EL ABC de EL DERECHO AMBIENTAL

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1. Cuando se habla de derecho ambiental, de qu estamos hablando? Para efectos prcticos, estamos hablando de la regulacin aplicable a la proteccin y conservacin del medio ambiente y de prevencin y lucha contra la contaminacin. Por medio ambiente, no debemos limitarnos a pensar en zonas alejadas como la Amazona, la Reserva de Paracas, o similares. El medio ambiente sujeto a regulacin se extiende en todo el territorio nacional, y por lo tanto, tambin incluye a las ciudades. En lneas generales, podemos establecer diversos elementos naturales que son sujetos de regulacin ambiental, tales como el aire, el agua, el suelo, la flora y la fauna, as como distintas actividades humanas como la generacin de residuos, el uso de sustancias peligrosas, la generacin de ruidos, el uso de recursos naturales, etc. Asimismo, tambin se incluyen como parte del derecho ambiental, la regulacin aplicable a temas sociales como la participacin

La presente seccin fue elaborada por los doctores Miguel Rostagno Flores y Gregory Kalafatovich Galvez. La presente seccin fue elaborado de acuerdo a la legislacin nacional vigente sobre la materia al 31 de marzo de 2008.

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ciudadana, la proteccin de restos arqueolgicos, y la proteccin de comunidades nativas o campesinas. 2. Que es un EIA y qu incluye? El estudio de impacto ambiental o EIA, es un documento que contiene, valga la redundancia, un estudio cientfico, social y econmico respecto de una determinada actividad y su relacin con el entorno natural en el que se ubicar. En este sentido, un EIA se exige cuando una actividad tendr un efecto (positivo o negativo) en el medio ambiente y se requiere que un estudio detallado sirva de instrumento para que la autoridad gubernamental correspondiente pueda evaluar si autorizar dicha actividad o no. A grandes rasgos, un EIA tendr los siguientes cuatro temas: Una descripcin de la actividad que se realizar (por ejemplo: construccin de una planta, operacin de una mina, perforacin de un pozo, etc.) y el detalle de la misma. Una descripcin detallada del lugar y del medio ambiente en el que se llevar a cabo la actividad o que ser (o podra ser) afectado por la actividad. El detalle de los impactos que tendr (o podra tener) la actividad en el lugar (por ejemplo: contaminacin de suelos, emisin de gases, reduccin de caudales de agua, tala de rboles, etc.). Un plan para evitar los impactos ambientales, o de no ser posible, minimizarlos. Este plan tambin establecer la forma en la cual se llevar a cabo el monitoreo de los impactos.

Un EIA es necesario para nuevas actividades o para modificaciones a actividades existentes, ya sea por reubicacin, aumento de capacidad, o cambios de tecnologa o procesos, entre otros.

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3. Cundo se requiere de un PAMA? Un Programa de Adecuacin y Manejo Ambiental o PAMA, no es igual que un EIA. Mientra que el EIA es aplicable para actividades nuevas o cambios a actividades existentes, el PAMA es requerido para actividades que se encuentran en curso pero que, debido a una nueva norma legal, deben adecuarse a los nuevos requisitos legales. Por lo tanto, si bien el PAMA tendr algunos aspectos similares al EIA, su diferencia principal es que busca establecer una serie de compromisos y un cronograma de actividades que debern ser cumplidos para que la actividad logre cumplir con la nueva legislacin. Es decir, en este caso, lo nuevo es la legislacin, no la actividad. 4. Para qu son los dems instrumentos de gestin ambiental (DIA, EA, DAP, etc.)? Actualmente, la regulacin ambiental est en manos de distintos ministerios, los cuales establecen distintos instrumentos (con distintos nombres) para lograr fines bastante similares (sino iguales) a los de los EIA o los PAMA. Como es lgico, no tiene sentido que cualquier actividad nueva tenga que contar con un EIA sin tomar en consideracin su magnitud, mas an considerando que el costo de elaborar un EIA puede ser bastante alto. Por dar un ejemplo: no es lo mismo una fbrica de pan en una zona industrial que una fbrica de cemento cerca de una reserva nacional. Por lo tanto, en unos casos se requerirn de estudios bastante detallados, mientras que en otros, el nivel de detalle no tiene que ser tan riguroso. As pues, existen distintas opciones de instrumentos de evaluacin ambiental, como la Declaracin de Impacto Ambiental, una Declaracin Jurada de Impactos Ambientales, un Estudio de Impacto Ambiental Semidetallado, etc. En cada norma de los distintos sectores se establecen cundo corresponde cada uno de estos documentos. Por otro lado, el mismo criterio se aplica para la adecuacin a nuevas normas. Al publicarse una norma que establece nuevos requisitos ambientales, es posible que la actividad en curso est cumpliendo con la legislacin nueva o que por su magnitud, su cronograma de adecuacin no tenga que ser tan riguroso. Para

