Aumento y Reducción Del Capital Social

Procedimientos para el Aumento y la Reduccin del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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INTRODUCCIN
Como es conocido, el capital social representa una garanta para los acreedores sociales, razn por la cual cuanto ms elevado sea, mayor ser la garanta de cobertura de los pasivos de la sociedad; por el contrario si las prdidas que han afectado a una sociedad han alcanzado ms del 50% del capital, se causara un ambiente de inseguridad irreparable que implicara la disolucin de la sociedad conforme lo seala el artculo 407 inc.4 de la Ley General de Sociedades. Durante la existencia de una sociedad su patrimonio se ve afectado por distintas circunstancias. En algunos casos, el patrimonio se incrementa como ocurre cuando los resultados de la actividad comercial son positivos o cuando se efectan nuevos aportes. En otros casos el patrimonio se reduce, como cuando la sociedad tiene resultados negativos en su actividad o se efectan devoluciones de aportes a sus socios. Estas variaciones patrimoniales pueden tener repercusiones en la cifra del capital social de la sociedad, siendo necesario en tales casos realizar el aumento o reduccin correspondiente. En el presente trabajo desarrollaremos los procedimientos y formalidades que se deben seguir para efectuar el aumento y la reduccin del capital social de acuerdo a las distintas causales que regula la Ley General de Sociedades.
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CAPTULO I: AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL

1. INTRODUCCIN: El capital social de una sociedad tiene entre sus funciones la de servir como garanta para las personas que realizan operaciones con la sociedad. Por ello, un factor que se evala para establecer la solvencia de una empresa es el monto de su capital social. En la prctica, muchas personas toman en cuenta esta cifra para decidir si realizan operaciones con una sociedad, pues el capital social representa el patrimonio mnimo con el que cuenta la empresa para responder por las obligaciones que asume. 1 En algunas actividades sujetas a regulaciones especiales, el capital social constituye un elemento fundamental para poder realizar tales actividades. Esto ocurre por ejemplo en el caso de las actividades bancarias, financieras, de seguros, de transportes, de intermediacin laboral, etc., en las que se solicita un capital social mnimo para que la sociedad obtenga la autorizacin de actividades del organismo competente. Por estos y otros motivos, el aumento del capital social de una sociedad puede resultar de vital importancia para el crecimiento de la empresa. Como veremos ms adelante, existen diversas modalidades a travs de las cuales se puede llevar a cabo el aumento, como la entrega de nuevos aportes, la capitalizacin de crditos contra la sociedad, la revaluacin de activos, etc.
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NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Procedimientos para el aumento y la reduccin del capital social. Revista Actualidad Empresarial, Edicin N 245 Segunda Quincena de Diciembre 2011
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Pero a pesar de estas mltiples modalidades, el aumento de capital genera siempre la misma consecuencia, esto es, el incremento de la cifra de capital social y, por lo tanto, el incremento del valor de la participacin de cada socio. Este incremento de participacin puede implicar la emisin de nuevas participaciones o el aumento del valor nominal de las participaciones existentes. 2. NOCIONES PRELIMINARES Antes de desarrollar los procedimientos para el aumento y reduccin del capital social, es conveniente aclarar algunos conceptos que estn relacionados al capital social. a) El patrimonio El trmino patrimonio suele ser entendido como una cantidad de dinero o un conjunto de bienes pertenecientes a una persona. Sin embargo, desde el punto de vista jurdico, el concepto de patrimonio alude al conjunto de activos y pasivos de una persona. La Ley General de Sociedades no contiene una definicin expresa de patrimonio, pero a travs de sus disposiciones referidas al patrimonio neto y al capital social es claro que la Ley recoge el concepto de patrimonio que lo define como el conjunto de activos y pasivos de una sociedad. b) El patrimonio neto El patrimonio neto es la diferencia entre los activos y los pasivos de la sociedad, en un determinado momento. Esta diferencia debe efectuarse sin considerar al capital social, es decir, que el patrimonio neto, a efectos de la Ley General de Sociedades, consiste en la diferencia entre el activo y el pasivo, considerando por pasivo nicamente las obligaciones frente a terceros.
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c) El capital social Hemos mencionado que el capital social est conformado por el conjunto de bienes y derechos que aportan los socios al constituir la sociedad y que, por diversas circunstancias, puede ser aumentado o disminuido Es importante considerar que el capital social es un concepto que tiene un carcter jurdico y econmico. Efectivamente, adems de representar una determinada cantidad de bienes, dinero o derechos de crdito, el capital social tambin representa derechos y obligaciones. Cuando una sociedad es constituida, los socios efectan aportes que formarn el capital de la sociedad. Pero este capital a la vez que implica un ingreso para la sociedad implica tambin una obligacin, pues la participacin de los socios en el negocio que realice la sociedad, est representada en este capital. De manera tal que, si los resultados de la actividad desarrollada por la sociedad son exitosos, las utilidades obtenidas sern repartidas en proporcin a esta participacin, pero si dichos resultados fueran negativos, al punto de llevar a la sociedad a su extincin, sta deber devolver sus aportes a cada uno de los socios, claro, siempre que el patrimonio lo permita.2
3.
CARCTER PERMANENTE DEL CAPITAL SOCIAL Cuando comentamos el artculo 31 de la Ley que establece que el
patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios () analizamos extensamente el concepto de capital social:
2
URA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Ediciones Jurdicas y Sociales. 1 edic. Madrid. 1998. Pg. 40
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Es una cuenta inamovible del pasivo de la sociedad, que expresa el monto de la obligacin que ella tiene frente a sus accionistas, de devolver la suma de los aportes al valor en que oportunamente los recibi de ellos. La cuenta capital est representada por acciones que fueron entregadas a los accionistas, por un valor nominal total que es igual al monto del capital (y al de los aportes, al valor que fueron recibidos por la sociedad). El capital social es la principal garanta frente a los acreedores y terceros que contratan con la sociedad, precisamente porque es una cuenta inamovible y permanente, que representa una obligacin que no puede ser cumplida con los accionistas sin antes haber pagado todas las deudas sociales frente a terceros. En tal virtud, en caso de liquidacin del activo social, siempre cobran primero los terceros y, slo si hubiese remanente, se devuelve capital a los accionistas. Por esas razones, el capital social, entre todas las cuentas del patrimonio neto, es la que ms fijeza y permanencia tiene en la sociedad. Los beneficios, reservas, primas, utilidades y otros excedentes siempre pueden ser distribuidos o desaparecer por otras razones (salvo en los casos en que la ley lo impide). Pero el capital no. All est, como obligacin de la sociedad que slo puede ser pagada despus que a los terceros.3 Sin embargo, la permanencia del capital social no significa que no pueda ser aumentado o disminuido. Pero, en ambos casos, la Ley establece requisitos especiales para preservar determinados derechos. El aumento del capital mejora la situacin de la empresa y la garanta frente a terceros, por lo que en ese aspecto es siempre bienvenido. Pero se hace necesario normar la correcta emisin de las nuevas acciones, las distintas modalidades de incremento del capital, la publicidad del proceso y los derechos de la suscripcin preferente de los accionistas. En la reduccin del capital, en
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LAROZA, Enrique Elas. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales. Edicin 2001. Trujillo- Per. pg. 416
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cambio, disminuye el patrimonio neto social y, por ende, la garanta principal frente a terceros por lo que hay que preservar el derecho de oposicin de stos ltimos, la publicidad oportuna, las formalidades legales y la suspensin del acuerdo de reduccin de capital si no estn suficientemente garantizados esos derechos.
4.
DEFINICIN DEL AUMENTO DE CAPITAL
Se entiende por aumento del capital la realizacin de nuevos aportes de bienes o derechos a favor de la sociedad, que incrementan o fortalecen su activo y mejoran su situacin econmica, a cambio de la entrega a los aportantes de nuevas acciones o del aumento del valor nominal de las acciones existentes. Es evidente que todo aumento de capital entraa nuevos aportes. Aun cuando la Ley, en el artculo 202, diferencia los nuevos aportes de otras modalidades de aumentar el capital, basta analizar cualquiera de las otras formas del incremento de un capital para concluir que, todas ellas, representan, directa o indirectamente, nuevos aportes a favor de la persona jurdica emisora de las nuevas acciones. Aumentar el capital social es hacer que los activos respondan por las deudas en mayor cuanta que antes, lo que en consecuencia redunda en beneficio de los acreedores sociales. Jurdicamente, todo aumento de capital implica una elevacin de la cifra del capital social que figura en el estatuto, lo que lleva a una modificacin estatutaria.4
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1 edicin. Lima. 2009, pg. 188.
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5.
RGANO COMPETENTE Y REQUISITOS
La Junta General es el rgano competente para acordar el aumento del capital de la sociedad, cumpliendo para ello con iguales requisitos a los dispuestos para la modificacin del estatuto (Art. 201 L.G.S.) Sobre esto el artculo 198 de la Ley General de Sociedades dispone que para cualquier modificacin del estatuto se requiere: Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin, los asuntos cuya modificacin se someter a la junta. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 126 y 127, dejando a salvo lo establecido en el artculo 120 (versando tales numerales sobre el qurum calificado, la adopcin de acuerdos y la Junta Universal, respectivamente) Es necesario destacar que el aumento de capital debe cumplir con los siguientes requisitos (conforme al art. 201 de la Ley societaria): Debe constar por escritura pblica. Debe inscribirse en el Registro correspondiente.
