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UNIVERSIDAD SANTO TOMS CARRERA DE DERECHO DERECHO ADMINISTRATIVO Profesor: Jorge Alvarez Vsquez

TRABAJO ANLISIS DE LA SENTENCIA DEL DOMIC BEZIC CON FISCO

ROSSANA BUZZO V AO DE DERECHO UST

De los hechos Doa Maja Domic Bezic [madre], Mirko Boris Jordn Herrera [hijo]y Jorge Humberto Jordn Herrera[hijo] interponen demanda de Indemnizacin de perjuicios, en contra del Fisco de Chile por la ejecucin de Mario Jordn Domic, en el Regimiento Arica de esta ciudad; quien el da 12 de septiembre de 1973 fue llamado por un bando militar, presentndose voluntariamente a la Comisarla de Carabineros en Ovalle, donde fue detenido e incomunicado; fue trasladado a La Serena el del 18 de septiembre de 1973, lugar en el que da 18 de octubre se celebrara un Consejo de Guerra, audiencia que no se realiz. Posteriormente la familia se entera por el abogado Gustavo Rojas, el da 17 de octubre, que haba sido fusilado. No fueron entregados sus restos. En el mes de noviembre de 1998 y por orden del Juez don Nicanor Salas, fue exhumado y entregado por el Instituto Mdico Legal. Los hechos fueron Investigados por la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, creada por decreto supremo N 3.365 de 25 de abril de 1990, conocida como el "Informe Rettig", que seala: 1. que se acredit la presencia en la zona de una comitiva especial llegada desde Santiago1, con el resultado de que quince prisioneros fueron ejecutados por agentes del Estado al margen de todo proceso legal, no mediando tiempo entre la llegada de la comisin y de la revisin de los casos por un Consejo de Guerra ajustado a derecho; que ante el hecho de haberse celebrado un supuesto Consejo de Guerra, no existi derecho de defensa, sin posibilidad de efectuar descargos ni tampoco hubo presencia de abogados; que el Sr. Jordn, se present a la Comisara de Carabineros de Ovalle, estuvo detenido un da, luego permaneci bajo arresto domiciliario y el 16 de septiembre, fue nuevamente detenido, conducido al Regimiento de La Serena y de all a la crcel; que la Jefatura de Plaza emiti un comunicado de prensa informando que el da 16 de octubre de 1973, a las 16,00 horas fue ejecutado Jorge Jordn Domic, conforme lo dispuesto por Tribunales Militares en tiempos de guerra, formulando el cargo de haber ocultado una cantidad de quince armas, abundante municin con la intencin de atacar a Carabineros de Ovalle, el da 17 de septiembre 1973, concluye la Comisin se form la conviccin de que las quince ejecuciones constituyen una violacin a los derechos humanos atribuibles a agentes del Estado y habiendo reconocido el Estado de Chile, la calidad de vctima de violacin de sus derechos humanos en la muerte de don Jorge Jordn Domic, le ha causado un profundo dolor en su madre e hijos, siendo la causa de su muerte el terrorismo de Estado, por el solo hecho poltico del pensamiento, no de accin, por lo que entablan la presente accin.

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Del conflicto normativo La principal controversia normativa versa sobre: 1. La aplicacin e interpretacin de las normas generales de prescripcin del derecho comn versus la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra sealados por la convencin de Ginebra, en aplicacin extensiva a la responsabilidad civil. 2. La compatibilidad de los beneficios otorgados por la ley 19.123 con la indemnizacin solicitada, puesto que los familiares de detenidos desaparecidos y ejecutados polticos hablan recibido una reparacin mediante dicha norma, por lo tanto, no correspondera al Estado indemnizar por la misma causa a los que presentaran demandas civiles Este conflicto se ilustra sucintamente en la obra de Elizabeth Lira, Polticas de Reparacin, Chile, 1990 2004: El 15 de mayo de 2002, la Corte Suprema dicta sentencia de reemplazo en este caso en que la Corte de Apelaciones de La Serena haba confirmado el fallo de primera instancia, acogiendo la demanda de indemnizacin por perjuicios y dao moral causado por la muerte de Jorge Jordn Domic. La Corte Suprema consider que la accin indemnizatoria se encontraba prescrita y que la pensin de reparacin recibida, de acuerdo con la ley 19.123, "impeda a los actores reclamar del Fisco la indemnizacin perseguida en su demanda".2 Esta posicin fue reiterada hasta el ao 2008, donde la Corte Suprema realiza un avance trascendental para la proteccin y satisfaccin del derecho fundamental a la reparacin de las vctimas de violaciones a los derechos humanos3 a propsito del caso sobre el homicidio calificado de Fernando Vergara Vargas. Rol N 6308-2007