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estos efectos, en el caso del Ministerio de la Produccin, se requiere de un Diagnstico Ambiental Preliminar o DAP. 5. Quin aprueba un EIA o PAMA? El EIA, PAMA y dems instrumentos de gestin ambiental son aprobados por la autoridad ambiental competente. Esta autoridad es la que regula la actividad desarrollada por la empresa. Sin embargo, existen casos en los que una empresa realiza ms de una actividad. Para estos efectos, se establece que ser competente la autoridad que corresponda a la actividad que genere mayores ingresos brutos anuales para la empresa. As, por ejemplo, si para una nueva planta de harina de pescado se requerir de la construccin de una carretera de varios kilmetros, el Ministerio de Transportes y Comunicaciones (que por lo general regula la construccin de carreteras) no ser la autoridad ambiental competente pues ello no generar para la empresa pesquera mayores ingresos brutos anuales que la produccin de harina de pescado. Sin embargo, es importante tener presente que ello no significa que el Ministerio de la Pesquera no solicitar la opinin tcnica del Ministerio de Transportes y Comunicaciones, como rgano especializado en el tema de construccin de carreteras. Es ms, en algunos casos, las normas legales exigen que otras autoridades den un informe tcnico favorable para que se pueda aprobar el instrumento de gestin ambiental. 6. Una vez que tengo un EIA o PAMA aprobado, debo elaborar uno nuevo despus de cierto tiempo? Como se mencion anteriormente, se requiere de un EIA nuevo en el caso de cambios sustanciales en las actividades establecidas en el EIA o PAMA original. Cada sector, en su regulacin ambiental, establece cundo se requiere de un nuevo instrumento ambiental, ya sea por reubicacin, por aumento de capacidad instalada, por implementacin de nuevas tecnologas, o por cambios en el ambiente. Esto responde a que la autoridad ambiental aprob el EIA

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o PAMA inicial sobre la base de determinada informacin; si dicha informacin ha cambiado sustancialmente, se requiere de una nueva aprobacin. 7. Quin puede elaborar un EIA u otros instrumentos de gestin ambiental? En general, deben ser elaborados por consultores especializadas y registrados en el ministerio correspondiente. En algunos casos, el registro como consultor ambiental autorizado para elaborar EIAs requiere contar con un equipo multidisciplinario compuesto de bilogos, ingenieros ambientales, socilogos, ingenieros forestales, etc. Sin embargo, en ciertos casos, instrumentos de gestin ambiental para actividades pequeas o que no tienen impactos ambientales significativos pueden ser elaborados por la misma empresa que pretende realizar la actividad, estando sujeta a que la autoridad ambiental competente posteriormente determine que se requiere de un instrumento de gestin de mayor detalle y, consecuentemente, la intervencin de un consultor ambiental registrado. 8. Qu autoridades estn involucradas en el tema ambiental? Como se mencion, la autoridad ambiental competente es el ministerio que regula la actividad (por ejemplo: el Ministerio de Energa y Minas para operaciones petroleras, o el Ministerio de Pesquera para actividades de pesca, etc.). Sin embargo, es importante tener presente que, si bien en algunos casos el ministerio correspondiente es la autoridad ambiental y tiene facultad para aprobar o desaprobar un EIA, la supervisin y fiscalizacin puede estar en manos de una institucin distinta. Este es el caso del Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y Minera, OSINERGMIN. Asimismo, existen algunas autoridades que, por su naturaleza, tiene facultades para regular actividades de manera trans-sectorial. As, por ejemplo, una empresa minera que opera un policlnico, no slo tiene que responder al Ministerio de Energa y

