Cmo enfrentar amenazas a la conservacin?

Gua legal ambiental para titulares de reas de conservacin privada Autores: Luisa Ros Jos Luis Escurra Edicin: Jos Luis Escurra Agradecimientos: Carla Bayona Simy Benzaqun Alan Diaz Alan Snchez Eddy Pea Jos Vargas Diseo y Diagramacin: Grupo Creativo SAC Impresin: Grupo Creativo SAC Sociedad Peruana de Derecho Ambiental www.spda.org.pe www.conservacionprivada.org Prol. Arenales 437, Lima 27 PER Telfonos (511) 422-2720 / 441-9171 Fax (511) 442-4365 Tiraje: 500 ejemplares Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2011-12068 Todos los derechos reservados. Se prohbe toda reproduccin parcial o total de esta obra, a travs de medios mecnicos o electrnicos, sin la autorizacin escrita del autor. Publicado con el apoyo de la Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional (USAID, por sus siglas en ingls), bajo los trminos del Acuerdo de Cooperacin RLA-A-00-06-00072-00. Los contenidos son responsabilidad de los autores y no necesariamente reflejan los puntos de vista de USAID o del Gobierno de los Estados Unidos.

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Amenazas desde el Estado A. Superposicin de derechos y ausencia de una poltica de ordenamiento territorial uniforme 1. Acuerdo previo con el propietario de las tierras 2. Ejercer responsablemente el derecho a la participacin ciudadana en los procesos de evaluacin de estudios de impacto ambiental 3. Participar en la elaboracin e implementacin de la Zonificacin Ecolgica y Econmica en la regin B. Promocin de industrias extractivas y actividades de alto impacto 1. Formular oposicin en el procedimiento de titulacin minera 2. Denuncia administrativa ante el OEFA por infracciones ambientales 3. Denuncia penal ante la Fiscala C. Actuaciones del Estado a travs de decisiones normativas y administrativas 1. Los procesos constitucionales para defender la legalidad ANEXOS Flujograma del Proceso Penal en el nuevo Cdigo Procesal Penal Flujograma del Procedimiento Administrativo Sancionador Procedimiento administrativo para la servidumbre minera

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Artculo 66.- Recursos Naturales

Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal.

Artculo 88.- Rgimen Agrario

El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. Garantiza el derecho de propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o en cualquiera otra forma asociativa. La ley puede fijar los lmites y la extensin de la tierra segn las peculiaridades de cada zona. Las tierras abandonadas, segn previsin legal, pasan al dominio del Estado para su adjudicacin en venta.

reas de Conservacin Privada

Cuando el propietario de un predio tiene la voluntad y est comprometido con la conservacin del patrimonio natural del pas, puede solicitar el reconocimiento de un rea de Conservacin Privada (ACP). A travs de esta figura, el Estado reconoce que el rea contribuye a complementar la cobertura del Sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado - SINANPE, aportando a la conservacin de la diversidad biolgica e incrementando la oferta para investigacin cientfica y la educacin. As mismo, representa una oportunidad para el desarrollo del turismo especializado y de otros usos compatibles del bosque como tal, gracias a sus especiales caractersticas ambientales, biolgicas, paisajsticas, entre otras. La solicitud de reconocimiento es presentada voluntariamente por una persona natural o jurdica (comunidad campesina o nativa, empresas, asociaciones, entre otras) , al Servicio Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado - SERNANP, del Ministerio del Ambiente. En la solicitud, el propietario puede comprometerse sobre la totalidad del predio o parte del mismo, por un perodo de diez (10) aos o ms, que se pueden ir renovando sucesivamente, o incluso a perpetuidad. Para el reconocimiento del ACP, es necesario que el ttulo de propiedad se encuentre debidamente inscrito en los Registros Pblicos. Tambin se debe elaborar un expediente tcnico que al ser aprobado se convertir en el primer Plan Maestro del ACP. Para su elaboracin es necesario contar con informacin biofsica del rea como son: especies de fauna y flora presentes, paisajes y cuerpos de agua, etc. Todo ello permite identificar los valores de conservacin del rea propuesta como ACP. El reconocimiento del predio como ACP implica mayor seguridad jurdica sobre el rea y, en principio, capacitacin y asistencia tcnica legal orientada a la gestin para su conservacin, promocin de la iniciativa en las pginas web de SERNANP, as como respaldo en los trmites para solicitar apoyo financiero de terceros a fin de conseguir donaciones, prstamos y crditos para el desarrollo de proyectos compatibles.