En relacin con las formalidades contables exigibles para el aumento del capital, el Tribunal Registral, en la resolucin de fecha 30 de diciembre de 1997, correspondiente al expediente Nro. 524-97-ORLC/TR, ha establecido lo siguiente: Si bien las modificaciones al capital social (aumento de capital social) han sido formalmente consignados en actas y luego elevado a escritura pblica, el cumplimiento de las normas aplicables no ha sido suficientemente acreditado por el interesado al no haberse presentado copias certificadas de los asientos contables del Libro Diario con sello y firma de contador colegiado donde aparezca en la cuenta capital los ajustes legales; ya que no puede ignorarse que la reexpresin del capital social de la sociedad responde a operaciones
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contables que necesariamente se reflejan en sus Libros contables y, consecuentemente, en el balance anual y estado de ganancias y prdidas que permitiran asumir que cada accionista de la empresa apelante ha tenido conocimiento de los mismos, como tambin de la situacin del accionariado de la empresa al momento de tomarse el acuerdo respectivo. 5
5.1.
Requisito previo Segn el artculo 204 de la LGS, para el aumento de capital por
nuevos aportes o por la capitalizacin de crditos contra la sociedad, es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea la clases a la que pertenezcan, estn totalmente pagadas, no siendo exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes est en proceso la sociedad, excepcin que nos parece lgica, ya que de no ser as, por culpa de los socios morosos, se podran frustrar los aumentos de capital. El artculo 213 de la ley anterior simplemente exiga como requisito previo que la serie o series emitidas y suscritas anteriormente, estn totalmente pagadas sin establecer ningn tipo de excepcin.
6.
MODALIDADES DE AUMENTO DE CAPITAL
Conforme al artculo 202 de la LGS, el aumento de capital puede originarse en: Nuevos aportes.
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial. Nuevas orientaciones y temas modernos. Tomo I. Lima, 2002. Pg. 87.
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La capitalizacin de crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de obligaciones en acciones. La capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital y excedentes de revaluacin. Los dems casos previstos en la ley. Esta nueva redaccin de la LGS mejora sustancialmente la del artculo 212 de la ley anterior, siendo ms tcnica y precisa, ya que adems de los nuevos aportes, ha incluido la capitalizacin de crditos contra la sociedad, lo que implica trasladar pasivos de la sociedad a la cuenta capital social, diferencindola de la conversin de obligaciones en acciones reguladas en el segundo prrafo del artculo 214 de la LGS. Asimismo, adems de la capitalizacin de reservas, permita la de utilidades, beneficios, primas de capital y excedentes de revaluacin, y reconoce los dems casos de aumento de capital previstos en la ley como, por ejemplo, la capitalizacin del resultado del ajuste por inflacin.
AUMENTO DE CAPITAL (MODALIDADES)
NUEVOS APORTES
CAPITALIZACIN DE CRDITOS CONTRA LA SOCIEDAD
OTRAS CAPITALIZACIONES
POR REORGANIZACIN
Dinerarios
Acreedores o terceros
Utilidades
Fusin por absorcin
Beneficios No Dinerarios Bonistas Reservas Escisin
Primas
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6.1.
Aumento por Nuevos aportes Todo aumento de capital entraa nuevos aportes, sin
excepcin,
aunque
sobre
esta
afirmacin
existen
opiniones
discrepantes en la doctrina.6 Luego, si partimos de esa premisa no sera tcnicamente correcto que la Ley, en el artculo 202 que estamos desarrollando, separe los nuevos aportes como una forma o modalidad de aumento de capital diferente de las otras. Sin embargo, las legislaciones lo hacen por razones doctrinarias, didcticas o prcticas, diferenciando los nuevos aportes regulares de bienes o derechos de aquellas diversas formas de capitalizacin de pasivos o de operaciones societarias especiales, como es el caso de la fusin. Luego, nuevos aportes, de acuerdo al inciso 1 del artculo 202 se refieren a la entrega de nuevos activos a la sociedad, a cambio de acciones. Ntese que se puede tratar de aportes dinerarios como no dinerarios, al igual que en la fundacin de la sociedad.
6.2.
Aumento por Capitalizacin de crditos y obligaciones El inciso 2 del artculo 202 seala que puede aumentarse el
capital mediante la capitalizacin de los crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de obligaciones en acciones. Esto significa que los acreedores de la sociedad pueden aportar el derecho a cobrar su crdito frente a ella, a cambio de recibir nuevas acciones o, inclusive, incrementar el valor nominal de las acciones existentes (en el caso, por ejemplo, que los acreedores fuesen tambin
accionistas). La sociedad, por su parte, se beneficia porque desaparece la obligatoriedad de pagar el crdito aportado, cesan de devengarse los intereses del mismo y un pasivo que debe pagarse de inmediato o a plazo se convierte en capital, o sea en una
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LAROZA, Enrique Elas. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales. Edicin 2001. Trujillo- Per. pg.417
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obligacin secundaria que incrementa el patrimonio neto y que slo es exigible despus que se paguen todas las deudas sociales frente a terceros. En resumen, es una operacin que tiene exactamente los mismos efectos econmicos que si la sociedad pagase el crdito, y, acto seguido, los acreedores aportasen el dinero cobrado, en favor de la sociedad, en calidad de un nuevo aporte dinerario, a cambio de acciones. Jurdicamente es el aporte de un crdito, que queda cancelado en forma inmediata por decisin del propio accionista, a cambio de acciones de la sociedad y que, en tanto es el aporte de un crdito, se encuentra previsto expresamente en el artculo 26 de la LGS.7
6.3.
Aumento por Capitalizacin de utilidades, reservas y otros
beneficios La modalidad de aumento de capital prevista en el inciso 3 del artculo 202 es la de capitalizacin de utilidades, beneficios o plusvalas. La Ley contempla expresamente cinco casos de capitalizacin: a) Capitalizacin De Utilidades y Reservas Para los efectos de capitalizaciones, la de utilidades y la de reservas tienen las mismas caractersticas. Es evidente que excluimos aquellas reservas que debido a un mandato de la ley o del estatuto no puedan ser distribuidas o capitalizadas. Pero toda reserva que no tuviera esa limitacin (que, por lo dems, desaparece en caso de ser modificada la ley o el estatuto), puede ser distribuida como dividendo o capitalizada, al igual que las utilidades.
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ALIAGA HUARIPATA, Luis. Las sociedades en la jurisprudencia registral. En: Cuadernos Jurisprudenciales. Lima Gaceta Jurdica. T. 50, Julio 2005.
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La capitalizacin de utilidades o reservas libres es una operacin similar, desde el punto de vista econmico, a una capitalizacin de crditos: es exactamente igual que si la sociedad reparte las utilidades o reservas libres a sus socios y ellos, acto seguido, aportan a la sociedad el dinero o activos que reciben como consecuencia de la distribucin, en calidad de nuevo aporte. Desde el punto de vista jurdico es el aporte de un derecho econmico, con beneficios inmediatos a favor del activo de la sociedad, tambin stos ltimos de carcter econmico; y ello, a cambio de acciones.
b) Capitalizacin De Beneficios El concepto de beneficios coincide con el de utilidad o supervit, por lo que es necesario preguntarnos la razn por la que la Ley los trata separadamente. Creemos que, en este caso, la Ley ha querido incluir a todas las otras formas de beneficio o utilidad que puedan obtenerse en una sociedad annima: aqu podemos comprender a todo beneficio extraordinario proveniente de operaciones ajenas al objeto social, ganancias de capital por enajenacin de bienes del activo fijo o no-negociable, ingresos extraordinarios y, en general, toda utilidad no comprendida en las que se obtienen como consecuencia de las operaciones normales de la empresa. Estos beneficios son capitalizables, al igual que la utilidad y las reservas.
c) Capitalizacin De Primas de Capital Las primas de capital son una forma de beneficio o supervit para la sociedad. Ellas integran el patrimonio neto de la sociedad, como cualquier otra utilidad, pero no la cuenta capital.
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El
artculo
233
de
la
Ley
las
trata
como
utilidades
extraordinarias de la sociedad y permite, en ciertos casos, su distribucin como dividendos. Tambin seala que pueden ser capitalizadas. Por tanto, es una capitalizacin de la misma naturaleza que las comentadas en los apartados precedentes.
d) Capitalizacin de Excedentes de Revaluacin La revaluacin de los activos de la sociedad hace aflorar las plusvalas ocultas en el balance y que provienen del aumento de los valores que puede haberse acumulado en el tiempo con respecto a los activos revaluados. La aparicin de estas plusvalas origina la contabilizacin de un beneficio o ganancia de capital que incremente el patrimonio neto de la sociedad. Estos beneficios extraordinarios pueden ser capitalizados o distribuidos como dividendos entre los accionistas, an cuando, no es aconsejable (o, a veces, prohibido por la ley), que el reparto como dividendo se realice antes que los bienes revaluados sean enajenados, y as los beneficios de la revaluacin adquieran una contrapartida de activos lquidos.8