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Minas, sino tambin al Ministerio de Salud. De igual manera, la Direccin General de Capitanas y Guardacostas del Per, DICAPI, est facultado para sancionar a las empresas que contaminan ros navegables 9. Qu obligaciones establece la Ley General del Ambiente para las empresas? Ninguna. La Ley General del Ambiente, Ley 28611 es la principal norma ambiental en el Per y busca servir de marco para que los distintos sectores y organismos de fiscalizacin se encaminen en una misma direccin. Es decir, esta ley establece obligaciones para el Estado Peruano, no para las empresas. La idea es que, sobre la base de esta ley, los organismos reguladores y fiscalizadores en materia ambiental uniformicen procedimientos y que haya una gestin ambiental a nivel nacional ms alineada. 10. Qu son y en qu se diferencia un LMP de un ECA? Empecemos por el significado de los acrnimos: LMP significa lmites mximos permisibles (en algunas normas referidos como niveles mximos permisibles) y ECA significa estndares de calidad ambiental. En ambos casos se refieren a niveles mximos establecidos por normas legales en base a lo que el Estado Peruano considera ambientalmente aceptable. Mientras que los LMPs regulan los mximos a ser emitidos desde un punto especfico de emisin (por ejemplo: la chimenea de una fbrica, un ducto de desage, etc.), los ECAs se aplican al cuerpo receptor (el aire, el agua o el suelo) en general. En este sentido, una cosa es el humo que descarga el tubo de escape de un vehculo y otra cosa es el nivel de contaminacin del aire en Lima Cercado. Mientras que un LMP podr ser fcilmente exigible al contaminador, lo mismo no sucede con los ECAs, pues por lo general se hace bastante difcil individualizar al responsable de que el aire, en general, est por encima de los niveles deseados. Considerando que en el Per no se han establecido LMPs para todas

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las actividades, es fundamental no mezclar estos dos conceptos o buscar aplicar los niveles establecidos en un ECA como LMP. 11. Cules son los principios del Derecho Ambiental? El Derecho Ambiental tiene varios principios, sin embargo, a continuacin mencionamos los que pueden tener mayor incidencia en actividades empresariales: a. Principio precautorio: este principio establece que cuando hayan indicios razonables de riesgo de dao grave o irreversible a la salud o al ambiente, no se debe considerar la falta de certeza absoluta como una razn para postergar la adopcin de medidas necesarias para impedir la degradacin del ambiente. El ejemplo ms comn al respecto es el caso de las antenas de telefona celular; si bien no se ha comprobado con certeza cientfica absoluta que las radiaciones que emiten hacen dao a la salud de las personas, ello no debe ser obstculo para que se evite su cercana a las personas pues hay indicios razonables de que ese puede ser el caso. b. Principio de la prevencin: este principio establece que se deben tomar acciones para prevenir daos o riesgos al medio ambiente. En este sentido, se busca prevenir en vez de remediar o resarcir daos, mas an considerando que en algunos casos, el dao ambiental puede ser irreparable (por ejemplo: la extincin de una especie de flora o fauna, la contaminacin del agua y la muerte de miembros de una comunidad nativa, etc.) c. Principio contaminador-pagador: este principio establece que quien contamina est obligado a pagar el dao ambiental ocasionado. Como en algunos casos la prevencin del dao o riesgo ambiental no funciona, es necesario establecer que quien realiz actos de contaminacin debe pagar por ello, ya sea mediante actividades de remediacin o mediante el pago de multas o indemnizaciones. d. Principio de desarrollo sostenible: mediante este principio se busca que las actividades que se realicen hoy no sean