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Amenazas desde los privados

Las principales amenazas que deben enfrentar los titulares de ACP por actividades incompatibles al interior de sus reas son:

Deforestacin por roce y quema para agricultura y/o ganadera

La despoblacin forestal o deforestacin se define como el cambio permanente del uso del suelo forestal para otros usos tambin permanentes, por ejemplo, a travs del roce y quema de bosques. Esta actividad de origen humano tiene por finalidad generar nuevos espacios abiertos donde desarrollar actividades agrcolas y/o ganaderas, ya sea para ampliar una chacra existente o para instalar una nueva. Tambin est la quema, como prctica agrcola tradicional en la sierra y trasladada a la selva por los colonos andinos. En ella, se provoca el fuego de forma consciente para limpiar el terreno, expulsar alimaas, fertilizar los suelos con las cenizas, entre otras. Pero la justificacin principal es econmica, pues quemar resulta ms barato que desbrozar o fertilizar, pero la productividad de la tierra declina con cada quema y el riesgo de que resulte ms intensa (caliente) o ms extensa es muy probable, causando daos irreversibles. En ambos casos se corre el riesgo de producir incendios forestales difciles de ser controlados y que en la Amazona, donde se ha vuelto comn, puede generar la prdida de especies de plantas, animales, bacterias, hongos y protozoos, as como de los procesos ecolgicos que mantienen un ecosistema. Por ejemplo, el humo que se genera tiene un impacto directo sobre polinizadores importantes como las abejas, cortando su capacidad de accin en el procesos ecolgico correspondiente. A una escala mayor, debe considerarse que la quema de bosques produce emisiones de dixido de carbono (CO2), un gas de efecto invernadero que contribuye al calentamiento global que produce el cambio climtico. A continuacin examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado:

1. Suscribir acuerdos de conservacin con vecinos

Los acuerdos de conservacin son contratos civiles a travs de los cuales se materializa el compromiso de las partes por construir y mantener una relacin de beneficios mutuos, a travs del cumplimiento de obligaciones vinculadas a la conservacin de los recursos y proteccin de la biodiversidad a cambio de incentivos o beneficios econmicos o de otra ndole que estaran articulados a un mecanismo de financiamiento a largo plazo. Los Acuerdos de Conservacin se celebran por escrito, siendo deseable que en ellos se definan de manera expresa, clara y concisa: el objeto del contrato, incluyendo el objeto de conservacin; los actores que lo suscriben; las acciones y beneficios que estos proveern, es decir, los compromisos y obligaciones de cada una de las partes; las amenazas que se enfrentan; las penalidades ante el incumplimiento de las condiciones pactadas; el tiempo de duracin del contrato; y, las modalidades para la renovacin y continuidad de estos. En el Per existen dos referentes en base a los cuales se puede ejemplificar los mbitos de implementacin de los Acuerdos de Conservacin; el Bosque de Proteccin Alto Mayo BPAM en la regin San Martn y los bosques de Polylepis del Callejn de Conchucos en la Regin Ancash. Para mayor informacin al respecto, puede revisarse: Conservation International. Conservation Stewards Program. Conservation Agreements: Helping people choose conservation (Acuerdos de Conservacin: Ayudando a las personas a elegir la conservacin). Brochure. Washington D.C. 2011.

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Sociedad Peruana de Derecho Ambiental. Manual de Herramientas Legales para la Conservacin. Iniciativa para la Conservacin Privada y Comunal. Lima, 2011.

2. Denuncia penal ante la Fiscala

En el Cdigo Penal se ha tipificado un delito donde encuadra la conducta de deforestar por roce y quema para agricultura y/o ganadera: Artculo 310.- Delito contra los bosques o formaciones boscosas: castiga la destruccin, quema, dao o tala de bosques o formaciones boscosas, cuando no cuenten con permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por autoridad competente. En su forma agravada, recogida en el artculo 310-C, se castiga al responsable de la afectacin con crcel de entre cinco (5) y ocho (8) aos cuando el delito sea cometido, entre otros, al interior de reas de conservacin privada, tierras de comunidades nativas o campesinas o pueblos indgenas, debidamente reconocidas por la autoridad competente. Artculo 202.- Usurpacin: castiga con pena privativa de la libertad (crcel) no menor de uno (1) ni mayor de tres (3) aos a quien acta de cualquiera de las siguientes formas: Destruye o altera los linderos de un inmueble para apropiarse de todo o parte del mismo. Despoja a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real, a travs de la violencia, la amenaza, el engao o el abuso de confianza. Turba la posesin de un inmueble con violencia o amenaza.

Quin puede denunciar por delitos ambientales?

La potestad para formular denuncias por infracciones ambientales en el Per ha sido regulado con carcter general por la Ley General del Ambiente, que en su artculo IV del Ttulo Preliminar reconoce que: toda persona tiene el derecho a una accin rpida, sencilla y efectiva, ante las entidades administrativas y jurisdiccionales, en defensa del ambiente y de sus componentes, velando por la debida proteccin de la salud de las personas en forma individual y colectiva, la conservacin de la diversidad biolgica, el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, as como la conservacin del patrimonio cultural vinculado a aquellos. As pues, queda claro que el titular del ACP afectada, as como a cualquier persona le asiste el derecho para que de manera responsable pueda formular denuncias, lo que podra hacerse ante la polica o ante el Ministerio Pblico.

