-
cedencia de indemnizacin por dao moral apuntes de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial, pp 10.
(30) Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009, pp 75, (C. Apelaciones de Santiago, 07 de
Septiembre de 2007 Legal Publishing N 37217).
(31) Fuente Organizacin mundial De la Salud.
Pa gina 7
Marzo 2012
Discrepa de dicha opinin el profesor Juan Orrego Acua
(33), ya que segn su opinin la embriaguez habitual
no arroja grandes diferencias respecto de un alcohlico.
En efecto, si la embriaguez es definida como la turba-
cin pasajera de las potencias dimanada del exceso con
que se ha bebido vino u otro licor (34), basta con que
se materialice este tipo de conducta para que eventual-
mente vuelva intolerable la vida en comn, o bien que
constituya un impedimento grave para la convivencia
armnica de los cnyuges o con los hijos, y en el mismo
sentido debiese ser comprendida la drogadiccin, aun-
que no exista dependencia.
6 Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los
hijos.

Esta causal supone una infraccin al deber de protec-
cin recproco. Como seala el profesor Carlos Lpez
Daz al intentar prostituir al otro cnyuge se incurre en
infraccin al deber de respeto, que implica que los cn-
yuges se den un trato que asegure la dignidad a que
tienen derecho, y al de proteccin recproca, que consis-
te en la proteccin que un cnyuge debe al otro frente a
una eventual agresin de terceros (35).

(34) Diccionario Real Academia Espaola.

CONCLUSIONES Y UTILIDAD PRCTICA
Lo ms importante para que opere el artculo
54 en su integridad, es que la causal invocada ocasione
el cisma conyugal volviendo intolerable la vida en co-
mn. No lo sera en el caso de aceptar y convivir con la
conducta antes o durante el matrimonio

Puede acreditarse con cualquiera de los medios de prue-
ba establecidos en la ley con las particularidades exigi-
das para cada caso en concreto y no exige cese de con-
vivencia.

Una situacin prctica no regulada por el legislador se
refiere al llamado a conciliacin especial del artculo 67
de la Ley de Matrimonio Civil, Es procedente en el di-
vorcio por culpa? Al no haber norma expresa debe tener
aplicacin, y as ocurre en la prctica toda vez que se
trata de un trmite esencial en el juicio segn lo dispo-
ne la norma citada.

Por lo tanto, su omisin conlleva la procedencia de la
casacin en la forma por el artculo 768 N9 del Cdigo
de Procedimiento Civil, en relacin con el 67 de la Ley
N19.968. Sin embargo el mismo deja de tener sentido
prctico, ya que precisamente, lo reclamado correspon-
de a una infraccin de extrema gravedad que vuelve
intolerable la convivencia conyugal o que implica el quie-
bre de la relacin afectiva, por lo cual, hay razones ob-
vias para suponer que no sera posible recomponer el
vnculo. Muy distinto del caso del artculo 55 que slo se
funda en un cese de convivencia.

Existe una vinculacin de este divorcio con la cuantifica-
cin o monto de la compensacin econmica, toda vez
que en conformidad a lo dispuesto en el inciso final del
artculo 62 de la Ley de Matrimonio Civil, se dispone que
el juez podr denegar la compensacin econmica que
habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la cau-
sal, o disminuir prudencialmente su monto.
DOCTRINA

El artculo 131 del Cdigo Civil, en el Ttulo VI,
del Libro I, denominado Obligaciones y Derechos entre
cnyuges, establece que los cnyuges estn obligados a
guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer
se deben respeto y proteccin recprocos. A su vez el
artculo 132 del mismo texto, seala que el adulterio
constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que
impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la
ley prev. De las normas transcritas se infiere que el
adulterio, en los trminos definidos por el inciso segundo
del citado artculo 132, no es la nica causal de divorcio
referida a la fidelidad matrimonial, como lo exiga la an-
tigua Ley de Matrimonio Civil para el divorcio perpetuo
en su artculo 21. El numeral 2 del artculo 54 de la Ley
N19.947, sanciona la grave y reiterada infraccin al
deber recproco de guardarse fe, en el que sin duda se
comprende esa conducta, pero tambin otros hechos de
infidelidad conyugal de gran significacin que importen
un severo atentado al vnculo matrimonial, como el que
se ha establecido en el caso sub lite.
JURISPRUDENCIA
Pa gina 8
Marzo 2012
JURISPRUDENCIA
Santiago, diecinueve de enero de dos mil nueve.

Vistos:

En estos autos, RUC, RIT, del Juzgado
de Familia de La Serena, don dedujo de-
manda en contra de doa , solicitando se de-
clare el divorcio del matrimonio celebrado con la de-
mandada por haber incurrido sta en la causal prevista
en el numeral 2 del artculo 54 de la Ley N19.947,
esto es, transgresin grave al deber de fidelidad.

La demandada dedujo demanda reconvencional de di-
vorcio atribuyndole al actor, incumplimiento de los de-
beres de convivencia y socorro y solicit compensacin
econmica.

Se acumul la causa de alimentos que incide entre las
partes.

