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Tratado Elemental de Derecho Constitucional - Rafael Raveau
Tratado Elemental de Derecho Constitucional - Rafael Raveau
R A F A E L R A V E A U
Po:ofesor de Derecho Romano y Derecho Constitucional en el
Curao de Leyes de loa SS. CC. de Valparal!o
Tratado Elemental de
Derecho
Chileno
Constitucional
y Comparado
Se8'Qnda edicin revisada conforme al Programa
de EBtudios de la Universidad de Chile
E D 1 T O R 1 A L N A S e 1 1,,1 E N T o
SANTIAGO 1939
CHILE
PROLOGO
Esta segunda edicin, que hemos aumentado 'Y corregi-
do " adaptado al Programa de Estudios de la Universidad
de Chile, conserva el mtodo de la anterior, a saber:
El texto, siguiendo a Santa Mara de Paredes, est divi-
dido en dos partes fundamentales, orgnica 'Y dogmtica.
La distribucin de materias ha quedado as:
LIBRO l.-PARTE ORGANICA
'(Dedicado a la organizacin del Estado)
CAPTULO l.-DEL PODER SocIAL.-Trata de la sobe-
rana del pueblo como atributo esencial del Estado mani-
festado en determinada forma de Gobierno. En otros tr-
minos, trata: del Estado, del Gobierno 'Y de la Soberana.
CAPTULO n.-DE LA DELEGACIN DEL PODER SOCIAL.
-Trata del Sufragio.
ndice
4
bl!R.ECHO CONSTITUCioNAt
CAPTULO III.-Trata del ejercicio del Poder.
SECCIN l.-Poder Legislati'Yo.
SECCIN H.-Poder E jecuti'Yo.
SECCIN 1II.-Poder Judicial.
LIBRO n.-PARTE DOGMATlCA
(Dedicado a los fines del Estldo y ti los Derechos Sociales e
IndividuaJes)
LIBRO IlI.-CONSTlTUCION y LEYES POLITlCAS
(Hemos agregado este Libro a la presente edicin, formado con las
materias que indica su ttulo)
En el Derecho Comparado hemos conservado las notas
de la anterior edicin, no obstante que algunas naciones
han desaparecido y otras estn regidas por un nue'Yo Dere-
cho Poltico, porque acusan la direccin del movimiento
de las ideas en determinada poca.
PROGRAMA DE DERECHO CONSTITUCIONAL
(Aprobado por la Facultad de Ciencias Jurdicas
y Sociales n sesin de 26 de junio de 1935)
Prelimjnat'es
l. Concepto del Dereclll> Constitucional.-Et Derecho.--Clasificacio-
nes del Dercho.-El Dercho Pblico.-Definidn y contenido del De-
recho Coristitucional.--Sus relaciones con el E>erecho Administrativo.-
El Derecho Constitucional como ciencia y como arte.
. IL Fuentes del Derecho Constitucional.-l) El derecho consuetudi-
nario.-Inglaterra y otros Estados.-2) El derecho escrito: a) Antece-
dentes histricos; b) Las Constituciones.-Sus clasificaciones.-El po-
der constituyente y los poderes constitudos.-Desarrollo del constitu-
cionalismo; el Las leyes politicas.-3) La jurisprudencia.-4) La do c-
trina.-5l Otral fuentes.
PRIMERA PARTE
DOCTRINA CO'NSTITUCIONAL
CAPITULo l.-El Estado y la Soberana
l. El Estado.-l) DefiniCiones. Elementos del Estado.-2) La Nacin.
Aspecto natural y jurdico. Conflictos de nacionalidad.-3) El territo-
rio: natural y jurdico. El derecho del Estado sobre el territorio.
n. El Poder del Estado 1> Soberana.-Sus caractersticas.-Limitacin
del Poder del Estado por los derechos individuales.-La autolimitacin
o Estado de Derecho.
nI. Concepto de la Soberana.-Origen y residencia.-Soberana in-
terna y externa.--Soberana Naciona1.-Principales teoras y doctrinas
que la justifican y la atacan.-Consecuencias d.l principio de la Sobe-
rana Naciona1.-. La opinin pblica.
IV. Personalidad del Esta4o.-Teoras que la afirman y la negan.
V. Del fin o de los fines del Estado.-Teoras . .....:Escuela Individualista
o Liberal.-Escuela Socialista.---:Derecho subjetivo y derecho objetivo.
VI. Diversas Formas del Estado.
VII. El Sufragio.-l} Derecho o funcin.-2) Sufragio universal.-
Restringido.--Sufragio femenino.-Voto plural y familiar.-3) Diversos
sistemas de sufragio.---Sistemas m,ayoritarios.--Sistemas minoritarios.-
La proporcionalidad en los sistemas de sufragio.-4} El sufragio gremial.
CAPITULO n.-EI Gobie=o
r. Acepciones del concepto de Gobierno.-Sentido amplio y sentido
restringido.
II. Teora de. la divisin de los Poderes Pblicos.-Anteoedentes; Lo
cke, Montesquieu. - Legislativo, ejecutivo y judicial. - Otros poderes:
constituyente, electoral, municipa1.-Relaciones entre los Poderes.
In. Clasificacin de los Gobiernos.-a) Gobiernos arbitrarios y le-
gales.-b) Gobiernos oHgrqtcos y democrticos.-c) Gobiernos mo-
nrquicos y republicanos.--d) Gobiernos directos, semidirectos y repre-
sentativos.-l.
0
Gobierno directo: la democr.acia en esta forma de Go-
bierno.-Plebiscito.-El Ejecutivo en el Gobierno directo.-2.
o
Gobier
no semidirecto.-Referendum.-Iniciativa y veto poplar.-Doctrina de
la no representacin.--1!) Gobiernos de partidos nicos.---Sovietismo y
fascismo.
IV. Goberno representativo.-Origen histrico.-Principales caracte-
rsticas.-:'Elegibilidad peridica.-Responsabilidad gubernamental: pol-
tica. penal, civil.-Partidos polticos.
6
DERECHO CONSTITUCIONAL
V. Rgimen parlamentario.--Origen y evolucin.-Prindpios funda-
mentales.-Residencia del Gobierno.-La 'Mayora parlamentaria y el
Gabinete.-La Fiscalizacin.-Responsabilidad poltica del Gabinete: con-
fianza y censura; medios de ejercerla.-Leyes de duracin transitoria.-
Disolucin de la Cmara Poltica.-Nueva tendencia del parlamentarismo.
VI. Rgimen fp.ndamentales.-E\
Jefe de Estado y la residencia de! Gobierno.-Los Secretarios de Es-
tado.-Manera de ejercitar la fiscalzacin.-EI juicio poltico.-EI Go-
bierno Congresional.
CAPITULO III.-Teora de los Derechos Individuales
l. Los derechos individuales.-Caracteres.-Diferencias con los dere-
chos polticos.-Clasificaciones.-Reconocimiento constitucional y legal.
II. La igualdad.-Conceptos.-Desarrol!o.-Igualdad ante la ley.-La
esclavitud.-Igualdad ante los Tribunales.-Igual opcin a los cargos
pblico s.-Igualdad ante las cargas pblicas.-Impuesto y contribucio-
nes.-Proporcionalidad y progresin.
III. La Libertad.-Concepto.-Desarrollo.-Su evolucin histrica.-
Inglaterra.-Francia.-La Declaracin de 105 Derechos del Hombre y
del Ciudadano.-La libertad moderna.
IV. Garantas constitucionales de los derechos individuales.-E! d .. -
recho de peticin.-EI Habeas Corpus.-La fiscalizacin legislativa.--Le-
penales.-Garantas extremas.-Derecho de resistencia a la opresin.
V. Restricciones de los derechos individuales.-La limitacin de los
poderes pblicos y la separacin de los poderes del Estado ante los
derechos individuales.
SEGUNDA PARTE
DERECHO CONSTITUCIONAL CHILENO
CAPITULO r.-Historia Poltico-Constitucional de Chile
l. La Colonia.
11. Documentos Constitucionales del Primer Perodo. (1810-1814).
IIl. Segundo Periodo. (1818-1833).-Constituciones de 1818, 1822 y
1823.-La Anarqua y el Federalismo.-Constitucin de 1828.
IV. La Constitucin de 1833.-Antecedentes.-Principales reformas.
-Los partidos polticos chilenos; su evolucin.
V. La Revolucin de 1891.-Sistema Parlamentario.
VI. La Constitucin de 1925.-Antecedentes y promulgacin. - Sus
caracteres genera!es.-Supresin de algunos organismos (Consejo de Es-
tado, Comisin Conservadora).
VII, Las Fuentes del Derecho Constitucional Vigente.
CAPITULO n.-Fundamentos del Rgimen Constitucional Chileno
Estado, Gobierno y Soberana.--Sedicin.-Invasin de Atribuciones.
CAPITULO IlL-Nacionalidad y Ciudadana
r. Nacionatidad.-Definicin.-Fuentes.-Prdida de la nacionalidad.
n. La Ciudadana,-Sus diversas manifestaciones.-Suspensin y pr-
dida de la ciudadana.
ru. El sufragio en el Derecho Chileno.-Requisitos constitucionales
para ejercerlo.-Legislacin electoral vigente.-El Tribunal Calificador
de Elecciones.