La denuncia formulada debe incluir la narracin de los hechos, la identidad del denunciante y, de ser posible, la individualizacin del responsable. Ello tiene por finalidad que el Fiscal tome conocimiento del caso concreto y proceda con las investigaciones pertinentes para el esclarecimiento de los hechos y la responsabilidad penal, reuniendo mayores elementos probatorios que le permitan entablar una denuncia fiscal ante el Juez para dar inicio al proceso penal. De conformidad con lo dispuesto en la Ley N 29263, que modific el artculo 149 de la Ley General del Ambiente, se exige un informe previo, conocido como informe fundamentado, sobre la infraccin de la normativa ambiental, como condicin para el ejercicio de la accin penal. El Decreto Supremo N 004-2009-MINAM, estableci que la autoridad ambiental competente responsable de la elaboracin del informe fundamentado es la autoridad ambiental sectorial, as como los organismos reguladores o de fiscalizacin competentes en la materia objeto del proceso penal en trmite. Por ello, los agraviados por la conducta delictiva, los titulares de ACP, deben proveer las facilidades necesarias para que la autoridad ambiental competente emita el informe fundamentado en el ms corto plazo y considerando todos los elementos del hecho ilcito. Una vez cumplida esta condicin, como todo delito contra el ambiente el proceso penal se tramitan en la va sumaria, segn el cual el Juez tiene la facultad de investigar (instruir) y de sentenciar sobre lo actuado en una nica etapa, es decir, sin juicio oral. De comprobarse la responsabilidad del acusado en la comisin del delito, corresponder que se dicte la sentencia condenatoria y se le sancione con la pena de crcel establecida por el Cdigo Penal.

Cmo puede intervenir el titular del ACP en el proceso penal?

El denunciante puede constituirse como Parte Civil en el proceso penal para actuar en forma conjunta con el fiscal,

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Cules son los beneficios de inscribir un ACP en los registros pblicos?

Cuando los titulares de ACP inscriben en los Registros Pblicos las Cartas de Entendimiento sus contratos de concesin garantizan mayor seguridad jurdica para sus reas, lo que significa mayor publicidad respecto del titular de la concesin y el rea sobre la cual fue otorgada, as como oponibilidad frente a terceros para defender el rea El Cdigo Civil establece, entre otros, los siguientes principios: Principio de publicidad: Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. Por ejemplo, para cualquier autoridad, carecer de fundamento que el minero invasor se defienda alegando no saber que el rea estaba titulada, y menos an bajo una herramienta legal para la conservacin privada y comunal. Principio de legitimacin: El contenido de la inscripcin se presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez. Por ejemplo, no podr ser cuestionadala propiedad sobre el rea ni el propietario segn conste en el ttulo inscrito, salvo que se haga por la va judicial. Principio de prioridad: La prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que otorga el registro. Por ejemplo, los mineros dispuestos a formalizarse debern evaluar las condiciones de uso previamente establecidas en el plan de manejo del ACP, con la finalidad de determinar los impactos a ser considerados en sus estudios de impacto ambiental.

2. Denuncia penal ante la Fiscala

En este caso, existen dos delitos tipificados en el Cdigo Penal para sancionar la conducta que ha producido el dao, segn el agente o sujeto a quien se persiga como responsable del hecho ilcito: Artculo 310.- Delito contra los bosques o formaciones boscosas: castiga la destruccin, quema, dao o tala de bosques o formaciones boscosas, cuando no cuenten con permiso, licencia, autorizacin o concesin otorgada por autoridad competente. En su forma agravada, recogida en el artculo 310-C, se castiga al responsable de la afectacin con crcel de entre cinco (5) y ocho (8) aos, cuando el delito sea cometido, entre otros, al interior de reas de conservacin privada, tierras de comunidades nativas o campesinas o pueblos indgenas, debidamente reconocidas por la autoridad competente. Bajo este artculo se persigue a quienes causan el dao al rea reconocida como ACP de manera directa, invadindola para posesionarse de todo o parte de ella y generando la destruccin, dao o tala de bosques. En este caso, deben seguirse los lineamientos que han sido detallados en la pg. 21. Artculo 312.- Autorizacin de actividad contraria a los planes o usos previstos por la ley: castiga al funcionario o servidor pblico que autoriza o se pronuncia favorablemente sobre un proyecto de urbanizacin para otra actividad no conforme con los planes o usos previstos por los dispositivos legales, as como al profesional que informa favorablemente. El responsable recibe pena crcel de entre dos (2) y cuatro (4) aos, as como una inhabilitacin de uno (1) a tres (3) aos. Este delito solo puede ser cometido por funcionario o servidor pblico competente para resolver un procedimiento administrativo vinculado al marco jurdico que regula el acondicionamiento territorial. Se sanciona su mera desobediencia al marco normativo nacional para los procedimientos que deben seguir las municipalidades, en el ejercicio de sus competencias en materia de planeamiento y gestin de acondicionamiento territorial y desarrollo urbano. Artculo 202.- Usurpacin: castiga con pena privativa de la libertad (crcel) no menor de uno (1) ni mayor de tres (3) aos a quien acta de cualquiera de las siguientes formas: a) Destruye o altera los linderos de un inmueble para apropiarse de todo o parte del mismo. b) Despoja a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real, a travs
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1. Inscripcin de la resolucin de reconocimiento en los Registros Pblicos

