UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA FACULTAD DE CONTADURA

RESUMEN DE DERECHO COMERCIAL

JORGE ARMANDO CORREDOR HIGUERA

BOGOT D.C. 2007

UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA FACULTAD DE CONTADURA

PREPARACIN DE EXAMEN DE ESTADO PARA LA EDUCACI N SUPERIOR ECAES

MDULO DE DERECHO COMERCIAL

ESTRUCTURA GENERAL DEL CODIGO DE COMERCIO (Dec. 410/71)

Libro primero. DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS ASUNTOS DE COMERCIO Libro segundo. DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES Libro tercero. DE LOS BIENES MERCANTILES Libro cuarto. DE LOS CONTRATOS Y LAS OBLIGACIONES MERCANTILES Libro quinto. DE LA NAVEGACION Libro sexto. PROCEDIMIENTOS

1. CUALES SON LAS FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL COLOMBIANO?

Ley imperativa. Estipulaciones contractuales Ley dispositiva o supletiva Costumbre mercantil Ley civil propiamente dicha (derecho comn) Costumbre internacional o tratados internacionales no ratificados Principios generales del derecho La jurisprudencia

2. QUINES SON COMERCIANTES?

Segn el artculo 10. C.Co: Son comerciantes las personas que profesionalmente se ocupan en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles. La calidad de comerciante se adquiere aunque la actividad mercantil se ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuesta persona, En este punto hay que distinguir entre: 1. La realizacin de conductas profesionales. 2. Realizacin de actos de comercio. Artculo 20 del C.Co. De manera que lo que otorga a una persona la calidad de comerciante es el hecho de realizar actos de comercio de manera habitual, pues si una persona realiza operaciones mercantiles espordicas u ocasionales no puede considerarse como comerciante, an cuando dichas operaciones se encuentren sujetas a las normas mercantiles.

a. Capacidad: artculo 12 del CCo: Toda persona que segn las leyes comunes tenga capacidad para contratar y obligarse, es hbil para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes sean incapaces, son inhbiles para ejecutar actos comerciales. b. Inhabilidades especiales para ejercer el comercio, directamente o por interpuesta persona. (Si ejercen actos de comercio estos son vlidos, pero estn expuestos a penas pecuniarias.) 1. Ley 222/95, Art. 153. Administradores 2. Funcionarios pblicos 3. Porque la Ley o una decisin judicial as lo disponga 4. Inhabilidad sobreviviente c. Prueba de la calidad de comerciante: Actualmente en el Cdigo de Comercio no existe una regla, por cuanto la prueba es libre. Se debe probar el ejercicio de los actos de comercio. Sin embargo, para las sociedades la nica prueba es la certificacin de la Cmara de Comercio, aunque en estricto sentido la prueba es la escritura pblica. Se prueba solamente la cuestin fctica: ejercicio de actividades de comercio.

d. Presuncin de la calidad de comerciante (Art. 13 C.Co.): Se presume que una persona es comerciante en los siguientes casos: 1. Cuando se halle inscrita en el registro mercantil; 2. Cuando tenga establecimiento de comercio abierto, y 3. Cuando se anuncie al pblico como comerciante por cualquier medio.
e. Prdida de la calidad de comerciante 1. Por el retiro voluntario 2. Por la muerte 3. Por Incapacidades o inhabilidades sobrevivientes

3.

CULES SON LOS ACTOS DE COMERCIO?

Existe una enumeracin establecida en el artculo 20 del CCo, la cual es declarativa ms no constitutiva. A su vez, el artculo 23 del CCo seala que cuales actos jurdicos no son comerciales.

Se estable un criterio objetivo y subjetivo

4.

CULES SON LAS OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES?

El artculo 19 del CCo., seala unas obligaciones mnimas que debe cumplir todo comerciante. Art. 19. C.Co.- Es obligacin de todo comerciante: 1. Matricularse en el registro mercantil; 2. Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley exija esa formalidad; 3. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones legales; 4. Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y dems documentos relacionados con sus negocios o actividades; 5. 5. Subrogado. Ley 222 de 1995. 6. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.