Pl\.OGl\.AMA
CAPITULO IV.-Garannas Constitucionales
1. Clasicacin de los Derechos Individuales.
1
n. El Derecho de Igualdad.-Ante la Ley, ante la justicia. ante 105
impuestos, ante los cargos pblicos.
IrI. Derechos de Libertad.-a) C';ncernientes a intereses materiales.
-La liberta personal; restricciones y reglamentaciones.-Ley de Resi
dencia.-Seguridad.-Recurso 4e Amparo.-Inviolabilidad del hogar y
de la correspondencia.-Libertad de trabajo, industria y profesional.-
Libertad de comercio.-El derecho de propiedad.-Propiedad intelectual
e industrial.-b) Concernientes a intereses morales del individuo.-Li
berrad de pensamiento: libertad religiosa.-Situacin legal de la Igle.
sia.-Libertad de enseanza.-Estado docente.-Libertad de Imprenta.-
Ley sobre abusos de publicidad.-Derechos de reunin y de asociacin.
-, -Derecho de peticin.
CAPITULO V.-El Poder Legislativo
l. 'Origen del Parlamento.-Sistemas uni y bicameral; ven
tajas e inconvenientes.
n. Organizacin del Congreso.-Requisitos.-Elegibilidad inhabilida.
des; incompatibilidades.-lncapacidades.- Caducidad.-
munidades Parlamentarias.-Dieta y otras franquicias.
IIJ. La Cmara de Diputados.-Bases electorales;-Duracin del caro
go.-Reeligibilidad..-Atribuciones exclusivas.-Iniciacin del juicio po
Itico.-La fiscalizacin poltica.
IV. El Senado.-Bases de su organizacin.-Duracion del cargo.-
Renovacin.-Reelegibilidad.-Atribuciones exclusivas.-El Senado' en el
juicio poltico.
V. Atribuciones exclusivas del Congreso.-Acuerdos.
VI. La Ley.-Su concepto y sus caractersticas.-Leyes materiales y
formales.-Asuntos materia de ley.-Ley de Presupuestos.-Ley de Fa
cultades Excepcionales y el Estado de Sitio por conmocin interna.-
Amnista e indultos generales. '
VII. Formacin de las Leyes.
1) Iniciativa; a) del Presidente <le la Repblica; mensaje; b) de los
Miembros del Congreso: mocin.
Z) Cmara de origen: principio general.-Excepciones.
?) Tramitacin del proyecto de ley.-Discusin y
dos.--Comisiones mixtas.
4) Aprobacin, promulgacin y publicaciri.-Aprobacn tcita.-
Veto.-Su inalidad.-Veto absoluto y suspensivo.-Plazos pata deducirlo.
VIII. Inseonstitucionalidad de las leyes.-De forma y de fondo.
IX. Atribuciones internas de cada Cmara.-M<C5a directiva.-Regla-
mento. .
X. Sesiones del Congreso.-Legislatura ordinaria y extraordinaria.-
Clasificaci'n de seSiOnleS.-Publici&ad.-Qurum . ...,--Funcionamiento
simultneo de las Cmaras.-El Congreso Pleno.
CAPITULO VI.-EI Podm- Ejecutivo
r. El Presidente de la Repblica.
1) Ejecutivo singular y colegiado.
2) Sistemas de elecci6n: al directo; b) por medio de electores; el por
el Congreso; d) otros sistemas.
3) Requisitos para ser elegido Presi.dente de la
ndice
8 DERECHO CONSTITUCIONAL
del mandato.-Reeleccin.--Subrogacin del Presidente, sistemas.--Su-
brogacin del Presidente en ejercicio y del Presidente electo.-Eleccin
extraordinaria.
4) Obligaciones del Presidente.-Juramento o promesa.-Residencia.
5) Atribuclones.-Goberno y Admnistracin.-Atribuciones legisla-
tivas directas e indirectas.-P01lestad reglamentaria.-Atribuciones Ad-
ministrativas.-Atribuciones judiciales.-Atribuciones relativas a la so-
berana exterior.-Atribuciones militares.-Designacin y destitucin de
los empleados pblicos.-Declaracin de los estados de sitio y a.am-
blea.--Otras atribuciones.
6) Responsabilidad del Presidente.
n. Los Ministros de Estado.-l) Los Ministros en el Rgimen Par.
lamentario y en el Presidencial.-2) Ley de Ministerios.-Nombramien-
to y remocln.--Subrogacin.-Atribuciones de los Ministros.-Oblisa-
ciones constitucionales.-Responsabilidad de los Ministros.
III. Divisin Poltica de la RepbJica.-Agentes del Ejecutivo.-Su
designacin.-Atribuclones.-Ley de Rgimen Interior.-Responsabilidad.
CAPITULO Vn.-EI Poder Judicial
l. El Poder Judicial como poder pblico independiente.-Los jura-
dos.-Jueces profesionales.--Sistemas de designacin: a) eleCCIn; b)
cooptacin; c) designacin por el Ejecutivo; d) sistemas mixtos; e)
nombr<!llliento, segn nuestra Constitucin.
n. Bases de organizacin del Poder Judicial en Chile: independen
cia.-Inamovilidad.-Posibilidades de remocin.-Responsabilidad.-ML'
dos de hacerla efectiva.-Querella de captulos.
nI. La Corte Suprema.-Atribuciones.-Supervigilancia correccional,
directiva y econmica.-Las contiendas de competencia.-El recurso de
Inaplicabilidad.
IV. Tribunales contencioso-administrativos.
CAPITULO VIII.-Administracin Interior
1. Divisin Administrativa.-Las asambleas provinciales.--Organiza-
cin y atribuciones.
n. Las Municipalidades.--Organizacin y Atribuciones.-Ley de Mu-
nicipalidades.-El Alcalde.-Resoluciones municipales.
In. Legislacin electoral municipal.-Voto de extranjeros y mujeres.
IV. La descentralizacin administrativa.-Simple desoentralizacin JI
descentralizacin administrativa.
CAPITULO IX.-Reforma de la Constitucin.--Su tramitacin
TERCERA PARTE
Nevas tendencias constitucionales
Antecedentes de las nuevas tendencias.--Confirmacin de los prin-
cipios democrticos.":'-La teora de la racionalizacin del poder: reco
nocimiento constitucional de ciertas prcticas, la responsabilidad del Go-
bierno, los partidos polticos, el procedimiento parlamentario.-El uni-
cameralismo.-La iniciativa, el referndum, el recall.-La legislacin de
emergen cia.-El control de la constitucionalidad de las leyes.-EI fede-
ralismo jurdico y social. Consagracin de los derechos sociales.-In
iluencia de las grandes constituciones y de la tcnica juridica.
NOCIONES PRELIMINARES
CONCEPTO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
St)MARIO: 1. El Derecho.-2. Oasmcacin del Derecho.-3. El .ne.
recho pblico.--4. Definicin y . contenido del Derecho Constitucio-
nal.-3. Sus relaciones con el Derecho Administrativo.-6. El De-
recho Constitucional como ciencia y como arte.
l. El Derecho.-La palabra derecho tiene varias acep"cio-
nes; pero dos son las principales: a) la ciencia de las leyes, que
estudia las reglas jurdicas que rigen las relacion.es entre los
hombres; y b) la facultad o poder otorgado por la ley, en cuya
virtud la persona puede efectuar ciertos actos.
As, por ejemplo, nuestro Cdigo Civil, en el Ttulo X de su
Libro l, contiene una serie de reglas que rigen las relaciones
entre los padres y los hijos, y estas reglas forman parte de la
ciencia del Derecho o de las leyes; y en el mismo ttulo estable-
ce que el padre tiene el usufructo de algunos bienes del hijo,
lo que con a l constituyen ciertas facultades o poderes
sobre los bienes del hijo. Por lo tanto, podra decir el padre:
tengo derecho (facultades o poderes) de usufructo sobre
los bienes que no forman el peculio de mi hijo, porque as lo
establece el Derecho Civil" (la ciencia del Derecho).
2. Clasificaciones del Derecho.-El Derecho, considerado
como conjunto de reglas sociales, admite las siguientes divisiones:
10
DERECHO CONSTITUCIONAL
a) Derecho Natural, conjunto de reglas reveladas al hombre
por la sola razn, inmutables, universales, preexistentes a toda
legislacin positiva.
b) Derecho Positivo. conjunto de reglas establecidas en un
pas determinado por el legislador.
e) Derecho Nacional, es el que rige las relaciones de los par-
ticulares entre s o con el poder pblico al cual organiza.
Si este Derecho rige las relaciones de los particulares entre
s o las de stos con las personas pblicas en materia de sim-
ple inters privado, toma el nombre de Nacional Privado; y
forman parte de este Derecho el Civil, el Comercial, el de Minas
y el Procesal Privado.