La Caravana de la Muerte es el nombre que recibi una comitiva del Ejrcito de Chile que recorri el pas en 1973, que por orden de Augusto Pinochet tena la misin de agilizar y revisar los procesos de los detenidos tras el golpe militar. El general Sergio Arellano Stark, fue nombrado "Oficial Delegado del Comandante en jefe del Ejrcito y Presidente de la Junta de Gobierno" para "acelerar procesos y uniformar criterios en la administracin de justicia" de los prisioneros 2 LIRA, Elizabeth; Polticas de Reparacin, Chile, 1990 2004. Lom ediciones, Santiago. 2005
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Corte Suprema: Caso sobre el homicidio calificado de Fernando Vergara Vargas. Rol N 6308-2007. Sentencia de fecha 8 de septiembre de 2008.
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Considerando 19.

Posicin jurdica que sostienen las partes La demandante sostiene: 1. que el Acta de Constitucin de la Junta de Gobierno, DL N 1 de 11/09/1973, declar que la Junta en ejercicio de su misin garantizar la plena eficacia de las atribuciones del Poder Judicial, respetar la Constitucin y las Leyes de la Repblica, en la medida en que la situacin del pas lo permita para el mejor cumplimiento de los postulados que ella se propone. Al encontrarse vigente la Constitucin de 1925 el detenido debi ser juzgado de los tribunales del crimen. 2. que de acuerdo a la legislacin dictada por la junta de Gobierno, el DL N 3, se estableci el estado de sitio en todo el territorio de la Repblica y debi entenderse por tal, conforme al DL N 5, en "estado o tiempo de guerra". 3. que el Estado suscribi la Convencin de Ginebra que regula el tratamiento a los prisioneros de guerra, y en su art 130 seala que son infracciones graves al presente convenio el homicidio, tortura y tratos inhumanos y ninguna de las partes contratantes podr exonerarse a s misma de responsabilidades Incurridas por ella en virtud de estas infracciones. El Estado por medio de sus agentes ha violado las normas legales vigentes para los estados de excepcin, no siendo la responsabilidad civil prescriptible. 4. que de estimarse no aplicable la Convencin de Ginebra, el Cdigo Civil en su art 2514 la establece desde que la obligacin se hubiere hecho exigible y en este caso sera exigible desde el mes de noviembre de 1998, fecha de la exhumacin, ya que all se estableci un acto ilegal que causaba un dao. 5. que el art 38 de la CPR de 1980 establece que cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades podr reclamar ante los tribunales que determine la ley. Esto tambin se estableci en el proyecto de Constitucin del ao 1811, la Constitucin de 1822, de 1923, 1925 y 1980, normas suficientes para hacer efectiva la responsabilidad del Estado y de ah el principio informador segn el cual todo dao causado por el Estado debe ser Indemnizado. Fisco de Chile, a travs del Consejo de Defensa del Estado, sostiene: 1. el contenido del Informe de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, sin desconocer su fuerza moral, no fue elaborado en base a una Investigacin jurisdiccional, por lo tanto no constituye plena prueba y el Estado no puede dar por acreditados estos hechos que deben ser legalmente probados. 