El registro mercantil

Artculo. 26.- El registro mercantil tendr por objeto llevar la matrcula de los comerciantes y de los establecimientos de comercio, as como la inscripcin de todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley exigiere esa formalidad. Art. 30. C.Co.- Toda inscripcin se probar con certificado expedido por la respectiva cmara de comercio o mediante inspeccin judicial practicada en el registro mercantil. Cmo deben matricularse? Art. 31. C.Co.- La solicitud de matrcula ser presentada dentro del mes siguiente a la fecha en que la persona natural empez a ejercer el comercio o en que la sucursal o el establecimiento de comercio fue abierto. Tratndose de sociedades, la peticin de matrcula se formular por el representante legal dentro del mes siguiente a la fecha de la escritura pblica de constitucin o a la del permiso de funcionamiento, segn el caso, y acompaar tales documentos. El mismo plazo sealado en el inciso primero de este artculo se aplicar a las copropiedades o sociedades de hecho o irregulares, debiendo en este caso inscribirse todos los comuneros o socios. Art. 32. C.Co.- La peticin de matrcula indicar:

1. El nombre del comerciante, documento de identidad, nacionalidad, actividad o negocios a que se dedique, domicilio y direccin, lugar o lugares donde desarrolle sus negocios de manera permanente, su patrimonio lquido, detalle de los bienes races que posea, monto de las inversiones en la actividad mercantil, nombre de la persona autorizada para administrar los negocios y sus facultades, entidades de crdito con las cuales hubiere celebrado operaciones y referencias de dos comerciantes inscritos, y 2. Tratndose de un establecimiento de comercio, su denominacin direccin y actividad principal a que se dedique; nombre y direccin del propietario y del factor, si lo hubiere, y si el local que ocupa es propio o ajeno. Se presumir como propietario del establecimiento quien as aparezca en el registro. Quines deben inscribirse o matricularse? Art. 28. C.Co.- Debern inscribirse en el registro mercantil: 1. Las personas que ejerzan profesionalmente el comercio y sus auxiliares, tales como los comisionistas, corredores, agentes, representantes de firmas nacionales o extranjeras, quienes lo harn dentro del mes siguiente a la fecha en que inicien actividades;

2. Las capitulaciones matrimoniales y las liquidaciones de sociedades conyugales, cuando el marido y la mujer o alguno de ellos sea comerciante; 3. La interdiccin judicial pronunciada contra comerciantes; las providencias en que se imponga a estos la prohibicin de ejercer el comercio, la posesin de cargos pblicos que inhabiliten para el ejercicio del comercio, y en general, las incapacidades o inhabilidades previstas en la ley para ser comerciante; 4. Las autorizaciones que, conforme a la ley, se otorguen a los menores para ejercer el comercio, y la revocacin de las mismas; 5. Todo acto en virtud del cual se confiera, modifique o revoque la administracin parcial o general de bienes o negocios del comerciante: 6. La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y los actos que modifiquen o afecten la propiedad de los mismos o su administracin; 7. Los libros de contabilidad, los de registro de accionistas, los de actas de asambleas y juntas de socios, as como los de juntas directivas de sociedades mercantiles; 8. Los embargos y demandas civiles relacionados con derechos mutacin est sujeta a registro mercantil;

9. La constitucin, adiciones o reformas estatutarias y la liquidacin de sociedades comerciales, as como la designacin de representantes legales y liquidadores, y su remocin. Las compaas vigiladas por la Superintendencia de Sociedades debern cumplir, adems de la formalidad del registro, los requisitos previstos en las disposiciones legales que regulan dicha vigilancia, y 10. Los dems actos y documentos cuyo registro mercantil ordene la ley.

Para recordar
*Las finalidades del registro mercantil pueden resumirse de la siguiente manera: publicidad, oponibilidad, autenticidad, proteccin del nombre comercial, probatoria y sancionatoria. * Los tres grandes registros que existen son: Registro mercantil. Se subdivide en el Registro de Matrcula Comercial y los libros del registro Mercantil. Registro nico empresarial. Cobija el registro de proponentes y el registro de pequeas y medianas empresas (Pymes). Registro de entidades sin nimo de lucro, cooperativas y asimiladas.