6.4.
Otros casos previstos en la ley
Cuando el artculo 202 de la LGS concluye, en su inciso 4 que el aumento de capital puede producirse de conformidad con otras modalidades especificadas en casos previstos por la ley, se refiere, sin duda, a formas especiales en que se produce un aumento de capital, no mencionadas en los primeros tres incisos del mismo artculo.
8
OSORIO RUIZ, Zaida. Sociedad Annima. Edit. Normas Legales. 1 edicin. Lima. 2011. Pg.170
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Podemos sealar las siguientes:
a) El caso previsto en el artculo 205 que consiste en un aumento automtico del capital cuando el balance lo consigna con motivo de revaluaciones obligatorias, dispuestas por la ley, en las que la plusvala que aflora debe ser tambin obligatoriamente
capitalizada. En este caso no se trata de una modalidad distinta de aumento de capital sino de una forma diferente de registrarlo, por mandato de la ley. La esencia jurdica de ste caso sigue siendo la de un aumento de capital por revaluacin del patrimonio de la sociedad. b) La capitalizacin de la reserva legal, especialmente prevista en el artculo 229, aunque tampoco se trata de una modalidad especial pues pertenece al rubro de la capitalizacin de reservas. c) Las operaciones de fusin por absorcin y de escisin con fusin, en muchos casos, originan modalidades especiales de aportes y aumentos de capital en las sociedades absorbentes o
beneficiarias de la escisin.
7.
EFECTOS DEL AUMENTO DEL CAPITAL
El artculo 203 de la LGS establece las dos formas tradicionales como se entregan a los accionistas las acciones que son la contrapartida de sus aportes en los aumentos de capital: Creacin, suscripcin y pago de nuevas acciones. Aumento del valor nominal de las acciones existentes, con la suscripcin.
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Veamos un ejemplo de cuando se aumenta el capital social POR INCREMENTO DEL VALOR NOMINAL DE LAS ACCIONES, en este caso no existe el derecho de suscripcin preferente porque la proporcin de cada socio respecto a su participacin accionaria se mantiene inclume, no vindose afectado entonces lo que se pretende cautelar mediante aquella figura societaria.
Por ejemplo: Abril S.A. tiene un capital social de US$ 10 mil, representado en 10 mil acciones con valor nominal de US$ 1 cada una y cuenta con cuatro socios, siendo que cada cual ha suscrito 2,500 acciones y pagado US$ 2,500. Si dicha sociedad incrementa el valor nominal de sus acciones de US$ 1 a US$ 1.50 entonces se habr aumentado el capital social de US$ 10 mil a US$ 15 mil y cada uno de los cuatro socios seguir siendo titular de 2,500 acciones (aunque el paquete accionario ahora tiene un mayor valor al haberse pasado de US$ 2,500 a US$ 3,750) y, lo ms importante, su proporcin respecto al capital social seguir siendo la misma en uno y otro caso: 25%. 9 El aumento del capital social por incremento del valor nominal de las acciones Aportes Societarios Capital Social Nmero de acciones Valor nominal Nmero de socios Acciones suscritas por cada socio Participacin de cada socio
9
Antes US$ 10,000 10,000 US$ 1 4 2,500 25%
Despus US$ 15,000 10,000 US$ 1.50 4 2,500 25%
Efecto Se incrementa Se mantiene Se incrementa Se mantiene Se mantiene Se mantiene
Ejemplo citado por ECHAIZ MORENO, Daniel en La operacin acorden en el mbito societario. Revista de Investigacin Jurdica. Lima 2011. Pg. 7
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Distinto es el supuesto cuando se CREAN NUEVAS ACCIONES porque aqu la presencia de stas generar la bsqueda de un titular para ellas, lo cual s influye en la proporcin accionaria que tenan originalmente los socios.
Veamos esta situacin a partir del ejemplo anterior: Abril S.A. crea 5 mil nuevas acciones al mismo valor nominal de US$ 1 cada una, las que al ser suscritas ocasionan que su capital social se incremente de US$ 10 mil a US$ 15 mil. En el caso ms drstico que un tercero asuma la titularidad de todas esas nuevas acciones entonces variar la proporcin al capital social de los socios originales porque continan siendo titulares de 2,500 acciones cuando el todo ya no es el mismo: antes eran 10 mil acciones, ahora son 15 mil acciones; cada socio antes posea el 25% de participacin accionaria, mientras que ahora slo posee el 16.66%. Esta dilucin se pretende evitar con el derecho de suscripcin preferente. El aumento del capital social por incremento del valor nominal de las acciones Aportes Societarios Capital Social Nmero de acciones Valor nominal Nmero de socios Acciones suscritas por cada socio Aporte de cada socio Participacin de cada socio Antes US$ 10,000 10,000 US$ 1 4 2,500 US$ 2,500 25% Despus US$ 15,000 15,000 US$ 1 5 2,500 US$ 2,500 16.66% Efecto Se incrementa Se incrementa Se mantiene Se incrementa Se mantiene Se mantiene SE REDUCE
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8.
MODIFICACIN AUTOMTICA DEL CAPITAL Y DEL VALOR
NOMINAL DE LAS ACCIONES
El artculo 205 de la LGS seala que, por excepcin, cuando por mandato de la ley deba modificarse la cifra del capital, esta y el valor nominal de las acciones quedarn modificados de pleno derecho con la aprobacin de los estados financieros por la junta general, los que reflejan tal modificacin de la cifra del capital, sin alterar la participacin de cada accionista. La junta general puede resolver que, en lugar de modificar el valor nominal de las acciones, se emitan o cancelen acciones a prorrata por el monto que represente la modificacin de la cifra del capital. Sin embargo, debe enfatizarse que no es suficiente la pura y simple aprobacin de la junta, ya que de todas maneras se requiere la inscripcin en el registro, bastando para ello la copia certificada del acta correspondiente, en la que debe constar la nueva redaccin del artculo pertinente del estatuto. Un ejemplo prctico para este caso es el derivado del Decreto Legislativo N797, por el cual se establecen las normas que deben observar las sociedades para efectuar el ajuste por inflacin de todas las partidas no monetarias del balance general, dentro de las que se encuentra la cuenta capital social. En la mayora de los casos, una vez practicado el ajuste, se genera un incremento de la cifra capital social, lo que obliga a realizar la modificacin estatutaria correspondiente. Aplicando el artculo 205 de la LGS, siendo una elevacin del capital social generada en cumplimiento de un mandato legal, la cifra capital social y el valor nominal de las acciones quedarn modificados siendo aprobados por la junta los estados financieros correspondientes.10
10
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1 edicin. Lima. 2009, pg. 191.
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9.
DELEGACIN PARA AUMENTAR EL CAPITAL
Segn el artculo 206 de la LGS, la junta general puede delegar en el directorio la facultad de: Sealar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital acordado por la junta general, debiendo establecer el acuerdo, los trminos y condiciones del aumento que pueden ser determinados por el directorio. Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada suma mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos contra la sociedad en un plazo mximo de cinco aos en las oportunidades, los montos y condiciones, segn el procedimiento que el directorio decida, sin previa consulta a la junta general, no pudiendo exceder la autorizacin dl monto del capital social pagado vigente en la oportunidad en que se haya acordado la delegacin. La delegacin a que se refiere este artculo, si bien exista en el artculo 219 de la ley anterior, se encontraba restringida a un plazo de cinco aos y a que el aumento no exceda del 50 por ciento del capital social. Ahora, es el directorio el que pueda aprobar uno o varios aumentos, ya sea por nuevos aportes o por capitalizacin de crditos.
10.
DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE
Conforme el artculo 207 de la nueva LGS, en el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial para suscribir, a prorrata de su participacin accionaria, las acciones que se creen, siendo este derecho transferible en la forma establecida en la ley en su artculo 209.
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Este derecho es tambin uno de los derechos esenciales y mnimos de todo accionista, recogido en esta y en la anterior ley, existiendo ahora sin embargo una mejor redaccin y precisin sobre su ejercicio. Debe tenerse en cuenta igualmente que, conforme el artculo 207 de la LGS, no pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se computarn para establecer la prorrata de participacin en el derecho de preferencia. DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE
CASOS
En aumentos de capital por conversin de obligaciones en acciones.
En opciones de suscripcin otorgadas a favor de terceros o de ciertos accionistas.
En aumento de capital acordados con expresa renuncia al derecho de preferencias.
En los casos de reorganizacin de sociedades.
10.1.