Pero si el Derecho Nacional organiza el poder pblico y re-
glamenta las relaciones de dicho poder con los particulares, to-
ma el nombre de Derecho Nacional Pblico; y forman parte de
este Derecho el Constitucional, Administrativo, Criminal y Pro-
cesal Criminal.
d) Derecho Internacional., es el que rige las relaciones entre
los Estados (al que se le agrega la denominacin de' Pblico) ;
o de los nacionales con los extranjeros o con los Estados extran-
jeros en materia de simple inters privado (al que se le agre-
ga la denominacin de Privado).
e) Derecho Escrito 'Y Derecho No Escrito. El primero es el
que ha sido formulado eXpresamente por el legislador; el se-
gundo es el que ha sido introducido por la costumbre,
3. El Derecho Pblico.-Hemos dado el concepto del De-
recho Pblico Nacional en el nmero precedente; y all dijimos
que formaban parte' de este Derecho el Constitucional y el Admi-
nistrativo.
El Estado, que se manifiesta primordialmente realizando el
Derecho. fatalmente tiene que ser objeto del mismo en cuanto
necesita del amparo de la ley para su existencia,
to y realizacin de sus fines; y al existir como persona colecti-
NOCIONES PRELIMINARES 11
va, formada por gobernantes y gobernados, la tlealizacin de los
fines de su existencia y el logro de los medios aptos para la rea-
lizacin de estos fines, crean una doble corriente de derechos y
obligaciones entre el Estado gobernante y el Estado gobernado,
derechos y obligaciones que forman la materia del Derecho P-
blico.
4. Definicin y contenido del Derecho Constitucional.
-Llmase Derecho Constitucional a aquella rama del Derecho
Pblico Nacional que determina la y organizacin
fundamental del Estado.
"El estudio del Derecho Constitucional de un Estado no pue-
de limitarse al de sus instituciones escritas.
"Estas instituciones viven sometidas a un proceso de adap-
tacin a los elementos histricos del Estado, as como a las nue
vas circunstancias que en l se presentan, provocadas principal-
mente por el movimiento incesante de las ideas. El mecanis-
mo del gobierno fluye de esta labor aparentemente impercepti-
ble, que dejando con. frecuencia intactos los rganos, modifica
sus funciones, de suerte que puedan servir en todo momento las
exigencias variables de la colectividad. Se hace as forzoso des-
cender a la realidad de la vida poltica normal para una
impresin exacta de lo que es el rgimen de un pas.
"La influencia. que en la prctica de las instituciones ejerce
el modo de ser de cada pueblo, aun su distinta manera de pensar
y. sentir, de un tiempo a otro, explica porque hay Estados que
poseyendo leyes fundamentales anlogas, aun semejantes, son
regidos de una manera muy diversa, y porque dentro de un
mismo 'pas varan los procedimientos de gobierno, sin que estas
variaciones despierten mayores resistencias.
"Un estudio verdaderamente completo de este ramo debe con-
siderar, pues, no slo el de sus instituciones, sino el modo cmo
el1as son entendidas y practicadas, es decir, su funcionamien-
to". (Roldn, "Element9s de Derecho Constitucional").
12
DERECHO CONSTITUCIONAL
5. Sus relaciones con el Derecho Acfministrativo.-El
Derecho Administrativo, que es una rama del Derecho Nacio-
nal Pblico, reglamenta las relaciones del Estado con los par-
ticulares y organiza los servicios pblicos, dictando las normas
de relaciones entre stos y con respecto a los particulares.
El campo de accin del Derecho Administrativo es tan ex-
tenso como variado, al organizar ya al personal administrativo
o de funcionarios pblicos, ya a los diversos servicios pblicos.
Las estrechas vinculaciones que existen entre el Derecho Cons-
titucional y el Administrativo, se deducen de una serie de ar-
tculos de nuestra Constitucin, de los cuales citamos slo al-
gunos: el Presidente de la Repblica administra el Estado (ar-
tculo 60); a la Administracin Provincial estn dedicados los
artculos 94 al 100; a la Administracin Comunal, los artculos
101 al 106; a la descentralizacin administrativa, el 107; al ser-
vicio de educacin, el N.O 7. del artculo 10; a los servicios de
la salud pblica o higiene, el N.O 14 del artculo 10, y a los
funcionarios pblicos los articulos 10 N.O 8., 44 N.O 5. y 72
N.O 7. y 8.
6. El Derecho Constitucional como ciencia y como ar-
te.-Puede ser el Derecho Poltico-pregurita Santa Mara de
Paredes-asunto de ciencia? El mismo autor responde a la pre-
gunta con los siguientes trminos:
"Cuestin es sta que se resuelve con slo observar que to-
dos Jos conocimientos pueden constituir ciencia, siendo confor-
mes a la realidad de su objeto, y hallndose de tal suerte rela-
cionados que se manifiesten como un todo ordenado y sistem-
tico. Estas condiciones reunen o pueden reunir los conocimientos
polticos.
"En primer trmino, el objeto sobre que versa el Derecho
Poltico es un objeto real y verdadero, que existe de por s in-
dependiente de la voluntad del sujeto; no existe el Estado por
que lo pensemos, sino que lo pensamos porque existe con an-
NOCXOMES PRELIMINARES
13
terioridad a nuestro propio pensamiento. Por otra parte, los
conocimientos poltiCos, lejos de hallarse arbitrariamente yuxta-
puestos, se enlazan, coordinndose entre s y subordinndose a
un principio superior. Todos ellos tienen de comn el ser asun-
tos de Derecho Poltico, y por consiguiente, referirse a la orga-
nizacin fundamental del Estado; bajo esta unidad, todos ellos
son diversos, no confundindose, por ejemplo, el problema de
los fines del Estado con la cuestin de las formas de gobierno;
y concilindose la unidad con la variedad, todos ellos se -armo-
nizan bajo un plan gradual y ordenado".
y el miSmo autor agrega que la Filosofa, la Historia y la
unin de ambas en una ciencia Filosfico-Histrica forman la
Enciclopedia del Derecho Poltico.
La Filosofa estudia al Derecho Poltico considerndolo como
un conjunto de principios comunes a todos los lugares, a todas
las pocas y a todos los pueblos, por cuanto nuestra razn con-
cibe una organizacin fundamental del Estado por encima de
las vicisitudes histricas. As, por ejemplo, cuando preguntamos
en absoluto y sin concretarnos a ningn pueblo, cules deben
ser los. fines del Estado, planteamos una cuestin de carcter
filosfico.
Pero en la realidad de los hechos, el Derecho Poltico se nos
ofrece actuando positivamente en pases determinados; y bajo
este aspecto observamos que la organizacin fundamental del
Estado reviste formas distintas y caracteres diversos, no con-
fundindose jams, por ejemplo, las instituciones polticas de
la Edad Media con las de la Epoca Moderna, ni las de Grecia
con las de Roma. El Derecho Poltico, considerado bajo este
aspecto, es objeto de su Historia.
La Filosofa y la Historia no son sino diversas maneras de
observar un mismo objeto: aqulla examina 10 que hay de esen
cial y permanente en las instituciones; sta lo que es accidental
y transitorio como patrimonio propio de los tiempos.
Pero como los hechos, materia de la Historia, son la encarna-
ndice
14
DERECHO CONSllTUcrON AL
cin de la idea, objeto de la Filosofa, sta preside o debe pre-
sidir el desenvolvimiento de la vida; y de aqu la necesidad de
una ciencia Filosfico-histrica que, apreciando conjuntamente
los ideales y los hechos, nos permita formarnos juicio.
Por lo que respecta al arte del Derecho Poltico, el citado au-
tor, a quien seguimos en este nmero, agrega:
((La Filosofa y la Historia, aisladas o juntamente, expresan
todo el contenido cientfico del Derecho Poltico sin salir de la
esfera del conocimiento. Pero la vida no es slo conocimiento
sino actividad; no se gobiernan los pueblos examinando princi-
pios ni criticando hechos, sino aplicando tales estudios a las ne-
cesidades reales y efectivas de la prctica. De aqu se infiere la
existencia de un arte poltico, que consiste en la aplicacin de la
ciencia a la 'Vida del Estado por medio de hechos conformes a
su naturaleza; esta aplicacin es la que verifican continuamente
los hombres de Estado haciendo extensivo tal nombre a todos los
que de algn modo dirigen los destinos pblicos".
FUENTES DEL DERECHO CONSTITU.
CIONAL
SUMARIO: 7. El Derecho consuetudinario.-8. El Derecho,Escrito: a)
Antecedentes histricos; b) Las Constituciones; e) Sus clasificacio-
nes; d) El poder constituyen,te y 105 poderes constituidos; e) Des-
arrollo del constitucionalismo.-9. Las leyes polticaIJ.-lO. La ju-
risprudencia.-ll. La doctrina.
7. El Derecho Consuetudinario.-"La costumbre es una
manera todava imperfecta de manifestarse la ley; es su primer
acto de exteriorizacin. Cuando se ha seguido y conservado du-
rante cierto tiempo cierta manera de proceder, acomodada a
todas las ocasiones en que la misma situacin se presenta, en-
tonces se convierte en una regIa, y esta regla es sencillamente
una regla consuetudinaria.
ttLa costumbre, como manifestacin del Derecho Pblico, apa-
rece en las decisiones adoptadas, en las declaraciones formula-
das, en las prcticas seguidas durante cierto tiempo por los go-
bernantes o sus agentes". (Duguit).