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llevadas a cabo de manera tal que pongan en riesgo u ocasionen daos a las generaciones futuras. 12. Qu son las reas naturales protegidas? Las reas naturales protegidas o ANPs son espacios de tierra o mar delimitados por el Estado Peruano para ser protegidos debido a que se ha determinado que tienen una importancia en materia ambiental. Las ANPs se clasifican en: 1) parques nacionales (como el parque nacional Huascarn), 2) santuarios nacionales (como los Manglares de Tumbes), 3) santuarios histricos (como Macupicchu), 4) reservas nacionales (como Paracas), 5) refugios de vida silvestre (como los Pantanos de Villa), 6) reservas comunales (como la reserva comunal Machiguenga), 7) reservas paisajsticas, 8) bosques de proteccin y 9) cotos de caza. 13. Est prohibida la actividad empresarial dentro de un rea natural protegida? Depender del tipo de rea natural protegida. Las reas naturales protegidas clasificadas como de uso indirecto no permiten actividades que modifiquen el ambiente natural, tales como la extraccin de recursos naturales. Son clasificadas como de uso indirecto los parques nacionales, los santuarios nacionales y los santuarios histricos. Sin embargo, es importante considerar que, por un tema de seguridad jurdica, el establecimiento de un ANP debe respetar las actividades autorizadas que se venan llevando a cabo antes de dicho establecimiento. 14. Todas las empresas deben cumplir con el mismo nivel de exigencia ambiental? No. Determinados sectores han desarrollado ms su regulacin y fiscalizacin en materia ambiental. As, por ejemplo, el Ministerio de Energa y Minas tiene diversos reglamentos ambientales que

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comprenden actividades desde que se explora minerales hasta que se cierran operaciones y que se aplican a todas las operaciones mineras en territorio peruano, mientras que el Ministerio de la Produccin nicamente cuenta con un reglamento de proteccin ambiental y por ahora solamente tiene determinadas actividades bajo fiscalizacin. 15. Adems de las normas peruanas (leyes y reglamentos), existen tratados internacionales que afecten a las empresas en el Per? Los tratados internacionales ratificados por el Per no generan obligaciones especficas para el empresario peruano. Al ser el tratado un acuerdo entre dos estados, las obligaciones establecidas son aplicables nicamente al Estado parte. En este sentido, los tratados internacionales ambientales (por ejemplo: Protocolo de Kyoto, Convenio de Estocolmo, Convenio de Basilea, etc.) establecen obligaciones para el Per. Corresponde al Estado Peruano que dichas obligaciones se plasmen en leyes aprobadas por el Congreso de la Repblica o reglamentos emitidos por el Poder Ejecutivo. 16. Qu establece el TLC con los Estados Unidos de Norteamrica respecto del tema ambiental? En general, el captulo referido a temas ambientales del Tratado de Libre Comercio entre Per y los Estados Unidos de Norteamrica establece que cada pas se obliga a hacer cumplir su respectiva legislacin ambiental a las empresas ubicadas en su territorio. Es decir, el Per se compromete a hacer que las normas ambientales peruanas (no las norteamericanas) se cumplan en el Per. Este tratado no significa una importacin de los requisitos ambientales de los Estados Unidos a las empresas peruanas; simplemente que cada pas haga cumplir con lo suyo. Es decir, el TLC no crea nuevas obligaciones para los empresarios peruanos.

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17. Para qu sirve un sistema de gestin ISO 14001? Los sistemas de gestin ambiental, tales como ISO 14001, son procedimientos, formatos, metodologas y estndares que quienes los implementan establecen para verificar que estn, valga la redundancia, gestionando sus impactos ambientales y mejorando en trminos ambientales. La idea general es que la empresa identifique sus impactos ambientales y establezca procedimientos internos y funcionarios responsables para eliminarlos o reducirlos, as como buscar mejorar la calidad ambiental de sus operaciones. Es importante tener presente que la implementacin de estos sistemas de gestin es voluntaria y no hay una intervencin de la autoridad ambiental competente en su fiscalizacin. Por lo tanto, el contar con una acreditacin ISO 14001 no significa que la empresa no contamina o que cumple con toda la legislacin ambiental. Un acreditacin del sistema de gestin ambiental ISO 14001 simplemente indica que la empresa cuenta con un mecanismo para identificar y buscar resolver sus temas ambientales. As, por ejemplo, una empresa puede estar contaminando el medio ambiente pero, en aplicacin de su sistema de gestin ambiental, est cumpliendo con el procedimiento que estableci para resolver dicha situacin.

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