Por sentencia de primera instancia de veintitrs de ma-
yo de dos mil ocho, que consta en el sistema, se recha-
z la demanda principal y la reconvencional de divorcio
culposo. Asimismo, la compensacin econmica fue des-
estimada. La accin de alimentos, es acogida, slo en
cuanto se condena al demandado, padre de la menor
alimentaria al pago de la pensin que se seala.
Apelado este fallo por el demandante principal, la Corte
de Apelaciones de La Serena, por sentencia de tres de
noviembre del ao en curso, escrita a fojas 11, lo revo-
ca, en cuanto el mismo, rechaz la demanda de divorcio
por causal de infidelidad deducida por el actor principal
y, en consecuencia, se declara la disolucin del matri-
monio celebrado por las partes. En lo dems, apelado la
sentencia fue confirmada con las declaraciones que se
consignan.

En contra de ste ltimo fallo la demandada dedujo el
recurso de casacin en el fondo que pasa a analizarse.
Se trajeron los autos en relacin.

Considerando:

Primero: Que por el presente recurso se denuncia la
vulneracin de los artculos 132 del Cdigo Civil; 54 de
la Ley 19.947 y 32 de la ley de Tribunales de Familia,
argumentando, en sntesis, la recurrente que los jueces
del fondo han incurrido en error de derecho, por err-
nea aplicacin de las disposiciones citadas.
Seala en primer trmino, que los sentenciadores con-
funden el concepto de fidelidad con el de exclusividad,
puesto que el primero en el plano de la sexualidad se
expresa en la pareja nica propia del matrimonio, es
decir, en la exclusividad de las relaciones sexuales.

Afirma que la fidelidad es un concepto subjetivo que se
encuentra en el fuero interno del sujeto y no se refiere a
la exclusividad de sentimientos como se razona en el
fallo impugnado, que en el caso de los hombres como
gnero humano se expresa en la sexualidad. Alega que
no es posible que el derecho regule los sentimientos de
los seres humanos, tal como se hace en la sentencia
atacada, as aunque su parte haya entablado y manteni-
do relaciones sentimentales con otros sujetos, las que
pueden ser de amistad, parentesco o trabajo, ello no
interesa al derecho mientras no se exprese en sostener
relaciones sexuales con un sujeto distinto.
Por otra parte, se cuestiona tambin el hecho que en la
sentencia recurrida se de por establecido que la deman-
dada con anterioridad al presente juicio incurri en in-
fraccin al deber de fidelidad y que no se precisen dichas
conductas, las que por lo dems, no existen.
Indica que estas erradas apreciaciones y en especial el
valor probatorio que se le ha entregado a la declaracin
del hijo de su parte, constituyen una equivocada forma
de valorar la prueba, atentando contra los principios y
mximas de la sana crtica. En este sentido, alega que
ha debido considerarse que el hijo de las partes, vive y
es mantenido por el padre, por lo que no es posible des-
cartar todo nimo en mentir de parte del mismo, como
se expresa por los jueces del grado.

Segundo: Que se han establecido como hechos en la
s e nt e nc i a i mp ug n a d a , l o s s i g ui e n t e s :
a) las partes contrajeron matrimonio el 23 de febrero de
1988 y se separaron de hecho en julio de 2007;
b) la demandada entabl una relacin sentimental con
un hombre diferente a su marido, con anterioridad a que
se produjera la referida separacin.

Tercero: Que sobre la base de los hechos anotados los
sentenciadores acogieron la demanda de divorcio decla-
rando terminado el matrimonio que uni a las partes por
la causal del n 2 del artculo 54 de la Ley N19.947,
considerando para ello que el hecho que se ha tenido
por establecido es constitutivo de transgresin por parte
de la demandada principal del deber de guardar fidelidad
a su marido, no siendo la nica manera de incurrir en tal
transgresin la existencia de adulterio, esto es, de rela-
ciones sexuales extramatrimoniales, pues segn se des-
prende del artculo 132 del Cdigo Civil, sta es slo una
de las formas, si bien grave, de incumplir dicho deber.
Asimismo, se rechaz la demanda reconvencional de
divorcio, desestimndose los argumentos invocados por
la cnyuge en orden a que el marido incurri en falta a
los deberes de convivencia, ya que se estima que la infi-
delidad de ella es una razn lo suficientemente grave
para que el marido dejara de vivir en el hogar comn y
en cuanto al deber de socorro, se considera que ste no
ha incumplido dicho imperativo.
Pa gina 9
Marzo 2012
Cuarto: Que el sustento de la accin de divorcio se en-
cuentra en el artculo 54 de la Ley N 19.947, disposi-
cin que establece el instituto jurdico del divorcio san-
cin, cuya procedencia requiere la acreditacin de la
existencia de una falta imputable al cnyuge demanda-
do y que sta constituya una violacin grave a los debe-
res y obligaciones que impone el matrimonio a los cn-
yuges, tornando intolerable la vida en comn.