En Inglaterra hay ciertos textos escritos, como son la Magna
Carta, el Estatuto de taHagio non concedendo, la Peticin de
Derechos, el Bill de Derechos, el Acta de Establecimiento y una
serie ce Actas o leyes; pero el sistema de gobierno de esta na-
cin tiene como fundamento tanto los textos escritos como la
costumbre, denominada Common Law.
16
DERECHO CONSTITUCIONAL
=================:::c. __ _
Antes del ao 1789, Francia no tena constituciones escritas,
pero una serie de reglas introducidas por la costumbre se im-
ponan al Rey, quien no poda modificarlas o abrogarlas, sino
con la aprobacin de los Estados Generales. Entre estas reglas,
anotamos las siguientes: '1." El Rey no poda imponer contribu-
ciones sin el consentimiento previo de los Estados Generales;
2." El Gobierno era de monarqua hereditaria por orden de pri-
mogenitura; 3.. Las mujeres y sus descendientes estaban exclu-
dos del trono; 4." A los catorce aos el Rey era mayor de edad,
y durante su menor edad la regencia perteneca a la Rina
madre, y a falta de sta al primer prncipe de la sangre.
En Estados Unidos de Norteamrica, siguindose una costum-
bre introducida por W shington, ningn Presidente acepta la
reeleccin para un tercer perodo, despus de haber gobernado
en dos consecutivamente.
En nuestro pas, con anterioridad a la reforma constitucional
del ao 1925, era costumbre que el Presidente de la Repblica
leyese un mensaje al abrirse cada legislatura ordinaria.
8. El Derecho escrito: a) Antecedentes histricos; b) Las
constituciones; c) Sus clasificaciones; d) El Poder Constituyente
y los Poderes Constitudos; e) Desarrollo del constitucionalismo.
a) Antecedentes histricos.-Histricamente, los primeros ac-
tos escritos que ofrecen un carcter ms o menos parecido al que
predomina en las actuales constituciones se encuentran en In-
glaterra.
El texto de estos documentos y los sucesos histricos que los
motivaron, quedan expuestos en la leccin primera de nuestro
Derecho Constitucional Dogmtico.
Como antecedente histrico, tiene gran importancia la Cons-
titucin de Estados Unidos de Norteamrica.
FUENTES DE DEltECHO CONSTITUCIONAL
17
El Rey de Inglaterra, Enrique VII, di plenos poderes al ve-
neciano Juan Caboto para que hiciese viajes de descubrimientos
de tierras y tomase posesin de las no ocupadas en nombre de
la corona de Inglaterra; y en uso de esta autorizacin, Caboto
naveg por las costas del continente de Amrica del Norte, des-
de el golfo de Mxico hasta las regiones ms septentrionales.
Formado as, por el descubrimiento, el ttulo de dominio de
la Corona Britnica, llegan a Norteamrica una serie de inmi-
grados que fundan Colonias.
Estas Colonias fueron: Virginia,' Nueva Inglaterra, Massa-
chussetts, Nueva Hampshire, Maine, Connecticut, Rhode Is-
land, Maryland, New York, New Yersey, Pennsylvania, De-
Iaware, Carolinas del Norte y del Sur y Georga.
Los monarcas de Inglaterra concedieron a estas Colonias di-
versas Cartas en las que reglaban los derechos polticos y civi-
les de los colonos.
Entre estas Colonias, hay un suceso histrico con relacin a
la de Nueva Inglaterra. Introducida la reform protestante en
Inglaterra, las diversas sectas en que el protestantismo se ra-
mific se crean depositarias de la infabilidad en materia de
doctrina y se perseguan recprocamente pretextando la here-
ja en la doctrina contraria.
Una de estas sectas, perseguida por. la Reina Isabel, bajo la
proteccin de su pastor Sir John Robinson busc refugio en
Holanda, y despus de algn tiempo de permanencia en este
pas, decidi emigrar a Amrica con la esperanza de poder con-
servar la pureza de sus doctrinas, de donde les viene el nombre
de Puritanos. En plena mar, los jefes de las principales familias
proyectan unirse mediante un acuerdo, al que dan forma escri-
ta el 2 de noviembre de 1720, despus de haber llegado a Am-
rica. Este documento .es del tenor siguiente:
"Nosotros, cuyos nombres siguen, que para la gloria de Dios,
la propagacin de la fe cristiana y el honor de nuestra patria,
hemos emprendido el establecimiento de la primera Colonia so-
l
18
DERECHO CONSTITUCJON AL
bre estas lejanas riberas, convenimos en la presente, por el con-
sentimiento nuestro, y ante Dios: formarnos en cuerpo de so-
ciedad poltica con el objeto de gobernarnos y trabajar en el
cumplimiento de nuestros designios; y en virtud de esta acta
nos convenimos en promulgar leyes, actas y ordenanzas, y de
instituir, segn las necesidades pblicas, magistrados a los cuales
prometemos sumisin y obediencia".
Esta acta, trasunto de la ms pura democracia, fu imitada
por las dems Colonias.
La lucha entre las Coionias y la Metrpoli se inicia en el
ao 1765, a consecuencia de los impuestos votads por el Par-
lamento britnico. El 5 de septiembre de 1774 se reune en Fi-
ladelfia el primer Congreso de los representantes de las Colo-
nias, y acuerda reivindicar el derecho de stas para dar su con-
sentimiento a los tributos y pide el retiro de las tropas inglesas.
El 4 de julio de 1776 se lanza la Declaracin de la Indepen-
dencia.
Reunidos los delegados de doce Estados, aprobaron, en sep-
tiembre de 1787, el proyecto de la Constitucin actualmente vi-
gente, a la que despus se le han agregado algunas enmiendas.
En el perodo revolucionario de Norteamrica, hay una serie
de documentos importantes, en los cuales se condensa la filo-
sofa poltica de la poca: las diversas Cartas Coloniales otor-
gadas por las monarcas inglesas que desempearon el rol de
Constituciones escritas; las resoluciones de las asambleas colo-
niales y de los congresos continentales; los artculos de la Con-
federacin; el Acta de la Independencia y, por fin, la Constitu-
cin Federal. Y no faltaron escritores que como Samuel y John
Adams, James Otis, John Dickinson y Toms Jefferson, expu-
sieron la filosofa poltica de la poca.
En Francia, principalmente al travs de la influencia de Fran-
klin que tradujo y difundi en ese pas la Declaracin de la In-
FUENTES DE DERECHO CONSTITUClONAL
19
dependencia, las Constituciones de los Estados y otros docu-
mentos relativos a la revolucin americana, se difunden con ra-
pidez l ~ s ideas de ultramar, secundado por escritores como Tur-
got, Condorcet, Mably y Mirabeau que les prestan considerable
atencin. Por la independencia norteamericana lucharon muchos
franceses, algunos pertenecientes a la nobleza, quienes al vol-
ver a su pas se dedararon ardientes defensores de' las teoras
americanas sobre la igualdad y la libertad. Lafayette public la
Declaracin de la Independencia Americana, dejando un hueco
para una declaracin de derechos parecida, respecto del pueblo
francs.
En el ao 1788, la ciudad de Pars se vi .inundada por un
diluvio de folletos, en su mayora annimos, que desarrollaban
la filosofa revolucionaria.
Algo ms moderado que esos folletos son los Cahiers dd ao
1789. En el lenguaje poltico de la antigua Francia se denomina-
ban Cahiers a las splicas, quejas y sugerencias que cualquier
ciudadano poda redactar, y depositar en cajas especiales en los
lugares determinados de antemano y tan pronto como el Rey
hubiese expedido la orden de convocacin de los electores; y es-
tas manifestaciones contenidas en los Cahiers deban llegar has-
ta el Soberano por intermedio de los diputados a los Consejos
Generales. En las elecciones de 1789 tomaron parte seis millo-
nes de franceses; y los Cahiers de estas elecciones expresaron las
verdaderas necesidades de Francia.
Estos Cahiers resultaron, con raras excepciones; unnimes en
los siguientes puntos: 1.0 Gobierno monrquico; 2. El Reyes
inviolable y sagrado; 3. La corona es hereditaria, por lnea mas-
culina y por progenitura, en la familia de Luis XVI; 4. El
Reyes depositario del poder ejecutivo; 5. Los agentes de la au-
toridad son responsables; 6. Es necesaria la sancin real para
la promulgacin de las leyes; 7. La nacin hace la ley con la
sancin regia; 8. Es necesario el consentimiento nacional para.
contraer emprstitos y establecer impuestos; 9. Los impuestos
20
DERECHO CONSTITUCIONAl"
se establecen por el consentim1ento de los Estados Generales;
10.
0
La propiedad es sagrada; 11. La libertad individual es sa-
grada.