Una vez emitida la Resolucin Ministerial que reconoce el ACP, el titular deber suscribir una carta de entendimiento con el SERNANP, la misma que ser inscrita en los Registros Pblicos, consignndose como carga las obligaciones de hacer y no hacer all estipuladas. De esta manera, las obligaciones comprometidas se vuelven vinculantes tanto para el que las impuso como para los subsiguientes adquirientes del predio, cualquiera sea la causa y modalidad para el otorgamiento de derechos sobre el predio.

Cules son los beneficios de inscribir un ACP en los registros pblicos?

Cuando los titulares de ACP inscriben en los Registros Pblicos las Cartas de Entendimiento sus contratos de concesin garantizan mayor seguridad jurdica para sus reas, lo que significa mayor publicidad respecto del titular de la concesin y el rea sobre la cual fue otorgada, as como oponibilidad frente a terceros para defender el rea El Cdigo Civil establece, entre otros, los siguientes principios: Principio de publicidad: Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. Por ejemplo, para cualquier autoridad, carecer de fundamento que el minero invasor se defienda alegando no saber que el rea estaba titulada, y menos an bajo una herramienta legal para la conservacin privada y comunal. Principio de legitimacin: El contenido de la inscripcin se presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez. Por ejemplo, no podr ser cuestionadala propiedad sobre el rea ni el propietario segn conste en el ttulo inscrito, salvo que se haga por la va judicial. Principio de prioridad: La prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que otorga el registro. Por ejemplo, los mineros dispuestos a formalizarse debern evaluar las condiciones de uso previamente establecidas en el plan de manejo del ACP, con la finalidad de determinar los impactos a ser considerados en sus estudios de impacto ambiental.

2. Formular denuncia administrativa ante la autoridad de recursos hdricos

La Ley de Recursos Hdricos y su Reglamento, contemplan como infracciones administrativas en materia de agua, con independencia de la responsabilidad civil o penal correspondiente, los siguientes: Usar, represar o desviar las aguas sin el correspondiente derecho de uso de Es importante que la denuncia sea agua o autorizacin de la Autoridad Nacional del Agua. acompaada de documentos (informes, Construir o modificar, sin autorizacin de la Autoridad Nacional del Agua, fotos, declaraciones de testigos, grabaciones etc.) que prueben el dao obras de cualquier tipo, permanentes o transitorias, en las fuentes ambiental que se viene produciendo transitorias de agua, los bienes naturales asociados a esta, permanentes o segn las infracciones indicadas. transitorias, en las fuentes naturales de agua, los bienes naturales asociados a esta o en la infraestructura hidrulica mayor pblica. Contaminar las fuentes naturales de agua, superficiales o subterrneas, cualquiera fuese la situacin o circunstancia que lo genere. Efectuar vertimiento de aguas residuales en los cuerpos de agua o efectuar reuso de aguas, sin autorizacin de la Autoridad Nacional del Agua. Ocupar, utilizar o desviar sin autorizacin los cauces, riberas, fajas marginales o los embalses de las aguas. Daar, obstruir o destruir las defensas, naturales o artificiales, de las mrgenes de los cauces. La jurisdiccin administrativa para sancionar estas infracciones la ejerce la Administracin Local del Agua, pero en tanto estas se implementen, sern asumidas por la Administracin Local del Agua del lugar donde se cometi la conducta sancionable. Una vez que la autoridad correspondiente recibe el reclamo o denuncia administrativa, realizar diligencias preliminares, incluyendo inspeccin de ser el caso- para comprobar su verosimilitud. El procedimiento administrativo sancionador se
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inicia y conduce de oficio, con la finalidad de investigar los hechos, verificar la comisin de la infraccin y establecer la sancin sobre los responsables, si fuera el caso. Ello quiere decir que la intervencin del titular del predio en el procedimiento administrativo sancionador se limita a formular la denuncia. Para cada caso en concreto, las infracciones en materia de agua son calificadas por la autoridad como leves, graves y muy graves, aplicando el principio de razonabilidad y teniendo en cuenta los siguientes criterios: Afectacin o riesgo a la salud de la poblacin Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la Beneficios econmicos obtenidos por el infractor autoridad administrativa, cuando creen obligaciones, Gravedad de los daos generados califiquen infracciones, impongan sanciones, o Circunstancias de la comisin de la infraccin establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad Impactos ambientales negativos, de acuerdo con la legislacin atribuida y manteniendo la debida proporcin entre vigente los medios a emplear y los fines pblicos que deba Reincidencia tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido. Costos en que incurra el Estado para atender los daos generados El Reglamento de la Ley de Recursos Hdricos, establece los siguientes rangos para el establecimiento de sanciones administrativas por parte de la autoridad: Infraccin leve: amonestacin escrita o multa no menor de 0.5 UIT ni mayor a 2 UIT. Es decir, un mximo de S/. 7,200 por la infraccin cometida. Infraccin grave: multa no menor de 2 UIT ni mayor a 5 UIT. Es decir, un mximo de S/. 18,000 por la infraccin cometida. Infraccin muy grave: multa no menor de 5 UIT ni mayor a 10,000 UIT. Es decir, un mximo de S/. 36000,000 Caducidad del derecho: se podr disponer la extincin del derecho de uso de agua otorgado, de acuerdo con las circunstancias agravantes de la conducta sancionable o infraccin cometida. Las sanciones impuestas no eximen al infractor de la obligacin de reponer las cosas a su estado original, ya sea demoliendo las obras indebidamente ejecutadas, clausurando el pozo, reparando las obras daadas o subsanando las deficiencias o acciones que originaron la falta o pagando el costo de las demoliciones o reparaciones. Titulares de ACP deben tener en cuenta que el Reglamento de la Ley de Recursos Hdricos reconoce expresamente que el infractor indemnizar los daos y los perjuicios ocasionados, lo que ser determinado en sede judicial.