5.

QU ES UN TTULO VALOR?

Esta definido en el artculo 619 del CCo. : Es todo documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que de l resulta.

6.

CUALES SON LAS GENERALIDADES DE LOS TTULOS VALORES?

Generalidades de los ttulos valores

Requisitos

Caractersticas

Circulacin

* Mencin del derecho que se incorpora. * Firma de quien lo crea.

* Incorporacin * Literalidad * Autonoma * Legitimacin

* Al portador * A la orden * Nominativo

a. Requisitos:
1. La Mencin del derecho: a. Debe constar por escrito. Quiere decir que el derecho debe mencionarse en algo. b. El escrito debe ser indivisible. El derecho que se incorpora debe ir en un solo escrito, no se puede escindir de tal manera que se rompa con ello la literalidad del derecho incorporado en l y tambin la prestacin que debe cumplir el deudor. c. Debe estar en castellano. La mencin del derecho que se haga en el escrito debe ser en este idioma; sin embargo, cuando se expresa el derecho en idioma diferente, como el ingls o el francs, es necesario hacer la traduccin pero siempre atendiendo el sentido que se les da a las palabras en el idioma castellano, es decir el documento se traduce a esta lengua. d. No exige formulas o expresiones sacramentales. e. Contenido del Derecho: En el escrito debe mencionarse adems el derecho que se incorpora en l. por ejemplo, una suma determinada de dinero, como en el caso de una letra.

f.Debe mencionarse la cantidad .El artculo 623 del C. Co dispuso que cuando hay diferencia entre las cifras y las palabras, siempre prevalecer la escrita en stas pero de valor menor. 2. Firma del Suscriptor Toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de una firma puesta en el ttulo valor. La firma es la expresin del nombre del suscriptor o de alguno de los elementos que lo integran, o de un signo o smbolo que se utiliza para identificarse personalmente. 2.1 Firma en blanco. Consiste en que una persona la estampa en un documento que no ha sido previamente llenado, para que un tercero lo llene y lo convierta en un ttulo valor. Deben para ello coexistir dos elementos, la intencin de convertir el documento en ttulo valor al momento de entregarlo y el obedecimiento de quien lo recibe de llenarlo segn las instrucciones del suscriptor. 3. Lugar de cumplimiento Es el sitio donde el tenedor del ttulo - valor va exigir la prestacin incorporada en l. si no se pacta expresamente, se entender que el pago se realizar en el domicilio del suscriptor del ttulo.

b. Caractersticas:

El artculo 619 del Cdigo de Comercio, establece algunas caractersticas que identifican y definen a los ttulos valores: literalidad, legitimacin, incorporacin y autonoma. INCORPORACION. Incorporar es tomar cuerpo, materializarse; en este caso el derecho, que es una cosa incorpora, se materializa cuando se consigna en el ttulo, formndose tal vinculacin que se confunde el derecho con el mismo ttulo. La forma de probar el derecho es con el ttulo original. LA LITERALIDAD. De la expresin literal se deriva el alcance del derecho y la obligacin consignados, de tal manera que las partes originarias o futuras que intervengan en la relacin cambiaria, ya sea para adquirir o transferir el ttulo saben a que atenerse, conocen perfectamente el derecho o la obligacin a la que se someten, pues la literalidad les da certeza y seguridad en sus transacciones. AUTONOMIA. Significa que la posicin jurdica de las partes y los derechos que se transfieren en la serie de relaciones cambiarias generales por el proceso de circulacin de un ttulo - valor, son independientes entre si.