Otros artculos de los Cahiers, que obtuvieron inmensa ma-
yora de opinin, establecan la reunin peridica de los Esta-
dos Generales cada tres o cinco aos y la igual admisin de to-
dos los ciudadanos a todos los cargos pblicos.
Entre los escritos de la poca merece citarse el de Manuel
Jos ,conde de Sieys, titulado: "Qu es el tercer Estado?
Nada. Qu debe ser? Todo". En este folleto Sieys ataca a la
nobleza y al clero, sosteniendo que el tercer Estado de los Es-
tados Generales, o se2 el Estado Llano, deba ejercer una parti-
cipacin equitativa en el ejercicio del poder poltico, puesto que
comprenda el sector mayor y ms til de la nacin. Sigue a
Rousseau en su concepcin filosfica de la comunidad poltica,
pero se separa de l al admitir la representacin de la voluntad
general en las asambleas por medio de individuos legtimamen-
te elegidos. El procedimiento adecuado para organizar un Es-
tado, segn Sieys, es la convocatoria de una convencin nacio-
nal con el fin de formular una constitucin escrita, ley funda-
mental que no encadena la voluntad del pueblo soberano, que
puede cambiarla rLls tarde por medio de otra convencin, pero
que ata al Gobierno cuya existencia depende del texto de esa ley.
El marqus de Condorcet, en su obra "Plan de Constitu-
cin", expone, con ms detalles que Sieys, la teora de las cons-
tituciones escritas; y sostiene que la voluntad nacional puede
expresarse, adecuadamente, por medio de una convencin nacio-
nal, bajo la forma de un documento escrito.
Convocados los Estados Generales en 1789, su tercer Esta-
do, fuertemente apoyado por la opinin del pas y por su pre-
ponderancia numrica en ellos, los convierte, el 17 de junio del
mismo ao, en la Asamblea Nacional, que pasa a ser Asamblea
Nacional Constituyente al votar la primera Constitucin en las
sesiones del 3 al 14 de septiembre de 1791, que fu precedida de
FUENTES DE DERECHO CONSTITUCIONAL
21
la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,
votada el 27 de agosto de 1789.
b) Las Constituciones.-Las Constituciones escritas tienen la
ventaja sobre aqullas que son consuetudinarias en que estable-
cen con toda certidumbre las atribuciones de los diversos pode-
res y rganos del Estado y precisan las libertades polticas y
civiles.
La palabra Constitucin no se conoci antes del siglo XVII,
pues las leyes calificadas como constitucionales se las denomi-
naba antes leyes fundamentales o leyes polticas.
Podemos definir una Constitucin diciendo que es el conjun-
to de reglas que organizan los poderes pblicos y aseguran las
libertades polticas y civiles.
c) Clasificacin de las Constituciones.-Se clasifican en r-
gidas y flexibles.
Se llama rgida la Constitucin que no puede ser ni modifi-
cada ni derogada con los trmites de una ley ordinaria, sino
de acuerdo con ciertos trmites o solemnidades.
Se llama flexible aquella Constitucin que puede ser modifi-
cada o derogada con ;ltteglo a los trmites ordinarios para, la
elaboracin de Una ley cualquiera.
Se clasifican, tambin, como sumarias o desarrolladas.
Son sumarias aqullas que .se limitan a exponer los funda-
mentos de la organizacin poltica.
Son desarrolladas aqullas que, adems de exponer los fun-
damentos de la organizacin poltica, insertan disposiciones re-
lativas 'a la administracin, a la justicia y otras materias.
Las leyes constitucionales francesas de 1875 son sumarlaS y
estn expresadas en 24 artculos.
Nuestras Constituciones son desarrolladas.
La casi totalidad de los pases tienen Constituciones rgidas.
Inglaterra, en sus leyes constitucionales, ha adoptado la flexibi-
lidad.
d) Poder Constituyente y Poderes Constitudos.-Siyes, en
22
DERECHO CONSTITVCION AL
un discurso que pronunci el 2 de Thermidor del ao III en la
Convencin, dijo: "Una idea sana y til se estableci en 1788:
es la divisin del poder constituyente y de los poderes consti-
tudos, idea que junto con marcar un paso en el progreso de la
ciencia, se debe a los franceses".
Se llama Poder Constituyente aqul que tiene por objeto dar
al pas una Constitucin.
El Poder Constituyente, cuyo fin nico es dar al pas una
Constitucin, se diferencia de los dems poderes en que stos
arrancan su vida de los preceptos de la Constitucin; y son los
Poderes Constitudos.
El Poder Constituyente no es el mismo en todos los pases,
como puede deducirse de las notas sobre Derecho Comparado
que exponemos a continuacin.
Estados Unidos de Norteamrica exige que las reformas se
voten por una convencin si la piden los Poderes Legislativos
de las dos terceras partes de los diferentes Estados.
En algunos pases, como en Per y en la Unin de las Rep-
blicas Soviticas Socialistas, es Poder Constituyente la misma
Cmara Legislativa Ordinaria.
En otros pases, como en Lituania, son las Cmaras Legisla-
tivas Ordinarias, en combinacin con el referendum obligatorio.
En Portugal es el Poder Legislativo Ordinario, pero el Pre-
sidente de la Repblica, odo el Consejo de Estado y por decre-
to firmado por todo el Ministerio, puede someter a plebiscito las
enmiendas que se refieren a la funcin legislativa o a sus r-
ganos.
e) Desarrollo del Constitucionalismo.-Promulgadas las dos
primeras Constituciones, en Estados Unidos de Norteamrica
en 1787 yen Francia en 1791, la idea de las Constituciones escri-
tas se propag luego a los dems pases.
El primer pas en que se manifest el influjo de la nueva idea
de la Constitucin escrita, fu Espaa. Invadido este pas por
Napolen I, quien instal en Madrid a un Rey francs
1
su her-
FUENTES DE DERECHO CONSTIrUCION AL
23
mano Jos, los espaoles se hallaron en la alternativa de
nocerle o combatirle. Los que se unieron al rey francs fueron
los afrancesados y los que lo combatieron, los patriotas. Estos
continuaron llamando al Rey' Fernando VII, internado en Fran-
cia, idolatrado Fernando" y tuvieron. que combatir y gober-
narse sin l. La insurreccin parti de las regio.nes ms apartadas
de la Corte, sin que esto signifique olvido del 2 de mayo en Ma-
drid. El Gobierno de los patriotas se hizo primeramente' por
Juntas Provinciales, luego por una Junta Central y, por lti-
mo, por las Cortes de 1811. Las Cortes fueron convocadas brus-
camente bajo la presin del pueblo gaditano, a donde no en-
viaron representantes las provincias castellanas ocupadas por los
franceses.
La Constitucin de. Cdiz, promulgada el 19 de marzo de
1812 tom como principal modelo a Constitucin francesa
del ao 1791.
Las Cnlocias' espaolas de Amrica siguieron el ejemplo de
los patriotas de la Pennsula y se establecieron Juntas de Go-
bierno en nuestro pas, en las provincias del Ro de ia Plata y
Nueva Granada, las que promulgan algunas reglas o principios
que son bosquejos de Constituciones, las que vienen a tener rea-
lidad cuando los pases americanos obtienen su
Per en 1823, Brasil el Gobierno del Emperador Pe-
dro 1 en el mismo ao, Ecuador en 1830, Mxico en 1824, Bo-
livia en 1826, Venezuela en 1811, Colombia en 1823 y otros, se
dan sus Constituciones, las que han sido reformadas con el
transcurso de los tiempos.
9. Las leyes poIticas.-Hemos hablado de las fuentes del
Derecho Constitucional formadas por el Derecho Consuetudi-
nario y por el Derecho Escrito o Constituciones. Nos correspon-
de ocuparnos de la tercera fuente, formada por las Leyes Po
lticas.
24
DERECHO CONSTITUCIONAL
Estas leyes forman dos grupos: uno est formado por las le-
yes que interpretan algn artculo de la Constitucin, por cuya
razn forman parte de ella. El artculo 5.
0
de la Constitucin
de 1833, prohiba el ejercicio pblico de cualquier culto que
no fuese el catlico y este precepto fu interpretado por una
ley de fecha 27 de julio de 1865 que declar que los disidentes
podan practicar sus cultos dentro de edificios de su propiedad
particular.
El otro grupo de leyes polticas est formado por leyes que
teniendo una finalidad poltica, desenvuelven los preceptos cons-
titucionales. Podemos citar, entre otras: la que establece el pro-
cedimiento para optar entre la nacionalidad chilena y la extran-
jera; la que reglamenta el otorgamiento, la negativa y la can-
celacin de la carta de nacionalizacin; las que reglamentan las
garantas constitucionales; la sobre inscripciones electorales; la
ley de elecciones y otras.
10. La jurisprudencia.-Las resoluciones de los tribunales
son, tambin, fuente del Derecho Constitucional.
Si bien las resoluciones de los tribunales producen efecto
nicamente en las causas que ante ellos se ventilan, no es menos
cierto que las resoluciones uniformes, expedidas en casos an-
logos, son de importancia capital para la debida inteligencia del
texto constitucional o de las leyes polticas que forman el Dere-
cho Constitucional.