Qu puedo hacer cuando la autoridad no conduce adecuadamente el procedimiento administrativo sancionador?

Queja Administrativa: se formula por el incumplimiento de las normas legales en la tramitacin de expedientes y, en especial, en los casos de paralizacin, infraccin de los plazos, incumplimiento de los deberes de la Administracin u omisin de trmites. Se presenta ante el superior jerrquico del rgano ante el cual se tramita el procedimiento, hacindose referencia al deber infringido y la norma vulnerada. En caso de declararse fundada la queja, se dictarn las medidas correctivas pertinentes respecto del procedimiento, y en la misma resolucin se dispondrn las actuaciones necesarias para sancionar al responsable. Queja ante la Defensora del Pueblo: Se puede hacer en forma escrita o verbal indicando lo siguiente: los datos completos de la persona que presenta la queja; identificacin de la autoridad que motiva el problema; una breve y concreta descripcin de los hechos; as como la indicacin precisa de lo que se busca con la queja. Como parte de sus funciones, la Defensora del Pueblo es responsable de supervisar el cumplimiento de los deberes de la administracin estatal y la adecuada prestacin de los servicios pblicos, como la seguridad de los ciudadanos.

3. Denuncia penal ante la Fiscala

En atencin al agente o sujeto a quien se persiga como responsable del hecho ilcito, el Cdigo Penal ha previsto distintas vas calificaciones para sancionar las conductas que producen o facilitan el dao al ecosistema y las iniciativa de conservacin privada y comunal:

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Promocin de las industrias extractivas y actividades de alto impacto

El Per ha sido tradicionalmente un pas minero, lo que se puede comprobar con tan solo ver el aporte de la minera al producto bruto interno (PBI) o a las exportaciones nacionales. Sin embargo, lograr un equilibrio entre la actividad minera y la conservacin del ambiente no es un reto simple, sobre todo en pases como el Per, en donde el sector minero puede representar una gran posibilidad de crecimiento, pero tambin la fuente de numerosos conflictos socio ambientales. Es por ello que en la dcada de los aos 90 se aprueba el Reglamento par la proteccin ambiental en la actividad minero-metalrgica, sealando que el titular de la actividad minero-metalrgica es responsable por las emisiones, vertimientos y disposicin de desechos al ambiente que se produzcan como resultado de los efectuados en sus instalaciones. De esta premisa se derivan una serie de obligaciones que deben ser cumplidas por el titular minero para favorecer el desarrollo sostenible. Los hidrocarburos, y en especial el petrleo, son recursos naturales determinantes en el mundo y su funcionamiento. Sin embargo, su extraccin es identificada histricamente como una de las actividades con impactos negativos ms significativos, generando la degradacin de mltiples ecosistemas. La tendencia mundial de establecer mayores salvaguardas ambientales para prevenir o mitigar y reparar sus impactos no ha pasado desapercibida por el Estado peruano. Es as que el Reglamento para la proteccin ambiental de las actividades de hidrocarburos tiene como objeto establecer las normas y disposiciones para regular en el territorio la gestin ambiental delas actividades de exploracin, explotacin, refinacin, procesamiento, transporte, comercializacin, almacenamiento y distribucin de hidrocarburos , durante el ciclo de su vida, con el fin primordial de prevenir,, controlar, mitigar, rehabilitar y remediar los impactos ambientales negativos derivados de tales actividades. Por su parte, las actividades elctricas estn constituidas por la generacin, transmisin, distribucin y comercializacin de la energa elctrica.; cada una con sus respectivos impactos ambientales negativos que deben ser adecuadamente atendidos para prevenir la afectacin al ambiente. A travs del Reglamento de proteccin ambiental en las actividades elctricas , se regula la interrelacin de las actividades elctricas en los sistemas de generacin, transmisin y distribucin, con el medio ambiente, bajo el concepto de desarrollo sostenible. A pesar, pues, de la existencia de normas que regulan las condiciones en que se desarrollan estas actividades, muchas veces estas las medidas all contempladas no son observadas o son acatadas parcialmente. Por ello, examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado, de tal manera que cuenten con mecanismos para hacer efectivo su derecho de acceso a la justicia ambiental:

1. Formular oposicin en el procedimiento de titulacin minera

Conforme al artculo 144 del Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera, la oposicin es un procedimiento administrativo que tiene por objeto impugnar la validez del petitorio de una concesin minera. Esta impugnacin puede ser formulada por cualquier persona natural o jurdica que se considere afectada en su derecho. El titular de una CC o CE puede formular la oposicin a un petitorio de concesin minera ante cualquier oficina del INGEMMET, hasta antes del otorgamiento de la concesin minera a travs de la expedicin del ttulo; vale decir que no existe un plazo especfico para formular la oposicin mientras no se emita la resolucin aprobatoria del ttulo de concesin minera. Pero, qu pasa cuando se ha emitido la resolucin y aprobado el ttulo por el INGEMMET o la autoridad regional competente? En este caso, el nuevo ttulo solo podr ser contradicho mediante un recurso de revisin, interpuesto dentro del plazo de quince (15) das hbiles siguientes a la publicacin en El Peruano de la resolucin aprobatoria del ttulo de concesin minera.

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La normativa exige que el titular de CE o CC que formula la oposicin debe ofrecer la prueba en el momento que formula la oposicin. Se puede ofrecer una prueba pericial , enlazando su derecho con coordenadas UTM y solicitar algn perito de la nmina aprobada por la Direccin General de Minera. Alternativamente, se podr ofrecer la prueba de inspeccin ocular o relacionamiento (que se llevan a cabo en el terreno), para cuyo efecto las partes designarn a un perito dirimente (Belaunde de Moreyra, 2010. p. 196). Sin perjuicio de ello, se pueden presentar otro tipo de pruebas que sean idneas para demostrar la incompatibilidad de uso entre la actividad minera y el aprovechamiento de otros recursos naturales, como el paisaje, o los valores de conservacin que Estado y titular de la concesin han acordado proteger, as como las labores de educacin, investigacin, entre otras, que se desarrollan en el rea. Cuando existe tal incompatibilidad, se configura la afectacin al derecho previamente otorgado por el Estado, que la norma establece como condicin para presentar la oposicin.

Ante quin presento la oposicin y cul es el procedimiento?

La oposicin se presenta ante cualquier oficina del Registro Pblico de Minera (INGEMMET o autoridad regional competente), quienes le corrern traslado al peticionario del derecho minero para que absuelva presentando sus argumentos y pruebas. Luego de siete (7) das, con respuesta o sin ella, se ordenar la actuacin de pruebas por un plazo de treinta (30) das; si la prueba fuese de inspeccin ocular o relacionamiento, el perito dirimente citar a las partes para llevar a cabo la diligencia respectiva, la que se realizar con o sin concurrencia de ellas. Luego de la actuacin de las pruebas se emitir resolucin, previo informe legal y tcnico, dentro de los treinta (30) das desde que el perito entrega su dictamen. Contra la resolucin emitida cabe recurso de revisin dentro del plazo de quince (15) das de la notificacin, con la finalidad de que el Consejo de Minera se pronuncie al respecto. Contra la resolucin final del Consejo de Minera, su puede plantear una demanda contencioso administrativa.

2. Denuncia administrativa ante el OEFA por infracciones ambientales

Con la creacin del Ministerio del Ambiente (MINAM), tambin se crea el Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA), como organismo pblico tcnico especializado adscrito al MINAM. En el marco de sus funciones, el OEFA es el ente rector del Sistema de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, encargado de la evaluacin, supervisin, control, fiscalizacin y sancin en materia ambiental, as como de la aplicacin de los incentivos, con la finalidad de garantizar el cumplimiento de la legislacin ambiental y de los instrumentos de gestin ambiental, por parte de las personas naturales o jurdicas en el mbito nacional, en el marco del Sistema Nacional de Gestin ambiental (SNGA). A la fecha, el OEFA ejerce dichas competencias en los sectores: minera, hidrocarburos en general y electricidad. A continuacin se destacan las principales infracciones ambientales contempladas en la legislacin que regula cada una de estas actividades para, posteriormente, describir el procedimiento administrativo sancionador a cargo del OEFA.

Minera
Mediante Resolucin Ministerial N 353-2000-EM/VMM, se aprob la escala de multas y penalidades a aplicarse por incumplimiento de disposiciones del TUO de la Ley General de Minera y sus normas complementarias. Entre otras infracciones all establecidas, destacamos: Infraccin
h. La descarga de relaves y desechos, as como la emisin de gases o polvos al ambiente en general, sin contar con la autorizacin correspondiente

(UIT S/. = 3,600) Productores mineros en general: 1ra. vez: Multa de 50 UIT. 2da. vez: Multa de 600 UIT. 3ra. vez: Paralizacin de actividades. Pequeos productores mineros: 1ra. vez: Multa de 5 UIT. 2da. vez: Multa de 60 UIT. 3ra. vez: Paralizacin de actividades.