2. que la accin indemnizatoria se encuentra prescrita, porque don Jorge Jordn falleci el 16 de octubre de 1973 y el art 2332 del Cdigo Civil establece un plazo para perseguir la responsabilidad extracontractual de cuatro aos, contado desde la perpetracin del acto, la que no admite suspensin y han transcurrido ms de 25 aos. 3. que para el caso de estimarse no aplicable la norma del art 2332, la accin indemnizatoria se encuentra extinguida por prescripcin ordinaria de 5 aos, en conformidad a los art 2524 y 2525 del Cdigo Civil. 4. que la prescripcin reguarda el valor de seguridad y certeza jurdica; la imprescriptibildad excepcional y requiere declaracin explcita y pretender que la responsabilidad del Estado lo sea, crea situaciones extraordinariamente graves, absurdas y perturbadoras y por tanto la accin debi impetrarse antes del 16 de octubre de 1978. 5. que los principios generales de legalidad y responsabilidad en los rganos del Estado, que contempla el art 6 de la CPR, posterior a los hechos, no establecen la imprescriptibilidad, por el contrario los inc 3 de los art 6 y 7 se refieren a la responsabilidad que determine la ley o que la ley seale. 6. que la prescripcin, no exculpa la responsabilidad ni suprime el derecho a la indemnizacin, sino que pone un lmite en el tiempo, no divisndose conflicto alguno entre la CPR o los tratados Internacionales y la regulacin que efecta el Cdigo Civil. Habra conflicto en caso que los textos prohibieren la prescripcin o el derecho Interno no admitiere la reparacin por la va judicial oportunamente formulada. 7. que en relacin a que el art 38 inc 2 de la CPR consagrara la existencia de un estatuto especial de responsabilidad del Estado, se seala que los hechos ocurrieron con anterioridad a la vigencia de la CPR. La responsabilidad que se origina y sanciona es la responsabilidad extracontractual del Estado por ilcitos tpicos como la falta de servicio o falta de personal que establece el art 44 de la ley N 18.575. 8. que los actores han tenido derecho a los beneficios de la ley 19.123, entre ellos una pensin de reparacin, bonificacin compensatoria, beneficios mdicos, educacionales; la reparacin del dao moral a las vctimas se desprende del mensaje enviado al Congreso y las prestaciones que en la ley 19.123 se establecieron son indemnizatorias, siendo su motivacin la circunstancia de encontrarse prescrita la mayora de las acciones civiles, por lo anterior es excluyente de otras indemnizaciones, tanto porque sus beneficios son renunciables como por cuanto la ley slo lo hace compatible con otras pensiones 9. que en caso de estimarse procedente la indemnizacin debe considerarse la renta mensual vitalicia, a la Sra. Domic y al menos intelectualmente deber rebajarse del valor que se fijare; en cuanto al monto deber tenerse en consideracin la existencia del dao invocado, ponderado en justicia y equidad y debe guardar relacin con la realidad jurdica, nacional y econmica del pas.