Ejercicio del derecho de preferencia De acuerdo a la ley (art. 208 de la LGS) el derecho de
preferencia debe ejercerse en por lo menos dos ruedas. En la primera rueda, el accionista posee el derecho a suscribir las nuevas acciones a prorrata de sus tenencias a la fecha en que se establezca el acuerdo.
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De
quedar
acciones
sin
ser
suscritas,
quienes
hayan
participado en la primera rueda podrn suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su participacin accionaria, considerndose en ella las acciones suscritas en la primera rueda. En caso de quedar acciones sin ser suscritas despus de culminada la segunda rueda, la Junta General o el directorio sern los rganos que determinen el procedimiento a seguir para el ejercicio del derecho de preferencia. Solamente si no hubiera acuerdo unnime tomado por el total de los accionistas de la sociedad el plazo para ejercitar el derecho de preferencia, en primera rueda, no deber ser menos a diez das contados desde: La fecha del aviso que debe publicarse para tal efecto. Una fecha posterior que debe consignarse en el aviso.
El plazo para llevar a cabo la segunda rueda y las siguientes en caso de haberlas, ser sealado por la Junta General. En ningn caso cada rueda podr ser menor a tres das. La sociedad se encuentra en la obligacin de entregar a los suscriptores toda la informacin referida a la realizacin de cada rueda. Dicha informacin deber ser proporcionada en forma oportuna.
10.2.
Certificado de suscripcin preferente De conformidad con lo establecido en el artculo 209 de la
LGS, el derecho de suscripcin preferente se incorpora en un ttulo denominado certificado de suscripcin preferente, o mediante anotacin en cuenta, ambos libremente transferibles, total o parcialmente, salvo que por acuerdo adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposicin estatutaria o por convenio
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entre accionistas, debidamente registrado en la sociedad, se restrinja la libre transferencia del derecho de suscripcin preferente mrito. El mencionado certificado de suscripcin preferente, o en su caso las anotaciones en cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince das tiles siguientes a la fecha en que se adopt el acuerdo de aumento de capital. El artculo 209 de la LGS seala que el certificado de suscripcin informacin: La denominacin de la sociedad, los datos relativos a su inscripcin en el registro y el monto de su capital. La fecha de la junta general o del directorio, en su caso, que acord el aumento de capital y su monto. El nombre del titular. El nmero de acciones que confieren el derecho de suscripcin preferente y el nmero de acciones que da derecho a suscribir en primera rueda. El plazo para el ejercicio del derecho, el da y hora de inicio y de su vencimiento, as como el lugar y el modo en que puede ejercitarse. La forma en que puede transferirse el certificado. La fecha de emisin. La firma del representante de la sociedad autorizado al efecto. preferente contiene necesariamente la siguiente
En el prrafo final del artculo 209 de la LGS se precisa que los tenedores de certificados de suscripcin preferente que participaron en la primera rueda tendrn derecho a hacerla en la segunda y en las posteriores si las hubiere, considerndose en ejercicio del derecho de suscripcin preferente que han adquirido, as como las que corresponderan a la tenencia del accionista que les transfiri el
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derecho. Con esto ltimo, el legislador ha tomado una posicin clara y definida sobre este tema, ya que anteriormente existan dos posiciones divergentes, desconociendo la segunda posicin,
descartada por el legislador, que el adquiriente del certificado no tena derecho a sumar o acumular las acciones de quien transfiri el derecho.
11.
AUMENTO DE CAPITAL CON OFERTA A TERCEROS
En caso que las nuevas acciones sean objeto de oferta a terceros la sociedad redactar y pondr a disposicin de los interesados el programa de aumento de capital. En caso que la oferta a terceros tenga la condicin legal de oferta pblica ser aplicable al caso la ley especial que rige la materia, no siendo posible, en consecuencia, la aplicacin de lo expresado en el artculo 212 de la Ley General de Sociedades en lo que sea pertinente.11 En virtud de lo mencionado por el artculo 212 de la LGS el programa debe contener los siguientes datos: La denominacin, objeto, domicilio y capital de la sociedad, as como los datos relativos a su inscripcin en el Registro. El valor nominal de las acciones, las clases de stas, si las hubiera, con mencin de las preferencias que les correspondan. La forma de ejercitar el derecho de suscripcin preferente que corresponde a los accionistas, salvo cuando resulte de aplicacin lo dispuesto en el artculo 259 de la LGS (que trata sobre el aumento de capital sin derecho preferente), en cuyo caso se har expresa referencia a esta circunstancia.
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Los estados financieros de los dos ltimos ejercicios anuales con el informe de auditores externos independientes, salvo que la sociedad se hubiera constituido dentro de dicho perodo. Importe total de las obligaciones emitidas por la sociedad,
individualizando las que pueden ser convertidas en acciones, y las modalidades de cada emisin. El monto del aumento de capital; la clase de las acciones a emitirse; y en caso de acciones preferenciales, las diferencias atribuidas a stas. Otros asuntos o informacin que la sociedad considere importantes.
12.
AUMENTO DE CAPITAL CON APORTES NO DINERARIOS
Nada impide que, al igual que en la fundacin de la sociedad annima, el pago de las acciones correspondientes a un aumento de capital se realice mediante aportes no dinerarios. Por el contrario, es un mtodo normalmente aceptado en la doctrina y en la legislacin comparada. En nuestra anterior LGS, los aportes no dinerarios en aumentos de capital se encontraban contemplados en el artculo 214. Sern aplicables al aumento de capital a travs de aportes no dinerarios las normas generales referidas a este tipo de aportes y, adems, en cuanto sea pertinente, las disposiciones sobre aumentos de capital por aportes dinerarios. En caso de haber acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe reconocerse el derecho de efectuar aportes dinerarios por un monto que permita al ntegro de los accionistas ejercitar su derecho de suscripcin preferente a fin de mantener la proporcin que poseen en el capital.
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13.
AUMENTO DE CAPITAL POR CAPITALIZACIN DE CRDITOS
Desde el punto de vista societario, la capitalizacin de un crdito (est o no representado por ttulos de obligaciones), es la recepcin de un nuevo aporte a cambio de nuevas acciones de la sociedad (o, inclusive, mediante el aumento del valor nominal de las acciones existentes, si los aportantes son los propios accionistas, en calidad de acreedores). Sin embargo, desde el punto de vista del derecho comn es interesante determinar la naturaleza jurdica de la operacin. 12
13.1.
Conversin de crditos en capital El primer prrafo del artculo 214, bajo comentario, establece
requisitos
especiales
para
la
conversin
de
crditos
(no
representados por ttulos de obligaciones), en acciones: Cuando el aumento de capital se realiza por conversin de crditos, el directorio debe emitir un informe que sustente la conveniencia del nuevo aporte. De esta manera, el directorio asume la responsabilidad de recomendar a la junta dicha operacin. Se debe cumplir, tambin en este caso, lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 213, con respecto al
reconocimiento del derecho de suscripcin preferente de los accionistas.
13.2.
Conversin de obligaciones en acciones El ltimo prrafo del artculo 214 aclara el procedimiento
indispensable para las conversiones de ttulos de obligaciones en
12
SALAS, Julio. La modificacin del Estatuto, el aumento y reduccin del capital en la Sociedad Annima. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, Lima, 2003, p. 745.
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acciones. Los dos casos que contempla son cuando la conversin fue prevista en la escritura pblica de emisin de las obligaciones y cuando ello no fue expresamente contemplado. Sobre el primer caso, la norma establece que cuando la conversin ha sido prevista en la escritura de emisin, ella se sujeta a las condiciones all pactadas. Ntese que para este caso no se presenta el derecho de suscripcin preferente de los accionistas, pues el mismo tuvo oportunidad de ser ejercitado cuando se emitieron las obligaciones convertibles, de conformidad con el artculo 316 de la LGS. En lo tocante al segundo caso, la norma seala que la conversin de obligaciones en acciones, cuando no ha sido prevista en la escritura de emisin, se sujeta a los trminos y condiciones que acuerden la sociedad y los obligacionistas. Sobre el derecho de suscripcin preferente de los accionistas, en este caso, ver nuestro comentario al artculo 207 de la Ley.13
13
LAROZA, Enrique Elas. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales. Edicin 2001. Trujillo- Per. pg. 448.
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CAPTULO II: REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL

1. INTRODUCCIN Hemos mencionado que el capital social cumple la funcin de garanta para las personas que realizan operaciones con la sociedad, pues al analizar si esta tendr la solvencia necesaria para responder por las obligaciones que asume, los terceros pueden considerar la cifra del capital social y determinar que, por lo menos, ese debe ser el patrimonio con el que cuenta la sociedad. Esta funcin de garanta, que cumple el capital social, es lo que justifica que el procedimiento para su reduccin deba contener una serie de formalidades que permitan que cualquier tercero tome conocimiento de que la sociedad ha reducido su capital social y, por lo tanto, su solvencia para celebrar operaciones.14 Todo acuerdo de reduccin de capital dependa o no, directa o indirectamente, de la voluntad social, o que le sea impuesta a la sociedad por una exigencia legal de presentarse determinados supuestos, implica una disminucin del monto de los activos que respaldan las deudas de la sociedad, razn por la cual este es un tema que merece ser analizado cuidadosamente.15
2.
CONCEPTO DE REDUCCIN DE CAPITAL Dice Beaumont Callirgos que: la reduccin del capital significa la
disminucin de la cifra que al capital se hubiera asignado tanto en el pacto

14
NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Procedimientos para el aumento y la reduccin del capital social. Revista Actualidad Empresarial, Edicin N 245 Segunda Quincena de Diciembre 2011. 15 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1 edicin. Lima. 2009, pg. 191
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social como en el estatuto social (). Como causas que pueden determinar la reduccin se reconocen las prdidas patrimoniales sufridas por la sociedad en el curso de su existencia, que reducen el patrimonio a un valor inferior al monto de su capital, o que el capital conferido por los socios a la sociedad resulte excesivo para el ejercicios de las actividades sociales. En el primer supuesto, constatada la prdida, puede ser conveniente o necesario, reducir la cifra del capital para que guarde correspondencia con el valor del patrimonio disminuido. En el segundo caso puede ser conveniente restituir a los socios una parte de su aporte, estableciendo al mismo tiempo la correspondencia entre el patrimonio reducido por efecto de la restitucin y el importe nominal del capital.16 Otros muchos, como Antonio Brunetti, Jean Guyenot y Jess Rubio en relacin a la reduccin del capital, sin definirla, haciendo mencin solamente a su mecnica y finalidades. El tratadista mexicano Jess Rubio seala en su libro Curso de Derecho Mercantil lo siguiente: La reduccin del capital social puede pretender una doble finalidad: devolver a los accionistas capitales que se
consideran innecesarios o patrimonio y capital
equilibrar, en caso de prdidas,
3.
CLASES DE REDUCCIN
Las clases de reduccin aqu planteadas obedecen al criterio legal que la LGS atribuye a la reduccin de capital, es decir, en determinados supuestos es de carcter obligatorio por imperio de la ley, mientras que en otras modalidades responde al acuerdo establecido en una Junta General de Socios.
16
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Edit. Gaceta Jurdica. 1 Edic. Lima, 1998. Pg. 435
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Sin embargo, es posible notar adems otras clases de reduccin de capital en funcin de la entrega efectiva del capital realizado a los socios o accionistas, de esta manera tenemos a las reducciones efectivas y a las reducciones nominales. La primera de ellas segn MESSINEO son aquellas que se producen debido a una abundancia excesiva de capital que determina un excedente del mismo para el que la sociedad no tiene empleo. Se puede realizar, entonces, mediante reembolsos parciales de capital a los socios o mediante liberacin de dividendos pasivos.17 Mientras que, la reduccin nominal, segn ELAS, es cuando lo nico que pretende es reajustar la situacin real del patrimonio neto, sin devolucin de recursos a los socios. All encontramos los casos de compensacin de prdidas con cargo al capital y los de los artculos 76 y 80 de la Ley.18 Por su parte GRISPO nos indica que la reduccin efectiva o real implica una disminucin efectiva del capital social inscrito en el estatuto social y la reduccin nominal o contable consiste en la disminucin de la cifra del capital social que no determina la disminucin del patrimonio social, cuyo objeto es llevar el valor del capital social a un nivel, que el activo neto pueda cubrirlo.19 4. FORMALIDADES
Conforme el artculo 215 de la LGS, la reduccin del capital se acuerda por junta general, cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin el estatuto, debiendo constar en escritura pblica e inscribirse en el registro.
17
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V, pp. 510-511, citado por ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales. Trujillo, 2000, p. 451. 18 ELIAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 451. 19 GRISPO, Jorge Daniel. Reduccin voluntaria del capital social. En: La Ley. Tomo 2006. Argentina, Pg. 890.
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Asimismo, el artculo 217 de la Ley, establece que el acuerdo de reduccin de capital debe expresar: a) La cifra exacta de la disminucin del capital. Esto implica el monto total de la operacin, la parte que se realiza con cargo al capital, en su caso, y la cantidad o monto del valor nominal de las acciones que se amortizan o que disminuyen de valor nominal. b) La forma como se realiza la reduccin, o sea cul de las modalidades sealadas por el artculo 216 es la que se emplea, y la forma, proporcional o no, como afecta a los distintos accionistas o clases de acciones, en su caso. c) Los recursos con cargo a los cuales se efecta. Aqu se debe especificar los recursos del activo social que se entregan a los accionistas por concepto de reembolso de capital y si ello afecta solamente el capital o tambin otras cuentas del patrimonio neto o, en su caso, la absorcin de prdidas. d) El procedimiento mediante el cual se lleva a cabo la operacin. La Ley se refiere aqu al tipo de reduccin, las formas y plazos de pago, la
reagrupacin o resellado de acciones, en su caso, el cumplimento de los pazos y procedimiento exigidos por la Ley, as como cualquier detalle particular de ejecucin que requiera la reduccin de capital acordada.
Cuando se acuerde una afectacin distinta, esta debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto. Asimismo, el acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco das. En cuanto a la ejecucin del acuerdo, una vez formalizado este, se puede llevar a cabo o bien con la anulacin de acciones o con una reduccin del valor nominal de las acciones.
4.1. Plazos para la ejecucin En el caso de la causal contenida en el inciso 4 del artculo 216 de la LGS, la reduccin podr ejecutarse de inmediato, ya que sta
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tiene por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto; igual sucede en cualquier otro caso que no importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los accionistas. Cuando la reduccin del capital importe la devolucin de aportes o la exencin de dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razn de los aportes, esta solo puede
llevarse a cabo luego de 30 das de la ltima publicacin del aviso antes mencionado. Si se efecta la devolucin o condonacin antes del vencimiento del referido plazo de 30 das, dicha entrega no ser oponible al acreedor, y los directores sern solidariamente responsables con la sociedad frente al acreedor que ejerce el derecho de oposicin.
5.
MODALIDADES DE REDUCCIN DE CAPITAL
MODALIDADES VOLUNTARIAS OBLIGATORIAS
Entrega del valor nominal
Entrega del valor real
Condonacin de dividendos pasivos
Reduccin obligatoria por efecto de las prdidas
Otros casos
Revisin del valor de los aportes
Dividendos pasivos
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El artculo 216 establece las distintas modalidades por las que puede realizarse una reduccin del capital social, que son las mismas que seala tradicionalmente la doctrina y el derecho comparado.
5.1. Reduccin por Amortizacin del valor nominal de las acciones Este es el mtodo ms comn para la devolucin efectiva de capital a los accionistas: se les paga el valor nominal de sus acciones, las que de sta manera son amortizadas y anulada, o disminuidas en su valor nominal, de acuerdo al modo que se adopte. Ntese que si el pago es a valor nominal, la cifra de bienes del activo que se emplean para el pago a los accionistas es igual a la del valor nominal del capital que se reduce, con lo cual no se produce, para la sociedad, ningn beneficio ni detrimento. El accionista, por su parte renuncia a cualquier plusvala o beneficio intangible u oculto que puedan tener la acciones amortizadas, pues acepta su cancelacin a valor nominal tampoco se consideran, en este caso, los beneficios y reservas libres de la sociedad, si los hubiere, por la misma razn. Debe tenerse presente que no es obligatorio que el pago del valor nominal al accionista sea en dinero. En toda reduccin de capital la sociedad puede entregar en pago bienes no dinerarios a los socios, siempre que exista acuerdo entre ambas partes. 20 Este supuesto, contemplado en el inciso 1, es una modalidad de reduccin de capital que entraa devolucin efectiva (y no solamente nominal) de capital a los accionistas, con detrimento de la garanta frente a terceros.