Quinto: Que el matrimonio implica una comunidad de
vida y de afectos que la ley protege estableciendo los
deberes y obligaciones derivados de esa institucin en
relacin a los cnyuges, los hijos y los bienes. La Ley de
Matrimonio Civil en el inciso primero del artculo 54 con-
tiene una causal de divorcio subjetiva y genrica al dis-
poner: ?El divorcio podr ser demandado por uno de los
cnyuges, por falta imputable al otro, siempre que
constituya una violacin grave de los deberes y obliga-
ciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la
vida en comn?. En su inciso segundo el legislador pre-
sume situaciones que la configuran, es decir, enumera
una serie de transgresiones, conductas u omisiones que
constituyen severas f altas al vnculo conyugal, sin ser
taxativas o excluyentes de otras hiptesis que se encua-
dren en la causal general.

Sexto: Que, en el caso de autos, se encuentra estable-
cido como un hecho de la causa que la cnyuge entabl
una relacin sentimental con un hombre diferente a su
marido, con anterioridad a que se produjera la separa-
cin de hecho de los cnyuges, circunstancia de tal gra-
vedad que ha servido de fundamento para que el mari-
do dejara de vivir en el hogar comn. As los errores de
derecho atribuidos a los jueces del fondo, en torno a la
interpretacin dada al concepto de fidelidad, carecen de
influencia sustancial en lo resolutivo del fallo impugna-
do, puesto que los antecedentes fcticos asentados sa-
tisfacen ntegramente los requisitos dispuestos por la
causal genrica del inciso primero del artculo 54 de la
referida Ley N19.947.

Sptimo: Que por otra parte, cabe sealar que el ar-
tculo 131 del Cdigo Civil, en el Ttulo VI, del Libro I,
denominado ?Obligaciones y Derechos entre cnyuges?,
establece que ?Los cnyuges estn obligados a guardar-
se fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben
respeto y proteccin recprocos?. A su vez el artculo 132
del mismo texto, seala que el adulterio constituye una
grave infraccin al deber de fidelidad que impone el ma-
trimonio y da origen a las sanciones que la ley prev. De
las normas transcritas se infiere que el adulterio, en los
trminos definidos por el inciso segundo del citado ar-
tculo 132, no es la nica causal de divorcio referida a la
fidelidad matrimonial, como lo exiga la antigua Ley de
Matrimonio Civil para el divorcio perpetuo en su artculo
21. El numeral 2 del artculo 54 de la Ley N 19.947,
sanciona la grave y reiterada infraccin al deber recpro-
co de guardarse fe, en el que sin duda se comprende esa
conducta, pero tambin otros hechos de infidelidad con-
yugal de gran significacin que importen un severo aten-
tado al vnculo matrimonial, como el que se ha estableci-
do en el caso sub lite.

Octavo: Que por lo antes razonado fuerza es concluir
que los sentenciadores aplicaron correctamente las nor-
mas que se denuncian como vulneradas, interpretando
en su real sentido y alcance el artculo 54 de la Ley N
19.947.

Noveno: Que en cuanto a la vulneracin de las normas
reguladoras de la prueba, lo cierto es que los plantea-
mientos de la recurrente, no constituyen como la misma
afirma atentados contra la lgica o las mximas de la
experiencia, apareciendo ms bien como meros cuestio-
namientos de la valoracin efectuada por los sentencia-
dores, quienes han consignado en el fallo en anlisis las
razones y consideraciones conforme a las cuales han
resuelto la controversia, en trminos tales que aparece
cumplido el mandato impuesto por la ley.
Dcimo: Que, en estas condiciones, slo cabe concluir
que el aludido recurso debe ser desestimado.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo que dispo-
nen los artculos 764, 765, 767 y 783 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, se rechaza, sin costas, el recurso de
casacin en el fondo deducido en lo principal de fojas 15
de estos antecedentes, contra la sentencia de tres de
noviembre de dos mil ocho, que se lee a fojas 11.-
Redaccin a cargo del Ministro seor Patricio Valds Al-
dunate.

Regstrese y devulvase con sus agregados.

Rol N 7.843-08.-
JURISPRUDENCIA
Pa gina 10
Marzo 2012

BIBLIOGRAFA
Alcalde Rodrguez Enrique y Fabrega Vega Hugo,
Estudios Jurdicos en homenaje al profesor Pablo Ro-
drguez Grez, Universidad del Desarrollo, Santiago,
Chile, 2009.

Barrientos Grandon Javier, El Cdigo de la Familia, Ed
Legal Publishing, Santiago, Chile, 2009.

Barrientos Grandon Javier y Aranzazu Morales Alquezar,
Nuevo Derecho Matrimonial Chileno, Lexis Nexis, San-
tiago, Chile.

Lepin Molina C,La Compensacin Econmica Efecto Pa-
trimonial de la Terminacin del Matrimonio, Ed Jurdica,
Santiago, Primera Edicin, 2010.

Troncoso Larronde H, Derecho de Familia, Legal Publis-
hing, Santiago, Chile, duodcima edicin, 2009.

Orrego Acua J., en Divorcio Sancin en el Derecho
Chileno, Legislacin, Doctrina y Jurisprudencia, eventual
procedencia de indemnizacin por dao moral apuntes
de exposicin en Corporacin de Asistencia Judicial R.M.,
pp 4.
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