Por ejemplo, las resoluciones dictadas entre nosotros. por el
Tribunal Calificador de Elecciones, que han interpretado el sis-
tema electoral d ~ la "cifra repartidora", han sido seguidas por
los Tribunales Calificadores Provinciales en las elecciones muni-
pales, con lo que se ha establecido el sentido de los respectivos
preceptos de nuestra Ley de Elecciones.
11. La doctrina.-La doctrina, resultado de los expositores
ndice
FUENTES DE DEREcHO CONSTITUCIONAL
25
del Derecho Constitucional, por emanar de los particulares, no
tiene otra autoridad que la que pueda concederle nuestra razn.
Con todo, la exposicin de los tratadistas tiene bastante impor-
tancia, especialmente cuando trata de restablecer la verdadera
doctrina con frecuencia desconocida o desfigurada por los inte-
reses contrapuestos de los partidos polticos.
LIBRO PRIMERO
PARTE ORGANICA
(ORGANIZACION DEL ESTADO)
CAPITULO 1
DEL PODER SOCIAL
LECCIN 1
Del Estado
SUMARIO: 12. Texto legal.-13. Concepto de Estado.-14. Manifes-
tacin histrica del Estado.-15. Elementos constitutivos de la Na-
cin.-16. Diferencia entre el Estado y la Nacin.-17. De las
diversas formas del Estado.-18. Personalidad del Estado.
12. Texto legal.-El artculo 1.0' de nuestra Constitucin
dice: "El Estado de Chile es unitario. Su Gobierno es republica-
no )' democrtico representati'Vo".
Como este comprende dos ideas distintas, la de Es-
tado y Ja de Gobierno, vamos a proceder a su estudio por la
va del anlisis: en la presente Leccin nos concretaremos al es-
tudio del Estado. En la siguiente nos referiremos al Gobierno.
13. Concepto de Estado.-La palabra estado (del latn
status, stare), significa, en general, la manera de ser, la situa-
cin de una persona o cosa y las circunstancias especiales en
que estas personas o cosas se encuentran: buen estado de salud,
negocio en mal estado, etc.
30
DERECHO CONSTITUCIONAL
Pero, en este estudio, no nos interesa este significado general
de la palabra estado, sino su acepClOn ms estricta y con la
cual siempre nos referimos a diversas cuestiones relacionadas
con la idea de sociedad.
Los elementos constitutivos del Estado son: a) La poblacin;
b) El territorio; y c) El Gobierno.
a) La poblacin.-Es el conjunto de individuos que compo-
nen al Estado, conjunto que no es slo el que vive en un mo-
mento determinado, sino que comprende, adems, las generacio-
nes pasadas y venideras, que han realizado, realizan y realizarn
la unidad y continuidad histrica del Estado.
b) El territorio.-Es el lugar donde el Estado ejerce sus fun-
dones de ndole poltica y la mayor parte de sus funciones de
carcter internacional.
El territorio puede ser considerado bajo dos aspectos: natural
y jurdico.
Bajo su aspecto natural es slo la superficie terrestre que per-
tenece a un Estado dentro de determinados lmites,. que pueden
ser naturales, como los formados por montaas y ros, o jurdi-
cos, como los que se han fijado por convenios internacionales.
El segundo aspecto encierra una ficcin jurdica en virtud de
la cual forman parte del territorio los navos en alta mar y los
domicilios de los agentes diplomticos.
El Estado ejerce sobre el territorio un dominio eminente, ya
respecto de las personas que en l habitan, a las cuales puede
exigir obediencia, ya para disponer de los bienes pblicos, y aun
de los de propiedad cuando as lo requiere la conve-
niencia pblica.
c) El Gobierno.-Est formado por aquel conjunto de ins-
tituciones que tienen por misin hacer la ley (Poder Legislativo),
ejecutarla (Poder Ejecutivo) y declararla (Poder Judicial).
y desde el momento en que la poblacin se ha juntado en
un mismo territorio y ella se ha diferenciado entre poblacin
gobernada y poblacin gobernante, o sea, se ha dado un gobier-
DEL ESTADo
31
no, de estos elementos puede deducirse el siguiente concepto de
Estado: es la nacin organizada con una diferenciacin de go-
bernantes y gobernados dentro de un territorio determinado.
El anterior concepto slo toma en cuenta los elementos que
estructuran el Estado: poblacin, territorio y gobierno.
Esta sociedad organizada con los tres elementos que hemo&
indicado, tiene un fin; y este fin, o fines del Estado, dejando a
un lado divergencias de escuelas, es la realizacin del Derecho
p'-na el bien comn.
14. Manifestacin histt1ica del Estado.-Qtro atributQ
esencial del Estado es su soberana. Este concepto de la sobera-
na o. independencia es, adems, un concepto corriente e inte-
grante de la nocin de Estado.
Por lo tanto, si es atributo esencial del Estado su soberana,
!9cf'!. sociedad independientemente ha sido apta para
representar en la Historia la idea de Estado. La primera y ms
elemental de las sociedades humanas es la familia; las familias
la procreacin y forman la fratria griega y la
Slfria rO):11ana; las fratrias y las curias forman las tribus; la reu-
nin de diversas tribus form la ciudad antigua. Esta, al travs
de confederaciones y seoros de la Edad Media
J
que no son
otra cosa que agrupaciones de ciudades o ekmentos constitutivos
de nacionalidad, se convirti en el Estado moderno. Todas es-
tas agrtlpaciones humanas: familia, fatria, curia, tribu, ciudad,
en cuanto eran independientes, han representado la idea de Es-
tado.
Pero hoy en da, el Estado tiene una forma especfica que lo
distingue de todas aquellas agrupaciones humanas independien-
tes: hoy slo concebimos al Estado dentro de una N acin. Esta
idea es, por 10 dems, de consentimiento universal.
15. Elementos constituti'(:l"OS de la Nacin.-8i hoy slo
32
DERECHO CONSTITUCION A L
concebimos al Estado dentro de la agrupacin humana que se
denomina Nacin, qu elementos fonnan a sta?
En la formaci6n de una Nacin hay elementos naturales, psi-
colgicos, etnogrficos e histricos.
Es elemento natural el territorio; son elementos psicolgicos
la cultura, la religin, el idioma, la tradicin histrica; es ele-
mento etnogrfico la unidad de raza.
Ninguno de estos elementos, por s solos, pueden producir
la unidad nacional, sino que sta se nos muestra como una re-
sultante de dichos elementos "fundidos en el crisol comn de
la historia".
"En efecto, de la historia brota el sentimiento de la naciona-
lidad que es la sntesis suprema de todas las influencias indi-
cadas; sentimiento que se produce espontneamente por la co-
munidad de antecedentes polticos, de costumbres y de tradicio-
nes, de glorias y desgracias, y que es la seal ms inequvoca
de haberse formado ya una nacionalidad".
Coincidiendo con la anterior opinin, otro tratadista dice: ' ~ E l
elemento esencial de la comunidad nacional hay que buscarlo
en la comunidad de tradiciones, de necesidades, de aspiraciones.
La humanidad, se ha dicho, est formada ms de muertos que
de vivos; la Nacin est, tambin, formada, ms por muertos
que por vivos. El recuerdo de luchas emprendidas, de triunfos
alcanzados y, sobre todo, de derrotas sufridas en comn, ha con-
tribu do poderosamente a crear y a precisar la conciencia de
la solidaridad nacional. Para no citar ms que un hecho, la
Guerra de Cien Aos, y "los recuerdos imborrables que dej en
las conciencias francesas han sido una de las causas ms acti-
vas en la fonnacin del sentimiento nacional. La comuni-
dad de tradiciones ha desempeado en todos- los pases un pa-
pel capital, y en tal sentido se ha dicho, muy acertadamente,
que la Nacin es una formacin histrica".
16. Diferencias entre Estado y Nacin.-De cuanto he-
DEL EsTADO
mos manifestado se desprende que los trminos Estado y Nacin
coinciden en cuanto arpbos suponen, necesariamente, la idea de
sociedad. .
La diferencia estriba en los aspectos en que la Nacin y el
Estado consideran a la sociedad. La Nacin supone a la socie-
dad en la plenitud de sus :6.nes, la vida elltera de los asociados
en sus' mltiples y variadas manifestaciones: ciencia, religin,
industria, idioma, comercio, etc., y as decimos la religin rusa,
el comercio ingls, etc. En cambio, el Estado considera a la so-
ciedad slo en su aspecto jurdico, y en todos IQS rdenes de la
vida en cuanto son regulados por el Derecho.
Segn el concepto moderno de Estado-Nacin, no puede e x ~
tir Estado alguno sin que este desenvuelva su existencia dentro
de una Nacin, pero, a la inversa, puede existir una Nacin que
no constituya Estado, como ocurre con los judos que, aunque
diseminados por el mundo entero, estn fuertemente unidos por
sentimientos de 'religin, raza y tradicin.