20
ALIAGA HUARIPATA, Luis. Las sociedades en la jurisprudencia registral. En: Cuadernos Jurisprudenciales. Lima Gaceta Jurdica. T. 50, Julio 2005.
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5.2. Reduccin por Entrega de importes superiores al valor nominal El inciso 2 del artculo 216 establece una segunda modalidad, que tambin significa devaluacin efectiva de capital social a los accionistas, calificndola como la entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en el patrimonio de la sociedad. Advirtase que toda reduccin de capital efectiva significa una entrega de participacin del accionista en el patrimonio neto. En este caso, se devuelve al accionista un valor mayor al nominal, lo que slo puede ocurrir si la sociedad tiene un patrimonio neto superior al capital social (debido a la existencia de beneficios, reservas o excedentes). Evidentemente la participacin en el patrimonio neto que se devuelve en este caso al accionista incluye el valor nominal, con cargo al capital, ms una parte de las reservas u otras cuentas del patrimonio neto. No puede ser de otra manera pues si, por ejemplo, la devolucin se realizase solamente con cargo a cuentas del patrimonio neto distintas al capital, estaramos frente a un reparto de beneficios y no ante una reduccin de capital. Y si se realizara solamente con cargo a capital nos encontraramos en el caso del inciso 1 del artculo 216. En resumen, la mecnica de este caso consiste en una entrega al accionista que, en parte, se realiza con cargo al capital y mediante amortizacin de acciones, y a la diferencia con cargo a otras cuentas del patrimonio neto.21
21
ECHAIZ MORENO, Daniel en La operacin acorden en el mbito societario. Revista de Investigacin Jurdica. Lima 2011. Pg. 13
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5.3. Reduccin por Condonacin de dividendos pasivos La condonacin de dividendos pasivo tiene los mismos efectos econmicos que la devolucin de capital a valor nominal, tanto para la sociedad como para el accionista. En efecto, la sociedad renuncia al cobro de la parte no pada de la accin suscrita, a cambio de la amortizacin y cancelacin parcial de la accin. La Ley trata tambin la condonacin de dividendos pasivos como la devolucin efectiva de capital al accionista, por lo que son de aplicacin los artculos 217 al 219 de la Ley sobre reduccin.
5.4. Reduccin por Absorcin de Prdidas de la Sociedad El inciso 4 del artculo 2016 contempla la modalidad de reduccin de capital para el restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto, disminuidos como consecuencia de prdidas. En otras palabras, la absorcin de las prdidas de la sociedad por parte de los accionistas, con cargo al valor nominal de sus acciones. Este es el caso tpico de la devolucin meramente nominal de capital a los accionistas, pues la amortizacin y cancelacin de las acciones se realiza adjudicndoles a estos ltimos las prdidas de la sociedad.
5.5. Otros medios que pueden establecerse El inciso 5 del artculo 216 concluye otorgando amplia libertad a la sociedad para que las reducciones de capital puedan realizarse por otros medios que se establezcan en forma expresa en el acuerdo de la junta. Pueden acordarse diferentes modalidades a las sealadas en los incisos anteriores, por ejemplo, en los casos siguientes:
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Combinacin de devolucin de aportes con la condonacin de dividendos pasivos o con absorcin de prdidas. Pagos en bienes no dinerarios a los accionistas. Casos de escisin de la sociedad o ejercicios del derecho de separacin. Pago con ttulos de participacin en las utilidades, conforme a las previsiones del artculo 104. La aplicacin de las disposiciones de los artculos 76 y 80. En general, cualquier forma lcita de devolucin de capital a los accionistas que se realice cumpliendo los requisitos de la Ley.22
6.
DERECHO DE OPOSICIN DE LOS ACREEDORES ANTE UNA REDUCCIN DE CAPITAL
Tal como hemos sealado, sea cual fuere la causal por la cual se realiza una reduccin de capital, se producen diversos efectos a tener en cuenta, tanto para los socios, la sociedad en su conjunto y los terceros acreedores, sobre esto ltimo no sin razn JOAQUN GARRIGUES expresaba que : cuando a virtud de prdidas se reduce el patrimonio social, la garanta de los acreedores, aunque no se reduzca paralelamente el capital, automticamente queda reducida en la misma cuanta de las prdidas (las prdidas aminoran la masa social, que es garanta de los acreedores). Pero si la sociedad mantiene la cifra de su capital, las posibles ganancias sucesivas irn acreciendo al patrimonio, hasta llegar el momento en que vuelvan a estar nivelados capital y patrimonio. En cambio, si se reduce el capital para conseguir inmediatamente ese equilibrio numrico, los socios saldrn beneficiados, porque todo nuevo ingreso ser para ellos
22
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ganancia, pero los acreedores resultarn perjudicados, porque despus de la reduccin del capital, el patrimonio vinculado a su garanta se ha rebajado en la misma cantidad, y todo lo que exceda puede ser repartido como ganancia. 23
Veamos, a travs de un ejemplo, lo que nos seala Garrigues, si tenemos una empresa A que cuenta con un capital de S/. 200,000 soles, y debido a diversos problemas econmicos tiene prdidas que alcanzan los S/.40,000 soles. Esto significar que los terceros acreedores de la sociedad tendrn una garanta que se ha reducido a S/. 160,000 soles. En este punto caben dos posibilidades, la primera de ellas es que la sociedad no realice ninguna reduccin de capital, lo cual implicar que cualquier ingreso que obtenga la sociedad pasar a formar parte de dicha garanta (reposicin del capital), hasta completar los S/. 200,000 soles. La segunda posibilidad, est dada en que la sociedad realice una reduccin de capital por el monto de las prdidas, lo cual quedar slo S/. 160,000 soles como respaldo para garantizar a sus acreedores, lo que generar que cualquier ingreso que se d posteriormente ser utilidad para los socios. Y es aqu donde descansa el fundamento del derecho de oposicin de los acreedores.
Es claro que cualquier tercero que celebra un contrato con una sociedad, necesita saber cul es el patrimonio con el que puede responder dicha empresa en caso de incumplimiento. En dicha medida cuando se produce una reduccin de capital que implique una entrega efectiva o devolucin de aportes a los socios, es claro que se afecta el derecho de los terceros, en este sentido la LGS protege a los terceros acreedores con el derecho de oposicin, de tal manera que pueden oponerse a que se lleve a cabo la reduccin del capital social.
23
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, pg. 143
35
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En estos casos no interesa, que el crdito del acreedor se encuentre a plazo o condicin, igual goza del derecho de oposicin, si es que su deuda no se encuentra debidamente garantizada. Para ejercer este derecho, cualquier acreedor puede plantear su oposicin, dentro de los treinta das contados desde la fecha de la ltima publicacin del aviso de reduccin de capital, luego del cual caduca dicho derecho. Para ello, a travs de un proceso sumarsimo, se suspender la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Finalmente, el artculo 219 de la LGS, dispone que la reduccin del capital podr ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crdito, intereses, comisiones y dems componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de exigir su cumplimiento. Como vemos, lo que busca este artculo es que a travs de una entidad financiera, pueda garantizarse al acreedor, si ello puede obtenerse, no habra impedimento alguno para realizar la reduccin del capital social, ya que la acreencia del acreedor se vera plenamente garantizada.24
24
CRDOVA SCHAEFER, Jess. La reduccin de capital en procesos de liquidacin. Revista RAE Jurisprudencia. N51. Noviembre 2008. Pg. 425 36
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BIBLIOGRAFA
ALIAGA HUARIPATA, Luis. Las sociedades en la jurisprudencia registral. En: Cuadernos Jurisprudenciales. Lima Gaceta Jurdica. T. 50, Julio 2005 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Edit. Gaceta Jurdica. 1 Edic. Lima, 1998. CRDOVA SCHAEFER, Jess. La reduccin de capital en procesos de liquidacin. Revista RAE Jurisprudencia. N51. Noviembre 2008. ECHAIZ MORENO, Daniel en La operacin acorden en el mbito societario. Revista de Investigacin Jurdica. Lima 2011. GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis. GRISPO, Jorge Daniel. Reduccin voluntaria del capital social. En: La Ley. Tomo 2006. Argentina. HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial. Nuevas orientaciones y temas modernos. Tomo I. Lima, 2002 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1 edicin. Lima. 2009. LAROZA, Enrique Elas. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales. Edicin 2001. Trujillo- Per NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Procedimientos para el aumento y la reduccin del capital social. Revista Actualidad Empresarial, Edicin N 245 Segunda Quincena de Diciembre 2011 SORIO RUIZ, Zaida. Sociedad Annima. Edit. Normas Legales. 1 edicin. Lima. 2011.
37