Sancin

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Posteriormente, mediante Resolucin de Consejo Directivo OSINERGMIN N 211-2009-OS-CD, se aprueba la tipificacin de infracciones y la escala de multas y sanciones para las actividades de exploracin minera y para las actividades de explotacin minera por no contar con el EIA y las autorizaciones correspondientes. Algunas de las principales sanciones all establecidas son:

Infraccin

(UIT S/. = 3,600)

Sancin

Actividades de exploracin minera

1.1 Actividades de cateo y prospeccin sin contar con la autorizacin del titular y/o propietario y/o entidad competente.

Hasta 50 UIT

1.3 Inicio de actividades de exploracin sin contar con las licencias, permisos y autorizaciones correspondientes.

Hasta 50 UIT

1.4 Inicio de actividades de exploracin sin contar con el derecho de usar el terreno superficial.

Hasta 50 UIT

2.1.1 Realizar actividades de exploracin atravesando bofedales humedales, con caminos de acceso, u originar la colocacin de materiales, residuos o cualquier otra materia o sustancia sobre ellos

Hasta 10,000 UIT

2.4.2.3 No manejar el suelo orgnico removido, incluyendo las medidas de proteccin frente a la erosin elica e hdrica

Hasta 10,000 UIT

2.4.2.5 No manejar y proteger los cuerpos de aguas superficiales y subterrneas.

Hasta 10,000 UIT

2.4.2.13 No proteger y conservar las especies de flora o fauna.

Hasta 10,000 UIT

Actividades de explotacin minera

2.1 No contar con autorizacin de construccin

Hasta 10,000 UIT

2.2 No contar con autorizacin de funcionamiento

Hasta 3,900 UIT

Resulta importante destacar que por Resolucin de Consejo Directivo OSINERGMIN N 185-2008-OS-CD, se establece que las denuncias maliciosas sern castigadas con multas entre 1y 100 UIT; es decir, entre S/. 3,600 y S/. 360,000.

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Iniciativa para la Conservacin Privada y Comunal

Gua legal ambiental para titulares de reas de conservacin privada

Electricidad
Mediante Resolucin del Consejo Directivo OSINERG N 028-2003-OS/CD, fue aprobada la escala de multas y sanciones que aplicable al sector elctrico por infracciones a las leyes de concesiones elctricas, ley orgnica de hidrocarburos y dems normas complementarias. En materia ambiental, destacan las siguientes conductas que amenazan las iniciativas para la conservacin privada y comunal: Sancin

Infraccin

(UIT S/. = 3,600)

Por infraccin a la conservacin del medio ambiente al momento de ejecutar las obras

De 1 a 1,000 UIT

Por incumplimiento de las obligaciones relacionadas con el uso de recursos naturales.

De 1 a 1,000 UIT

Por no cumplir con los compromisos considerados en el EIA

De 1 a 1,000 UIT

Cuando la construccin, operacin y abandono de la actividad elctrica ocasiones un ao o deterioro ambiental

De 1 a 1,000 UIT

Procedimiento administrativo sancionador a cargo del OEFA

La Resolucin de Consejo Directivo N 003-2011-OEFA/CD aprueba el Reglamento Administrativo Sancionador que tiene por objeto establecer el procedimiento a seguir para determinar la responsabilidad administrativa por la comisin de infracciones y, de ser el caso, proceder a la imposicin de sanciones, as como para la adopcin de medidas cautelares, correctivas y preventivas, respecto de las actividades sujetas al mbito de competencia del OEFA. A la fecha, estas actividades son: minera, hidrocarburos en general y electricidad. La norma establece que la responsabilidad administrativa del infractor es objetiva, e independiente de la responsabilidad civil o penal que pudiera originarse por las acciones u omisiones que configuren la infraccin administrativa. Asimismo, seala que el cese de la conducta que constituye infraccin administrativa, as como la reversin de sus efectos derivados, no sustrae la materia sancionable; es decir, que an cuando el dao causado por el infractor haya sido remediado, este estar sujeto a una sancin por el solo hecho de incumplir la normativa y cometer la infraccin.

Cul es el rol del titular del ACP en este procedimiento?