Para mayor claridad de todo cuanto hemos expuesto, vamos a
refundir el concepto de Estado-Nacin en el siguiente cuadro
sinptico:
ELEMENTOS
DEL
ESTAOO
Naturales: Territorio
(Externs, o L N ' r Religi6n
. a ACION lor-
de su mam- ' Cultura
actual. mentes. Tradici6n
Etnogrficos: La Raza
Internos, o {GOBERNANTES.
de su cons-
trucci6n. GOBERNADOS.
General, declaracin y mantenimiento del
Derecho para la annona y bien general.
De finalidad Especial, su actividad, en diversas mani-
festaciones de vida, que vara segn las
Constituciones y las Doctrinas de las Es-
uelas.
34
DERECHO CONSTITUcJON AL
17. De las diversas formas de Estado.-El artculo 1.0
de nuestra Constitucin agrega que el Estado es ro unitario".
El artculo se 'refiere a la forma del Estado y esto nos lleva
a recordar la variedad de estas formas .. a fin de que el concep-
to de "unitario" sea preciso.
Estado unitario o simple, es aqul que, formando un todo in-
divisible, goza, tanto en el exterior como en lo -de una
sola soberana, que est regido por una legislacin comn y su-
jeto a una misma administracin. -
Estado de unin personal es el que consiste en la reunin bajo
el poder de un solo Jefe de Estados cada uno de los cuales tie-
ne organizacin distinta, gobierno propio y propias leyes. Esta
forma de asociacin de Estado, la ms frgil de todas, ha des-
aparecido por completo.
Inglaterra con el reino de Hanover estuvieron por unin
personal desde 1714 a 1837, poca en que subi al trono de aquel
pas la Reina Victoria. La unin se rompi debido a que en Ingla.
terra era llamada a suceder en el trono la mujer de la lnea directa
con preferencia a los varones de la lnea colateral, y en Hanover,
donde exista la ley slica, eran llamadas a la corona las mujeres
slo en defecto de varones en todas las lneas.
Desde 1825 a 1890, hubo unin personal entre el Reino de los
Pases Bajos y el Gran Ducado de Luxemburgo. En este ltimo ao
J" Reina Guillermina tom la corona de los Pases Bajos, pero no
la de Luxemburgo a consecuencia de un pacto firmado en 1873 en-
tre las diversas ramas de la familia Orange-Nassau, que estipul
que las mujeres tOmaran la corona ducal slo en el caso de no exis-
tir hombres en todas las ramas de la familia.
Blgica estuvo unida al Congo desde 1885 a 1908, poca en que
Blgica se anex a este pas.
Estado de unin real, que es la reunin de Estados, no sola-
mente por la persona de su Jefe comn, sino por una disposicin
expresa de sus Constituciones y en virtud de acuerdo internacio-
nal entre ellos. En la unin real, los Estados estn unidos bajo
DEL ESTADO
35
un mismo soberano no por un vnculo temporal, como ocurre
en la unin personal, sino por un vnculo permanente. En la
unin real, la soberana exterior de un Estadcr est absorbida
por la del otro, de manera que forman un solo Estado que en"'
va y recibe ageu"tes diplomticos y concluye tratados, ocurrien-
do lo contrario en los casos de unin personal. Cuanto a lo in-
terior, cada Estado conserva su soberana.
En 1815, Noruega, vencida por Suecia, acept la umon real que
le propuso este ltimo pas. A de este siglo se manifesta-
ro-tendencias separatistas deseando Noruega consulados distintos.
El 23 de mayo de 1905, el Parlamento Noruego acept la autono-
ma bajo este punto de vista, voto que no fu sanconado por el
Rey de Suecia. El Parlamento noruego vot la c;ducidad del So-_
berano, aprobada luego por un plebiscito y Noruega recobr su ple-
na libertad por el tratado de Estocolmo.
Otro caso de unin. real nos proporcionan Austria y. Hungra.
Bajo el punto de vista exterior, ambos Estados aparecan constitu-
una soberana unitaria, bajo un soberano que era Emperador
de Austria y Rey de Hungra. En lo interior, tena Ministerios co-
munes .. Esta unin databa desde .un ,convenio subscrito en 1867
renovable cada diez aos. La ltima renovacin se hizo en 1907 y
la unin tuvo trmino con la derrota de los imperios centrales y
la revolucin de 1918.
La Confederacin de Estados reune a varios Estados, que per-
manecen .soberanos, exterior e interiormente, salvo las restriccio-
nes que han dado origen a la misma asociacin.
La Confederacin tiene su origen, por regla general, en un
pacto, y siempre ha llevado a la Federacin.
Suiza form. una Confederacin hasta 1848; Alemania form la
Confederacin Germnica desde 1815 a 1866; los Estados ,Unidos
de Norteamrica constituyeron una Confederacin desde 1778 a
1787.
Estddo Federal sellama a la reunin de diversos Estados que
36
DERECHO CONSTITUCIONAL
tienen un gobierno central que absorbe, bajo el punto de vista
internacional, todos los Estados particulares que forman la Fe-
deracin, los cuales no son considerados como individuos sobe-
ranos.
Como las formas de Estado que hemos tratado han desapa-
recido y hoy slo tenemos Estados Federales, vamos a decir al-
gunas palabras sobre estos ltimos.
Los Estados Federales han nacido, histrica y jurdicamente,
de dos maneras distintas:
1.0 Con independencia de todo tratado, fenmeno que se pro-
duce en dos casos: (a) Cuando el Estado, unitario en un prin-
cipio, otorga a sus provincias cierta autonoma y participacin
en la creacin de los poderes del Estado. As ha ocurrido en
Estados Unidos de Mxico y Brasil, y entre nosotros por la
ley de 14 de julio de 1826 que estableci: "La Repblica de Chi-
le se constituye por el sistema federal, cuya Constitucin se pre-
sentar a los pueblos para su aprobacin"; y (b) A consecuen-
cia de un movimiento nacional, pacfico o no, efectuado fuera
de la accin de los Estados particulares. As aconteci en Sui-
za, en el ao 1848, cuando los Cantones que se haban mante-
nido apartados del movimiento, aceptaron la nueva situacin.
2. En virtud de tratados concertados entre los Estados particu-
lares. Este caso es el ms frecuente y su procedimiento ha sido
usado por Estados Unidos de Norteamrica y Argentina.
El Estado Federal trata de establecer la armona en una doble
tendencia: constituir un Estado fuerte, uno, desde el punto de
vista internacional, y asegurar en lo interior a las colectivida-
des la conservacin de ciertas particularidades nacionales. Son
dos tendencias, hasta cierto punto, incompatibles, que es preci-
so armonizar: una soberana exterior, soberanas mltiples en
10 interior.
Los lmites de este Tratado Elemental, no nos permiten estu-
diar la realizacin de esta armona o la exposicin de la natu-
raleza jurdica del Estado Federal.
DEL ESTADO
37
Son muchos 105 Esta.dos Federales y entre ellos se cuentan: Mxi-
co, Colombia, Brasil, Argentina, Venezuela, Estados Unidos de Nor-
teamrica, Suiza, Rusia. Australia se transform en Estado Fede-
ral en 19'00.
DIVlsrON DEL
ESTADO SEGUN
SUS FORMAS
Soberanos
SIMPLES O UNITARIOS
CoM- IDe unin real
PUES- De unin personal
TOS lConfederacin de Estados
t Federaci6n de Estados
Semi-soberanos) Estados Vasallos
lBstados Protegidos
18. Personalidad del Estado.-Respecto de si el Estado es
persona y la naturaleza de esta personalidad, se han sustentado
diversas teoras, que exponemos a continuacin:
Teora de Duguit.-Niega la personalidad del Estado y sos-
tiene que las teoras que la afirman se basan en simples ficcio-
nes que no se apoyan en realidades; y que la realidad, vaciada
en los grupos humanos que forman las nacionalidades, nos de-
muestra que estos" grupos estn divididos en gobernantes y go-
bernados y que aqullos dominan a stos por la fuerza, mate-
rial o moral, sin que ttulo alguno legitime. su . poder. Pero la vo-
luntad de los gobernantes carece de valor si ella no est confor-
me con los principios del derecho objetivo, entendindose por
tal todas las reglas fundadas en la solidaridad humana; y todo
hombre que ejecuta un acto conforme a esta solidaridad crea
una situacin jurdica subjetiva que debe ser respetada por los
dems. En consecuencia, la voluntad de los gobernantes es le-
gtima si guarda conformidad con las reglas del Derecho, de
donde aqulla deriva toda su autoridad.
Teora de parcialmente la personalidad
38
DERECHO CONSTITUCIONAL
del Estado, sosteniendo que es preciso distinguir entre el Esta-
do que ejecuta actos de gestin y el Estado poder pblico_ En el
primer caso, el Estado tiene una personalidad que le permite ser
propietario, acreedor, deudor, etc.; pero en el segundo carece
de toda personalidad. Sostiene que la idea de personalidad slo
es til cuando considera al Estado como sujeto de derechos, ya
que slo las personas son titulares de derechos; pero cuando el
Estado ejercita el Poder Pblico no ejercita derechos que le per-
tenezcan, sino que cumple funciones necesdrias.