Aumento y Reducción Del Capital Social

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Procedimientos para el Aumento y la Reduccin del Capital Social en la Ley General de Sociedades

CAPTULO I: AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL

DEFINICIN DEL AUMENTO DE CAPITAL

RGANO COMPETENTE Y REQUISITOS

MODALIDADES DE AUMENTO DE CAPITAL

CAPITALIZACIN DE CRDITOS CONTRA LA SOCIEDAD

Fusin por absorcin

Beneficios No Dinerarios Bonistas Reservas Escisin

Aumento por Capitalizacin de utilidades, reservas y otros

Otros casos previstos en la ley

Podemos sealar las siguientes:

EFECTOS DEL AUMENTO DEL CAPITAL

Antes US$ 10,000 10,000 US$ 1 4 2,500 25%

Despus US$ 15,000 10,000 US$ 1.50 4 2,500 25%

Efecto Se incrementa Se mantiene Se incrementa Se mantiene Se mantiene Se mantiene

MODIFICACIN AUTOMTICA DEL CAPITAL Y DEL VALOR

NOMINAL DE LAS ACCIONES

DELEGACIN PARA AUMENTAR EL CAPITAL

DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE

En aumentos de capital por conversin de obligaciones en acciones.

En opciones de suscripcin otorgadas a favor de terceros o de ciertos accionistas.

En aumento de capital acordados con expresa renuncia al derecho de preferencias.

En los casos de reorganizacin de sociedades.

Certificado de suscripcin preferente De conformidad con lo establecido en el artculo 209 de la

AUMENTO DE CAPITAL CON OFERTA A TERCEROS

AUMENTO DE CAPITAL CON APORTES NO DINERARIOS

AUMENTO DE CAPITAL POR CAPITALIZACIN DE CRDITOS

reconocimiento del derecho de suscripcin preferente de los accionistas.

indispensable para las conversiones de ttulos de obligaciones en

CAPTULO II: REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL

disminucin de la cifra que al capital se hubiera asignado tanto en el pacto

consideran innecesarios o patrimonio y capital

equilibrar, en caso de prdidas,

MODALIDADES DE REDUCCIN DE CAPITAL

MODALIDADES VOLUNTARIAS OBLIGATORIAS

Entrega del valor nominal

Entrega del valor real

Condonacin de dividendos pasivos

Reduccin obligatoria por efecto de las prdidas

Revisin del valor de los aportes

DERECHO DE OPOSICIN DE LOS ACREEDORES ANTE UNA REDUCCIN DE CAPITAL

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