La intervencin del titular del predio en el procedimiento administrativo sancionador se limita a formular el reclamo o denuncia administrativa, pues una vez que el OEFA la reciba, iniciar y conducir de oficio el procedimiento. Durante el mismo, realizar todas las actuaciones necesarias para el anlisis de los hechos, recabando los datos, informaciones y pruebas que sean relevantes para determinar, segn sea el caso, la existencia de infracciones administrativas. La Direccin de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos es la encargada de dictar la resolucin que establece la sancin sobre los responsables o el archivo del procedimiento ante la falta de acreditacin de la infraccin administrativa. Debe tenerse en cuenta que la imposicin de una sancin no exime del cumplimiento de las obligaciones que han dan origen al respectivo procedimiento administrativo sancionador, por lo que el responsable debe evitar o cesar de inmediato las acciones u omisiones que dieron lugar a la sancin. El OEFA puede dictar medidas preventivas cuando se evidencia un inminente peligro o alto riesgo de producirse un dao al ambiente, los recursos naturales o, derivado de ellos, a la salud de las personas, as como para mitigar las causas que generan la degradacin o el dao ambiental.

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Iniciativa para la Conservacin Privada y Comunal

Gua legal ambiental para titulares de reas de conservacin privada

Actuaciones del Estado a travs de decisiones normativas y administrativas

A travs de su actuacin, el Estado puede constituir una amenaza a la planificacin y gestin de las ACP, por ejemplo, a travs de la aprobacin de normas legales por el Congreso de la Repblica, y las diferentes entidades pblicas que tienen potestad normativa, cuando esta funcin no es cumplida de manera responsable y articulada con el sistema jurdico vigente. (es decir, con las dems normas legales). Ya sea que se trate de una ordenanza municipal que apruebe un plan de desarrollo urbano aprobando el cambio de zonificacin del rea donde se encuentra el ACP, o cuando el gobierno regional apruebe una disposicin que facilite la inversin pblica en infraestructura que ponga en peligro las acciones de conservacin de la diversidad biolgica. Incluso cuando el Congreso de la Repblica apruebe una ley, mediante la cual modifique el marco legal de manera tal que afecte a las iniciativas de conservacin privada y comunal. Existen, pues, mltiples casos en los que la potestad normativa no es ejercida responsablemente por las autoridades competentes violentando el carcter unitario e indivisible del Estado y el principio de jerarqua normativa, el cual establece que la Constitucin prevalece sobre toda norma legal, la ley sobre las normas de inferior jerarqua y as sucesivamente. A continuacin examinaremos algunas opciones disponibles para que los titulares de ACP hagan frente a esta amenaza por vas legales especficas, ya sea que esta deba ser impulsada de manera privada o a travs del Estado:

1. Los procesos constitucionales para defender la legalidad

Estos procesos se encuentran regulados en el Cdigo Procesal Constitucional y tienen por finalidad esencial garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo. El Proceso de Inconstitucionalidad Este proceso tiene por finalidad la defensa de la Constitucin frente a infracciones a su jerarqua normativa, ya que todas las normas que se dicten debe seguir los lineamientos que all se establecen.Las normas con rango de ley que violen nuestros derechos ambientales establecidos por la Constitucin, pueden ser discutidas en este proceso llevado ante el Tribunal Constitucional. Si existe una ordenanza municipal que viole nuestros derechos ambientales, el 1%de los ciudadanos de la localidad debemos estar de acuerdo en pedir su inconstitucionalidad. Tambin se puede pedir el apoyo de la Defensora del Pueblo. El Proceso de Accin Popular Tambin tiene por finalidad la defensa de la Constitucin, pero, adems, de las leyes que se dicten en desarrollo de los lineamientos que esta establece. Por ello, la demanda se interpone contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones de carcter general, cuando infrinjan la Constitucin Poltica del Per o las normas con rango de Ley. Eso quiere decir que todas las normas de rango inferior a la Ley que violen lo que mandan las leyes ambientales o la Constitucin, pueden ser discutidas a travs de este proceso. Cuando la norma sea de carcter regional o local, cualquiera de nosotros puede interponer la demanda ante la Corte Superior de Justicia de Madre de Dios.

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Iniciativa para la Conservacin Privada y Comunal

Flujograma del procedimiento administrativo sancionador

Etapa de Instruccin Inicio de por la autoridad o por denuncia administrativa

Intervencin

Verificacin de la comisin de la infraccin. Realizada por la autoridad administrativa con auxilio policial

Elaboracin de una Acta de Intervencin

Descargos

Notificacin del Acta de Intervencin al intervenido 05 das hbiles Presentacin de descargos del intervenido 15 das hbiles

Investigacin y determinacin de la infraccin

Investigacin de los hechos ocurridos en la intervencin y presentacin de un Informe Final.

Existe infraccin SI Etapa de Decisin Objetivo: Absolucin o imposicin de sanciones Actuaciones complementarias (AC) Plazo de 05 das hbiles para decidir

NO

Absolucin de cargos y Archivamiento

Revisin y anlisis del Informe Final por la autoridad

Necesidad de AC NO

SI

Plazo de 05 das hbiles

Resolucin

La autoridad emite una resolucin absolutoria o sancionadora que determina la sancin correspondiente

Notificacin al intervenido

Recurso de Apelacin

Fin del Procedimiento

Se resuelve en segunda instancia por el superior jerrquico

Resolucin confirmando o rechazando lo resuelto en primera instancia.