Acerca de la decisin del Tribunal Respecto de la responsabilidad extracontractual del Estado y de la prescriptibilidad de las acciones El fundamento de la responsabilidad extracontractual del estado est en disposiciones de rango constitucional, y legal, todas propias del mbito del derecho pblico [ej: Art 38, inc 2, de la CPR, cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por el Estado podr reclamar ante los tribunales de justicia; Art 4 de la ley de Bases Generales de la Administracin, N 18.575; el Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la administracin en el ejercicio de sus funciones] La responsabilidad del Estado es un tema de bases de la institucionalidad, as, para abordar el deber de reparar a las vctimas, se deben considerar las normas constitucionales y los tratados internacionales sobre derechos humanos suscritos y vigentes. La vida, integridad fsica o libertad ambulatoria de una persona son derechos que se hallan protegidos por los art 4, 5 y 7 de la Convencin Americana sobre DDHH y por los n 1 y 7 del art 19 de la CPR y los daos causados por parte de los agentes del Estado en su contra constituyen un tipo de violacin que crea el deber de responder ante la comunidad internacional y a la vctima. La Convencin Americana ratificada por Chile y vigente en su por la va del artculo 5 inciso 2 de la CPR seala la existencia del deber de reparar que se le impone a todo estado que haya sido responsable de violar alguno de los derechos fundamentales de la persona humana garantizados por esta. As se incorporan al derecho nacional de las obligaciones contempladas en los instrumentos internacionales que recogen principios generales del derecho humanitario, entre ellas la obligacin de indemnizar ntegramente los daos cometidos por violaciones de los derechos humanos, la que adquiere rango constitucional. La prescripcin extintiva de las acciones no puede decidirse sobre la base de las disposiciones del CC, que son aplicables a delitos civiles comunes, representando un estatuto jurdico insuficiente para la comisin de crmenes de lesa humanidad y la consecuente necesidad de reparacin, que deben estarse a las normas que emanan del derecho internacional de DDHH y del ius cogens o reglas imperativas de derecho internacional, que deben tener una aplicacin preferente, segn el mandato del artculo 5 de la carta poltica, por sobre las disposiciones de derecho interno que permitan eludir responsabilidades al Estado; ello considerando la Convencin de Viena, sobre derecho de los Tratados, vigente en Chile desde el 27/01/1980, que dispone en su art 27 que los Estados no pueden invocar su derecho interno para eludir sus obligaciones internacionales, y que de hacerlo, cometen un ilcito que compromete su responsabilidad internacional. Luego, la Convencin Americana sobre DDHH, dispone en su artculo 63.1 que cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en esta Convencin, la Corte dispondr Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada, ello seala una obligacin constitucional para el Estado, de indemnizar por la comisin de crmenes de lesa humanidad; por lo tanto la accin civil de perjuicios por la comisin de crmenes de lesa humanidad es imprescriptible, no tan slo debido a que las normas de derecho internacional, sino tambin debido a la necesidad de justicia de establecer un mismo estatuto jurdico de imprescriptibilidad para perseguir las responsabilidades penales y civiles que emanan del hecho. Cabe agregar el eterno voto disidente del Sr. Ministro Haroldo Brito a propsito de una sentencia de la CS rol n 363-2010, de 1 de septiembre de 2010 que seala: La violacin de derechos humanos es algo que debe ser recogido por los principios del derecho internacional de los derechos humanos. Esto porque el fenmeno de transgresin a los derechos humanos es algo muy posterior a la Codificacin Civil. Por su parte, la accin indemnizatoria de responsabilidad extracontractual del Estado no es de ndole patrimonial, sino que de ndole humanitaria. Respecto de la incompatibilidad de la indemnizacin con los beneficios de la ley 19.123 Reproducimos parte de la sentencia del caso porvenir emanada del 22 juzgado civil de Santiago rol C_62_2011, por ser en todo coincidente con nuestra opinin: La ley N 19.123, que crea la Corporacin Nacional de Reparacin y Conciliacin, Establece Pensin de Reparacin y Otorga otros Beneficios a favor de las Personas que seala, ha establecidos medios voluntarios a travs de los cuales el Estado chileno ha intentado reparar los daos ocasionados a las personas declaradas vctimas de violaciones a los derechos humanos o de violencia poltica, pero sin que deba entenderse una incompatibilidad entre estos resarcimientos y aquellos que legtimamente y por la va jurisdiccional pretendan las vctimas. El propio artculo 4 de la ley dispone que en caso alguno la Corporacin podr asumir funciones jurisdiccionales propias de los Tribunales de Justicia ni interferir en procesos pendientes ante ellos. No podr, en consecuencia, pronunciarse sobre la responsabilidad que, con arreglo a las leyes, pudiere caber a personas individuales, lo que deja de manifiesto el pleno resguardo a la garanta constitucional de acudir a los tribunales de justicia cuando se estime que existe un dao que no ha sido reparado ntegramente. La ley en parte alguna estableci una incompatibilidad entre los beneficios que otorga e indemnizaciones de perjuicios establecidas en sede judicial, no existiendo motivo alguno para presumir que dicho estatuto se dict con el nimo de indemnizar todo dao moral sufrido por las vctimas de derechos humanos. Los medios voluntarios asumidos por el Estado y fijados en la ley singularizada, en modo alguno importan una renuncia o prohibicin para que las vctimas acudan a la sede jurisdiccional a fin que sta, por los medios que

autoriza la ley, declare la procedencia de una reparacin por dao moral. En consecuencia, los beneficios establecidos en la ley N 19.123 y 19.980 no resultan incompatibles con la reparacin material del dao moral.

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