LA LEGITIMACION. Se refiere a la facultad que tiene el titular del derecho incorporado al documento para ejercerlo, es decir, transferirlo a ttulo oneroso, o a ttulo gratuito como en el caso de una donacin, o simplemente darlo en garanta de otra obligacin, como sucede con la prenda de ttulos - valores, o darlo en usufructo. Depende de la Ley de circulacin, o sea que si se trata de ttulos nominativos, estar legitimada para ejercer esa facultad de que estamos tratando la persona cuyo nombre aparezca a un mismo tiempo en el texto del ttulo y en el registro que para tal efecto lleve el creador del mismo; en tratndose de ttulos a la orden, estar legitimada aquella persona que tenga la calidad de endosatario y que adems posea el ttulo; y en los ttulos al portador simplemente aquella persona que lo posea.

c. Circulacin:

A.

Ttulos a la orden: artculo 651 del CCo.

Los ttulos-valores expedidos a favor de determinada persona, en los cuales se agregue la clusula "a la orden" o se exprese que son transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se indique su denominacin especfica de ttulo-valor sern a la orden y se transmitirn por endoso y entrega del ttulo. ENDOSO: Escrito accesorio e inseparable del ttulo valor, por medio del cual el acreedor cambiario transfiere el dominio del mismo a un tercero, lo entrega para su cobro o lo da en garanta de una obligacin. B. Ttulos Nominativos: artculo 648 del CCo El ttulo-valor ser nominativo cuando en l o en la norma que rige su creacin se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevar el creador del ttulo. Solo ser reconocido como tenedor legtimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el registro de ste. La transferencia de un ttulo nominativo por endoso dar derecho al adquirente para obtener la inscripcin de que trata este artculo. C. Ttulos al portador. Artculo 668 del CCo

Son ttulos al portador los que no se expidan a favor de persona determinada, aunque no incluyan la clusula "al portador", y los que contengan dicha clusula. La simple exhibicin del ttulo legitimar al portador y su tradicin se producir por la sola entrega.

7.

QU ES UNA SOCIEDAD?

Se entiende por contrato de sociedad, segn lo establecido por el artculo 98: Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados

REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD Esenciales (existencia) Pluralidad de socios Aporte de los asociados Reparto de utilidades Animus societatis De fondo (validez) De forma

Capacidad legal Consentimiento Objeto lcito Causa lcita

Celebracin del contrato Solemnidad del contrato Inscripcin en Ca. Y Ccio. Vigilancia estatal

Clases de sociedades

Nmero de socios

Administracin

Representaci n del capit al

Limitada

Mn. 2, Mx. 25

Colectiva De personas (Intuitus person ar um)

Junta de socios Mn. 2

Cuota in

S. En C. S.

Mn. 1 gestor y Mx. 25 comandit arios

Repres lega

Annima

Mn. 5

Asamblea gral. de accionistas

8 .
De capital (Intuitus rei)

Mn. 1 gestor y 5 comandit arios

Junta directiva

Q U

Representante legal S. En C x A.

ES LA PROPIEDAD INDUSTRIAL? QU SON LOS DERECHOS DE AUTOR?

Hay que partir del concepto que en ambos casos estamos frente a derecho inmateriales, en los cuales se distingue un ingrediente patrimonial y otro moral. Ahora bien, la diferencia entre ambos fenmenos se establece por el objeto sobre el cual versan. La propiedad intelectual comprende las creaciones del espritu, bellas artes en general. A contrario censu, la propiedad industrial ampara las innovaciones tecnolgicas que tienen una aplicacin industrial, fabricacin en serie o a gran escala. La propiedad intelectual es declarativa, y la propiedad industrial es atributiva o constitutiva.

a.

Propiedad industrial

El nombre comercial. Las personas jurdicas deben plasmarlo en el documento de su constitucin y, por lo tanto, debe ser registrado. Sirve para identificar al establecimiento de comercio. El nombre comercial o razn social es el que designe el empresario como tal. Las siglas que, por mandato legal, se agregan al nombre definen el tipo de sociedad y la clase de responsabilidad. De acuerdo con el Art. 190 de la Decisin 486/00:

Las marcas. De acuerdo con la Decisin 486/00, Artculo 134.- A efectos de este rgimen constituir marca cualquier signo que sea apto para distinguir productos o servicios en el mercado. Podrn registrarse como marcas los signos susceptibles de representacin grfica. La naturaleza del producto o servicio al cual se ha de aplicar una marca en ningn caso ser obstculo para su registro. Podrn constituir marcas, entre otros, los siguientes signos: a) las palabras o combinacin de palabras; b) las imgenes, figuras, smbolos, grficos, logotipos, monogramas, retratos, etiquetas, emblemas y escudos; c) los sonidos y los olores; d) las letras y los nmeros; e) un color delimitado por una forma, o una combinacin de colores; f) la forma de los productos, sus envases o envolturas; g) cualquier combinacin de los signos o medios indicados en los apartados anteriores.

La Patentes es un privilegio de explotacin monopolstica que la ley concede al inventor en retribucin o como compensacin a su aporte creativo. Aqu se est frente a invenciones que llevan al desarrollo econmico y tecnologa. Como tal cuenta con los siguientes requisitos: a. Novedad absoluta. Debe ser algo nuevo y original que no exista. b. Nivel inventivo. Lo anterior quiere sealar que su resultado no es obvio ni que sea derivado del estado de la ciencia. c. Aplicacin industrial. Explotacin industrial.

Los modelos de utilidad es la nueva forma que mejora, desde el punto de vista funcional, un objeto de uso prctico, es decir, se le da una utilidad a una cosa que antes no tena. El diseo industrial es la apariencia particular de un producto que resulta de cualquier reunin de lneas o combinacin de colores, o de cualquier forma externa bidimensional o tridimensional, lnea, contorno, configuracin, textura o material, sin que cambie el destino o finalidad de dicho producto. Ejemplo: el diseo de la botella de Coca- Cola. El know how el cual es un saber especializado, secreto y profesional, que se traduce en economa de costos, ahorro de tiempo y dinero, mayor eficiencia, productividad y calidad
Propiedad industrial Propiedad intelectual (Der. De autor)

Decisin 486 de 2000

Ley 23/82 y Decisin 351/93

Similitudes

Diferencias

1. Bienes inmateriales 2. Derechos de creacin 3. Temporales 4. Contienen normas supranacionales 5. Proteccin civil y penal Prop. industrial

Prop. intelectual

*Procesos y productos industriales. * Proteccin por 20 aos. * Inscripcin: Naturaleza constitutiva o atributiva. * Org. Adtvo. SIC.

* Creaciones arts * Se proteje dur autor y 80 aos m artsticas y literar * Inscripcin declarativa. * Organo Adtvo Derechos de Auto

9.

QU ES UN ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO?

S e entiende por establecimiento de comercio Se entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes organizados

por el empresario para realizar los fines de la empresa. Una misma persona podr tener varios establecimientos de comercio, y, a su vez, un solo establecimiento de comercio podr pertenecer a varias personas, y destinarse al desarrollo de diversas actividades comerciales. Se puede concluir que el establecimiento de comercio es una universalidad de hecho para la consecucin de un fin determinado.

Elementos del establecimiento de comercio

Los bienes que conforman el establecimiento de comercio estn contemplados en el Art. 516. C.Co.- Salvo estipulacin en contrario, se entiende que forman parte de un establecimiento de comercio: 1. La ensea o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios; 2. Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artsticas que se utilicen en las actividades del establecimiento; 3. Las mercancas en almacn o en proceso de elaboracin, los crditos y los dems valores similares; 4. El mobiliario y las instalaciones; 5. Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenacin, el derecho al arrendamiento de los locales en que funciona si son de propiedad del empresario, y las indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el arrendatario;

6. El derecho a impedir la desviacin de la clientela y a la proteccin de la fama comercial, y 7. Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento, siempre que no provengan de contratos celebrados exclusivamente en consideracin al titular de dicho establecimiento.

Elementos materiales muebles: 1. Las mercancas 2. El mobiliario y las instalaciones. Elementos inmateriales: 1. El nombre comercial. 2. Las marcas. 3. Los contratos de arrendamiento. 4. El derecho a impedir la desviacin de la clientela.