Teora biolgica.-As como para Duguit la personalidad del
Estado no existe en absoluto, la teora biolgica admite esta
personalidad hasta el extremo de sostener la curiosa doctrina de
que esta personalidad es comparable a la del hombre.
Algunos partidarios de esta doctrina sostienen que el Gobier-
no es la cabeza, el ejrcito y los tribunales sus miembros y las
lneas frreas las arterias.
Otros sostienen que el individuo es la clula del Estado y la
familia y la ciudad sus ganglios nerviosos.
y no ha faltado quien sostenga que el Estado es del sexo
masculino y que lleg a la mayor edad, la edad de la virilidad
consciente", en el ao 1740.
Teora de la representacin de la persona.-Esta teora, que
acepta la personalidad del Estado, sostiene que los verdaderos
sujetos del derecho son los que se benefician con l, esto es, los
miembros del grupo. El Estado no es ms que un ser artificial
que representa a los miembros de la colectividad, ya en sus re-
laciones interiores, ya en sus relaciones exteriores.
Teora de la ficcin pura.-Desde muy antiguo el Derecho
Romano admita que las personas eran de dos especies: natu-
rales o jurdicas.
Eran personas naturales 1Qs hombres. Jurdicas aqullas que
deban su existencia a la ley.
Si podemos aceptar que el Estado sea una persona jurdica,
no se puede aceptar que esta personalidad tenga su origen en
ndice
DEL ESTADO
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la ley. El Estado, expresin jurdica de la nacin, tiene la rea-
lidad en que se desenvuelve la nacin misma, cuyos individuos
si bien desaparecen no por eso desaparece el Estado. El Estado
tiene una vida continua como es la de la colectividad que l per-
sonifica.
De aqu que algunos autores sostengan que el Estado es una
persona jurdica real, independiente en su origen de toda crea-
cin legal.
LECCION 11
Del Gobierno
SUMARIO: 19. Diversas acepciones de la voz Gobierno.-20., De las
diversas fortItas de Gobierno.-21. Gobierno representativo.-22.
Gobierno se:mirepresentativo.
19. Diversas acepciones de la voz uGobierno".-La pa-
labra rr gobierno" se emplea en diversos sentidos en Derecho Cons-
titucional; y como el. artculo 1.0 de nuestra Constitucin esta-
blece que nuestro Gobierno es rrrepublicano 'Y democrtico re-
presentativo", es cuestin previa indicar los diversos sentidos en
que se toma la palabra "gobierno" y las diversas clases de go-
bierno.
En este nmero nos referiremos a los diversos sentidos. que se
da a la palabra "gobierno" y en el nmero siguiente indicare.-
mos las diversas clases de gobiernos.
Cuando decimos que un pas tiene "un buen o un mal gobier-
no", nos referimos a la marcha general de las instituciones de
ese pas; cuando expresamos "que nuestro Gobierno ha ordena-
do formar el censo", nos referimos a lo que se l l a m ~ el Poder
Ejecutivo; cuando manifestamos "que Francia tiene un gobier-
no parlamentario", queremos significar la forma de la organi-
zacin poltica.
Del mismo modo, cuando nuestra Constitucin dice, en su
DEL GOBIERNO
41
- ,
articulo 1." que nuestro gobierno es "republicano y democrtico
representativo", hace referencia a la forma de la organizacin
poltica; y cuando el artculo 71 establece que rr al Presidente
est confiad4 la administracin y gobierno del Estado", se refie-
re al Poder Ejecutivo, poder que el Presidente, dentro de las fa-
cultades le corresponden constitucionalmente, tiene que ejer-
cer dentro de la fotm4 de "gobierno republicano y democrtico
representativo" .
20. De las -diversas fqnnas de Gobierno.-Para compren-
der, en toda su amplitud, los trminos "republicano, democrti-
co y representativo" que emplea el artculo 1." de nuestra Cons-
titucin, debemos indicar cules son las diversas formas de Go-
biernos.
En su "La Poltica", Aristteles se expresa en los si-
guientes trminos: habremos de examinar las diversas
formas de gobierno y las diferencias que tienen entre s. Consta,
pues, que aquellos gobiernos que tienen cuenta con la comn
utilidad, -son buenos y rectos, segn justicia perfecta y absoluta;
pero aqullos donde solamente se pretende el bien y utilidad de
los que rigen, todos son gobiernos malos y viciosos". (Captu-
lo IV). En el Captulo V, despus de clasificar como formas
perfectas de gobierno, por estar encaminados al bien comn: el
reino, gobierno de uno; el de pocos, que llama aristocracia y el
.. -,- -
gobierno' de toda la comunidad, que llama pblico gobierno,
. agrega: "Las quiebras y viciosos gobiernos que a los ya dichos
corresponden, son: al reino, la tirana; a la aristoctacia, la oli-
garqua; y al gobierno pblico, la democracia. Porque la tira-
na es seoro de uno encaminada a la utidad del que es se-
or; y la oligarqua es seoro enderezado al provecho de ricos
y poderosos; y la democracia es seoro enderezado al provecho
de los ms necesitados y gente popular; pero ninguno de ellos
se dirige a lo que conviene a todos comnmente". En el Li-
bro x, hablando de las diversas formas de reinos, dice que
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Esparta tiene un reino muy conforme a la ley, mientras que al-
gunos reinos de los brbaros son muy idnticos a la tirana, y
que aqul "algunas veces es heredado y otras se da por eleccin".
En el siglo XIII, tuvo Aristteles a su ms hbil comenta-
dor en Santo Toms de Aquino, quien, siguiendo a aqul, dis-
tingui un rgimen bueno de otro malo. El primero lo divide
en democracia, aristocracia (optimates) y monarqua, segn lo
detenten muchos, unos pocos o uno solo. Paralelamente, el go-
bierno injusto lo divide en Tirana, Oligarqua y Demagogia,
es decir en gobierno injusto de uno solo, o de pocos, o del pue-
blo. Hasta aqu la doctrina de Santo Toms es repeticin de la
doctrina aristotlica, pero completa esta teora estableciendo la
forma mixta de gobierno, que expone en los siguientes trminos:
"Teniendo esto en cuenta, se ve que la mejor organizacin de
un poder se realizar cuando uno solo es colocado por su vir-
tud a la cabeza de todos los dems, y debajo de l hay otros
a quienes por su virtud se da tambin autoridad; tomando to-
dos de esta manera parte en el gobierno, porque estos magistra-
dos subalternos pueden ser elegidos de entre todos y son elegi-
dos por todos. Tal sera un Estado en que se estableciese una
buena combinacin de monarqua en cuanto preside uno; de aris-
tocracia, en cuanto que a muchos se les constituye magistrados
por su virtud y de democracia, o poder popular, en cuanto que
los magistrados pueden ser elegidos de entre el pueblo y los
elige el pueblo".
A partir de esta poca, los escritores de la Edad Media si-
guieron ya -la divisin aristotlica, ya la forma mixta propuesta
por Santo Toms.
Desde Montesquieu y siguiendo a este autor, un nuevo pun-
to de vista se pone en juego para clasificar los gobiernos: aten-
der ms bien a un principio interno que los informa que al n-
mero de personas que detenten el poder. Sin embargo, Montes-
quieu no est libre de la influencia de Aristteles, pues deca
que las clases de gobierno eran tres: republicanos (aristocracias
DEL GOBlER.NO
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y democracias), monrquicos y despticos; que la moderacin
es el principio de la aristocracia; la virtud, el de la democracia;
el honor, de la monarqua 'y el temor, el del depotismo. Como
se ve, a la divisin de Aristteles le aade el gobierno desptico,
que no es forma de gobierno, sino una forma de
corrupcin del poder, y considera la aristocracia ms bien como
forma republicana que monrquica; pero su idea de clasificar
los gobiernos segn un principio interno ha tenido muchos imi-
tadores, siendo muy comn la distincin fundada en la esfera
de accin de los mismos, ilimitada o limitada en mayor o me-
nor grado por la libertad individual.
Para concluir, diremos que en cuanto a la forma orgnica, el
gobierno puede clasificarse como monarqua o repblica. En la
monarqua se personifica la soberana en un individuo deter-
minado, rey o emperador; en la repblica la soberana no se ha-
lla personificada en individuo alguno determinado. En la monar-
qua, 'el cargo de jefe del Estado es, por naturaleza, heredita-
rio y permanente; y en la repblica, este cargo es electivo, y
temporal.
Hacemos un resumen de cuanto hemos expuesto en el siguien-
te cuadro sinptico:
CLASIFlCAcrON DE LAS FORl\1AS DE GOBIERNO
1. Porel nmero de
personas que detentan
el poder'
1I.10NRQUICO, cuando la suprema autoridad resi-
de en una sola persona. (Su corrupci6n: la Ti-
rana).
Aristocrtico, cuando el poder re-
POLIRQUICO, side en un grupo escogido. (Su
cuando la auto- corrupci6n: la Oligarqua).
ridad reside en Democrtico, cuando el poder re-
varias personas. side ene! pueblo. (Su corrupcin:
la Demagoga).
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